Homicidio Simple

Por Jorge Buompadre

ART. 79: Se aplicar reclusin o prisin de ocho a veinticinco aos, al que matare a otro, siempre que en este di!o no se esta"leciere otra pena#.$

Origen y evolucin de la figura El homicidio ha sido, histricamente, una constante invariable del derecho penal. En el antiguo derecho, el homicidio fue identificado, lingsticamente, con la voz parricida, la cual, con el tiempo, fue variando no solo en el sentido del trmino parricida, sino en su propio concepto y significacin. C !! !
"

ense#aba $ue una antigua ley atribuida a %uma prescriba &si quis hominen liberum

dolo sciens morti duit, paricida esto (si alguno, dolosamente y a sabiendas, le diere muerte a un hombre libre, ser' paricida). (e empleaba la voz &paricida) con una sola &ere) *$ue significaba &el $ue da muerte a un igual suyo)+, e,presin $ue los autores, con el tiempo, fueron leyendo con &doble erre), dando origen, de ese modo, a la voz &parricida) para indicar a a$uellos $ue daban muerte a cual$uier hombre libre. En la larga evolucin del derecho hasta nuestros das, el homicidio ha sido considerado, no slo tal vez el m's antigo sino tambin el m's grave de los delitos.

Bien Jurdico Protegido.

" C !! ! , -rancisco, Programa del curso de derecho criminal, .emis, /ogot', "012, vol. ", t. 3, 4 ""30.

" rt. 10 56orge /uompadre

El bien 7urdico protegido, en todas las formas de homicidio, es la vida humana. El derecho penal no suministra un concepto de vida humana, slo se ocupa de protegerla como ob7eto material de los delitos $ue atentan contra ella. En rigor de verdad, el derecho penal interviene, con distinta intensidad, en todo el proceso de la vida humana. 8e a$u $ue el ob7eto de proteccin de los delitos $ue constituyen formas de homicidio es, en todos los casos, el ser humano, la persona fsica viva. Por lo tanto, debemos convenir en $ue 5al menos desde un punto de vista ontolgico9biolgico9 es la vida humana misma el bien 7urdico tutelado por estos delitos, afirmacin $ue no parece $ue hoy pueda discutirse 2. (in embargo, lo $ue s ha suscitado un interesante debate doctrinario y 7urisprudencial es la determinacin del contenido del bien 7urdico y del momento en el $ue comienza la vida humana independiente, por cuanto se trata de cuestiones cuya importancia reside en el hecho de $ue permitir'n, por un lado, trazar la frontera entre los delitos de aborto y homicidio *lmite mnimo de proteccin+, y por otro lado, fi7ar el momento en $ue se produce la muerte de la persona humana, instante en $ue $uedar' marcado el lmite entre el homicidio y la impunidad, o el delito imposible, por falta del ob7eto material de proteccin *lmite m',imo de proteccin+ 3. Contenido del bien jurdico vida umana). Para algunos autores, la vida humana debe ser entendida desde una perspectiva puramente naturalstica, esto es, atendiendo a la propia e,istencia &fisico9biolgica) del ser humano. :a vida debe ser protegida desde el mismo momento en $ue concurren los presupuestos fisiolgicos $ue la tornan reconocible como vida humana, independientemente de valoraciones sociales u otras razones de utilidad social ;. Como consecuencia de este criterio, toda e,presin de vida humana merece proteccin 7urdica, sin $ue importen razones de utilidad, capacidad, viabilidad, calidad o condicin de la persona humana.

2 lgunos autores, sin embargo, entienden $ue el bien 7urdico protegido en estos delitos no es la &vida humana *independiente+) sino, en todo caso, el &derecho a la vida), por cuanto se trata de un concepto netamente normativo. %ing<n bien 7urdico puede definirse de manera biolgica, ontolgica o naturalista, sino de manera normativa, conf. Polaino9=rts >iguel, en :ecciones de derecho penal, parte general, cit., t.", pag. 3; y sig.

3 Conf. Cobo del !osal >anuel y 8el !osal /lasco /ernardo, Cdigo penal comentado, Ediciones ?al (. ., pag. 1@3, >adrid, "00A.

