Medidas Cautelares Embargo y Secuestro Peru

El proceso Cautelar-ULADECH-Derecho VIII ciclo-2013
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DERECHO PROCESAL CIVIL III

Docente: Eduardo Olaya
Integrantes:
1.- Ayala Tandazo Jos Eduardo
2.-Checa Sarmiento,
3.-Navarro Palacios Hctor
4.-Nuez Vilela,
5.-Otero Rentera, Darwin
6.-Rodrguez Snchez. Csar.
7.-Silup Castillo Rufino

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Procedimiento
cautelar y las medidas
cautelares especficas.
Medidas para una
futura ejecucin
forzada.

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INTRODUCCION..

CAPITULO I: PROCESO CAUTELAR: .

1.1.- Concepto. ..
1.2.- Requisitos de la demanda para el Proceso Cautelar. ..
1.3.- Autonoma del Proceso Cautelar. ..
1.4.- Caractersticas del Proceso Cautelar.
1.5.- Efectos del Proceso Cautelar. ..
1.6.- Contracautela.
1.7.- Tramite de la Medida Cautelar.
1.8.- Incompetencia Territorial de Oficio. .
1.9.- Oposicin a la Medida Cautelar. ..
1.10.- Funcin del proceso Cautelar. ..
1.11.- Fin del Proceso Cautelar.

CAPITULO II: PROCEDIMIENTO CAUTELAR: ..

2.1.- Autonoma Procesal Cautelar.
2.2.- Competencia. .
2.3.- Demanda Cautelar. ..
2.4.- Fundamentacin..
2.5.- Decisin Cautelar. .
2.6.- Crtica de la Decisin.
2.7.- Carcter del Procedimiento Cautelar.
2.8.- Concurrencia de Medida Cautelar, Orden de Prelacin.
2.9.- Ejecucin Forzada. ..
2.10.- Apelacin. ..
2.11.- Caducidad.

ndice:

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CAPITULO III: MEDIDAS CAUTELARES.- ..

3.1.- Concepto. ...
3.2.- Naturaleza. ...
3.3.- Objeto de las Medidas Cautelares.
3.4.- Presupuestos de las Medidas Cautelares. .
3.5.- Caractersticas de las Medidas Cautelares. ..
3.6.- Clasificacin de las Medidas Cautelares: ..

3.6.1.- Medidas cautelares anticipadas.- .
A.-M.C. para evitar un perjuicio irreparable.
B.-M.C. para asegurar provisionalmente la ejecucin de una sentencia
definitiva. ..
3.6.2.- Medidas cautelares especficas.- .

3.6.2.1.- Medidas cautelares para futura ejecucin forzada.-.

A.- Embargo: ..
En forma de depsito.
De inmueble no inscrito. ..
De inmueble inscrito a nombre de tercera persona. .
En forma de inscripcin de bien mueble inmueble. ..
En forma de retencin de Derechos de crditos. ..
En forma de retencin de bienes en posesin de tercero. ..
En forma de intervencin en recaudacin. .
En forma de intervencin en informacin. ....
En forma de administrador de bienes.

B.- Secuestro: .
Judicial. .
Conservativo. .
Conservativo de Vehculo.
De bienes dentro de una medida de produccin o de comercio. ..
De Ttulos de crditos. .

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La funcin jurisdiccional se desenvuelve a travs del instrumento jurdico instituido
por la ley para resolver conflicto de intereses o incertidumbres jurdicas, es decir, a
travs del proceso. Pues bien, como lo vimos en la primera parte de este trabajo, el
proceso civil, como vehculo o medio de expresin de la funcin jurisdiccional y la
actividad de las partes, tiene tres finalidades uniforme y pacficamente establecidos
por la doctrina. El proceso civil de cognicin, de ejecucin y de cautela.

El proceso cautelar de naturaleza civil es aquel proceso civil cuya finalidad est
destinada a garantizar la eficacia de una decisin jurisdiccional firme emergente de
un proceso de cognicin, de un proceso ejecutivo e incluso de un proceso no
contencioso en aplicacin del principio de universalidad de aplicacin.

Tal es el caso, del PROCESO CAUTELAR que est oportunidad trataremos y
explicaremos todo su procedimiento cautelar; tal es as que El proceso cautelar, por
su propia naturaleza, constituye una va rpida en la cual bastar que la solicitud de
su propsito, rena los requisitos de la Ley, para su concesin, sin conocimiento de
la parte que va a ser afectada; as tambin dicho proceso no se puede discutir lo que
constituye el fondo de la controversia, ya que no existe etapa controversial ni
probatoria, pues para ello se encuentra el proceso ejecutivo respetivo, segn la
obligacin a ejecutar, en el cual se podr hacer uso de las defensas de forma y de
fondo... (Santiago Herrera Navarro Ex. Magistrado del Distrito Judicial de Piura)

De acuerdo con nuestro ordenamiento procesal civil, toda medida cautelar est
destinada a asegurar el cumplimiento de la decisin definitiva. as lo establece el
artculo 608 del CPC.

Desde una perspectiva dinmica la expresin proceso cautelar se usa para indicar el
fenmeno del desenvolvimiento de la funcin jurisdiccional civil cuando sta se
dirige a emitir decisiones cautelares.

Cuando hablamos de un proceso cautelar, entendemos referirnos a aquel tipo de
proceso que tiene como finalidad cautelar una situacin de hecho o de derecho que
es ya objeto de un juicio pendiente de declaracin de certeza, o que podr ms
adelante ser objeto de un juicio futuro de declaracin de certeza sin que importe el
Introduccin

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hecho de que la finalidad cautelar se presente como objeto principal al cual se dirija
la actividad jurisdiccional, o se presente ocaso como un momento o una fase
incidental, en otra forma, de actuacin del derecho y particularmente de
declaracin de certeza o de condena.

El concepto elaborado por el distinguido maestro italiano limita el mbito del
proceso cautelar como garanta de los procesos de cognicin; sin embargo, estudios
posteriores amplan los alcances de las decisiones proyectndolas a garantizar y
asegurar la satisfaccin misma del derecho reconocido judicialmente o dispuesto por
ley.

Es preciso indicar, que producto de este significante trabajo y merecedor, realizado
por todos los autores del presente, nos ha permitido aclarar diversas incertidumbres
e interrogantes el cual hemos puesto todo nuestro empeo y esfuerzo para as ir
formando nuestro propio base de datos como futuros profesionales y sobre todo
orientados con conocimiento de brillantes docentes que nos ayudan a tener un
mejor entendimiento del tema.

As tambin, ir formndonos como futuros profesional y enfrentar ese mercado
comercial que se nos viene da a da en nuestra vida, afrontar y vencer solo los
capaces y buenos profesionales podrn hacerlo, y demostrar el buen conocimiento
adquirido, haciendo reflejo del buen estudiante de Uladech Catlica-Piura-2013.

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I.- CONCEPTO.-

El proceso cautelar de naturaleza civil es aquel proceso civil cuya finalidad est
destinada a garantizar la eficacia de una decisin jurisdiccional firme emergente de
un proceso de cognicin, de un proceso ejecutivo e incluso de un proceso no
contencioso en aplicacin del principio de universalidad de aplicacin.
El proceso cautelar es aquel que se tiende a impedir que el derecho cuyo
reconocimiento o actuacin se pretende obtener a travs de otro proceso, pierde su
virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre la iniciacin de ese
proceso y el pronunciamiento de la sentencia definitiva.

II.- REQUISITOS QUE DEBE CONTENER LA SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR.-

La solicitud en que se pide una medida cautelar debe contener los requisitos
siguientes:
a) Exponer los fundamentos de la pretensin cautelar.
b) Sealar la forma de la medida.
c) Indicar si fuera el caso los bienes sobre los que debe recaer la medida.
d) Indicar si fuera el caso el monto de la afectacin.
e) Ofrecer contracautela
f) Designar si fuera el caso- el rgano de auxilio correspondiente.
g) Cuando el rgano de auxilio judicial sea una persona natural, se anexara
copia legalizada de su documento nacional de identidad.

III.- AUTONOMA DEL PROCESO CAUTELAR.-

Este se encuentra en el artculo 635 del Cdigo procesal civil.
Los actos procesales individuales no conforman un proceso; es el principio de
sucesin en los actos en que da el nombre al proceso. La obtencin de una medida
cautelar es el resultado de un conjunto de actos de las partes, el, rgano de
Captulo I: Proceso Cautelar

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jurisdiccin y de los auxiliares, orientados asegurar el cumplimiento de una
obligacin, aun no reconocida por el rgano jurisdiccional, o a evitar daos. Para
que exista una forma ms adecuada al cumplimiento de la decisin definitiva.

IV.- CARACTERSTICAS.-

a) No recibe lo efectos de la cosa juzgada. Por tanto, cabe la posibilidad que
sea modificada en el curso del proceso, que una medida cautelar no concedida
inicialmente sea otorgada luego que el peticionante aporta otras pruebas que
persuadan al juez en torno a la existencia verosmil de su derecho; que es una
medida cautelar inicialmente concedida, sea dejada sin efecto debido a que el juez
se persuade, antes de que concluya el proceso, de su inutilidad.
b) El juez al expedir la providencia cautelar no examina el derecho que se
tramita en el proceso principal, no le interesa la certeza de su existencia. Solo le
basta la apariencia del mismo.

c) La medida cautelares la providencia cautelar ejecutada.

V.- EFECTOS DEL PROCESO CUTELAR.-

1.- CAUTELA JUDICIAL.-

Uno de los aspectos del estudio, todava poco profundizado, del proceso cautelar es
que falta todava, es el de cautela judicial; en efecto el proceso cautelar se concluye
naturalmente con la constitucin de una cautela apta para garantizar el resultado
del proceso definitivo.

Para la constitucin de la cautela basta a veces la cognicin, a veces, en
cambio, hay que agregar la ejecucin procesal; por ejemplo la providencia por la
cual el presidente del tribunal, en pendencia del proceso de separacin de cuerpos
de los cnyuge, dispone que el esposo pague a la esposa una suma peridica a ttulo
de alimentos, es suficiente para la cautela si el obligado obedece a la orden; en caso
contrario la cautela no se obtiene sin la ejecucin forzada. Igualmente, el secuestro
judicial puede exigir o no libramiento forzado segn que la parte a cargo de la cual
se le ordena se preste o no a entregar espontneamente a un secuestrario el bien
secuestrado.

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2.- EFICACIA MATERIAL DE LA CAUTELA JUDICIAL.-

En cuanto al modo, el proceso cautelar reacciona sobre las relaciones jurdicas que
en l son deducidas, precisamente, como el proceso definitivo, de conocimiento o
de ejecucin: tanto si el derecho de la mujer al vivir separada de su esposa y al
recibir de l los alimentos en dinero es reconocido con la providencia del
presidente, como si es reconocido mediante la sentencia que pronuncia la
separacin, es idntica la modificacin que de ellos se sigue en la relacin jurdica
entre los cnyuges; igualmente, la obligacin de entregar el bien objeto de la
reivindicacin es siempre la misma tanto si se ordena su secuestro judicial a si se
reconoce su propiedad en el reivindicante.

Lo que hay de diferencia entre proceso cautelar en comparacin con el efecto
del proceso definitivo es el aspecto temporal de la eficacia, la cual, si el proceso es
cautelar y, por tanto, no tiende ms que a garantizar el proceso definitivo, no hay
razn para que dure despus del aumento en que se extingue o se cierre el proceso
definitivo; por eso la eficacia material de la cautela judicial esta ligada a la tendencia
del proceso definitivo, que constituye un presupuesto de ella.

3.- EFICACIA PROCESAL DE LA CAUTELA JUDICIAL.-

Responde igualmente a la funcin del proceso cautelar el hecho de que la cautela
no sea inmutable como la cosa juzgada; si cambian las exigencias del proceso
principal en orden a las cuales el juez acord o rechaz dicha cautela, no le debera
estar prohibido retornar sobre ello. La mutabilidad o inmutabilidad de la
providencia cautelar depende, por tanto, de la forma de la providencia misma, a
propsito de lo cual en este punto de la exposicin no es posible decir ms.

VI.- CONTRACAUTELA.-

A.- CONCEPTO.-

Es la fianza que se ofrece es con el fin de asegurar el riesgo de una medida cautelar
indebida, prejudicial o exorbitante. Es decir, que el objeto de la contracautela es
asegurar al afectado con una medida cautelar, el resarcimiento de los daos y

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perjuicios que se le puede causar con la medida. Corresponde al Juez decidir sobre
la admisin de la contracautela, en cuanto a su naturaleza y monto, quien podr
aceptar la ofrecida por la parte solicitante, graduarla, modificarla por la que sea
necesaria.

a) La Contracautela es, uno de los presupuesto de la medidas cautelares que versan
sobre bienes y consiste en la garanta que deben suministrar quienes las solicitan con
el objeto de asegurar la reparacin de los daos que aqullas pueden ocasionar al
afectado, en el supuesto de haber sido decretadas indebidamente.

b) El Juez debe graduar la calidad y monto de la caucin de acuerdo con la mayor o
la menor verosimilitud del derecho y la circunstancia del caso.

