Cmo defenderse ante la Cobranza Coactiva iniciada por Sunat

Mery BAHAMONDE QUINTEROS

Resumen Ejecutivo En el presente informe se analizarn la consecuencias del inicio de un
procedimiento de cobranza coactiva y se plantearn recursos que puede interponer el deudor
tributario para denunciar los vicios de cobranza coactiva en los que puede incurrir Sunat en el
procedimiento de cobranza coactiva.

INTRODUCCIN
Con el lema Si has sido notificado por una deuda tributaria o aduanera NO ARRIESGUES TU
NEGOCIO la Sunat introduce a los contribuyentes a un link para sealarles las
consecuencias nefastas que implican el inicio de una cobranza coactiva.
En efecto, con mayor frecuencia recibimos consultas de clientes vctimas de la cobranza
coactiva iniciada por Sunat, pues los embargos por deudas tributarias estn a la orden del da,
as la Sunat no solo embarga bienes de propiedad de la empresa sino tambin de sus
gerentes generales; dentro de las modalidades ms comunes de embargo son: los embargos
en cuenta corriente bancaria, embargo en forma de inscripcin en la partida registral de
inmuebles, vehculos, acciones; asimismo los grandes empresas compradoras son obligadas
a abonar a Sunat los pagos que corresponden a proveedores a cuenta del pago de impuestos
que stos deben a la Sunat. Las acciones de cobranza obedecen a objetivos institucionales de
la Sunat a fin de elevar la presin tributaria a 16% para este ao; as la remozada Sunat,
mediante Resolucin de Superintendencia N 051-2012, ha previsto otorgar un incentivo
monetario anual a sus trabajadores que contribuyan a obtener ms recaudacin, entre otros a
aquellos auditores minuciosos en su labor fiscalizadora quienes descubran modalidades de
evasin de las empresas fiscalizadas y a aquellos ejecutores coactivos que recuperen las
deudas que durante el trnsito de los anteriores jefes de Sunat, quienes carecieron de poder
de decisin, dejaron que las deudas prescriban por inercia y falta de voluntad poltica del
gobierno anterior. Ahora bien, la omnipresente y omnipotente Sunat no siempre tiene la razn,
pues con la finalidad de elevar la recaudacin, hemos notado que la Sunat vulnera
constantemente dos derechos importantes de los contribuyentes, a saber, el derecho al debido
procedimiento y el respeto al derecho a la seguridad jurdica; en ese sentido los
contribuyentes debemos saber que no nos pueden cobrar una deuda que se nos notific
vlidamente y que tampoco nos pueden cobrar una deuda respecto de la cual ya prescribi el
plazo de la accin de cobro de la Sunat. En el presente informe se dar a conocer las
consecuencias del inicio de un procedimiento de cobranza coactiva, asimismo se propondr
algunos recursos de defensa previstas en el Cdigo Tributario a la luz de la jurisprudencia del
Tribunal Fiscal para contradecir los vicios de cobranza coactiva en los que suele incurrir la
Sunat.

