Curso de Verano UCM 2009

Marta Blanco Carrasco

CONCEPTO DE MEDIACIN
Procedimiento estructurado, sea cual sea su nombre o
denominacin, en el que dos o ms partes en un litigio
intentan voluntariamente alcanzar por s mismas un
acuerdo sobre la resolucin de un litigio con ayuda de un
mediador (Directiva 21 de mayo de 2008).
En comn todas las definiciones:
Tercera persona llamada mediador.
Es neutral e imparcial.
Son las partes las que deciden cual es la solucin a la
controversia.
Requiere la existencia de un proceso.
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TIPOLOGA
Segn el carcter del servicio:
Mediacin pblica: institucional (gratuita).
mediacin privada: profesional autnomo (remunerada).
Segn la relacin con el proceso:
Mediacin judicial: al margen del proceso pero se accede a la
misma por va judicial.
mediacin extrajudicial: al margen del proceso, acceso privado.
Segn funcin del mediador:
Mediacin como sistema de gestin de conflictos o mediacin
facilitadora (mediacin familiar).
Mediacin como sistema de resolucin de conflictos o mediacin
evaluativa (mediacin de consumo).
MEDIACIN FACILITADORA.
MEDIACIN FAMILIAR
El mediador se obliga a prestar los
servicios de informacin, orientacin y
asistencia, sin facultad decisoria propia.
(Ley 18/2006 de 22 de noviembre de Mediacin Familiar de la Comunidad
Autnoma de las Illes Balears)
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LA MEDIACIN FACILITADORA.
FUNCIN DEL MEDIADOR
Facilitar activamente un acuerdo
aceptable por las partes
1. Mero facilitador, no puede:
Decidir ni inducir cual es la solucin al conflicto (no es juez
o del rbitro).
Representar los intereses de ninguna de las partes en
conflicto (no abogado). A lo sumo representa el inters del
menor.
2. Debe ser activo, tratando de:
Conseguir una comunicacin efectiva y cooperativa.
Permitir la identificacin de los intereses de las partes.
Ayudar el punto de vista del oponente.
Ofrecen una visin de futuro al acuerdo alcanzado.
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MEDIACIN EVALUATIVA.
FUNCIN DEL MEDIADOR
Funcin del mediador: emitir una propuesta formal de solucin al
conflicto no vinculante para las partes.
Mediacin laboral: Artculo 10.7 del Acuerdo sobre Solucin Extrajudicial de
Conflictos Laborales II de 2001, "El mediador o mediadores formularn
propuestas para la solucin del conflicto, que podrn incluir el sometimiento
de las discrepancias a arbitraje. Las partes aceptarn o rechazarn de
manera expresa la propuesta formulada".
Mediacin en salud: Artculo 4.1 reglamentacin ICAM "Cuando las partes, en la
comparecencia de conciliacin prevista en el artculo anterior, hayan mostrado su
conformidad a que la Corte de Arbitraje, a travs del letrado conciliador,
medie en el conflicto y as se haya recogido en el acta en los trminos previstos
en el ltimo prrafo del citado artculo, el letrado conciliador, en el plazo que a tal
efecto le hayan concedido las partes, que en ningn caso podr ser inferior a 10
das hbiles, redactar un borrador de texto de acuerdo que remitir de
inmediato a las partes".
Mediacin en consumo: Art. 38 RD 231/2008 de 15 de febrero.
Confusin con la conciliacin extrajudicial.
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CARACTERSTICAS
Necesidad de un contrato:
Primer momento contractual: acuerdo de mediacin
o acta inicial de la mediacin.
Segundo momento contractual: negocio jurdico
mediado.
Voluntario:
Tanto para iniciarlo (Mediacin obligatoria:
Noruega, California y proyecto piloto en juzgados de
Madrid).
Como para finalizarlo (partes y mediador).
Informal: pero tiene un proceso.
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CONTRATO DE MEDIACIN
Mediante el contrato de mediacin, una persona
denominada mediador familiar se obliga a prestar
los servicios de informacin, orientacin y
asistencia sin facultad decisoria propia, a cuenta y
por encargo de los sujetos que, perteneciendo a
una misma familia o grupo de convivencia estn
en conflicto y que se obligan a retribuir sus
servicios con la finalidad de llegar a acuerdos .
(art. 4 Ley de mediacin familiar de las Islas
Baleares)
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CONTRATO DE MEDIACIN
Contrato de prestacin de servicios: proceso de
mediacin.
Sujetos: mediador y partes en conflicto.
Escrito (art. 9.1 Ley MF Baleares).
Contenido obligatorio (art. 9.1 Ley MF Baleares).
