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Derecho de Empresa: Es una nueva rama del Derecho que contiene normas de Derecho Comercial, Derecho Tributario y Derecho del Trabajo. En definitiva, se trata de una rama jurdica que agrupa toda la regulacin de las relaciones jurdicas al interior de la empresa y la relacin de la empresa con el Estado en cuanto a los impuestos que debe pagar por su actividad. En una primera parte, veremos, entonces, las materias propias del Derecho Comercial para posteriormente estudiar las instituciones m s relevantes del Derecho Tributario. El Derecho del Trabajo se estudia como asignatura especial en esta carrera de !sistente "urdico. DERECHO COMERCIAL. #nsercin del Derecho Comercial en el mbito general$ %& Concepto de actividad econmica$ !quel conjunto de actos de produccin, distribucin y comerciali'acin de bienes y servicios, los que en forma interrelacionada procuran satisfacer la demanda ilimitada del cuerpo social. C(!)#*#C!C#+,E) DE C+-E.C#+ #./& En esta clasificacin no es la cantidad la diferencia desde un punto de vista jurdico, se hace respecto de la persona a la cual se vende. a& Comercio al por -ayor$ aquel en que no se le vende al p0blico consumidor, sino que generalmente al comerciante al por menor. b& Comercio al por -enor$ es el que se vende habitual y directamente al consumidor, por lo tanto, puede ser un manicero o una cadena de supermercado. ##./& !tendiendo al importancia histrica$ a& Terrestre b& -artimo c& !1reo mbito en el cual se desarrolla el comercio, tiene una

###./& )eg0n se desarrolla dentro o fuera de los lmites de un pas determinado$ a& ,acional b& #nternacional 2& Concepto de derecho comercial$ !quella rama del derecho que rige solamente una parte de la actividad econmica$ 3El comercio y las relaciones que nacen de su ejercicio4. 5& Delimitacin de la rama del derecho comercial$ Dentro de la gran gama de actos de la actividad econmica que van desde la produccin hasta el consumo, hay una fase intermedia que es la comerciali'acin que junto con la distribucin de los servicios, va a ser aquella parte de la actividad econmica que ser regulada por el derecho comercial. Esto porque no es normal que el productor venda directamente al consumidor. 6or tanto, el derecho comercial regular solamente la actividad mercantil 7comercio& y todas aquellas actividades que nacen del ejercicio del comercio.

Comercio o comerciali'ar$ Traspasar, vender, entregar mercaderas del productor al consumidor 7Co/mercio&. Es circulari'ar la rique'a. 8uien desarrolla esta actividad no lo hace gratis, sino con un margen de ganancia o de valor. !s, poner a disposicin de los consumidores el producto, desde un punto de vista minorista, debe ser lucrativo. El lucro estar en la ganancia que es el mayor valor que se le agrega a la actividad 7mayor precio del producto que sale de la actividad industrial, etc. y que llega al consumidor$ -argen de venta o margen de comerciali'acin& )ituaciones que nacen del comercio y que, por consiguiente, ser n reguladas por el derecho comercial$ !ctos de comercio Comerciante 7como sujeto del D9 Comercial& )ociedades mercantiles Ttulos de cr1dito Transporte )eguros 8uiebras :& )upuestos econmicos del derecho comercial$ a& 6roduccin y consumo b) #ntermediacin y lucro #ntermediacin 76rimeras formas; -oneda& El derecho comercial apunta solo a la intermediacin y al lucro, no a la produccin. (a industria e<tractiva como la agrcola, minera, pesca no es objeto de la regulacin jurdica del derecho comercial; si lo es la industria manufacturera porque hay un cambio y un valor agregado a la e<traccin del producto con la mano de obra, p=e >apato. ?istricamente se conocen dos formas de intermediacin$ Trueque$ Es la primera forma de intermediacin que se reconoci desde el comien'o de la actividad mercantil. Era el cambio de un producto con otro. @a las primeras formas de civili'acin ejercan el comercio a trav1s del trueque. Con el tiempo / a0n cuando todava se ocupa / se vio que esta forma de intermediacin era lenta particularmente por la dificultad de definir los valores de las cosas que se entregaban y reciban. -oneda$ 6ara vencer esta dificultad nace la moneda como patrn com0n de comerciali'acin. .!(E$ Es el signo representativo de los precios, o bien, un instrumento de cambio legal. )ustituye al proceso de intercambio del trueque entreg ndose monedas representativas de los valores de las cosas. Despu1s viene el proceso de acuAamiento de las monedas hasta llegar a la 1poca moderna en donde incluso se encuentran desvalori'aciones de la moneda como patrones comunes, p=e B*, BT-, moneda e<tranjera 7dlar&. C& Concepto de comercio$ !quella actividad de intermediacin de los productos y servicios en donde el comerciante pone a disposicin de los consumidores estos productos mediante un valor o margen de ganancia. D& Concepto moderno del derecho comercial$ ,aturale'a real y objetiva del derecho comercial. 7!rts. %, E y 5 C.Com&

+riginariamente el comercio estaba organi'ado por mercaderes que formaban gremios y, los estatutos gremiales que regulaban al mercader eran el estatuto jurdico del comerciante que regulaba al sujeto, a la persona que reali'aba el comercio, de manera que la norma prohibitiva del derecho comercial se caracteri'aba por ser de ndole subjetiva. )in embargo, con el correr del tiempo y con el desarrollo que e<periment el comercio 7revolucin francesa& se prefiere regular al acto de comercio, entendiendo actualmente que el derecho comercial es de car cter real y objetivo. !rt. % C.Com$ 3El Cdigo de Comercio rige las obligaciones de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles, las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales, y las que resulten de contratos e<clusivamente mercantiles4. ! partir de este artculo nuestra legislacin se separa de la histrica legislacin que se refera al sujeto apuntando derechamente$ a& !l objeto de la actuacin del comerciante en sus operaciones mercantiles. b& ! las obligaciones que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales. c& ! las obligaciones que resulten de contratos e<clusivamente mercantiles. !rt. E C.Com$ 3,o es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio; pero queda sujeto a las leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto4. Ejemplo$ Bn abogado no comerciante va a una compraventa de autos y quiere comprarse un auto de F2G.GGG.GGG pero solamente tiene F%C.GGG.GGG. 6ara poder comprarlo suscribe una letra de cambio por el dinero que falta comprometi1ndose a pagarlo en un determinado tiempo. Este sujeto, que no es comerciante, seg0n el !rt. E est ejecutando accidentalmente un acto de comercio que es suscribir un ttulo de cr1dito, por lo que no se puede sustraer en el cumplimiento de su obligacin a la regulacin de los efectos del acto. (a ley de letras de cambio y pagar1 regula todas las acciones que emanan de las letras de cambio y pagar1s sea o no comerciante la persona que la haya suscrito 7D9 comercial real y objetivo&. !rt. 5 C.Com$ 3)on actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos$4 Este artculo tambi1n ayuda a concluir que el derecho comercial moderno ya no apunta a la regulacin del sujeto, sino al acto de comercio propiamente tal sea que lo haya ejecutado un comerciante o accidentalmente un deudor civil. *uentes del derecho comercial$ %& Cdigo de comercio$ 6rimer antecedente normativo que debe tenerse presente para interpretar el derecho mercantil. 2& (eyes especiales 7complementarias&$ (ey de 8uiebras n9 %E%HC (ey sobre sociedades annimas n9 %EG:D (ey sobre sociedades de responsabilidad limitada n9 5I%E (ey general de bancos e instituciones financieras 7D*( n9 2C2&

(ey sobre martilleros p0blicos n9 %E%%E D*( n9 HGH sobre cuentas corrientes bancarias y cheques (ey sobre letras de cambio y pagar1 n9 %EGI2 (ey de mercado de valores n9 %EG:C Cuando no encontremos estas fuentes directas la solucin a nuestra situacin jurdica de an lisis, o bien en aquellos casos en que especialmente o directamente no aparece regulada la situacin en el Cdigo de Comercio o leyes especiales se entra en un segundo grado de an lisis a el Cdigo Civil como fuente supletoria. 5& Cdigo Civil$ ,os encontramos con la norma del art. 2 C.Com que es la repeticin al rev1s de la norma del !rt. : CC que hace la remisin a la norma, como norma supletoria frente a regulaciones o estatutos especiales como el Cdigo de Comercio. !rt. 2 C.Com$ 3En los casos que no est1n especialmente resueltos por este Cdigo, se aplicar n las disposiciones del Cdigo Civil.4 Ejemplo$ !rt. ID C.Com$ 3(as prescripciones del Cdigo Civil relativas a las obligaciones y contratos en general son aplicables a los negocios mercantiles, salvas las modificaciones que establece este Cdigo.4 ! falta de estipulacin normativa, a falta de Cdigo de Comercio o leyes especiales se usa como fuente del derecho comercial la costumbre mercantil. :& Costumbre$ Conjunto de actos que repetidos y difundidos a trav1s del tiempo rebelan un sentimiento jurdico de tal naturale'a importante que toma la caracterstica de norma de comportamiento. Bn ejemplo de costumbre es el lenguaje que parti con distintos dialectos, formas de comunicacin, seAas, vocablos que se iban repitiendo constantemente en un lugar determinado y que tomaron la naturale'a de ser tan importantes que se transformaron en normas de comportamiento. (a costumbre, en general, tiene dos elementos$ uno objetivo y otro subjetivo. a& Elemento objetivo$ .epeticin constante de actos o conductas uniforme y permanente. b& Elemento subjetivo$ El sentimiento de que este conjunto de actos pasan a tener un car cter normativo, reglamentario o de derecho 7opinio iuris&. !plicacin de la costumbre en el derecho mercantil$ En materia civil la costumbre se aplica solamente cuando la ley se remite a ella d ndole la calidad de fuente del derecho. Ejemplo %$ !rt. %I:G CC$ 3El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas. )e entienden por reparaciones locativas las que seg0n la costumbre del pas son de cargo de los arrendatariosJ4 Ejemplo 2$ !rt. 2%%H CC$ 3El mandato puede ser gratuito o remunerado. (a remuneracin 7honorario& es determinada por la convencin de las partes, antes o despu1s del contrato, por la ley, la costumbre, o el jue'. Ejemplo 5$ !rt. %C:D CC$ 3(os contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se e<presa, sino a todas las cosas que emanan

precisamente de la naturale'a de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Ejemplo :$ !rt. %CD: inc. 5 CC$ (as cl usulas de un contrato se interpretar nJ 3por la aplicacin pr ctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con aprobacin de la otra4. Ejemplo C$ !rt. %I:: CC$ 3El pago de la renta se har en los perodos estipulados, o a falta de estipulacin, conforme a la costumbre del pasJ4 6or tanto, en materia civil la costumbre tiene valor como fuente del derecho 3seg0n ley4. En materia mercantil e<iste el !rt. : C.Com$ 3(as costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que la constituyen son uniformes, p0blicos, generalmente ejecutados en la .ep0blica o en una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar prudencialmente por los ju'gados de comercio4. Entonces, la diferencia que e<iste en relacin al derecho civil es que la costumbre en materia mercantil suple el silencio de la ley cuando cumpla con los requisitos del art. : C.Com. Clasificacin de la costumbre$ # a& Costumbre seg0n ley$ Cuando la ley se remite a ella, art. 2 CC. b& Costumbre en silencio de ley$ ! la que se refiere el Cdigo de Comercio. c& Costumbre contra ley$ Casos en que un comportamiento permanente y uniforme en una localidad determinada puede revestir un grado de derogacin de la norma. Ejemplo$ Cheque a fecha en garanta, ya que la ley establece que el cheque es pagadero a la vista y con su sola presentacin sin importar la fecha que tenga de vencimiento. !lgunos parlamentarios piensan en modificar el art. %5 de la ley de cuentas corrientes bancarias y cheques alegando una situacin de derogacin por la costumbre debido a la pr ctica comercial habitual uniforme de todo el territorio de la .ep0blica, que incluso, tiene la caracterstica subjetiva u opinio iuris, consistente en el cheque a fecha. (os comercialistas dicen que si una ley establece eso, el cheque pierde su calidad de cheque pasando a ser un instrumento de cr1dito com0n y corriente para asegurar el cumplimiento de obligaciones mercantiles, y si estamos frente a un instrumento que sirve para asegurar el pago de obligaciones futuras no se podra aplicar una pena por giro doloso de cheques porque no hay prisin por deudas. ## )eg0n su mbito de aplicacin$ a& Costumbre general$ )e aplica en todo el territorio de la .ep0blica. b& Costumbre particular$ )e aplica en ciertas localidades 7locativa&. Ejemplo$ -ediciones de venta de vino a granel, arroba. ### )eg0n si se aplica en Chile o fuera del territorio de la .ep0blica. a& Costumbre nacional. b& Costumbre internacional. En el evento en que se invoque una costumbre mercantil en un juicio como fuente del derecho, cuando el conflicto jurdico que se origin no tiene regulacin especfica en el Cdigo de Comercio, o en una ley especial o por va de remisin en una norma supletoria del Cdigo Civil, esa costumbre en caso de que no conste su e<istencia al jue' debe probarse por los medios establecidos por el art. C C.Com. Este es un caso e<cepcional ya

que el derecho, por regla general, no se prueba, y la costumbre en estos t1rminos es derecho que debe ser probado. Como se est invocando una costumbre que es ley, el art. C da la posibilidad de entrar en el juicio con una prueba de la ley 7cuando no conste al jue' su e<istencia&. !rt. C C.Com$ ,o constando a los ju'gados de comercio que conocen de una cuestin entre partes la autenticidad de la costumbre que se invoque, slo podr ser probada por alguno de estos medios$ %9 6or un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la e<istencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella; (a aseveracin de la e<istencia de la costumbre en las sentencias debe encontrarse en la parte considerativa que establece el sustento sobre el cual se fallar , y adem s es necesario que se haya fallado conforme a ella 7resolutiva&. )e pueden invocar tanto sentencias emanadas de la justicia ordinaria como sentencias arbitrales, aun cuando la tnica actualmente son las cl usulas compromisorias en materia de contratos mercantiles que obedecen a ra'ones de especialidad, de rapide', calidad del rbitro, etc. 6or tanto, el grueso de las sentencias en materia mercantil provienen de rbitros y no de la justicia ordinaria. 29 6or tres escrituras p0blicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba. Costumbre interpretativa$ !rt. D C.Com$ 3(as costumbres mercantiles servir n de regla para determinar el sentido de las palabras o frases t1cnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles.4 Ejemplo$ En materia de comercio internacional$ Kalor C#*$ )eguro y flete. Es una forma por la que se pacta el precio de venta en el que est incluido el costo. Kalor *+L$ -ercaderaJ !CT+ DE C+-E.C#+$ !rt. 5 C. Com. #/ Concepto ##/ Elementos formativos$ %./ !cto jurdico. 2./ !cto de intermediacin. 5./ Mnimo de lucro. ###/ #mportancia de distinguir con los actos civiles$ %./ (egislacin de fondo aplicable 2./ Efectos probatorios. 5./ Determinacin de la calidad de comerciante. #K/ #nstituciones de an lisis en el

concepto general de acto de comercio$ %./ .ol de la voluntad de las partes. 2./ Teora de lo accesorio. 5./ !ctos mi<tos o de doble car cter. K/ Clasificacin de los actos de comercio. K#/ !n lisis de los actos del !rt. 5 C. Com. # Concepto$ Es aquel acto jurdico de intermediacin que se reali'a con fines de lucro y con el propsito de dar circulacin a las rique'as. !rt. 5 C.Com$ 3)on actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos4J ## Elementos formativos$ %& !cto jurdico$ -anifestacin de voluntad a la cual la ley le atribuye el efecto de crear, modificar o e<tinguir derechos y obligaciones. -anifestacin de voluntad de las partes 7personas naturales o jurdicas& que se contrapone a un hecho jurdico propiamente tal que es obra de la naturale'a. Debe haber una intensin de la voluntad de alguien con el propsito de producir efectos jurdicos 7no toda manifestacin de voluntad produce efectos jurdicos si no est aparejada de la voluntad de producirlos&. !lgunos profesores sostienen que pueden ser, por regla general, actos jurdicos los actos de comercio, porque cualquier acto por la sola circunstancia de estar ejecutado por una empresa es acto de comercio, sea o no acto jurdico. 2& !cto de intermediacin$ !quella actividad por la que se pone a disposicin del consumidor los productos o servicios que se originan en la fase productiva. (a intermediacin es la comerciali'acin que se reali'a entre el productor y el consumidor. )i no se est frente a cierto grado de intermediacin, no se est tampoco en presencia de un acto de comercio. ! trav1s de la intermediacin se va traspasando la rique'a entre el que la produce y el que la consume. 5& Mnimo de lucro$ El sujeto que est en la fase intermedia est intermediando o comerciali'ando la rique'a, y por poner los productos o servicios a disposicin de los consumidores obtiene una ganancia 7margen de utilidad&. ### #mportancia de la distincin entre actos de comercio y actos civiles$ %& (egislacin de fondo aplicable$ )i se est en presencia de una acto de comercio ser n las fuentes del derecho comercial las encargadas de regular la forma del acto, o sea, con que solemnidades se constituye.

Ejemplo$ (as sociedades civiles se constituyen y e<tinguen por el slo consentimiento; en cambio las mercantiles son solemnes 7escritura p0blica cuyo e<tracto se inscribe en el registro de comercio y seg0n sea el tipo de sociedad se debe adicionalmente publicar en el diario oficial&. (a legislacin de fondo aplicable tambi1n es importante para fijar el contenido del acto 7objeto& y sus efectos 7derechos y obligaciones&. 2& Efectos probatorios$ !rt. %2E C.Com$ 3(a prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera que sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo los casos en que la ley e<ija escritura p0blica.4 Ejemplo$ (a ley e<ige escritura p0blica para la constitucin de la sociedad. E<cepcin a la prueba testimonial mercantil$ !rt. D%E C.Com$ 3(a e<istencia del contrato de cuenta corriente puede ser establecida por cualquiera de las pruebas que admite este Cdigo, menos por la de testigos.4 En el derecho comercial sin consideracin a monto alguno se permite la prueba testimonial, salvo en aquellos casos en que la ley e<ija para la formacin del acto una solemnidad. Esto es sustancialmente distinto al derecho civil ya que el !rt. %HGI CC establece que 3deber n constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de entrega de una cosa que valga m s de dos unidades tributarias4 y el !rt. %HGE CC$ 3,o se admitir la prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito4. 5& Determinacin de la calidad del comerciante$ Concepto de comerciante$ !rt. H C.Com$ 3)on comerciantes aquellos que, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual.4 (os comerciantes ejecutan actos de comercio en forma habitual como profesin y medio de subsistencia. Es importante determinar la calidad de comerciante porque la ley de quiebras tiene un tratamiento distinto seg0n se trate de un deudor que ejerce una actividad mercantil a un deudor civil$ a& Es m s f cil quebrar a un deudor mercantil que a un deudor civil$ !rt. :5 ley de quiebras$ Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su cr1dito no sea e<igible, en los siguientes casos$ %9 Cuando el deudor que ejer'a una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, cese en el pago de una obligacin mercantil con el solicitante, cuyo ttulo sea ejecutivo;4 59 Cuando el deudor se fugue del territorio de la .ep0blica o se oculte dejando cerradas sus oficinas o establecimientos, sin haber nombrado persona que administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas. Estos n0meros dejan en claro que es m s f cil configurar la causal, o pedir la quiebra, del deudor calificado o mercantil que del deudor civil, porque trat ndose del deudor civil se requiere la configuracin de la causal del n0mero 29 del mismo artculo la que es m s difcil$ 29 Cuando el deudor contra el cual e<istieren tres o m s ttulos ejecutivos y vencidos, provenientes de obligaciones diversas, y estuvieren iniciadas, a lo menos, dos ejecuciones, no hubiere presentados en todas 1stas, dentro de los cuatro das siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la prestacin que adeude y las costas. 7Cuatro requisitos complicados&.

b&!l deudor mercantil se le e<ige solicitar su propia declaracin de quiebra dentro de cierto tiempo$ !rt. :% ley de quiebras$ 3El deudor que ejer'a una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, deber solicitar la declaracin de su quiebra antes de que transcurran quince das contados desde la fecha en que haya cesado en el pago de una obligacin mercantil.4 (a ley obliga al deudor mercantil a solicitar 71l& su propia quiebra dentro de quince das desde el que ces en el pago de una obligacin mercantil. En caso de que no la solicite dentro del pla'o la quiebra se calificar como culpable susceptible de una pena de hasta cinco aAos aplicable a los representantes de la persona jurdica. c& El ttulo N### de la ley de quiebras establece delitos relacionados con las quiebras, y ese proceso penal es slo aplicable al deudor mercantil. #K #nstituciones de an lisis en el concepto general del acto de comercio$ %& .ol de la voluntad de las partes$ Concepto de autonoma de la voluntad$ *acultad que tiene cada persona para determinar la forma de un acto jurdico, su contenido y sus efectos 7!rt. %C:C CC&. (o importante es determinar si el rol de la voluntad de las partes es lo suficientemente fuerte para declarar por civil un acto que sea mercantil o para declarar por mercantil un acto que sea civil. En materia civil por la autonoma de la voluntad las personas pueden celebrar toda clase de contratos y obligarse conforme a las cl usulas que ellas determinen. Trat ndose de actos de comercio la propia ley se preocupa de limitar el principio de la autonoma de la voluntad, por lo que las partes, aun estando de acuerdo, no podr n declarar que un acto no obstante ser mercantil ser civil para ellas. Entonces, trat ndose de una acto consagrado en el art. 5 C.Com. como acto de comercio, las partes no pueden sustraerse de sus efectos declar ndolo como civil. Esta limitacin se fundamenta por las importantes diferencias que e<isten entre un acto mercantil y uno civil. Ejemplo$ El girador de un cheque no puede establecer una cl usula por la cual, para todos los efectos legales, se sustraiga de los efectos penales del cheque establecidos en el art. 22 de la ley de cuentas bancarias y cheques. (as normas del Cdigo de Comercio y de las leyes especiales no obstante ser de derecho privado, su contenido es p0blico 7orden p0blico& de modo que las partes no pueden sustraerse a su cumplimiento 7irrenunciables&. 2& Teora de lo accesorio$ a./ Consagracin normativa. b./ Concepto. c./ Concepto de accesoriedad. d./ E<tensin del principio a los actos sobre bienes races$ Doctrina$ / Blpiano.

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/ Oabriel 6alma .ogers. / .a0l Karela. / Oabriel +campo. / "ulio +lavarra. d./ E<tensin de los principios a los actos formales 7v.g.r. 6agar1& e./ 6rincipio general. f./ casos pr cticos o ejemplos. Es una teora compleja que tiene por objeto e<tender o limitar la naturale'a de un acto desde el punto de vista mercantil. Cada ve' que se tenga duda si un acto es mercantil o civil se aplica esta teora como instrumento interpretativo. Este problema no se presenta cuando se trata de una acto enumerado en el art. 5 C.Com. respecto de los cuales no e<iste duda acerca de la naturale'a mercantil de estos. )in embargo, puede darse el caso en que un acto aisladamente considerado, o mirado en forma parcial, sea civil, pero que por algunas circunstancias y por aplicacin de esta teora sea mercantil. a& Consagracin normativa$ !rt. 5 n9% inc. 29 y 2P parte !rt. % C.Com. !rt. 5 C.Com$ )on actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos$ %9 (a compra y permuta de cosa muebles, hechas con nimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas. #nc. 29 3)in embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial.4 !rt. % C.Com$ El Cdigo de Comercio rige las obligacionesJ 3que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales4J b& Concepto de la teora de lo accesorio$ Es una teora informadora del derecho comercial que sirve para e<tender o limitar la nocin de acto de comercio. c& Concepto de accesoriedad$ Complemento o au<ilio de algo principal. ! trav1s de esta teora es posible presumir y llegar a la conclusin de que se est en presencia de un acto mercantil. )i el acto sirve de au<ilio o complemento a una industria principal de car cter mercantil se llegar a la conclusin de que el acto de que se trata es mercantil; en cambio si sirve de au<ilio o complemento a una industria principal de car cter civil, el acto ser civil. #ndustria civil$ (a que no est regulada en el Cdigo de comercio. )e refiere a la actividad e<tractiva 7minera, pesca, agricultura&. Estas en su regulacin se sujetan a los estatutos especficos$ (a minera al Cdigo de -inera, la agricultura al CC, etc.

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En oposicin a la industria civil est la #ndustria manufacturera$ !quella que agrega valor a trav1s de aplicaciones de industrias 7mano de obra& a un producto que se e<trae de la naturale'a. Estas si son de regulacin mercantil. Ejemplos$ #ndustria te<til, alimentos, automotri', cal'ado. ! contrario sensu, si aisladamente un acto pudiese considerarse mercantil, por el hecho de au<iliar o complementar una operacin principal de car cter civil, ese acto va a ser civil. Ejemplo$ Q(a compra de un bien ra' de que car cter esR )i se compra para establecer una industria el acto ser mercantil, pero tambi1n podra decirse que ese acto no complementa a otro acto de car cter mercantil debido a que la finalidad de establecer la industria mercantil puede sobrevenir en un momento posterior a la compra misma del bien ra'. Tambi1n para establecer la naturale'a de este acto sera procedente e<aminar la calidad del sujeto. d& E<tensin del principio a actos sobre bienes races$ 7doctrinas& Blpiano$ Establece que la palabra mercadera se refiere slo a los bienes muebles. En consecuencia todo lo que dice relacin con los bienes races es del mbito civil. Oabriel 6alma .ogers$ ,o es mercantil la compra de un inmueble aunque se haga con el nimo de revenderlo. Esta posicin se fundamenta por la rapide' que necesita el comercio la que se vera burlada por la serie de tr mites y requisitos necesarios en la compraventa de bienes races$ negociacin, escritura p0blica, inscripcin conservatoria, etc. .a0l Karela$ )iguiendo a Blpiano se remite al concepto de mercadera. )e debe sacar del mbito comercial los actos relacionados con los bienes races. Oabriel +campo$ ,o es posible establecer un criterio diferenciador. )e pone en el caso de la compra de un establecimiento de comercio en el cual e<isten elementos tanto objetivos 7productos& como subjetivos$ marca, etc. 6ara 1l este acto seg0n el art. 5 es un acto de comercio. "ulio +lavarra$ ,o puede e<istir una separacin tan tajante en ciertos actos que se deben considerar como un todo. ,elson Contador$ )e inclina por la posicin de los cl sicos dando importancia a la rapide' que requiere el comercio, por tanto, esta teora no se e<tiende a los actos sobre bienes races los que siempre se considerar n como civiles. e& E<tensin del principio a actos formales de comercio$ !ctos formales$ !ceptacin de una letra de cambio, suscripcin de un pagar1, giro de un cheque. )urge la duda de si el principio de lo accesorio se puede aplicar a los actos formales. Ejemplo$ Bn abogado no comerciante suscribe un pagar1 por el saldo insoluto del precio de una auto comprado para su uso personal Q)e puede aplicar la teora de lo accesorio para establecer que, como el acto est destinado a complementar una operacin principal de car cter civil, el acto ser civilR

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,o se puede aplicar la teora de lo accesorio a actos formales de comercio como la aceptacin de una letra de cambio, la suscripcin de un pagar1 y el giro de un cheque ya que por el C.Com. en su !rt. 5 n9 %G son considerados siempre como actos de comercio sin importar la causa y objeto y las personas que en ellos intervengan. !dem s porque estos actos tienen un estatuto jurdico propio establecido por la ley sobre letras de cambio y pagar1, y por la ley de cuentas corrientes bancarias y cheques. !rt. 5 C.Com$ )on actos de comercioJ$ ,9 %G$ 3(as operaciones sobre letras de cambio, pagar1s y cheques sobre documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero de una pla'a a otra hechas en virtud de un contrato de cambio.4 Este tratamiento se debe a su consagracin legal y porque los ttulos de cr1dito adquieren vida propia desde que nacen a la vida del derecho, desprendi1ndose de su ne<o causal, y esta no/relacin con su causa y objeto tiene ra'n de ser debido a que los pagar1s pueden venderse pasando de mano en mano hasta que lleguen a la 0ltima persona que e<igir el pago. f& 6rincipio general$ Esta teora de lo accesorio tan particularmente consagrada en el n9 % del !rt. 5 C.Com. Qslo se puede aplicar 0nica y e<clusivamente para esos actos de comercio, o es posible aplicarla como principio general para usarla respecto de otros actos o contratos que no est1n en el art. 5 pero que est1n dentro del derecho comercialR )e puede aplicar como principio general para situaciones similares. g& Casos pr cticos$ i. (a compra de un camin para despachar los productos que se venden en una industria te<til, como accede a una industria principal de car cter mercantil, el acto tambi1n ser mercantil. ii. (a compra de un tractor para una industria agrcola ser civil. iii. (a compra del mismo tractor para posteriormente ser vendido al p0blico, ser mercantil. iv. (a compra de una red por un pescador es civil. v. (a compra de sacos para dejar las papas que posteriormente se vender n, por parte del agricultor, es civil porque complementa una industria de car cter e<tractiva. vi. -alloa compra a un agricultor :GG cajas de tomates pagando parte del precio y suscribiendo un pagar1 por el saldo insoluto. 6ara el agricultor el acto es civil y para -alloa es comercial tanto por el ttulo de cr1dito suscrito como por la compra misma, ya que los tomates ser n destinados a un proceso productivo para posteriormente venderse. Esto, aun cuando en la composicin industrial de -alloa el IGS de su valor agregado es la parte e<tractiva y slo el %GS del valor agregado corresponda a la manufactura, de los precios finales de venta 7no importa el valor agregado&. 2& !ctos mi<tos o de doble car cter$ a./ Concepto. b./ Consagracin normativa. c./ Ejemplos.

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d./ (egislacin de fondo aplicable. e./ 6rueba de la obligacin. a& Concepto$ !quel en que para una de las partes el acto es civil y para la otra es mercantil. b& Consagracin normativa$ !rt. 5 C.Com$ 3)on actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos4. Bn acto puede ser de comercio para uno de los contratantes, en tanto que para el otro no ser comercial sino civil. c& Ejemplos$ i. En el caso de la mudan'a de una casa, el acto es civil para quien solicita la mudan'a, en tanto que es mercantil para la empresa de transporte que reali'a la mudan'a. ii. El contrato de cuenta corriente es civil para el cuentacorrentista cuando lo celebra para girar cheques en actos civiles, y ser mercantil para el banco 7no hay que confundir este contrato con el acto formal de girar un cheque que siempre ser mercantil&. iii. (a compra de un helado con fines de consumo es civil para el comprador, y mercantil para el vendedor cuando lo hace con el nimo de lucrarse. d& (egislacin de fondo aplicable$ En caso de incumplimiento de uno de los contratantes hay que determinar la ley de fondo aplicable, la que depender del deudor que haya incumplido la obligacin 7civil o comercial&. (a accin de cobro aplicable ser la de la ley del obligado que no haya cumplido la obligacin, es decir, si una de las partes no cumple el contrato al que se ha obligado a cumplir y esa parte es mercantil se aplica la ley mercantil, que es la del deudor incumplidor. Ejemplo$ Bna seAora encarga su abastecimiento mensual a un supermercado pagando el total de la mercadera, pero supermercado no cumple su obligacin. En este caso la seAora para poder e<igir el cumplimiento de la obligacin al supermercado debe ocupar la ley mercantil, lo que es muy importante en materia de prueba. e& 6rueba de la obligacin$ (a prueba de las obligaciones se rige por la ley de fondo aplicable al obligado, por tanto, en el caso del ejemplo la seAora para probar la obligacin debe regirse por la ley mercantil pudiendo valerse de la prueba testimonial sin importar la cuanta de la obligacin, salvo que la ley e<ija escritura p0blica o salvo que se trate de probar la e<istencia del contrato de cuenta corriente 7!rts. %2E y D%E C.Com.&. )i se trata de un deudor civil que ha incumplido su obligacin, el acreedor comerciante para e<igir el cobro y para probar la e<istencia de la obligacin debe regirse por la ley del obligado que es la legislacin civil, e<istiendo la limitacin a la prueba testimonial / en consideracin a la cuanta T contemplada en los !rts. %HGE y %HGI del CC. )i la seAora paga con un cheque sin tener fondos, aun cuando ella no sea comerciante el supermercado ocupar , para e<igir el pago de la seAora, la ley mercantil porque el cheque, que es un acto formal de comercio, siempre ser comercial para ambas partes y no mi<to.

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"urisprudencia$ En %IE% una persona pidi un pr1stamo al banco de Talca aceptando una letra de cambio por la cual se comprometa a devolver el dinero prestado. En esta 1poca la accin de cobro ejecutivo de los ttulos de cr1dito prescriba en : aAos 7hoy % aAo&. Transcurridos los : aAos y fraccin este seAor solicit al tribunal la declaracin de la prescripcin de la accin que emanaba del ttulo de cr1dito. El banco se opuso a esta declaracin reclamando una serie de interrupciones de la prescripcin que se verificaron a trav1s de solicitudes de prrrogas de pla'os y otras causas. En fin, el caso lleg a la Corte )uprema la cual al dictar su fallo tomo en consideracin aspectos personales del prestatario estableciendo una distincin$ )i bien la accin que emanaba del ttulo de cr1dito estaba prescrita, este pr1stamo, al haber sido contratado por el prestatario en su calidad de persona natural, constitua un mutuo de dinero cuya accin prescribe seg0n las reglas generales 7C aAos&. !s, el banco demand a este seAor por la va civil que a0n no se encontraba prescrita. K Clasificacin de los actos de comercio$ %& a& b& c& 2& a& b& c& d& )eg0n su mbito de aplicacin$ !ctos de comercio terrestres 7!rt. 5 ,9 % al %2 y 2G del C.Com.& !ctos de comercio martimos7!rt.5 ,9 %5 a %I C.Com.& Tambi1n e<isten actos de comercio a1reo. )eg0n el contenido del acto$ 6or la intensin 7!rt. 5 ,9s % y 5 del C.Com& En funcin del objeto del acto 7!rt. 5 ,9s 2 y : del C.Com& 6or intervencin de la empresa 7!rt. 5 ,9s C al I y 2G del C.Com& !ctos formales 7!rt. 5 ,9 %G del C.Com&

K# !n lisis de los actos de comercio en particular$ 7!rt.5 C.Com& %& ,9% del !rt. 5 C.Com. a& (a compra de cosas muebles hecha con el nimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas. Esto es lo cl sico que hace el comerciante. El comerciante compra cosas con el nimo de venderlas... por lo que es un acto de comercio marcado por la intencin. (a compra puede ser para$ Kender$ Uiosco. !rrendar$ rentacar. 6ermutar$ cambiar lo comprado por otra cosa. Definicin de compraventa en el !rt. %HI5 CC$ 3(a compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. !qu1lla se dice vender y 1sta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio.4 Es muy importante que se pague en dinero porque sino se transforma en permuta. Elementos esenciales del contrato de compraventa$ Cosa

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6recio Consentimiento 7!cuerdo sobre la cosa y el precio&

(a compraventa es un contrato por regla general consensual. 6or e<cepcin puede ser solemne, por ejemplo, cuando versa sobre bienes races, caso en el cual el ttulo es el contrato mismo y el modo de adquirir es la inscripcin en el registro de propiedad del conservador de bienes races. )in embargo, la tradicin de un bien ra' no siempre consiste en la inscripcin$ Tradicin de servidumbres, minas, tumbas, mausoleos y nichos. .equisitos del caso$ Esta compraventa debe recaer sobre bienes muebles 7!rt. CDH CC& #ntencionalidad$ Esta compraventa necesariamente debe hacerse con el nimo de vender, permutar o arrendar 1stas mismas cosas. Debe e<istir propsito de lucro, el cual se tiene que manifestar al momento del acto. !dem s de la compra tambi1n es mercantil la venta, permuta o arrendamiento de las cosas compradas ya que est n precedidas de una compra mercantil. b& (a permuta de cosas muebles, hecha con el nimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas. En este caso ocurre lo mismo que en la compra por e<presa remisin del !rt. %IGG del CC. 7de la permuta& a la compraventa. c& El arrendamiento de una cosa mueble que ha sido adquirida por compra o permuta con el nimo de ser arrendada. Este arrendamiento est mirado desde el punto de vista del arrendador, o sea, del que la adquiri por compra o permuta con el nimo de arrendar. !qu tambi1n se requiere que la cosa sea mueble, que est1 presente el nimo y que e<ista espritu de lucro. Ejemplos$ / .entacar / (easing$ !rrendamiento con opcin de compra 7no hay promesa de compra&. (a empresa leasing adquiere bienes para entregarlos a un tercero que paga una renta de arrendamiento peridica por el uso del bien, tercero que puede optar por pagar la 0ltima renta, y que en caso de hacerlo compra la cosa haci1ndose dueAo. En este caso el contrato se transformo en compraventa pero en el momento en que se form el consentimiento era un contrato de arrendamiento. E<iste discusin acerca de si las empresas leasing son financieras o no, lo que tiene importancia cuando se tiene que hacer un convenio 7(ey de 8uiebras& para solucionar la situacin de las deudas de la empresa en donde hay un tratamiento a los proveedores y otro a los acreedores financieros o bancarios. (o que ocurre en la pr ctica es que si quiero comprar una flota de vehculos es conveniente hacerlo por leasing ya sea porque no tengo disponibilidad de caja o porque conviene tributariamente ya que las rentas se consideran como gastos. !s, uno plantea la compra a la empresa leasing la que dice 3yo hago la compra por usted4, o sea, lo voy a financiar, procedi1ndose a la celebracin del acto de leasing. +bviamente la empresa leasing no lo hace a ttulo gratuito. 2& ,9 2 del !rt. 5 del C.Com. 3Compra de un establecimiento de comercio4

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a./ -ercantilidad. b./ Concepto. c./ Elementos$ i/ -ateriales. ii./ #nmateriales$ (a clientela. ,ombre comercial. -arcas y emblemas. 6atentes de invencin. Derecho de llaves. d./ Consagracin normativa$ !rt. 5 ,V 2 C.Com !rt. 25H. C.Com. !rt. 5DI. C.Com. !rt. C2:. C.Com !rt. ::: C.6.C. !rt. %2: (ey %E.%HC. e./ Kenta de establecimiento de comercio.

a& -ercantilidad$ )e considera mercantil por el objeto del acto Compra de un

establecimiento de comercio 7tambi1n la venta&. b& Concepto de establecimiento de comercio$ Es una universalidad de hecho compuesta de una serie de elementos materiales e inmateriales, que est adscrita a un propsito comercial. E<isten universalidades de derecho o jurdicas y universalidades de hecho$ .especto a las universalidades de derecho no cabe la reali'acin de actos jurdicos, salvo aquellos que emanan del derecho sucesorio en donde el patrimonio del causante se transmite a sus herederos por la muerte del primero. En oposicin a las universalidades de derecho e<isten las de hecho que son un conjunto de cosas que tienen o pueden tener una finalidad especfica; pero este conjunto de cosas, si es separado, cada una de las cosas tiene un valor independiente. Ejemplo$ Liblioteca Conjunto de libros que tienen un fin, pero los libros separadamente tambi1n tienen un fin en s mismos. c& Elementos$ (os elementos 7materiales e inmateriales& del establecimiento de comercio est n adscritos a un fin mercantil, organi'ados con el propsito de ser una unidad de

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comercio, pero si estos elementos son separados, cada uno de ellos tambi1n puede ser objeto de un acto jurdico independiente. (os elementos en su conjunto forman el establecimiento, respecto del cual se pueden reali'ar actos jurdicos, se puede comerciar, por ejemplo, se puede vender, embargar, ejecutar, etc... !s tambi1n se puede embargar o vender la marca de un producto, se puede vender el nombre de un establecimiento en forma aparte; pero tambi1n se puede comprar y vender el establecimiento en su totalidad, por ejemplo, *alabella, .ipley, Elite, )odimac. i& Ejemplos de elementos materiales$ -aquinaria, local fsico 7bien ra'&, vehculos, mercadera, mobiliario, vitrinas, grupo electrgeno, estacionamiento, bodegas, computadores, sistemas computacionales. ii& Elementos inmateriales$ En el fondo constituyen derechos que se incorporan al patrimonio del establecimiento 7!rt. CDC CC&. Clientela$ ,o son aquellas personas que habitualmente ingresan al establecimiento. (a clientela es un intangible que se refiere m s a un derecho de respetabilidad del establecimiento que hace, como consecuencia, que la gente entre a comprar en el establecimiento. Este derecho de respetabilidad est conformado, a su ve', por una serie de subelementos$ precios, calidad, atencin preferencial, comodidad, acceso, atencin r pida, rebajas u ofertas. Wstos subelementos son intangibles pero que reunidos entre si forman una especie de derecho que tiene un establecimiento, y que lo distinguen de otros. ,ombre comercial$ Es una individuali'acin mercantil que sirve para distinguir a un establecimiento respecto de otro, por ejemplo, .ipley, (a polar, etc. -arca comercial$ Es la distincin o nombre que sirve para distinguir a un producto de otro, por ejemplo, !rroX, Kandine 7camisas&; (ee, (evis 7jeans&.