El enfermo terminal, el moribundo, el discapacitado o las llamadas en alg<n momento histrico vidas carentes de valor vital, como todos los seres humanos, merecen la proteccin de la ley. (in embargo, esto no $uiere decir $ue la vida no deba ser tambin comprendida desde una perspectiva valorativa. :a vida humana desprovista de criterios normativos perdera todo su sentido, su potencia de ser el valor preponderante, el soporte fundamental del disfrute de otros bienes. :a vida es algo m's $ue un puro acontecer biolgicoB la vida es vida humana en tanto sea considerada a partir de criterios de valor. %o slo importa vivir sino cmo se vive. El derecho mismo considera a la vida como un valor al otorgarle proteccin de distinta intensidad seg<n cu'l sea la fase o el momento por el $ue atravieza esa vida humana. Por otro lado, la ausencia de consideraciones valorativas en el tratamiento 7urdico de la vida humana implicara de7ar sin e,plicacin supuestos como el aborto, la eutanasia, la ayuda al suicidio, la muerte en legtima defensa o en el cumplimiento de un deber, etc.. a+ !o" lmite" mnimo y m#$imo de la vida umana. %l concepto de muerte. 8os son las cuestiones $ue a$u deben ser abordadasC una, el momento en $ue inicia la vida humana *en cuyo transcurso se debe determinar el comienzo del nacimiento+, y otra, el momento en $ue la vida humana termina. :a primera cuestin nos permitir' marcar los lmites entre el aborto y el homicidio, mientas $ue la otra nos conducir' a fi7ar los lmites entre el homicidio y la atipicidad. a.".+ &nicio de la vida umana. E,isten diversos criterios para determinar el comienzo de la vida humana, pero en lo a$u interesa, dos son a los $ue prestaremos especial atencinC el criterio de la fecundacin y el criterio de la anidacin. (eg<n la llamada teora de la fecundacin, el comienzo de la vida humana *$ue coincide con el comienzo de la proteccin penal+ se produce con la fecundacin del vulo con el gameto masculino, es decir, cuando de dos realidades distintas 5el vulo y el espermatozoide9 surge una realidad nueva y distinta 5el cigoto9 con una potencialidad propia y una autonoma gentica ya $ue, aun$ue dependa de la madre para subsistir, su desarrollo se va a realizar de ; Conf. !odriguez >ourullo Donzalo, Proteccin constitucional de la vida, en Perspectivas de la Constitucin en el derecho penal, Eniversidad de 8eusto, /ilbao, pag. ""1 y sig., "0F3B Donz'lez !us 6uan 6os, Curso de derecho penal espa#ol, parte especial, ..G, pag. "3 y sig., >arcial Pons, >adrid, "00@B !omeo Casabona, !evista de 8erecho penal, pagsH., !ubinzal Culzoni, (anta -e, 2AA3.

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acuerdo con su propio programa gentico I. :a teora de la anidacin entiende $ue la vida humana comienza *y, por lo tanto, el momento de su proteccin 7urdica+ cuando el vulo fecundado anida en el <tero materno, algo $ue sucede 5seg<n la aceptacin mayoritaria9 apro,imadamente a los catorce das de producida la fecundacin. Esto indica $ue, el proceso fisilogico de la gestacin no comienza sino a partir del preciso momento en $ue el vulo fecundado anida en la matriz de la mu7er. Para $uienes sostienen esta teora, la cobertura legal de los tipos de aborto abarca al embrin y al feto, pero no al preembrin o embrin preimplantatorio @. (eguramente, desde un punto de vista biolgico, nadie pondra en duda la afirmacin de $ue la vida humana comienza con la fecundacin 5cuyo momento marca el inicio del desarrollo embrionario 19, en la medida de $ue se pueda identificar este trmino 5 fecundacin9 con &gestacin. %o es tarea del derecho penal, ni del legislador, fi7ar un determinado momento como comienzo en el proceso de la vidaB no se trata de un problema poltico criminal sino cientficoB el legislador slo debe fi7ar el momento en el $ue debe tener comienzo su proteccin penal. Por ello, frente a la casi imposibilidad pr'ctica de determinar el momento e,acto de la concepcin, e inclusive del embarazo en el primer mes de la gestacin F, razones de seguridad 7urdica, estrictamente normativas, aconse7an aceptar al momento de la anidacin como el comienzo de la vida humana y, por lo tanto, el comienzo de su proteccin penal, por cuanto es, a partir de este momento, $ue puede afirmarse con mayor precisin el embarazo de la mu7er.

I Conf. Dafo, cit. por Jalle >u#iz 6os >anuel, pag. 13, Comentarios a la parte especial del derecho penal, ranzadi Editorial, Pamplona, "00@B :aurenzo Copello Patricia, El aborto no punible, pag. 10, /osch Casa Editorial (. ., /arcelona, "00A.

@ Conf. Jalle >u#iz 6os >anuel, op.cit., pag.1;.