Identificacin de las partes en conflicto y sus
circunstancias personales.
La identificacin del mediador, sus circunstancias
personales y su nmero de registro en el Registro
oficial de mediadores.
La determinacin del conflicto.
La programacin del desarrollo de las actuaciones.
La fecha y firma.
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OBLIGACIONES DEL MEDIADOR
Facilitar la comunicacin y la consecucin de acuerdos y
compromisos entre las partes.
Redactar los documentos de la sesin inicial y final del
procedimiento de mediacin familiar.
Cumplir su encargo de forma diligente y leal.
Mantener, de acuerdo con la legislacin vigente, la reserva
respecto de lo acontecido en el proceso de mediacin y la
confidencialidad de los hechos tratados.
Velar por el inters superior de los hijos menores de edad o
de las personas dependientes.
Actuar conforme a los principios de la mediacin.
Asegurarse de que las partes toman sus decisiones de
forma libre y sin coacciones.
Abstenerse o renunciar a actuar como mediador si
concurriese cualquier de las causas previstas en las leyes.
Inscribirse en el Registro de Mediadores.
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DERECHOS DEL MEDIADOR
Renunciar a iniciar la mediacin o desistir del
procedimiento en los supuestos que sea
necesario.
Percibir los honorarios que correspondan por
su actuacin profesional.
Recibir de las partes informacin veraz y
completa.
Dar por terminada la mediacin cuando
considere que existe causa justificada para
ello.
Actuar con libertad e independencia.
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OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Elegir al mediador entre los inscritos en el Registro.
Asistir personalmente a las sesiones de mediacin sin
representantes ni intermediarios.
Valorar las propuestas de la persona mediadora y
proponer contrapropuestas.
Satisfacer las compensaciones econmicas u
honorarios al mediador familiar salvo que ostenten el
beneficio de la gratuidad.
Cumplir los acuerdos adoptados en el proceso de
mediacin.
Actuar de buena fe.
Abstenerse de solicitar la presencia del mediador o de
la otra parte como testigo o perito en instancias
judiciales.
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DERECHOS DE LAS PARTES
Elegir al mediador entre los inscritos en el registro.
Tener garantizados los principios de la mediacin
familiar, y con carcter especial el de la
confidencialidad.
Tener acceso a determinada documentacin, como el
acuerdo de mediacin o acta inicial, justificantes de
celebracin de las sesiones y acta final del proceso de
mediacin.
Desistir del procedimiento de mediacin cuando lo
deseen.
Conocer con carcter previo al inicio de la mediacin
el coste mximo del mismo.
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EL NEGOCIO JURDICO MEDIADO
Acuerdo sobre el fondo del conflicto.
Sujetos: solo las partes en conflicto.
Acuerdo verbal o por escrito (Acta final
de la mediacin).
Eficacia:
Acuerdo privado o transaccin extrajudicial.
Elevacin pblica del documento.
Homologacin judicial: transaccin judicial.
Homologacin arbitral: laudo por acuerdo de las
partes.
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PRINCIPIOS DE LA MEDIACIN
Ley 1/2007 de 21 de febrero de MF
Madrid (art. 4):
Voluntariedad.
Confidencialidad y reserva.
Imparcialidad y neutralidad.
Buena fe.
Asistencia personal.
Proteccin intereses de menores o personas
dependientes.
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PRINCIPIOS DE LA MEDIACIN
Imparcialidad:
No relacin del mediador con las partes.
Equilibrio en la negociacin e igualdad de trato.
Neutralidad: relacin del mediador con el
resultado del proceso.
Propios criterios personales o culturales.
No es una ausencia total de valores.
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PRINCIPIOS DE LA MEDIACIN
Confidencialidad (art. 18 LMM)
Obligacin de reserva: firma el compromiso de
confidencialidad.
Secreto profesional: no testigo o perito en un proceso.
Limitaciones:
Ambas partes lo consienten expresamente.
Si existe un peligro para la integridad fsica o
psicolgica del menor .
Si la legislacin nacional lo requiere: si comporta una
amenaza para la vida, integridad fsica o psquica de
una persona, o si la informacin puede constituir un
posible hecho delictivo.
Fines estadsticos, de investigacin o formacin.
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PRINCIPIOS DE LA MEDIACIN
Profesionalidad (art. 12 LMFM)
Formacin de origen: abogados, psiclogos,
trabajadores sociales.
Formacin especfica en ADR y mediacin:
Dnde? Universidades, Colegios profesionales, Admn.
Necesidades:
Conocimientos tericos: Derecho y psicologa.
Caractersticas personales: Agilidad mental. Inteligencia emocional.
Capacidad de autocontrol. Asertividad.