El nombre comercial es del local o establecimiento; la marca comercial es del producto. .a'n social$ Es el nombre de la persona jurdica o sociedad. Es totalmente distinta del nombre comercial y de la marca comercial. )in embargo, puede que coincidan la ra'n social, el nombre del establecimiento, y la marca del producto. Ejemplos$ 6roductos EUono, "aguar, 'apatos Ouante 7generalmente sucede en las tiendas de ropa&. Emblema$ (ogotipo de identificacin de un establecimiento de un producto. ,ormalmente corresponden a animales. Ejemplos$ 6erro de ?ush 6uppies, Camello de Camel, Elefante de "umbo, los +chitos de CTC. Todas estas figuras tienen proteccin jurdica, y para esto se inscriben en el registro de patentes y marcas comerciales. (ema$ *rases distintivas de ciertas aptitudes del producto o de su calidad. Ejemplos$ 3(a polar, llegar y llevar4 ; 3-cUay, m s ricas no hay4.

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6atente de invencin$ Es un derecho. Es un ttulo conferido por la autoridad p0blica, que reconoce a su inventor un derecho de e<plotacin e<clusiva sobre el producto. Derecho de llaves$ Es la reunin de todos los elementos inmateriales que forman parte del establecimiento y que es susceptible de ser enajenado, cedido, embargado, transferido, etc.

!s, por ejemplo, los locatarios del 6arque !rauco no son dueAos de los locales sino arrendatarios que pagan una renta que se descompone en una parte fija y en otra variable que depende del volumen de ventas. Cuando el propietario arrienda el local a un nuevo arrendatario, o cuando lo vende, conjuntamente con el bien fsico arrienda o vende este derecho de llave que es la reunin de este conjunto de elementos que dan cierta respetabilidad al establecimiento. Esta respetabilidad en cuanto a su valoracin es subjetiva. E)T!L(EC#-#E,T+ DE C+-E.C#+ ,o se encuentra reglamentado en nuestra legislacin positiva, el Cdigo de Comercio no contiene normativa. ! la 1poca de la dictacin del Cdigo de Comercio si bien se reconoca la e<istencia del establecimiento de comercio no e<isti un estudio que permitiera hacer una sistemati'acin de la institucin. ,o obstante est seAalado en el Cdigo Comercio !rt. 59 n9 2 que se refiere a la compra y venta del establecimiento de comercio, tambi1n m s adelante a propsito del seguro y cosas que pueden asegurarse se menciona al establecimiento de comercio, art. C2: 7hace un poco sinnimo al establecimiento de comercio de cualquier establecimiento comercial, como almacenes, tiendas, f bricas, aunque hoy en da evidentemente se considera no como un ente de produccin sino de intermediacin&. Econmicamente establecimiento de comercio es Yel conjunto de bienes que una persona dedica organi'adamente a la actividad comercialY. El titular de la actividad comercial es el comerciante. Desde un punto de vista "urdico es Yuna universalidad de hecho, de car cter mueble, incorporal y no fungible, constituido fundamentalmente por la clientela y por los elementos que a 1sta se vinculanY. ! propsito de la naturale'a jurdica del establecimiento de comercio podemos advertir las diferentes posiciones que e<isten seg0n los sistemas legislativos en el derecho comparado$ )i miramos la doctrina *rancesa, tpica representante del derecho romano continental, el establecimiento de comercio no constituye una entidad separada, independiente de la persona del comerciante; o sea, se identifica con la persona de su titular. Conforme al Derecho Oerm nico, el establecimiento de comercio constituye un ente separado de su propietario o titular, y partiendo de esta posicin de car cter general, podemos observar que$ / 6ara algunos constituira una persona jurdica diferente. / 6ara otros constituira un patrimonio de afectacin.

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Cualquiera que sea la posicin que se adopte dentro de la doctrina alemana e<iste un presupuesto previo, cual es la posibilidad que respecto de una persona e<ista dualidad de patrimonio, cuestin muy debatida en doctrina en derecho comercial. Q8u1 pasa en el derecho alem n respecto del establecimiento de comercioR Constituye un patrimonio distinto del patrimonio civil del titular y, por lo tanto, cada patrimonio queda afecto a las obligaciones derivadas de la naturale'a de los cr1ditos de que se trate. Todo lo cual no es concebible en los sistemas que tiene su origen en el derecho franc1s y espaAol, en que slo cabe un patrimonio respecto del mismo titular. Es lo que consagra en nuestra legislacin el art. 2:DC Cdigo Civil conocido com0nmente como el derecho de prenda o garanta general de los acreedores. 6or lo tanto, en nuestra legislacin, no cabe la e<istencia de m s de un patrimonio respecto de un mismo titular, y por lo tanto no podra tener lugar esta separacin entre el patrimonio civil y el comercial. ,o obstante, cuando estudiemos sociedades, veremos que e<iste un proyecto de sociedades unipersonales, que vienen a ser desde el punto de vista jurdico lo mismo que estamos viendo, vale decir, que e<ista un patrimonio separado de la persona natural, cual sera el patrimonio de esta sociedad unipersonal. (a conclusin que debemos sacar por ahora es que en nuestra legislacin el patrimonio del establecimiento de comercio se confunde, es el mismo que el patrimonio de su titular. Caractersticas del Establecimiento de Comercio %. Bniversalidad de ?echo porque el establecimiento en s constituye un ente independiente de cada uno de los elementos que lo conforman, de estos elementos materiales e inmateriales que lo constituyen. 2. De car cter mueble porque los elementos determinantes y que caracteri'an al establecimiento de comercio son de naturale'a mueble. Bn establecimiento perfectamente puede funcionar en un lugar arrendado, no son los elementos inmuebles los que le dan connotacin, incluso dentro de los bienes muebles los determinantes son los de car cter incorporal. 5. De car cter no fungible o sea, no pueden ser sustituidos por otros. !n lisis de los Elementos que componen el Establecimiento de Comercio 7a& (! C(#E,TE(! Considerado por la doctrina como el elemento m s importante, determinante del establecimiento de comercio. ,o es f cil de definir jurdicamente, sera Yel conjunto de personas acostumbradas a dirigirse a un mismo establecimiento en procura de sus serviciosY. Esto es bastante difcil de medir, de determinar, adem s es esencialmente mutable, cambia con el tiempo. Es, por lo tanto, un valor de car cter subjetivo no obstante lo cual se ha entendido, en doctrina y pr ctica, que este elemento clientela es susceptible de transferirse. !unque evidentemente la transferencia, que generalmente va involucrada

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dentro de la transferencia de todo el establecimiento de comercio, implica en el fondo la posibilidad de que la gente siga concurriendo a ese establecimiento para sus servicios. Esto de las transferencias de la clientela est muy ligado a la competencia desleal. 6or ejemplo se enajena un establecimiento y el vendedor se instala al lado con otro igual. Es un asunto muy discutido porque la competencia desleal puede chocar con los principios que informan la libertad de comercio. 7b& DE.EC?+ DE ((!KE) ,o tiene nada que ver con lo que la gente denomina com0nmente derecho de llaves. En el lenguaje com0n se alude como derecho de llaves al derecho al local comercial y a la posibilidad que tiene el ocupante de ceder el contrato de arriendo. Este no es el concepto comercial. Desde un punto de vista comercial el derecho de llaves Yconsiste en la posibilidad cierta, fundada en la contabilidad, de obtener utilidades futurasY. Evidentemente, porque cuando se transfiere un establecimiento de comercio, sobre todo en funcionamiento, y todo lo que implica, el comprador va a ser tentado fundamentalmente por los ingresos que produce ese establecimiento que derivan de la propia contabilidad. E<iste un concepto de derecho de llaves emanado de la Corte Yel derecho de llaves puede ser considerado como la fuente de utilidades y beneficios que significan para un establecimiento de comercio circunstancias tales su prestigio, ubicacin, clientela, calidad de sus productos, etcY. )e resalta que es la fuente de utilidades o beneficios que podr obtener el establecimiento derivado de todos estos elementos. 7c& ,+-L.E + *#.-! DE( E)T!L(EC#-#E,T+ - s que el nombre o firma del establecimiento estamos hablando aqu del nombre o firma del titular del establecimiento, o sea, al nombre subjetivo. Esto es importante porque en Chile no e<iste m s nombre que el civil, de tal manera que el nombre subjetivo del establecimiento tendr que coincidir siempre con el nombre del titular. Como conclusin podemos decir que el nombre subjetivo no puede ser transferido. El nombre del titular es el 0nico que cabe para operaciones jurdicas, el otro es un nombre de fantasa, es el nombre objetivo del establecimiento. QCu ndo pueden coincidir el nombre subjetivo con el objetivoR En dos casos$ Cuando el establecimiento tiene el mismo nombre del dueAo. Cuando el establecimiento pertenece no a un titular persona natural sino que persona jurdica. 7d& ,+-L.E DE( E)T!L(EC#-#E,T+ o ,+-L.E +L"ET#K+ .especto de 1l cabe la inscripcin en el registro de marcas para evitar que se pueda instalar otro establecimiento con el mismo nombre, y este nombre es el que se usa para fines comerciales, para la propaganda, etc. 6ero no para fines jurdicos.

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Es necesario precisar que cuando coincide el nombre objetivo con el subjetivo y por lo tanto se registra como marca 1ste, ese nombre puede ser transferido. 6or ejemplo caso de la farmacia que tena como nombre el del dueAo, y que cuando quiso enajenarla el comprador e<igi que se incluyera en la venta el nombre porque eso era lo que daba prestigio a la farmacia, y en eso no hay inconveniente. (o que pasa es que desde ese momento no va a coincidir el nombre objetivo con el subjetivo porque el subjetivo va a ser el del adquirente. 7e& .ZTB(+, E,)E[! + E-L(E-! Es el distintivo gr fico que individuali'a, que identifica al establecimiento de comercio y que permite que sea identificado por su clientela. !unque m s bien este elemento m s propio que del establecimiento de comercio destinado a prestar servicios tiene muchisma mayor trascendencia trat ndose de productos. ,o es en los establecimientos comerciales donde este elemento juega un papel fundamental. 7f& !..E,D!-#E,T+ DE( (+C!( ,o es sinnimo del derecho de llaves como se conoce normalmente. El local, si pertenece al titular del establecimiento forma un elemento material de 1ste, pero como puede e<istir o no de all la poca trascendencia de estos elementos materiales que seran el local, las instalaciones del mismo y las mercaderas que hubiesen en un momento determinado 7estos son los elementos materiales&. )i el local comercial es arrendado se regir por la ley de arrendamiento y por lo que hayan pactado las partes respecto de la posibilidad de ceder el contrato de arrendamiento o subarrendar. Esto, que determina la ubicacin del establecimiento puede tener mayor o menor trascendencia en lo que se refiere al establecimiento. ,egociaciones sobre Establecimientos de Comercio ?ay que tener presente el concepto jurdico de establecimiento de comercio. )e hable de universalidad de hacho, con lo cual cada elemento que compone el establecimiento de comercio deber ser transferido conforme a sus propias reglas. !s por ejemplo si e<isten mercaderas su transferencia ser consensual sin perjuicio de dejar constancia en la correspondiente factura, si hay inmuebles deber n seguirse las normas de los bienes races, o sea escritura p0blica e inscripcin. )i hay marcas deber hacerse por escritura e inscripcin en el registro de marcas, etc. !qu se vuelve de nuevo al asunto de la competencia desleal. (a transferencia supone que el vendedor no debe efectuar una competencia desleal, por lo dem s esto no es m s que una simple aplicacin del art.%C:D Cdigo Civil 7los contratos deben ejecutarse de buena feJ.&. Esta es una materia muy compleja y por lo tanto no legislada porque no es f cil tener un criterio com0n. !lgunos sostienen que no se puede llevar este principio de la no competencia por parte de quien transfiere a e<tremo porque sera atentatorio a la libertad de trabajo, econmica. 6or lo tanto, no es f cil fijar reglas sobre el particular, habr1 que ver cada situacin concreta que se plantee, y habr que anali'ar cada caso en su conte<to. +tro punto importante es lo relativo a las obligaciones tributarias. El principio de responsabilidad solidaria entre cedente y cesionario, porque al fisco lo que le interesa es

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el mayor resguardo de su inter1s y as poder accionar contra ambos por los impuestos devengados. ?ay que tener especial cuidado cuando se es abogado del comprador. Tambi1n es importante el problema que se plantea con ocasin del aspecto laboral. (os trabajadores, remuneraciones, indemni'aciones por aAos de servicio. (o que conviene es que el vendedor finiquite los contratos y el comprador inicie una nueva relacin. Todo esto es sin perjuicio de la materia de cr1ditos y d1bitos que afectan al establecimiento respecto de terceros. (as operaciones sobre establecimientos de comercio son operaciones complejas que revisten muchas aristas aparte de cmo se transfieren los elementos que conforman el establecimiento de comercio. !hora nos corresponde entrar a estudiar las sociedades, pero previamente al estudio de la sociedad, por estar muy vinculado al establecimiento de comercio y a la persona del comerciante, y porque sirve de base para el estudio de ella, vamos a ver otro contrato. 5& ,V 5 del !rt. 5 del C.Com$ 3El arrendamiento de cosas muebles hecho con nimo de subarrendarlas4 a./ -ercantilidad. b./ .equisitos$ i./ Cosa mueble. ii./ #ntencionalidad. iii./ Mnimo de lucro. c./ .elaciones con el ,V % !rt. 5.

a& -ercantilidad$ Est marcada por la intencionalidad del acto Mnimo de subarrendar.

Ejemplo %$ En los flipper o juegos de video hay una persona que arrienda las m quinas al dueAo y luego cada ve' que una persona compra una ficha para usar la m quina, 1sta, est siendo subarrendada. Ejemplo 2$ 6uede presentarse tambi1n en un rentacar, ya que el dueAo del rentacar no necesariamente es el dueAo de los autos. Oeneralmente entre el dueAo del rentacar y el dueAo de los autos hay un contrato de leasing. c&.elaciones con el ,9% !rt. 5. Este arrendamiento se relaciona con el del nV% del mismo artculo, pero es distinto$ En el nV% se mira el arrendamiento desde el punto de vista del arrendador que compr para arrendar; en cambio, en el nV5 se mira desde el punto de vista del arrendatario que arrienda para subarrendar. :& ,V : del !rt. 5 del C.Com$ 3(a comisin o mandato comercial4

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a./ Concepto en Derecho com0n. b./ Elementos$ i./ Esenciales. ii./ De la naturale'a. c./ El mandato mercantil. d./ 6artes en el contrato. e./ Especies de mandato$ i./ (a comisin. ii./ -andato de factores y mancebos. iii./ (a corredura. f./ -andato v=s comisin. g./ (a comisin. a& Concepto en derecho com0n$ !rt. 2%%D del CC$ 3El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o m s negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.4 (as partes en el mandato son el mandante, quien confa la gestin, y el mandatario, el que ejecuta la gestin por cuenta y riesgo del mandante. b& Elementos$ i& Esenciales$ Oestin de uno o m s negocios jurdicos$ El encargo debe constituir la gestin de un negocio jurdico. 8ue se ejecute por cuenta y riesgo de quien lo encarga$ (os efectos de los actos que ejecuta el mandatario se radican en el patrimonio del mandante, a0n cuando el mandatario los ejecute a nombre propio. ii& De la naturale'a$ .emuneracin$ El mandato puede ser con o sin remuneracin 7!rt. 2%%H CC&. .epresentacin$ 7!rt. %::E CC& )e puede actuar con o sin representacin - Con representacin$ Cuando el mandatario indica que obra a nombre del mandante. - )in representacin$ En el mandato puede que no e<ista representacin, caso en el cual el mandatario actuar a nombre propio, a0n cuando siempre tenga que actuar por cuenta y riesgo del mandante. Cuando el mandatario act0a a nombre propio hay que distinguir$ - (a relacin jurdica entre el mandante y el mandatario. !qu se mantiene el elemento esencial de actuar por cuenta y riesgo del mandante. - (a relacin jurdica entre el mandatario y los terceros. En principio el mandatario se obliga frente a los terceros, pero como el acto ejecutado por el mandatario est

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precedido por el contrato de mandato los efectos del acto se radicar n en el patrimonio del mandante. 6ara con los terceros el obligado es el mandatario, pero 1ste, a su ve', tiene accin contra su mandante. !rt. 255 C.Com$ El mandato comercial es un contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de uno o m s negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos gratuitamente o mediante una retribucin y a dar cuenta de su desempeAo. Del an lisis de este artculo Qse pueden encontrar, al igual que en mandato ordinario o del Cdigo Civil, elementos esenciales y de la naturale'aR ). Elementos esenciales$ Encargo de uno o m s negocios lcitos de comercio. 8ue el encargo se ejecute por cuenta y riesgo del mandante, o sea, que los efectos del negocio se radiquen en el patrimonio del mandante. )i no, no hay mandato. Elementos de la naturale'a$ .emuneracin$ El mandato comercial, al igual que el ordinario, puede ser gratuito o remunerado. !rt. 25I C.Com$ (a comisin es por su naturale'a asalariada. (a comisin es una especie de mandato comercial, que al igual que en todo mandato, la remuneracin es un elemento de la naturale'a. .epresentacin$ Tambi1n se puede actuar con o sin representacin. !s, los mismos elementos esenciales y de la naturale'a que se encuentran en el mandato ordinario tambi1n se encuentran en el mandato comercial a propsito del art. 255 del C.Com. (a rendicin de cuenta es una obligacin, un efecto del contrato, y no es un elemento esencial porque si no se cumple el mandante puede ejercer la accin de rendicin de cuenta en contra del mandatario, pero no deja de ser mandato por el hecho de que el mandatario no rinda la cuenta. Tampoco es un elemento de la naturale'a porque la rendicin de cuenta es consustancial al mandato, por lo que no se puede e<imir de esta obligacin. El Cdigo de Comercio distingue tres especies de mandato comercial. !rt. 25: C.Com$ ?ay tres especies de mandato comercial$ (a comisin, El mandato de los factores y mancebos o dependientes de comercio, (a corredura, de que se ha tratado ya en el Ttulo ### del (ibro #. C& ,9s C al I y 2G del !rt. 5 del C.Com$ 3!ctos ejecutados por la empresa$4 a./ Concepto de empresa$ i./ +rganicista. ii./ Econmico.

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iii./ "urdico. b./ !n lisis de los actos ejecutados por la empresa$ i./ ,aturale'a mercantil del acto. ii./ Empresas de almacenes, tiendas y ba'ares. iii./ Empresas de fondas y caf1s. iv./ Empresas de transportes. v./ Empresas de depsito o Xarrants. vi./ Empresas de martilleros. !ntes de entrar en el an lisis particular de estos actos que ejecutan las empresas, previa y necesariamente, debemos entrar en el an lisis de lo que es la empresa. )in dar todava un concepto general de empresa es importante seAalar que no se le puede negar su rol de motor de desarrollo fundamental en cualquier proceso econmico de un pas. (a empresa a lo largo del siglo se ha ido desarrollando y, de una u otra forma, ha ido tomando ciertos matices o variaciones, pero en lo sustantivo se mantiene la organi'acin que la doctrina le reconoce como tal. ?oy en da la empresa crea, desarrolla, fomenta y financia el negocio. E<isten distintas clases de empresas seg0n los distintos giros de negocios que puedan e<istir, incluso hoy e<isten empresas encargadas de prestar servicio especiali'ado a otras empresas, por ejemplo$ la e<ternali'acin de ciertos servicios como portera, juniors, secretarias, etc. (a e<ternali'acin de servicios se fundamenta en que la empresa considera que por ra'ones de administracin y para dar mayor agilidad a la toma de decisiones y a los negocios es aconsejable que un gran n0mero de trabajadores no pertene'can a la empresa, pero s que presten sus servicios a ella. De tal manera, el empresario, al cual le prestan los servicios e<ternos, se entiende solamente con el dueAo o representante legal de la empresa que est prestando los servicios. a& Concepto de empresa$ ,o hay un concepto jurdico o legal de empresa. )in embargo, desde el punto de vista de la doctrina se barajan ciertos conceptos de empresa que apuntan al tema organi'acional 7organicista&, al tema econmico y al tema legal o jurdico. i& Concepto organicista$ (a empresa es la organi'acin de los factores de produccin 7capital y trabajo& con una finalidad lucrativa. ii& Concepto econmico$ (a empresa es un organismo din mico integrado por la actividad del empresario, la labor de los trabajadores y de los bienes instrumentales necesarios para conseguir un determinado fin econmico. iii& Concepto jurdico$ (a empresa es una actividad profesional de car cter econmica destinada a intervenir en el mercado de bienes y servicios. ! trav1s de este concepto jurdico se pueden separar dos mbitos$ - +bjetivo u organi'acional de la empresa. - )ubjetivo que es la actividad que desarrolla el empresario.

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(a empresa puede tener distintas organi'aciones, as, puede ser que quien desarrolle el negocio de la empresa sea un empresario individual o bien una persona jurdica que se estructura sobre alguna de las modalidades societarias 7)oc. colectiva mercantil, )oc. annima, )oc. de responsabilidad limitada, )oc. en comandita& Desde el punto de vista del concepto jurdico de la empresa se pueden e<traer las siguientes caractersticas$ - Evidentemente se trata de una actividad econmica porque est presente en todo el proceso de produccin y distribucin de la rique'a y de prestacin de los servicios. - Es una actividad organi'ada, que est dirigida, que tiene un proyecto determinado y que persigue ciertas finalidades. - Es una actividad profesional y, por consiguiente, permanente, que constituye el sustento de cada da para quien la ejerce. - Esta actividad tiene una finalidad de produccin de bienes y servicios o de intercambio de productos en el mercado. !nteriormente seAalamos que no e<iste disposicin en nuestra ley, ni en el derecho com0n ni en el derecho comercial, que d1 el concepto de empresa. )in embargo, a partir del contrato de transporte terrestre se puede encontrar en el art. %DD inc. final el concepto de empresario de transporte del cual, de una u otra manera, se pueden sacar algunos elementos que componen el concepto de empresa. !rt. %DD inc. final$ El que ejerce la industria de hacer transportar personas o mercaderas por sus dependientes asalariados y en vehculos propios o que se hallen a su servicio, se llama empresario de transportes, aunque algunas veces ejecute el transporte por s mismo. Elementos que, e<trados de este artculo, nos sirven para construir el concepto jurdico de empresa$ - Ejercicio de la labor a trav1s de dependientes asalariados. !qu, entonces, estamos hablando del elemento trabajo. - Ejercicio de la labor en vehculos propios o que se hallen a su servicio. !qu estamos hablando del elemento capital. 6or lo tanto, una empresa es una organi'acin destinada a la produccin y comerciali'acin de bienes o servicios y que responde a una direccin 0nica. !c , lamentablemente, en la empresa no podemos encontrar ciertos conceptos tan arraigados a veces como, por ejemplo, el co/gobierno, ya que en la empresa manda o dirige una persona ya sea el gerente general o el directorio como cuerpo colegiado. !s, no es propio que el gerente de una empresa interrelacione con el jefe de adquisiciones acerca de una decisin de la empresa y tampoco ser propio que se haga dentro de la empresa un plebiscito para ver si determinado negocio se debe desarrollar o no. (a empresa, por lo menos hasta lo que hoy se conoce en el mbito del mercado, no participa de esas caractersticas. De acuerdo a lo anterior en la empresa e<iste una estructura piramidal, hay una organi'acin, hay procedimientos, hay unidades netamente de produccin de los negocios, hay estructura de apoyo a la produccin de los negocios y hay estructuras directivas. Evidentemente pueden aparecer discrepancias desde el punto de vista t1cnico/ administrativo o de ejecucin del sector negocio conforme a las distintas especialidades e<istiendo un respeto en el mbito t1cnico profesional. !s cuando se toma una decisin todos la acatan, lo que es muy importante desde el punto de vista comercial porque ah surgen las responsabilidades de los factores o gerentes.

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b& !n lisis de los actos ejecutados por la empresa$ i& ,aturale'a mercantil del acto$ QCu ndo el acto ejecutado por la empresa es mercantilR )iempre. 6ara saber si el acto es mercantil no es procedente ocupar la teora de lo accesorio, o sea, no surge la pregunta de si el acto o contrato sirve de base o complemento a una industria principal de car cter mercantil o civil ya que el acto es mercantil por la sola circunstancia de ser ejecutado por la empresa. Distinto es el caso de la persona que contrata con la empresa, respecto de la cual el acto puede ser civil o mercantil pudiendo aplicarse con tranquilidad la teora de lo accesorio. Ejemplo$ ,adie puede negar que es mercantil el acto ejecutado por un almacenista, por lo que no es aplicable la teora de lo accesorio cuando 1ste recibe mercadera en depsito e<tendiendo certificado de depsito y certificado de prenda. ii& Empresas f bricas y manufacturas$ !rt. 5 C.Com$ )on actos de comercio... ,9C (as empresas de f bricas, manufacturas... Cuando, al principio del curso, anali'amos las distintas industrias se dijo que algunas de ellas tienen regulacin en el derecho mercantil y otras no. (as industrias que se e<cluyen per se del mbito de la regulacin jurdico mercantil son las e<tractivas$ #ndustrias mineras, pesqueras y agrcolas. 6or oposicin a las industrias e<tractivas est n las manufactureras que son netamente de regulacin mercantil y cuyo propsito es fabricar o manufacturar productos, es decir, transformar materias primas agreg ndoles un valor 7mano de obra, capital, inventiva, ciencia, tecnologa, etc. y si estamos en una empresa el valor agregado ser la organi'acin& y entreg ndolas al consumidor como producto terminado. Ejemplo de f brica manufactura$ (a te<til, que hace la produccin de sus telas del algodn. iii& Empresas de almacenes, tiendas y ba'ares$ !rt. 5 C.Com$ )on actos de comercio... ,9C (as empresas... de almacenes, tiendas, ba'ares, fondas, caf1s y otros establecimientos semejantes. Estos actos son de regulacin mercantil porque, adem s de ser ejecutados por la empresa, est n precedidos por la compra de cosas muebles hecha con el nimo de venderlas en la misma forma o en otra distinta 7,9% !rt. 5 C.Com&. En el caso del almac1n, la tienda o el ba'ar el dueAo adquiri mercaderas para venderlas a un mayor valor prestando el servicio de intermediar estos productos entre quien los produce o los distribuye como mayorista, y, los distribuidores minoristas y consumidores finales. El ,9C al decir 3y otros establecimientos semejantes4 incluye y considera como empresas a los pub, discotteques, etc. que si bien no se basan siempre en la venta de bienes muebles previamente comprados para tal efecto, prestan servicios con propsitos comerciales. iv& Empresas de transporte$ ,9D (as empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables. En realidad esta norma cometi una omisin, ya que no se refiere a los lagos. )in embargo esta omisin no tiene mucha gravedad ya que est subsanada en el mismo Cdigo, en el Ttulo K, al reglamentar el contrato de transporte terrestre. El contrato de transporte se celebra para reali'ar la conduccin de personas o mercaderas de un punto

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a otro, ya sea por tierra, ros, lagos o canales navegables. El transporte terrestre comprende estas aguas interiores. 6ara el empresario que ejecuta la conduccin es siempre mercantil, pero si quien reali'a la conduccin no es un empresario no tendr este car cter. (as partes en este contrato se denominan porteador y cargador. 6orteador es quien se encarga de reali'ar la conduccin por el pago de cierto precio que se denomina aporte. Cargador es la persona que encarga la conduccin. Tambi1n puede intervenir en este contrato un tercero denominado consignatario o destinatario, vale decir, la persona a quien va dirigida la carga y a la cual le debe ser entregada en el lugar de destino. ,os interesa la persona del destinatario cuando ella es una persona distinta del cargador, por que bien puede ser la misma persona cargador y destinatario. .ecapitulando, desde el punto de vista del porteador el transporte ser mercantil cuando se encuentra organi'ado como empresa. Desde el punto de vista del cargador Qcuando ser mercantil el transporteR !qu nos encontramos en una situacin en que vamos a hacer uso de la Teora de lo !ccesorio. 6ara el cargador el transporte ser mercantil cuando accede a una industria de car cter mercantil. En cambio cuando, por ejemplo, un ciudadano se cambia de casa y contrata una empresa de transporte para que le traslade sus enseres, evidentemente, para ese cargador el transporte va a tener un car cter meramente civil. .especto del cargador, por lo tanto, debemos aplicar esta Teora, en virtud de la cual trat ndose de un acto considerado en forma aislada es civil o mercantil, cambia su naturale'a cuando accede a una industria principal de car cter distinto. De tal suerte, si un acto aislado de car cter civil accede a una industria de car cter mercantil, pasa a ser acto de comercio y viceversa. Ej$ )i una empresa te<til compra repuestos para sus m quinas, ese acto individualmente considerado es civil, pero al acceder a una industria principal de car cter mercantil pasa a ser mercantil. v& Empresas de depsito o Xarrant. 7*!(T!, C+6#!. DE( .E)B-E,& 3!lmacenes generales de depsito4 vi& Empresas de -artillos$ a./ #ntroduccin. b./ Evolucin histrica. c./ Concepto. d./ ,aturale'a jurdica. e./ ,ombramiento. f./ .equisitos$ i./ 6ersona natural.

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ii./ 6ersona jurdica. g./ #nhabilidades. i./ *acultades. j./ +bligaciones. U./ 6rohibiciones. l./ Competencia territorial. m./ .esponsabilidad. n./ )anciones y procedimientos. A./ ,0mero de martilleros. o./ -ercantilidad de la actividad del martillero. p./ (egislacin actual. )u actividad se rige por la ley %E%%E de %IE2, que se modific en partes por la ley %EH5:. Q8u1 son los martilleros p0blicosR El concepto de martillero p0blico no ha cambiado mucho durante la historia. Tanto es as, que el concepto de martillero p0blico 7-6& sigue siendo el mismo que estableca la legislacin francesa del siglo pasado, cual es que son Ypersonas encargadas de efectuar ventas p0blicas al mejor postorY. !hora, la denominacin YmartilleroY emana del hecho que los -6 tienen un martillo en su mano y, efect0an sus ventas golpeando el martillo y con este golpe la venta se termina, acab ndose tambi1n las ofertas. Como es obvio, no todas las legislaciones dan el mismo tratamiento a los -6, y tampoco se denominan igual. 6 ej$ en Kene'uela se los denomina YvenduterosY, en Colombia YvendutesY, y en Ecuador YmartilladoresY. En nuestro pas la ley %E%%E en su art. %V nos seAala que son -6$ Ylas personas naturales o jurdicas inscritas en un registro, en conformidad a esta ley, para vender p0blicamente al mejor postor toda clase de bienes corporales mueblesY. De esta definicin se desprenden varios elementos$ / (os -6 pueden ser personas naturales o jurdicas$ esto no estaba seAalado en la antigua legislacin, en la que slo se seAalaba a las personas naturales. / Deben estar inscritas en un registro en conformidad a esta ley$ esta inscripcin es la que da nacimiento al car cter de -6. Es importante la e<presin Yen conformidad a esta leyY, porque la ley %E%%E derog toda la legislacin anterior.

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/ )u funcin es la de vender p0blicamente al mejor postor$ !qu tenemos que distinguir 2 cosas$ 7i& vender p0blicamente; 7ii& al mejor postor. Kender p0blicamente significa una serie de solemnidades$ elaborar las bases de la subasta, la tasacin de ciertos bienes y, la publicacin de avisos en conformidad a la ley. Kender al mejor postor significa que la venta se efect0a a la persona que haga la mejor oferta. / 6ueden vender toda clase de bienes corporales muebles$ slo pueden vender bienes corporales, y dentro de los corporales, slo YmueblesY. )e e<cluyen as los bienes inmuebles y los inmuebles por destinacin. ,o obstante la ley %E%%E le da una amplia competencia a los -6 para subastar bienes muebles, no son los 0nicos que lo pueden hacer, ya que otras entidades tb. pueden, p ej$ la tesorera municipal y los secretarios de los ju'gados del crimen. ,aturale'a jurdica Tienen la naturale'a jdca de au<iliares del comercio independiente y tb. de mandatarios. En concepto del prof. "ulio (avarra los -6 son verdaderos comisionistas cuyo objeto es vender en p0blica subasta. .ecordemos que el art 25C CC+- nos dice que el mandato comercial toma el nombre de YcomisinY cuando versa sobre una o m s operaciones mercantiles individualmente determinadas. (a persona que desempeAa la comisin se llama comisionista, y en este caso los -6 seran Ycomisionistas para venderY, y para vender bienes muebles. ,ombramiento Con la dictacin de la ley %E%%E se aboli un amplio margen para el nombramiento de los -6, debido a que anteriormente para ser -6 se requera ser nombrado por el 6residente de la .ep0blica, y hoy en da lo 0nico que se necesita es la inscripcin en el registro de -6, y para ser inscrito en este registro se requiere cumplir con ciertos requisitos. El encargado de ejecutar esta inscripcin es el subsecretario de ec. , fomento y reconstruccin, que es la autoridad competente. De lo dispuesto se desprende, que hoy ya no se puede hablar con propiedad de un YnombramientoY, ya que el diccionario de la .!E nos dice que YnombrarY significa Yelegir o designar a alguien para efectuar un determinado cargoY. (o que hace el subsecretario en este caso no es elegir, sino que lo que 1l hace es simplemente verificar si el solicitante cumple o no con los requisitos, y si los cumple 1l lo inscribe y nada m s. .equisitos Tenemos que distinguir 2 cosas$ / 6ersonas naturales / 6ersonas jdcas En relacin con las personas naturales, el art. 2V de la ley %E%%E nos seAala 5 requisitos$

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/ ser chileno o e<tranjero con permanencia definitiva en Chile / haber aprobado el ciclo de enseAan'a media o acreditar estudios equivalentes; y, / contar con un capital propio igual o superior a %CGG B*. Esta medida de contar con un capital es una modificacin de la ley, y se e<plica por una ra'n de responsabilidad, porque trat ndose de personas que est n vendiendo se requiere de un cierto respaldo econmico. En cuanto a las persona jdcas, tratadas en el art. 5V de la ley, su requisitos son$ / estar legalmente constituidas como sociedades, pero cuyo 0nico objeto sea vender en p0blica subasta toda clase de bienes corporales muebles; y, / contar con un capital propio igual o superior a :GGG B*. Estos requisitos se acreditan mediante ciertos certificados que deben constar en la solicitud$ certificado de antecedentes para fines especiales, certificado de permanencia definitiva en Chile 7para el caso de los e<tranjeros&, copia autori'ada de la escritura social vigente 7caso de las pers jdcas&, certificado del sindicato de quiebras, certificado de estudios que de fe de la aprobacin de la enseAan'a media y, por 0ltimo, comprobacin del \ propio hecho mediante un balance o un eV financiero por un contador autori'ado. ! todos estos requisitos reci1n vistos, debemos agregar uno m s$ / !rt. 2G de la ley %E%%E$ las cortes de apelaciones deber n llevar un registro en el cual se creen las pers que quieran reali'ar subastas de tipo judicial. Estas personas que quieran reali'ar subastas de tipo judicial debe tener, a lo menos, 2 aAos de actividad y que sean consecutivos. !dem s, deben cumplir con todos los requisitos anteriores. #nhabilidades para ser -6 )e encuentra reguladas org nicamente por la ley %E%%E en sus arts :V y CV. Esta enumeracin que hace la ley se critica porque me'cla las causales que obstan para optar al cargo de -6 con las causales que prohiben al -6 seguir ejerciendo su cargo. Estas causales son$ / Cancelacin de la inscripcin para ejercer el cargo. Esta cancelacin debe hacerse en la subsecretara de economa, fomento y reconstruccin, y se puede hacer por diversas ra'ones$ / por renuncia / por fallecimiento / por la p1rdida sobreviniente de los requisitos para poder ser -6 / por incurrir en alguna causal de inhabilidad Debemos tener claro que esta cancelacin es distinta a la cancelacin de la inscripcin que se reali'a en la corte de apelaciones, porque 1sta 0ltima slo dice relacin con los -6 que realicen remates judiciales. / -inora de edad.