La caucin puede ser real (depsito de dinero o valores, hipotecas, embrago,
etc.)o consistir en una fianza, en cuyo l fiador debe reunir las condiciones exigidas
por la ley.

La caucin juratoria se entender prestada en el pedido de medida cautelar se exime
de prestar caucin previa al solicitante en los casos de mayor verosimilitud del
derecho.

c) En el art. 614 el C.P. autoriza a prescindir de la caucin cuando quien obtuvo la
medida:

1) Fuere la Nacin, una municipalidad (casos en que la responsabilidad se presume)
o persona que justifique ser reconocidamente abonada.

2) Actuarse con beneficio de litigar sin gastos.

d) En cualquier estado del proceso, la parte contra quien se ha hecho efectiva una
medida cautelar puede pedir que se mejore la caucin probando sumariamente que
es insuficiente.
Dispone finalmente, el art. 621 C.P.C., cuando se dispusiere levantar una medida
cautelar por cualquier motivo que demuestre.

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B.- OBJETO DE LA CONTRACAUTELA.-

Consiste en poner a cubierto al destinatario de una medida precautoria, de las
derivaciones prejudiciales que le pudiere ocasionar la misma en caso de ser
infundada, asegurndole una garanta que cubra la responsabilidad de quien obtuvo
tal medida. Su razn en la circunstancia de que las medidas cautelares se decretan
inaudita partes y aunque los jueces pueden denegarla por no estar reunidos los
requisitos genricos y especficos, cuando la conceden lo hacen sobre la base de la
sola actividad procesal del peticionante por lo que ausente el contradictorio
carecen, obviamente, de elementos de juicio que les permitan expedirse sobre el
derecho de quienes las piden.

C.- CLASES DE CONTRACAUTELA.-

La contracautela debe ser real o personal, o simplemente juratoria, a fin de que
queden debidamente garantizados los eventuales derechos del embargo. Slo
procede en los supuestos de mxima verosimilitud del derecho; en los dems (por
ejemplo, cuando demanda el cumplimiento de un contrato compraventa) debe
exigirse una caucin real.

Para Alfredo Jorge Di Iorio existen solamente dos clases de cauciones: la personal y
a real, estando la juratoria comprendida en la primera, aunque reconoce que este
ltimo tipo de caucin juratoria no agrega mucho a la garanta que representa la
actuacin en juicio y que, por lo tanto, existe una tendencia a suprimirla.

La Contracautela puede ser de NATURALEZA REAL O PERSONAL.

CONTRACAUTELA DE NATURALEZA PERSONAL.-

En la contracautela personal se incluye la caucin juratoria, la que puede ser
admitida, debidamente fundamentada, siempre que sea proporcional y eficaz. Esta
forma de contracautela es ofrecida en el escrito de la solicitud cautelar con
legalizacin de la firma por ante el Secretario respectivo.

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CONTRACAUTELA DE NATURALEZA REAL.-

Se constituye con el mrito de la Resolucin Judicial que se admite y recae sobre
bienes de propiedad de quien la ofrece; el Juez remite el oficio respectivo para
inscripcin en el registro correspondiente.

D.- EJECUCIN DE LA CONTRACAUTELA.-

En el caso de ejecucin de la contracautela, sta se acta ha pedido del interesado,
ante el Juez que dispuso la medida y en el mismo cuaderno cautelar; el que resuelve
lo conveniente previo traslado a la otra parte.

E.- CONTRACAUTELA SOMETIDA A PLAZO.-

Cuando se admite la contracautela sometida a plazo, sta queda sin efecto, al igual
que la medida cautelar, si el peticionante no la prorroga u ofrece otra de la misma
naturaleza o eficacia, sin necesidad de requerimiento y dentro del tercer da de
vencido el plazo.

F.- ORGANISMOS EXCEPTUADOS DE OFRECER CONTRACAUTELA.-

Estn exceptuados de ofrecer contracautela:

- El Poder Legislativo.
- El Poder Ejecutivo.
- El Poder Judicial.
- El Ministerio Pblico.
- Los rganos Constitucionales Autnomos.
- Los Gobiernos Regionales.
- Los Gobiernos Locales.
- Las universidades.
- La parte a quien se le ha concedido auxilio judicial.
- El que ha obtenido sentencia favorable, aunque fuera impugnada.

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G.- CANCELACIN DE LA CONTRACAUTELA.-

La cancelacin de la contracautela ofrecida queda cancelada de pleno derecho,
cuando se resuelve el proceso principal en forma definitiva, de modo favorable al
que obtuvo la medida cautelar.

VII.- TRAMITE DE LA MEDIDA CAUTELAR.-

La solicitud de medida cautelar es concedida o rechazada sin conocimiento de la
parte afectada, en atencin a los fundamentos y pruebas de la solicitud. Procede
apelacin contra el auto que deniega la medida cautelar en cuyo caso el
demandado no es notificado y el superior absuelve el grado sin admitir intervencin
alguna.

VIII.- INCOMPETENCIA TERRITORIAL DE OFICIO.-

En el caso presentarse medidas cautelares fuera de proceso, el Juez debe de apreciar
de oficio su incompetencia territorial.

IX.- OPOSICIN A LA MEDIDA CAUTELAR.-

Una vez dictada la medida cautelar, la parte afectada puede formular oposicin
dentro del plazo de cinco das, contado desde la fecha que toma conocimiento de la
resolucin, a fin de que pueda formular la defensa pertinente.

La formulacin de la oposicin no suspende la ejecucin de la medida.

De ampararse la ejecucin, el Juez deja sin efecto la medida cautelar. La resolucin
que resuelve
La oposicin es apelable sin efecto suspensivo.

X.- FUNCIN DEL PROCESO CAUTELAR.-

Con las ideas aqu expuestas parece aclarado el fin del proceso cautelar; pero no
est todava aclarada su funcin, la cual resulta no solamente de aquello a lo que el

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instituto tiende, sino adems del lmite dentro del cual el fin puede ser alcanzado. A
este respecto se perfila el problema de su autonoma.

Del proceso de cognicin sabemos que compone la litis estableciendo certeza sobre
una o ms relaciones entre las partes; se trata ahora de saber si ocurre o no as
tambin en el proceso cautelar. El juez en virtud de este proceso, declara o no la
certeza? y, si declara la certeza qu es lo que declara cierto?

A la primera de tales preguntas no se le puede dar una respuesta negativa. Tambin
en el proceso cautelar el juez debe decidir; y para decidir escoger; ahora bien,
sabemos que el establecimiento de certeza, en ltimo anlisis, no es ms que una
eleccin. A una certeza, pues, tambin se dirige el proceso cautelar.

Falta conocer cul es el objeto de la declaracin de certeza. Tal investigacin parece
no encontrar dificultad en cuanto al proceso posesorio; sin duda, declara cierta la
posesin, pero la posesin qu es? hic sunt leones. Resulta fcil responder que
es un hecho, no un derecho. Pero un hecho jurdico o un hecho, como dicen,
material o, mejor, histrico solamente? Prevalece la primera de tales respuestas; y
parece obvia en cuanto de la posesin derivan efectos jurdicos; Pero, los produce
verdaderamente y por tanto por s, esto es, por s sola? Parece que no. La
usucapin, por ejemplo, esto es, la adquisicin del derecho, no deriva tanto de la
posesin, cuanto de duracin; y la reintegracin o el mantenimiento suponen,
adems de la posesin, el despojo la perturbacin. La posesin pues, no es otra cosa
que un hecho, nudo, en su historicidad. Lo que el juez declara cierto, cuando
ordena la reintegracin o el mantenimiento, es, por tanto, un hecho y nada ms.
La observacin de cualquier otro tipo de proceso cautelar da el mismo resultado;
cuando, por ejemplo, concede o deniega un secuestro el juez, segn el lenguaje de
la prctica, no declara cierto ni el derecho del acreedor ni el cumplimiento del
deudor, sino el Fumus boni iuris y el peligro de que el probable derecho sea
violado, o sea ciertos hechos de los cuales resuelta la verosimilitud de que exista
pueda permanecer insatisfecho.

La respuesta a la segunda pregunta es, pues, que el proceso cautelar se dirige a la
declaracin de certeza de meros hechos, en orden a los cuales es necesario o cuando
menos oportuno que se inhiba, se limite o se anticipe un cambio del a situacin
existente entre las partes y, por tanto, se disponga que se cumplan otros hechos

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idneos para garantizar el desarrollo proficuo del proceso de conocimiento de
ejecucin para la composicin de la litis.

XL.- FIN DEL PROCESO CAUTELAR.-

El proceso cautelar se introduce as, como tertium genus de proceso contencioso,
junto al proceso de conocimiento y el de ejecucin: es contencioso, como el
proceso de conocimiento y el de ejecucin, puesto que su presupuesto (se puede
decir por metfora su contenido) es la litis, de la misma manera que su efecto no es
la declaracin de certeza de una relacin jurdica. Ahora bien, esto de un proceso
contencioso, cuya definicin deja subsistir la litis, es una apora nada fcil de
resolver.

No lo resuelve la concepcin del proceso cautelar como dirigido a dar una
sistematizacin de hecho de la litis, porque el proceso, cualquiera que sea, no puede
dejar de tener efectos jurdicos; la providencia cautelar, aun cuando, como no
contengan ni el contenido ni la eficacia propia del fallo (de la cosa juzgada), es
tambin ella un hecho jurdico, no solamente un hecho histrico; por eso, la
sistematizacin de hecho no es una frmula idnea para significar la naturaleza de
este proceso singular.

Tampoco es idnea para resolver el problema la otra frmula de la composicin
provisional de la litis, en cuanto se limita a definir, y no con precisin, su efecto,
excluyendo que conduzca al fallo, pero no aclara a su fin, esto es, no deja entender
cmo y por qu una composicin provisional de la litis pueda ser til, sin embargo,
para su composicin definitiva.

Un paso adelante, notable, ya que no propiamente decisivo, se ha dado cuando se
ha descubierto que el proceso cautelar no existe.

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I. LA AUTONOMA PROCESAL CAUTELAR.-

El art. 635 C.P.C.: Autonoma Del Proceso. Todos los actos relativos a la obtencin
de una medida cautelar, conforman un proceso autnomo para el que se forma
cuaderno especial. Hemos sealado que una de las caractersticas de las medidas
cautelares es la instrumental. Con ello se denota su correlacin con la sentencia y
con la pretensin principal. A la vez, las alternativas del proceso principal tienen
relevante incidencia sobre la administracin y efectivizacin de las medidas
cautelares, y en su caso, sobre su permanencia.
Ello no impide que sea autnomo el desarrollo procesal que va desde la demanda o
solicitud y que pasa, bien por el rechazo de la pretensin cautelar, bien por la traba
de la medida, deriva en el control del afectado por ella, y resuelve las cuestiones
que hace a las caractersticas de provisoriedad, mutabilidad y flexibilidad que se
hubieren planteado.
La autonoma que se manifiesta tanto en el procedimiento como en el proceso
cautelar, consiste en que dicho desarrollo se lleva a cabo con reglas y principios
propios sin perjuicio de la aplicacin supletoria o complementaria de los que
corresponden a los dems procesos y con modalidades particulares cuando no sui
generis.
La autonoma se traduce materialmente en actuaciones separadas, tal como lo
determina el art. 640 C.P.C.: Formacin del cuaderno cautela. En un proceso en
trmite, el cuaderno cautelar se forma con copia simple de la demanda, sus anexos
y la resolucin admisoria. Estas se agregan a la solicitud cautelar y a sus documentos
sustentatorios. Para la tramitacin de este recurso est prohibido el pedido del
expediente principal.
La hiptesis legal hace que una medida cautelar pedida en proceso ya iniciado, y
tiende a evitar que este se tenga o quede en suspenso por trmites de la medida
cautelar. El pedido que prohbe la norma no puede ser necesario para verificar los
contenidos de las piezas que han de conformar el cuaderno, sino el de agregacin
del principal al incidente y a sus resultas (por ejemplo al curso apelatorio iniciado
por la afectada) que para resolver puede formular la alzada. En ese sentido, se sigue
Captulo II: Procedimiento Cautelar

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la solucin del art. 404 C.P.C. (queja) que prohbe requerir el principal y en cambio
permite obtener copia o facsmile de las actuaciones pertinentes.
Desde ya que lo dicho es aplicable tanto a la faz procedimiento como a la
correspondiente al proceso cautelar.

