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Cobranza Coactiva de SUNAT
Cobranza Coactiva de SUNAT
defiendo?
INFORME PRINCIPAL:
VOCES:
Deuda
exigible-
procedimiento
de
cobranza
coactiva-
notificacin-
Embargos
En el presente informe se analizar las herramientas con las que cuenta el deudor tributario
para oponerse a los vicios recurrentes en los que incurre la SUNAT en el procedimiento de
ejecucin coactiva.
INTRODUCCIN
En el transcurso de este ao la SUNAT ha incrementado la frecuencia de los remates de
bienes embargados, logrando as una mayor recaudacin; sin embargo es lamentable
apreciar que dicho incremento de la recaudacin est siendo alcanzado en detrimento de los
derechos fundamentales de los contribuyentes, en abierta vulneracin de los principios al
debido proceso y al principio de seguridad jurdica premunidos en la Constitucin Poltica del
Per.
Como se sabe la deuda tributaria puede haber sido determinada por el deudor tributario en
su declaracin jurada o por la Administracin como el resultado de un procedimiento de
fiscalizacin parcial o definitiva; al respecto, en caso no haya conformidad con la
determinacin realizada por la Administracin el deudor tributario se encuentra facultado
para impugnar en un procedimiento contencioso de reclamacin, los valores emitidos por
sta, sean estos rdenes de pago, resoluciones de determinacin, resoluciones de multa,
resoluciones de prdida de fraccionamiento; en caso contrario solicitar en un procedimiento
no contencioso la prescripcin, compensacin de la deuda objeto de cobranza.
En las siguientes lneas se analizar las etapas del procedimiento de cobranza coactiva y las
herramientas para afrontar dicho procedimiento.
1.
I.
Como se aprecia, la cobranza coactiva constituye la ltima fase del ciclo de recaudacin y
recuperacin de la deuda tributaria, cuyo procedimiento se encuentra regulado en el artculo
114 del Cdigo Tributario, en el que se otorga a la Sunat la facultad de requerir el pago al
No cualquier deuda es exigible coactivamente, pues para que la SUNAT pueda iniciar
vlidamente el procedimiento de cobranza coactiva, la deuda materia de cobranza debe
cumplir ciertos requisitos, previstos en el artculo 115 del Cdigo Tributario, los
cuales listaremos a continuacin:
Deuda contenida en Resolucin de Determinacin o de Multa no reclamadas
en el plazo de ley o reclamadas extemporneamente sin haber afianzado la deuda.
Deuda contenida en la Resolucin de prdida del fraccionamiento notificadas
por la Administracin sin que el deudor tributario haya continuado con el pago de
las cuotas de fraccionamiento.
La deuda establecida por Resolucin no apelada en el plazo de ley, o apelada
fuera del plazo legal, siempre que no se cumpla con presentar la Carta Fianza, o la
establecida por Resolucin del Tribunal Fiscal.
La deuda que conste en Orden de Pago notificada conforme a ley o que
habiendo sido reclamada no se haya alegado la manifiesta improcedencia de la
cobranza prevista en el numeral 3 del inciso a) del artculo 119 del Cdigo Tributario.
Las costas y los gastos en que la Administracin hubiera incurrido en el
Procedimiento de Cobranza Coactiva, y en la aplicacin de sanciones no pecuniarias
de conformidad con las normas vigentes.
Los gastos incurridos en las medidas cautelares previas trabadas al amparo de
lo dispuesto en los Artculos 56 al 58 siempre que se hubiera iniciado el
Procedimiento de Cobranza Coactiva conforme con lo dispuesto en el primer prrafo
del Artculo 117, respecto de la deuda tributaria comprendida en las mencionadas
medidas.
esto es, que los valores (rdenes de pago, resoluciones de determinacin, resoluciones
de multa) hayan sido vlidamente notificados de conformidad a cualquiera de las
modalidades previstas en el artculo 104 del Cdigo Tributario.