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)e debe tener %E aAos, o sea, capacidad de ejercicio para poder ser -6. / *allido no rehabilitado. !c hay que hacer una distincin, porque la ley establece 2 inhabilidades$ / el fallido no rehabilitado / el declarado en quiebra en su actividad de -6 (a calidad de fallido puede terminar y, por lo tanto, puede seguir ejerciendo el cargo una ve' acabada esta condicin. 6ero, el declarado en quiebra durante el ejercicio en la actividad de -6 es una inhabilidad perpetua, por lo tanto, no puede volver a ser -6. / Condenado por crimen o simple delito que mere'can pena aflictiva por sentencia ejecutoriada. !qu hay que tener presente 2 cosas$ / en la legislacin anterior slo bastaba estar YprocesadoY, ahora hay que estar YcondenadoY; / esto se comprueba a trav1s del certificado de antecedentes. / #nhabilidad en el caso de las personas jurdicas$ sociedades en que sus directores o representantes legales est1n a su ve' inhabilitados para el ejercicio de la actividad de -6. De esto se desprende que para aplicar la inhabilidad a las sociedades debemos recurrir las normas que al respecto rigen a las personas naturales. *acultades del martillero p0blico$ ,o se encuentran reguladas org nicamente por la ley %E%%E, y para estos efectos se los debe tener como comisionistas y como comerciantes. / De no adjudicar la especie cuando habiendo pronunciado un mnimo para la postura, no hubiere licitaciones sobre este monto. Es decir, la facultad consiste en 2 cosas$ / en no adjudicar / en fijar un mnimo / En caso de haber alguien que altere el normal funcionamiento de la subasta puede pedir el au<ilio de la fuer'a p0blica, por lo tanto, tienen facultad de imperio. / )i el postor no dice las palabras YnecesariasY el -6 puede desatender a su oferta y hacerlo salir del lugar mediante el au<ilio de la fuer'a p0blica. Es menester tener presente que esta dos 0ltimas facultades las puede ejercer de inmediato. / 6uede e<igir al licitador que afiance o pague en el acto mismo de la adjudicacin. / (a publicacin del remate se debe hacer en uno de los dos peridicos de mayor circulacin en la regin donde se ejecute el remate, y su facultad consiste en que puede elegir entre uno u otro medio.

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/ 6ara aquellas personas naturales o jurdicas que realicen una actividad id1ntica basados en un programa predeterminado, y bajo condiciones establecidas, pueden optar por anunciar la subasta mediante un e<tracto que contenga los bienes a rematar, fecha, y lugar del remate. Esta publicacin debe hacerse el primer da del mes siguiente en uno de los dos peridicos de mayor circulacin de la regin en que se efect0e el remate. Esto es importante porque abarata los costos y da un mayor ordenamiento. / 6ueden ejercer su actividad en todo el territorio de la .ep0blica. En la legislacin antigua no se poda, ya que haba un cierto nV de -6 por departamento y no podan salir de su territorio jurisdiccional. / )i el jue' suspende el remate y la especies permanecen en poder del -6 por m s de 5 meses, el -6 puede rematarlas pero debe publicar los avisos correspondientes salvo que el jue' de la causa disponga lo contrario. !qu hay que tener claro que las partes no est n indefensas, porque el -6 para poder dar nuevo aviso, o para citar un nuevo da, debe pedir autori'acin e informar al tribunal. +bligaciones de los -6 / ! pactar la comisin y pla'o de presentacin de la cuenta. / Tienen una obligacin de publicidad, consistente en que deben e<hibir permanentemente en su oficina o local donde se realice el remate o subasta la comisin general que cobre y el pla'o en que presentar la cuenta. Esto, a falta de un convenio e<preso. Deben tambi1n informar las condiciones del remate, y la comisin que debe pagar al licitador en el caso que fuere a cargo de 1ste. 6ero, posteriormente en este caso tambi1n se pueden pactar. / Deben rendir cuenta y pagar al comitente el saldo que resulte a su favor / Bna ve' designado est obligado a practicar el remate judicial / Deben consignar en la cta corriente del trib los dineros obtenidos como producto del remate dentro de los C das h biles sgtes al remate. / .eciben las especies en calidad de YdepositarioY y deben otorgar al comitente un recio detallado de las especies, y 1ste 0ltimo debe cumplir con la funcin de dar cuenta de la entrega de las especies y, esto posteriormente puede transformarse en un pacto entre las partes y puede servir como medio probatorio. / +tra obligacin de publicidad$ deben darle publicidad al remate mismo, y la omisin de no darle publicidad al remate en el caso del remate judicial acarreara la nulidad de la subasta, y en el caso de la subasta e<trajudicial traera consigo las responsabilidades propias del -6. / Debe organi'ar los objetos$ puede hacerlo libremente 7por lotes, numerarlos, etc&, y estos objetos una ve' ordenados debe ponerlos a la vista del p0blico a lo menos un da antes del remate, y las cosas que no son objeto de esta obligacin son los animales y productos agropecuarios.

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/ Debe pedir la oferta Ycon claridadY, y no puede agregar cualidades e<ageradas de la cosa 7dolo bueno&. Esto es terico porque en la pr ctica igualmente ocurre, ya que el -6 e<agera siempre ciertas propiedades de la especie. / Debe dar boleta al adjudicatario y entregarle las especies. 6rohibiciones de los -6 / Deben sujetarse a las prohibiciones de los mandatarios y comerciantes$ / no pueden tomar parte en las licitaciones que se realicen por su intermedio por s ni por interpuesta persona; / no pueden adquirir del licitador las especies en cuya subasta haya intervenido; y, / no puede alterar las posturas y precio natural de la subasta por cualquier medio. Cmo ejerce el -6 su actividad Ejercen su actividad en YtodoY el territorio de la .ep0blica. Esto, a partir de la ley %E%%E, porque anteriormente tenan un territorio designado por cada dpto. Esto se hi'o que produca conflictos con la autoridad al declararse la incompetencia del -6, tb. para romper con el monopolio abriendo paso a la libre competencia. .esponsabilidad de los -6 (a ley %E%%E no seAala una regla gral., sino que seAala algunos casos aislados, por ejemplo$ / !rt. %:V$ el martillero bajo su responsabilidad podr solicitar el au<ilio de la fuer'a p0blica para hacer salir del lugar del remate a cualquiera persona que altere el orden o entorpe'ca la reali'acin de la subasta. )in perjuicio de que la ley %E%%E no haya seAalado una regla gral., se puede establecer que los -6 est n sujetos a la responsabilidad gral., es decir, de tipo penal, civil y administrativa. En cuanto a la responsabilidad penal, los -6 responden por los delitos que cometan en el ejercicio de sus f7<&s. !s, en el art. 2EH C6, ubicado dentro del p rrafo que lleva por ttulo Ycrmenes y simples delitos relativos a la industria, comercio y la subastaY, seAala que los que emplearen amena'a o cualquier otro medio fraudulento para alejar a los postores en una subasta p0blica con el fin de alterar el precio del remate, ser n castigados con una multa del %GS al CGS del valor de la cosa subastada; a no merecer mayor pena por la amena'a u otro medio ilcito que emplearen. De esto se desprende que esta disposicin es atingente a cualquier persona, no slo a los -6. +tras figuras penales de las cuales responden los -6 dicen relacin con el art. :HG nV% C6$ apropiacin indebida; y por una modificacin de la ley %EH5: les hace aplicable el art 2%5 C6 el cual seAala$ Yel que se fingiere autoridad, funcionario p0blico o titular de una profesin que, por disposicin de la ley, requiera ttulo o el cumplimiento de determinados

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requisitos, y ejerciere actos propios de dichos cargos o profesiones, ser penado con presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de D a 2G sueldos vitales. El mero fingimiento de esos cargos o profesiones ser sancionado como tentativa del delito que establece el inciso anteriorY. En cuanto a la responsabilidad civil, los -6 responden por el incumplimiento de su mandato. En cuanto a la responsabilidad adm, esto se debe a que los -6 est n fiscali'ados por la subsecretara del ministerio de ec, fomento y reconstruccin. )anciones y procedimientos En un ppio la ley %E%%E estableca una cantidad considerable de sanciones, las cuales son$ multa a beneficio fiscal, suspensin de la actividad de -6 hasta por %% meses, y la cancelacin de la inscripcin de -6. 6ara aplicar estas sanciones el trib deba tener en cuenta si el -6 era o no reincidente, la calidad de reincidente en una infraccin semejante y si el -6 habra infringido el art %V del D( 2%% que protege la libre competencia. En cuanto al procedimiento, 1ste est entregado al jue' de letras en lo civil correspondiente al domicilio del -6, o del lugar donde se hubiere efectuado la subasta. )in embargo, todo esto queda derogado por la ley %EH5:, la cual reempla'a el antiguo art 25 por el sgte.$ Yla persona que realice actividades de -6 en contradiccin a lo establecido en los arts 2V,5V,:V y CV, ser sancionado con la penas que establece el art 2%5 C6. El -6 que viole cualquiera de las prohibiciones que establece el art %HV y toda persona que se concierte con 1l para ello ser sancionado por la pena de presidio menor en su grado medio, multa a beneficio fiscal de %GG ingresos mnimos mensuales e inhabilitacin absoluta y perpetua para desempeAar el oficio de -6, como cualquier cargo de la adm. p0blica del EV. Toda infraccin a las disposiciones de esta ley ser sancionada con multa a beneficio municipal de %G a %EG ingresos mnimos mensualesY. De esto se desprende que la ley %EH5: hace mucho m s e<igente, m s gravosa la responsabilidad del -6 y de las cuales 1l pueda incurrir. En cuanto al procedimiento, la ley %EH5: tb. modifica la ley %E%%E al seAalar que ser competente para conocer de estos delitos el jue' del crimen con competencia sobre el territorio donde quede ubicada la casa de martillo. (as infracciones ser n de conocimiento del respectivo jue' de polica local. ,0mero de -6 (a ley %E%%E no seAala la cantidad de -6 que debe haber en alguna pla'a mercantil. En un ppio, se crey que esta omisin fue un descuido del legislador, porque la legislacin anterior seAalaba un procedimiento bastante engorroso para determinar el nV de -6, que se estableca en relacin a la cantidad de gente que viviese en un determinado lugar. !s se dieron situaciones curiosas, p ej, en lugares importantes para la act. comercial el nV de

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-6 no alcan'aba a satisfacer la dda. de -6, y como contrapartida haban lugares donde estos sobraban, no obstante ser lugares de escasa act. comercial. -ercantilidad de la actividad de -6 Esta establecida en el art. 5 nVH CC+-. Con respecto a la calidad que merece la persona que encarga la subasta, o la persona que a su ve' adquiere el bien por p0blica subasta, ah habr que ver la teora de lo accesorio. Es decir, si la persona adquiere o encarga la cosa con el nimo de hacer negocios ser mercantil, y de lo contrario no tendr tal car cter. (egislacin aplicable / (ey %E%%E / (ey %EH5: / .eglamento de los -6 del ministerio de ec, fomento y reconstruccin / Circular que repite y pone en conocimiento de los funcionarios p0blicos sobre la ley %E%%E y, / +tra circular que pone en conocimiento las modificaciones que sufri la ley %E%%E con la ley %EH5:. / -enciones y referencia a los -6 que se hacen en otro tipo de leyes. vii& Empresas de espect culos p0blicos$ En virtud del artculo 5 ,V E$ Y)on actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos$ EV (as empresas de espect culos p0blicos, sin perjuicio de las medidas de polica que corresponda tomar a la autoridad administrativaY. 8uedan comprendidas en este n0mero todas las, empresas que tienen por objeto entretener al p0blico desde cualquier punto de vista, arte, cultura, etc. (a mercantilidad en este caso est determinada sobre la base de la empresa. 6ara que el espect culo p0blico constituya acto de comercio, se requiere que e<ista una empresa que organice los factores respectivos para, intermediar entre los artistas y el p0blico. (a empresa tiene que proveer el local, las instalaciones, luces; sonido, personal que venda boletos, que acomode, etc., y pagarles a los artistas que reali'an el espect culo. )i los artistas organi'an el espect culo por s solos, sin la intervencin del empresario, aun cuando sea retribuido por el p0blico, 1l acto es meramente civil, porque act0an en el ejercicio de sus profesiones. 6uede ocurrir que un artista sea empresario de una compaAa y que act0e tambi1n en el espect culo. En este caso, como empresario, el acto de organi'ar y producir la entretencin es mercantil, pero su rol como artista es simplemente civil. (a frase final del ,V E del artculo 5 del Cdigo de Comercio, Ysin perjuicio de las medidas de polica que corresponda tomar a la autoridad administrativaY, carece actualmente de inter1s. Cuando se promulg nuestra codificacin mercantil e<istan los ju'gados de comercio, por lo que fue preciso disponer e<presamente que los conflictos ocurridos en locales de espect culos p0blicos eran de competencia de la autoridad administrativa y no de ellos. En la actualidad el conocimiento de estos asuntos est confiado a los ju'gados de 6olica (ocal. viii& Empresas de seguros terrestres a prima$

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)e refiere a empresas de seguro pero con un agregado Y seguro terrestre a primaY Q6or qu1 precis el seguro terrestre a primaR 6orque como veremos mas adelante los actos de comercio martimos tienen una regulacin especial en el derecho comercial, pues por ra'ones histricas los actos martimos son siempre mercantiles, esto porque el derecho comercial naci con el comercio martimo. YEl mar mercantili'a los actos Y. QE<iste otro seguro que no sea a primaR Q*ue necesaria esta precisinR. ), porque e<isten los seguros mutuos. El seguro naci al derecho como derivacin al pr1stamo a gruesa ventura, y de all se fue desarrollando e invadiendo otros campos hasta llegar a hoy en que pr cticamente todo es objeto de contrato de seguro, e incluso se considera que el seguro es una manifestacin de mayor o menor desarrollo de un pas. #ncluso ha invadido el campo de los derechos sociales. 7El seguro lo estudiamos el pr<imo aAo&. Q6or qu1 esta disposicin e<cluy el seguro mutuoR 6or la ra'n de que aqu el asegurado pasa a ser tambi1n asegurador, o sea, reviste ambos caracteres. En cuanto al seguro a prima$ cuando una persona quiere asegurar una cosa, un bien contra determinados riesgos, recurre a una compaAa de seguros, vale decir empresa aseguradora, contrata un seguro que significa traspasar el riesgo a la compaAa aseguradora, y por traspasar este riesgo debe pagar un determinado precio que se denomina 6.#-!. Tambi1n cabe la posibilidad de que un grupo de personas decida asegurarse mutuamente. Ej$ un conjunto habitacional de cien casas, todas de similares caractersticas, en que los dueAos resuelven asumir, todos y cada uno de ellos, el riesgo de incendio y se organi'an, por lo tanto, como una mutual de seguro que puede funcionar de dos formas$ %./& Establece el pago de una cuota peridica 7mas o menos similar a la prima& 2./& Cada ve' que se produce un siniestro debe concurrir cada uno con una cuota correspondiente. Q 8u1 caracterstica tiene este seguroR Q8u1 hay en el fondoR En el fondo hay un doble contrato, un contrato de seguro y un contrato de sociedad. Q6orqu1 el seguro mutuo fue e<cluido de los actos de comercioR 6orque el seguro en s, el contrato de seguro, es siempre civil para el asegurado porque por definicin tiene un car cter meramente indemni'atorio; no puede jam s ser objeto de ganancia o lucro para el asegurado, jam s el asegurado podr percibir por la casa que se le quem mas que el valor de la casa, vale decir del perjuicio mismo, porque el seguro no puede ser para 1l objeto de ganancia o lucro.

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6or eso que el art. 5 no habla del seguro, sino que habla de las empresas de seguros, e incluso acota, para una mayor precisin de que se est refiriendo a las empresas de seguro a prima, y no quedan por lo tanto incluidas las mutuales de seguro. El seguro es siempre un acto de comercio de doble car cter porque para la compaAa de seguro es un acto mercantil, y para el asegurado va a ser civil, salvo que por aplicacin de la teora de lo accesorio pase a ser mercantil tambi1n para 1l por acceder a un acto principal de car cter mercantil. )ea mercantil para la empresa aseguradora, sea civil para el asegurado, respecto de la legislacin de fondo aplicable no tiene trascendencia porque el contrato de seguro est legislado slo en la legislacin mercantil, por lo tanto, esa va a ser la ley aplicable. (o mismo ocurre con el contrato de transporte, por muy civil que sea el contrato de transporte para el cargador, las normas aplicables ser n las mercantiles. !rtculo 5 ,9 %G$ Y (as operaciones sobre letras de cambio, pagar1s y cheques sobre documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero de una pla'a a otra hechas en virtud de un contrato de cambioY Este n0mero es de e<traordinaria importancia porque se refiere a otro tipo de actos de comercio. Dejamos los actos ejecutados por empresas, aqu est n contenidos los !ctos de Comercio *ormales, que tienen como fundamental caracterstica que son siempre mercantiles cualquiera sea su causa u objeto y cualquiera sea la calidad de las personas que en ellos intervengan. 6or lo tanto aqu no hay que hacer ning0n tipo de distingos para determinar la naturale'a del acto en relacin a las personas. -ercantilidad absoluta. Desgraciadamente en este n0mero e<isten ciertos errores de reaccin. Y +peraciones sobre letras de cambio, pagar1s y cheques sobre documentos a la ordenJY Todo esto es un enredo. Y+peraciones sobre letras de cambio, pagar1s, cheques y sobre documentos a la orden JY. !s debe quedar. )e est refiriendo este n0mero a los efectos de comercio$ letra de cambio, pagar1, cheque, y agrega tambi1n en forma gen1rica los documentos a la orden. Est diciendo que las operaciones sobre letra de cambio, pagar1 y cheque son siempre mercantiles cualquiera que sea su causa y objeto, y las personas que en ellas intervengan. En la parte final se est refiriendo a las remesas de dinero de una pla'a a otra hechas en virtud de un Contrato de Cambio. Decamos que respecto de estos actos la formalidad es absoluta, por lo tanto, el padre de familia que acepta una letra de cambio o suscribe un pagar1 para pagar la universidad de su hijo 7en principio todo esto parece civil&, es un acto de comercio. De all que se denominan !ctos de Comercio *ormales.

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El tpico contrato de cambio actual es cuando se va al correo o al tel1grafo y se hace una remesa de dinero para que una persona reciba tal cantidad en Kaldivia. ! esto se refiere la segunda parte del art. 5 n9 %G. Q8u1 es el Contrato de CambioR Est definido como una YConvencin en virtud de la cual una de las partes se obliga mediante un valor, prometido o entregado, a pagar o hacer pagar a otro o a su cesionario legal, cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin.Y (a verdad es que el contrato de cambio, desde un punto de vista jurdico, tena antes una e<traordinaria importancia porque es el que dio nacimiento a la letra de cambio. (a letra de cambio naci como un instrumento, como un medio para ejecutar el contrato de cambio. (o que interesaba en esa 1poca era le contrato de cambio, pero hoy en da, y desde hace ya comien'os de siglo, el contrato de cambio ha ido perdiendo inter1s porque los instrumentos a los que dio nacimiento se independi'aron. Todo lo relativo al contrato de cambio en nuestro cdigo qued reducido a tres artculos del ttulo N YDel Contrato de CambioY art. D2G, D2%, D22. Todo lo dem s fue derogado porque regulaba la letra de Cambio y el pagar1 que salieron del cdigo y son objeto de una regulacin especial que es la (ey %E.GI2. QEn qu1 consisteR Este contrato consiste en la obligacin que asume una persona mediante un valor prometido o entregado de pagar o hacer pagar a un tercero cierta cantidad dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin. QCu l es el origenR ,aci a fines de la Edad -edia como un medio de reali'ar operaciones entre distintas pla'as sin correr los riesgos del transporte de dinero entre estas pla'as. )e desarroll fundamentalmente en las pla'as comerciales del norte de #talia. )e trataba de que si un comerciante de Kenecia tena que ir a recibir productos a otro lugar, viajar con el dinero necesario para recibir esos productos, y el dinero necesario eran monedas de oro y plata, y generalmente en el trayecto estos comerciantes eran asaltados. Entonces se cre esto que consista en que este comerciante entregaba cierta cantidad de dinero a un comerciante establecido en la pla'a donde 1l estaba y este comerciante contraa la obligacin de pagar o hacer pagar cierta cantidad de dinero en 6ars por ejemplo, a la persona designada o al cesionario legal. QCu l es el elemento que configura estoR 8ue el pago se hace en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin. (a convencin se celebr en Kenecia y el pago se hace en 6ars, con lo cual el comerciante reali'ar el pago. 6or esto el art. D2G Cdigo Comercio puede parecer muy engorrosa, porque recoge todos los elementos del negocio.

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!rtculo 5 ,9 %%$ Y +peraciones de banco, las de cambio y corretaje.Y +peraciones de banco$ )on las que ejecutan estas instituciones denominadas Lancos, al tenor de la (ey Oeneral de Lancos, cuerpo legal que est en el ap1ndice del Cdigo y que regula el funcionamiento de estas instituciones financieras. Especficamente en el art. E5 de la ley Oeneral de Lancos se seAalan todas las operaciones que pueden reali'ar los Lancos comerciales. Evidentemente cuando el n9 %% de este art. alude a las operaciones de banco, tenemos que entender que se est refiriendo a estas operaciones que menciona la ley de bancos. Q6ara qui1n son mercantilR Evidentemente para la institucin bancaria. 6ara el cliente ser n o no mercantil conforme a la Teora de lo !ccesorio, seg0n accedan o no a una industria principal de car cter mercantil. Ej$ )i un comerciante recurre al banco para obtener financiamiento mediante por ejemplo el descuento de letras de cambio, evidentemente esa operacin tambi1n es mercantil para el cliente. 6ero si un simple particular solicita un cr1dito bancario, evidentemente que para 1l ese cr1dito tiene car cter civil, por lo tanto el enfoque del n9 %% est dado desde el punto de vista de la institucin financiera, del banco, por eso habla de operaciones de Lanco. +peraciones de Cambio$ El n0mero anterior nos referimos al Contrato de Cambio, Qpor qu1 nuevamente aqu se vuelve sobre las operaciones de cambioR 6orque se refiere a dos materias diferentes$ / El Contrato de Cambio es aquella convencin definida en el art. D2G Cdigo Comercio y que tiene relacin directa con entrega de valores en una pla'a distinta a la que se celebra la convencin, todo esto mediante un valor prometido o entregado. / +peraciones de cambio en el n9 %% se refieren al Cambio -anual, al trueque de monedas. Ej$ las casa de cambio en !gustinas. ,uevamente aqu esto est visto desde el punto de vista de la casa de cambio, para ella la operacin es siempre mercantil y por lo dem s es claro que se hace con nimo de lucro, de ganarse un diferencial entre el precio de compra y de venta de la moneda. En cambio, en cuanto al cliente ser civil y hay que anali'ar la Teora de lo accesorio. QCu ndo ser mercantil para el cliente la operacin de cambioR Cuando se hace con nimo especulativo. Cuadra tambi1n con lo visto en el n9 % que se refiere a la compra con nimo de vender con el objeto de obtener una ganancia. El corretaje$

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!qu se refiere e<presamente a la labor del corredor, porque si se anali'a con profundidad, el corretaje generalmente implica un mandato, el corredor generalmente es un mandatario para comprar, vender, reali'ar diversas operaciones. !qu no se ve desde el punto de vista del mandante porque si as fuera la norma sera repetitiva del n9 : que se refera a la comisin o mandato mercantil en que haba que atender qu1 car cter tena el acto para el mandante en cuyo patrimonio se radican las consecuencias del acto. !qu se ve desde el punto de vista e<clusivo del corredor. E<isten distintas clases de corredores, corredores de comercio, corredores agrcolas, corredores de propiedades, etc. !rtculo 5 ,9 %2$ Y (as operaciones de bolsaY Este n0mero se habra podido incluir al n9 %% perfectamente. )e refiere a las operaciones de bolsa, vale decir, las que se reali'an en las bolsas de valores mobiliarios fundamentalmente que son las que operan en nuestro pas. 6ero en otros pases e<isten otros tipos de bolsas por ejemplo bolsa de metales de (ondres, bolsa de productos agropecuarios. QEstas operaciones son mercantiles para qui1nR. 6or de pronto para la bolsa, la institucin, que en nuestro pas es organi'ada como ).!. por ley; para los corredores tambi1n son mercantiles; y para el cliente la mercantilidad depender del car cter especulativo de la operacin, vale decir si lo hace con fin de inversin, o con fin de especular sobre una posible al'a de precio. ! partir del n9 %5 del art. 59 se empie'an a enumerar los !CT+) DE C+-E.C#+ -!.#T#-+), vale decir diversos actos tratados en el libro ### del Cdigo Comercio 7los estudiaremos el pr<imo aAo&. Estos actos son siempre mercantiles, por ra'ones histricas los actos de comercio martimos siempre son mercantiles, no se atiende all ni a la Teora de !ccesorio ni a si se ejecutan o no por empresas, etc. Lasta leer someramente la enumeracin para darse cuenta, el n9 %D dice Y... y dem s contratos concernientes al comercio martimoY, despu1s m s adelante dice$ Y(os hechos que producen obligacionesJY, El n9 %D se refiere a todos los contratos concernientes al comercio martimo, incluso hechos que generan responsabilidad contractual o e<tracontractual, e incluso los que dicen relacin a los contratos de trabajo. (o que interesa es que quede claro ahora es que estos actos del comercio martimo siempre tienen el car cter de mercantil. *inalmente hay que referirse al n9 2G del art.5 que agreg un nuevo acto hace poco en virtud de una modificacin de %IHH. Este n9 se refiere a las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia. Esto presenta una situacin muy particular porque sirve para anali'ar los principios tradicionales que informan el derecho mercantil v=s las tendencias modernas sobre el particular. Dijimos al anali'ar el n0mero % del art. 59 que tradicionalmente haban quedado marginados del derecho mercantil todos los actos relativos a inmuebles, los bienes races estaban fuera, desde siempre de la legislacin mercantil, siempre caan en el Derecho

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Com0n y que, por lo dem s, la transferencia de dominio de bienes races siempre haban tenido un car cter solemne, lo que implicaba un tr mite mas o menos largo, incompatible con la actividad mercantil de suyo r pida. 6ero, por otro lado, la tendencia moderna, en Derecho Comercial es el que se vaya transformando el Derecho Comercial en el Derecho de las Empresas. (a complejidad de las actividades que desarrollen las empresas requiere de un derecho especial que las regule. !qu entonces se topan ambos elementos, por una parte empresas de construccin pero de bienes muebles por adherencia, y siguiendo las tendencias modernas se agreg el n9 2G que se refiere a la las empresas de construccin de inmuebles por adhesin sean de cualquier clase. +L)E.K!C#+,E) )+L.E E( !.T.5 @ )B E,B-E.!C#Z, Decamos que ante la dificultad de definir !cto de Comercio la legislacin chilena prefiri el camino de enumerar los actos de comercio, corri1ndose el riesgo cierto de que la enumeracin no contemple todas las situaciones que se quieren abarcar. Oeneralmente cuando se hacen estas enumeraciones hay actos que se escapan. Efectivamente eso ocurri con el art.5. Q8u1 actos de Comercio no se seAalaron en el art.5R %./& ,o se dijo nada acerca de las sociedades mercantiles, pero esta omisin es menos grave de lo que parece porque el propio Cdigo Civil al reglamentar el contrato de sociedad seAala cu l debe ser el elemento distintivo para saber si estamos frente a una sociedad civil o mercantil 7veremos esto al estudiar contrato de sociedad&. 2./& ,o dijo nada acerca del contrato de cuenta corriente mercantil. Esto es curioso porque la primera sistemati'acin de esta institucin la hi'o +campo, pero tal ve' al redactar el art. 59 tuvo m s a vista el Cdigo de Comercio *ranc1s que la institucin que 1l estableci, y por eso no lo escribi porque no est en el Cdigo Civil franc1s. 6ero es un contrato mercantil. 5./& Contrato de pr1stamo, y en general todos los contratos accesorios o de garanta$ no est la fian'a mercantil, la prenda mercantil. ?emos seAalado, entonces, diversos contratos o actos de comercio omitidos por el art.5, lo que nos hace concluir que la enumeracin que hace este artculo no es ta<ativo, sino que simplemente enunciativa. !dem s esto se ve en la enumeracin misma por ej. el n9 C, n9 %D. 6or lo tanto, tanto el te<to del art. 5 como de la omisin de actos y contratos evidentemente mercantiles, debemos deducir que esta enumeracin es meramente enunciativa y no ta<ativa, por lo tanto habr n otros actos o contratos mercantiles aunque no enumerados. *rente a la pregunta Qcu l es la clasificacin de los actos de comercioR / Terrestre 7hasta n9 %2 y n9 2G& $ dentro de estos Qa qu1 elementos recurre el legislador para darles esta categoraR

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/ Elemento intencin$ la compra de bienes muebles hecha con la intencin de venderlo, arrendarlo o permutarlo. Es evidente que en estos casos se alude al elemento intencin. / +bjeto sobre que versa$ la compra del establecimiento de comercio. / 8ue los actos sean ejecutados o reali'ados por empresas, transporte, seguro a prima. / !ctos de comercio formales$ formalidad absoluta trat ndose de los actos del n9 %G, formalidad absoluta tambi1n trat ndose de los n0meros siguientes pero slo desde el punto de vista del ente que se menciona, operaciones de bolsa para la bolsa, operaciones de banco para el banco, etc. / -artimos 7del n9 %5 al %I& !CT+) -#NT+) + DE D+L(E C!.MCTE. Este problema se deja ver con la sola lectura del inciso %9 del art. 59. Bn acto puede tener el car cter de mercantil para uno y civil para otro. Esto es, por lo dem s, normal que as sea, la mercantilidad absoluta 7dentro de los actos de comercio terrestre& son slo los del n9 %G. 6or lo tanto lo m s com0n es que la compraventa sea mi<to, transporte generalmente es mi<to, en seguros, etc. Q8u1 problema nos plantea jurdicamente esto de los actos mi<tosR %9 En cuanto a la legislacin de fondo aplicable cuando el acto o contrato correspondiente est reglamentado en ambas legislaciones. 6or ejemplo la compraventa est en el Cdigo de Comercio y en el Cdigo Civil. 6or lo tanto hay una compraventa civil y una mercantil. QCu l se aplicaR En el arrendamiento no se da el caso porque no est reglamentado en el Cdigo Comercio ?ay otros que no interesa determinar la ley de fondo aplicable, como por ejemplo el arrendamiento porque est solo legislado en la legislacin civil. (o mismo ocurre respecto del seguro que tiene una legislacin 0nica de car cter mercantil. Todo esto constituye un poco un absurdo; la tendencia moderna va hacia la unidad de regulacin jurdica para una misma institucin jurdica. Esto que hallan dos compraventa, dos depsitos, y dos clases de sociedades, no tiene ra'n de ser hoy en da. (a tendencia moderna es que haya una unidad, y a eso 7iremos viendo& se va tendiendo incluso en nuestra legislacin. QCmo se resuelva el problema de la legislacin aplicableR Q8u1 normas aplicamos a una compraventa, civil para el comprador y mercantil para el vendedorR QCu l es el criterio para determinar la ley de fondo aplicableR

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El criterio es que se aplica la (ey del obligado, por lo tanto, si la controversia que se plantea es en torno al pago del precio por parte del comprador, se aplicar la ley civil porque para el comprador la compraventa tiene car cter civil. En cambio, si el problema que surge es en torno a la entrega de la cosa, obligacin del vendedor, como para 1l la compraventa es mercantil se aplicar la legislacin mercantil. (a ley del obligado. Q6ara qu1 tiene esto una importancia capitalR 6ara los efectos de la prueba, porque como veremos las normas no son id1nticas. 6or su propia naturale'a en el derecho comercial el sistema probatorio es m s fle<ible, no tiene esa formalidad, ese car cter riguroso que e<iste en el derecho civil, y eso se manifiesta fundamentalmente en lo que dice relacin con la prueba instrumental y la prueba de testigos. !ll en materia de prueba e<isten en materia comercial normas modificatorias de los principios que informan la prueba en materia civil fle<ibili' ndola.

Tambi1n tena importancia en materia de competencia, no hoy en da porque no e<isten tribunales especiales en materia comercial. (o mismo ocurre en materia de procedimiento, pues al e<istir los tribunales de menor cuanta ellos conocan pero como ya no e<isten siempre le tocar conocer a los tribunales de mayor cuanta. El otro aspecto es en cuanto a la prueba, porque no es id1ntica en materia civil y mercantil, en materia mercantil es m s fle<ible. En que aspectos hay diferencias$ %./& En materia mercantil hay una norma complementaria acerca de la fecha en que los instrumentos privados hacen fe respecto de terceros. QDesde cu ndo hacen fe los instrumentos privados respecto de terceros en cuanto a la fecha de su otorgamientoR / Desde que han sido prestados en juicio. / Desde que fallece uno de los otorgantes. / Desde que se haya tomado ra'n de 1l o se haya inventariado. / Desde que se ha protocoli'ado. Esta es una norma del C+T que complementa la norma del Cdigo Civil. / Desde que ha sido copiado en un registro p0blico. Esto es lo que nos deca el Cdigo Civil y el C+T, pero el artculo %2H Cdigo de Comercio agrega una nueva situacin. )e refiere a las escrituras privadas que guardan uniformidad con los libros de los comerciantes, porque como veremos m s adelante los libros de los comerciantes constituyen medio de prueba en ciertas circunstancias y cumpliendo ciertos requisitos. +bviamente no se contemplo la modificacin del C+T y por eso no se contempl en este artculo. 2./& En materia de prueba testimonial. De acuerdo a la legislacin com0n no pueden probarse por testigo aquellas obligaciones que debieron constar por escrito, y se agrega que deben constar por escrito todas las obligaciones en que conste la entrega o promesa de entrega que valga m s de dos BT-. En cambio en materia mercantil la prueba de testimonio es admisible cualquiera sea la cuanta de la obligacin con una sola limitacin$ que ello no puede ocurrir cuando la

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ley e<ija escritura p0blica; o bien cuando la propia ley establece e<presamente que no se admitiera la prueba de testigo. Como ocurre por ejemplo en el contrato de cuenta corriente mercantil; y casos en que la ley e<ige escritura p0blica, por ejemplo en la sociedad mercantil que son solemnes; o bien cuando e<ige e<presamente escritura privada como acontece en el contrato de seguro. En todos los otros casos en que no se e<ige escritura p0blica, privada, o bien no se admite la prueba testimonial se puede acreditar por testigos. ,+.-!)$ !rt.%2E Cdigo de Comercio$ Es admisible la prueba de testigos en materia mercantil cualquiera que sea la cuanta del negocio, por lo tanto, evidentemente modifica la norma del derecho civil. )alvo los casos en que la ley e<ige escritura p0blica, por ejemplo el contrato de sociedad mercantil. !unque no lo dice el Cdigo tampoco se puede cuando ley e<ige escritura privada, que es el caso del contrato de seguro, y tampoco cuando prohibe e<presamente que se acredite mediante testigos como ocurre en ella art. D%E Cdigo Comercio 5./& Tambi1n en materia probatoria mediante testigos se puede adicionar e incluso alterar el contenido de las escrituras p0blicas. Evidentemente que no per se sino que se faculta al jue'. !rt. %2I Cdigo de Comercio$ habla de que tiene que ser por va jurisdiccional. Tiene una limitacin, y es cuando la escritura p0blica no se e<ige por va de solemnidad; y esto queda de manifiesto a propsito del contrato de sociedad mercantil con la norma del art. 5C5 Cdigo Comercio que est inmediatamente despu1s de las normas relativas a la constitucin de la sociedad colectiva mercantil. Kale decir que cuando se e<ige escritura p0blica por va de solemnidad no se aplica el artculo %2I, tampoco se aplicar por ra'ones obvias cuando no se admita prueba de testigos. Estas son las normas modificatorias en materia de prueba contenidas en el Cdigo Comercio !parte de esto est toda la normativa relativa al valor probatorio de los libros de comerciantes que los veremos al estudiar a los comerciantes como sujetos de derecho mercantil. Q8u1 legislacin probatoria se aplicaR En materia de legislacin de fondo dijimos que se aplica la ley del obligado, y en materia de prueba se rige por la ley de la persona en cuya contra ha de obrar la prueba, en cuya contra se rinde la prueba. DE.EC?+ -E.C!,T#( / DE.EC?+ C#K#(. (a coe<istencia en nuestro derecho de un derecho comercial o de un cdigo de comercio, siendo m s precisos, y de un Cdigo Civil plantea una cuestin de lmites entre ambos derechos. ?emos visto que frente a un acto jurdico cualquiera, compraventa, mutuo, e<iste dualidad de legislacin y, por lo tanto, se plantea el problema de cual normativa se aplica. 6ero, sin perjuicio de resolver este punto, acerca de la legislacin de fondo aplicable, dicho problema lleva implcito un problema de finalidad, de cu l es la justificacin, en definitiva de un derecho especial, como es el derecho mercantil, frente al derecho com0n. Q6orqu1 e<iste un derecho comercial separado del Derecho CivilR

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*rente a esta pregunta las diversas legislaciones han dado varias respuestas$ %./& 6orque entre las actividades de car cter profesional e<iste una, la de los comerciantes, que reclama o hace necesario un derecho especial. Esta respuesta la encontramos con el origen mismo del derecho mercantil, que naci como un derecho profesional, subjetivo, propio de los comerciantes que regulaban su actividad con una normativa propia dada por ellos mismos y sancionada por la autoridad. 2./& 6ost/revolucin francesa, junto con el proceso codificador, iniciado con el Cdigo de Comercio franc1s; se dice que es porque entre las actividades humanas hay ciertos actos de comercio que deben ser regulados por un derecho especial. .espuesta acorde con los Cdigos de Comercio del pasado siglo que hicieron del acto de comercio el eje del Derecho mercantil. 5./& Con un criterio m s moderno y fundamentalmente en el derecho Europeo, se ha dado una nueva respuesta, y es que la estructura de la economa moderna, que se basa en la empresa, como el organismo adecuado al comercio actual, requieren de un derecho especial. El derecho com0n no es suficiente para regular la actividad de la empresa. :./& !quella que seAala que la actividad econmica moderna, el mundo de los negocios, necesitara de un derecho especial al margen del Derecho com0n. ,o obstante esto la tendencia actual es ir hacia la uniformidad de ambos derechos, proceso que se inicio con el cdigo )ui'o de las +bligaciones y sigui posteriormente en #talia. 6orque lo que ocurre a propsito de esta dualidad es que e<isten ciertas materias propias del derecho Civil no susceptible de Ycomerciali'arseY, como por ejemplo todo lo relativo a personas, familia, sucesin. En el otro e<tremo hay ciertas materias de car cter comercial no susceptibles de Ycivili'arseY como por ejemplo los actos de comercio formales, los ttulos de cr1dito; pero en el medio e<iste un sin n0mero de materias que evidentemente pueden ser tratadas en forma uniforme, y esto es todo lo relativo a obligaciones y contratos. Todo lo que es el libro #K Cdigo Civil, y por eso que los primeros que intentaron la uniformidad partieron dictando un cdigo 0nico de obligaciones. En nuestro pas algo se ha ido avan'ando, pero a pasos muy lentos. Ej$ las ).!. ya que hoy no e<isten diferencias entre ).! civiles y mercantiles, todas tienen mismo tratamiento y el legislador las reput siempre mercantil. En cuanto a la ley del obligado y de la prueba no hay norma que lo diga porque siempre se ha entendido as y con car cter universal. El punto 0ltimo sera la equidad, si n se aplicara eso. )B"ET+) DE( DE.EC?+ C+-E.C#!(

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)on sujetos del derecho comercial, a nivel individual, la persona del comerciante. 6or otro lado, son sujetos colectivo del derecho comercial las sociedades comerciales. Kamos a estudiar, en primer t1rmino el comerciante individual$ Cuando hacamos ese breve recorrido por la evolucin histrica del Derecho Comercial, habamos visto que si bien 1ste nacin como un derecho subjetivo de los comerciantes, eso haba sido abandonado al inicio del proceso codificador como una consecuencia de la .evolucin *rancesa, en que el eje del Derecho -ercantil pas de la persona del comerciante al acto de comercio. Dej de ser un derecho subjetivo o profesional y pas a ser un derecho real u objetivo, el derecho de los actos de comercio. 6ero esto no significa que e<istan personas a nivel individual o colectivo que tienen una importancia capital ya que hacen de la actividad mercantil su profesin habitual, son quienes reali'an actos de comercio en forma permanente. De all que este cambio que se produjo en el Derecho -ercantil, no por ello le rest importancia a la reglamentacin de la actividad del comerciante. !unque, bien sabemos, que este comerciante slo quedar sometido a la legislacin mercantil en cuanto ejecute actos de comercio, dado el car cter real u objetivo del Derecho Comercial. )ituacin en que tambi1n se encuentra cualquier persona que no sea comerciante. ,o son comerciantes los que ejecutan accidentalmente un acto de comercio, pero quedan sujetos a la legislacin mercantil en cuanto los efectos de dicho acto, seg0n lo establece el artculo E del Cdigo de Comercio, reiterando el car cter real u objetivo que hemos aludido. (+) C+-E.C#!,TE)$ !.T. H C. Com. a./ Concepto. b./ .equisitos$ i./ Capacidad. ii./ Dedicacin al comercio. iii./ ?abitualidad. iv./ !ctuacin a nombre propio. c./ #mportancia de la calidad de comerciante +bligaciones$ i./ #nscripcin de ciertos documentos ii./ Contabilidad mercantil$ Tipos de libros. *ormalidad e<terna. )ecreto de contabilidad y e<cepciones.