I. QU IMPLICA EL INICIO DE LA COBRANZA COACTIVA DE SUNAT?

El artculo 55 del Cdigo Tributario seala que es funcin de la Administracin Tributaria
recaudar tributos. En efecto, la facultad de recaudacin es central en toda Administracin
Tributaria, entendida esta como aquella destinada a procurar el pago de la obligacin
tributaria, ya sea de manera voluntaria, pre coactiva, (llamadas y cartas inductivas al pago) o,
en su defecto, de manera coercitiva (a travs de medidas cautelares y embargos); en ese
sentido la cobranza coactiva constituye la ltima fase del ciclo de recaudacin y recuperacin
de la deuda tributaria, cuya actuacin coactiva se encuentra regulado en el artculo 114 del
Cdigo Tributario, el cual confiere a la Sunat la facultad de requerir el pago al contribuyente en
el marco de un procedimiento de cobranza coactiva, regulado mediante Resolucin de
Superintendencia N 216-2004/SUNAT. La facultad reglada de cobrar coactivamente las
deudas tributarias constituye una herramienta fundamental para asegurar el logro de los
objetivos de la Administracin, en virtud de la citada facultad reglada, la Sunat tambin cuenta
con la facultad discrecional respecto a las decisiones de qu acciones de cobranza adoptar
segn el tipo de contribuyente, estado de la deuda, su antigedad y riesgos de incobrabilidad
de la misma.
1.1 Cundo se inicia el Procedimiento de Cobranza Coactiva?
El procedimiento de cobranza coactiva se inicia luego de haber transcurrido 20 das hbiles
haber sido notificado vlidamente los valores, entindase Orden de Pago, Resolucin de
Determinacin y Resolucin de Multa sin que el deudor tributario haya presentado recurso de
reclamacin contra dichos valores. Segn lo previsto en el artculo 117 del Cdigo Tributario,
el Procedimiento de Cobranza Coactiva es iniciado por el Ejecutor Coactivo, mediante la
notificacin al deudor tributario de la Resolucin de Ejecucin Coactiva, que contiene un
mandato de cancelacin de las Ordenes de Pago o Resoluciones en cobranza, dentro de
siete (7) das hbiles, bajo apercibimiento de dictarse medidas cautelares o de iniciarse la
ejecucin forzada.
1.2 Qu sucede si no paga o fracciona la deuda materia de cobranza coactiva?
El artculo 118 del Cdigo Tributario seala que vencido el plazo de siete (7) das sin que
medie el pago o se cuente con resolucin aprobatoria que otorgue el fraccionamiento de la
deuda, el Ejecutor Coactivo podr disponer se trabe las medidas cautelares que aseguren de
la forma ms adecuada el pago de la deuda tributaria materia de la cobranza.
1.2.1 Modalidades de Embargo
El Ejecutor Coactivo podr ordenar, en forma conjunta y sin orden de prelacin, cualquiera
de las formas de embargo siguientes:
a) Embargo en forma de intervencin en recaudacin, en informacin o en administracin de
bienes, debiendo entenderse con el representante de la empresa o negocio.
b) Embargo en forma de depsito, con o sin extraccin de bienes.- Dicho embargo se ejecuta
sobre los bienes y/o derechos que se encuentren en cualquier establecimiento, inclusive los
comerciales o industriales, u oficinas de profesionales independientes, an cuando se
encuentren en poder de un tercero, incluso cuando los citados bienes estuvieran siendo
transportados, para lo cual el Ejecutor Coactivo o el Auxiliar Coactivo podrn designar como
depositario o custodio de los bienes al deudor tributario, a un tercero o a la Administracin
Tributaria.
c) Embargo en forma de inscripcin.- El ejecutor coactivo ordena la anotacin de la deuda
tributaria en el Registro Pblico u otro registro, por lo que de mantenerse impaga la deuda
podr ordenar el remate del bien y con lo obtenido de ste pagar la deuda tributaria, costas y
gastos generados por el procedimiento de ejecucin coactiva.
d) Embargo en forma de retencin.- Esta medida recae sobre los bienes, valores y fondos en
cuentas corrientes, depsitos, custodia y otros, as como sobre los derechos de crdito de los
cuales el deudor tributario sea titular, que se encuentren en poder de terceros.
d.1. Modalidades de Embargo en forma de retencin
- Embargo en forma de Retencin en la que interviene las Empresas del Sistema Financiero.
El embargo comprender a la Empresa del Sistema Financiero a nivel nacional y deber
trabarse sobre los bienes, cuentas, valores, crditos, fondos, depsitos o custodia u otros que
el Deudor sea titular.
En el caso que la Empresa del Sistema Financiero tenga en su poder valores, derechos o
bienes del Deudor representados por un ttulo valor, deber comunicar tal circunstancia al
Ejecutor para que ste proceda a anotar el embargo en el mismo ttulo o, de acuerdo con su
naturaleza, en la matrcula o en el registro respectivo.
- Embargos por medios telemticos ante grandes compradores El segundo prrafo del inciso
d) del artculo 118 del Cdigo Tributario, indica que las medidas cautelares podrn ser
trabadas, de ser el caso, por medio de sistemas informticos. Mediante Resolucin de
Superintendencia N 149-2009-SUNAT se ha implementado el Sistema de Embargo por
Medios Telemticos ante Grandes Compradores (SEMT-GC), este sistema permite consultar
la condicin de deudor tributario en cobranza coactiva de los acreedores de los grandes
compradores, comunicar el importe a pagar respecto de cada obligacin con dichos
acreedores y notificar las resoluciones correspondientes.
d.2. Responsabilidad Solidaria de los retenedores
El tercero al que se le haya ordenado que retenga el pago a la orden de la Administracin
Tributaria, se encuentra obligado a poner en conocimiento del Ejecutor Coactivo la retencin o
la imposibilidad de sta en el plazo mximo de cinco (5) das hbiles de notificada la
resolucin, en caso incumpla incurre en la infraccin tipificada en el numeral 5) del Artculo
177, por no proporcionar a la Administracin informacin requerida, sancionada con el 0.3%
de los ingresos netos, sujeto al rgimen de gradualidad previsto en la Resolucin de
Superintendencia N 063-2007/SUNAT. - Si el tercero niega la existencia de crditos y/o
bienes, an cuando stos existan, estar obligado a pagar el monto que omiti retener, bajo
apercibimiento de declarrsele responsable solidario de acuerdo a lo sealado en el inciso a)
del numeral 3 del artculo 18; sin perjuicio de la sancin correspondiente a la infraccin
tipificada en el numeral 6) del Artculo 177 por proporcionar informacin no conforme a la
realidad, sancionada con el 0.3% de los ingresos netos, sujeto al rgimen de gradualidad
previsto en la Resolucin de Superintendencia N063-2007/SUNAT.
Asimismo dicha actuacin puede conllevar a una denuncia por responsabilidad penal. - Si el
tercero incumple la orden de retener y paga al ejecutado o a un designado por cuenta de
aqul, estar obligado a pagar a la Administracin Tributaria el monto que debi retener bajo
apercibimiento de declarrsele responsable solidario, de acuerdo a lo sealado en el numeral
3 del Artculo 18. 1.2.2 Excepciones al Embargo El deudor tributario podr solicitar al Ejecutor
que el embargo no le impida el cumplimiento de las obligaciones legales de naturaleza
tributaria, laboral o alimenticia a su cargo y de los pagos necesarios para el funcionamiento del
negocio. Para tal efecto, deber acreditar fehacientemente:
(i) Que el vencimiento de las obligaciones o las fechas de pago se producen durante la
vigencia del embargo en forma de retencin.
(ii) (ii) Que no cuenta con otros ingresos o deudas por cobrar que permitan el
funcionamiento de su negocio.
Bienes Inembargables
Las remuneraciones y pensiones cuando no excedan de 5 unidades de referencia procesal,
equivalente cada una de ellas a 10% de la U.I.T. (Ley Orgnica del Poder Judicial D.
Legislativo. N 767). El exceso del 50% de la UIT es embargable hasta una tercera parte. De
acuerdo a lo previsto por el artculo 648 del Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria al
procedimiento de cobranza coactiva, son bienes inembargables:
- Las pensiones alimenticias. (Cuando se trate de garantizar obligaciones alimenticias, el
embargo proceder hasta el 60% del total de los ingresos, menos las deducciones de ley.)
- Los bienes muebles de los templos religiosos.
- Los sepulcros.
- Los bienes constituidos en patrimonio familiar.
- Las prendas de estricto uso personal, libros y elementos bsicos del ejecutado y de sus
parientes con los que forma una unidad familiar, as como los bienes que resultan
indispensables para su subsistencia.
- Los vehculos, mquinas, utensilios y herramientas indispensables para el ejercicio directo
de la profesin, oficio, enseanza o aprendizaje del ejecutado.
- Las insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios y servidores del estado,
armas y equipos de los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional.