Habilidades sociales: Buen comunicador y conocedor de las diferentes
formas de comunicacin humana. Empata. Escucha activa.
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EL PROCESO DE MEDIACIN
Premediacin.
Mediacin.
Postmediacin.
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ETAPA DE PREMEDIACIN
Conversacin telefnica o entrevista individual.
Informar someramente y valorar demanda.
Invitar a la parte no presente.
Primera entrevista conjunta.
Recepcin.
Presentacin mediador: monlogo til.
Primera exploracin del problema.
Conflicto mediable/no mediable.
Verificacin voluntad de trabajar y decisin de separacin.
Dudas jurdicas.
Definir un contexto compartido y devolver protagonismo.
Firma compromiso de confidencialidad.
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COMPROMISO CONFIDENCIALIDAD O
CONSENTIMIENTO MEDIACIN
En Madrid a de de2007.
D. __con D.N.I. nm. ___________________ Y D_______con D.N.I. nm____________________
Acuden al Servicio de Mediacin del Centro de Apoyo a las Familias a fin de intentar alcanzar acuerdos consensuados y declaran conocer los objetivos y reglas
concernientes a la Mediacin de los que han sido previamente informados. Para ello, se comprometen:
1 A iniciar el proceso de Mediacin de manera libre y voluntaria y paralizar en su caso, el procedimiento legal iniciado, o a no entablar ningn otro, hasta que
terminen en este servicio.
2A proveer cualquier informacin til al respecto de la negociacin que comprenda los siguientes puntos:
Convivencia (normas, horarios, costumbres)
Distribucin/contribucin a los gastos comunes
Uso del domicilio
Reparto de bienes y enseres
Aprovechamiento acadmico (Distribucin de los tiempos de estudio)
Acceso y/o mejora de empleo
Otros:
3 A que el contenido de todas las sesiones que comprende el Programa de Mediacin es confidencial y la informacin recibida en las mismas no podrser
utilizada en ningn caso fuera del Centro de Apoyo a las Familias, ni ante cualquier Organismo pblico o privado, ni ante cualquier Tribunal.
4 Renuncian a solicitar cualquier informacin recogida en el Centro de Apoyo a las Familias, ni a reclamar la presencia de los mediadores ante cualquier
Organismo ni Tribunal.
5La comunicacin durante las sesiones de mediacin debe desarrollarse en un clima de cooperacin y respeto mutuo, evitando la agresividad y hostilidad.
6 El proceso de Mediacin, al ser voluntario, puede ser suspendido a peticin de uno de los usuarios, de los dos o de los mediadores.
De acuerdo con lo anteriormente expuesto, aceptamos la Mediacin.
Fdo.: Fdo.:
Los mediadores abajo firmantes se comprometen a asegurar que las entrevistas de Mediacin sern estrictamente confidenciales y no podrn ser utilizadas
como informacin judicial o prueba.
Fdo.: Fdo.:
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ETAPA DE MEDIACIN
Exploracin de objetivos y redefinicin del conflicto.
Listado de temas.
Posiciones.
Redefinicin del problema: reformulacin.
Opciones.
Valoracin de alternativas propuestas.
Bsqueda de intereses y del MAAN.
Propuesta de alternativas.
Agente de al realidad.
Acuerdos.
Redaccin acuerdos.
Lectura y firma.
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ETAPA DE POSTMEDIACIN
Mediacin: duracin de 3 meses
prorrogable (art. 18 LMM).
Seguimiento telefnico o entrevista.
3/6 meses.
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RELACIN CON EL PROCESO
JURISDICCIONAL
Mediacin previa al proceso judicial: no impide el acceso a la
jurisdiccin (ADR complementario).
Voluntario.
Trmite obligatorio en el proceso judicial. Argentina, la Ley 24.573 de
mediacin y conciliacin.
Mediacin durante el proceso judicial: Mediacin intrajudicial.
Remisin:
A solicitud de las partes: Ley 15/2005, de 8 de julio, por la que se modifica
el Cdigo Civil y la Ley de Enjuiciamiento Civil en materia de separacin y
divorcio
A iniciativa del juez. Ley 9/1998, de 15 de julio, de Cdigo Civil de familia
de Catalua,
Mediador:
A un juez mediador no competente sobre fondo. (Art. 3 Directiva de 21 de
mayo de 2008).
A un servicio de mediacin independiente.
En cualquier caso no es compatible con el proceso judicial.
Suspende el proceso (Ley 15/2005, de 8 de julio, D.A. Unica: art. 770. 7LEC).
Problemas en relacin plazos de prescripcin y caducidad (art. 8 Directiva 21 de
mayo de 2008).