1 Conf. !omeo >alanda (ergio, Gntervenciones genticas sobre el ser humano y derecho penal), pags. 3" y sig., Editorial Comares, Dranada, 2AA@+

F Conf. >u#oz Conde -rancisco, 8erecho penal, parte especial, "FK edicin, pag. F2,. .irant lo /lanch :ibros, Jalencia, 2A"A+

a.2.+ &nicio del nacimiento. Con el nacimiento de la persona humana comienza la vida humana independiente. .eniendo en cuenta $ue la destruccin de la vida fuera del claustro materno da lugar al delito de homicidio, asume una gran importancia dogm'tica determinar el preciso momento en $ue tiene inicio el nacimiento del ser humano. (oler deca $ue el hombre puede ser su7eto pasivo de homicidio a<n antes de la completa separacin del seno materno, vale decir, desde el nacimiento, momento $ue haca coincidir con el comienzo de los dolores del parto 0. Para $uienes sostienen esta postura, el nacimiento comienza con los traba7os de parto *contracciones o dolores+ y culmina con la separacin de la criatura del vientre de la madre. Por lo tanto, el comienzo del nacimiento estara dado por el momento en $ue el ni#o empieza a ser e,trado, ya sea $ue la salida al e,terior se produzca naturalmente o a traves de una e,traccin $uir<rgica. (iguen este punto de vista, aun$ue con matizaciones, (oler, -ont'n /alestra, .er'n :omas, :a7e naya, Jarela, 8onna, etc. Para :evene *h+, el nacimiento comienza cuando el feto ha empezado a recorrer el trayecto <tero vaginal, culminando con la e,pulsin "A. %<nez, por su parte, defiende la idea de $ue el nacimiento comienza con el proceso de e,pulsin de la criatura del seno materno, mientras $ue la finalizacin debe determinarse por los e,pertos en cada caso en particular "". Para Creus, la solucin $ue brinda la doctrina mayoritaria no da una fi7eza ob7etiva deseable por cuanto muchos casos pasaran a depender del arbitrio mdico, prefiriendo una solucin distinta, proponiendo la tesis de $ue *el nacimiento+ demanda la

0 Conf. (oler (ebasti'n, 8erecho penal argentino, ..3,pag. "2, .E , "01A.

"A Conf. :evene !icardo *h+, El delito de Lomicidio, pag. 3"0, 8epalma, /uenos ires, "01A.

"" Conf. %<#ez !icardo C., 8erecho penal argentino, t.3, pags. 2;, "32 y "33, /ibliogr'fica =meba, "0@I.

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posibilidad de actuar autnomamente sobre el cuerpo de la vctima sin operar sobre el de la madre "2. Esta postura ha sido seguida, con ciertas matizaciones, por -gari "3, Jillada "; y !einaldi "I. En la doctrina espa#ola la cuestin no est' menos controvertida. lgunos autores sostienen la

tesis de $ue el nacimiento comienza con la respiracin pulmonar autnoma "@B otros entienden $ue la mayor reprochabilidad de la conducta se presenta cuando se mata al ser $ue se percibe inmediatamente *percepcin visual inmediata+ "1. =tros hacen coincidir el comienzo del nacimiento con la separacin completa del feto del claustro materno "F. Por <ltimo, otros acudiendo a una interpretacin funcional del "2 Conf. Creus, 8erecho penal, parte especial, .. G, pag."A, strea, "000. En la doctrina espa#ola, Polaino9=rts sigue esta ideaC para el menor comenzar' *el derecho a la vida+ su proteccin 7urdica cuando normativamente sea necesario proteger la vida del menor como un inters 7urdico diveso a la vida de la madre. Ello normalmente se determinar' cuando sea posible lesionar 7urdicamente ese ob7eto de manera autnoma sin afectar la vida de la madre, conf. :ecciones de derecho penal, parte especial, cit., pag. 3F y sig.B en una misma direccin, Donz'lez !us, Curso de derecho penal espa#ol, parte espedcial, t.", pags. 2A y sig., >arcial Pons, "00@.

"3 Conf. -gari !ubn E., Lomicidios, pag. 3", Ediciones 6urdicas Cuyo, >endoza, 2AA;.

"; Conf. Jillada 6orge :uis, 8elitos contra las personas, pag.I y ss, :a :ey, 2AAI.

"I Conf. !einaldi Jctor, Edicin actualizada del >anual de 8erecho penal, de !icardo C. %<#ez, :erner, Crdoba, "000+.

"@ Conf. Carbonel >ateu y Donz'lez Cussac, 8erecho penal, parte especial, 3ra. edicin *varios autores+, pag. 3@, .irant lo /lanch :ibros, Jalencia, "000.