II. QU DEBE HACER CUANDO SE ENTERA QUE SUNAT LE HA INICIADO UNA
COBRANZA COACTIVA?

A menudo los contribuyentes suelen desconocer que la deuda que alguna vez dejaron impaga
a la Sunat ya se encuentra en la etapa de cobranza coactiva, bien porque dejaron de tener
actividad comercial, porque crearon una nueva empresa para escarpar de dichas deudas
tributarias o porque pensaron que la deuda algn da prescribira y en algunos pocos casos
porque no presentaron el recurso de reclamacin oportuno por negligencia. Ntese que el
deudor tributario siempre conoce de dicha deuda con Sunat, solo que nunca pens que se la
cobraran, por ello Sunat al iniciar la cobranza coactiva arremete contra todos los bienes y
propiedades de la empresa y de sus representantes legales para asegurar el cobro de la
deuda. No obstante la actitud intencionada de no pago del contribuyente, la Sunat debe
respetar el derecho al debido procedimiento de sus deudores tributarios, notificndole
vlidamente los valores objeto de cobro y la resolucin de ejecucin coactiva que da inicio a la
cobranza forzosa, y no ejecutando coactivamente deudas que cuya accin de cobro de la
Sunat se encuentra prescrita, toda vez que esta no la ejercicio dentro del plazo prescriptorio
previsto en el artculo 43 del Cdigo Tributario.