II.- COMPETENCIA.-

Segn el art. 33 C.P.C., es idneo para dictar medida cautelar antes de la iniciacin
del proceso, as como para la prueba anticipada el juez competente por razn del
grado para conocer la demanda prxima a interponerse. Este dispositivo debe
correlacionarse con el art. 636 C.P.C., primera parte, ya que la demanda tendr que
interponerse ante el mismo juez: Medidas fuera del proceso. Ejecutada la medida
antes de iniciado el proceso principal, el beneficiario debe interponer su demanda
ante el mismo Juez, dentro de los diez das posteriores a dicho acto. De tal
manera, el mismo juez no es el que recibi la medida cautelar, sino que se
compromete para receptar el escrito inicial ya que el art. 33 es la norma bsica en la
materia.
Al respecto debe sealarse que el art. 608 C.P.C. no significa sino atribuir al juez el
poder jurdico de dictar tales medidas, pero no que por su sola adopcin puede
fijarse definitivamente la competencia alterndose la regla fundamental prevista al
efecto. No obstante ello, el artculo mencionado tiene otra trascendencia, ya que
sirve para posibilitar que aun siendo incompetente, en caso de urgencia o de
necesidad, el magistrado requerido puede dictar la medida cautelar sin perjuicio de
la ulterior radicacin ante el juez competente. En todo caso tendr la posibilidad de
declarar su incompetencia oficiosamente, de acuerdo a los trminos del art. 35, y la
parte afectada la de cuestionarla oportunamente al saber de la medida trabada.
De plantearse conflicto de competencia a travs de la inhibitoria, proceder
suspender las actuaciones correspondientes; sin embargo cualquiera de los dos jueces
enfrentados pueden dictar medidas cautelares, si a su criterio la omisin pudiera
causar perjuicio irreparable para las partes o terceros.

III.- DEMANDA CAUTELAR.-

El dictado de una medida cautelar est sujeto al principio dispositivo; por ende
requiere instancia de parte, siendo entonces necesaria la presencia de una solicitud,
verdadera demanda, si bien, mediante la que se exprese la respectiva pretensin. A

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efecto encontramos el art. 610 C.P.C, que a la letra dice requisitos de la solicitud. El
que pide la medida debe:
1. Exponer los fundamentos de su pretensin cautelar;
2. Sealar la forma de esta;
3. Indicar, si fuera el caso los bienes sobre los que debe recaer la medida y el monto
de su afectacin;
4. Ofrecer contra cautela1;
Designar el rgano de auxilio judicial correspondiente, si fuera el caso. Cuando se
trate de persona natural, se acreditara su identificacin anexando copia legalizada
de si documento de identidad personal.
El articulo 611 C.P.C, aparte de referencia implcitamente al fundamento de la
peticin, impone la anexin de prueba en coincidencia con el sistema general arriba
mencionado y con las previsiones del articulo 637 C.P.C, conforme lo que
explicamos en los medios probatorios, tambin manada el ofrecimiento de los
medios de acreditacin diversos de la instrumental.
Entendemos que en lo pertinente es aplicable el art. 424 C.P.C, en lo referente a los
requisitos de la demanda; el art. 425 C.P.C, en lo relativo a los anexos que habrn
de acompaarla; tambin, y en cuanto correspondan y fueren adecuadas la solucin
de inadmisibilidad prevista en el art. 426 C.P.C, as como la de improcedencia del
art. 427 del mismo cdigo fuera de ellos sern aplicables los requisitos de forma,
firma y copias previstos en los art. 130 a 133 C.P.C.
Pensamos que la demanda deber contener peticin para que el auxilio
jurisdiccional pueda allanar domicilio (constitucin poltica del Per art. 2 inc. 9) y
usar de la fuerza pblica as como los requerimientos que fueran menester de
acuerdo a las modalidades de la medida que se busca obtener (cateo e intervencin
de peritos por ejemplo) sumamos a ellos los pedidos de habilitacin de da y hora
de todas maneras, este tipo de precisiones podrn hacerse en momento ulterior al
inicial como manera de complementar el requerimiento antes de su efectivizacin, o
de solucionar los problemas que se fueran presentados a posteriori.

IV.- FUNDAMENTACIN.-

De lo expuesto en el punto anterior, resulta que la demanda cautelar debe contener
los fundamentos necesarios para que el juez pueda apreciar la existencia de los
presupuestos de verosimilitud del derecho y peligro en la demora aparte, el inciso 2
del art. 610 C.P.C, obliga a sealar la forma de esta; la letra legislativa parece

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referirse a la forma de la pretensin cautelar; sin embargo, entendemos que se trata
de identificar la medida cautelar que se quiere obtener y justificar si ello no es
superfluo u obvio las necesidades de la misma en cuanto a su especificidad y
objetivo concreto, es decir los caracteres de funcionalidad y homogeneidad. Si se
tratara de requerir una sentencia de condena a pagar sumas de dinero ser preciso
determinar el monto, al igual que si la pretensin estuviese referida a partes de
cosas, porcentajes sobre bienes o crditos, etc.
Para acreditar los presupuestos de las medidas cautelares habrn de agregarse y/o
ofrecerse los elementos probatorios necesarios al efecto.
Puede ocurrir que la demanda no se encuentre suficientemente fundada en los
referentes a dichos presupuestos. A ese respecto, y coincidentemente con el art. 426,
el art. 637 (segundo prrafo de su primera parte), ambos del C.P.C versus
trascripcin en el tramite unilateral, habilita al juez para ejercer la facultad de
utilizacin excepcional segn la letra legal de otorgar 5 das al peticionante, para
permitirle acreditar la verosimilitud la de su derecho. De esta manera es posible que
mejore sus argumentos y, fundamentalmente, que haga el aporte probatorio
necesario para que se configure aquel presupuesto. Siendo as, pensamos que el
mismo criterio autoriza hacer lo propio con el peligro en la demora, con la
fundamentacin referente a la justificacin de la medida en concreto, y con
cualquier otro requisito de forma que se hubiera omitido.
Pensamos que la facultad referida debe ser manejada conforme los objetivos
sealados por el art. V del ttulo preliminar del C.P.C y los deberes de direccin del
proceso (art. 50 inciso 1 del C.P.C) de modo que el concepto de excepcionalidad
tratndose como se trata de un trmite inaudita parte susceptible de reiterarse con
los elementos de juicios adecuados no debe tomarse en su significado literal, sino
permitiendo que el juez conceda la ampliacin toda vez que advierta la posibilidad
de mejora de la fundamentacin evitando con ello un nuevo intento.

V.- LA DECISIN CAUTELAR.-

Presentada la demanda cautelar con todos sus requisitos y producida la prueba
ofrecida, el juez tendr que decidir si concede o no la proteccin requerida. Dictara
as el pronunciamiento respectivo, fundadamente, como le impone hacerlo uno de
sus deberes bsicos (art. 50 inciso 6 y 611 ultima parte del cdigo procesal civil) bajo
pena de nulidad. Al respecto, este ltimo dispositivo dice en su ltimo prrafo: la

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decisin que ampara o rechaza la medida cautelar ser debidamente motivada, bajo
sancin de nulidad.
Acerca de la naturaleza del decisorio puede verse que el art. 637 del C.P.C se refiere
al auto denegatorio de la solicitud y que, con un criterio ms preciso el art. 121
indica que son autos lo que deciden sobre la admisin improcedencia o
modificacin de medidas cautelares. Auto seria, por otra parte, por las circunstancias
de exigirse motivacin o fundamentacin.
En cuanto a su trascendencia, dicho auto produce a nuestro juicio, cosa juzgada
material. Segn la defensa del afectado apelacin de all nos remitimos.
En lo referente a su contenido de acuerdo con los art. 611, 613, 617, 626 y
concordantes del C.P.C, la decisin cautelar, si concediere la medida, tendr que
establecer:
1. Fundamentos de la decisin haciendo mrito de la existencia de verosimilitud del
derecho y peligro en la demora.
2. Determinacin de la medida cautelar dispuesta de sus modalidades.
3. Determinacin del monto o alcance econmico de la medida cautelar si as lo
permite la naturaleza de la misma.
4. Determinacin de contra cautela.
5. Determinacin de los trmites a seguir para efectivizar la medida. Incluyendo
orden de allanamiento de domicilio y autorizacin para el uso de la fuerza pblica y
cateo, as como actuaciones periciales. Tambin la habilitacin de da y hora
necesaria para concretar la cautelar, atento por lo dispuesto por los art. 141 y 142
C.P.C.
6. Designacin de auxilio judicial y tambin, en su caso, de custodio y perito. Estos
nombramientos habrn de ajustarse a las diversas modalidades posibles segn el tipo
de medida cautelar que sea decretado.
7. Autorizacin para que el auxilio jurisdiccional pueda proveer a la designacin de
auxilio judicial y en caso de los art. 649 y 657 C.P.C, transformar embargo en
secuestro y obrar en consecuencia.
VI.- MEDIOS PROBATORIOS.-
En materia de aporte probatorio destinado a avalar la solicitud de medida cautelar,
la ley maneja la hiptesis de uso de prueba instrumental; por eso en los art. 611 y
637 del C.P.C habla de prueba anexa y prueba anexada respectivamente; es claro
que ella es el nico medio que pueda acarrearse de esa manera.

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Pensamos sin embargo que las expresiones normativas no excluyen que, en la
medida en que sea jurdicamente aceptable, los presupuestos sean acreditados por
otros medios de prueba:
As, por ejemplo, la enajenacin de bienes por parte del deudor por la autenticidad
de la firma del instrumento privado en la que conste la obligacin, mediante
testigos; el contenido de los libros de comercio por certificacin de profesional en
ciencias econmicas habilitado al defecto o por compulsa efectuada por el mismo;
podra utilizarse incluso la prueba informativa u otro medio no previsto
especficamente.

VII- CRTICA DE LA DECISIN.-

Precisamente porque la providencia cautelar tiene la sustancia de una decisin,
incide en todo caso sobre la situacin jurdica material de las partes, lo que se ha
dicho hace poco a propsito del predominio en la providencia cautelar de lo rpido
sobre lo bien, plantea el problema de la crtica de la decisin misma. Tambin este
problema merece ser planteado claramente.
Es verdad que a las menores garantas del procedimiento cautelar, en comparacin
con el procedimiento contencioso de conocimiento, corresponde, el carcter
provisorio de la providencia, la cual est destinada a durar solamente hasta que se
cierra el proceso principal. Aqu ha llegado incluso el momento para decir que,
contraponindose en lgica a lo provisorio lo definitivo, al proceso para cuya
cautela est instituido el proceso cautelar, le conviene el nombre de proceso
definitivo.
Pero es tambin verdad que el proceso definitivo puede tener una larga duracin,
de manera que una providencia cautelar eventualmente injusta podra ser un peso
exagerado en dao de la justicia, y para aliviar tal peso puede no bastar la potestad
de revocacin, que duda compete 8j juez, que ha pronunciado la decisin cautelar";
porque, salvo que se funde sobre un cambio de circunstancias, la revocacin,
implicar un cambio de juicio por parte del juez, encuentra en la prctica notables
dificultades.
Quien examine con cuidado la disciplina desordenada que la ley vigente da a este
problema, tendr motivo para convencerse todava mejor de que el problema
cautelar es instituto sobre el cual la ciencia debe todava trabajar para que el
ordenamiento jurdico se adecue a sus exigencias.

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VIII.- CARACTER DEL PROCEDIMIENTO CAUTELAR.-

Aun cuando tambin en el procedimiento cautelar se deban distinguir las
mismas fases que en el procedimiento principal, se comprende que cada una de ellas
debe presentar en comparacin con las del procedimiento principal una profunda
diversidad; digo que debe presentarla, porque la estructura se adecua a la funcin y
la funcin de los dos procesos es, profundamente diversa.
.La diferencia culmina en algo que, con lenguaje corriente, se podra iniciar as: entre
lo rpido y lo bien, el proceso cautelar prefiere lo rpido, mientras el proceso
principal prefiere lo bien; el segundo aspira, mientras el primero renuncia a la
infalibilidad, El programa del proceso principal se resume en la investigacin de la
verdad, que es una frmula mucho ms modesta; en suma. El proceso cautelar no
puede llegar hasta el fondo. No puede llegar hasta el fondo, porque ni siquiera
llegar, perdera su carcter y faltara a su finalidad, confundindose con el proceso
principal.
En conclusin, el procedimiento cautelar se desarrolla bajo la ensea de lo urgente y
de lo provisorio; son dos modos de hacer, que se implican recprocamente; la
duracin del opus es en razn de la duracin de las operaciones; con prisa no se
puede hacer nada definitivo.
La urgencia, en materia cautelar, es el carcter del procedimiento; la provisoriedad
es el carcter de la providencia.
Las medidas cautelares pueden ser solicitadas antes o despus preexistentes, salvo los
casos en que la ley dispone que no deben ser pedidas en forma previa.

IX.- CONCURRENCIA DE MEDIDAS CAUTELARES, ORDEN DE PRELACIN.-

El orden de prelacin emana de la prioridad en la traba de la medida. Este se fija
por la fecha en la cual se ha afectado el bien y no por la fecha de iniciacin de los
procesos. Si las medidas afectaron un bien el mismo da, la prioridad se determina
por la hora. La ampliacin de una medida no ampla la preferencia de la primera
afectacin.

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CUADERNO CAUTELAR:

Lo seala el Artculo.640 el cuaderno cautelar se forma con:
1. La copia certificada de la demanda.
2. Los anexos de la demanda.
3. La resolucin que admite la demanda.
4. La solicitud cautelar y sus anexos formados por los documentos sustentatorios.
Que se refiere la doctrina la formacin del cuaderno cautelar y los requisitos faltaran
lo cual resulta sin sustento ambos procesos, el principal y el cautelar, son vistos por
un mismo magistrado y auxiliar jurisdiccional.
En razn propone, que para la formacin de dicho cuaderno slo se exigen copias
simples de las piezas procesales antes referidas, no siendo relevante el acto de auto
certificarlas para s mismo como viene sucediendo.