En tal sentido, es relevante conocer criterios jurisprudenciales en los que el Tribunal
Fiscal ha dejado sin efecto la cobranza coactiva iniciada por SUNAT, toda vez que se
trataba de deuda no exigible coactivamente, ordenndose la devolucin de los bienes
indebidamente embargados.
1.2
El procedimiento de cobranza coactiva cuenta con tres etapas: (i) la comunicacin del inicio
de procedimiento, (ii) la adopcin de medidas cautelares y (iii) la ejecucin forzada.
Luego de haber verificado la existencia de deuda exigible coactivamente, debe verificarse si
la Resolucin de Ejecucin Coactiva que dio inicio a la cobranza coactiva ha sido notificada
conforme a ley; al respecto debe precisarse que los actos de cobranza coactiva seguidos por
SUNAT deben ser notificados conforme a las normas previstas en el Cdigo Tributario y la
Resolucin de Superintendencia N 216-2004.
(i)Primera Etapa: Comunicacin del inicio del procedimiento.-Segn lo previsto en el
artculo 117 del Cdigo Tributario, la primera etapa del Procedimiento de Cobranza Coactiva
es iniciado por el Ejecutor Coactivo, mediante la notificacin al deudor tributario de la
Resolucin de Ejecucin Coactiva, que contiene un mandato de cancelacin de las Ordenes
de Pago o Resoluciones en cobranza, dentro de siete (7) das hbiles, bajo apercibimiento de
dictarse medidas cautelares o de iniciarse la ejecucin forzada.
En esta etapa, la SUNAT debe acreditar que la notificacin de la Resolucin de Ejecucin
Coactiva que dio inicio a la cobranza coactiva, ha sido notificada vlidamente y que pese a
ello el deudor tributario no ha realizado el pago de la deuda. Al respecto el tribunal fiscal ha
sealado lo siguiente:
el
de
noviembre
de
2012,
segn
la
Resolucin
de
Intendencia
Embargo
en
forma
de
intervencin en
recaudacin,
en
informacin
en
ejecuta sobre los bienes y/o derechos que se encuentren en cualquier establecimiento,
inclusive los comerciales o industriales, u oficinas de profesionales independientes, an
cuando se encuentren en poder de un tercero, incluso cuando los citados bienes estuvieran
siendo transportados, para lo cual el Ejecutor Coactivo o el Auxiliar Coactivo podrn designar
como depositario o custodio de los bienes al deudor tributario, a un tercero o a la
Administracin Tributaria.
c)
deuda tributaria en el Registro Pblico u otro registro, por lo que de mantenerse impaga la
deuda podr ordenar el remate del bien y con lo obtenido de ste pagar la deuda tributaria,
costas y gastos generados por el procedimiento de ejecucin coactiva.
d)
Embargo en forma de retencin.- Esta medida recae sobre los bienes, valores y
fondos en cuentas corrientes, depsitos, custodia y otros, as como sobre los derechos de
crdito de los cuales el deudor tributario sea titular, que se encuentren en poder de terceros.
Existen diversas modalidades de embargo en forma de retencin, entre las cuales tenemos
las siguientes:
-
Empresas del
Sistema Financiero.
El embargo comprender a la Empresa del Sistema Financiero a nivel nacional y deber
trabarse sobre los bienes, cuentas, valores, crditos, fondos, depsitos o custodia u otros
que el Deudor sea titular. En el caso que la Empresa del Sistema Financiero tenga en su
poder valores, derechos o bienes del Deudor representados por un ttulo valor, deber
comunicar tal circunstancia al Ejecutor para que ste proceda a anotar el embargo en el
mismo ttulo o, de acuerdo con su naturaleza, en la matrcula o en el registro respectivo.
-
El segundo prrafo del inciso d) del artculo 118 del Cdigo Tributario, indica que las medidas
cautelares podrn ser trabadas, de ser el caso, por medio de sistemas informticos.
Mediante Resolucin de Superintendencia N 149-2009-SUNAT se ha implementado el
Sistema de Embargo por Medios Telemticos ante Grandes Compradores (SEMT-GC), este
sistema permite consultar la condicin de deudor tributario en cobranza coactiva de los
acreedores de los grandes compradores, comunicar el importe a pagar respecto de cada
obligacin con dichos acreedores y notificar las resoluciones correspondientes.