En consecuencia, cuando el contribuyente toma conocimiento que se le ha iniciado una
cobranza coactiva debe realizar el siguiente anlisis:
Adems de estas preguntas es menester que el contribuyente analice si es que la deuda
materia de cobranza es exigible coactivamente de acuerdo a lo previsto en el artculo 115 del
Cdigo Tributario.
En las siguientes lneas analizaremos cundo una deuda es exigible en aplicacin de la citada
norma.
a) Es deuda exigible coactivamente la establecida mediante Resolucin de Determinacin o
de Multa notificadas por la Administracin y no reclamadas en el plazo de ley; es decir,
aquellos valores cuyo plazo mximo de reclamo sin pago es de 20 das hbiles luego de
notificado (artculo 137 del Cdigo Tributario).
b) Es deuda exigible coactivamente la contenida en las Resoluciones que ponen fin al reclamo
de una Resolucin de Determinacin o Resolucin de Multa, declarando la improcedencia o
inadmisibilidad de ste y que no sean apeladas luego del trmino de 15 das hbiles
posteriores a la fecha de notificacin. La apelacin realizada luego del plazo sealado, debe
realizarse previo pago de la deuda tributaria.
c) Es deuda exigible coactivamente la establecida en la Resolucin de Prdida de
Fraccionamiento notificada, cabe sealar que se mantendr la condicin de deuda exigible si
efectundose la reclamacin dentro del plazo, no se contina con el pago de las cuotas de
fraccionamiento.
d) Es deuda exigible coactivamente la que conste en una Orden de Pago notificada conforme
a Ley. Ntese que en el caso de las rdenes de pago siempre son exigibles coactivamente,
salvo que se haya presentado el recurso de reclamacin dentro del plazo de 20 das hbiles
siguientes a la notificacin y en el referido recurso se haya invocado como defensa la
manifiesta improcedencia de su cobranza como causal de suspensin de la cobranza
coactiva, prevista en el numeral 3 del inciso a) del artculo 119 del Cdigo Tributario. RTF de
Observancia Obligatoria N 05464-4- 2007 0
Procede la cobranza coactiva de una orden de pago cuya reclamacin ha sido declarada
inadmisible por la Administracin, aun cuando el deudor tributario haya interpuesto recurso de
apelacin en el plazo de ley. Siempre que no se haya invocado la causal de suspensin del
inciso a) numeral 3 del artculo 119 del Cdigo Tributario. RTF de Observancia Obligatoria N
034549-2-2003
De acuerdo a lo establecido en el inciso c) del artculo 119 del Cdigo Tributario y al inciso d)
del artculo 31 de la Ley 26979, procede la suspensin del procedimiento de cobranza
coactiva siempre que el recurso impugnativo se haya presentado oportunamente. RTF
N02842-6-2011
Se declara fundada la queja presentada debido a que las notificaciones de las resoluciones de
ejecucin coactiva fueron realizadas conjuntamente con los valores puestos a cobro, en
atencin al criterio establecido por la Resolucin del 5 de setiembre de 2007, recada en el
Expediente N 03797-2006-PA/TC y emitida por el Tribunal Constitucional segn el cual la
notificacin conjunta de una orden de pago y de su resolucin de ejecucin coactiva implica
una vulneracin al debido procedimiento y al derecho de defensa en sede administrativa.

Luego de haber analizado la exigibilidad y procedencia de la cobranza coactiva y en caso no
correspondiese la cobranza coactiva, el contribuyente podr plantear a la Sunat y/o al Tribunal
Fiscal determinados Recursos contra la Cobranza Coactiva, previstos en el Cdigo Tributario
los cuales analizaremos en el siguiente punto.

2.1 Recursos contra la Cobranza Coactiva Como lo sealamos anteriormente la omnipresente
y omnipotente Sunat no siempre tiene la razn, pues con el afn de recuperar las deudas
tributarias vulnera constantemente los derechos de los contribuyentes. Al respecto, contamos
con herramientas de defensa previstas en el Cdigo Tributario que son las siguientes:

a. Escritos al Ejecutor -Formulario 5011.-

Mediante Resolucin de Superintendencia N 057-2011/SUNAT, se aprob el Formulario
Virtual N 5011, el cual permite presentar de forma ms precisa escritos relacionados al
procedimiento de cobranza coactiva referido a deudas de tributos internos (por ejemplo: IGV,
Impuesto a la Renta, entre otros); los escritos pueden estar referidos a los siguientes temas:
- Levantamiento de medida de embargo
- Nulidad en el Procedimiento de Cobranza
- Variacin de Medida Cautelar
- Respuesta a retencin notificada por la Sunat
- Intervencin excluyente de propiedad
Cabe sealar que la presentacin de este formulario virtual es opcional pudiendo el deudor
tributario presentar escritos referidos a la cobranza coactiva en mesa de partes de cualquier
dependencia de Sunat dirigido al ejecutor coactivo quien ejecuta el caso materia de cobranza
coactiva.