X.- EJECUCIN FORZOSA.-

La facultad de allanar y de recurrir al auxilio de la fuerza pblica "se incluir
siempre". La demanda que contiene el dispositiva es imperativa, y no admite
excepciones, de modo que ella, es requisito obligado del mandamiento, lo cual hace
innecesario el pedido de la parte al respecto. Se la hace efectiva si en el inmueble
objeto de la misma diligencia, al comenzar esta. Hay personas que no responden al
requerimiento del oficial, actitud que reglamentariamente es interpretada como
resistencia positiva al acto.

XI. SANCIONES POR MEDIDA CAUTELAR INNECESARIA. O MALICIOSA.-

Se han otorgado al juez facultades que tienden a hacer posible con claridad y
eficacia la funcin de garanta que constituye el objeto de estas medidas y, al mismo
tiempo, a impedir perjuicios innecesarios para el deudor.
De todos modos estas facultades son un complemento de aquella otras ordenatoria
e instructor-as que el Cdigo Procesal le concede para evitar la paralizacin del
proceso, para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos. Para corregir algn
error material o suplir cualquier omisin de la sentencia, para intentar una
conciliacin o requerir las explicaciones que estime necesarias al objeto del pleito,
para interrogar a los peritos y a los testigos en cualquier momento acerca de todo

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aquello que creyere necesario y para que se agreguen documentos existentes en
poder de las partes o de terceros.
Si se declara infundada una demanda cuya pretensin estuvo asegurada con medida
cautelar, el titular de sta ser sancionado con pagar:
a) Las costas y costos del proceso cautelar
b) Una multa no mayor de diez Unidades de Referencia Procesal y,
c) Pedido de parte, podr ser condenado tambin a indemnizar los daos y
perjuicios ocasionados.
Se dispone adems, que: Si se acredita la mala fe del peticionante, se le impondr
una multa no mayor de treinta Unidades de Referencia Procesal, oficindose al
Ministerio Pblico para los efectos del proceso penal a que hubiere lugar.
La indemnizacin ser fijada por el Juez de la demanda dentro del mismo proceso,
previo traslado por tres das (art. 621 del C. P. C)

XII.- APELACIN.-

a) Es apelable sin efecto suspensivo la resolucin que decida la fijacin de costas,
costos y multa.
b) Es apelable con efecto suspensivo la resolucin que establece

XIII.- CADUCIDAD.-

Las medidas cautelares se extinguen por el transcurso del tiempo, segn los
supuestos previstos que toda medida cautelar caduca a los cinco aos contados
desde la fecha de la ejecucin. La caducidad opera de pleno derecho, siendo
inimpugnables los actos procesales destinados a hacer efectiva

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I.- CONCEPTO.-

La Medida Cautelar es la decisin cautelar ejecutada que presenta caractersticas
peculiares segn el tipo de proceso al cual cautela, ello explica precisamente que la
medida cautelar sea variable. Medida Cautelar es la decisin jurisdiccional positiva
debidamente ejecutada.

Tomando definiciones de algunos autores:

Segn Ral Martnez Boto, autor Argentino, afirma que Las Medidas Cautelares,
constituyen un medio tendiente a asegurar el cumplimiento de las resoluciones
judiciales cuando antes de incoarse el proceso o durante su curso una de las partes
demuestra que su derecho es prima facie verosmil y que existe peligro de que la
decisin jurisdiccional sea incumplida.

El autor nacional Monroy Glvez, concepta a la medida cautelar del siguiente
modo: Es un instituto procesal a travs del cual el rgano jurisdiccional, a peticin
de parte adelanta ciertos efectos o todos de un fallo definitivo o el aseguramiento
de una prueba, al admitir la existencia de una apariencia de derecho y el peligro que
puede significar la demora producida por la espera del fallo definitivo o la actuacin
de una prueba.

Ahora bien desde que se interpone la demanda hasta que se dicta la sentencia,
media un espacio de tiempo cuyas consecuencias deben ser soportadas por quien
tena la razn para litigar, sino por quien infundadamente sostuvo una pretensin
contraria. Por eso el juez al pronunciar su fallo debe colocarse al momento de la
iniciacin del proceso, por lo cual la sentencia es siempre declarativa y tiene efecto
retroactivo.

Capitulo III: Medidas cautelares

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Pero ello no basta a impedir que el transcurso del tiempo se transcurso del tiempo
se traduzca en hechos materiales cuya influencia puede ser decisiva respecto del
pronunciamiento final, sea en cuanto a su eficacia, como a las condiciones en que ha
sido dictado. El objeto del litigio puede desaparecer, transformarse o disminuir, por
la accin de la naturaleza o del hombre, y es evidente que en tales casos la sentencia
no podr reintegrar al vencedor en la plenitud de su derecho. Esas mismas
circunstancias, referidas no ya al objeto del proceso sino a la prueba tienen tambin
a veces importancia para la decisin, porque si una de las partes se ve privada de un
medio de prueba que exista al momento de la iniciacin del proceso, pero que
desapareci o se modific cuando el juez debi examinarla, es evidente que la
sentencia ser injusta. En otros casos, la demora en el pronunciamiento puede
ocasionar un perjuicio irreparable, como sera el peligro por ejemplo para uni de
los cnyuges pendiente el proceso de divorcio por malos tratos.

Si el Estado al asumir la funcin de administrar justicia prohbe a los individuos la
autodefensa de sus derechos, no puede en ciertas situaciones desentenderse de las
consecuencias de la demora que necesariamente ocasiona la instruccin del proceso
y debe por tanto proveer las medidas necesarias para prevenirlas, colocndolas en
manos de juez y de los litigantes. Tales son las llamadas Medidas Cautelares.
Las medidas cautelares in genere, dice Podetti, estn comprometidas dentro de los
fines primordiales de la jurisdiccin, como derecho-deber del Estado, aunque pueda
verse en alguna de ellas una preponderancia de la finalidad pblica sobre los fines
privados. Mediante ellas, el poder jurisdiccional satisface el inters particular de
asegurar un derecho aun no declarado, pero con mayor o menor intensidad, segn
la especie de Medida Cautelar, satisface el inters general y publico de asegurar la
paz en la convivencia social y evitar la prdida o desvalorizacin de los bienes
econmicos.

Calamandrei, nos dice hay que distinguir entre Tutela Cautelar y Tutela Preventiva,
aquella nace de la posibilidad de un dao y su ejemplo tpico es la condena de
futuro que se concede para el caso de que el inquilino no entregue el inmueble
arrendado el da del vencimiento del contrato, porque ello est dentro de lo
posible; para hablar de cautela es necesario que haya un peligro real y efectivo.

Su caracterizacin fue impuesta por J. Ramiro Podetti y recogida en nuestro actual
Cdigo Procesal. Esta denominacin nos da la idea de su objeto y de su resultado y

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si bien tal vocablo significa decisin, como bien seala Podetti su estudio es ms
amplio que el dado la decisin o resolucin judicial, porque indica algo que se
cumple. Tomar medidas para reparar o solucionar una dificultad no implica
solamente decidir algo sino ponerlo en ejecucin.

II.- NATURALEZA.-

La doctrina ha estudiado este instituto desde un triple punto de vista, a saber:
1)como accin; 2)como proceso; 3)como sentencia o providencia; todo lo cual da
lugar a que se hable de accin cautelar, proceso cautelar y sentencia cautelar.
Atento al concepto moderno de accin, respeto a ello tenemos que la peticin de
una medida cautelar importa el ejercicio de una accin, la nocin unitaria que
impide su fraccionamiento (la accin es una sola) Consideramos que siendo el
derecho accin el modo de manifestar el derecho de solicitarle el Estado active su
funcin jurisdiccional, corresponde propiamente hablar de pretensiones cautelares.
En cuanto al proceso en si su aceptacin no le reconoce autonoma de las medidas
cautelares, con respecto al proceso principal cuya eficacia garantiza, la tiene, sin
embargo, en el mbito conceptual. En las medidas cautelares se anticipa la tutela del
derecho invocado, y que se concede una limitacin cognoscitiva, y que no se
presenta en otro tipo de procesos. Finalmente la sentencia cautelar, tambin debe
excluir por cuanto la sentencia como acto procesal no es ms que una parte de un
todo y en ese todo el que debe analizarse y calificarse.

III.- OBJETO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.-

La finalidad de las medidas cautelares es evitar que se tornen ilusorios los derechos
de quien la solicita ante la posibilidad de que se dicte una sentencia favorable. Es
decir que se trata de evitar la posible frustracin de los derechos de las partes a fin
que no resulten innocuos los pronunciamientos que den trmino al litigio. As la
garanta cautelar aparece como puesta al servicio de la ulterior actividad
jurisdiccional y que deber restablecer de un modo definitivo la observancia del
derecho; la misma est destinada, ms que hacer justicia, a dar tiempo a la justicia
de cumplir eficazmente su obra. En consecuencia, las medidas cautelares tienen por
finalidad asegurar el resultado prctico de la sentencia que debe recaer en un
proceso determinado para que la justicia no sea burlada hacindola de imposible
cumplimiento. Las medidas cautelares se dirigen a salvaguardar el Imperium iudicis,

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sea impedir que la soberana del Estado, es su ms alta esta expresin que la
Justicia se reduzca a ser una tarda e intil expresin verbal o una vana ostentacin
de lentos mecanismos destinados a llegar siempre demasiado tarde.

IV.- PRESUPUESTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR.-

La procedencia de las medidas cautelares est sujeta a presupuestos especifico
distintos de los requisitos para la accin en procura de la declaracin del derecho
material. En tanto y cuanto la adopcin de una medida cautelar puede producir
gravamen en los derechos del afectado, la ley no admite que puede decretrsela en
cualquier caso sino cuando se conjugan ciertos requisitos:

4.1.- Verosimilitud del Derecho Invocado (fumus bonis iuris):

Fumus bonis iuris traducido literalmente quiere decir humo de buen derecho, mas
en su aceptacin semntica debe entenderse como apariencia o aspecto exterior de
derecho. Como sabemos la acreditacin de los hechos expuestos por las partes con
el propsito de producir certeza en el juez respecto de los puntos controvertidos a
efectos de permitirle pronunciar su decisin final, exige el agotamiento de un
conjunto de actos procesales que por lo general se desarrollan en estricto respecto
del contradictorio, esto es, con la participacin o la posibilidad de hacerlo, de
ambos sujetos delinteres en litigio; sin embargo, cumplir con este propsito tornara
en ilusorio el posterior cumplimiento o ejecucin de la sentencia si es que no adopta
medidas de prevencin o aseguramiento.

Desde una perspectiva dinmica puede decirse que el fumus bonis iuris es una de las
operaciones que el juez debe de realizar en el ejercicio de la funcin jurisdiccional
cautelar, y se expresa en la obtencin de una declaracin de certeza de la apariencia
o presuncin de la existencia de intereses sustanciales. No se trata pues de obtener
una declaracin de certeza de la probada existencia de los intereses sustanciales y
procesales .podemos afirmar que la verosimilitud del derecho invocado o el
llamado fumus boni iurias no es ms que una valoracin subjetiva, y en gran parte,
discrecional, del juez sobre la apariencia de que existen intereses, tutelados por el
derecho, totalmente sumaria y superficial.

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4.2.- Peligro en la Demora (periculum in mora):

No debe prescindirse de este requisito al resolver una medida cautelar y menos
respecto del embargo, lo cual no implica que siempre debe exigirse su acreditacin
por parte del actor. La ley permite presumirlo en ciertos casos dada la situacin de
las personas o la naturaleza de la accin.

No existe medida cautelar alguna que no se d para disipar un temor de dao
inminente, sea que se exija su acreditacin prima facie, sea que se presuma por las
circunstancias del caso. La condicin general para dictar una medida cautelar es, el
temor de un dao jurdico, es decir de inminencia de un posible dao a un derecho
o a un posible derecho, si este dao es o no en realidad inminente y jurdico, resulta
de la declaracin definitiva. Por la misma razn la decisin cautelar puede ser
revocada, modificada o confirmada.

El peligro en la demora es, en realidad, el presupuesto que da su razn de ser el
instituto de las medidas cautelares. En efecto, si estas tienden a impedir que el
transcurso del tiempo pueda incidir negativamente en la factibilidad del
cumplimiento de la sentencia, es obvio que si tal peligro no existe, no se justifica el
dictado de una medida cautelar. En una palabra: ese temor del dao inminente es el
inters jurdico que hace viable la adopcin de la medida cautelar, inters que
reviste el carcter de actual al momento de la peticin.

V.- CARACTERISTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.-

a) INSTRUMENTALIDAD:

Constituye el rasgo ms saltante del derecho procesal, el proceso no tiene un fin en
s mismo, su objeto es servir de medio para la actuacin de la ley materia de
derecho sustantivo. Del mismo modo una medida cautelar esta siempre subordinada
a un fallo definitivo, incluso cuando procede al proceso cautelado, siempre existe en
funcin del fallo definitivo, incluso cuando procede al proceso cautelado, siempre
existe en funcin del fallo definitivo.