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6rueba de los libros. iii./ 8uiebra.

El derecho comercial es una derecho real objetivo, en el sentido de que todas las normas apuntan a la regulacin del acto ejecutado, a diferencia de lo que pasaba antiguamente, cuando las normas apuntaban a la regulacin de los sujetos, del gremio de los mercaderes. 6ero aunque el derecho comercial sea un derecho real y objetivo, e<isten normas que regulan a los sujetos comerciantes, pero esas normas no regulan a los sujetos en su condicin de gremio, sino que los regulan en la medida que ejecutan actos de comercio. 6or esto el derecho comercial no pierde su calidad de derecho real y objetivo. a./ Concepto$ El !rt. H C.Com define a los comerciantes como aquellos 3que teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual.4 b./ .equisitos$ i./ Capacidad$ para ser comerciante se requiere capacidad de ejercicio. Bn sujeto para poder ejercer el comercio, para poder ejecutar actos de comercio, necesita se capa' de e<presar su voluntad, es decir, necesita capacidad para obligarse. (a ley ha regulado ciertas hiptesis en que intervienen relativamente incapaces, como por ejemplo el menor comerciante. !rt. %E C.Com$ El menor comerciante puede comparecer en juicio por s solo en todas las cuestiones relativas a su comercio. En relacin a la mujer casada bajo el r1gimen de sociedad conyugal, antes de la reforma del C.C, 1sta requera autori'acin del marido para poder negociar. ?oy en da no la necesita. ii./ Dedicacin al comercio$ Este requisito dice relacin con la profesionalidad del comerciante. 6ara que el sujeto tenga la calidad de comerciante, es indispensable que el ejercicio del comercio, lo asuma como medio de subsistencia . (a dedicacin al comercio, debe ser permanente, es decir, no basta con que la dedicacin sea en forma espor dica. El C.Com en el !rt. E regula al sujeto que se dedica al comercio en forma espor dica. !rt. E C.Com$ 3,o es comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio, pero queda sujeto a las leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto. (a diferencia entre el comerciante y el sujeto que ejecuta actos de comercio en forma accidental, est en que el comerciante tiene ciertas obligaciones que el otro no tiene.

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iii./ ?abitualidad$ est muy relacionado con el requisito anterior. El comerciante debe tener un ejercicio permanente del comercio. )i el sujeto no ejecuta permanentemente actos de comercio, se transforma en el sujeto que regula el !rt. E C.Com. (a habitualidad debe estar ligada al giro de la empresa. )e podra plantear un problema en torno a las empresas en que su giro dice relacin con actividades de temporada. En estos casos la habitualidad hay que verla en relacin a su temporada. iv./ !ctuacin a nombre propio$ Este requisito no se desprende de la definicin que da el !rt. H C.Com. El comerciante debe actuar a cuenta y riesgo propio, es decir, todos los efectos de los actos reali'ados se deben radicar en su patrimonio. 6or ejemplo$ El gerente de una empresa, es un sujeto capa' de obligarse, se dedica al comercio con habitualidad, pero no act0a a nombre propio, ya que los efectos de los actos que ejecuta no se radican en su patrimonio, sino que se radican en el patrimonio de la empresa de la cual es gerente. 6or lo tanto el gerente no es comerciante, sino que es un factor de comercio. c./ #mportancia de ser comerciante$ El comerciante regulado por el !rt. H C.com tiene que cumplir con ciertas obligaciones, que el sujeto regulado en el !rt. E C.Com no tiene que cumplir, y adem s la calidad de comerciante incide sustancialmente en la quiebra. (as obligaciones que el comerciante tiene que cumplir son$ /. #nscripcin de ciertos documentos. /. +bligacin de llevar contabilidad mercantil. !dem s de ser importante la calidad de comerciante por el hecho de que todo comerciante debe cumplir con ciertas obligaciones, es importante determinar la calidad de comerciante para los efectos de la quiebra$ /. El comerciante queda determinado como sujeto calificado en la quiebra. El comerciante queda determinado como sujeto calificado en la quiebra$ Desde el punto de vista de la quiebra, no es indiferente tener la calidad de comerciante, debido a que la (ey de 8uiebra, establece un tratamiento discriminatorio, mucho m s severo, respecto de aquel deudor que tiene la calidad de comerciante, deudor que la (ey denomina deudor calificado. Conjuntamente con el comerciante, est n como deudores calificados, el industrial, el agrcola y el minero. El tratamiento diferenciado consiste en$ i./ El comerciante est obligado a pedir su propia quiebra antes de que transcurran %C das contados desde que haya cesado el pago de una obligacin mercantil$ Este requisito est seAalado por el !rt. :% de la (ey de 8uiebras.

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6or ejemplo, si )oprole deja de pagar sus obligaciones mercantiles, tiene %C das para pedir su propia quiebra. )i el comerciante no pide su propia quiebra dentro del pla'o seAalado por la (ey, la quiebra se le puede imputar como culpable, caso en el cual se le puede aplicar una pena de D% das a C aAos de c rcel. !dem s, el comerciante que no pide su propia quiebra dentro de los %C das pierde el derecho de pedir alimentos a la quiebra, derecho que tiene todo deudor persona natural. ii./ !l comerciante se le puede configurar la causal del !rt :5 ,V % $ Es mucho m s f cil pedir la quiebra de un comerciante que de un deudor civil. 6ara que se configure la causal, basta que el comerciante haya dejado de cumplir una obligacin mercantil que conste en un ttulo ejecutivo. El !rt. :5 de la (ey de quiebras seAala 3 Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, a0n cuando su cr1dito no sea e<igible, en los siguientes casos$ %./ Cuando el deudor que ejer'a una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, cese en el pago de una obligacin mercantil con el solicitante, cuyo ttulo sea ejecutivo.4 6or ejemplo, si un comerciante no pag una letra de cambio, el acreedor de la letra con ese mismo documento puede ir a pedir la quiebra del comerciante deudor. iii./ hay un tratamiento distinto en cuanto al efecto retroactivo para dejar sin efecto ciertos actos$ Es m s f cil requisar y eventualmente requerir la revocacin de actos y contratos reali'ados con anterioridad a la quiebra, que puedan ser considerados como fraudulentos, de un deudor comerciante que de un deudor civil. Cuando se declara la quiebra, es posible investigar hacia atr s el comportamiento del deudor comerciante, y por lo tanto se puede dejar sin efecto ciertos actos o contratos reali'ados por este deudor. iv./ .especto del deudor comerciante se puede abrir un proceso penal de calificacin$ Este proceso, se puede abrir para determinar si el comerciante ha sido culpable de mala administracin de sus negocios o si ha habido fraude doloso. El procedimiento por el cual el proceso se lleva a cabo se denomina procedimiento de calificacin. El deudor civil no queda sujeto a este procedimiento, salvo que la causal que se le invoque para declarar su quiebra sea la del !rt. :5 ,V 5 de la (ey de 8uiebra. !rt. :5 (ey de 8uiebra$ 3Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, a0n cuando su cr1dito no sea e<igible, en los siguientes casos$ 5./ Cuando el deudor se fugue del territorio de la .ep0blica o se oculte dejando cerradas sus oficinas o establecimientos, sin haber nombrado persona que administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas.4 C+,CE6T+ DE C+-E.C#!,TE

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El artculo H seAala quien es comerciante en concepto del Cdigo de Comercio$ 3)on comerciantes los que teniendo capacidad para contratar hacen del comercio su profesin habitual.4 !n lisis del contenido de este concepto$ %./& En primer lugar, el legislador alude a la capacidad, 3capacidad para contratar4. Elemento de fondo de todo acto jurdico. !lude a la capacidad porque la legislacin mercantil, desde siempre, ha tenido ciertas normas especiales a propsito de la capacidad. Es evidente de que si no hubiera ning0n cambio, ninguna modificacin de las reglas sobre capacidad contenidas en el derecho com0n, obviamente que aludir al elemento capacidad habra estado de m s. 6or lo tanto, cuando el legislador inicia la definicin de comerciante aludiendo al elemento capacidad, es porque en la legislacin mercantil e<isten normas no necesariamente id1nticas a las contenidas en el derecho com0n, acerca de este elemento. +bviamente, al hablar de capacidad se est refiriendo a la capacidad de ejercicio, de poder desarrollar la actividad de comerciante, no a la capacidad de goce de que go'an todos los individuos. QEn que aspectos podr n haber reglas especiales en el mbito mercantil acerca de la capacidadR Ellas est n dadas respecto de los incapaces relativos, especficamente respecto de la mujer casada y el menor adulto. Evidentemente, las reglas relativas a la mujer casada con todas las modificaciones que se han ido produciendo y que han ido dando cada ve' m s facultades y m s derechos a la mujer casada bajo r1gimen de sociedad conyugal est n reducidas a solo una norma, consagrada en el artculo %: del Cdigo Comercio Dicha norma seAala que para que la mujer casada en r1gimen de sociedad de bienes sea comerciante debe desarrollar esta actividad en forma separada de su marido. Esto lo podemos considerar una aplicacin de la norma del artculo %CG del Cdigo Civil, que establece el patrimonio reservado de la mujer casada cuando ejerce una actividad industrial, comercial o profesional separada de su marido. Tambi1n podemos seAalar el artculo %D que se refiere a la mujer divorciada y separada de bienes, la cual go'a de plena capacidad. Estas mujeres pueden comerciar previo registro y publicacin de la sentencia de divorcio y de separacin, o de las capitulaciones matrimoniales seg0n sea el caso. Con ello se busca que haya la adecuada publicidad en orden a que son plenamente capaces por encontrarse divorciada o separada de bienes de su marido. .especto del menor adulto podemos decir que la actividad comercial cae dentro de ese concepto m s amplio contenido en el Cdigo Civil respecto de las actividades que puede desarrollar el menor adulto$ el ejercicio de una industria o comercio, lo que da lugar a la formacin de un peculio especial, denominado peculio industrial. (a legislacin mercantil contempla dos normas en relacin a la actividad comercial de menor adulto$ El artculo %G del Cdigo de Comercio seAala que el ejercicio de la actividad comercial del menor adulto hace desaparecer la incapacidad civil de 1ste respecto de la disposicin de los bienes que dedica a su giro. Esto es obvio, pues mal podra dedicarse un menor adulto al giro comercial si no pudiera disponer de los bienes propios del giro, quedara totalmente entrabado en el ejercicio de su actividad.

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(a segunda norma, establecida en el artculo %E del Cdigo de Comercio, es de car cter procesal mercantil. )e refiere a la comparecencia en juicio del menor adulto, el cual puede comparecer en juicio por s solo, o sea como si fuese mayor, en todas las cuestiones relativas al ejercicio de su actividad mercantil. 2./& Elemento material del concepto$ 3la reali'acin de actos de comercio4. Evidentemente, aqu de lo que se trata es de la ejecucin de actos que la ley califica como mercantiles, enumerados en el artculo 5. 5./& El tercer elemento de refiere a la 3profesin habitual4. Esto que la ejecucin de actos de comercio constituya una profesin habitual es una cuestin de hecho que quedar sujeta a la apreciacin de esa circunstancia. El legislador alude a una ejecucin frecuente, ordinaria. .ecordemos que el artculo E dice que el que ejecuta accidentalmente actos de comercio no es comerciante, aunque quede sujeto a la legislacin mercantil respecto a los efectos de ese acto. 6or lo tanto, evidentemente, que aqu se est refiriendo a una ejecucin habitual, frecuente u ordinaria, reiterada en el tiempo. Todo esto en oposicin a lo que se hace en forma e<cepcional, accidental. 6ero adem s, aunque el te<to de la ley no lo diga e<presamente, la doctrina a estado siempre conteste que no basta la simple ejecucin frecuente de actos de comercio, sino que esta debe hacerse con intencin o espritu profesional. Kale decir, que en el trasfondo e<ista la voluntad de hacer de la voluntad mercantil la fuente de ingresos, recursos de esa persona, generalmente, mediante una organi'acin destinada al efecto. +rgani'acin que ya hemos visto a propsito de los actos de comercio y que se denomina 3establecimiento de comercio4. Oeneralmente, el comerciante es el titular del establecimiento de comercio, vale decir, de esa universalidad de bienes corporales o incorporales, destinados a la prestacin de un servicio o a la fabricacin de determinados productos. ,o obstante lo dicho, en parte alguna la ley y tampoco la doctrina ha e<igido que esta actividad sea e<clusiva. Lien puede e<istir una persona que cumpla con los requisitos para ser comerciante, pero que adem s puede desempeAar otra actividad. En ninguna parte se establece que quien desarrolla una actividad mercantil deba hacerla con e<clusin de cualquier otra actividad. !s, perfectamente, puede haber un profesional que adem s sea comerciante. :./& El 0ltimo requisito no se encuentra en la definicin del artculo H. )in embargo siempre se ha seAalado en la doctrina para evitar equvocos, dicho requisito dice relacin con que los actos de comercios que se reali'an o ejecutan se hagan por cuenta propia. Kale decir, que los efectos de los actos que se ejecutan se radiquen en su patrimonio. )i pensamos en el gerente de una sociedad, se cumplen a su respecto todos los requisitos que hemos seAalado$ tiene capacidad, ejecuta reiteradamente actos de comercio, los reali'a en forma habitual y profesional, pero no los reali'a para s, sino que los reali'a en representacin de la sociedad de la cual es un empleado. (as resultas de los actos que reali'a en forma tan habitual no se radican en su patrimonio personal, sino en el patrimonio de la sociedad para la cual el trabaja.

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Estos son los elementos del concepto de comerciante. El Cdigo de Comercio le impone a los comerciantes ciertas obligaciones de car cter especial. Ellas dicen relacin, fundamentalmente, con dos ordenes de materia$ %./& (a obligacin de inscribir ciertos documentos en un registro especial, denominado .egistro de Comercio. 2./& (a segunda obligacin dice relacin con la contabilidad mercantil. .especto de la primera obligacin ya conocemos algo$ dijimos que la mujer divorciada y separada totalmente de bienes para ejercer la actividad mercantil debe inscribir la sentencia correspondiente, la capitulacin matrimonial, seg0n sea el caso. !s como el Cdigo Civil cuando fue aprobado, estableci la creacin de un .egistro Conservatorio de Lienes .aces, as tambi1n el Cdigo de Comercio estableci la creacin de un .egistro de Comercio donde deben inscribirse determinados documentos que establece el Cdigo, complementado por el propio reglamento del .egistro de Comercio que se encuentra en el ap1ndice del te<to del Cdigo. Curiosamente tanto el .egistro Conservador de Lienes .aces como el .egistro de Comercio 7y los dem s .egistros que e<isten& tienen como base en la divisin poltica T administrativa del pas una unidad ya desaparecida, cual es el departamento. !rtculo 2G$ 3En la cabecera de cada departamento se llevar un registro en que se anotar n todos los documentos que seg0n este Cdigo deben sujetarse a inscripcin.4 Tenemos que seAalar ciertos documentos que deben inscribirse en el registro de Comercio y que constituyen una obligacin para los comerciantes. Estas inscripciones pueden cumplir como objetivo o finalidad, en determinados casos, la publicidad, pero en otros casos constituir n una solemnidad del acto o contrato. ,o interesa memori'ar el artculo 22, que es el que enumera los documentos que deben inscribirse, sino que tener una idea de cuales son dichos documentos y la ra'n por la cual deben inscribirse. !rtculo 22$ 3En el registro de comercio se tomar ra'n en e<tracto y por orden de n0meros y fechas de los siguientes documentos$ %9 De las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separacin de bienes a que se refiere el artculo %H25 del Cdigo Civil, inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras p0blicas de donacin, venta, permuta, u otras de igual autenticidad que impongan al marido alguna responsabilidad a favor de la mujer.

E<plicacin$ (o interesante es lo que dice al final 3que impongan al marido alguna responsabilidad a favor de la mujer4. (a ra'n es que en virtud del r1gimen de sociedad conyugal, el marido puede aparecer en su actividad mercantil con un gran patrimonio, formado, en gran parte, por bienes de la cnyuge. ,o olvidemos que los cr1ditos que tiene la mujer contra el marido por sus bienes que este le administra constituyen un cr1dito privilegiado de :P Clase y por lo tanto, la mujer va a tener preferencia frente a los acreedores comunes de este marido comerciante, que a lo mejor su verdadero patrimonio es poco y nada. Entonces, la obligacin de inscribir estos documentos tiene por objeto dar publicidad a cual es la

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verdadera situacin patrimonial de este marido comerciante que aparece tan solvente, con tantos bienes, pero que en el hecho no es as. 29 De las sentencias de divorcio o separacin de bienes y de las liquidaciones practicadas para determinar las especies o cantidades que el marido debe entregar a su mujer divorciada o separada de bienes. E<plicacin$ pr cticamente la misma idea. El legislador se est poniendo en el caso de que el marido comerciante y su cnyuge se divorciaron o se separaron de bienes. 59 De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que est bajo la potestad del padre, madre o guardador. E<plicacin$ aqu es lo mismo, pero en relacin a los hijos o pupilos. )ituacin m s e<cepcional que el padre comerciante apare'ca con una situacin patrimonial perteneciendo en realidad 1sta a un hijo. :9 De las escrituras de sociedad, sea 1sta colectiva, en comandita o annima, y de las que los socios nombraren gerente de la sociedad en liquidacin. E<plicacin$ ac nos trasladamos a otra materia totalmente diferente. Todas las sociedades mercantiles son solemnes y que la solemnidad mnima la constituye la escritura p0blica y la inscripcin del e<tracto de esta escritura en el .egistro de Comercio. Este numeral presenta una omisin$ no contempla las sociedades de responsabilidad limitada. (a ra'n es que la 1poca de la dictacin del Cdigo no e<istan este tipo de sociedades. Cuando se dict la ley ,9 5I%E que autori' el establecimiento de sociedades de responsabilidad limitada de los socios, se olvid complementar esta disposicin con este numeral. !c ya no es por va de publicidad, es por va de solemnidad. - s adelante veremos las sanciones que acarrean el incumplimiento de estas formalidades. Cuando dice 3 y de las que los socios nombraran gerentes de la sociedad en liquidacin4 se refiere a los liquidadores de la sociedad. C9 De los poderes que los comerciantes otorgaren a sus factores o dependientes para la administracin de sus negocios. E<plicacin$ se refiere a inscripcin de poderes. E<isten otros documentos que deben inscribirse a propsito de otras materias que est n contenidas en disposiciones o cuerpos legales que se han ido dictando con posterioridad, algunos de los cuales vamos a estudiar. (ugar en que deben #nscribirse estos Documentos (os tres primeros deben inscribirse donde el comerciante tenga su domicilio y ejerce su actividad comercial. !l estar enfocados a conocer la situacin patrimonial del comerciante, tendr que inscribirse donde tenga su domicilio y ejerce su actividad. .especto del ,9 :, deber inscribirse en el .egistro de Comercio del domicilio de la sociedad, seAalado en sus estatutos. *inalmente, el relativo al ,9C, no debe inscribirse donde se otorgan ni donde tiene el comerciante su domicilio, sino donde se va hacer efectivo el encargo, donde se va a reali'ar la gestin encomendada al factor. 6la'o que establece la ley para inscribir estos documentos El pla'o general es de %C das. Este pla'o es para todos los n0meros del art. 2C salvo para el :9 Yla constitucin de las sociedadesY. El pla'o para inscribir la escritura de constitucin, en e<tracto naturalmente, es de DG das corridos.

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QDesde cuando se cuentan estos %C dasR 6ara poder contestar esta pregunta es necesario determinar primero si el documento se otorg con anterioridad a la fecha en que el afectado entr a ejercer el comercio o no. / )i se otorg con anterioridad los quince das se cuentan desde que empie'a a ejercer el comercio. Evidentemente porque se trata de una situacin pree<istente. / )i se otorga con posterioridad los quince das se contar n desde que el instrumento se otorg. (a e<cepcin es la del n9 : que se refiere a DG das desde la fecha de la escritura. ]] Esto es todo en relacin a la inscripcin de documentos en el registro de comercio. En el ap1ndice del Cdigo Comercio est lo relativo al .egistro de Comercio que deberamos leer. Q8u1 pasa si no se inscriben estos documentosR ?ay que distinguir tambi1n$ En general, trat ndose de todos los n9 que no son el relativo a la constitucin de sociedades, no hay un sancin especfica. 6or ejemplo qu1 pasa si el comerciante no escribi las capitulaciones matrimoniales; sera absurdo que la mujer perdiera su privilegio. ,o hay una sancin especfica sino que la presuncin general de culpabilidad en el caso de quiebra. Cuando veamos quiebra, a propsito del procedimiento de calificacin de la quiebra, nuestra legislacin ha construido un sistema de presunciones de quiebra culpable o fraudulenta, y entre las presunciones de culpabilidad est una de ndole general que es la no inscripcin de los documentos a que la ley obliga, y, por lo tanto, caera dentro de esa sancin que evidentemente tiene un car cter eventual. En el evento que le comerciante caiga en quiebra. Trat ndose de las sociedades, en cambio, la sancin fue gravsima, hoy en da un poco aminorada. 6orque la sancin que se estableca tradicionalmente para el incumplimiento de formalidades de constitucin de la sociedad era la nulidad de 1sta. ,ulidad que no era saneable pero que hoy lo es en virtud de una ley especial. .especto de los poderes hay una sancin especial. )e establece la nulidad del poder entre mandante y mandatario, m s no respecto de terceros. 6or lo cual el tercero no tienen que corroborar que se ha inscrito el poder en el registro de comercio. C+,T!L#(#D!D -E.C!,T#( )iempre e<isti contabilidad mercantil, la ley positiva, o sea el cdigo vino a consagrar algo que ya estaba establecido por las pr cticas y las costumbres mercantiles. #ncluso en el antiguo derecho romano e<ista un principio de contabilidad mercantil denominado Y(as !dversariasY, que tiene una e<plicacin desde el nombre$ la contabilidad siempre se lleva en dos columnas, haber y debe, o de ganancias y p1rdidas. Este sistema operaba borr ndose las obligaciones en el libro cuando 1stas eran cumplidas, entonces en un libro de un comerciante figuraba como salida el pago hecho y en el otro como entrada. Entonces confrontando estas adversarias se llegaba a un resultado 7as tambi1n opera como medio de prueba&. .especto a la contabilidad mercantil y el porqu1 de su e<istencia, e<isten numerosos intereses$

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/ #nter1s p0blico que es salvaguardar los intereses de los terceros que contraten con el comerciante. / #nter1s de car cter fiscal o tributario para los efectos de gravar con impuestos ciertos actos, ciertas operaciones. / #nter1s del propio comerciante, porque ella le permite un conocimiento e<acto de sus negocios. (a contabilidad tiene importancia y se habla de ella en el mensaje del cdigo consider ndola como el alma del comercio de buena fe. ?oy en da evidentemente que la contabilidad mercantil, sin perjuicio de seguir siendo una obligacin de los comerciantes como lo establece el cdigo, ha e<cedido mucho el mbito del derecho comercial. +bviamente que la normativa tributaria ha ido mucho m s all de lo que se pretenda con la contabilidad cuando solo constitua una obligacin comercial. Es en el mbito tributario donde hoy en da este aspecto adquiere e<traordinarios trascendencia, incluso no slo de los libros que se deben llevar. Esto no significa que la contabilidad tenga siempre una e<traordinaria importancia en materia mercantil, y en que aspectos fundamentalmente$ %./& En materia de prueba. Keremos que la contabilidad mercantil constituye un importante medio de prueba. 2./& En caso de quiebra del comerciante, y no slo para os efectos sustantivos de la quiebra sino tambi1n para el denominado proceso de calificacin de ella. 6ara determinar si ha sido fortuita, culpable o fraudulenta. 5./& E<isten ciertas presunciones en mbitos ajenos a la legislacin mercantil propiamente tal que operan sobre la base de la contabilidad mercantil. #ncluso se modific el art. :E5 C6 a propsito del delito de incendio y otros estragos para establecer una presuncin de responsabilidad en el incendio al comerciante en cuya casa o establecimiento se origin el fuego si no justificare con sus libros de contabilidad, documentos u otro medios de prueba que el incendio no le reporta beneficio alguno. Esta es una presuncin simplemente legal. 6artiendo de la base de que la obligacin de llevar contabilidad se encuentra desde antiguo consagrada en la pr ctica y usos mercantiles y que el cdigo lo que hi'o fue recoger simplemente estas circunstancias sigamos adelante con el estudio. )istemas del Derecho Comparado en relacin con esta obligacin de llevar libros de contabilidad. ?ay dos sistemas principales$ a./& !quel en que es la propia ley la que determina los libros que deben ser llevados por los comerciantes. (a ley seAala no slo la obligacin sino que precisa los libros. Este es el sistema imperante en *rancia y EspaAa y por ende en chile que sigue

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estas legislaciones en materia mercantil, es lo que podramos llamar el derecho cl sico continental de ra' rom nica. b./& )istema que establece la obligacin de llevar contabilidad pero sin precisar los libros en que 1sta debe constar. )e deja en libertad al comerciante respecto del n9 de libros que debe llevar y cuales son estos. Este es el sistema tradicionalmente de ra' germ nica y que sigue el sistema anglosajn. El primer sistema, el nuestro, veremos como el legislador es e<traordinariamente riguroso y detallista al reglamentar esta obligacin; no slo seAala los libros que deben ser llevados, sino cmo deben ser llevados, con qu1 caractersticas, adem s reglamenta el m1rito probatorio. (ibros de Contabilidad ,uestra legislacin establece que los comerciantes deben llevar a lo menos : libros$ %./& (#L.+ D#!.#+ 2./& (#L.+ -!@+. + DE CBE,T!) C+..#E,TE) 5./& (#L.+ DE L!(!,CE + DE #,KE,T!.#+) @ L!(!,CE :./& (#L.+ C+6#!D+. DE C!.T!). )lo los tres primeros son propiamente de contabilidad el cuarto tiene importancia pero no constituye propiamente un libro de contabilidad, lo que quiere el legislador es que quede constancia de la correspondencia intercambiada por el comerciante en ocasin de sus negocios. %9 (#L.+ D#!.#+$ Q8u1 debe registrarse, asentarse en 1lR )e deben asentar cronolgicamente, o da a da, las operaciones mercantiles que ejecute el comerciante seAalando el car cter y circunstancia de cada una de ellas. !grega la norma de que si se llevan dos libros au<iliares$ de caja y de factura, se puede omitir en el libro diario el asiento detallado de las operaciones, y eso es lo que ocurre com0nmente. (os libros au<iliares est n en oposicin a libro principales que son los seAalados en el cdigo. (os (ibros de Caja son aquellos en que se anotan las cantidades de dinero que entran y que salen, o sea el debe y el haber. El (ibro de *acturas es aquel en que se anotan los movimientos de mercaderas. @ ambos, si se llevan, hacen que no sea necesario asentar en el libro diario el detalle. 29 (#L.+ -!@+. o DE CBE,T!) C+..#E,TE)$ Este libro resulta de la traslacin metdica de los asientos del libro diario, anot ndose las compras y ventas de un determinado cliente o del movimiento de una determinada mercadera. 7Es evidente que cuando estamos anali'ando los libros de contabilidad, no pensemos en el comerciante al por menor, no pensar en 1l porque todo esto resulta disparatado para 1l; como va a estar a notando a quien le vende un Chocolito o las platas que le entran por la venta de los helados, porque sino tendra que estar preocupado de anotar libros. El comerciante minorista generalmente tiene otro tratamiento establecido por la ley tributaria, no est e<ento de llevar libros, pero no en la forma que apareceras de los conceptos que estamos dando$ Yel movimiento de cada mercaderaY&.

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59 (#L.+ DE L!(!,CE) o DE #,KE,T!.#+) @ L!(!,CE)$ Este libro tiene que ser abierto, o sea iniciarse, por cada comerciante al abrir su giro Qqu1 es estoR Cuando inicia declaracin de actividades frente al )##. Esa es la iniciacin de giro legal del comerciante, le dan un .ut si es una persona distinta a la natural y se inician las actividades. En ese momento la ley establece que el comerciante debe anotar en el libro de balance una anotacin estimativa de todos los bienes tanto muebles como inmuebles, y de todos los activos y pasivos, o sea, refleja la situacin patrimonial del comerciante. !l t1rmino de cada aAo debe reali'arse en ese libro el balance general de sus negocios, y tambi1n en esa oportunidad debe hacerse el inventario de los bienes. 6or eso el nombre que tiene, y ah se conoce cu l es el resultado del ejercicio correspondiente mediante la denominada Cuenta de .esultados que arroja el balance, y que muestra si en el ejercicio se obtuvieron utilidades y cu ntas utilidades o p1rdidas. :9 (#L.+ C+6#!D+. DE C!.T!)$ ?aba todo un sistema de copiado de cartas, lo que interesaba era que quedara constancia de la correspondencia, de las cartas recibidas y despachadas. ?oy en da ha sido reempla'ado por un simple libro archivador de correspondencia. 6ero e<isten otros libros establecidos por otras leyes y que se suman a los que hemos seAalado$ / (ibro de #K! para los efectos de la tributacin de #K!. / (ibro au<iliar de remuneraciones, viene del derecho laboral para acreditar los gastos por concepto de remuneracin al personal. / E<iste la facultad de los directores regionales del )## para e<igir otros libros au<iliares o adicionales, y esto se relaciona fundamentalmente con el comercio de ciertos artculos de los cuales quiere llevarse un control especial por ra'ones tributarias. 6or ejemplo los que e<ige la ley de alcoholes porque ellos tienen un gravamen especial y por lo tanto un sistema de control especial. #gual ocurre con el tabaco, el combustible, etc. Trat ndose del comerciante al por menor, que son los que venden directamente al p0blico, al consumidor, e<iste otra norma, y en el art. 5G Cdigo de Comercio se establece un sistema especial para ellos en el que se asientan diariamente las compras que efect0an tanto al contado como a cr1dito. Es evidente que al comerciante al por menor se le hace imposible llevar los libros que establece el Cdigo de Comercio y por lo tanto se le aplica este sistema especial. *orma de (levar los (ibros %./& En lengua castellana. ! la 1poca de la dictacin del Cdigo de Comercio esto no era tan as porque el comercio estaba en manos e<tranjeras y, por lo tanto, llevaban la contabilidad en lengua y moneda materna. 2./& En moneda nacional 5./& @ que deben ser foliados y numerados correlativamente, y timbrados por el )##.

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Todo esto sin perjuicio de aquellos contribuyentes que puedan llevar contabilidad simplificada de acuerdo a la (ey de la .enta 7los comerciantes pequeAos&. Esta norma precisamente nos demuestra que hoy en da el aspecto tributario ha alcan'ado mayor importancia respecto de los comerciantes que la legislacin mercantil. 6rohibiciones .especto de los (ibros 6recisamente en atencin a sus finalidades, incluso como medio de prueba que pueden obrar, e<cepcionalmente a favor del propio comerciante que los lleva, la ley establece una serie de prohibiciones para que en el fondo no puedan ser vulnerados. 8ue reflejen la mayor transparencia de la situacin real del comerciante. !rtculo 5%$ Y)e prohibe a los comerciantes$ %9 Y!lterar en los asientos el orden y fecha de las operaciones descritasY; (os libros se llevan cronolgicamente en consecuencia no debe alterarse orden y fecha de las operaciones. 29 YDejar blancos en el cuerpo de los asientos o a continuacin de ellos;Y (a idea sera para llenarlos despu1s en la forma que m s acomode 59 Y?acer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos asientos;Y Dice relacin con alterarlos, borrarlos, enmendarlos, etc. Qqu1 pasa si se comete un errorR )e tiene que efectuar un nuevo asiento salvando el anterior. :9 YLorrar los asientos o parte de ellos;Y Es otra forma de alterar el contenido de los asientos. C9 Y!rrancar hojas, alterar la encuadernacin y foliatura y mutilar alguna parte de los libros.Y )e e<plica por s solo. En el art. 52 Cdigo de Comercio est contenida la norma de qu1 ocurre en caso de error u omisin, aqu debe ser salvado mediante un nuevo asiento. )anciones por no llevar los (ibros o en la *orma +"+^^^ Estamos viendo esto slo desde el punto de vista comercial y no tributario$ %./& 6ierde la eficacia o valor probatorio que los libros puedan tener. Esta eficacia est dada slo cuando los libros son llevados regularmente. 2./& ?ay presuncin de culpabilidad en caso de quiebra. #gual como veamos en caso de la no inscripcin de documentos. Conservacin de los (ibros Q6or cu nto tiempo deben mantenerse los libros de contabilidadR (a legislacin mercantil en realidad no seAala un pla'o, aunque en realidad nos est diciendo, o dando a entender, de que debieran mantenerse durante todo el tiempo que dure el giro del negocio del comerciante.