No obstante lo antes expuesto, existen excepciones a los bienes que pueden ser objeto de
embargo, en dicho sentido el deudor tributario podr solicitar al Ejecutor que el embargo no
le impida el cumplimiento de las obligaciones legales de naturaleza tributaria,
laboral o alimenticia a su cargo y de los pagos necesarios para el funcionamiento
del negocio.
Que no cuenta con otros ingresos o deudas por cobrar que permitan el
funcionamiento
de
su
negocio.
el embargo proceder hasta el 60% del total de los ingresos, menos las deducciones de ley.)
-
Los sepulcros.
Las prendas de estricto uso personal, libros y elementos bsicos del ejecutado y de
sus parientes con los que forma una unidad familiar, as como los bienes que resultan
indispensables para su subsistencia.
-
estado, armas y equipos de los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional.
La tasacin podr ser observada por el deudor tributario, quien deber fundamentar
debidamente su reparo. De presentarse observacin, se pondr a disposicin del perito para
que en el plazo de 3 das ratifique o rectifique su informe pericial. Al trmino del plazo, el
Ejecutor aprobar o desaprobar la tasacin.
Aprobada la tasacin o siendo innecesaria sta, el Ejecutor Coactivo convocar a remate los
bienes embargados, sobre la base de las dos terceras partes del valor de tasacin. Si en la
primera convocatoria no se presentan postores, se realizar una segunda en la que la base
de la postura ser reducida en un quince por ciento (15%). Si en la segunda convocatoria
tampoco se presentan postores, se convocar nuevamente a remate sin sealar precio base.
Segn el artculo 25 del Reglamento de Cobranza Coactiva el remate de los bienes ser
realizado por: a) El Martillero Pblico o el Ejecutor cuando el remate se realice por medio de
sistema de postura a viva voz o por medio del sistema de oferta en sobre cerrado, b) El
Agente de bolsa o corredor de valores o de productos, cuando los citados bienes sean
negociables en la Bolsa de Valores o de Productos y la SUNAT opte por rematar los bienes en
la citadas bolsas. Para tal efecto, se seguir el procedimiento establecido por las normas que
regulan dichas ventas, c) La SUNAT, tratndose del remate por Internet.
El remanente que se origine despus de rematados los bienes embargados ser entregado al
ejecutado.
1.
2.
continuacin
haremos
una
breve
descripcin
de
los
recursos
antes
mencionados.
2.1 Recurso de Queja.- El artculo 155 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario
aprobado por Decreto Supremo N 133-2013-EF, seala que la queja se presenta cuando
existan actuaciones o procedimientos que afecten directamente o infrinjan lo establecido en
dicho Cdigo, en la Ley General de Aduanas, su reglamento y disposiciones administrativas
en materia aduanera; as como en las dems normas que atribuyan competencia al Tribunal
Fiscal.
Por lo que los deudores tributarios que tomen conocimiento de las medidas de embargo que
la SUNAT haya trabado sin que hayan tomado conocimiento de los actos iniciales de cobranza
de la Administracin, se encuentran facultados a interponer el recurso de queja al amparo
del artculo 155 del cdigo antes citado.
Los incisos a) y f) del citado artculo prescriben que la Intervencin Excluyente de Propiedad
slo ser admitida si el tercero prueba su derecho con documento privado de fecha cierta,
documento pblico u otro documento que, a juicio de la Administracin, acredite
acuerdo con lo dispuesto por el inciso a) del artculo 120 del Cdigo Tributario, slo ser
admitida a trmite la Intervencin Excluyente de Propiedad si el propietario o su
representante prueba su derecho con documento privado de fecha cierta, documento pblico
u otro documento que a juicio de la Administracin acredite fehacientemente la propiedad de
los bienes antes de haberse trabado la medida cautelar.