El objeto de la medida cautelar consiste en la garanta de eficacia del acto
jurisdiccional pretendido conforme lo repiten la jurisprudencia y la doctrina. No se

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concibe el aseguramiento con independencia de la pretensin que se reclama en el
proceso principal: entrando a investigar sus caracteres, se advierte que tiene un
carcter accesorio, no es un fin es si, sino que es un medio para asegurar el resultado
del juicio.
Identificar su carcter instrumental, definir su naturaleza accesoria, establecer en
otras palabras que se trata de un medio y no de un fin, es comenzar a aprehender
las hiptesis en que pueden o deben limitarse, sustituirse, revocarse o anularse.

b) PROVISIONALIDAD:

Las medidas cautelares son provisorias porque subsisten mientras duran las
circunstancias que las determinaron. Solicitada y otorgada la medida cautelar antes
de iniciarse el proceso definitivo o en el curso de ste, parece y as lo afirma la
doctrina que debe caducar con la sentencia definitiva que acte el derecho, motivo
de aquella.

El carcter provisional de la medida cautelar y por ende del proceso cautelar se
encuentra regulado en nuestro ordenamiento procesal civil del siguiente modo:
resuelto el principal en definitiva y de modo favorable al titular de la medida
cautelar, ste requerir el cumplimiento de la decisin, bajo apercibimiento de
proceder a su ejecucin judicial. La ejecucin judicial se iniciara afectado el bien
sobre el que recae la medida cautelar a su propsito. (Art. 619 CPC).

El carcter provisorio de una medida cautelar tambin se manifiesta en el hecho de
que su rechazo no implica que no pueda nuevamente ser solicitada en el mismo
expediente, en el principal, en un cuaderno incidental o en un expediente
autnomo.

c) SON VARIABLES Y REVOCABLES:

Ello es as en cuanto depende de las circunstancias fcticas y jurdicas existentes o
acreditadas al momento de su otorgamiento (rebs sic statibus). Operando un
cambio en las circunstancias condicionantes, la decisin judicial puede ser
modificada y aun dejada sin efecto. Tambin conocida como mutabilidad se refiere
al hecho de que las medidas cautelares pueden ser variadas a pedido del
demandante o titular de la medida o sustituidas a solicitud del afectado. Sobre el

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particular sostiene Ramiro Podetti que ninguna institucin procesal requiere ms
flexibilidad que la medida cautelar, a fin de cumplir sus fines en forma satisfactoria,
sin ocasionar molestias o perjuicios que puedan evitarse.

Por ello conforme a la dinmica del proceso, el desarrollo de las audiencias la
actuacin de medios probatorios, entre otras circunstancias, determinan que la
inicial apariencia del derecho invocado se intensifique o aminore, ello puede dar
lugar a que se solicite la variacin de la medida cautelar, adecundose as a la nueva
situacin del derecho controvertido. La extensin definitiva de la medida cautelar,
por esta razn, es independiente de la peticin inicial.

d) SE LES CELEBRA IN AUDITA ALTERA PARS:

Los presupuestos de cautela, urgencia y peligro en la demora justifican ampliamente
el hecho de que se altere la bilateralidad y la pars condictio y, en consecuencia, se
los resuelve mediante un cognoscitivo limitado basado en la informacin
suministrada por el requirente.

e) NO CONSTITUYE COSA JUZGADA:

La decisin cautelar o su rechazo no constituye cosa juzgada. Ello se debe al carcter
variable de la medida, a la provisoriedad o intensidad de la misma. La medida
cautelar firme puede, como se ha indicado, mutar, es decir puede ser modificada,
atendiendo a la nueva situacin que se presente en el proceso principal o al
acaecimiento de eventos que hagan variar las circunstancias que existan al momento
de su dictado o rechazo.

En este caso, el juez tiene que someter a anlisis, la prueba aportada y adoptar una
decisin, sin embargo, ese contenido de la prueba aportada con el pedido cautelar,
en grado de apariencia y no en el de certeza.

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f) SON MUTABLES Y FLEXIBLES:

En razn de que pueden ser sustituibles entre s, reducidas o aumentada o
acumulables unas a las otras, se puede sealar que ofrecen posibilidades de cambio y
que presentan elasticidad en cuanto al cumplimiento del objeto.
Las medidas cautelares provisionales que subsistirn mientras duren las circunstancias
que las determinaron y en cualquier momento en que stas cesaren se podr
requerir su levantamiento.
Las medidas cautelares tienen carcter provisional, y de ste para las partes, las
siguientes facultades:

Asimismo son fungibles y funcionales, ya que el acreedor podr pedir ampliacin,
mejora o sustitucin de la medida cautelar decretada, justificando que sta no
cumple adecuadamente la funcin de garanta a que sta destinada. El deudor
podr requerir la sustitucin de una medida cautelar, por otra que le resulte menos
perjudicial, siempre que sta garantice suficientemente el derecho del acreedor.
Podr asimismo, pedir la sustitucin por otros bienes del mismo valor o la
reduccin del monto por el cual la medida cautelar ha sido trabada, si corresponde.

Son de conocimiento limitado y por informacin unilateral.
No son precluyentes. La circunstancia de que no sean procedentes en determinado
momento no impide que puedan decretarse en otro.
No tienen incidencia directa sobre el curso de la relacin procesal, por ejemplo, no
interrumpe el plazo de perencin de instancia.

Pueden ser acumulables. Es procedente cuando por naturaleza del crdito de los
bienes o por la distinta incidencia especializada de cada una de ellas en el modo
como cumplen su funcin, el concurso constituye la garanta adecuada.
De acuerdo con lo establecido en el Cdigo Procesal Civil, la medida cautelar se
caracteriza por:

a) Importar un PRE-juzgamiento.
b) Ser provisoria.
c) Ser instrumental; y.
d) Ser variable (art. 612)

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g) SON TEMPORALES:

Expedida la decisin cautelar, sta sujeta a un plazo de caducidad. Hasta hace poco
nuestra norma procesal civil establecida que dictada la medida cautelar sta
caducaba a los cinco aos computados desde su ejecucin, si no ha sido revocada y
a los dos aos de haber quedado firme la decisin que ampar la pretensin que
sta garantizo. Dicho plazo quedo sin efecto en virtud de una modificacin
legislativa dispuesta el 18 de marzo del 2005.

No obstante an queda vigente la norma procesal que dispone que la medida
cautelar dispuesta fuera del proceso caduca si no se interpone la demanda dentro de
los 10 das de ejecutada, tambin aquella que dispone la cancelacin de pleno
derecho de la medida si en sentencia la demanda es desestimada por el juez de
primera instancia aun cuando dicho fallo hubiera sido impugnado.

h) SE EXPIDEN Y SE EJECUTAN:

Las medidas cautelares se despachan y se ejecutan sin escuchar a la contra parte. Ello
resulta razonable, pues en muchos casos, el ejecutado, de tomar conocimiento
previo podra poner en riesgo su ejecucin. Esta caracterstica no significa afectacin
al derecho de defensa, ni al de bilateralidad que le asiste al demandado o afectado
con la medida, en razn de la naturaleza instrumental y provisoria de la tutela
cautelar, pues se trata en realidad de una tutela sujeta al desarrollo del proceso
principal, donde obviamente ejerce el derecho de defensa y al de contradiccin.

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VI.- CLASIFICACION DE MEDIDAS CAUTELARES.-

I.- OBJETIVO.-

Estas Medidas Cautelares, se interponen con el fin de advertir, prevenir en un futuro
un perjuicio irreversible, a razn de que depende de la desicin final de otro
proceso.

II.- TIPOS DE MEDIDADAS CAUTELARES ANTICIPADAS.-

A.- PARA EVITAR UN PERJUICIO IRREPARABLE.-

I.- PROCEDENCIA.-

Esta clase de Medida Cautelar procede si son adoptadas por el Juez con el objeto de
evitar en PERJUICIO IRREPARABLE.
Entendamos como PERJUICIO IRREPARABLE, a aquella afectacin a un bien o
derecho en la cual su reparacin o resarcimiento es imposible.
As mismo perjudica Derechos propios del afectado. (Demandante).

Es precisa sealar que la interposicin de esta medida debe cumplir con los
requisitos de cualquier interposicin de una Medida Cautelar, tal es el caso:

LA VEROSIMILITUD DEL DERECHO INVOCADO.-

La verosimilitud del Derecho es un juicio de conocimiento del fundamento de la
pretensin, que hace el juez, con el slo y un preciso examen de la demanda y las
pruebas que se aporten a la solicitud cautelar y excepcionalmente, el que resulte de
una breve indagacin judicial; y en caso de autos se acredita la existencia del
derecho invocado con los documentos que se ofrecen como medios de prueba.

Pues, lo que se busca con ello, es probar el verdadero derecho que tiene el
solicitante (demandante) el cual SOLICITA la interposicin de tal medida cautelar.

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PELIGRO DE LA DEMORA.-

El peligro de la demora se verifica en la comprobar de una situacin del dao
potencial al derecho del demandante, quien es que solicita una Medida Cautelar; de
que no ser conjurada (complicada), podr hacer intil el Proceso Principal. Es decir a
la existencia la lentitud que podra existir en la decisin definitiva del Proceso
Principal, llamado periculum in mora (Peligro en la demora), que no es otra cosa
que la posibilidad latente que la futura sentencia a expedirse NO cumpla con la
finalidad u objetivo de su expedicin, a raz que el dao a surgir puede convertirse
en IRREPARABLE, pues all la necesidad de solicitar la presente Medida Cautelar.

B.- PARA ASEGURAR PROVISIONALMENTE LA EJECUCIN DE UNA SENTENCIA
DEFINITIVA.-

I.- PROCEDENCIA.-

Es la facultad del juzgador de adoptar medidas cautelares anticipadas a peticin de
parte (afectado) destinadas a asegurar en forma provisionalmente, es decir
garantizar el cumplimento a futuro de una SENTENCIA DEFINITIVA.

II.- INTERPOSICIN DE MEDIDA CAUTELAR.-

Tal es el caso, que este tipo de Medida Cautelar se SOLICITA cuando existen
medidas cautelares sobre bienes perecibles o cuyo valor se deteriore con el
transcurso del tiempo en que se est desarrollando el Proceso Principal, ya que corre
el riesgo que dicho bienes se devalen o pierdan su valor.

En tal caso, el afectado con el deterioro de dichos bienes, puede SOLICITAR al juez
para que ordene la ENAJENACIN (VENTA) de dichos bienes, es preciso indicar
que la Enajenacin se encuentra regulado por las estipulaciones en que acuerden las
partes (demandante demandado).

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I.- DEFINICIN.-

Son aquellas Medidas Cautelares, en la cuales estn expresamente reguladas en el
Cdigo Procesal Civil, y por tanto cada una de estas, garantizan el cumplimiento de
la obligacin contenida en el Proceso Principal.
Entre estas tenemos:

1.- Medida Cautelar para futura ejecucin forzada.
El embargo.
El secuestro.

2.- Medidas Cautelares temporales sobre el fondo
3.- Medidas Cautelares Innovativas.
4.- Medidas Cautelares No Innovativas.

II.- TIPOS DE MEDIDAS CAUTELARES ESPECIFICAS.-

Este tipo de Medida Cautelar, como su mismo nombre lo seala, es para FUTURA
EJECUCIN FORZADA, el cual slo dara lugar al incumplimiento de la DESICIN
FINAL (SENTENCIA); pues dadas las caractersticas del bien se requiere su guarda o
conservacin con el fin de que el resultado obtenido en el pronunciamiento
definitivo no sea inocuo.

DEFINICIN.-

Es la sujecin de uno o ms bienes individualizados del deudor, a un rgimen
jurdico especial que consiste en su deber de abstenerse de todo acto jurdico o fsico
que pueda tener por resultado disminuir la garanta de dicho bien concreto
garantizado, en la cual el TITULAR del dominio del bien embargado en lo sucesivo
NO puede ejercer determinadas facultades, an legtimas, sin autorizacin judicial.
En este sentido podra decirse que entre el DUEO y el BIEN SE INTERPONE la
jurisdiccin, es decir limitacin para poder ejercer sus propias facultades sobre el
bien.

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Segn diversos autores:

a) Para SATTA, el embargo no es otra cosa que el acto que constituye el
vehculo de indisponibilidad.

b) ALSINA, seala, el embargo es la afectacin de un bien del deudor al pago
del crdito en ejecucin. Poniendo al acento en la expropiacin, se ha dicho que el
embargo se priva o expropia al deudor de su facultad de disposicin.

c) COLOMBO, es la sujecin de uno o ms bienes del deudor a un rgimen
jurdico especial.

FINALIDAD.-

Es la inmovilizacin del bien para que el acreedor pueda hacer efectivo su crdito
una vez que le sea reconocido por sentencia.
Pendiente el embargo, en efecto, el deudor NO puede vender ni ceder bienes
embargados, y el acreedor tiene derecho a que se le page con la entrega del bien
embargado, o con el importe de su producido, segn el caso, con preferencias a
otros acreedores, por la misma razn, si la deuda est embargada judicialmente el
pago de hecho al acreedor no es vlida.

Existen diversas discrepancias, respecto al objetivo e importancia del
EMABARGO, pues sealan diversos objetivos:

- El EMBARGO es una medida cautelar que afecta un bien determinado de un
presunto deudor para garantizar la eventual ejecucin futura, individualizndolo,
limitando las facultades de disposicin y goce de ste hasta que se dicte la pertinente
sentencia.