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Evidentemente esta norma, de la 1poca de la dictacin del Cdigo, denota que a esa 1poca no eran los espacios los que faltaban y, por lo tanto, si lleva :G aAos en el giro debe guardar los libros de :G aAos. 6ero en la pr ctica no es as. )e ha entendido que los comerciantes en general, porque hay normas especiales para algunos como los bancos que deben guardarlos por 2G aAos, deben conservar los libros de contabilidad al menos por el pla'o de prescripcin que establece el C. Tributario que son de 5 D aAo, o sea, en ning0n caso sera necesario guardarlo por m s de H aAos. ,uevamente aqu una norma tributaria prima. Kalor 6robatorio de los (ibros de Contabilidad !qu se produce una importante e<cepcin a los principios generales de medios de prueba, que consisten en que los libros de contabilidad llevados conforme a la ley pueden producir prueba a favor del comerciante que los lleva, derog ndose as el principio del art. %HG: Cdigo Civil en cuanto a que nadie puede preconstruir prueba a su favor. (os libros de contabilidad hacen siempre prueba en contra del comerciante que los lleva. Esta norma est en el art. 5E Cdigo Comercio QCu ndo hacen prueba a favor del comerciante que los llevaR 6ara que ello ocurra es menester que concurran ciertos requisitos formales$ a./& 8ue los libros hayan sido llevados legalmente y conforma regular, que no adole'can de vicio. b./& 8ue hayan sido rubricados y timbrados por el )##, obviamente esta es una primera condicin, porque son los libros autori'ados. .equisitos de fondo$ a./& 8ue se trate de un litigio entre comerciantes porque sino sera poco equitativo. b./& 8ue ese litigio verse sobre causas mercantiles. ?iptesis que se producen en relacin al Kalor 6robatorio$ a./& (os libros de los comerciantes est n de acuerdo$ en este caso se produce 6(E,! 6.BEL!. b./& (os libros de los comerciantes est n en desacuerdo y ambos cumplen con los requisitos de forma$ en sete caso )E !,B(!,. c./& (os libros est n en desacuerdo y uno ha sido llevado regularmente y el otro no$ en este caso se estar a lo que seAalen los libros del comerciante que los ha llevado regularmente pero pudi1ndose rendir prueba en contrario.

d./& (a relativa a un medio probatorio que e<ista antes y que fue suprimido por el C6C llamado "uramento Diferido. En general es un medio de prueba establecido a favor del litigante de buena fe pero que no tiene como acreditar los hechos. Trasladando esto a los libros de contabilidad el litigante ofrece al tribunal que se est1 a lo que seAalen los libros de su contraparte y la contraparte se niega a e<hibirlos. En

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este caso se estar Comercio

a lo que declare el solicitante bajo juramento. !rt. 5H Cdigo

QDe qu1 litigio se trata aquR Q8u1 supone todo esto aunque el Cdigo de Comercio no lo digaR )e tiene que tratar de un litigio entre un comerciante y un no comerciante, porque si son dos comerciantes el otro tiene que e<hibir los libros. Esto sera una sancin para el comerciante que se niega a e<hibir los libros. e./& Cuando uno de los comerciantes litigantes es obligado a e<hibir sus libros por el tribunal y se niega a hacerlo$ en este caso se estar a lo que seAalen los libros de la contraparte pero con el agregado de que no se admite pruebe en contrario. + sea, en esta hiptesis har 6(E,! 6.BEL! a su favor. !qu es una fuerte sancin a la mala fe evidente del que se niega a e<hibir 7!rt.55 Cdigo Comercio& ]] Estas son las cinco hiptesis a propsito del valor probatorio. ?ay otras normas que ratifican los principios generales en materia probatoria, por ejemplo la indivisibilidad de la prueba$ se estar a lo favorable y tambi1n a lo desfavorable. ?ay tambi1n un valor probatorio de los libros de caja y factura que slo tienen valor probatorio cuando sus asientos guarden relacin con los asientos de los libros principales, art. 2C Cdigo Comercio ,o tiene valor por s solos independientemente de los libros principales. +tro aspecto que contempla el Cdigo de Comercio en materia de contabilidad es lo relativo al )ecreto de la Contabilidad -ercantil que hoy en da es muy discutida. El principio del secreto y lo que de 1l deriva se ha ido debilitando en el tiempo$ 6rimero se debilit por ra'ones impositivas, tributarias, y el fisco fue paulatinamente tomando medidas destinadas a restringir la posibilidad de evasin tributaria, pero hoy se ha e<cedido el mero inter1s impositivo fiscal. (os negocios ilcitos han hecho que este principio vaya cediendo a0n m s, pero en principio esto se mantiene. 6or lo tanto, la legislacin mercantil lo que hace es seAalar las e<cepciones a este secreto de la contabilidad mercantil, vale decir, cuando se vulnera el principio ya sea para ver e<hibicin general o parcial de los libros. ! propsito de la e<hibicin general$ .especto de los herederos a ttulo universal en caso de sucesin$ pero obviamente los herederos son los continuadores del causante. Comuneros en caso de comunidad. (os socios o accionistas en caso de liquidacin de la sociedad. En caso de quiebra, todo el que tenga inter1s en ella puede interiori'arse en la contabilidad del fallido. ! propsito de la e<hibicin parcial$ En caso de litigio el tribunal puede decretar de oficio o a peticin de parte la e<hibicin de las partidas contables que digan relacin con la cuestin discutida. (as normas del art. :5 Cdigo de Comercio tambi1n hay que entenderla como propia de la 1poca de la dictacin del cdigo porque los dos

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requisitos que pone hoy no se cumplen porque los libros hay que llevarlos al tribunal y los e<aminan peritos. !parte de estas dos obligaciones de los comerciantes e<isten otras propias del comercio no contenidas en el cdigo sino que en leyes especiales. (a m s importante es la contenida en la (ey de .enta -unicipal que es pagar patente comercial. !parte e<isten otras pero que dicen relacin con la naturale'a y tipo de comercio que se ejerce. (!) )+C#ED!DE) -E.C!,T#(E) Es el sujeto colectivo del comercio. *uentes Del Derecho )ocietario %. Cdigo Civil$ entre los contratos del (ibro #K se encuentra la sociedad en los artculos 2GC5 y siguientes. 2. Cdigo de Comercio que contempla en el Ttulo K## dentro del (ibro ## relativo a los contratos. 5. (ey 5.I%E de %I25 que estableci en nuestro pas la posibilidad de que se constituyeran sociedades de responsabilidad limitada. :. (ey %E.G:5 que contiene el actual te<to sobre ).!. )e dict junto con la ley %E.G:C que regula el mercado de valores por primera ve' en Chile C. E<isten otros cuerpos legales como por ejemplo$ D*( 2C% sobre CompaAas de )eguros, ).!. y Lolsas de Comercio, y que cre en su 1poca la denominada )uperintendencia de CompaAa de )eguros y ).!.; hoy se denomina )uperintendencia de Kalores y )eguros regulada por el D( 5C5E. En nuestra legislacin, partiendo por el C.C., la )+C#ED!D est tratada como un contrato. !s tambi1n est definida tanto en el C.C. como en el C.Co. 6ero hoy en da m s que un contrato la sociedad es considerada como un sujeto de derecho, situacin que ya estaba prevista en el propio C.C. cuando a continuacin de la definicin del inciso %9 del 2GC5 nos dice que la sociedad constituye una persona distinta de los socios individualmente considerados, por lo tanto es un sujeto de derecho. 6or la importancia que ha adquirido la sociedad en la economa moderna y sobre todo la ).!. hoy en da se le considera desde este punto de vista como un sujeto de derecho m s que un contrato.% .elacin De (a )ociedad Con (a !sociacin En el fondo la sociedad es una especie dentro de las asociaciones, vale decir de la unin de varias personas que persiguen un objetivo com0n. QCu les son los elementos que distinguen una asociacinR QCu les son los elementos comunes que concurren cuando varias personas se asocianR
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Adems cuando la estudiemos veremos que es carcter meramente contractual se a ido !erdiendo"

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En la asociacin hay un objetivo y un inter1s com0n, una finalidad, aportes o medios para reali'arlo que forman el patrimonio de la asociacin. (a diferencia b sica entre una asociacin y una sociedad es el reparto de utilidades. Cuando alguien se asocia a cualquier corporacin sin fines de lucro no se reparten las utilidades, y en las sociedades es de la esencia el reparto de utilidades. +bviamente otra diferencia que no cabe duda es que est n en relacin de g1nero a especie. En nuestra legislacin positiva las asociaciones est n tratadas en el Ttulo 55 del (ibro # C.C. y la sociedad como especie de asociacin que es constituye una persona jurdica, as lo dice tambi1n el artculo 2GC5 C.C. que despu1s de definir la sociedad en el inciso 29 dice que constituye una persona jurdica separada e independiente de los socios individuales que la componen. Q8u1 es una persona jurdicaR Bna persona jurdica es un este ficticio capa' de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles 7C:C C.C&. El C.C. reglamenta dos especies de personas jurdicas, las corporaciones y las fundaciones, y seAala que las sociedades comerciales ser n reglamentadas en el C.Co. 8u1 Es (a )ociedad 6revaleciendo la tesis contractualista a la 1poca de la dictacin del cdigo fue definida como un Ycontrato en virtud del cual dos o m s personas ponen algo en com0n, estipulan un aporte, con la mira de repartirse las utilidades que de ello provenganY. (a consecuencia de que la sociedad constituya una persona jurdica es que tiene nombre, patrimonio, domicilio, nacionalidad propia, vale decir, go'a de pr cticamente todos los atributos de la personalidad. )ociedad @ Comunidad (a sociedad tambi1n se asemeja con la C+-B,#D!D, tiene puntos en com0n y tambi1n importantes diferencias. Q8u1 es la comunidadR 6ara el C.C. es un cuasicontrato cuando dos o m s personas ejercen derechos sobre una cosa que puede ser universal o singular. )emejan'as$ %. Dos o m s personas ejercen derechos de la misma naturale'a sobre una misma cosa. 2. Koluntad de las partes$ en la comunidad podra haberla cuando dos o m s personas adquieren un bien en com0n, pero puede haber comunidad derivada de un hecho$ )ucesin por causa de muerte. Diferencias$ %. (a comunidad podra nacer de un hecho. 2. 6ersonalidad jurdica de la sociedad mercantil, no de la comunidad.

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5. En cuanto al tiempo$ la comunidad no puede pactar por m s de C aAos, en cambio la sociedad puede ser por tiempo indefinido, incluso la regla supletoria del C.C. es que se entiende por toda la vida de los socios. :. En cuanto a los aportes o del patrimonio no pueden haber sociedades a ttulo universal, salvo entre cnyuges 7la sociedad conyugal&, en cambio si puede haber comunidad a ttulo universal. C. (os acuerdos en comunidad se adoptan por unanimidad, en las sociedades se aplica la ley de la mayora. D. En la comunidad se puede enajenar libremente sus derechos, en la sociedad no se puede salvo en la ).!., no cabe la libre cesibilidad de derechos. Elementos De (a Esencia Del Contrato De )ociedad. !quellos que le dan fisonoma propia. %. !6+.TE. El C.C. dice que no hay sociedad si cada uno de los socios no pone alguna cosa en com0n, la que puede consistir en dinero, efectos, bienes avaluables en dinero o trabajo apreciable en dinero. 6or lo tanto, la estipulacin del aporte es un requisito fundamental, esencial. +"+, lo fundamental es la estipulacin del aporte no la entrega. (a sociedad jam s es un contrato real, es o consensual o solemne, por lo que no es indispensable la entrega del aporte. Q8u1 se puede aportarR Cualquier cosa que sea susceptible de avaluarse en dinero, corporales o incorporales, muebles o inmuebles. Este punto tiene importancia en el sentido de qu1 cosas no pueden ser objeto de aporte y la prohibicin a este respecto son los cargos u oficios p0blicos de nombramiento del 6residente de la .ep0blica, por ejemplo no se puede aportar el cargo de Director de #mpuestos #nternos. 2. 6!.T#C#6!C#Z, E, (!) BT#(#D!DE). Este es el objeto, el fin de los socios al constituir sociedad, al asociarse. El art. 2GCC C.C. luego de seAalar en su inciso %9 que no hay sociedad sin aporte, agrega en su inciso 29 que tampoco hay sociedad sin participacin en las utilidades. El requisito de dichas utilidades es que estas sean apreciables en dinero; no constituye utilidades, seg0n !ndr1s Lello, las meramente morales no apreciables en dinero. QEn qu1 forma se distribuyen las utilidadesR (a ley entrega a los socios el derecho de fijar la forma en que han de repartirse las utilidades, la norma legal es supletoria y seAala que es en proporcin o a prorrata de los aportes. #ncluso el C.C. seAala que Ya falta de estipulacin e<presa de los sociosY las utilidades se repartir n de tal o cual manera. (o mismo vale para el tercer elemento. 5. C+,T.#LBC#Z, E, (!) 6E.D#D!). ,o deriva de la definicin, se desprende del segundo elemento y, por lo tanto, no deriva del te<to legal sino que tiene una elaboracin doctrinaria, pero la ley lo contempla

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e<presamente. 6recisamente en la norma del C.C. que dice como deben repartirse las utilidades, dice que de esa misma forma ha de concurrirse a las p1rdidas. :. !*ECT#+ )+C#ET!T#). Elemento subjetivo, es el nimo o intensin de asociarse. Es la voluntad de cada una de las partes y el consentimiento en el conjunto de ellas dirigido a constituir sociedad. Tiene importancia porque permite distinguir a la sociedad de otras figuras jurdicas que pueden tener enorme semejan'a con ella. )i una persona entrega dinero a otra para que realice una determinada actividad comercial y se reparten las utilidades Qhay sociedadR 6odra haber sociedad 7no lo presta a inter1s sino para que realice una actividad comercial y se repartan las utilidades que de ello provengan&. Depender . Q8u1 es lo que deriva de este elemento de afectio societatisR )i una persona trabaja conmigo y le digo que su remuneracin ser un porcentaje de las utilidades Qhay sociedadR (a relacin derivada del afectio societatis es de igualdad entre los socios, en cambio en el ejemplo hay un vnculo de dependencia. (a caracterstica determinante del afectio societatis es el pie de igualdad, vale decir, tienen los mismos derechos y obligaciones, no hay vnculo de subordinacin o dependencia. Es por eso un elemento de enorme importancia desde el punto de vista de la doctrina y pr ctica, porque hay muchas situaciones en que aparentemente hay sociedad.

Clasificacin De (as )ociedades. #./& )eg0n si se aportan bienes determinados o una universalidad. )ociedades a Ttulo )ingular y a Ttulo Bniversal El C.C. prohibe las sociedades a ttulo universal de bienes presentes o venideros, y tambi1n las sociedades universales de ganancias, e<cepto entre cnyuges. 6ero, con todo, una persona puede aportar a una sociedad todos sus bienes especific ndolos. Q6or qu1 esta distincin de prohibir las sociedades a ttulo universal y por otro lado se permite entregar todos los bienes especific ndolosR 6orque el socio no puede quedarse sin patrimonio porque es un atributo de la personalidad, sin embargo puede quedarse sin bienes. ##./& )ociedades civiles y )ociedades Comerciales. Trat ndose de la sociedad en nuestro derecho e<iste una doble legislacin$ C.C. y C.Co., por lo tanto, hay sociedades civiles y comerciales. QCmo saber cuando es civil y cuando mercantilR ?ay que ir al objeto de la sociedad. )on comerciales las que se constituyen para reali'ar actos que la ley califica de comercio, las dem s son civiles. Lasta que uno de los actos sea de comercio para que la sociedad tenga car cter mercantil. Tiene importancia distinguir las sociedades para constituirla y para la responsabilidad de los socios, disolucin y liquidacin.

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###./& )ociedades de 6ersonas y )ociedades de Capitales. Esta clasificacin se hace atendiendo qu1 elementos tienen preeminencia, si la persona de los socios o los aportes. Como veremos hay algunas sociedades de personas con todas las caractersticas de este tipo social, la sociedad colectiva. @ en el otro e<tremo, como sociedad de capital, est la ).!. (os otros tipos de sociedades participan de las caractersticas de una u otra seg0n el caso. QEn qu1 se manifiesta esta distincinR En todo lo que dice relacin con la persona de los socios; que ocurre si un socio tiene incapacidad sobreviniente, si se muereR En las sociedades de personas puede acarrear la disolucin de la sociedad. En las de capital no importa absolutamente nada, por lo tanto, es evidente que hay una diferenciacin muy grande entre las diversas clases de sociedades. !dem s esto trasciende a la responsabilidad$ en las sociedades de personas los socios responden por las obligaciones sociales, en cambio en las de capital no responden por las obligaciones de la ).!. En cuanto a la cedibilidad de derechos en las sociedades de personas no es indiferente el movimiento de los socios, en cambio en las ).!. Cada accionista adquiere acciones o las vende sin que interese a nadie. #K./& )ociedades Colectivas, Encomanditas, de .esponsabilidad (imitada, !nnimas. )on los cuatro tipos de sociedades que reconoce nuestra legislacin y que m s o menos coinciden con los tipos de sociedades reconocidos en todas las legislaciones. !rt. 5:E ttulo K## !rt. 5:E. (a ley reconoce tres especies de sociedad$ %& )ociedad colectiva; 2& )ociedad annima; 5& )ociedad en comandita. .econoce tambi1n la asociacin o cuentas en participacin. (a asociacin o cuentas en participacin no es sociedad e igual reglamentada en este ttulo K## . est

El pi1 de p gina nos remite a la ley 5.I%E que establece en %I25 las )ociedades de .esponsabilidad (imitada que haban sido establecidas por primera ve' en !lemania en el siglo pasado. !ntes de estudiar cada una vamos a dar una visin de estas sociedades desde cuatro puntos de vista$ - ,ombre - !dministracin. - .esponsabilidad de los socios. - Cedibilidad de derechos %. ,+-L.E.

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En realidad se llama .a'n )ocial. En doctrina la palabra nombre se deja para ).!., en sociedades de personas se deja .a'n )ocial. )e refiere a como es conocida la sociedad. a. Trat ndose de sociedades colectivas la ra'n social est formada por el nombre 7l1ase apellido& de uno, algunos o todos los socios y el agregado Y@ C+-6![_!Y. Esto se obliga para caracteri'ar la sociedad aunque sean dos los apellidos y socios. b. (o mismo rige para las encomanditas trat ndose de los socios gestores. (a sociedad encomandita se caracteri'a por tener dos clases o especies de socios$ Oestores, los que administran y en general tiene las mismas caractersticas de los socios de las sociedades colectivas; y comanditarios que son los que aportan y tiene prohibido administrar 7esto 0ltimo es lo que las caracteri'a&. @ en las sociedades encomanditas se pone como agregado$ E,C+-!,D#T!, C+-!,D#T!, C.6.!. 7comanditas por acciones&. c. Trat ndose de las de responsabilidad limitada hay dos posibilidades. Con el nombre de los socios$ uno, varios o todos y el agregado Y(#-#T!D! o C+-6![_! (#-#T!D!Y. + puede hacerse tambi1n alusin al objeto o finalidad de la sociedad con al agregado Y(#-#T!D! o C+-6![_! (#-#T!D!Y. d. En cuanto a las ).!. no se usa el t1rmino ra'n social, sino que Y,+-L.E o DE,+-#,!C#Z,Y y tiene que decir relacin con el objeto social, o puede ser tambi1n el nombre de uno de los socios y el objeto social y el agregado Y!,Z,#-!, )+C. !,+,#-! o la sigla ).!.Y En general las ).!. su denominacin dice relacin con el objeto social, por ejemplo$ YCompaAa de 6etrleos de ChileY pero a veces tiene el nombre en relacin al objeto y el nombre de un socio, por ejemplo$ YTe<tiles @arur ).!.Y, y es cuando la sociedad deriva en ).!. 2. (! !D-#,#)T.!C#Z,. E<isten diferencias en los cuatro tipos de sociedad reconocidos en Chile. a. )ociedad colectiva se define en el C.C. como !quella que es administrada por todos los socios por s o por medio de un mandatario elegido de com0n acuerdo. + sea, es administrada por todos los socios directamente o por mandatario, lo mismo se aplica a la sociedad de responsabilidad limitada. b. En comandita$ se caracteri'a por tener dos clases de socios distintos que son los gestores o administradores y socios comanditarios, la administracin corresponde a los socios gestores que tambi1n pueden actuar a trav1s de mandatario. c. )ociedad annima$ Tradicionalmente se dice que es administrada por mandatarios temporales / revocables que se llaman D#.ECT+.E); pero en la realidad no lo son, sino que es un organismo denominado D#.ECT+.#+ integrado por esos mandatarios temporales y revocables. ! el directorio le corresponde la administracin y sin perjuicio de 1l, est la "B,T! DE !CC#+,#)T!) que designa a los directores y es el rgano m <imo de la sociedad.

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5. .E)6+,)!L#(#D!D DE (+) )+C#+). !qu se advierte con mayor nitide' la diferencia entre los tipos sociales y como se evoluciona de la sociedad colectiva a la sociedad annima. a. Colectiva$ la responsabilidad de sus socios es ilimitada, o sea responden con su patrimonio personal de las obligaciones sociales ilimitadamente y a prorrata si es civil, y solidariamente si es comercial. b. En comandita$ el socio gestor o administrador a colectivo responde igual que los socios colectivos, o sea ilimitado y a prorrata si es civil; e ilimitada y solidaria si es comercial. (os socios comanditarios slo responden hasta el monto de sus aportes porque no tienen injerencia en la administracin de la sociedad. c. )ociedad con responsabilidad limitada de los socios$ este tipo social naci despu1s del C.Co. por la ley 5I%E de %I25 con C artculos, y en su art.%9 dice que la ley reconoce la e<istencia de la sociedad con responsabilidad limitada de los socios, o sea, nace esta sociedad como una variante de la sociedad colectiva estableciendo que los socios tienen responsabilidad limitada. )u responsabilidad queda limitada al monto de sus aportes o a la suma que a m s de esta se designe, por ejemplo los aportes de todos alcan'an a %.GGG.GGG y se estipula que responden hasta %G.GGG.GGG. d. ).!. la responsabilidad de los socios se limita al monto de aportes o valor de acciones que hayan suscrito. :. CE)#Z, DE DE.EC?+). !qu nuevamente es clara la diferencia derivada de la calidad de sociedad de personas y de sociedad de capital. a. )ociedad colectiva$ slo se pueden ceder o transferir los derechos sociales con consentimiento un nime de los socios, basta que un socio se oponga para que no tenga lugar la cesin de derechos; ello es lgico porque este es un contrato intuito persona. Esta cesin de derechos es una modificacin al pacto social. b. Comanditaria$ .especto de los gestores es la misma norma que para los socios colectivos. (os socios comanditarios no ocurre as y se distingue en materia de cesin de derechos$ Comanditaria por acciones que se apro<ima a ).!. porque su capital son acciones y ellas se pueden transferir libremente; y comandita simple se pueden adquirir los derechos del socio comanditario pero con limitaciones porque el adquirente no puede revisar los libros y papeles de la sociedad. c. )ociedad de .esponsabilidad (imitada$ )e rige por las mismas normas de la sociedad colectiva, por lo tanto consentimiento un nime de todos los socios. d. ).!.$ absoluta libertad de acciones para ceder sus derechos, o sea, vender sus acciones. )e pude limitar por otras vas, como un pacto social de accionistas. ,+T!$ concepto de )ociedad con .esponsabilidad (imitada, es el nombre con que se conoce en la ley y con que se conoce esta especie de sociedad, pero es incorrecto y es producto del af n de acortar y simplificar; en realidad es sociedad limitada de los socios, no es que la sociedad responda limitadamente. 6ara entender ellos debemos separar responsabilidades.

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(a responsabilidad personal en el derecho antiguo iba incluso m s all del patrimonio porque el deudor responda con su persona, as reconocemos la Ymanus iniectumY . Despu1s se pasa a responsabilidad con el patrimonio o conjunto de bienes y este patrimonio como una proyeccin o atributo de la persona. QCu ndo se entiende que no hay responsabilidad personal, sino patrimonial o de patrimonio de afectacinR Cuando se responde con un patrimonio separado o con un bien determinado as, si se garanti'a la obligacin de un tercero con prenda de un bien responde por bienes muebles o races si es hipoteca, pero no con todo el patrimonio; si se reconoce el patrimonio de afectacin se responde de obligaciones slo con patrimonio de afectacin, no con patrimonio civil de la persona. En Chile no e<iste patrimonio de afectacin por el art. 2:DC C.C.$ quien se obliga, obliga a todos sus bienes por tanto el r1gimen normal es que el deudor responda con todos sus bienes. En sociedad ella tambi1n responde de sus obligaciones con todos sus bienes, de all que es impropio decir sociedad de responsabilidad limitada, lo que ocurre es si se le traspasan obligaciones sociales a los socios y como sociedad tradicional que es, sociedad colectiva, responden ilimitadamente de obligaciones sociales a prorrata si es civil, solidaria si es mercantil, por ellos se crea el contrato de sociedad en que los socios responden de obligaciones sociales. ,o se crea que es la sociedad la que limit su responsabilidad, sino que los socios los que limitan su responsabilidad por obligaciones sociales, por la suma de sus aportes o por la suma que a m s del aporte se seAale en el pacto social. %. )+C#ED!DE) C+(ECT#K!). Es el primer tipo social que aparece en el tiempo, es la sociedad conocida en el derecho romano y con ella es ha ido desarrollando en la historia el concepto de sociedad. (os otros tipos sociales aparecieron muy posteriormente, incluso la sociedad de responsabilidad limitada aparece reci1n el siglo pasado en !lemania. Es la sociedad tradicional, cl sica, y adem s la de mayor uso para negocios de no gran cuanta hasta que aparece la sociedad de responsabilidad limitada. Esta es la sociedad que se conoce desde el derecho .omano pasando por la edad -edia, y por eso su estudio tiene gran inter1s. !dem s es la sociedad de personas tpica, pura, es el prototipo de la sociedad de personas 7que est en un e<tremo del espectro societario y en el otro e<tremo la ).!.; la en comandita y la de responsabilidad limitada se mueven en el medio y toman elementos de una y otra&. ,uestro C.Co. no la define porque el C.C. ya lo hace como !quella sociedad que es administrada por todos los socios por s o por mandatario designado de com0n acuerdo. )e puede criticar esta definicin porque alude slo al elemento administracin y sin duda otro elemento caracterstico es la responsabilidad ilimitada por las obligaciones sociales. Q8u1 seAala el C.Co. en su reglamentacinR )e refiere al elemento capacidad y dice que trat ndose de la mujer casada y del menor adulto para constituirla necesitan autori'acin$ - -ujer casada$ del marido. - -enor adulto$ del jue'. Q6or qu1 esta norma, cu l es la ra'n de una autori'acin especialR

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El fundamento est en que por las obligaciones sociales se responde con el patrimonio personal. ,o olvidemos el elemento responsabilidad ilimitada. ?oy en da evidentemente que el punto que la mujer casada requiere autori'acin del marido es incompatible con la plena capacidad de la mujer. 6ero en todo caso respecto del menor adulto la autori'acin subsiste.2 C+,)T#TBC#Z, DE (! )+C#ED!D C+(ECT#K! Q6or qu1 se estudia la )C si en la pr ctica no e<isteR 6orque la sociedad de responsabilidad limitada / ).(/ no es m s que una variacin de la )ociedad Colectiva, y se la aplican todas sus normas, y esa es la sociedad de personas que se usa frecuentemente hoy. !dem s la )ociedad Colectiva es la que se aplica supletoriamente a todas las otras sociedades. Estamos hablando de )C mercantiles, que son solemnes; a diferencia que la )C civil que es consensual. (a solemnidad consiste en escritura p0blica cuyo e<tracto debe inscribirse en el .egistro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad 7art. 22 n9 : CCo&. (a civil es consensual sin perjuicio que para efectos de prueba se otorgue por escrito. +tra diferencia entre las civiles y comerciales es lo relativo a la responsabilidad de los socios, siendo m s dura la )ociedad Colectiva -ercantil que es, adem s de ilimitada, solidaria. +tra materia de diferenciacin es la liquidacin de las sociedades. (a )ociedad Colectiva -ercantil se liquida mediante mandatarios denominados liquidadores 7art. 22 n9 : C.Co.&, y las )ociedad Colectiva Civil se liquidan a trav1s de arbitraje for'oso art. 22H C.+.T. (a )ociedad Colectiva se forma y prueba por escritura p0blica inscrita, de ah deriva su car cter de solemne, lo que se inscribe es el e<tracto de la escritura. 7art. 5CG C.Co&. Cualquier modificacin, transformacin o reforma del pacto social debe cumplir con las solemnidades, salvo la prrroga autom tica de la sociedad cuando ello est contemplado en le contrato social. Oeneralmente dentro del contrato social habr una cl usula que dir $ Yla sociedad tiene una duracin de C aAosY y se agrega Ycon todo la sociedad se entender renovada autom ticamente por perodos iguales si ninguno de los socios manifiesta intensin de ponerle t1rmino dando aviso a los otros socios con una anticipacin de D meses mediante notificacin de la escritura p0blica que as lo declare, lo que se subinscribir al margen de...Y 7esta es una prrroga autom tica contemplada en el contrato social&. )i se prorroga de esta forma no ser formalidades. necesario cumplir nuevamente con las

!rtculo 5CG$ Y(a sociedad colectiva se forma y prueba por escritura p0blica inscrita en los t1rminos del artculo 5C:Y.
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#as sociedades colectivas -$%- o& en la !rctica no e'isten( !orque si !uedo constituir una sociedad de !ersonas con res!onsabilidad limitada( tendr)a que ser mu& tonto !ara constituirla con res!onsabilidad ilimitada"

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El 5C: se refiere a aquellas menciones que necesariamente deben contener el e<tracto que se inscribe porque el e<tracto necesita contener slo las menciones esenciales. #nc. 29$ Y(a disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el t1rmino estipulado, la prrroga de 1ste, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin de la ra'n social y en general toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato, ser n reducidos a escritura p0blica con las solemnidades indicadas en el inciso anterior.Y Toda modificacin o reforma del pacto social debe cumplir con iguales solemnidades de constitucin, vale decir, escritura p0blica e inscripcin del e<tracto. #nc. 59$ Y,o ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la sociedad que debe producirse de acuerdo con las estipulaciones que e<istan al respecto en el contrato social. En este caso la sociedad se entender prorrogada en conformidad a las estipulaciones de los socios, a menos que uno a varios de ellos e<presen su voluntad de ponerle t1rmino en el pla'o estipulado mediante una declaracin hecha por escritura p0blica y de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva en el registro de comercio antes de la fecha fijada para la disolucinY. 6or eso que la cesin de derechos requiere consentimiento un nime de todos los socios, porque es una modificacin del pacto social y por lo tanto deben concurrir necesariamente todos los socios. Caracterstica muy tpica de una sociedad de personas que hay que tenerla en cuanta siempre para anali'ar los problemas que plantea la )C. Contenido De (a Escritura )ocial. En nuestro pas es una sola cosa la escritura de constitucin, el pacto social o los estatutos. Trat ndose de sociedades de personas se habla de escritura de constitucin o contrato social, trat ndose de ).!. se habla m s bien de estatutos. 6ero todos son lo mismo, es el documento, la escritura en que consta la declaracin de los socios en orden a constituir la sociedad y se contiene el contrato. En otros pases, por ejemplo EspaAa, es distinto contrato social 7contrato que suscriben constituyendo la sociedad& del estatuto 7reglamentacin de la sociedad&. !rt. 5C2 C.Co$ Y(a escritura deber contener$ %9 #ndividuali'acin de los socios$ ,ombre, apellido, profesin u oficio y domicilio. 29 .a'n o firma social$ Kale decir el nombre con que va a ser conocida la sociedad, el que va a depender de su car cter de sociedad colectiva 7nombre de uno, algunos o todos los socios m s el agregado @ C+-6![#!&.

59 (os socios encargados de la administracin y del uso de la ra'n social$ )on dos conceptos ntimamente vinculados; quien administra tiene el uso de la ra'n social y quien tiene el uso de la ra'n social administra, por lo tanto, est n vinculados.

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QTendr el car cter de esencial esa cl usulaR ,o, porque si nada se dice rige la ley y son todos los socios. :9 (os aportes que reali'a o estipula cada uno de los socios$ que pueden consistir en dinero, bienes, o trabajo avaluables en dinero, con la prohibicin de cargos u oficios p0blicos de designacin e<clusiva del 6residente. (as pueden hacer en propiedad, en usufructo, etc. C9 (as negociaciones sobre las que deba versar el giro de la sociedad$ El objeto social. Cuales son las finalidades que se proponen, y esto tiene importancia capital para efectos de distinguir si la sociedad es civil o comercial porque son mercantiles cuando dentro del objeto e<isten operaciones mercantiles o actos de comercio. D9 (a parte de beneficios o p1rdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial$ Capitalista es el que aporta el dinero o bienes; #ndustrial es quien aporta su trabajo personal. QEs esencial esta cl usulaR ,o porque hay norma supletoria, esta cl usula interesa fundamentalmente cuando se quiere ceAir a una forma de reparto de utilidades distintos al establecido en la ley. H9 Duracin de la sociedad$ + sea, la 1poca en que ha de principiar y ha de disolverse. QEs esencialR ,o porque si no se dice nada se entiende que la sociedad dura por toda la vida de los socios. Esta es otra manifestacin del car cter personal. E9 (a cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares$ Esta mencin no es de car cter esencial porque no tiene trascendencia respecto de terceros, o sea, no tiene trascendencia e<terna, slo interna. Oeneralmente adem s esta cl usula no se pone porque son los ajustes que hacen los socios dependiendo de las circunstancias. I9 (a forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social$ Qqui1n liquida la sociedadR 6uede designarse en la escritura o despu1s, ser los socios o terceros e<traAos. (o importante es que si no es por los propios socios de com0n acuerdo la deben hacer los mandatarios que toman el nombre de liquidadores. %G9 Designacin de rbitro$ para que resuelva las diferencias que surjan entre los socios durante la vigencia de la sociedad y la forma de nombrarlo. 6uede ser designado en la propia escritura; a veces se designa a la persona que desempeAa un cargo por ejemplo el superintendente de valores y seguros, o se designa a una persona que revista cierta calidad pero que puedan serlo varios. (o m s pr ctico es que este rbitro est designado en la propia escritura porque si es para resolver problemas obviamente el primer problema ser un desacuerdo de qui1n es el rbitro. -uchas veces a quien se designa rbitro es tambi1n liquidador. %%9 El domicilio de la sociedad$ Qser una cl usula esencialR ,o, porque si no se pone domicilio se entender que es donde se otorg la escritura y se inscribi. %29 (os dem s pactos que acordaren los socios$ principio de la !utonoma de la Koluntad.

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! parte de la constitucin se tienen que someter a las mismas solemnidades las modificaciones sociales, salvo la prrroga autom tica siempre que est1 contemplada en la escritura social.5 Como segundo requisito se contempla la inscripcin del e<tracto en el registro de Comercio, que adem s tiene un fin de publicidad de que los terceros interesados que vayan a contratar con la sociedad puedan conocer quien es el administrador, el capital de la sociedad y las dem s menciones. QEn qu1 registro de comercio tiene que inscribirseR En el del domicilio social. )i tiene m s de un domicilio deber practicarse en todos ellos. (a inscripcin debe hacerse seg0n el art. 22 C.Co. dentro de un pla'o de DG das corridos contados desde la fecha de la escritura.

-enciones del E<tracto$ E<tracto es un resumen. El C.Co. seAala que debe contener todas las menciones del n9 % al C y el H del artculo 5C2, que son las menciones esenciales 7art. 5C: C.Co.&. 6ero si anali'amos estas menciones veremos que m s de alguna tiene una norma supletoria legal, lo que importa para una eventual discusin posterior de si la sociedad se encuentra legalmente constituda, vale decir, si se han cumplido las formalidades que establece la ley. El legislador no sigue una lnea de pensamiento com0n en esta materia al seAalar que las menciones esenciales y que deben estar en el e<tracto son las % al C y la H y que deben inscribirse. 6or ejemplo se e<cluye la D porque hay norma supletoria y por lo tanto si nada se ha dicho rige la ley$ en proporcin a los aportes. Curiosamente no se sigui el mismo criterio con la cl usula de administracin en circunstancias que si nada se dice se aplicara la norma de que la administracin corresponde a todos los socios, por eso no hay criterio uniforme, lo que da lugar a discusiones respecto de si la sociedad ha cumplido todas y cada una de las formalidades establecidas para su constitucin. )i se ha otorgado escritura p0blica y se ha inscrito en forma oportuna se entiende que la sociedad est legalmente constituda. )i no se ha cumplido con todas las formalidades se produce un vicio de nulidad absoluta entre los socios.: a./& !rtculo 5C%$ YEl contrato consignado en un documento privado no producir efectos entre los socios que el de obligarlos a otorgar la escritura p0blica antes que la sociedad de principio a sus operacionesY.

Aqu) termina lo relativo al requisito de la *scritura $ocial" +amos a estudiarla !ero antes vamos a ver dos art)culos"

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Es la 6.+-E)! DE )+C#ED!D. )e ha discutido si esta manifestacin de voluntad contenida en un instrumento privado constituye o no un contrato de promesa de sociedad. Evidentemente con su redaccin se cumplen tres de los cuatro requisitos del %CC: C.C. para estar frente a un contrato de promesa$ %9 consta por escrito, 29 el contrato prometido no es de aquellos que la ley declara ineficaces, 59 en 1l se especifica el contrato de que se trata de manera que faltan slo las solemnidades. )e discute porque falta el requisito n9 5, del pla'o o la condicin para celebrar el contrato prometido, pero evidentemente que si en el hecho este instrumento contiene tambi1n este requisito, o sea contiene un pla'o o condicin, no cabe duda que estaramos frente a un contrato de promesa de sociedad y se aplicara el 5C% C.Co.., es decir, que debe otorgarse la escritura p0blica correspondiente antes de que se de inicio a las operaciones sociales. b./& -odificacin reciente introducida al C.Co. que est en el art. 5CC$ Y)i en la escritura social se hubiere omitido el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aqu1llaY. )iempre se haba entendido as, pero con la ley %I:II de %IIH se recogi en la pr ctica que el domicilio de la sociedad ser el del lugar del otorgamiento de la escritura en caso que nada se diga al particular. `Keremos esta ley porque ella es la que modifica el sistema de sanciones en caso de incumplimiento de formalidadesa. )anciones 6or #ncumplimiento De *ormalidades.C 6ara que la )C. se entienda legalmente constituda debe constar de escritura p0blica inscrita con las menciones esenciales dentro de DG das desde la fecha de escritura. +curra que el C.Co. estableca que la falta de cumplimiento de estos requisitos o el cumplimiento inoportuno o tardo traa aparejada al nulidad absoluta de la sociedad, pero esta nulidad absoluta era a0n, en sus efectos especiales, m s dura que la nulidad absoluta del derecho civil en sentido que no era ratificable ni saneable 7ni a0n por los %G aAos&. + sea, la sociedad que naca sin todos los requisitos no poda sea saneada jam s, permaneca como sociedad de hecho para siempre. Esto era una sancin e<tremadamente dura. Esta situacin, que fue la de siempre hasta dos aAos atr s, se modific con la ley %I.:II de abril de %IIH denominada YDel saneamiento de los vicios formales de Constitucin de )ociedadY. (as normas de saneamiento de esta ley son aplicables para cualquier clase de sociedad y por lo tanto estudiaremos$ %. Q8u1 se produce cuando hay incumplimiento de formalidadesR 6orque no todas las situaciones son iguales, por ejemplo$ no es igual que no se otorgue escritura a que la inscripcin del e<tracto tenga % o 2 omisiones . ?ay graduaciones en esta situacin. 2. 8ue vicios pueden ser saneados$ esto veremos ahora. a&
5

8u1 vicios pueden ser saneados. (a omisin de escritura, no hay escritura p0blica.

+amos a acer una e'!licaci,n de lo que suced)a antes !ara entender el !orqu- de la le& ./ 19499"

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b& *alta de inscripcin c& 8ue la inscripcin se haga en forma tarda, no oportuna. Oeneralmente esta 0ltima situacin es imputable al abogado que no se preocup que la inscripcin se hiciera oportunamente. El C.Co., en caso de que ocurra cualquiera de estas tres situaciones dispone que opera nulidad absoluta de la sociedad entre los socios. )e habla de nulidad absoluta de sociedad entre socios porque otra cosa es lo que acontece frente a terceros. Esto tambi1n es objeto de modificacin por la ley y por eso la norma est en !rt. 5CC !$ Y(a omisin de la escritura p0blica de constitucin o de modificacin, o de su inscripcin oportuna en el .egistro de Comercio, produce nulidad absoluta entre los socios, con la salvedad de lo dispuesto en los artculos 5CD, inciso primero, y 5D%, inciso primero. El cumplimiento oportuno de la inscripcin producir efectos retroactivos a la fecha de la escrituraY. (a modificacin sigue la misma suerte. (as salvedades son las eventuales posibilidades de sanear esta sociedad con la ley, pero el efecto es la nulidad absoluta entre socios. Despu1s el legislador empie'a a graduar las situaciones$ %9 (a sociedad no consta de escritura p0blica, tampoco de instrumento privado reducido a escritura p0blica, ni tampoco ha sido instrumento privado protocoli'ado, o sea agregado al registro de un ,otario. Es la situacin m s grave de todas$ En este caso la ley establece que la sociedad es nula de pleno derecho y no puede ser saneada. ,o se aplica la ley de saneamiento. 6ero Qque ocurre si no obstante todo esto la sociedad en el hecho e<iste, vale decir, operaR El legislador estableci que se estara frente a una comunidad y esto trae aparejado que no habra personalidad jurdica y los socios en realidad seran comuneros. 6ero si fueran simplemente comuneros desde cierto punto de vista se les estara premiando porque los comuneros no responden con su patrimonio personal de las obligaciones comunes, en cambio los socios de la sociedad si responden con su patrimonio, por lo tanto, establece que s van a responder solidariamente de las operaciones que hayan ejecutado representacin de esta comunidad. )e establece que los terceros podr n acreditar la vigencia de hecho de esta comunidad por cualquiera de los medios probatorios que franquea la ley que se apreciar de acuerdo a las reglas de la sana crtica. 7art.5CD C.Co. proviene de la ley ,9 %I.:II&. 29 Consta de escritura p0blica, instrumento privado reducido a escritura p0blica, o bien protocoli'acin, o sea, consta por escrito pero falta todo lo relativo a la inscripcin. 6ara esta situacin el legislador establece que esta sociedad, as la llamamos ahora, go'a de personalidad jurdica y ser liquidada como sociedad y puede ser saneada. En la pr ctica esto es una sociedad de hecho, en contraposicin a la sociedad de derecho que es la constituda cumpliendo todos los requisitos legales 7art. 5CH C.Co.&. (os socios responder n solidariamente frente a terceros con quienes contraten. El legislador da el nombre de Ysociedad de hechoY porque antes haba una confusin cuando est bamos en presencia de una sociedad de hecho y haban muchas posiciones doctrinarias. Con esta norma se sanj la discusin$ esta es la que debe ser considerada sociedad de hecho porque la anterior es considerada una simple comunidad.