b. Recurso de Queja.-

Segn lo previsto en el artculo 155 del Cdigo Tributario el recurso de queja Tiene por
finalidad corregir o enmendar de manera inmediata un vicio en el procedimiento o una
actuacin irregular de la Administracin Tributaria. En tal sentido, en caso la Sunat no haya
seguido el Procedimiento de acuerdo a lo sealado en el Cdigo y en el Reglamento de
Cobranza Coactiva el deudor tributario podr interponer recurso de queja, cabe sealar que el
Ejecutor deber cumplir con lo ordenado por el Tribunal Fiscal, el incumplimiento de lo
ordenado por el referido rgano colegiado es sancionado con accin penal.

c. Intervencin Excluyente de Propiedad.-

Por la Intervencin Excluyente de Propiedad, un tercero que no es parte del Procedimiento
invoca a su favor un derecho de propiedad respecto del bien embargado por la SUNAT.
Segn lo establecido en el Artculo 120del Cdigo, la Intervencin Excluyente de Propiedad
podr interponerse en cualquier momento del Procedimiento hasta antes del inicio del remate
de los bienes.

d. Recurso de Apelacin ante la Corte Superior De acuerdo a lo previsto en el artculo 122 del
Cdigo Tributario slo despus de terminado el Procedimiento de Cobranza Coactiva,
inclusive el remate, el ejecutado podr interponer recurso de apelacin ante la Corte Superior
dentro de un plazo de veinte (20) das hbiles de notificada la resolucin que pone fin al
procedimiento de cobranza coactiva. Se entiende concluido el Procedimiento cuando no
exista deuda exigible y/o se notifique al Deudor la resolucin con este efecto.
Al resolver la Corte Superior examinar nicamente si se ha cumplido el Procedimiento de
Cobranza Coactiva conforme a ley, sin que pueda entrar al anlisis del fondo del asunto o de
la procedencia de la cobranza. Ninguna accin ni recurso podr contrariar estas disposiciones
ni aplicarse tampoco contra el Procedimiento de Cobranza Coactiva el artculo 13 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial.
En el siguiente acpite desarrollaremos vicios recurrentes de la cobranza coactiva de la
Sunat, a la luz de la jurisprudencia del Tribunal Fiscal.

III. VICIOS EN LAS ACCIONES DE COBRANZA COACTIVA DE SUNAT.

Presentamos un cuadro de resumen de vicios en las acciones de cobranza coactiva respecto
de los cuales el Tribunal Fiscal ha ordenado la conclusin del procedimiento de ejecucin
coactiva.
Vicios de la Cobranza Coactiva Jurisprudencia Valores notificados indebidamente RTF N
08676-1-2011
Resolucin Coactiva notificada indebidamente RTF N11952-9 2011
Medidas cautelares previas sin motivacin RTF N04601-4-2011
Cobranza coactiva de RD y/o RM reclamada dentro del plazo. RTF N07477-9-2011
Cobranza coactiva primero al responsable solidario sin cobrar inicialmente a la empresa
deudora RTF N00504-1-2011
Cobranza Coactiva de Deuda Prescrita RTF N01194-1-2006
Notificacin conjunta de orden de pago y resolucin de ejecucin coactiva RTF N06843-1-
2011
Cabe sealar que una vez que el Tribunal Fiscal ordene la conclusin de la cobranza coactiva
por manifiesta ilegalidad del procedimiento, la Sunat debe dar cumplimiento a lo ordenado y
en caso haya trabado medidas de embargo indebidas deber devolver el monto
indebidamente cobrado de acuerdo a lo previsto en la RTF de Observancia Obligatoria N
10499-3-2008.

CONCLUSIONES: -

La Sunat en el ejercicio de su facultad de recaudacin y ejecucin coactiva debe respetar el
derecho al debido procedimiento de sus deudores tributarios, notificndole vlidamente los
valores objeto de cobro y la resolucin de ejecucin coactiva que da inicio a la cobranza
forzosa, motivando sus resoluciones y no ejecutando coactivamente deudas que cuya accin
de cobro de la Sunat se encuentra prescrita, toda vez que esta no la ejercicio dentro del plazo
prescriptorio previsto en el artculo 43 del Cdigo Tributario.
- Ante la ocurrencia de vicios en el procedimiento de cobranza coactiva el deudor tributario
puede presentar escrito ante el ejecutor coactivo, queja ante el Tribunal Fiscal, intervencin
excluyente de propiedad y recurso de apelacin ante la Corte Superior, segn sea pertinente.