- El EMBARGO, propone una SEGURIDAD no porque se sospeche la buena fe del
deudor, es decir su incumplimiento a la decisin final (SENTENCIA) sino para la
accin y el juicio cumplan con su fin prctico, que es cumplimento de la obligacin.

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As mismo, como podemos constatar, el EMBARGO desde puntos de vistas muy
diferentes, nos muestra un mecanismo y herramienta en que el EJECUTANTE podr
hacer cumplir al EJECUTADO su obligacin sea a fin de garantizar su propia
obligacin o permitiendo de que el juicio cumpla con tal fin.

COMPARACION CON OTRAS MEDIDAS CAUTELARES: EMBARGO y
SECUESTRO.-

* Respecto al Embargo, importa slo la afectacin de uno o varios bienes que se
individualizan para asegurar su eventual ejecucin futura, limitando las posibilidades
de uso y goce de stos.

* En cambio, el SECUESTRO, importa el cercenamiento (anulacin) de las
posibilidades de usar y gozar de tales bienes, privando al propietario de su
utilizacin.

CLASIFICACIN.- Se clasifica en:

a) PREVENTIVO.-
Es exclusivamente cautelar, con miras a un futuro o eventual proceso de ejecucin.
Se decreta slo en los casos autorizados por la ley, aunque el proceso no este
iniciado, sin intimacin previa. Requiere contracautela y se extingue si no se entabla
la demanda en el plazo de diez das (Art. 636 CPC).

b) EJECUTIVO.-
Es medida cautelar en un proceso de ejecucin ya declarado ADMISIBLE. Las
cuestiones sobre verosimilitud del derecho y peligro en la demora, estn superadas
por la existencia del ttulo ejecutivo. Este forma de embargo se SOLICITA ya
iniciado el proceso principal, formando de esa manera cuaderno especial el cual
contendr la Medida Cautelar, por lo que dicho proceso es muy independiente del
Proceso Principal.

c) EJECUTORIO.-
Es el de que se decreta directamente o por conversin de alguno de los anteriores,
en la etapa apremio (urgencia) de la ejecucin forzada, tenemos: ejecucin de
sentencia o cumplimiento del remate.

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Se diferencia del EJECUTIVO porque significa ya el primer paso para la
expropiacin procesal en cuanto se ha decretado en virtud de un ttulo ejecutorio
que es un acto jurisdiccional firme.
TEORIA GENERAL DEL EMBARGO.-

Se debe partir de una premisa fundamental: el Embargo es un acto jurdico procesal
que produce efectos procesales y sustanciales.
Obviamente, el embargo consiste en una orden, que la doctrina italiana llama
INYUNCIN, que cumple el oficial de justicia y que tiende a inmovilizar bienes
especficos en el patrimonio del ejecutado.

As tenemos:
1.- ACTO JURDICO PROCESAL.-
El embargo es un acto voluntario lcito que tiende a crear derechos y obligaciones
en la relacin procesal.
Normalmente el embargo, es un acto ejecutado por los rganos jurisdiccionales a
pedido del interesado (ejecutante).

2.- MANDATO U ORDEN.-
El embargo es una orden, un acto de imperio, que tiende a la realizacin de la
garanta que el patrimonio del deudor constituye para todos sus acreedores.

3.- INMOVILIZACIN.-
La esencia de la orden es que afecta la situacin del bien, inmovilizndolo. A este
vnculo se le denomina INDISPONIBILIDAD.

A.1.- TIPOS DE EMBARGO.-

a) EMBARGO EN FORMA DE DEPSITO.-

DEFINICIN.-

Este embargo consiste en la afectacin de un BIEN MUEBLE del obligado,
entendindose por mueble, todos aquellos bienes que pueden llevarse de un lugar a

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otro, es decir, que no estn adheridos al suelo en forma permanente y los que no
son considerados inmuebles por el Cdigo Sustantivo.

Cuando se SOLICITA EMBARGO EN FORMA DE DEPSITO, se debe nombrar
depositaria al mismo obligado, y en el caso que este se niegue a constituirse en
depositario, se proceder al secuestro.
Tal y conforme seala el Art. 649 del Cdigo Procesal Civil, que prescribe ...
Cuando el secuestro recae en bienes muebles del obligado, estos sern depositados a
orden del juzgado. En este caso, el custodio ser de preferencia un almacn
legalmente constituido, el que asume la calidad de depositario, con las
responsabilidades civiles y previstas en la ley...

EN CASO DE QUE EL DEMANDADO SE NIEGUE A ACEPTAR LA
DESIGANACIN DE DEPOSITARIO JUDICIAL.-

Cuando el obligado se niega a aceptar el cargo de depositario judicial, se proceder
al secuestro de los bienes, los que estn depositados a rdenes del Juzgado, de
preferencia en un almacn constituido que asumir la calidad de depositario.

IMPORTANCIA e OBLIGACIONES.-

- Es indispensable dar intervencin al depositario para la exhibicin y traslado de los
bienes, desde que l es el responsable.
- El cargo de depositario judicial no est librado a la libre convencin; quien se
atribuye el carcter debe tener la aprobacin del juez.
- El depositario debe conservar el bien litigioso en el mismo estado en que la
recibi, no puede enajenarla sin autorizacin.
- Es responsable por los daos sufridos por los bienes embargados.
- Est obligado a dar aviso de los gastos realizados para su conservacin, ya que en
caso de omisin corresponde desaprobar la inversin respectiva, es decir corre a
cuenta del depositario ms de las partes interesadas.
JURISPRUDENCIA.-

* SUMILLA N 01.-

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El objeto del embargo de los bienes del demandado como deudor, es que quede
garantizado el resultado del juicio, esto es que haya factibilidad plena de ejecutarse
voluntaria o forzadamente la obligacin manada, cumplir con la sentencia firme.
(Exp. 608-94. Primera Sala civil de Lima).

*SUMILLA N 02.-

Las medidas de embargo solo afectas los bienes del deudor y al dictarlas se
responsabilizan tanto el ejecutante y el depositario como el juez sobre las resultas de
dichas medidas. (Exp. 789-94. Primera Sala Civil de Lima).

* SUMILLA N 03.-

No habiendo prestado su consentimiento como depositario, no tiene la calidad de
depositario y por ende no cabe requerirle a que haga entrega alguna y menos dictar
el orden de detencin. (Exp. 252-95. Segunda Sala Civil de Lima).

b) EMBARGO DE INMUEBLE NO INSCRITO.-

PROCEDENCIA.-

Cuando el embargo recae sobre un bien inmueble no inscrito, la medida debe ser
decretada en forma de depsito, afectndose el mismo bien con exclusin de los
frutos, cuyo depositario judicial debe ser necesariamente el mismo obligado quien
deber conservar la posesin inmediata, no estando obligado al pago de renta, pero
deber conservar la posesin inmediata, conforme lo establece el Art. 650 del
C.P.C.

INMATRICULACIN DE PREDIO.-

En la praxis judicial puede suceder que el obligado se niegue a suscribir el acta de
embargo porque no acepta ser depositario.
Conforme prescribe el segunda prrafo del artculo 650 C.P.C, modificado por el
D.L. 1069, prescribe:

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el Juez a pedido de parte, dispondr la inmatriculacin del predio, solo para fines
de la anotacin de la medida cautelar; es decir el Juez ordenar la inscripcin del
predio a fin de poder grabar medida Cautelar sobre dicho bien, y asegurar el
cumplimiento de la desicin definitiva.

JURISPRUDENCIA.-

SUMILLA N 01.-

El proceso cautelar, por su propia naturaleza, constituye una va rpida en la cual
bastar que la solicitud de su propsito rena los requisitos de la ley para su
concesin, sin conocimiento de la aparte que va hacer afectada, proceso en el cual
no se puede discutir lo que constituye el fondo de la controversia, ya que no existe
etapa controversial ni probatoria, pues para ello se encuentra el proceso ejecutivo
respectivo, en el cual se podr hacer uso de las defensas de forma y de fondo...

c) EMBARGO DE INMUEBLE INSCRITO A NOMBRE DE TERCERA PERSONA.-

PROCEDENCIA.-

Cuando se acredite en forma fehaciente que el bien inmueble pertenece al deudor y
se encuentra inscrito a nombre de otro, deber notificarse con la medida cautelar a
quien aparece como titular en el registro, anotndose la medida en la partida
respectiva, la subasta se llevar adelante una vez regularizado el tracto sucesivo
registral.
En este tipo de embargo tambin se da en forma de DEPOSITO y nombrndose
como auxilio judicial a los propios demandados.

DOCUMENTOS UTILIZADOS COMO MEDIOS PROBATORIOS.-

- Prueba anticipada de absolucin de posesiones.
- Certificacin expedida por SUNARP, que acredita que el bien inmueble de
propiedad de los demandados se encuentra inscrito en el Registro de Propiedad de
la oficina de Registros Pblicos a nombre de TERCERA PERSONA.

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- Copia del testimonio de propiedad, que acredita que los demandados son
propietarios del bien inmueble, cuya medida cautelar de embargo se solicita.

d) EMBARGO EN FORMA DE INSCRIPCION DE BIEN INMUEBLE - MUEBLE.-

I.- PROCEDENCIA.-
A.- BIENES INMUEBLES.-

Este embargo procede cuando se trata de bienes muebles y bienes inmuebles
registrados, para lo cual bastar la sola resolucin que contiene el embargo para que
se perfeccione, inscribindose en el registro de propiedad inmueble el monto de la
afectacin, siempre que resulte compatible con el Ttulo de Propiedad.

Tal y como precisa el Art. 656 del C.P.C, Tratndose de bienes registrados, la
medida puede ejecutarse inscribindose el monto de la afectacin, siempre que esta
resulte compatible con el Ttulo de Propiedad ya inscrito...

- Esta forma de embargo, segn diversos autores consideran que proporciona
mayor seguridad jurdica, pues el bien a afectar se encuentra registrado y por ende
es merecedor de una Medida Cautelar, a raz de incumplimiento de obligaciones.

II.- JURISPRUDENCIA.-

El artculo 656 del Cdigo Procesal Civil, exige para ejecutar una medida de
embargo en forma de inscripcin, precisamente, su anotacin en el registro del
monto de la afectacin, la que restringe el derecho del embargante respecto a
mantener la medida cuando se cumple con el pago de esta cantidad...
(Exp. N 62-98. Proceso Cautelar, Lima 2005).

e) EMBARGO EN FORMA DE RETENCIN DE DERECHOS DE CRDITO.-

I.- PROCEDENCIA.-

Este embargo procede cuando hay noticias de la existencia de un crdito a favor del
deudor, ordenndose al poseedor la retencin a la ORDEN y disposicin del Juez

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de la causa que ordena la medida; en este caso el retenedor no modifica su relacin
jurdica con el deudor.
Son derechos de crditos todas las acreencias por cobrar a terceros.

II.- OBLIGACIONES DEL RETENEDOR.-

Son obligaciones del retenedor:

1.- Conservar los bienes en el mismo estado en que los reciben, en el local destinado
para ello, a la orden del juzgado y con acceso permanente para la observacin de
las partes.
2.- Dar cuenta inmediata al Juez de todo hecho que pueda significar alteracin de
los objetos en retensin y los que regulen otras disposiciones bajo responsabilidad
civil y penal.

III.- FALSA DECLARACIN DEL RETENEDOR.-

Cuando el intimado para la retensin niega falsamente la existencia de crditos o
bienes, de pleno derecho se hace posible de una sancin que consiste en pagar el
valor de los crditos o bienes al vencimiento de la obligacin.

f) EMBARGO EN FORMA DE RETENSIN DE BIENES EN POSESIN DE UN
TERCERO.-

I.- PROCEDENCIA.-

Este embargo procede cuando los bienes de propiedad del deudor se encuentran en
posesin de un tercero; en cuyo caso el tercero o retenedor asume las obligaciones y
responsabilidades del depositario, salvo que los ponga a disposicin del Juez.

II.- OBJETIVO.-

Lo que se busca mediante este tipo de embargo es que los bienes que se encuentran
en posesin de un tercero, el cual tendr condicin de RETENEDOR, sean retenidos,
es decir embargados y que el RETENEDOR los tenga en su posesin hasta que el
ejecutado cumpla con la obligacin sealada en la sentencia DEFINITIVA.

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Pues dicha RETENCIN es a ORDEN del Juzgado o en todo caso si dichos bienes
son puestos a disposicin del juzgado, este sealara a determinada persona para que
acte como AUXILIO JUDICIAL; generalmente, el RETENEDOR es quin tiene
posesin de los bienes del ejecutado.