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(os terceros podran alegar nulidad, pero si son deudores sociales no podra ser porque el 5CI lo prohibe . (os acreedores de la sociedad podran pero no les interesa la nulidad de la sociedad porque desaparecera el patrimonio donde ellos podran hacer efectivos sus cr1ditos. Q! quien le interesa la nulidad de la sociedadR (os deudores no pueden alegarla porque ira contra la moralidad. (e interesar a los acreedores personales de los socios porque al ser nula la sociedad y tenerse que liquidar volver n los aportes al patrimonio de cada uno de los socios y por tanto sera mayor el patrimonio donde puedan hacer valer sus derechosD; y habra, seguramente, conflicto de intereses entre los acreedores personales de los socios que instan por la nulidad, y los acreedores sociales que en la mayora de los casos le convendr la subsistencia de la sociedad. ! propsito de las sanciones por incumplimiento de las formalidades el C.Co. ha hecho una graduacin. (a omisin m s grave es la falta de escritura p0blica, instrumento p0blico reducido a escritura p0blica o bien protocoli'ado. En este caso la sancin es la m s grave de todas, no hay sociedad, se est frente a una comunidad y no puede ser saneada. )i consta de escritura p0blica, instrumento privado reducido a escritura p0blica o protocoli'ado, pero tiene otros vicios por ejemplo no ha sido inscrita o su inscripcin ha sido tarda$ en esos casos el legislador le da toda la apariencia de sociedad y si funciona lo hace como sociedad de hecho.H (ey %I.:II Y(ey De )aneamientoY. Est en el ap1ndice del C.Co. se dict porque se suscitaban problemas con la fiscala de los bancos que son muy meticulosas en las e<igencias formales de constitucin de la sociedad, y como la sancin establecida en la ley, tradicionalmente, era e<traordinariamente dura porque no era ratificable ni saneable ni siquiera por la prescripcin e<traordinaria, motiv la dictacin de esta ley. Ella contempla normas para todas las sociedades y, por lo tanto, para su estudio hay que ver cada sociedad. Kicios formales que afectan o pueden afectar la constitucin o modificacin de una sociedad y susceptible de ser saneado$ %. *alta de inscripcin del e<tracto. 2. ?ay inscripcin pero tarda. 5. *alta de menciones esenciales, ya sea en la escritura o en el e<tracto. El requisito previo para que pueda operar el saneamiento es que la constitucin o modificacin de que se trate conste en escritura p0blica, instrumento privado reducido a escritura p0blica o protocoli'ado porque si esto no e<iste se da origen a una comunidad no saneable. Efectos del )aneamiento$ 6roduce efectos retroactivos a la fecha de constitucin de la sociedad, si lo que se sanea es un vicio relativo a la constitucin. 6ero si es un vicio con motivo de la modificacin queda saneada desde la fecha de la inscripcin que se realice, o sea, para proteger a terceros no tiene efecto retroactivo.
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0ecordar que los acreedores !ersonales de los socios no !ueden e1ercer derec o en el !atrimonio social !orque la sociedad es !atrimonio distinto de los socios individualmente considerados" 7 %onociendo las dos situaciones que establece la le&( cuando a& !osibilidad de saneamiento( cuando no( vamos a ver la le&"

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*ormalidad del saneamiento$ %9 Debe otorgarse una escritura p0blica en la cual se corrija el vicio de constitucin o modificacin$ el problema que se plantea con el otorgamiento de esta escritura es Qqu1 pasa si en el inter tanto ha habido cambio de socios en la sociedadR Q8uienes deben concurrir al otorgamiento de la escrituraR 6ara facilitar el legislador estableci que los actuales socios, no los de la constitucin, pero si se trata de una cesin de derechos, o sea, la modificacin en que consta este vicio, en este caso deben concurrir los actuales socios m s el cedente o sus caushabientes si hubiese fallecido. Es lgico porque es la persona directamente interesada en la cesin. 29 Bn e<tracto de la escritura de saneamiento que debe ser inscrita dentro del pla'o legal$ Este e<tracto debe contener$ *echa de la escritura e<tractada y el nombre y domicilio del notario que la autori'. (os datos de la escritura que se sanea, siempre que ello proceda 7los de la anterior&. Debe contener un resumen de las modificaciones mediante las cuales se corrige el vicio de que se trata. Ejemplo$ se constituye una sociedad colectiva y en la escritura p0blica se les olvida consignar la ra'n social, se dan cuenta de este error y quieren sanearlo, el paso a seguir es otorgar escritura p0blica que debe ser e<tractada para ser inscrita y debe seAalar un resumen del vicio y una referencia a la escritura de constitucin. 6or lo tanto es una vuelta atr s en que hay que otorgar escritura p0blica e inscribir. !dem s la ley seAala el pla'o de prescripcin para la accin de nulidad que antes era imprescriptible 7porque como la sociedad no poda ratificarse ni ser saneada obviamente la nulidad poda pedirse en cualquier momento&, y fija este pla'o en dos aAos a contar de la fecha de la escritura de constitucin o modificacin seg0n sea el caso. +tro punto que se discuti a propsito de esta ley es qu1 acontece si se solicita la nulidad y ya est n conociendo los tribunales Qes posible sanear la sociedadR )i, hasta que quede ejecutoriada la sentencia de t1rmino que da lugar a la nulidad 7!rt. H9 (ey %I.:II$ YEl saneamiento que establece esta ley podr practicarse a0n despu1s de que la nulidad haya sido hecha valer en juicio, pero antes de que quede ejecutoriada la sentencia de t1rminoY.& Tambi1n la ley contempla una norma que vena del cdigo en el sentido que no puede alegarse la nulidad fundada en vicios formales una ve' que la sociedad se encuentra disuelta. .a'ones de economa procesal, no tiene sentido porque ya se puso fin a la sociedad, no obstante la nulidad es absoluta es de efecto relativo, y el efecto relativo m s importante es que no tiene efecto retroactivoE. 6or eso se habla de nulidad absoluta de efectos especiales. 8uien alegue la nulidad de la sociedad por un vicio formal debe acreditar que dicho vicio le causa un perjuicio de car cter pecuniario, o sea, el problema de inter1s real del litigante que plantea la nulidad de la sociedad.I (a ley tambi1n establece en su art. I una aclaracin de qu1 no es considerado vicio formal en la constitucin o modificacin, por ejemplo errores como que en la escritura p0blica apare'ca que el capital es %G.GGG.GGG y en el e<tracto apare'ca
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$er)a el caos mismo si lo tuviera 2asta aqu) en cuanto a vicios 3ormales"

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%.GGG.GGG. Estos errores pueden ser subsanados en cualquier momento y ni siquiera con la comparecencia de todos los socios, sino slo los administradores.%G En cuanto a los vicios de fondo se aplican las reglas generales de saneamiento.%% *B,C#+,!-#E,T+ DE (! )+C#ED!D C+(ECT#K! # .E(!T#K+ ! (! .!>Z, )+C#!($ o firma 7nombre se prefiere para ).!.&. Es su manifestacin interna, el elemento que sirve para distinguir unas de otras. Desde un punto de vista m s jurdico es lo que sirve para contratar con terceros, cmo act0a en el campo del derecho. Composicin de la .a'n )ocial$ %. El nombre de todos, algunos o uno de los socios y el agregado Y@ C+-6![_!Y. 2. ,o es necesario que en la ra'n social figuren el nombre de los socios administradores 7que podran aparecer si en la sociedad hay socios que administran y otros que no&. 5. ,o pueden figurar en la ra'n social nombres de personas que no son socios, situacin que abarca desde la inclusin de un e<traAo, que da lugar al delito de estafa porque engaAa a terceros. Q8u1 pasa con el tercero que tolera que se inserte su nombre en la escritura sin ser socioR El legislador seAala que queda responsable frente a terceros que hubieren contratado con la sociedad. ,o se trata slo de la insercin del nombre de un e<traAo, sino que tambi1n la ra'n social debe presentar la situacin actual de la )ociedad Colectiva y, por lo tanto, no puede figurar el nombre de un socio que se retir o falleci 7art. 5DD inc. 29 C.Co.&. Debe corresponder la ra'n social a la composicin actual. (a diferencia de la ra'n social o firma social y el nombre comercial es que la ra'n social no es transferible, no es comerciable; en cambio si lo es el nombre comercial, que puede o no estar inscrito en el registro de marcas. Bso de la .a'n )ocial$ !dministracin y uso de la ra'n social son dos conceptos ntimamente ligados, quien tiene la administracin tiene el uso y vice versa., as lo seAala el art. 5I5 C.Co. Q! qui1n le correspondeR ! los socios premunidos de la facultad de administracin, e<clusivamente a ellos, no le corresponde a 1l o los socios que no tienen facultad de administracin, y en su defecto le corresponde a todos los socios. Tambi1n puede conferrsele a un tercero no socio. QCmo se suscribir n los documentosR )i es socio, por la sociedad; si es un tercero por poder de la sociedad. Esto tiene gran importancia pr ctica para lo relacionado a cuando se suscriben efectos de comercio en representacin de la sociedad. )i no se act0a bajo esta frmula el que los suscribe queda personalmente responsable de los efectos de comercio que ponga en circulacin.

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4in le& de saneamiento" 4in de la %onstituci,n de la $ociedad %olectiva"

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Q8u1 pasa si un socio que carece de la administracin hace uso de la .a'n socialR El C.Co. establece que en ese caso, como sancin, el socio queda personalmente responsable del acto salvo si este cede en provecho de la sociedad, o sea es responsable cuando el acto es perjudicial. QCuando se obliga a la sociedad por parte de quien usa de la .a'n socialR Cuando act0a legalmente Qqu1 significa actuar legalmenteR 6ara que ello se produ'ca son necesarios dos requisitos$ %9 que las operaciones de que se trata correspondan al giro de la sociedad, queden comprendidas dentro del objeto social. 29 que hayan sido reali'adas bajo la ra'n social y por quien poda usar de ella. En este caso se aplican un poco las presunciones vistas en cuanto al factor ya que el tercero no sabe si el que contrata tiene o no poder. +tra norma tambi1n importante en esta materia es la YDerogacin del 6acto de )olidaridadY Qpueden los socios derogar la responsabilidad personal de car cter solidaria que tienen por las obligaciones socialesR ,o, porque la solidaridad es un elemento de la esencia de la )ociedad Colectiva. !rt. 5HG$ Y(os socios colectivos indicados en la escritura social son responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la ra'n social. En ning0n caso podr n los socios derogar por pacto la solidaridad en las sociedades colectivasY%2 ## .E(!T#K+ !( C!6#T!( DE (! )+C#ED!D + *+,D+ )+C#!( (o constituye la suma de los aportes de todos los socios, vale decir, de los aportes que los socios entregan o se obligan a entregar a la sociedad. Q8u1 se puede aportarR Dinero, bienes muebles o inmuebles, patentes de invensin, marcas comerciales, en la pr ctica toda cosa comerciable capa' de prestar alguna utilidad con la sola limitacin de los cargos u oficios p0blicos de nombramiento del 6residente de la .ep0blica. !dem s los aportes deben ser avaluables en dinero. (a naturale'a del aporte es la que permite distinguir entre los socios capitalistas y socios industriales. 8uien aporta dinero o bienes tiene la calidad de socio capitalista; quien aporta su trabajo personal tiene el nombre de socio industrial. Esto tiene importancia para los efectos de dividir las ganancias o p1rdidas. QCmo pueden efectuarse los aportesR (o normal es que se hagan en dominio, pero no e<iste inconveniente para que se aporten bienes en usufructo. (a distincin entre ambos tiene importancia para efectos sociales desde varios puntos de vista, todos derivados del hecho b sico que el aporte en dominio constituye un ttulo translaticio de dominio y el aporte en usufructo constituye un ttulo de mera tenencia para la sociedad. %. En cuanto a los aportes en usufructo Qqu1 ocurre si perece la cosa aportadaR (as cosas perecen para su dueAo y si se aporta en dominio la cosa perece para la sociedad; si perece la cosa fructuaria sin culpa de la sociedad el socio debe renovar el aporte. 2. .especto de la restitucin de los aportes al t1rmino de la sociedad. Evidentemente que el socio que aport bienes en dominio no tiene ning0n derecho
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Aqu) termina ra5,n social & uso de la ra5,n social

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especial a la 1poca del t1rmino de la sociedad para que s e le restituyan los bienes aportados, en cambio si el aporte fue en usufructo procede la restitucin de la cosa fructuaria. 6ero no es slo la restitucin de la porte sino que la oportunidad en que tendr lugar esta restitucin. Qcu ndo se restituyen los aportes normalmente en la sociedadR Cuando ya se ha llevado a efecto el proceso de la liquidacin, ser el 0ltimo acto de la liquidacin. Bna ve' pagados los pasivos sociales y queda un remanente, ese remanente se procede a distribuir entre los socios como restitucin de sus aportes. Como dice el C.Co. cuando se ha puesto punto a la liquidacin. En cambio si se trata de bienes en usufructo la cosa se devuelve inmediatamente disuelta la sociedad, sin esperar el proceso de liquidacin porque la devolucin opera en especie. QCu ndo deben ser entregados los aportesR%5 6ara saber en que momento debe materiali'arse el aporte hay que $ %9 habr que estarse a lo que seAale el contrato. 29 si nada han dicho la ley da una norma supletoria y dice que inmediatamente despu1s de firmada la escritura social en el domicilio de la sociedad, ni siquiera se establece que se haya reali'ado la inscripcin. !rt. 5HE$ Y (os socios deber n entregar los aportes en la 1poca y forma estipuladas en el contrato. ! falta de estipulacin, la entrega se har en el domicilio social luego que la escritura social est1 firmada.Y Q8u1 pasar si uno de los socios no entrega el aporteR Qno cumple su obligacin contractualR Q(e ser aplicable el %:EI C.C.R El cumplimiento for'ado cabe en principio pero no es tan aconsejable porque se agarraran a puAetes. Conforme al mismo %:EI Qse podr pedir la resolucin del contratoR )i, cabe la resolucin sobre todo en sociedades de dos personas. 6ero si los socios son C y uno no quiere efectuar el aporte y los otros estiman que la sociedad igual puede funcionar, en este caso se e<cluye al otro. (as posibilidades entonces son tres$ el %:EI cumplimiento y resolucin, o bien e<cluirlo. !rt. 5HI$ Y El retardo de la entrega del aporte, sea cual fuere la causa que lo produ'ca, autori'a a los asociados para e<cluir de la sociedad al socio moroso o proceder ejecutivamente sobre su persona o bienes para compelerle al cumplimiento de su obligacin. En uno y otro caso el socio moroso responder de los daAos y perjuicios que la tardan'a ocasionare a la sociedad.Y 6ueden hacerlo ejecutivamente porque el ttulo ejecutivo es la propia escritura p0blica de sociedad. (a posibilidad de pedir la resolucin, que es la otra posibilidad del %:EI y que no contempla el C.Co. est tambi1n a propsito del contrato de sociedad en el C.C. art. 2%G%. Bn problema de importancia pr ctica, muy discutido en doctrina, y algo en la jurisprudencia es los Yderechos que tienen los acreedores personales de los socios sobre los derechos sociales.Y En las sociedades de personas no son embargables los aportes. ,aturalmente en las ).!. la situacin es totalmente distinta 7se toman las acciones y se rematan en la
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0ecordar que la sociedad no es un contrato real & lo que a abido en su constituci,n es una esti!ulaci,n de a!ortes"

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bolsa&. (a sociedad de personas es intuito persona y por lo tanto no puede rematarse su cuota porque entrara un tercero contra la voluntad de los socios. 6or lo tanto las alternativas son dos$ !./& 6uede pedir la retencin de los derechos sociales para percibirlo a la 1poca de la disolucin, lo que es poco satisfactorio si la sociedad tiene un tiempo muy largo. !rt. 5EG C.Co. L./& ,o est establecido en el C.Co. sino que en el C.C., es el embargo de las utilidades o beneficios que le corresponda percibir al socio. !rt. 2GIG C.C. .elaciones entre los acreedores personales de los socios y los acreedores sociales$ Todo esto deriva de la responsabilidad ilimitada y solidaria que tiene los socios por las obligaciones sociales.%: (os acreedores personales de los socios concurren junto con los acreedores sociales en caso de quiebra. En cambio, a la inversa, los acreedores personales de los socios no tienen accin contra el patrimonio social, persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados y, por lo tanto, slo podr n percibir en la quiebra de la sociedad cuando haya residuo de la masa concursada 7vale decir cuando se hayan pagado totalmente los acreedores sociales&. Ese remanente despu1s de que se pagan los acreedores sociales, es en proporcin para los acreedores personales de los socios. !rt. 5EG inc.29. ### .E(!T#K+ ! (! D#K#)#Z, DE O!,!,C#!) @ O!,!,C#!)$ !rtculo 5C2 n9 D$ Y(a parte de beneficios o p1rdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrialY. ,o es un requisito esencial del e<tracto, es la que se e<cluye del artculo 5C:. En esta materia prima la voluntad de las partes, pero que tiene una norma supletoria con base en la equidad$ dice que las ganancias se repartir n en relacin a los aportes que cada socio haya efectuado, por lo tanto, esto no ofrece mayor problema trat ndose de socios capitalistas 7vale decir los que han efectuado el aporte en bienes o de dinero& pero que no ocurre lo mismo con el socio industrial que aporta trabajo personal& en que en la norma supletoria es necesario que los socios estipulen la forma de distribuir las ganancias y contribuir eventualmente en las p1rdidas, y as si nada se dice la ley ha establecido que las ganancias ser n iguales a las del socio de aporte m s mdico y que no concurrir a las p1rdidas. Esto es curioso porque$ %. ,o obstante que estamos frente a una sociedad colectiva y donde la responsabilidad solidaria tiene el car cter de esencial vemos que el socio industrial no responde ilimitadamente con su patrimonio propio porque conforme a la ley no llevas parte alguna en las p1rdidas, pero que no responde a las p1rdidas no es tan efectivo porque pierde su trabajo. 2" !dem s esta norma no es uniforme en nuestra legislacin y as en la sociedades colectivas civiles el C.C. dice que si nada s estipula respecto de las ganancias del socio industrial, le corresponde al jue' determinar.%C

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*sto lo veremos en relaci,n a la quiebra" 4in 3uncionamiento de la sociedad colectiva"

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(! !D-#,#)T.!C#Z, DE (! )+C#ED!D C+(ECT#K!. (a administracin est ntimamente vinculada con el uso de la ra'n social. 8uien tiene la administracin tiene el uso de la ra'n social y vice/versa. En esta materia habr que estarse$ %9 ! lo estipulado por los socios. 6ueden establecer que administre uno de los socios, algunos o un tercero e<traAo en el contrato social. )i nada se dice la administracin le corresponde a todos y el fundamento es que si todos responden personalmente con su patrimonio de las obligaciones sociales a todos les corresponde la facultad de administrar. 6or lo tanto, hay una relacin en cuanto responsabilidad y administracin muy estrecha dada por la ley implcitamente. )i todos responden por las obligaciones sociales a todos les compete administrar. a./& !D-#,#)T.!C#Z, DE T+D+) (+) )+C#+). QCu ndo le corresponde la administracin a todos los sociosR En dos casos$ / Cuando as lo han estipulado e<presamente en el contrato social. / Cuando nada han dicho en el contrato se aplica la norma supletoria. Cuando hay administracin por todos los socios se dice que estamos frente a un mandato legal, t cito y recproco. (egal porque lo establece la propia ley; t cito porque opera en el silencio de la voluntad de las partes; recproco porque se entiende conferido por ceda socio a todos los dem s. *acultades de los )ocios como !dministradores de la )ociedad$ 6odr n ejecutar todos los actos y contratos que queden comprendidos dentro del giro ordinario de la sociedad 7que act0en legalmente dentro del giro ordinario de la sociedad&. Q8u1 sucede en la pr ctica en caso de diferencia si la administracin corresponde a todos los sociosR !s si un socio considera que debe reali'arse un acto y otro no nace el llamado YDE.EC?+ DE +6+)#C#Z,Y que consiste en que debe suspenderse la ejecucin del acto proyectado hasta que los socios decidan. QCmo resuelven los sociosR Tendremos que ver primeramente lo que dice el contrato social, as pueden haber dos tipos de mayoras, conforme a la mayora de los aportes o conforme a la mayora num1rica, y si el contrato nada dice se resuelve por la mayora num1rica de los socios.%D Q8u1 pasa si un socio sin conocimiento de los otros, pese a la oposicin y antes que se resuelva 1sta, de todas maneras ejecuta el acto o celebra el contratoR Qobliga a la sociedad frente a tercerosR (a ley distingue entre terceros de buena y de mala fe 7que se refiere al conocimiento de los terceros de la oposicin&.
16 6na mani3estaci,n ms de que estamos 3rente a una sociedad de !ersonas en que el elemento !ersonal es determinante( intuito !ersonae que es distinto de la sociedad de ca!ital"

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)i los terceros est n de buena fe el acto es plenamente v lido, y lo 0nico que cabe es que el socio queda responsable frente a la sociedad por haber reali'ado el acto pase a la oposicin, pero para los terceros el problema no e<iste, el acto el plenamente v lido. )i los terceros est n de mala fe 7coludido con el socio, conoce la oposicin& la actuacin del socio slo lo obliga a 1l y no a la sociedad. El derecho de oposicin vale para todos los actos menos los que dicen relacin con la conservacin de los bienes sociales, no cabe frente a los actos conservativos por ejemplo si la sociedad tiene bienes races el pagar el impuesto territorial 7contribuciones&. )i los bienes sociales atendido el riesgo que tiene cuentan con seguro, el pagar la prima del seguro, etc. Esto lo seAala el art. 5EE C.Co. !D-#,#)T.!C#Z, 6+. DE(EO!D+. 6uede ser un socio o por un tercero e<traAo. El nombramiento puede hacerse en la escritura de constitucin de la sociedad o en una escritura posterior. 6or el hecho de designarse administrador que pueden ser uno o m s, los dem s socios quedan inhabilitados de toda injerencia en la administracin y, por lo tanto, al administrador le compete el uso de la ra'n social. 6ero el nombramiento del administrador no tiene id1nticos efectos si se hace en la escritura de constitucin o en un acto posterior. )i se hace en la escritura de constitucin de la sociedad estamos en presencia seg0n la doctrina de un )+C#+ E)T!TBT!.#+ que tiene una categora especial porque se considera que el nombramiento en el acto de constitucin constituye un elemento esencial del contrato y por ende se rige por normas propias. En cambio si es nombrado en un acto posterior se lo considera un simple mandatario aplic ndoseles las normas del mandato. Q6or qu1 el nombramiento en el mandato es esencialR 6orque se supone que se ha contratado bajo el entendido que esa persona va a administrar, lo que tiene los efectos de$ / 8ue el socio estatutario no puede renunciar ni ser removido sino en las situaciones que establece la ley que son los casos previstos en el propio contrato 7que tiene la misma fuer'a que su nombramiento&, o bien un nimemente aceptada por todos los socios. / )lo puede ser removido por causas graves que la propia ley se encarga de calificar$ aquella que lo haga indigno de confian'a o incapa' de administrar 0tilmente. #ncapa' de administrar 0tilmente supone en jurisprudencia que se haya actuado con dolo o mala fe. )i el socio estatutario de todas maneras renuncia por causas que no est n establecidas en el contrato social o en la ley, o lo remueven sin que concurra causa grave, en este caso su renuncia o remocin pone t1rmino a la sociedad, consecuencia directa del car cter intuito persona que tiene el contrato. )i el socio no est reali'ando una buena administracin y no incurre en una causal para ser removido ni quiere renunciar, hay la posibilidad%H de nombrar un co/ administrador. En el nombramiento por acto posterior no se habla de socio estatutario sino que de -!,D!T!.#+ que es el socio administrador o administrador e<traAo.
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7es!u-s lo veremos"

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El administrador que es de signado por un acto posterior puede ser removido o renunciar, conforme a las reglas del mandato ordinario que es con la mayora de los socios. (a facultad de administrar es intransmisible a los herederos del administrador en el caso de que la sociedad haya querido continuar con ellos.

)e refiere a que acontece si muere el administrador y se ha estipulado que seguir n los herederos, no por ello se entiende que los herederos pasan a administrar y habr que designar nuevo administrador. En el nombramiento por acto posterior, entonces, el administrador tiene la calidad de simple mandatario y por eso podr renunciar o ser removido por la mayora de los socios. *acultades del !dministrador$ ?abr que estarse al ttulo de nombramiento. )i se e<cediere deber indemni'ar de daAos y perjuicios a la sociedad. El administrador es el representante legal de la sociedad, judicial y e<trajudicialmente, no slo lo establece el C.Co. sino tambi1n el C.6.C. art. E9. !rt. 5IC. Y(os administradores delegados representan a la sociedad judicial y e<trajudicialmente; pero si no estuvieren investidos de un poder especial, no podr n vender ni hipotecar los bienes inmuebles por su naturale'a o su destino, ni alterar su forma, ni transigir ni comprometer los negocios sociales de cualquiera naturale'a que fueren.Y 6ero requieren de poder especial para ciertas materias, por ejemplo vender e hipotecar los bienes races sociales, o bien alterar la forma, y no pueden tampoco transigir o prometer los negocios sociales. ,o obstante e<iste una presuncin de autori'acin respecto de la alteracin o transformacin de los inmuebles sociales cuando se hace a vista y paciencia de los otros socios; y en cuanto a la norma de que carecen de facultades para vender o gravar bienes sociales evidentemente que no se aplica cuando ello este comprendido dentro del giro social, porque si la sociedad, entre otros objetos, tiene el de comerciali'ar bienes races sera absurdo que el administrador requiriera un poder especial para esto cuando est comprendido dentro del giro social. Dijo entre otros objetos porque si fuera al objeto 0nico no sera sociedad mercantil porque los bienes races no est n dentro del mbito mercantil. )i no se determinan las facultades del administrador en el ttulo de su nombramiento Qqu1 ocurrir R Tiene las mismas funciones y facultades de los socios en virtud del mandato legal t cito y recproco, o sea, todas las que cabe dentro del giro social.

!D-#,#)T.!C#Z, 6+. K!.#+) !D-#,#)T.!D+.E). (as situaciones m s frecuentes son$

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/ Cuando se designan dos que han de actuar de consuno$ situacin m s com0n, aqu que uno no participe lleva a la par lisis total del acto, deben actuar de consuno. / 8ue se designen a tres administradores para que act0en dos$ tiene la ventaja de que si se ausenta uno no pasa nada porque basta que act0en dos. Evidentemente en este caso basta la mayora para ejecutar actos y celebrar contratos que dicen relacin con el giro de la sociedad. En cuanto a la administracin del socio estatutario 1ste no pude ser removido sino con el consentimiento un nime de todos los socios, si lo es se disuelve la sociedad. Qqu1 ocurre si los socios consideran que la administracin del socio estatutario causa perjuicio a la sociedad pero no est hecha de mala feR 8uieren removerlo y es socio estatutario no acepta ser removido, y tampoco la mayora de los socios quiere ponerle t1rmino a la sociedad Qqu1 se haceR El C.Co. soluciona nombrando un co/administrador. !rt. :GG. YEl administrador nombrado por una cl usula especial de la escritura social puede ejecutar, a pesar de la oposicin de sus consocios e<cluidos de la administracin, todos los actos y contratos a que se e<tienda su mandato, con tal que lo verifique sin fraude. 6ero si sus gestiones produjeren perjuicios manifiestos a la masa com0n, la mayora de los socios podr nombrarle un coadministrador o solicitar la disolucin de la sociedad. Y !dministra con plenas facultades y en el inciso segundo est la solucin.%E 6.+?#L#C#+,E) .E)6ECT+ DE (+) )+C#+) DE (! )+C. DE 6E.)+,!). !rt. :G: Cl usulas esenciales son aquellas que necesariamente debe contener el e<tracto que se inscribe. Deriva de que la sociedad es intuito personae. !rt. :G:. )e prohbe a los socios en particular$ %/ E<traer del fondo com0n mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares. (a mera e<traccin autori'a a los consocios del que la hubiere verificado para obligar a 1ste al reintegro o para e<traer una cantidad proporcional al inter1s que cada uno de ellos tenga en la masa social. Esta es una de las menciones del art. 5C2 n9 E pero no est en el 5C: que son las cl usulas esenciales, esto porque es un problema interno de los socios. )i ocurre esta situacin la sancin que establece la ley es que el socio estar obligado a reintegrarla y si no lo hace los dem s socios tambi1n podr n e<traer una cantidad mayor en la misma proporcin. 2/ !plicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en 1stos de la firma social.
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8-rmino de la administraci,n

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El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa com0n las ganancias, y cargar 1l solo con las p1rdidas del negocio en que invierta los fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos a la sociedad e indemni'ar los daAos que 1sta hubiere sufrido. 6odr tambi1n ser e<cluido de la sociedad por sus consocios. En cuanto a la sancin se aplica la gen1rica$ %9 si el negocio es bueno se aprovecha la sociedad, si es malo responde el socio. 29 deber restituir a la sociedad los fondos e<trados. 59 deber indemni'ar a la sociedad los perjuicios. :9 los otros socios pueden e<cluirlo de la sociedad. 5/ Ceder a cualquier ttulo su inter1s en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeAo de las funciones que le correspondan en la administracin. (a cesin o sustitucin sin previa autori'acin de todos los socios es nula. En esto 0ltimo tenemos nuevamente la manifestacin de que es un contrato intuito persona ya que quien es nombrado administrador de be hacerlo personalmente, no se transmite a las herederos. En cuanto a la cesin ya sabemos que se requiere consentimiento un nime de los otros, pero surge la pregunta de si el socio puede ceder en forma particular derechos en la sociedad sobre sus derechosR ), se podra y la ley lo establece en al art. 2GEE C.C. En el inc.%9 se establece el principio general de que ning0n socio puede incorporar a un tercero sin el consentimiento de todos los otros porque va contra la esencia de este contrato intuito personae, pero se puede crear una )+C#ED!D 6!.T#CB(!.$ !sociacin en la cuota o en los derechos del socio, lo que pasa es que en la sociedad este pacto no tiene trascendencia. Es una sociedad particular con un tercero en los derechos que no tiene porque prohibirse. )i cede derechos en la sociedad o se hace sustituir el la administracin la sancin es la nulidad. )i est facultado para delegar puede hacerlo. .ecordar que la cesin es una modificacin seg0n el 5CG inc.29. :/ E<plotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, 7hasta aqu la norma parece lgica& y hacer sin consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquiera especie cuando la sociedad no tuviere un g1nero determinado de comercio. (os socios que contravengan a estas prohibiciones ser n obligados a llevar al acervo com0n las ganancias y a soportar individualmente las p1rdidas que les resultaren. (a primera parte es lgica porque sera manifiestamente competencia a la sociedad, la segunda parte tiene como e<plicacin una ra'n histrica$ como operaban las sociedades de personas antiguamente. Era una sociedad bastante comprensiva de todas las operaciones sociales y lo que se trataba era que cada socio se dedicara full time a la sociedad y, por lo tanto, le estaba prohibido reali'ar operaciones fuera de la sociedad. ?oy la norma aparece absolutamente e<cesiva, entre socio y sociedad hay una separacin muy grande, por lo tanto en la segunda situacin podra sostenerse que e<iste una restriccin a la libertad de los socios para reali'ar actividades econmicas. El principio en que se funda la norma de que el inter1s social debe primar, evidentemente no puede llegar ala e<tremo de prohibrsele a los socios de reali'ar cualquier tipo de

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operacin. 6ero en todo caso esta disposicin hay que entenderla morigerada por el art. :GC C.Co. que es que el socio puede pedir autori'acin a sus consocios para reali'ar operaciones y 1stos no pueden neg rsela si no le causan a la sociedad un perjuicio cierto y manifiesto. (o que ha querido el legislador es que el socio no act0e a espaldas de la sociedad en actividades que pueden ser incompatibles con el giro social.%I Estas son las cuatro prohibiciones del art. :G:, pero respecto del socio industrial hay una norma especial. ! 1l se le prohibe que realice operaciones que lo distraigan de la gestin del negocio, y la sancin si reali'a esto es que pierde las ganancias a que tuviere derecho hasta el momento en que incurre en la violacin de la prohibicin. !rt. :GD CCo. !rt. :GD. YEl socio industrial no podr emprender negociacin alguna que le distraiga de sus atenciones sociales so pena de perder las ganancias que hubiere adquirido hasta el momento de la violacin. Y 8ue tenga o no norma supletoria es para efectos de la nulidad da la sociedad. (a sociedad ser anulable cuando nada se dice sobre una cl usula esencial que no tenga norma supletoria, por ejemplo no se establece el objeto de la sociedad, no hay ra'n social o no establecen el capital. D#)+(BC#Z, , ENT#,C#Z, o TW.-#,+ DE (! )+C#ED!D C+(ECT#K!. El CCo. se remite absolutamente a la normativa del C.C., as se establece en el art. :GH. !rt. :GH. Y(a sociedad colectiva se disuelve por los modos que determina el Cdigo Civil.Y ,o hay norma de disolucin en el C.Co. que se e<tiende en el proceso de liquidacin de la sociedad. Causales De Disolucin. %./& EN6#.!C#Z, DE( 6(!>+ + E( EKE,T+ DE (! C+,D#C#Z,$ que se ha fijado para que la sociedad tenga fin. 6uede ser un pla'o o una condicin, y hay que asociarlo con la prrroga autom tica de la sociedad, siempre y cuando los socios no manifiesten su voluntad de ponerle t1rmino. 2./& *#,!(#>!C#Z, DE( ,EO+C#+ para el cual se constituy la sociedad a menos que tambi1n se haya fijado un pla'o y este se cumpla con anterioridad. Com0n en las sociedades inmobiliarias para construir edificios, la sociedad termina cuando el edificio est terminado y est aprobado por la municipalidad correspondiente; podra ser tambi1n hasta que se vendan los departamentos. 5./& El C.C. seAala (! #,)+(KE,C#! DE (! )+C#ED!D$ pero esto de que sea una causal de disolucin es relativo porque, como veremos el pr<imo aAo, no es lo mismo insolvencia que quiebra. )e dice que la quiebra es la insolvencia judicialmente declarada, pero en realidad no son lo mismo y la quiebra, que es m s grave que la
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2a& un error 9ramatical en el art)culo( dice !re!aran !ero deber)a decir re!aran"

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insolvencia, no constituye causal de disolucin y por lo tanto menos puedes serlo la insolvencia. (o que ocurre es que la insolvencia es motivo para que uno de los socios pida que se declare la disolucin de la sociedad, pero no opera autom ticamente sino previa declaracin judicial, a diferencia de las otras que operan de pleno derecho. :./& ENT#,)#Z, DE (! + (!) C+)!) 8BE *+.-!, E( +L"ET+ DE (! )+C#ED!D$ tambi1n est contemplada en el C.C. Esta destruccin puede ser fsica o jurdica, por ejemplo$ que el objeto de la sociedad es la e<plotacin de una industria y 1sta se quema habra una destruccin fsica; sera jurdica si la industria es reivindicada por un tercero y a lugar la accin reivindicatoria. )i la destruccin no es total sino que parcial, habr que determinar si la sociedad puede o no continuar 0tilmente. C./& (! !CC#Z, .E)+(BT+.#!$ Cuando uno de los socios no reali'a el aporte, el o los socios diligentes pueden pedir la resolucin de la sociedad por el art. %:EI CC. !dem s e<iste la posibilidad de e<clusin del socio que no reali'a el aporte. Tambi1n se disuelve en caso de p1rdida de la cosa fructuaria si no se repone el aporte. D./& (! -BE.TE DE B,+ DE (+) )+C#+)$ salvo cuando la ley estipula lo contrario que son las tres situaciones del art. 2%G5 y que en realidad son dos porque las ).!. tiene un estatuto jurdico distinto, o cuando e<presamente en el contrato social se ha dicho que la sociedad ha de continuar pese al fallecimiento de uno de los socios con o sin sus herederos. H./& #,C!6!C#D!D + #,)+(KE,C#! DE B,+ DE (+) )+C#+)$ Todo esto es consecuencia del car cter intuito persona de la sociedad. Es una causal que no opera de pleno derecho, hay que solicitar la disolucin de la sociedad, por lo tanto, establecida en inter1s de los otros socios y por eso mismo facultativa. )i no la piden no pasa nada porque sera porque creen que la sociedad igual puede seguir funcionando con este socio incapa'. E./& 6+. .E)#(#!C#Z,$ el acuerdo de los socios mutuamente aceptado. I./& (! .E,B,C#!$ Es una causal complicada. Est reglamentada como causal de t1rmino de la sociedad aunque es raro porque hoy las sociedades tiene un pla'o de duracin y por lo tanto la renuncia no puede jugar, pero lo que ocurre es que la sociedad estaba concebida como que duraba por toda la vida de los socios 7que por lo dem s es un pla'o si nada se dice&. 6or esto tiene importancia la renuncia como causal de terminacin. ,o tiene lugar la renuncia si se ha establecido por un pla'o o cuando se ha constituido por un negocio determinado. .equisitos de la .enuncia$ Debe notificarse al administrador o administradores; esta es la regla general en materia de notificaciones de las sociedades. )i todos administran hay que notificarlos a todos. (imitaciones del C.C. a la .enuncia$

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,o puede ser de mala fe ni intespestiva. )e es de mala fe cuando se hace con la intensin o propsito de apoderarse de un negocio de la sociedad; y es intespestiva cuando la renuncia es perjudicial a los intereses sociales, en este caso las sociedad debe continuar hasta la conclusin de las operaciones o negocios que se encuentren pendientes. Esto es por lo dem s aplicacin del art. %C:D C.C. )i la renuncia de un socio va a producir perjuicios a la sociedad en una operacin, obviamente no debe hacerlo hasta que se termine. Estas mismas normas se aplican al socio que simplemente se retira de hecho de la sociedad, que no renuncia pero se retira simplemente.