"1 Conf. Dimbernat =rdeig, cit. por Pe#aranda !amos, en Compendio de derecho penal, parte especial, Jol.", pag. 3@, Ed. Centro de Estudios !amn reces, >adrid, 2AA3. Ena postura similar en >u#oz Conde, 8erecho penal, parte especial, "" edicin, pag. 2F, .irant lo /lanch :ibros, Jalencia, "00@ *antes, hasta la 1ma. Edicin, este autor sigui la tesis del corte del cordn umbilical+B en la "F edicin, sin embargo, se pronuncia a favor de la tesis de la total separacin del claustro materno, siendo indiferente $ue tras esta e,pulsin se produzca el cortre del cordn umblical o $ue la e,pulsin se produzca por e,traccin del vientre materno *ces'rea+, conf. 8erecho penal, parte especial, pag. 33., ed. .irant lo /lanch :ibros, 2A"A.

"F s, Dracia >artin, op.cit., pag. ;3. En un mismo sentido, Pe#aranda !amos, op.cit., pag. 30.

concepto de dependencia, estiman $ue la vida independiente comienza cuando puede ser directa e inmediatamente lesionada, esto es, cuando la e,pulsin haya llegado a un punto en el $ue es posible matar directamente al producto de la concepcin "0. En nuestra opinin, el comienzo del nacimiento se produce en el preciso momento en $ue comienza el proceso de e,pulsin de la criatura del seno materno, configurando este instante el lmite mnimo en $ue tiene inicio la vida humana independiente, mientras $ue el lmite superior $ueda fi7ado en el momento de la separacin total del cuerpo de la madre, con independencia de cual$uier otra e,igencia ulterior, por e7. $ue se produzca el corte del cordn umbilical o de $ue se constaten otros signos vitales. Es recin a partir de este momento en $ue el ser humano ad$uiere vida independiente, con total autonoma respecto de su madre. Por lo tanto, dicho momento marca con mayor nitidez la lnea divisoria entre el aborto y el homicidio. :a muerte del ni#o en el instante en $ue se produce el nacimiento, el $ue se da 5insistimos9 con la completa separacin del claustro materno, configurar' un homicidio 2A. b.3.+ %l fin de la vida. :a vida se acaba con la muerte. Esto es algo irremediable e indiscutible. M $ue la muerte es un proceso biolgico irreversible, determinable por criterios mdicos, tampoco parece ser una cuestin discutible. (in embargo, la verificacin del instante mismo en $ue una persona est' muerta para el 8erecho ha suscitado controversias $ue no parece $ue puedan ser resueltas sin ciertas

"0 Conf. Donz'lez !us, op.cit., pag. 2". Ena idea similar sigue Polaino9=rts, :ecciones de derecho penal, cit., pag. 3F y sig.

2A Esta postura ha sido seguida por /reglia rias =marC preferimos 5dice este autor9 aceptar $ue la e,pulsin del ni#o, ya sea completa o aun en tr'mite, es el momento del nacimiento, conf. Lomicidio simple, pag. I0, strea, 2AAF. En Espa#a, parece ser esta la doctrina de mayor aceptacin, conf. !omeo Casabona, :os delitos contra la vida y la integridad personal y los relativos a la manipulacin gentica, pags. "@ y sig., Estudios de 8erecho Penal, %N I2, Editorial Comares, Dranada, 2AA;.

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dificultades. :o $ue s puede afirmarse con certeza es $ue dicha cuestin no puede ser determinable <nicamente por la ciencia mdica, con prescindencia de criterios normativos. Lasta no hace mucho tiempo atr's, se consideraba muerta a una persona cuando, a traves del diagnstico mdico, se constataban los signos negativos de vida, esto es, cuando se produca el cese definitivo de la actividad cardaca, respiratoria y de los centros nerviosos centrales. Esta muerte natural o real de la persona implicaba, tambin, su muerte 7urdica. ctualmente, debido a los formidables avances de la medicina, particulamente por las llamadas tcnicas de reanimacin $ue pueden mantener con vida a un ser humano por un considerable tiempo, los criterios han cambiado. :a muerte natural ya no tiene mayor utilidad para el 8erecho, pues, a<n cuando se verifi$ue el cese de ciertas funciones vitales del organismo, algunas partes del cuerpo humano pueden continuar manteniendo actividad biolgica, ya sea en forma natural o por medio de instrumentos de sostn $ue posibilitan mantener con vida a la persona. .eniendo en cuenta $ue la muerte no es un fenmeno $ue se produce de modo instant'neo, sino un proceso $ue va ocurriendo en forma progresiva, se torna de m',ima importancia determinar el momento en $ue se produce la muerte de la persona, por cuanto, m's all' de los procedimientos o mecanismos $ue se utilicen para la obtencin del diagnstico, al 8erecho penal le interesa determinar, con el m',imo rigor, no el por$u ni el cmo sino el cundo la persona est' muerta 2". En la rgentina e,isten dos clases de muerteC la muerte natural o real, establecida por el Cdigo civil, cuyo art. "A3 prescribe $ue la e,istencia de las personas termina con la muerte natural de ellas, y la muerte cerebral, establecida por la ley 2".I;", sobre trasplantes de rganos y material anatmico, reformada por la leyes 23.;@; y 2;."03. (eg<n el art. 23 de esta ley, &El fallecimiento de una persona se considerar' tal cuando se verifi$uen de modo acumulativo los siguientes signos, $ue deber'n persistir ininterrumpidamente seis horas despus de su constatacin con7untaC a+ ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida absoluta de concienciaB b+ ausencia irreversible de respiracin espont'neaB c+ ausencia de refle7os cef'licos y constatacin de pupilas fi7as no reactivasB d+ inactividad encef'lica corrobora por medios tcnicos yOo instrumentales adecuados a las diversas situaciones 2" Conf. en este sentido, !omeo Casabona Carlos >ara, :os delitos contra la vida humana, cit., pag. 3"B Dracia >artin :uis, Comentarios al cdigo penal, parte especial, ..G, pag. ;@, .irant lo /lanch, Jalencia "001.