III.- JURISPRUDENCIA.-

SUMILLA N 01:

La apariencia del derecho invocado, consiste en una cognicin sumaria, limitada a
un juicio de probabilidades y de verosimilitud. El resultado de esta cognicin
sumaria sobre la existencia del derecho tiene pues, en todos los casos, valor no de
declaracin de certeza sino de hiptesis: solamente cuando se dicte la providencia
principal se podr ver si la hiptesis corresponde a la realidad. (Exp. 996-2001.
Cuarta Sala Civil Jurisprudencia Actual Lima, 2005).

g) EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIN EN RECAUDACIN.-

I.- PROCEDENCIA.-

Este embargo procede cuando con la medida se afecta a una empresa de persona
natura o jurdica, o en todo caso a una persona jurdica sin fines de lucro, para lo
cual se designa a uno o ms interventores recaudadores para que se encarguen de
recabar (recaudar) directamente los ingresos, debiendo precisarse en la resolucin
cautelar el nombre del interventor, y as como la periocidad de los informes que
debe remitir al juzgado, tal y como prescribe el artculo 661 del C.P.C.

II.- OBLIGACIONES DEL INTERVENTOR RECAUDADOR.-

El inventor recaudador, es aquella persona que EJERCER LA FUNCIN DE
CONTADOR PBLICO COLEGIADO, el cual tiene la obligacin especial de
informar de inmediato sobre los aspectos que considere perjudiciales al titular del
que ha obtenido la medida (EJECUTANTE), tales como la falta de ingresos; as

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como la resistencia e intencional obstruccin que dificulte o le impida actuar;
adems esta obligado a:

1.- Verificar el funcionamiento y conservacin del negocio intervenido, sin interferir
ni interrumpir sus labores propias.
2.- Llevar el control de ingresos de egresos.
3.- Proporcionar, de los fondos que recauda, lo necesario para la actividad regular y
ordinaria de lo intervenido.
4.- Poner a disposicin del Juez dentro del tercer da las cantidades recaudadas,
consignndolas a su orden en el Banco de la Nacin.
5.- Informar, en los plazos sealados por le Juzgado el desarrollo regular de la
intervencin.

III.- CONVERSIN DE LA RECAUDACIN EN SECUESTRO.-

Cuando el interesado considere que la intervencin es improductiva, es decir no
cumple con su verdadero fin, puede solicitar el interesado la clausura del negocio y
la conversin del embargo en forma de intervencin en recaudacin a una medida
cautelar de secuestro (desposecin de los bienes).

El juez atendiendo el informe del inventor y del veedor si lo hubiese, resolver
previo traslado por el plazo de 3 das hbiles, contra esta resolucin procede
apelacin con EFECTO SUSPENSIVO.

IV.- JURISPRUDENCIA.-

SUMILLA N 01:
Para que se ampare la conversin de la intervencin es necesario que se pruebe lo
improductiva de sta. Si los escritos de interventor slo dan cuenta de la
obstaculizacin de la medida, ms no de su concrecin, no procede amparar la
conversin. (Exp. 274 -99, Jurisprudencia Actual, Lima 2005)

SUMILLA N 02.-
... en el recurso de apelacin, la empresa recurrente no ha desvirtuado el informe
del interventor recaudador, corriente a fojas 72, que motiva la conversin de la
medida cautelar de intervencin en recaudacin disponindose la clausura del

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negocio y el consecuente secuestro sobre los bienes muebles y enseres de propiedad
de la ejecutada... CONFIRMARON el auto apelado, que declara fundada la
solicitud de conversin de la medida cautelar de intervencin en recaudacin,
disponindose la clausura del negocio y consecuentemente el secuestro sobre los
bienes muebles y enseres de propiedad de la ejecutada que se encuentren en el
local...

h) EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIN EN INFORMACIN.-

I.- PROCEDENCIA.-

Este embrago procede cuando se solicita recabar (obtener) informacin sobre el
movimiento econmico de una empresa, para lo cual el Juez nombrar uno o ms
interventores, es preciso sealar que para mejor intervencin, es mejor que el
ejecutante proponga determinados inventores y ser la desicin del Juez quin
determine.
As mismo sealndoles el plazo para que verifique la informacin de la situacin
econmica, as las fechas en que deben informar al Juzgado.

II.- OBLIGACIONES DEL INTERVENTOR EN INFORMACIN.-

El interventor informador deber:

1.- Informar por escrito al Juez, en las fechas que se hayan sealado, las
comprobaciones del movimiento econmico de la empresa intervenida.

2.- Dar cuenta de inmediato los hechos que considere perjudiciales al titular de la
medida cautelar.

i) EMBARGO EN FORMA DE ADMINISTRACIN DE BIENES.-

I.- PROCEDENCIA.-

Este embargo procede cuando tiene como finalidad recaudar los frutos que
produzcan los bienes afectados. Entindase como frutos, provechos renovables, el
cual no disminuyen la sustancia.

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II.- CONVERSIN DE LA INTERVENCIN EN RECAUDACIN A INTERVENCIN
EN ADMINISTRACIN.-

Procede la conversin del embargo en forma de intervencin en recaudacin en
administracin, a pedido debidamente fundamentado del Titular de la Medida, del
pedido se corre traslado por tres das al afectado, y si hubiese veedor se atender lo
que expresa, y se resolver. En este caso el administrador asume la representacin y
gestin de la empresa.

Contra la resolucin que en este caso expida al Juez, procede se conceda apelacin
con EFECTO SUSPENSIVO.

III.- EJECUCIN DE LA CONVERSIN A ADMINISTRACIN.-

El acta de conversin ser redactada por el Secretario del proceso en presencia del
afectado, a quin lo notificar y le expresar la forma y alcances de la nueva
medida, haciendo un nuevo inventario de bienes y archivos existentes.
Cuando el rgano de auxilio judicial (ADMINISTRADOR) asume el cargo, cesa
automticamente en sus funciones los rganos directivos y ejecutivos de la empresa
intervenida.

IV.- OBLIGACIONES DEL ADMINISTRADOR.-

1.- Gerenciar la empresa embargada, con sujecin a su objeto social.
2.- Realizar los gastos ordinarios y los de conservacin.
3.- Cumplir con las obligaciones laborales que correspondan.
4.- Pagar tributos y dems obligaciones juradas dispuestas por ley.
5.- Formular balances y declaraciones juradas dispuestas por ley.
6.- Proporcionar al juez la informacin que le exija, agregando las observaciones
sobre su gestin.
7.- Poner a disposicin del juzgado la sutilidades o frutos obtenidos.

V.- JURISPRUDENCIA.-

SUMILLA N 01:

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El Art. 670 del CPC, faculta al titular de la medida cautelar a solicitar la
conversin de la intervencin en recaudacin a administracin, debiendo
fundamentar el pedido. (Exp. 492-95 Segunda Sala Civil Lima)

I.- CONSIDERACIONES PRELIMINARES.-

El estudio del secuestro desde la perspectiva del derecho procesal civil nos exige
efectuar presiones previas a partir del derecho civil a efectos de poder situarnos con
propiedad en el instituto sub examen y evitar errores cometidos, a menudo, por las
partes y los rganos de la jurisdiccin.
Lo primero que debemos establecer es que una cosa es el contrato de secuestro y
otra la medida cautelar de secuestro por lo que es preciso establecer sus diferencias,
no obstante la evidente relacin entre ambos es una medida cautelar cuya
caracterstica fundamental es la desposecin del bien afectado y la entrega a un
custodio o depositario por el juez.

JURISPRUDENCIA.-

No obstante que la norma procesal limita el secuestro conservativo al mandato
ejecutivo, el juez debe atender a la verosimilitud del derecho y al en la demora del
proceso para admitirla, mximo que el artculo 608 del CPC no prohbe el dictado
de la medida sin mandato ejecutivo. (Exp. N 99-14875-1515, Sala para Procesos
Ejecutivos y Cautelares, Ledesma Narvez, Marieanella. Jurisprudencia Actual,
Tomo 5, pp.553)

El contrato de secuestro.-
Es una modalidad contractual perteneciente a los contratos de prestacin de
servicios conjuntamente con la locacin de servicios, el contrato de obra, el
mandato y el depsito. Por medio de este contrato dos o ms depositantes confan
al depositario la custodia y conservacin de un bien respecto del cual ha surgido
controversia. El bien sometido a este rgimen es un bien secuestrado con finalidad
cautelatoria, el contrato celebrado es por tanto uno de conservacin, presenta las
siguientes caractersticas:

a) Es principal.

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b) Es de prestaciones reciprocas.
c) Es oneroso.
d) Es tpico y nominado.
e) Es formal ad solemnitatem.
f) Es conmutativo.
g) Es conservativo por tener finalidad cautelar.
h) Es de ejecucin continuada.
i) Es personalsimo.
j) Comprende a toda clase de bienes: muebles o inmuebles que puedan ser
objeto de custodia.

Este acto jurdico contractual celebrado por quienes tienen intereses encontrados
respecto de un determinado bien, tiene como ncleo del acto jurdico el acuerdo de
las personas para entregar el bien a un depositario y confiarle la custodia y
conservacin, en tanto ellos solucionan sus deferencias extrajudicialmente. El
secuestro civil por su naturaleza contractual es adems de lo dicho consensual.

El secuestro procesal.-
Si al surgir controversia sobre determinado bien las partes no se ponen de acuerdo
sobre la necesidad de celebrar el contrato de secuestro, sin ninguna duda, la parte
que se considere con derecho sobre el bien trasladara el conflicto al rgano
jurisdiccional para que sea este quien lo resuelva a travs de un proceso cognitorio,
la pretensin en este caso es de carcter real.

La medida cautelar de secuestro que se solicite y disponga en este caso est
destinada a asegurar el resultado del referido proceso cognitorio, por lo que se
ordena la desposecin de su tenedor y entrega de un custodio designado por el
juez. De otro lado en el proceso ejecutivo, en el cual no se discute el derecho de
propiedad o de posesin sobre determinado bien, puede solicitarse y disponerse el
secuestro con la finalidad de asegurar el pago dispuesto en mandato ejecutivo.

II.- CASOS EN QUE PROCEDE.-

El secuestro procede en los siguientes casos:

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Cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidacin del
derecho de propiedad o posesin sobre determinado bien, en cuyo caso puede
afectarse dicho bien con el carcter de secuestro judicial, con desposecin de su
tenedor y entrega a un custodio designado por el Juez.
Igualmente procede el secuestro para asegurar el pago dispuesto en mandato
ejecutivo, en este caso puede recaer en cualquier bien del deudor, con el carcter de
secuestro conservativo, desposecin del bien a su tenedor y entrega al custodio (Art.
7. 643 del CPC)
Tambin procede el secuestro cuando el embargo recae sobre bienes
muebles del obligado, en el caso de que este se negara a aceptarla designacin de
depositario. En este caso, los bienes se depositan a la orden del Juzgado y el
depositario debe ser de preferencia un almacn legalmente constituido, el cual tiene
las responsabilidades civiles y penales previstas por la ley y la obligacin de
presentar los bienes dentro del da siguiente al de la intimacin del Juez sin poder
invocar derecho de retencin.
Cuando se trata de dinero, joyas, piedras y metales preciosos u otros bienes
sern depositados en el Banco de la Nacin (Art. 649 del CPC).
As mismo pueden ser objeto de secuestro los bienes muebles que se
encuentran dentro de una fbrica o comercio cuando estos, aisladamente, no
afecten el proceso de produccin o de comercio (Art 651 del CPC).
Al igual que en el embargo en forma del depsito es procedente el cateo
cuando la medida es de secuestro (Art. 653 del CPC).
III.- CLASES.-

1.-SECUESTRO JUDICIAL.-

Puestos en el escenario procesal jurisdiccional, el actor podr solicitar las medidas
cautelares que estime convenientes; podr solicitar anotacin de la demanda en los
registro pblicos, si se tratase de un bien registrado; podr tambin solicitar el
secuestro del bien controvertido, mas esta medida cautelar no se solicita para una
futura ejecucin forzada, sino nicamente para evitar su deterioro, menoscabo o
enajenacin, en suma, acto de aseguramiento de la decisin final.

A la hiptesis descrita corresponde a la regulacin contenida en la primera parte del
artculo 643 del CPC: cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta,
dilucidacin del derecho de propiedad o posesin sobre determinado bien, la

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medida a esta, con el carcter de secuestro judicial, con desposecin de su tenedor y
entrega a un custodio designado por el Juez.
Debemos anotar que el secuestro obtenido de este modo como medida cautelar es
sustitutorio de lo que pudo haber sido el secuestro constituido por la voluntad de
las partes de modo contractual o convencional; es el secuestro impuesto por
decisin judicial, de ah el nombre de secuestro judicial.
As tenemos:

2.- SECUESTRO CONSERVATIVO.-

Cuando la medida tiende asegurar el pago expuesto en mandato ejecutivo,
pueden recaer en cualquier bien del deudor, y con el carcter de secuestro
conservativo, tambin con desposecin y entrega al custodio (2 parte del
Art 643 del CPC).
Esta forma especial del secuestro tiene como propsito asegurar el pago dispuesto
en mandato ejecutivo, es este el secuestro para futura ejecucin forzada patrimonial
y por tal razn puede rehacer en cualquier bien del deudor, aqu no se discute a
propiedad ni la posesin del bien, aqu no existe controversia sobre la titularidad
del bien, aqu se trata de asegurar el pago ordenado en mandato ejecutivo.