*ormalidades De (a Disolucin. )alvo del avenimiento del pla'o que no requiere formalidad alguna la disolucin de la sociedad debe cumplir con requisitos de publicidad que es la inscripcin correspondiente en el registro de comercio, y sin este requisito no opera, no puede alegarse frente a terceros que contraten con la sociedad. En el registro de Comercio se inscribe la resolucin judicial ejecutoriada o una escritura de com0n acuerdo de t1rmino anticipado. Esa escritura la suscriben todos los socios, se denomina E)C.#TB.! DE D#)+(BC#Z,.2G (#8B#D!C#Z, DE (! )+C#ED!D. @a seAalamos algo al distinguir sociedad colectiva civil y )ociedad Colectiva mercantil, al decir que la civil se liquidaba a trav1s de arbitraje for'oso porque se forma una comunidad, en cambio la colectiva mercantil se liquida mediante mandatarios denominados (#8B#D!D+.E). Cuando se disuelve una sociedad colectiva so forma una comunidad, y cuando se disuelve la mercantil subsiste la personalidad jurdica de la sociedad para efectos de su liquidacin. Esta subsistencia de la personalidad jurdica no se encuentra consagrada en la ley, fue una elaboracin doctrinaria, pero la tesis de la subsistencia fue siempre acogida por los tribunales de justicia, por la jurisprudencia que un nimemente ha aceptado esto. Esto tiene importancia capital para los terceros que contratan con la sociedad porque si subsiste la personalidad jurdica los terceros acreedores tendr n accin contra la sociedad e<cluyendo a los acreedores personales de los socios; en cambio si no subsiste la personalidad jurdica el patrimonio de la sociedad volvera a cada uno de los socios y, por lo tanto, los acreedores sociales tendran que accionar contra los socios sin e<cluir a los acreedores personales de 1stos.2% Con todo, se podra sostener que eso es valedero pero no suficiente para sostener que subsiste si la ley no lo establece, pero aunque la ley no lo diga e<presamente e<isten disposiciones en relacin a la liquidacin de la sociedad colectiva que dan a entender l que la personalidad jurdica persiste. !dem s la opinin es tan fuerte en este sentido que cuando se legisl sobre las ).!. se estipul e<presamente que las ).!. mantienen su personalidad jurdica para efectos de la liquidacin 7!rt. %GI (ey %E.G:D&. (a normativa del C.Co. que permite afirmar la subsistencia de la personalidad jurdica es el art. 22 n9 : que se refiere a las escrituras de constitucin de las sociedades y aquellas en que se designan mandatarios o gerente de la sociedad en liquidacin.
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8-rmino de disoluci,n de la sociedad" +eremos que tambi-n a& una ra5,n de orden !rctico"

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QCmo va a haber mandatario si no subsiste la personalidad jurdicaR )i no subsiste sera mandatario de los socios. Esta idea est ratificada por el art. :%G C.Co. que dice que el liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad , y para que haya mandatario tiene que haber mandante que es la sociedad. ,o dice que sean los socios. !rt. :%G. YEl liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad y, como tal, deber conformarse escrupulosamente con las reglas que le tra'are su ttulo y responder a los socios de los perjuicios que les resulten de sus operaciones dolosas o culpables. Y )i entre los bienes que se liquidan hay menores en la sociedad no se pueden enajenar los bienes races sin consentimiento o autori'acin judicial. )in embargo veremos que el liquidador si puede enajenar sin autori'acin. !rt. :%5. Y!parte de los deberes que su ttulo imponga al liquidador, estar obligado$ D/ ! vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya alg0n menor entre los socios, con tal que no sean destinados por 1stos a ser divididos en especie; QCmo se practica la liquidacin de la sociedad colectiva mercantilR ! trav1s de uno a m s mandatarios que se denominan liquidadores, que pueden ser un socio o un tercero e<traAo y que pueden nombrarse en el acto de constitucin o en un acto posterior que ser a la 1poca de la liquidacin. )i no se nombra ni en constitucin no posteriormente ser designado por la justicia en subsidio. Q6ueden los socios practicar la liquidacin directamenteR )i, pero se requiere que haya consentimiento un nime. !rt. :GI inc. final$ Y)lo en el caso de hallarse todos conformes, podr n encargarse los socios de hacer la liquidacin colectivamente.Y

*acultades Del (iquidador En primer t1rmino hay que estarse a la escritura de su nombramiento, de su ttulo, como acontece generalmente con cualquier mandatario en que habr que ver sus atribuciones en la escritura en que es nombrado, y si no le designan las facultades o, lo que es m s com0n, el liquidador lo designa el tribunal22, el liquidador debe ceAirse a un principio b sico$ YEsta facultado para ejecutar todos los actos y celebrar todos los contratos que tiendan a la liquidacin de la sociedad y no a la mantencin del giroY. Esto tiene mucha importancia porque, no cuando hay un liquidador sino una comisin liquidadora, muchas veces la comisin liquidadora trata de mantener subsistente el giro de la sociedad que se encuentra legalmente disuelta. Eso va contra los principios que informan la liquidacin de la sociedad. Todos los actos de los liquidadores deben tender a la efectiva liquidacin del giro y no a su mantencin, y por eso la ley establece ciertas prohibiciones$ / Constituir hipotecas o prendas, o sea, otorgar garantas que podran ser para pedir nuevos cr1ditos. / Tomar dinero en pr1stamo
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:orque si es desi9nado !or la 1usticia el tribunal se limita a desi9nar !ero no le 3i1a las atribuciones"

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/ Comprar mercadera para despu1s venderla. Kale decir, todos aquellos actos tendientes a la mantencin del giro y no a su liquidacin efectiva le est n vedados a los liquidadores. (a ley cumpliendo su car cter subsidiario, cuando no hay estipulacin de las partes, seAala en el art. :%5 C.Co. cuales son las obligaciones que le corresponden a los liquidadores, vale decir, la forma en que deben proceder; norma que hay que aplicar a falta de estipulacin en el ttulo de nombramiento y en todo caso en forma complementaria a las atribuciones que tiene. (o que hace la ley es ordenar como debe actuar un liquidador. !rt. :%5. !parte de los deberes que su ttulo imponga al liquidador, estar obligado$ %/ ! formar inventario, al tomar posesin de su cargo, de todas las e<istencias y deudas de cualquiera naturale'a que sean, de los libros, correspondencia y papeles de la sociedad; Esta es una obligacin que siempre le empece a un mandatario cuando empie'a a administrar bienes ajenos, muy parecido al sndico de quiebras. Esto lo hace para conocer cu l es el estado de la sociedad. 2/ ! continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la disolucin; Dice a continuar y concluir porque evidentemente a la 1poca de disolucin puede haber operaciones en proceso y deber concluirlas. 5/ ! e<igir la cuenta de su administracin a los gerentes o cualquiera otro que haya manejado intereses de la sociedad; Es e<igir rendicin de cuantas a quienes administraron, ya sean socios o e<traAos.25 :/ ! liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con cada uno de los socios; C/ ! cobrar los cr1ditos activos, percibir su importe y otorgar los correspondientes finiquitos; Es la contrapartida del :9, a percibir lo que a la sociedad se le adeude por socios o e<traAos.2: D/ ! vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya alg0n menor entre los socios, con tal que no sean destinados por 1stos a ser divididos en especie; )e refiere a liquidar todo el activo de la sociedad, la 0ltima parte se da cuando los socios quieren adjudicarse los bienes sociales.
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*l liquidado tambi-n al 3inal de la liquidaci,n debe rendir una cuenta 3inal"

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%uando !or e1em!lo se trata de un cr-dito otor9ado !or la sociedad a !la5o abr que ne9ociarlo con el tercero o ad1udicar a al9;n socio en la !artici,n el cr-dito( !orque al tercero e'tra<o no le em!ece & no le es e'i9ible esta obli9aci,n"

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H/ ! presentar estados de la liquidacin cuando los socios lo e<ijan; E/ ! rendir al fin de la liquidacin una cuenta general de su administracin. )i el liquidador fuere el mismo gerente de la sociedad e<tinguida, deber presentar en esa 1poca la cuenta de su gestin. Q8u1 pasa con las posibles diferencias que se puedan producir con motivo de la rendicin de cuentas del liquidador y que tambi1n pueden surgir en la 1poca de rendicin de cuentas de los administradores que es en la liquidacinR (a ley dice que todas esas cuestiones deben someterse a arbitraje, esto tambi1n lo seAala el C.+.T. en el art. 22H que trata de las materias de arbitraje for'oso. !rt. :%:. (as cuestiones a que diere lugar la presentacin de la cuenta del socio gerente o del liquidador se someter n precisamente a compromiso. En cuanto a la responsabilidad el liquidador responde de culpa leve porque no tiene seAalado nada especial y, por lo tanto, se aplica el principio general. (iquidacin Efectuada 6or Todos (os )ocios Directamente 6ara hacerlo deben proceder un nimemente. Tiene las mismas facultades que las vistas respecto del liquidador, y si hay diferencia entre los socios que act0an un nimemente Qqu1 pasar R +perar lo mismo que acontece cuando todos los socios administran, o sea, surgir derecho de oposicin y finalmente se resolver por el criterio de la mayora, ya sea la estipulada en los estatutos o la mayora num1rica. QCmo act0a el liquidador o los liquidadores desde un punto de vista formalR )i es un tercero Ypor poderY de la sociedad, y si es un socio YporY la sociedad. En este caso ocurre lo mismo pero se agrega Yen liquidacinY. QCmo se le pone t1rmino a la liquidacinR @a el liquidador reali' todas las gestiones del art. :%5 y present la cuenta final de la administracin. En virtud de la responsabilidad solidaria el remanente se distribuye entre los socios, si es negativo se cobrar a los socios porque la responsabilidad es ilimitada y solidaria 7despu1s obviamente vendr el derecho de repetir lo pagado&. Concluye en la particin y se procede en la misma forma de particin de los bienes hereditarios.

6.E)C.#6C#Z, DE (!) !CC#+,E) El Cdigo tiene un sistema de prescripcin no uniforme. 6rimero est n las acciones contra los socios cuando 1stos no tienen la calidad de liquidadores de la sociedad, que ser lo corriente 7para ser hecha por los propios socios se requiere unanimidad&, prescriben en cuatro aAos contados desde la fecha de disolucin de la sociedad que es la fecha de la inscripcin. El pla'o de prescripcin de las acciones contra los liquidadores, si estos son socios, y las acciones de los socios entre s 7tambi1n pueden haber diferencias entre los socios& prescriben en los pla'os seAalados en el C.C.$ 5 o C aAos seg0n sea ejecutiva u ordinaria.

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Cualquier otra accin que no tenga un pla'o seAalado de prescripcin, prescribe en cuatro aAos, porque esto es v lido para cualquier materia regulada en el C.Co. Esto conforme al art. E22 C.Co., 0ltimo del (ibro ##. !rt. :%I. Todas las acciones contra los socios no liquidadores, sus herederos o causahabientes prescriben en cuatro aAos contados desde el da en que se disuelva la sociedad, siempre que la escritura social haya fijado su duracin o la escritura de disolucin haya sido inscrita conforme al artculo 5C:. )i el cr1dito fuere condicional, la prescripcin correr desde el advenimiento de la condicin. ]]] !qu termina sociedad colectiva mercantil. 5. )+C#ED!D DE .E)6+,)!L#(#D!D (#-#T!D!.

Cuando empe'amos el estudio de las sociedades dijimos que el C.Co. en el art. 5:E slo reglamentaba tres tipos de sociedades que eran las conocidas al tiempo de la dictacin del cdigo, las sociedades colectivas, las encomanditas y las ).!. 6ero siendo la sociedad colectiva la de mayor uso para negocios de no gran monto y con no demasiados socios tena el grave inconveniente de responsabilidad ilimitada de los socios 7comprenda el patrimonio personal& y solidaria, porque la gente era reticente de obligar sus bienes personales en los negocios que no son de e<clusividad de ellos. De ah que hubiera una reaccin para que pudieran e<istir sociedades de personas pero con responsabilidad limitada de los socios. *ue en !lemania, en %EI2, que se dict la primera ley de sociedad con responsabilidad limitada de los socios. Tuvo suerte porque justo coincidi con un buen perodo econmico y sobre todo en !lemania tuvo gran 1<ito y desarrollo. De ah se fue e<pandiendo a otros pases. En Chile a partir de %I%G, y finalmente en %I25, se dict la ley 5I%E que consagra la posibilidad que se constituyan sociedades de personas con responsabilidad limitada de los socios.2C )on los socios los que limitan su responsabilidad a la suma que aportan a la sociedad o a la suma que a m s de 1ste indican, o sea, monto de responsabilidad mayor de los aportes. (a ley 5I%E est en el ap1ndice del C.Co. y es brevsima porque fue concebida como una simple variacin de la sociedad colectiva y, por lo tanto, en general se le aplica toda normativa de la sociedad colectiva y en consecuencia el estudio de la sociedad de responsabilidad limitada se reduce a aquellas materias que tienen una norma special que hacen e<cepcin a la regla de la sociedad colectiva. (E@ 5I%E. !rt. %9$ )e autori'a el establecimiento de sociedades civiles y comerciales con responsabilidad limitada de los socios, distintas de las sociedades annimas o en comanditas. -erece la observacin de que la ley 5I%E constituye un avance legislativo enorme para la 1poca. Termina con la divisin de sociedades civiles y mercantiles, dicta un estatuto 0nico para las sociedades con responsabilidad limitada; muy posteriormente, en %IE%, al regular las ).!. se sigue el mismo criterio, m s avan'ado a0n y se establece que todas las ).!. tienen car cter mercantil. + sea, el primer avance es que se establece un estatuto 0nico para las sociedades de responsabilidad limitada sean civiles o mercantiles, la tendencia es a la uniformidad.
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.o es una sociedad con res!onsabilidad limitada sino que es una sociedad con res!onsabilidad limitada de los socios( la sociedad res!onde con todo su !atrimonio"

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+tra norma a resaltar es el inciso 29 del art. :9 que quiere decir que este tipo social naci como una variacin de las sociedades colectivas y, por lo tanto, le son aplicables todas las normas salvo que la propia ley 5I%E haya establecido normas especiales en ciertas materias. -aterias en que #nnov$ %& En materia de constitucin$ la sociedad colectiva se forma y prueba por escritura p0blica inscrita su e<tracto en el registro de Comercio; el art. 5 de la ley agrega como requisito la publicacin del e<tracto en el Diario +ficial por una sola ve' tambi1n dentro del pla'o de DG das desde la fecha de la escritura de constitucin. 6or lo tanto, en la sociedad de responsabilidad limitada hay$ / Escritura p0blica con los requisitos del art. 5C2 C.Co. / E<tracto que se inscribe en el .egistro de Comercio y publica en el Diario +ficial en un pla'o de DG das. El requisito que se agrega es que tiene que mencionarse que los socios responden slo hasta el monto de los aportes o a la suma que a m s de ellos se indique. Esto es un nuevo agregado a los del art. 5C2 C.Co. !rt. 29$ (as sociedades con responsabilidad limitada, sean civiles o comerciales, se constituir n por escritura p0blica que contendr , adem s de las enunciaciones que e<presa el artculo 5C2 del Cdigo de Comercio, la declaracin de que la responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a m s de 1stos se indique. Estas sociedades no podr n tener por objeto negocios bancario, y el n0mero de sus socios no podr e<ceder de cincuenta. ,aturalmente esto de que los socios respondan limitadamente de las obligaciones sociales debe reflejarse en la ra'n social, por lo tanto el agregado no ser Y@ C+-6![_!Y sino que ser Y(#-#T!D!Y. / +tra innovacin es que puede rempla'arse el nombre de los socios por una alusin al objeto social, no es indispensable que figure el nombre de los socios, por ejemplo$ YTe<tiles 6ucn (imitadaY. )i no se cumple con estos requisitos la sancin es la nulidad de la sociedad, que lleva aparejada la vuelta en materia de responsabilidad a lo establecido para la sociedad colectiva mercantil, lo cual es grave porque habra responsabilidad ilimitada y solidaria para los socios. !qu no obstante la dure'a de la sancin se introduce un nuevo elemento que la hace menos severa y m s equitativa. Establece que esta sancin slo afecta a los socios fundadores, que son los que concurren a la escritura de constitucin de la sociedad. De tal suerte que si la sociedad se constituye y m s adelante se retira un socio y le cede sus derechos a un tercero, este tercero no pasa a ser responsable solidario por las obligaciones sociales. !rt. 59$ Bn e<tracto de la escritura social, o de modificacin o que deje constancia de los hechos comprendidos en el inciso segundo del artculo 5CG del Cdigo de Comercio, en su caso, ser registrado en la forma y pla'o que determina el artculo 5C: del Cdigo de Comercio. )e publicar , tambi1n, dentro del mismo pla'o, dicho e<tracto por una sola ve' en el Diario +ficial.

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(a omisin de cualquiera de estos requisitos se regir por lo dispuesto en los artculos 5C5, 5CC, 5CC !,5CD,5CH inciso primero, 5CE a 5D% del cdigo de Comercio y se aplicar a la defectuosa o inoportuna publicacin del e<tracto las reglas que estas disposiciones dan para la inscripcin del mismo. El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura. Establece la publicacin en el Diario +ficial y en el inciso tercero se establece la sancin remiti1ndose a ciertos artculos y hace referencia a la ley de saneamiento que sanea con efecto retroactivo. En consecuencia, el saneamiento, trat ndose de este tipo de sociedades Qcmo proceder R (a sociedad al menos debe constar por escrito, si se ha omitido alguno de los requisitos se otorga una nueva escritura p0blica llamada de saneamiento en que se seAala el vicio que se quiere sanear, y en este caso de sociedad de responsabilidad limitada deber inscribirse y publicarse estas escritura de saneamiento. !dem s las modificaciones y reformas de la sociedad de responsabilidad limitada deben cumplir con las mismas formalidades, lo dice el inc 29 del art. 5CG, salvo la prrroga autom tica cuando est especialmente considerada en el contrato social. !dem s en el inc. 29 del art. 29 hay una norma que tena aplicacin cuando se dict la ley que dice que estas sociedades no podan tener por objeto los negocios bancarios, pero ahora con la (ey Oeneral de Lancos esta norma es redundante porque la ley general de bancos estableci que los negocios bancarios slo podan ser abordados por ).!. 6ero la segunda parte tiene importancia porque pone limita al n0mero de los socios ya que el legislador dice que si se quiere constituir una sociedad con muchos socios y con responsabilidad limitada, lo natural es que se constituya como ).!.2D 5./& +tra norma especial de esta ley es que la mujer casada en r1gimen de separacin de bienes total o parcial, o que proceda con patrimonio reservado 7art. %CG C.C.& no necesita la autori'acin del marido para constituirla.2H 7!rt.: inc. 59& 6ero hoy con la modificacin de la capacidad de la mujer casada la norma est dem s. :./& (a otra modificacin es la referencia que la ley hace al art. 2%G: C.C. Establece que en las sociedades de responsabilidad limitada se aplica la norma inversa de las colectivas frente a la muerte de uno de los socios. En las colectivas la muerte de uno de los socios pone t1rmino a la sociedad amenos que se hubiere pactado lo contrario, y este pacto se subentiende en las sociedades colectivas que tienen por objeto el laboreo de minas, arrendamiento de inmuebles y en las ).!. !qu se aplica la norma inversa, la sociedad de responsabilidad limitada se entiende que contin0a en caso de muerte de uno de los socios con los herederos del fallecido a menos que se pacte lo contrario. + sea, lo que era un elemento de la naturale'a en la otra pasa a ser accidental y el que era accidental pasa a ser de la naturale'a. !rt. :9$ El inciso %9 es lo que vimos respecto de la ra'n social$ #gual que la sociedad colectiva y el agregado YlimitadaY, o bien se puede usar una relacin al objeto de
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*sta norma nos recuerda que es una sociedad de !ersonas" 2a& que recordar que la sociedad colectiva en la norma !rimitiva se requer)a autori5aci,n del marido"

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la sociedad y el agregado YlimitadaY. (a sancin en caso que no figure que la sociedad es de responsabilidad limitada, ser la responsabilidad solidaria de los socios. El inciso 29 es importante y se refiere a que n todo lo no previsto por la ley se aplican las normas de la colectiva, y le ser n aplicables las disposiciones del art. 2%G: C.C. 7fallecimiento de un socio&, y :CC, :CD C.Co., pero estos dos artculos est n derogados y no tiene importancia.2E 6or lo tanto hay que ver$ Estatuto 0nico para las sociedades civiles y mercantiles. En la constitucin se agrega un requisito. En la escritura se agrega una mencin, que los socios responden hasta el monto de los aportes. )e modifica la ra'n social y adem s se agrega que puede ser respecto del objeto. )e introduce una novedad respecto al incumplimiento de formalidades, la responsabilidad slo le afecta a los socios fundadores. ,orma inversa en cuanto al fallecimiento de los socios.

:.

)+C#ED!D E, C+-!,D#T!.

)on aquellas en que una o m s personas prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o m s personas se obliga a administrar e<clusivamente la sociedad por s o por delegados, y en su propio nombre, y en que los primeros, denominados comanditarios responden slo hasta el monto de sus aportes, y los segundos, denominados gestores, responden en forma ilimitada y solidaria. Tenemos entonces que la caracterstica esencial, b sica de las sociedades en comanditas es que e<iste una separacin tajante entre dos tipos de socios. )ocios que aportan capital y socios que aportan trabajo, por eso se les denomina tambi1n sociedades mi<tas. Desde otro punto de vista estas sociedades constituyen una e<cepcin a los principios generales que informan las sociedades en le sentido de que no todos los socios se encuentran en una situacin de igualdad. 2I )on, por lo tanto, una e<cepcin dentro del derecho societario, y por eso que una norma e<presa dice que en caso de dudas respecto de si estamos o no frente a una sociedad en comandita, si no hay claridad respecto de su tipo o especia social debe reputarse colectiva. El artculo :IG C.Co. se refiere a esta materia. !rt. :IG. En caso de duda, la sociedad se reputar colectiva. ,o obstante su car cter e<cepcional atendida su propia naturale'a, podemos decir que este tipo de sociedad tiene un origen bastante antiguo. ,aci, como la gran mayora de las instituciones del derecho comercial, en el comercio martimo. ,aci cuando los comerciantes le entregaban al capit n de la nave mercaderas para que 1ste las comerciali'ar en los puertos de destino de la nave, era una de las formas de operaciones
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Aqu) termina la sociedad de res!onsabilidad limitada( !orque en todo lo dems se ri9e !or la sociedad colectiva mercantil" 29 +eremos que res!ecto de varias materias los socios comanditarios & los 9estores no se encuentran en una misma situaci,n"

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que se reali'aban con ocasin de la aventura martima, y una ve' reali'ada esta operacin se repartan las utilidades entre los comerciantes que haban aportado mercaderas 7o sea, slo capital& y el capit n que actuaba como gestor al negociar estas mercaderas en los puertos. 6osteriormente en la Edad -edia esta especie de sociedad constituy una forma de la que se valan los nobles en ciertas legiones para actuar en el comercio. (a actividad comercial en muchas partes no era bien vista, y por lo tanto se actuaba por interpsita persona, por medio de terceros, que era el gestor. @ el comanditario quedaba oculto o semi oculto. En la antigua .oma esta situacin la solucionaban mediante un liberto, le otorgaban la libertad a un esclavo para que ejerciera el comercio y as permanecer ocultos. )e presta este tipo social, que no es muy com0n, cuando un n0mero de pocas personas administra o dirige un negocio o establecimiento en que los partcipes pasivos pueden ser muchos. Esta es la frmula que se usa hoy en da por ejemplo en la mayora de los colegios particulares en que los gestores son los que administran el colegio y los comanditarios son todos los padres de familia que van rotando en el tiempo. 6orque hay un grupo que administra y otro que representa el capital que significa el establecimiento educacional pero que no tiene injerencia en el manejo, en la administracin. C(!)E) DE )+C#ED!DE) E, C+-!,D#T!) (a ley reconoce dos tipos de sociedades en comanditas$ En comandita )imple$ !quella en que el fondo social es suministrado por uno o m s socios comanditarios o por 1stos y los gestores. ,tese que la separacin tajante aqu opera en un solo sentido, en el sentido que los comanditarios no pueden participar de la administracin, pero no en el sentido que los gestores puedan aportar capital. En comandita por !cciones$ !quella en que el capital se encuentra dividido en acciones que son suscritas por socios cuyo nombre no figura en la escritura social. !qu la separacin es m s clara, es donde se da claramente que el nombre de los socios comanditarios queda oculto ya que precisamente la ley seAala que su nombre no figura en la escritura social y, por lo tanto, el capital slo puede ser aportado por comanditarios. Evidentemente esto es as porque si tambi1n lo fuera por los gestores, como la ley obliga que sus nombres no figuren en la escritura social, no podra figurar el nombre de estos gestores y eso no es posible. )+C#ED!D E, C+-!,D#T! )#-6(E C+,)T#TBC#Z, (a constitucin de esta sociedad tambi1n es solemne, y al igual que la colectiva se forma y prueba por escritura p0blica inscrito su e<tracto en el .egistro de Comercio. ,o hay diferencia entre la constitucin de la sociedad colectiva y de la en comandita simple. )e le aplican a la comandita simple todas las normas relativas a las sociedades colectivas siempre que no se opongan a su naturale'a, o bien que tengan seAaladas normas especiales. El C.Co. dice que se le aplicar n las normas de los H primeros p rrafos de este ttulo, vale decir, todos los p rrafos del Ttulo K## que regulas la sociedad colectiva.

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!rt. :H:. (a comandita simple se forma y prueba como la sociedad colectiva, y est sometida a las reglas establecidas en los siete primeros p rrafos de este Ttulo, en cuanto dichas reglas no se encuentren en oposicin con la naturale'a jurdica de este contrato y las siguientes disposiciones. En consecuencia aqu nos encontramos con que el estudio de este tipo social se reduce al estudio de las normas especiales que se han dictado para ella, en todo lo dem s se aplican las normas de la sociedad colectiva.5G (a sociedad de responsabilidad limitada vino a rempla'ar la sociedad colectiva, pero en la colectiva est toda la normativa de las sociedades de personas. En cuanto a la constitucin hay una pequeAa novedad en el sentido que el nombre de los socios comanditarios no figura en el e<tracto. .!>Z, )+C#!( Cuando hablamos del nombre de uno de los socios, algunos o todos y el agregado Y@ C+-6![_!Y, nos estamos refiriendo a los socios gestores, y como el agregado debe ser Yy compaAaY al igual que las colectivas, si el socios gestor es uno el Yy compaAaY no significa la inclusin t cita del nombre de los comanditarios. Q6or qu1 el legislador es tan cuidadoso en esta materiaR 6orque el figurar en la ra'n social e<presa o t citamente implica el responder solidaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales. 6or lo tanto, si se incluye el nombre de un comanditario en la ra'n social este hecho lo constituye en responsable de las obligaciones sociales ilimitada y solidariamente.5%

!D-#,#)T.!C#Z, 6or definicin la administracin slo corresponde a los socios gestores, 0nica y e<clusivamente, la que pueden ejercer directamente o mediante delegados. Todo esto obviamente lo aplicamos adem s al uso de la ra'n social, ya que administracin y uso e la ra'n social son dos conceptos estrechamente vinculados. (os comanditarios tiene prohibicin absoluta de administrar, y tan amplia es esta prohibicin que no pueden actuar siquiera como apoderados o delegados de los gestores. Q8u1 ocurre si un socio comanditario interviene en la administracinR (a sancin es la misma vista a propsito de la insercin de su nombre en la ra'n social, pasa a responder ilimitada y solidariamente en las obligaciones de la sociedad. #ncluso, es tan severa la sancin, que dice que de las obligaciones anteriores o posteriores a la contravencin. El fundamente de esta prohibicin absoluta de que los comanditarios intervengan en la administracin es que los terceros pueden creer que este socio tiene la calidad de gestor y por lo tanto responder solidariamente. 6ero adem s si se anali'a con mayor profundidad llegamos a la conclusin que esta prohibicin est dada tambi1n en inter1s
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*sa es la res!uesta a muc os alumnos cuando !re9untan !or qu- se estudia con tanto detalle la sociedad colectiva en circunstancias que en la !rctica no e'iste la sociedad colectiva !orque no se constitu&e !or la sim!le ra5,n de que es me1or no tener res!onsabilidad solidaria" 31 Adems esto tiene im!licancias con ocasi,n de la quiebra de la sociedad en comandita al anali5ar el !roblema de la e'tensi,n de la quiebra" %uando la quiebra de la sociedad acarrea la quiebra de los socios"

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de los propios gestores ya que ellos responden ilimitada y solidariamente debido a que administran, en consecuencia, Qcmo va a intervenir en la administracin comprometiendo los patrimonios personales de los socios gestores un socio que 1l no respondera personalmenteR Evidentemente si as pudiese ocurrir este socio reali'ara operaciones mucho m s aventuradas, por lo cual lo justo es que si entra a participar en la administracin tambi1n participe en la misma manera en la responsabilidad que ello genera. ?ay una sola e<cepcin que ya veremos a propsito de la comisin en una pla'a distinta a donde ejerce su giro la sociedad. !(C!,CE DE (! .E)6+,)!L#(#D!D DE (+) )+C#+) Q8ui1n puede hacer efectiva la responsabilidad en caso de que el socio comanditario intervenga en la administracin R )lo la pueden hacer efectiva los terceros y no los gestores, vale decir, los gestores tienen que preocuparse, ellos mismos, de que el comanditario no intervenga en la administracin, porque ellos no tienen accin de ning0n tipo contra el comanditario que infringe esta norma. )lo los terceros tienen accin. !rt. :EC. El comanditario que violare la prohibicin del artculo precedente quedar solidariamente responsable con los gestores de todas las p1rdidas y obligaciones de la sociedad, sean anteriores o posteriores a la contravencin. !rt. :ED. El comanditario que pagare a los acreedores de la sociedad por alguno de los motivos e<presados en los artculos :HH y :E:, tendr derecho a e<igir de los socios gestores la restitucin de la cantidad e<cedente a la de su aporte. En ninguno de esos casos podr n los socios gestores reclamar del comanditario indemni'acin alguna por el mero hecho de la contravencin. Cuando un comanditario interviene en la sociedad y tiene mayor solvencia que los gestores, el tercero acciona directamente contra 1l porque le resulta m s f cil y el comanditario debe responderle al tercero. Q6uede el comanditario repetir contra la sociedad o los gestoresR (a respuesta aparente es que ,+, pero no es as. 6uede repetir contra los gestores, porque el 0nico que tiene accin para hacer efectiva la responsabilidad solidaria e ilimitada del comanditario que intervino en la administracin son los terceros, no los propios socios gestores. Todo esto no significa que los socios comanditarios no tengan injerencia en el manejo de la sociedad, porque si as fuera no estaramos frente a una sociedad, fallara el afectio societatis, estaramos en la misma situacin de la persona que le entrega dinero a otra para que realice ciertas operaciones con el propsito de repartirse la eventual utilidad de dicho negocio. QCmo participa el socio comanditarioR %9 6articipa en las reuniones o asambleas de la sociedad pero slo con voto consultivo, o sea, tiene slo derecho a vo'. 29 Tiene derecho a e<aminar los libros, papeles o documentos de la sociedad. 6ierde este derecho cuando cede sus derechos y el que los adquiere no adquiere esta facultad de revisar.

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!rt. :E2. 6uede tambi1n ceder sus derechos, mas no transferir la facultad de e<aminar los libros y papeles de la sociedad mientras 1sta no haya dado punto a sus operaciones. !dem s hay otra situacin en que se pierde este derecho, que es la prevista en el artculo :EE C.Co., que es cuando el comanditario forma un establecimiento de la misma naturale'a del que e<plota la sociedad en comandita, o bien se asocia a otra sociedad que e<plota tambi1n el mismo giro. Esto parece obvio porque sera una forma de competencia desleal brutal que un socio tuviera conocimiento de todo lo que ocurre y forma una sociedad del mismo giro. 6ero cabe la pregunta Qno habamos visto al estudiar el art. :G: de que los socios no pueden e<plotar el giro de la sociedad si no es con el consentimiento de los otros socioR Qcmo es esto, parece que algo no cal'aR (a e<plicacin est en que las prohibiciones del art. :G: son aplicables en la en comandita pero a los socios gestores solamente. )i lo llevamos a otro mbito, tambi1n veremos que las causales de disolucin personales dicen relacin slo con los gestores. ?ay, por lo tanto, algunas normas de la sociedad colectiva que no podran ser aplicadas a la en comandita por ser contrarias a su naturale'a podran se respecto de la administracin, ya que no pueden administrar los comanditarios; en cuanto a la responsabilidad de los socios; en cuanto a todo lo que dice relacin con la situacin personal de los socios ya que el car cter intuito persona slo se aplicara a los socios gestores que son tambi1n llamados socios colectivos, y no se aplica a los socios comanditarios. .!>Z, )+C#!( .especto de la ra'n social slo pueden figurar los socios gestores, y si un comanditario figura responde solidaria e ilimitadamente. (o mismo ocurre cuando los socios comanditarios participan en la administracin. !ctos que la (ey menciona y no son considerados !ctos de !dministracin por los Comanditarios. Esto porque la prohibicin de administrar respecto de los socios comanditarios es absoluta, tajante, y por eso la ley estableci ciertos actos en que pudiera actuar. Est n en el art. :EH C.Co.$ los tres primeros podran propiamente considerarse actos de administracin. !rt. :EH. ,o son actos administratorios de parte de los comanditarios$ %/ (os contratos que por cuenta propia o ajena celebren con los socios gestores; )e refiere a que pueden celebrar contratos los comanditarios con los gestores, Qsera necesaria esta mencinR ,o, porque sera lo mismo que si un tercero contratara con la sociedad; pero para evitar confusiones pareci del caso decirlo. 2/ El desempeAo de una comisin en una pla'a distinta de aquella en que se encuentre establecido el domicilio de la sociedad; Kale decir, si se encomienda a un socio comanditario la reali'acin de un acto en una pla'a determinada distinta a donde tiene domicilio la sociedad, este acto no es considerado de administracin.

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Esta norma es necesaria porque en la prohibicin de administrar se llega incluso a prohibir actuar de mandatario, y en este caso eso es precisamente lo que hace, pero el agregado es que sea en pla'a distinta. 5/ El consejo, e<amen, inspeccin, vigilancia y dem s actos interiores que pasan entre los socios, siempre que no traben la libre y espont nea accin de los gestores; En esta norma se encuentra el trasfondo de la prohibicin de los comanditarios cuando dice Yy los dem s actos interiores que pasan entre los sociosY, vale decir, siempre lo que preocupa al legislador es lo que ocurre frente a terceros , e<ternamente; lo que ocurra para la reali'acin de actos al interior de la sociedad no trascienden frente a terceros. :/ (os actos que colectiva o individualmente ejecuten como comuneros despu1s de la disolucin de la sociedad. Este n0mero est en una categora distinta. )e refiere a actos que colectiva o individualmente ejecuten como comuneros despu1s de la disolucin de la sociedad. !qu ya no e<iste la sociedad, se ha disuelto y en realidad Qest bien e<presado estoR ?abra que decir que se dice comunero y cuando de disuelve una sociedad de hecho estamos frente a una comunidad, no subsiste la personalidad jurdica, y se estara aludiendo a que en este caso es una sociedad de hecho. *+,D+ )+C#!( Tiene norma especial, y en general est formado por la suma de los aportes que los socios introducen en la sociedad. En este caso ser n los aportes de los comanditarios, pero en la comandita simple tambi1n pueden aportar los gestores. )in embargo un socio comanditario no puede aportar su trabajo, su capacidad personal, su cr1dito o industria, porque eso sera estar en el manejo de la sociedad 7lo que la ley prohibe en el art.:HE C.Co.&. + sea, el aporte del comanditario no consiste en dinero que es de por s una situacin de e<cepcin, porque como se le prohibe el manejo de la sociedad cualquier aporte de esta manera implicara que lo tiene que hacer otro. CE)#Z, DE DE.EC?+) )+C#!(E) En cuanto a la cesin de derechos sociales no pueden reali'arse sin acuerdo un nime de los socios gestores 7no as para los comanditarios porque los comanditarios no administran&. El legislador considera que los gestores han ingresado en forma intuito persona como administradores, entonces para cambiarlo se requiere acuerdo .52 (os comanditarios no requieren autori'acin, pero la cesin tiene la limitacin de ni revisar libros, documentos y papeles de la sociedad precisamente por ingresar sin consentimiento de los otros socios. D#)+(BC#Z, @ (#8B#D!C#Z, DE (! )+C#ED!D

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:asa lo mismo en la sociedad colectiva con el socio desi9nado administrador en la escritura de constituci,n"

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.especto de la disolucin de la sociedad encomandita simple est claro que todas las situaciones que afectan personalmente a los socios se aplican a los socios gestores. En consecuencia la incapacidad sobreviniente, la insolvencia o la muerte de un socio comanditario no afecta la subsistencia de la sociedad. En todos los dem s casos se aplican las normas de la sociedad colectiva. .especto de la liquidacin cuando 1sta se practica de com0n acuerdo 7cuando todos los socios consienten en ello& la 0nica norma especial es que los comanditarios pueden participar como liquidadores de la sociedad aunque no hayan tenido ninguna injerencia en la administracin.