clnicas, cuya nmina ser' peridicamente actualizada por el >inisterio de (alud y ccin (ocial con el asesoramiento del Gnstituto %acional Enico Coordinador de blacin e Gmplante. :a verificacin de los signos referidos en el inc. d, no ser' necesaria en el caso de paro cardiorespiratorio total e irreversible). (in per7uicio de $ue el concepto real o natural de muerte es un concepto tambin &normativizado) *por su preceptiva en el cdigo civil+, el lmite m',imo de proteccin, esto es, el momento en $ue la persona est' muerta para el derecho penal, parecera estar resuelto por el art. 23 de la ley 2".I;", por cuanto ha establecido, tambin normativamente, un concepto de muerte v'lido para el todo el derecho, en especial para el derecho penal. En atencin a este criterio 7urdico de muerte, hoy no puede discutirse $ue, a<n cuando la persona no est muerta biolgicamente, debe ser considerada muerta o fallecida para el derecho penal si se dan los criterios establecidos por la legislacin antes referida, vale decir, si se ha producido el cese total e irreversible de las funciones cerebrales 22. Ma hemos adelantado en otro lugar nuestro punto de vista contrario acerca de la conveniencia de mantener dos criterios 7urdicos distintos para determinar el fin de la e,istencia humana 23. (in embargo, debe reconocerse $ue, en la actualidad, es pr'cticamente un'nime la opinin de los especialistas de $ue el momento de la muerte se produce por el &cese irreversible de las funciones cerebrales). 8e manera $ue, a<n cuando la ablacin de un rgano en un cuerpo $ue todava vive *por$ue se mantienen ciertos signos biolgicos+ realice &formalmente) el tipo de homicidio, el hecho no ser' punible por$ue la persona, legalmente, estar' muerta. M lo $ue al derecho penal le importa es $ue, al momento del hecho, la persona est viva &normativamente). !esulta aconse7able, entonces, la revisin de este problema, manteniendo un <nico concepto de muerte con validz general para todo el ordenamiento 7urdico. Esto debe ser as por cuanto, como dice Dracia >artin, &el diagnstico de la muerte es una cuestin absolutamente mdica sobre la $ue no corresponde decidir al 7urista, sino al mdico de acuerdo con los conocimientos y tcnicas m's

22 Conf. /reglia rias y Dauna, Cdigo penal comentado, ..G, pag. @IA, strea, 2AA".

23 Conf. /uompadre 6orge Eduardo, .ratado de 8erecho penal, parte especial, t.G, p. 0A y sig., strea, 2AA0

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avanzadas generalmente aceptadas, pero es la ley la $ue tiene $ue indicar al mdico los criterios $ue ha de tener en cuenta para diagnosticar la muerte 2;.

%"tructura 'pica del (elito de Homicidio. El homicidio regulado en el artculo 10 del Cdigo penal es el tipo b'sico y genrico de imputacin entre las diferentes clases de homicidio previstos por la leyB es un delito de accin, $ue puede cometerse por omisin, de medios indeterminados, instant'neo y de resultado material. :a perfeccin tpica re$uiere la e,istencia de una relacin de causalidad, entre la accin del agente y el resultado muerte, 7urdico9penalmente relevante.

'ipo Objetivo. a+ (u7etos activo y pasivo.