De las normas expuestas y el criterio que fluye de las Resoluciones del Tribunal Fiscal N
02732-5-2006 y 2802-5-2010, entre otras, quien formula una Intervencin Excluyente de
Propiedad debe demostrar que su derecho de propiedad es anterior a la medida de embargo
trabada, lo que no significa necesariamente que deba probar que adquiri el bien antes del
embargo, sino que el bien embargado no era de propiedad del ejecutado con anterioridad a
que este se trabara y que, teniendo en cuenta el tracto sucesivo, quien recurre ha llegado a
ser propietario del bien luego de sucesivas transferencias, que deben encontrarse
debidamente acreditadas.
monto que deber depositar el postor para participar en el remate. Dicho monto ser el
veinte por ciento (20%) de la oferta del postor o el monto mnimo que se establezca en los
trminos y condiciones sealadas en SUNAT Virtual y gravmenes o cargas del bien, de ser el
caso.
En el caso que se hubiera omitido informacin sobre un determinado bien, la nulidad estar
referida slo a ste.
3. Cuando el postor tuviera alguno de los impedimentos para participar en el remate.
4. Cuando el postor hubiera incumplido con pagar el saldo del monto del bien o lote
adjudicado en el plazo correspondiente, con excepcin de los remates efectuados con
entrega inmediata del bien rematado.
La nulidad slo podr ser alegada hasta el tercer (3) da hbil de producido el remate y ser
resuelta como mximo al tercer (3) da hbil de presentada sta. En caso se declare fundada
la nulidad, el Ejecutor ordenar la devolucin del monto que hubiera entregado el
adjudicatario.
En tanto se encuentre en trmite la nulidad no se exigir al adjudicatario que cancele el
saldo del bien adjudicado ni que cumpla con el pago de los gastos por concepto de
almacenaje. En este caso el adjudicatario cancelar el saldo el da hbil siguiente a la fecha
en que se le hubiera comunicado el pronunciamiento del Ejecutor que desestima la nulidad
interpuesta y podr retirar el bien hasta los dos (2) das hbiles siguientes a dicha
comunicacin.
2.3 Recurso de Apelacin ante la Corte Superior.- De acuerdo a lo previsto en el artculo
122 del Cdigo Tributario slo despus de terminado el Procedimiento de Cobranza Coactiva,
inclusive el remate, el ejecutado podr interponer recurso de apelacin ante la Corte
Superior dentro de un plazo de veinte (20) das hbiles de notificada la resolucin que pone
fin al procedimiento de cobranza coactiva. Se entiende concluido el Procedimiento cuando no
exista deuda exigible y/o se notifique al Deudor la resolucin con este efecto.
Cabe sealar que la presentacin de este formulario virtual es opcional pudiendo el deudor
tributario presentar escritos referidos a la cobranza coactiva en mesa de partes de cualquier
dependencia de Sunat dirigido al ejecutor coactivo quien ejecuta el caso materia de cobranza
coactiva.
Por lo expuesto, el ejercicio de la facultad de recaudacin y ejecucin coactiva de la SUNAT
se encuentra limitada por el respeto de los derechos fundamentales al debido procedimiento
y al respeto al principio de seguridad jurdica; en tal sentido la Administracin deber
notificar vlidamente los valores objeto de cobro y la resolucin de ejecucin coactiva que da
inicio a la cobranza forzosa, motivando sus resoluciones y no ejecutando coactivamente
deudas que cuya accin de cobro se encuentra prescrita, toda vez que esta no la ejercicio
dentro del plazo prescriptorio previsto en el artculo 43 del Cdigo Tributario.
Abogada titulada con grado en la Pontificia Universidad Catlica, especialista en Tributacin,
Mster en Derecho Tributario y Poltica Fiscal en la Universidad de Lima y Mster en Derecho
de Empresa por la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas, UPC. Asociada al Instituto
Peruano de Derecho Tributario-IPDT. Ex asesora del Tribunal Fiscal y de la Superintendencia
Nacional
de
Aduanas
de
Administracin
Tributaria-
SUNAT.
consultora@merybahamonde.com
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