Giuseppe Chiovenda explica que el secuestro de conservacin tiene por finalidad
conservar aquellas garantas de crdito que puedan ms fcilmente desaparecer,
como los bienes muebles y las cantidades de vidas al deudor por un deudor suyo.
Es institucin de origen italiano; informa seguidamente que las leyes italianas
medievales admitan tambin el arresto personal del deudor sospechoso de huida
(especialmente con relacin extranjeras), institucin conservada en algunas leyes
modernas, por ejemplo la alemana y austriaca.
Otro distinguido procesalista italiano, Enrico Redenti concibe a esta forma especial
de secuestro del siguiente monto: el secuestro conservativo e son a providencia con
que se tiende a impedir a una deudor o de quien se afirma de lo que es, que
derroche o sustraiga en dao del acreedor (o que se afirma serlo) los bienes que
pudieran en hiptesis ser objeto de ejecucin por expropiacin y que constituyen en
este sentido las garantas del crdito.
La procedencia del secuestro en el proceso de resolucin judicial no solo est
ampara por los dispositivos antes enunciados sin que su aplicacin est plenamente
justificada por diversas situaciones que surgen en la realidad por ejemplo:

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Qu sucede si luego de expedirse el mandato de ejecucin referido al pago de una
suma liquida el obligado se resiste a su cumplimiento?
Creemos que en este supuesto es absolutamente procedente exponer la medida del
secuestro, precisamente para asegurar el pago dispuesto el mandato de ejecucin,
en otro caso el ejecutado depositario se resiste a entregar al martillero el bien
embargado con el fin de frustrar el remate sin lugar a dudas tambin en esta
eventualidad consideramos procedente la medida cautelar de secuestro por estar
orientada asegurar el pago dispuesto en mandato de ejecucin equiparable en este
caso, al mandato ejecutivo.

3.- SECUESTRO SOBRE BIENES ESPECFICOS.-

SECUESTRO CONSERVATIVO DE VEHCULOS.- (Art. 647 del CPC)
El vehculo sometido a secuestro est internado en almacn de propiedad o
conducido por el propio custodio, accesible al afectado o veedor, si lo hay. El
vehculo no podr ser retirado sin orden escrita del Juez de la medida. Mientras est
vigente el secuestro, no se levantar la orden de captura o de inmovilizacin
Deben entenderse que como primera opcin que el designado como custodio debe
ser propietario de un almacn. El demandante de la medida de secuestro debe
ofrecer como custodio a una persona que sea propietaria de almacn o que, como
segunda opcin, sea conductor de un local que preste servicios de almacenaje o que
pueda actuar como almacn.
Otra condicin que establece la norma es que dicho presente accesibilidad tanto
para el propio afectado como para el veedor en el caso que fuera designado.
Est terminantemente prohibido que el custodio o el ejecutante retiren el vehculo
del lugar de almacenaje para realizar actos de uso personal e incluso prestar
servicios de taxi, como suele suceder con mucha frecuencia; esta prctica es ilegal, su
comisin genera responsabilidad civil para el autor. El retiro del vehculo del lugar
de almacenaje solo puede ser ordenado por el Juez. Otro aspecto importante de la
norma en comentarios se refiere a un hecho que aunque pareciera obvio no lo es,
puesto que la orden de captura en inmovilizacin dispuesta para lograr la viabilidad
del secuestro no puede ser levantada mientras no se cumpla con la finalidad ltima
de la medida cautelar, salvo que esta sea sustituida por otra diferente.

SECUESTRO DE BIENES INFORMTICOS.- (Art. 647 del CPC)

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En caso de que se dicte secuestro conservativo o embargo sobre soportes
magnticos, pticos o similares, el afectado con la medida tendr derecho a retirar
la informacin contenida en ellas.
Esta norma no contiene una prohibicin, es decir no impide el embrago o el
secuestro conservativo sobre soportes magnticos, pticos, electrnicos,
informticos y otros similares; la norma tiene como nico propsito regular el
derecho del afectado a retirar la informacin en ellos contenido.
Con relacin al embargo consideramos que la nica forma posible de embargo en
este caso es en forma de depsito en el que ante la negativa del afectado al
constituirse como depositario de sus bienes, tenga que procederse el secuestro
conservativo.

SECUESTRO DE PROCEDENCIA O DE COMERCIO.-
Procede la medida cautelar de secuestro sobre bienes muebles que se encuentran
dentro de una fabrica o comercio, siempre que estos bienes aisladamente no afecten
el proceso de produccin o del comercio donde se encuentren los bienes.

SECUESTRO DE TITULO DE CRDITO.- (Art. 652 del CPC)
cuando se afecta en ttulo valores o documentos de crdito en general, estos sern
entregados al custodio habindose la notacin respectiva en el documento,
conjuntamente con copia certificada de su designacin y del acta de secuestro, fin
de presentar a su titular. El custodio queda obligado a todo tipo de gestiones y
actuaciones que tiendan a evitar que el titulo se perjudique el dinero que obtenga.
Sobre esta forma especfica del secuestro debemos manifestar las siguientes:
b) El custodio asume la representacin del titular de los ttulos valores
secuestrados, con tal fin debe entregrsele adems de los ttulos, el documento en el
que conste la anotacin con respecto de su designacin.
c) En concordancia con su condicin de representante de titular afectado, queda
obligado a evitar que el titulo se perjudique.
d) Puede en consecuencia efectuar la cobranza extrajudicial o judicial de los
mismos, si esto se produce se produce debe depositar el dinero que tenga,
inmediatamente, a la orden del juzgado.

4.- OBLIGACIONES DEL CUSTODIO.-

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El custodio est en el deber de conservar los bienes en el mismo estado en
que los recibe, en el local destinado para este fin, a la orden del juzgado y con
acceso permanente Para la observacin por las partes y el veedor, si lo hay. Est
obligado a dar cuenta inmediata al juez que todo hecho que pueda significar
alteracin de los objetos materia de secuestro, bajo responsabilidad civil y penal.
(Art. 655 del CPC).

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1. La medida cautelar es un instituto procesal a travs del cual el rgano
jurisdiccional, a peticin de parte, adelanta ciertos efectos o todos en un fallo
definitivo o el aseguramiento de una prueba, al admitir la existencia de una
apariencia de derecho y peligro que puede significar la demora producida por la
espera del fallo definitivo o la actuacin de una prueba.

2. La finalidad concreta de la medida cautelar es asegurar el cumplimiento del
fallo definitivo y que la finalidad abstracta consiste en servir de medio a travs del
cual el rgano jurisdiccional se prestigia, por cuanto la confianza y seguridad de la
comunidad en el rgano jurisdiccional, depende del grado de cumplimiento o
eficacia que logren los fallos judiciales.

3. La providencia cautelar es aquella que se dicta en el proceso cautelar y tiene
las siguientes caractersticas:

a. No recibe los efectos de cosa juzgada, por tanto, cabe la posibilidad que sean
modificadas en el curso del proceso; que una medida cautelar no coincida
inicialmente, sea otorgada luego que el peticionante aporte otras pruebas que
persuadan al juez en torno a la existencia verosmil de su derecho; que una medida
cautelar inicialmente concedida, sea dejada sin efecto debido a que el juez se
persuade, antes de que concluya el proceso, de su inutilidad.
b. El juez al expedir la providencia cautelar no examina el derecho que se
tramita en el proceso principal, no le interesa la certeza de su existencia. Slo le
basta la apariencia del mismo.

4. Por presupuestos del pedido cautelar hacemos referencia a aquellos
elementos que son indispensables para obtener una medida cautelar vlida y no
pasible de ser revocad. Quien realiza la peticin cautelar debe fundamentar su
pedido con requisitos que tradicionalmente son admitidos por la doctrina, siendo
ellos: apariencia de la fundabilidad del derecho discutido, peligro en la demora de
tutela efectiva (o del efecto satisfactorio), y caucin.

Conclusiones:

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5.- Con relacin a la contracautela la investigacin realizada nos permite sostener
categricamente que la forma postulada y admitida corresponde a la contracautela
de naturaleza personal. Es importante destacar como es obvio el hecho de que la
contracautela de naturaleza real carece de trascendencia fctica.

6.- La decisin jurisdiccional al fijar contracautela por lo general es modificatoria de
la forma postula por el actor, en el extremo referido al monto, sealndose
frecuentemente montos menores al ofrecido, ms ello obedece al hecho que
tambin a que las medidas cautelares ordenadas judicialmente tienden a disminuir el
monto postulado
7.- La medida cautelar se concede inaudita pars, manteniendo esta reserva hasta su
ejecucin; por ello la Ley exige un requisito de admisibilidad que asegure al afectado
con la medida el resarcimiento de eventuales daos y perjuicios que pueda irrogar la
posible ilegitimidad de la medida as como el exceso de la misma. A esta se
denomina contracautela la misma que puede ser:
a) Garanta real (dinero, hipoteca, prenda, etc.)
b) Garanta Personal (fianza o caucin juratoria).
8.- Las providencias cautelares se diferencian de la accin preventiva definitiva en la
permanencia de sus efectos, pues stos son provisionales y depende la medida en su
existencia de un acto judicial posterior, al servicio del cual se dicta.
9.- Debemos aclarar que aceptamos que la palabra procedimiento se identifique
como lo hace en general la doctrina y la misma legislacin positiva a las actividades
procesales que se producen en distintas instancias en las que pueden dividirse la
actuacin jurisdiccional.
10.- El procedimiento es el que nos permite identificar a los desarrollos carentes de
bilateralidad; frente a ellos el proceso importa sustraccin, es decir, presencia de
partes enfrentadas con igualdad de oportunidades para alegar y probar.
11.- El procedimiento cautelar indica la serie de actos que se suceden segn un orden
cronolgico, previamente establecido pro las normas de derecho procesal civil,
desde el momento de inicio del fenmeno hasta su finalizacin.

12.- De los conceptos citados podemos afirmar que el proceso cautelares el conjunto
de actos dirigidos a obtener una decisin jurisdiccional a efectos de garantizar,
asegurar o prevenir la ejecucin de una decisin respecto de un proceso principal o
proceso cautelado. En tanto que el procedimiento cautelar es el aspecto externo o

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conjunto de trmites que permiten la realizacin de los actos procesales cautelares y
por consiguiente del proceso cautelar.
13.- Referente al cuaderno cautelar, se busca es evitar que haya una duplicidad
innecesaria de documentos y un excesivo costo en la tramitacin de estos procesos.

14.- Las medida cautelar es la decisin cautelar ejecutada que presenta caractersticas
peculiares segn el tipo de proceso al cual cautela, es un medio tendiente a asegurar
el cumplimiento de las resoluciones judiciales, antes o durante el proceso, cuando
una de las partes demuestra que su derecho est en peligro.

15.- Los presupuestos de las medidas cautelares indican que ms que aceptar una
medida cautelar es aceptar un derecho, el cual va a producir certeza en el juez, para
que ste decida en base a ste derecho; y el hecho de no ocasionar la lesin de ste
en cuanto la demora.
16.- Las medidas cautelares tienen como objetivo y finalidad, garantizar el
cumplimiento de las obligaciones por parte del ejecutado, el cual su incumplimiento
da lugar a la ejecucin o concertacin de la medida cautelar.

17.- Las medidas Cautelares anticipadas, estn orientadas al cumplimiento futuro de
una Sentencia Definitiva y as mismo el evitar un perjuicio IRREPARABLE, el cual se
le da a conocer al Juez de la existencia de un proceso pendiente, el cual depender
su decisin para su continuidad.

18.- Medidas cautelares de embargo, de manera general garantizan de una u otra
manera el cumplimiento de una obligacin, sea este a raz de un Proceso Ejecutivo u
otro proceso (Proc. De Indemnizacin por daos y perjuicios).

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1. Calamandrei, Piero. Derecho Procesal Civil, I (Instituciones de Derecho Procesal
Civil), Vol. I, Ediciones jurdicas Esuropa-Amrica, Buenos Aires 1973.

2. Chiovenda Giuseppe: Instituciones de Derecho Procesal Civil Vol. I. Edit. Rev. De
Derecho Privado, Madrid 1948.

3. Cdigo Procesal Civil Peruano.

4. Decreto Legislativo 1069.

5. Monroy Glvez, Juan: Temas de Derecho Procesal Civil Ediciones Librera
Studium, Lima -Per 1987.

6. Martnez Botos, Ral: Medidas cautelares Editorial Universidad Bs.As. 1994

7. Medidas Cautelares en el Proceso Civil SANTIAGO HERRERA NAVARRO
Tercera Edicin, agosto 2009.
8. Medidas Cautelares en el Proceso Civil SANTIAGO HERRERA NAVARRO.
Tercera Edicin, octubre 2010.
9. Manual de Derecho Procesal Civil: - Carlos A. Hernndez Lozano.
- Jos F. Vsquez Campos.
- Luisa Escobar Delgado.
10. Prez Ros, Carlos A. El remate y la adjudicacin como actos de expropiacin
jurisdiccional Tesis para optar grado de magster UNMSM.

11. Podetti, Ramiro: Derecho Procesal Ci vil, comercial y laboral, Tratado de las
medidas cautelares T.IV, Editorial S.A. a Editores, Buenos Aires. 1956.

12. Procesal Civil III - GACETA JURDICA edicin 2011

13. Vscovi Enrique: Teora General del Proceso Edit. Temis. Bogot, 1984.

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