Sujeto activo. El homicidio es un delito com<n, de titularidad indiferenciada, $ue puede ser cometido por cual$uier persona, varn o mu7er. El tipo no re$uiere ninguna condicin personal relacionada con la autora, con e,cepcin de algunos tipos agravados $ue e,igen en el agente una cualificacin especial *por e7. parricidio+. :a e,presin &al $ue) empleada por la ley, alude a la indeterminacin del su7eto activo. Sujeto pa"ivo. Puede ser cual$uier persona, con vida independiente. Pero, debe tratarse de una persona distinta al autorB la e,presin &a otro) a $ue hace referencia el art. 10 lo dice claramenteB $uien no mata a otro sino a s mismo no realiza el tipo de homicidio, se suicida y, como no e,iste en nuestro derecho una figura $ue tipifi$ue el suicidio, la conducta es indiferente para el derecho. En el homicidio, por lo general, coinciden el su7eto activo, $uien es el titular del bien 7urdico protegido *el ser humano+, con el ob eto material, $ue es el ob7eto sobre el $ue recae la accin *el cuerpo de la persona+. En cual$uier caso, tiene proteccin penal todo ser $ue pertenezca al gnero humano, por 2; Conf. Dracia >artn :uis y otros, Comentarios, cit., pag. ;F y sig.

deforme $ue sea y aun$ue se encuentre desprovisto de formas humanas *los monstruos del antiguo derecho+ o de valor vital *de no le7anas e,periencias histricas+, como los enfermos incurables, inv'lidos y ancianos. :os individuos sin vitalidad, esto es, sin la posibilidad de prolongar la vida fuera del seno materno, tambin pueden ser su7eto pasivo de homicidio *m's adelante veremos, no obstante, los casos de anencefalia+. :o $ue importa al derecho penal es, como se di7o, $ue se trate de un ser humano nacido vivo, por lo $ue $uedan al margen del delito de homicidio, la accin sobre un cad'ver, la muerte del ser humano $ue a<n no ha nacido *aborto+ y la destruccin de embriones fecundados in vitro.

b+ )ccin tpica.

Con arreglo al te,to de la ley, el homicidio consiste en matar a otro y ese otro debe ser una persona nacida con vida del vientre de una mu7er. (on sus elementos una accin u omisin causales, un resultado material *la muerte de la persona+ y un elemento sub7etivo *dolo+ $ue supone la voluntad de suprimir un ser humano. :a accin en el delito de homicidio consiste en &matar a otro), lo cual implica la destruccin de una vida humana. El delito es de comisin, es decir, $ue la accin de matar es siempre activa, pero, en ciertos supuestos, tambin puede cometerse por omisin *omisin impropia+. En los casos de homicidio por omisin, en los $ue surge la figura del &garante), es decir, de $uien tiene el deber 7urdico de actuar para evitar el resultado no $uerido por el orden 7urdico, el crculo de autores se reduce considerablemente. En estas hiptesis de omisin impropia el delito se transforma en un tipo especial propio, vale decir, $ue solo puede ser cometido por un crculo limitado de personas $ue, en la emergencia, ostentan la calidad de garantes de la no produccin del resultado. :as fuentes del deber de garanta $ue fundamentan la posicin de garante son la ley, el negocio 7urdico y el actuar precedente o de la in7erencia del su7eto, situaciones difciles y comple7as $ue, por razones de espacio, no ser'n a$u analizadas. "" rt. 10 56orge /uompadre

.rat'ndose de un delito de resultado, cobra especial relieve la relacin de causalidad entre la accin y el resultado tpico. En este aspecto, ense#a %EPEQ $ue una persona causa la muerte de otra cuando su conducta ha sido fsicamente eficiente para $uitarle la vida2I. :a relacin causal, esto es, la vinculacin de causa a efecto entre el hecho del autor *la accin de matar+ y la muerte de la vctima, debe ser probada plenamente en el proceso 7udicial. >odernamente, en el 'mbito de la dogm'tica 7urdicopenal, se piensa $ue la verificacin del ne,o causal entre accin y resultado no es suficiente para imputar ese resultado al autor del delito. (e re$uiere, adem's, la relevancia del ne,o causal $ue permita comprobar $ue ese resultado puede ser ob7etivamente imputado al comportamiento del autor. (on necesarios criterios de tipo normativo para fundamentar lo $ue actualmente se denomina &imputacin ob etiva), vale decir, $ue se re$uiere de criterios normativos para imputar el resultado a su autor. Estos criterios son la &creacin de un riesgo no permitido) *principio del incremento del riesgo+ y la &produccin del resultado dentro del fin o 'mbito de proteccin de la norma infringida)B con arreglo al primer criterio, no son imputables a$uellos casos en los $ue la accin disminuye el riesgo del bien 7urdico. Para este postura, el resultado solo puede ser imputado al autor si se demuestra claramente $ue, con su accin debida, aumentaron sensiblemente las posibilidades normales de producir el resultado. El segundo criterio 5como se di7o9 es el de la &produccin del resultado dentro del fin o 'mbito de proteccin de la norma infringida), seg<n el cual los resultados $ue se producen fuera del 'mbito de proteccin de la norma no pueden ser imputados a su autor, v. gr., la provocacin imprudente de un suicidio *se de7a el arma al alcance de un depresivo $ue se suicida con ella+, la puesta en peligro de un tercero aceptada por este *la muerte del copiloto en la carrera de automviles+. El delito puede cometerse por cual$uier medio, con e,cepcin de a$uellos $ue lo califican. !esulta indiferente la clase, naturaleza o poder letal del medio empleado. :os medios pueden ser &directos), cuando act<an hacia o contra la vctima de modo inmediato, sin la interferencia de ning<n factor e,tra#o, v. gr., golpes, disparo de arma, pu#alada, etc.B &indirectos), cuando act<an hacia o contra la vctima pero de modo mediato, esto es, por incidencia de un factor e,tra#o $ue e,pone a la muerte al individuo, por e7. abandonar a un beb para $ue muera de fro, el empleo de un animal para causar la muerte, etc.B &materiales), cuando act<an fsicamente sobre el 2I %RPEQ, !icardo C., ob. cit., t. 3, p. 2I.

cuerpo o la salud de la vctima, a travs de vas de hecho. Puede tratarse de ob7etos o instrumentos capaces de ofender la integridad fsica de la persona, por e7., cual$uier tipo de arma, o bien el empleo de la fuerza fsica, castigos corporales, estrangulamiento, ahogamiento, etc.B dentro de esta categora est'n los llamados medios &mec'nicos), $ue son todos a$uellos instrumentos o aparatos predispuestos para funcionar autom'ticamente y producir un da#o en el cuerpo o en la salud de la vctima o su muerte. Pueden actuar como defensa mec'nica predispuesta (offendicula) con potencialidad para causa la muerte, v. gr., el arma de fuego $ue se dispara autom'ticamente, el alambre electrificado, las re7as con puntas, los vidrios en los muros, etctera. (e discute la posibilidad de comisin del homicidio por un &medio moral o ps$uico). :os medios morales son a$uellos $ue act<an sobre la psi$uis del individuo, concret'ndose en fuertes sacudimientos morales o psicolgicos $ue producen la muerte debido a la influencia de a$uella sobre lo org'nico, por e7., las sevicias o torturas ps$uicas, el miedo, el dolor, la sorpresa, las malas noticias a una persona cardaca, el gran susto al anciano, la presin psicolgica, etctera. Esta clase de medios para perpetrar el homicidio deben ser admitidos, pues, como ense#a (=:E!, no puede negarse, aun$ue fuera e,cepcionalmente, $ue ciertas impresiones ps$uicas pueden causar la muerte. El $ue cuenta con esa posibilidad y asume mentalmente el riesgo, a#ade, causa, sin duda, y causa dolosamente2@.

'ipo Subjetivo. 2@ (=:E!, (ebasti'n, !erecho penal argentino, .ea, /uenos ires, "01A, t. 3, ps. "3 y siguientes. En doctrina argentina, en la actualidad, se pronuncia a favor de la admisin de esta clase de medios, p. e7., .E!! D%G, >arcos ., !elitos contra las personas, 6urdica Cuyo, >endoza, 2AAA, ps. """ y ss.B 8=%% , Edgardo ., !erecho penal, !ubinzalCulzoni, (anta -e, "000, t. G, p. 2@. :a doctrina espa#ola tambin acepta los medios morales como tpicos de homicidio *vase por todos D! CG > !.S%, :uis, "omentarios al "digo Penal, &Parte especial), .irant lo /lanch, Jalencia, "001, t. ", p. I;+. D=%QT:EQ !E( recuerda el caso resuelto por el .ribunal (upremo en s. del 23O 2OF1, en el $ue una hi7a, presa del terror ante la brutalidad de las agresiones a $ue la est' sometiendo su padre, se arro7a por una ventana, producindose la muerte *ob. cit., p. 2;+.

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El homicidio simple es un delito doloso, debiendo entenderse el dolo como la conciencia y voluntad de realizar una conducta dirigida a la produccin de la muerte de otra persona. :a configuracin sub7etiva tpica no re$uiere de ninguna motivacin ni finalidad especfica. (on admisibles las tres clases de doloC directo, indirecto y eventual. El error de tipo *sobre alguno de los elementos del tipo ob7etivo+ e,cluye el dolo y, por ende, la responsabilidad penal, si el error es invencibleB de lo contrario, si el error es vencible, el autor deber' responder por el homicidio a ttulo de culpa. En los casos de error in personan, o error en la identidad *se confunde una persona con otra a $uien se $uera matar, y se la mataC $uiere matar a /, lo confunde con C y mata a ste+, el autor responder' por homicidio doloso, por cuanto el derecho no hace distincin entre las personas, todas son protegidas por igualB en los supuestos de error en el golpe o aberratio ictus *se $uiere matar a una persona determinada pero, por una desviacin en el golpe, se mata a otra distintaC $uiere matar a /, hace el disparo, pero / se es$uiva y el proyectil impacta en otra persona+, la doctrina no se ha mostrado uniformeB seg<n la tesis tradicional, se comete un <nico delito de homicidio, pues la sub7etividad tpica sigue siendo la misma. (e trata de ob7etos e$uivalentes y el error carece de relevancia 21. En cambio, modernamente, se propicia una solucin $ue propone un concurso ideal entre dos delitos, tentativa de homicidio doloso *respecto de la persona contra $uien se dirigi la accin+ en concurso ideal con homicidio culposo *respecto de la muerte del e,tra#o+ *Qaffaroni, !omeo Casabona, Cerezo >ir+. Con"umacin y tentativa. .rat'ndose de un delito de resultado material, el homicidio se consuma con la produccin de la muerte de otra persona distinta al autor. :a tentativa resulta admisible as como todas las formas de participacin criminal. !a pena. El art. 10 establece para el homicidio doloso la pena de ocho a veinticinco a#os de reclusin o prisin. (in embargo, la escala penal de la figura b'sica debe ser ponderada con arreglo a lo 21 Conf. C!EE( C !:=(, 8ercho penal, parte general, pag. 3;1 y sig. strea, 2AA3B : (C %= C !:=( 6., 8erecho Penal, :ibro de estudio, dvocatus, pag. 2FI y sig., CrdobaB !=>E= C ( /=% C !:=( > !G , :os delitos contra la vida y la integridad corporal y los relativos a la manipulacin gentica, cit., pag. 3@.

establecido en el art. ;" bis del cdigo penal incorporado por la ley 2I.201, cuya te,to e,presa $ue &Cuando alguno de los delitos previstos en este Cdigo se cometiera con violencia e intimidacin contra las personas mediante el empleo de un arma de fuego la escala penal prevista para el delito de $ue se trate se elevar' en un tercio en su mnimo y en su m',imo, sin $ue sta pueda e,ceder el m',imo legal de la especie de pena $ue corresponda. Este agravante no ser' aplicable cuando la circunstancia mencionada en ella ya se encuentre contemplada como elemento constitutivo o calificante del delito de $ue se trate). Por tratarse de una agravante genrica *$ue se puede trasladar a cual$uier delito cuya e7ecucin se lleva a cabo mediante un arma de fuego+, se discute su aplicacin en los casos de homicidio, inclusive se ha declarado su inconstitucionalidad en varias ocasiones 2F. Con arreglo a lo dispuesto, entonces, en el artculo ;" bis, cuando en la comisin del delito de homicidio el autor emplee un arma de fuego, el mnimo de la pena del art. 10 se deber' incrementar en un tercio, esto es, "A a#os y @ meses, mantenindose el m',imo en los 2I a#os de prisin o reclusin, por cuanto el tope m',imo de pena no puede e,ceder el m',imo legal de la especie de pena $ue corresponda.

2F Conf. (.6 Entre !os, sala G, &Clari), "IO@OA;, :: onlineB ver una sntesis 7urisprudencial en /!ED:G

!G ( => !, Cdigo penal comentado, tomo ", pags. 300 y sig., @ta. edicin, strea, 2AA1. %umerosos fallos han determinado la inaplicabilidad de la agravante por estar nsita en el art. 10, lo cual implicara, o la introduccin de un nuevo concepto en el 'mbito de la figura b'sica *(up..rib.6ust.Crdoba, sala penal, "1O"AOA3, :%= %K 3AA"A;"A+, o la prohibicin de doble valoracin *.rib,.=ral Crim. %K ", >ar del Plata, ;O""OA2, cit. por !=>E!= JG:: %EEJ L=! CG=, Cdigo penal anotado, pag. 3A1, ed. beledo perrot, 2AAF+, $ue afectara derechos constitucionales *C. pel. y Dar. Pen. >orn, sala 2, 2AO"2OA@, :e,is %K "O1AA3IF22B en un sentido similar, C'm. cus.Crdoba, & rce), 2@O@OA0, con nota en contra de : 6E % M 6E(.=, El hecho de matar a una persona con un arma de fuego, Ues inconstitucional el art. ;" bis del cdigo penalV, !evista Qeus Crdoba, %K 3@1, .."I, pags. I1" y sig., 2AA0+.

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