)+C#ED!D C+-!,D#T! 6+. !CC#+,E) !quellas en que el capital se encuentra dividido por acciones suscritas por accionistas cuyos nombres no figuran en la escritura social. Esta es la sociedad de personas que m s se parece a la ).!., es un anticipo de ella. (a normas aplicables son las de la comandita simple en todas aquellas materias que no tenga norma especial. !unque la ley no lo dice, en la pr ctica en nuestro pas se produce una variacin respecto de la ra'n social en que se pone comandita por acciones 7C.6.!.& Y@ compaAa C.6.!.Y precisamente para distinguirla y afirmar que se est frente a una comandita por acciones. C+,)T#TBC#Z, )igue siendo por escritura p0blica e inscripcin en el .egistro de Comercio dentro de DG das, pero se agrega un tr mite en relacin con el capital. (a ley e<ige que el capital est1 totalmente suscrito y pagado a lo menos en una cuarta parte. QCmo se acredita estoR -ediante una declaracin hecha por el 7los& gerente 7s& o gestor 7es& mediante escritura p0blica, a la cual se acompaAa una nmina o lista de suscriptores, un estado en las entregas para ver si se enter el 2C S , y la escritura social. Como por definicin el nombre de los comanditarios 7que aqu se llaman accionistas& no figuran en la escritura social de constitucin, ellos figuran en la declaracin que hace el gerente o gestor. !rt. :I5. (as sociedades en comandita no quedar n definitivamente constituidas sino despu1s de suscrito todo el capital y de haber entregado cada accionista al menos la cuarta parte del importe de sus acciones. (a suscripcin y entrega ser n comprobadas por la declaracin del gerente en una escritura p0blica, y 1sta ser acompaAada de la lista de suscriptores, de un estado de las entregas y de la escritura social. Es un tr mite, requisito de la constitucin. !qu la ley usa la alabra gerente y no gestor, que son los mismo. !rt. :I2. (as sociedades en comandita no podr n dividir su capital en acciones o cupones de accin que bajen de die' cent1simos de escudo, cuando aqu1l no e<ceda de cincuenta escudos. )i el capital e<cediere de esta suma, las acciones o cupones de accin no podr n bajar de medio escudo.

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Este artculo contiene una norma que hoy no tiene aplicacin. !rt. :I:. (as acciones de las sociedades en comandita ser n nominativas. (as acciones pueden ser, como un ttulo de cr1dito, nominativas, a la orden, al portador, pero en nuestro pas no e<isten acciones distintas a las nominativas 7o sea, no e<isten a la orden y al portador&. Esto no por ra'ones de seguridad, sino por una ra'n tributaria, porque evidentemente no se puede fiscali'ar correctamente para efectos tributarios si e<isten acciones al portador, por lo tanto, en nuestro pas todas las acciones son nominativas y en la comandita por acciones sucede lo mismo. Tambi1n el C.Co. contiene una norma en orden a cuando pueden ser transferidas las acciones de la sociedad comandita por acciones, y dice que pueden ser transferidas una ve' que se haya pagado a lo menos el :G S de su valor. !dem s el suscriptor es siempre responsable del pago del valor de las acciones. !rt. :IC. (os suscriptores de acciones son responsables, a pesar de cualquiera estipulacin en contrario, del monto total de las acciones que hubieren tomado en la sociedad. (as acciones o cupones de accin no ser n negociables sino despu1s de entregadas dos quintas partes de su valor. C+,T.+( DE (! )+C#ED!D ?ay normas especiales que dicen relacin con la avaluacin de los aportes que no son dinero. Q8ui1n determina el valor de estos aportesR Kara seg0n el tipo o especie de sociedad. Cuando es sociedad colectiva pueden hacerlo los socios de com0n acuerdo en la escritura de constitucin. El la ).!. la norma es totalmente diferente. En las C.6.!. tambi1n e<iste una norma que limita este derecho de los socios, y trat ndose de una sociedad de capital limitada fijar n el valor de los aportes los socios porque se aplica las normas de la colectiva. !qu hay un cambio en la ley porque es un asunto de responsabilidad m s que de administracin, en que el engaAo a terceros no tiene mayor trascendencia; porque no es lo mismo un grupo de personas que aportan bienes por %GG y ellos lo aval0an en %GGG y se pongan a la venta a terceros siendo que en realidad han ganado un %G S. (os terceros que contratan con esta ).!. creen contratar con una sociedad que vale %GGG y en realidad vale %GG. En el fondo hay un inter1s p0blico comprometido y por lo tanto da lo mismo si los socios se engaAan a ellos. En este caso se trata de acciones que pueden circular libremente y por eso el legislador establece un procedimiento especial para justipreciar estos aportes no constitudos en dinero y tambi1n cuando se estipulan ciertas ventajas especiales. Esta estipulacin de ventajas especiales es lo que en ).!. se llama Yacciones que go'an de preferenciaY, por el dar a las acciones un determinado inter1s o darle m s votos, etc., y en esta materia es donde interviene el legislador estableciendo que el justiprecio de estos aportes que el justiprecio de estos aportes deben requerir de dos asambleas.55 En la primera asamblea se toma conocimiento de los aportes o ventajas que se quieren establecer y se procede a valori'ar a priori por los propios accionistas o bien se encarga la valori'acin a un perito, un tercero. En una asamblea posterior los accionistas deben aceptar o recha'ar el valor de los aportes o ventajas sin la participacin en dicha asamblea de los accionistas que efect0an los aportes o que sean titulares de las acciones que go'ar n de ventaja especial. @ la
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+eremos que las asambleas de los accionistas es el ,r9ano como se mani3iestan los comanditarios"

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mayora que apruebe esto debe ser a lo menos la cuarta parte de los accionistas que representen a lo menos la cuarta parte del capital. !rt. :ID. )iempre que alguno de los socios llevare un aporte que no consista en dinero, o estipulare a su favor algunas ventajas particulares, la asamblea general har verificar y estimar el valor de uno y otras, y mientras no haya prestado su aprobacin en una reunin ulterior, la sociedad no quedar definitivamente constituida. (as deliberaciones de la asamblea ser n adoptadas a mayora de sufragios de los accionistas presentes o representados; y esta mayora ser compuesta de la cuarta parte de los accionistas, que represente la cuarta parte del capital social. (os socios que hicieren el aporte o hubieren estipulado las ventajas sometidas a la apreciacin de la asamblea, no tendr n voto deliberativo. Z.O!,+) !D-#,#)T.!T#K+) DE (! )+C#ED!D E, C+-!,D#T! 6+. !CC#+,E) Estos rganos administrativos son 2$ por una parte la junta de vigilancia y por otra la asamblea general de accionistas.

"unta De Kigilancia (a junta de vigilancia es un rgano integrante de la sociedad en comandita por acciones que se ha establecido con el objeto, como su propio nombre lo indica, de controlarla. )u n0mero de miembros es al menos de tres, todos los cuales naturalmente deben tener la calidad de accionistas de la sociedad, deben ser tres a lo menos, pero pueden ser m s; y estos son elegidos por la asamblea general de accionistas. .especto de la primera junta de vigilancia, la ley establece que deben ser elegidos inmediatamente de constituida la sociedad y antes de que esta inicie sus operaciones. Esta primera junta de vigilancia dura un aAo en sus funciones, y las siguientes juntas cinco aAos. !tribuciones que (a (ey le +torga$ (o primero es verificar si la sociedad ha sido legalmente constituida; y es por esto que la junta debe ser elegida inmediatamente despu1s de la constitucin y antes que inicie sus operaciones. +tra funcin que le corresponde a la junta es la de inspeccionar los libros de la sociedad, comprobar la e<istencia de los valores sociales en caja, ya se trate de documentos, o sea, efectos de comercio, o de cualquier otra forma. Debe adem s la junta, presentar anualmente, a la asamblea de accionistas, una memoria acerca de los inventarios y de las proposiciones que haga el gerente o el gestor 7o los gerentes o gestores seg0n sea si son varios& para la distribucin de utilidades o de dividendos. Tiene facultad adem s, para convocar a la asamblea general de accionistas, y para provocar la disolucin de la sociedad. )i se anali'an estas facultades que la ley le otorga a la sociedad en comandita por acciones, se advierte un parecido con las facultades que tiene el directorio en la sociedad annima, con una gran diferencia naturalmente, cual es que la junta de vigilancia no

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administra, la administracin le compete a los gestores o gerentes, en cambio el directorio o consejo de la sociedad annima es el rgano administrativo de esta por e<celencia. 6ero en cuanto a la presentacin anual de una memoria, la de convocar a la asamblea general de accionistas, la de provocar la disolucin de la sociedad, la de proponer el porcentaje de las utilidades que se repartir como dividendo etc., evidentemente que si se parece al directorio de una sociedad annima. !unque la ley no lo dice, entendemos que la asamblea puede remover a los miembros de la junta de vigilancia, porque en Derecho las cosas se deshacen como se hacen. !samblea Oeneral Curiosamente no est reglamentada en el Cdigo, ni siquiera est establecida en forma e<presa, sino que lo que hay son precisamente referencias a ella, por ejemplo en el art. :II cuando dice 3... y presentar al fin de cada aAo a la asamblea general...4, y en el art. CGG cuando dice 3(a junta de vigilancia tiene derecho de convocar la asamblea general...4, etc. Es el rgano, naturalmente, que se re0ne anualmente y que est compuesto por todos los accionistas de la sociedad en comandita por acciones, y que le corresponder elegir a los miembros de la junta de vigilancia y pronunciarse sobre las proposiciones que 1sta le haga. En todo lo dem s esta sociedad se rige por las normas de la sociedad en comandita simple, y como la comandita simple, en todo aquello en que no tenga normativa especial, se rige por las reglas de la sociedad colectiva. )#)TE-! DE .E)6+,)!L#(#D!DE) @ )!,C#+,E) En este sistema de responsabilidades y sanciones que establece el legislador, se advierte como en este tipo social la intervencin del legislador es mayor, al suponerse que e<iste o puede e<istir un inter1s p0blico comprometido, con lo cual paulatinamente nos vamos acercando a lo que ocurre con la sociedad annima en donde la intervencin del legislador es mayor. @ es evidente que esto sea as, ya que la sociedad colectiva, sociedad de personas por e<celencia, afecta a sus socios solamente, es suficiente con que el legislador haya establecido la responsabilidad solidaria de 1stos frente a los terceros; lo mismo acontece, sin la responsabilidad solidaria, respecto de las sociedades de responsabilidad limitada. En cambio, en la sociedad en comandita, y sobre todo en la comandita por acciones, los intervinientes pueden ser muchos m s, porque el capital se encuentra repartido en acciones, los accionistas pueden ser muchos y las acciones circular libremente, ya no es un problema tan particular, tan privado como acontece en las otras sociedades. *inalmente encontramos la sociedad annima, y sobre todo en la sociedad annima abierta, en que la intervencin es mucho mayor, y no slo desde el punto de vista legislativo, sino que incluso e<iste un rgano p0blico, la )uper #ntendencia, encargada de fiscali'arlas y controlarlas, y esto debido al inter1s p0blico comprometido, ya que por sus propias caractersticas su capital est repartido en una cantidad muy grande de personas.

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.esponsabilidad Civil$ %./ (os miembros de la junta de vigilancia por infraccin a las normas de su constitucin$ Cabe tener presente que lo primero que le corresponde a los miembros de la junta de vigilancia es cerciorarse que la sociedad se encuentre legalmente constituida. En este caso, el jue' puede declarar la responsabilidad solidaria de los miembros de la junta de vigilancia con los gestores, por todas las operaciones ejecutadas con posterioridad al nombramiento y aceptacin como miembro de la junta de vigilancia. )i alguna critica pudi1semos formular a esta disposicin, es que lo dicho debiera aplicarse a los miembros de la primera junta y no a los miembros de las posteriores, as como aconteci en la ley ,9 5I%E cuando se estableci la sancin de la responsabilidad solidaria pero para los socios fundadores, vale decir para los que actuaron cuando se constituy la sociedad, no para los posteriores; aqu podra haberse seguido ese predicamento, pero no es as, la ley no distingue y por lo tanto afectar a todos los miembros de la junta de vigilancia aunque sean muy posteriores, lo cual obliga a que cada ve' que se eligen miembros de la junta de vigilancia 1stos debieran verificar la constitucin de la sociedad. En cambio, si se sigue el criterio de los fundadores que hubiesen aportado bienes o a cuyo respecto se hayan estipulado ventajas especiales. !rt. CG%. !nulada la sociedad por infraccin de las reglas prescritas para su constitucin, los miembros de la junta de vigilancia podr n ser declarados solidariamente responsables con los gerentes de todas las operaciones ejecutadas con posterioridad a su nombramiento y aceptacin. (a misma responsabilidad podr ser declarada contra los fundadores de la sociedad que hayan llevado un aporte en especie y estipulado a su favor ventajas particulares. 2./ (os gerentes o gestores$ Est n afectos a responsabilidad por dos hechos$ por la emisin de acciones o cupones de acciones en contravencin a lo dispuesto en la ley; y por dar inicio a las operaciones sociales antes que se haya constituido la junta de vigilancia. 6ero esta responsabilidad de los gerentes o gestores est sancionada con multa, y estas multas en un pas que tradicionalmente ha tenido un proceso inflacionario alto sean hecho ridculas, por lo tanto inaplicables, de partida est n escudos, moneda que dej de tener curso legal hace casi un cuarto de siglo; as que en la pr ctica no operan. 5./ (os miembros de la junta de vigilancia, que consiste en su responsabilidad solidaria, cuando permitan ine<actitudes en los inventarios, y cuando con conocimiento de causa permitan distribucin de utilidades no justificadas. El legislador dice aqu 3con conocimiento de causa4 porque el reparto de utilidades en una sociedad dice relacin con los beneficios 7que parte de los beneficios se reparte&, y los beneficios se van a determinar por el balance, y concretamente de la partida de ganancias y p1rdidas, y le corresponde hacer el balance a los gestores; este balance puede tener errores, pero esto no es culpa de la junta de vigilancia, sino que es imputable al gestor, y es por esto que la ley utili'a esta e<presin .

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.esponsabilidad 6enal$ El art. CGC establece sanciones de car cter penal, aqu entramos al terreno de los delitos previstos en los arts. :DH y ss. del Cdigo 6enal que se refieren a los delitos de estafa. 6ero esta no es una responsabilidad penal directa, dirigida a los gestores o a los miembros de la junta de vigilancia, sino que es una responsabilidad penal mucho m s amplia que puede alcan'ar a cualquier persona. !rt. CGC. )er n castigados con arreglo a las prescripciones del Cdigo 6enal$ %/ (os que por simulacin de suscripciones o entregas, por publicacin maliciosa de suscripciones o entregas que no e<isten, o mediante otros hechos falsos, hayan obtenido o procurado obtener suscripciones o entregas; Esta norma se refiere a los vendedores o colocadores de acciones, que pueden incurrir en cualquiera de las situaciones que seAala este ,9 %. 2/ (os que para provocar suscripciones o entregas publiquen de mala fe los nombres de personas a quienes se suponga relacionadas con la sociedad, a cualquier ttulo que sea. (a publicacin de personas dice relacin con estar vinculadas estas personas a la sociedad. (os dos casos son modalidades de estafas, modalidades de engaAo malicioso a terceros, lo que puede e<ceder a los gestores o a los miembros de la junta de vigilancia. C+,*(#CT+ E,T.E (+) !CC#+,#)T!) @ (! "B,T! DE K#O#(!,C#! + (+) OE.E,TE) En este caso la ley establece que ser n representados por apoderados designados por la asamblea general, y si no puede ser as deber ser designado por la justicia ordinaria. (a norma pertinente est en el art. CGD C.Co. !rt. CGD. (os accionistas que tuvieren que sostener colectivamente, como demandantes o demandados, un pleito contra los gerentes o los miembros de la junta de vigilancia, ser n representados por apoderados elegidos por la asamblea general. ,o pudiendo verificarse el nombramiento por la asamblea general, por un obst culo cualquiera, ser hecho por el ju'gado de comercio a peticin de la parte m s diligente. )i el pleito versare sobre objetos de inter1s particular de algunos accionistas, los apoderados ser n nombrados en reunin de los interesados en la causa. En cualquiera de los dos casos propuestos, los accionistas podr n intervenir personalmente en la causa, a cargo de soportar los gastos de su intervencin.5: !)+C#!C#Z, + CBE,T!) E, 6!.T#C#6!C#Z, El art. 5:E, que da inicio al Ttulo K## relativo a las sociedades, seAala que la ley reconoce las tres especies o tipos de sociedad 7no la de responsabilidad limitada, porque 1sta no se conoca a la 1poca de dictacin del Cdigo&; y en el inciso final se seAala que 3la ley reconoce adem s la asociacin o cuentas en participacin4. E<iste 1sta institucin en Derecho -ercantil, institucin bastante particular, que se asemeja enormemente a la sociedad, pero que no es sociedad 7tampoco tiene personalidad jurdica&, y que en realidad la mayora de los Cdigos en el Derecho Comparado la ponen adosada a la sociedad porque no hay donde ponerla. !s, en nuestro Cdigo est reglamentada al final de este Ttulo, en los arts. CGH a C%%.
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A ora veremos el ;ltimo ca!)tulo antes de entrar a $ociedades An,nimas"

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(a asociacin o cuentas en participacin es un contrato en virtud del cual dos o m s comerciantes toman inter1s en una o muchas operaciones mercantiles, instant neas o sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su nombre y bajo su cr1dito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias o p1rdidas en la proporcin que se haya convenido. 6or lo tanto, las partes son$ por un lado, el que act0a bajo su nombre propio y su cr1dito personal, el cual se denomina gestor; y los otros, con quienes el gestor se divide las utilidades en la proporcin convenida, son los asociados o partcipes, de ah el nombre de asociacin o cuentas en participacin. Como puede apreciarse, estamos en presencia de un contrato de car cter privado y que por sus especiales caractersticas ha tenido muchos nombres, se le ha denominado 3sociedad transitoria4, 3sociedad oculta4, etc.; porque en verdad los asociados o partcipes no figuran en parte alguna, el 0nico que aparece es la persona del gestor que act0a a su propio nombre y bajo su cr1dito personal, de tal suerte que para los terceros no es posible advertir si est actuando como gestor de una cuenta en participacin o lisa y llanamente como una persona individual; porque adem s el gestor no tiene porque declara a que ttulo act0a, as que para el tercero ese distingo ni siquiera puede e<istir. El inciso primero del art. CGI dice que 3(a participacin es esencialmente privada, no constituye una persona jurdica, y carece de ra'n social, patrimonio y domicilio.4 @ agrega el art. C%G 3El gestor es reputado 0nico dueAo del negocio en las relaciones e<ternas que produce la participacin.4, vale decir, para los terceros que contratan con este gestor est actuando 1sta persona natural y 1l ni siquiera sabr si lo est haciendo a ttulo individual o como gestor de una cuenta en participacin, por lo tanto el problema es slo al interior de la asociacin$ la relacin entre el gestor y los partcipes o asociados. (lama la atencin en la definicin porque se refiere a los comerciantes, o sea, en el derecho comercial que es real y objetivo se introduce un elemento de car cter subjetivo. Q6odran las personas no comerciantes celebrar un contrato de cuentas en participacinR Es perfectamente posible, podra ser un contrato innominado en virtud del principio de la autonoma de la voluntad y se le aplicaran las normas de los arts. CGH al C%% C.Co. Caractersticas del Contrato / Es consensual. En la pr ctica se celebra por escrito, no porque sea e<igencia sino para efectos probatorios en materia tributaria. ,o obstante, el cdigo dice que puede establecerse por cualquier medio de prueba, y en este caso ser n fundamentales los libros de contabilidad, la correspondencia, testigos. !rt. CGI. #nc. 29$ )u formacin, modificacin, disolucin y liquidacin pueden ser establecidas con los libros, correspondencia, testigos y cualquiera otra prueba legal. / #mportancia capital merece lo relativo a los terceros. El gestor es reputado el 0nico dueAo del negocio. ,i los asociados y partcipes tienen accin contra los terceros con que hubiera contratado el gestor, ni tampoco los terceros tienen accin contra los partcipes o asociados. ?ay que actuar frente o en contra del gestor, no hay vnculo entre los asociados o partcipes y los terceros. 7Esto sin perjuicio de que haya una cesin de derechos o acciones&. / En el aspecto tributario$ el art. 2E del C. Tributario se refiere e<presamente a la asociacin o cuentas en participacin, porque el problema es que si el que figura

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0nicamente es el gestor 1l reali'ar las operaciones y pareciera que es 1l el sujeto gravado con los impuestos motivo de estas operaciones. 6or otro lado los asociados o partcipes podr n no declarar las utilidades que les correspondan en esta asociacin. El inter1s fiscal evidentemente es que los impuestos de las operaciones se paguen y el primero que aparecer como responsable del pago es el gestor; uno y otro tendr n que acreditar la verdadera situacin frente a impuestos internos.5C (o aconsejable es, por lo tanto, que el contrato se celebre por escrito y quede establecido en 1l la participacin que corresponde a cada uno de los asociados o partcipes.5D C. (! )+C#ED!D !,+,#-! Constituye dentro de la evolucin del derecho societario la forma societaria m s acabada. Ella permite superar una serie de defectos o limitaciones que tienen las sociedades de personas. 6or ejemplo$ En cuanto a la cesibilidad de derechos sociales, a la posibilidad de transferir, ya que en la sociedad de personas lo normal es el consentimiento un nime de los socios.5H (a limitacin respecto al n0mero de socios, porque la sociedad de responsabilidad limitada no puede tener m s de CG, en la colectiva o en comandita no se limita por ley, pero en la pr ctica est limitado porque es inmanejable. Como son contratos intuito personae repercuten en la sociedad una serie de situaciones personales de los socios$ muerte, insolvencia, etc. ,o obstante la ley dice que constituye una persona distinta de los socios individualmente considerados. En las ). !. las situaciones personales de los socios son ajenas a la sociedad. Eso lo hemos visto no slo con relacin a las causales de disolucin, sino tambi1n en cuanto a las prohibiciones en las sociedades de personas como no abordar las actividades que reali'a la sociedad. (a administracin en las sociedades de personas es en principio algo engorrosa. Es difcil a trav1s de una sociedad de personas juntar capitales m s o menos grandes por la limitante del n0mero de socios. En cambio, trat ndose de ). !. esto es mucho m s sencillo. Es, por lo tanto, la ). !. la forma jurdica m s avan'ada, m s evolucionada de la organi'acin empresarial moderna. 6recisamente el desarrollo econmico de las 0ltimas d1cadas est unido a la asociacin de grandes capitales que slo es posible a trav1s de las ). !. +.#OE, @ DE)!..+((+ DE (! ). !.

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#ean el art)culo del %,di9o 8ributario" %on esto termina lo relativo a las %uentas en :artici!aci,n & veremos las $" A" 37 2acen e'ce!ci,n a esto la situaci,n de los comanditarios & en la sim!le se !onen limitaciones a los libros"

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(a ). !., tal como se concibe hoy en da, no fue conocida en el derecho antiguo. )us primeros vestigios pueden encontrarse en bancos del medioevo #taliano 7Kenecia, O1nova, y Larcelona& pero estos primeros bancos en sus inicios fueron fundamentalmente asociaciones de acreedores al Estado, y en que el Estado, adem s de ser deudor, les reconoca ciertos derechos y prerrogativas. 6ero la ). !. como la conocemos hoy est vinculada a la conquista y coloni'acin ?olandesa y *rancesa, no a la EspaAola que fue obra de la corona. (as dos primeras fueron obra de compaAas de particulares a los cuales el Estado les otorgaba franquicias especiales. Kale decir, fue una actividad de privados 7como se dira hoy&, no del Estado centrali'ada. (as ra'ones de esto naturalmente son muchas y complejas, entre ellas el problema religioso. (a conquista EspaAola tuvo un tinte evangeli'ador, no as ?olanda y *rancia. En consecuencia, en ?olanda surge en primer t1rmino la sociedad destinada a reali'ar la conquista y coloni'acin de +riente, como por ejemplo #ndonesia; despu1s vinieron las de las #ndias +rientales e incluso )udam1rica; y en ambos casos se crearon estas compaAas de privados con franquicias otorgadas por la corona. Como el desarrollo de estas compaAas coincidi un poco con los regmenes polticos a partir de las obras de (ocU y -onteqieu, y la ). !. se desarroll como una concesin de atribuciones otorgadas por el Estado, la ). !. adquiri la misma estructura que conforme a los tratadistas de derecho p0blico tiene el Estado. @ as se estableci una junta de accionistas que re0ne a los dueAos de la sociedad y fija las lneas de 1sta 7equivalente a un congreso o parlamento& un consejo de administracin o directorio que tiene car cter ejecutivo y un cuerpo fiscali'ador que tiene el car cter de rgano judicial. 8u1 ocurri en Chile. (a primera legislacin propiamente tal sobre ). !. es bastante reciente en el mundo occidental. *ue el C.C. *ranc1s de %EGH el que primero reglament la ). !. (a legislacin espaAola no contena reglamentacin de la ). !. por lo que en nuestro pas no la hubo hasta que en %EC: se dict una ley especial reglamentaria de la ). !. que fue la que permiti que se crearan las primeras ). !. del pas.5E 6osteriormente el C.C. reconoci la e<istencia de la ). !. como un tipo o especie de sociedad, y la ley de %EC: fue naturalmente incorporada al C. Co. De %EDC. Caractersticas de la ). !. de !cuerdo a esta ,ormativa. El car cter fundamental que la diferencia de las otras especies de sociedades es que nace en virtud de una autori'acin de la autoridad. Era muy fuerte la ra'n que vena desde los inicios de la ). !. en el sentido que es el Estado el que autori'a la e<istencia de la sociedad, por lo tanto la ). !. requera de un decreto que autori'ara su e<istencia. ! diferencia de las otras que nacen por el acuerdo de voluntad de todos los socios y que cumpliendo ciertos requisitos legales se le otorga personalidad jurdica. Esto se mantuvo en Chile hasta %IE2. Con la dictacin de la actual ley de ). !. esto se cambi. 6osteriormente a la reglamentacin de la ). !. en el C. Co. que recogi las disposiciones de %EC:, en virtud de la ley :.:G: de %I2E se cre un organismo centrali'ado denominado Y#nspeccin Oeneral de ). !.Y que fue el antecedente para la
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2a& una %om!a<)a de $e9uros asta o& d)a"

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creacin de la Y)uperintendencia de ). !., compaAas de )eguros y Lolsa de ComercioY 7D*( 2C%&, con lo cual se pasa a tener la segunda caracterstica distintiva de estas sociedades, que es que estas sociedades quedan sometidas a la fiscali'acin de la )uperintendencia del ramo por considerarse que en su actividad hay un inter1s p0blico comprometido, por la magnitud de los negocios, accionistas, etc. + sea, estas sociedades quedan sometidas al control de un organismo estatal, situacin que se mantiene hasta %IE% en que se dictan dos cuerpos legales$ / (ey %E.G:C que legisla por primera ve' en nuestro pas sobre mercado de valores. / (ey %E.G:D que establece el nuevo te<to sobre ). !. con t1cnica legislativa que derog todas las disposiciones contenidas en el C. Co. pasando a ser un cuerpo legal especial. Estas dos leyes han sufrido ciertas modificaciones en estos %H aAos de vigencia.5I Comentarios a la ,ueva (ey. %9 Ella recoge los principios y doctrinas m s recientes sobre ). !. en derecho comparado. 29 Dej de lado el criterio intervencionista en sentido que la ). !. slo puede nacer en virtud de una autori'acin Estatal. 59 -antuvo el control o super vigilancia de ellas a trav1s de la superintendencia del ramo, pero slo respecto de ciertas ). !. , no de todas. 6ara este efecto se dividi a la ). !. en )ociedad !nnima abierta y cerrada, y el control se mantuvo slo sobre las abiertas. Esto sin perjuicio de las denominadas )ociedades !nnimas Especiales. Con esto se quiere decir que e<isten ciertas actividades que slo pueden ser abordadas por ). !. constituidas, precisamente, con este objetivo y que no pueden tener finalidades de otra naturale'a. (a ley obliga que se constituyan como ). !. y adem s quedan sometidas al control de rganos especiali'ados, por ejemplo bancos e instituciones financieras que quedan sometidas al control de la )uperintendencia de Lancos; )ociedades !dministradoras de *ondos de 6ensiones que tambi1n tienen una superintendencia; las CompaAas de )eguros que tambi1n se controlan por la )uperintendencia de Kalores y )eguros; !dministradoras de *ondos -utuos; bolsas de Kalores, etc. Todas estas son las denominadas sociedades !nnimas Especiales, por lo tanto hay que tener claro que por un lado e<isten las ). !. abiertas y cerradas y por otro lado las ). !. especiales que son aquellas que abordan actividades que la ley e<ige que sean centrali'adas por ). !. y sin perjuicio de eso quedan sometidas a un control especial durante su funcionamiento. C+,CE6T+ DE )+C#ED!D !,Z,#-! El art. %9 de la ley %EG:D define la sociedad annima; y es importante 1sta definicin porque innova en el concepto e<istente antes de su dictacin.
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.uestro estudio sobre $" A" ser 3undamentalmente sobre estos dos te'tos"

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!rt. %9 (ey ,9 %EG:D:G$ 3 (a sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo com0n, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables. (a sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la reali'acin de negocios de car cter civil.4 Desde el inicio, la definicin est aludiendo a que el elemento m s importante de la sociedad annima es el patrimonio de la sociedad$ la definicin dice 3formada por la reunin de un fondo com0n...4, 1ste es el elemento determinante porque la sociedad annima es tpicamente una sociedad de capital. Wste fondo com0n, 1ste patrimonio social, es suministrado por los accionistas, nombre que pasan a tener los socios en las sociedades de capital, quienes responden slo del monto de su aporte; se produce, por lo tanto, en la sociedad annima como en ninguno de los otros tipos sociales, una desvinculacin entre el accionista y la sociedad, desaparece, trat ndose de la sociedad annima, ese vnculo tan estrecho que haba entre los socios y la sociedad derivado de una multiplicidad de factores y cuya m <ima demostracin era que los socios respondan con su patrimonio personal de las obligaciones sociales. !qu ya no queda nada de ese contrato intuito personae en que el elemento personal era determinante al contratar y durante la permanencia de la sociedad; todas aquellas situaciones que afectando al socio repercutan en la sociedad, como su muerte, su capacidad, su insolvencia, las prohibiciones a que estaban sujetos los socios, desaparecen trat ndose de la sociedad annima. (a vinculacin entre el accionista y la sociedad, podramos decir de alguna manera que es una vinculacin inicial al efectuarse el aporte, pero una ve' efectuado 1ste se produce una desvinculacin entre la sociedad y el accionista; 1l conserva ciertos derechos frente a la sociedad, derechos que emanan precisamente de su calidad de accionista. )us derechos pasan a ser representados por un ttulo, cual es la accin, ttulo de cr1dito representativo de un sin n0mero de derechos que tiene el accionista, que tiene el titular frente a la sociedad. )i pudi1ramos hacer un smil, diramos que el accionista 7a diferencia del socio& m s que 3dentro4 de la sociedad, se encuentra 3frente4 a ella .esalta tambi1n la definicin desde su inicio, que estamos en presencia de una persona jurdica, reiteracin innecesaria desde el momento que el art. 2GC5 C.C. dice que 3toda sociedad legalmente constituida es una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados4. 6ero esta reiteracin tiene tambi1n su ra'n de ser, y es darle connotacin al hecho que hoy en da, a diferencia de lo que ocurra en el siglo pasado, 1poca de dictacin de los cdigos, la sociedad, y sobre todo la sociedad annima, es considerada m s un sujeto de derecho 7persona jurdica& que un contrato. 6ara estos efectos es necesario tener presente la definicin de sociedad por el art. 2GC5 C.C., que seAala que es un contrato; adem s est reglamentada en el (ibro #K del
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8odos los art)culos de aqu) en adelante son de esta le& a menos que se di9a lo contrario"

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C.C. a propsito de los contratos, no est tratada la sociedad a propsito de las personas jurdicas en el Ttulo NNN### del (ibro #, donde si lo est n las corporaciones y las fundaciones; por lo tanto, el criterio imperante en esa 1poca era el criterio contractual de la sociedad. .especto de la reunin del fondo com0n o la reunin del patrimonio de la sociedad annima tambi1n se produce una diferenciacin muy importante en el sentido que la sociedad annima muchas veces no es de formacin simult nea como acontece con todos los otros tipos sociales, sino que es de formacin sucesiva a medida que se va enterando el capital social, lo que sucede cuando el capital es aportado no slo por los fundadores de la sociedad, sino que se van incorporando nuevos accionistas que van suscribiendo el capital de la sociedad. Enseguida agrega la definicin el aspecto responsabilidad, en el sentido que los accionistas no responden m s all que su aporte, del valor de las acciones que suscribieron y pagaron. ?ace mencin tambi1n la definicin de la sociedad annima a su administracin y es aqu donde se produce la mayor innovacin con el concepto e<istente antes de la dictacin de la ley %EG:D, ya que la sociedad annima es administrada por un directorio integrado por mandatarios revocables. !ntes el C.C., y reiteraba el C.Co., deca que la administracin era ejercida por mandatarios temporales y revocables; por lo tanto la innovacin est en que la ley %EG:D recogi el concepto moderno en el sentido de que la administracin de la sociedad annima no la ejercen personas individualmente sino que la ejerce un rgano social denominado 3directorio4. (a verdad es que siempre ha sido as, lo que pasa es que la teora del rgano social es relativamente moderna, relativamente nueva, pero nunca la administracin de la sociedad annima la han ejercido individualmente los directores, quien la ejerce es el directorio como rgano en sala legalmente constituida, y esto es v lido para cualquier rgano que funcione en forma colegiada. (a administracin de la sociedad annima la ejerce fundamentalmente, no en forma e<clusiva porque adem s est la asamblea o junta de accionistas, el directorio como rgano social, no individualmente la persona de los directores. +tra cosa distinta es que 1ste rgano especial denominado directorio est1 integrado por miembros temporales y revocables; la ley suprimi el t1rmino 3temporales4 y dej slo la acepcin 3revocables4. El inc. 29 de este art. %9 seAala algo tambi1n novedoso en el sentido que la sociedad annima es siempre mercantil, es siempre comercial a0n cuando se forme para objetos o negocios de car cter civil. !l clasificar las sociedades en civiles o mercantiles, decamos que 1stas tendran uno u otro car cter dependiendo de su objeto, pero basta que uno de sus objetos o finalidades sea de car cter mercantil para que la sociedad tenga 1ste car cter. (o que es v lido trat ndose de los otros tipos de sociedades; trat ndose de sociedades annimas hoy en da todas tienen el car cter de comercial por haber una norma e<presa que as lo declara. (a finalidad perseguida por el legislador al disponer esto, porque puede ser que la sociedad tenga una finalidad civil por completo ajena a la actividad mercantil, fue cumplir con la tendencia a la uniformidad entre el Derecho Civil y el Derecho -ercantil, que vaya desapareciendo esta doble legislacin de fondo aplicable y por lo tanto aplicarle un estatuto 0nico a todas las sociedades annimas; que fuera desapareciendo esta situacin

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mi<ta en materia societaria, como ya lo haba intentado en el aAo %I25 cuando la ley 5.I%E dispuso que las sociedades de responsabilidad limitada civiles y mercantiles se rigen por un estatuto 0nico y se constituyen en igual forma 7art. %9 ley 5I%E&. C(!)#*#C!C#Z, DE (!) )+C#ED!DE) !,Z,#-!) (a primera gran clasificacin que hace la ley %E.G:D es entre sociedades annimas abiertas y sociedades annimas cerradas. Bna de las caractersticas de la sociedad annima antes de la dictacin de la ley %E.G:D era que ella quedaba sometida al control o a la supervigilancia de un rgano p0blico denominado )uperintendencia, lo que es un concepto nuevo porque las sociedades de personas no est n, y nunca han estado, sujetas al control de un rgano p0blico. "uega por lo tanto plenamente el principio de la autonoma de la voluntad, de la voluntad de los socios, por muy grande o muy importante que pueda llegar a ser una sociedad de personas. En cambio, la sociedad annima desde su inicio tuvo otro car cter, ya que naci a la vida del Derecho como una concesin de la autoridad, porque nacieron reali'ando ciertas actividades en la que los Estados estaban interesados y que para ser desarrolladas requeran de una serie de franquicias de la autoridad; entonces, desde siempre la sociedad annima tuvo una especie de vigilancia o supervisin por parte de la autoridad. Est supervigilancia se manifest no slo en la supervisin durante su e<istencia, sino que en el otorgamiento de la autori'acin de e<istencia; suscrita la escritura de constitucin de la sociedad annima, haba que obtener la autori'acin de e<istencia de la autoridad, a trav1s de un Decreto )upremo del -inisterio de ?acienda y posteriormente por resolucin de la )uperintendencia. Con el tiempo, el n0mero de sociedades annimas fue creciendo enormemente, y a esto contribuy una causal por completo ajena al Derecho Comercial y al desarrollo econmico de un pas, ya que fue una causal de ndole tributaria en el sentido que las sociedades annimas, en ciertos aspectos, tenan normas m s favorables que las sociedades de personas.:% @ es por esto que muchas sociedades de personas se transformaron en sociedades annimas, por una conveniencia de car cter tributario, sin que realmente fueran sociedades annimas, lo que llev a que el control de la )uperintendencia no fuera efectivo, ya que 1ste organismo estaba pensado y estaba estructurado para fiscali'ar un n0mero menor de sociedades annimas; y es obvio que la intencin era que quienes fueran fiscali'adas fueran las verdaderas sociedades annimas y no estas sociedades chicas de car cter familiar o cuasifamiliar. Entonces, cuando se estudi el proyecto de la ley %E.G:D, se estableci una gran clasificacin entre sociedades annimas abiertas y sociedades annimas cerradas. (as sociedades annimas abiertas son aquellas en que el Estado tiene inter1s de supervisar y controlar, son las 3verdaderas4 sociedades annimas. )on sociedades annimas cerradas todas 1stas que aparecieron por una especie de estado de necesidad y respecto de las cuales nunca e<isti inter1s por ejercer control o supervisin.
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#a remuneraci,n que obten)an los socios en las sociedades de !ersonas eran 3i1adas !or las utilidades( & !or lo tanto( como son utilidades( deben tributar= en cambio los sueldos( o sea( las remuneraciones que !a9a una sociedad an,nima( son 9asto"

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)e dispuso que para determinar cuales seran las sociedades annimas abiertas e<istiran tres criterios, pero ninguno de estos criterios dice relacin con la magnitud de la sociedad sino que con otros criterios$ Cuando la sociedad hace oferta p0blica de sus acciones. Cuando la sociedad tiene m s de CGG accionistas, o sea, un n0mero m s o menos importante de accionistas. !quellas en que al menos el %GS de su capital suscrito pertene'ca a un mnimo de %GG accionistas. (a idea subyacente es defender los intereses de los pequeAos y medianos accionistas. (a norma que seAala el 0ltimo criterio est mal redactada, porque en todas las sociedades que tengan m s de %GG accionistas, al menos el %GS de su capital pertenecer a %GG accionistas, con lo cual la segunda categora desaparecera, porque el 0nico caso en que no se dara esta situacin sera cuando un solo accionista tuviera m s del IGS de las acciones. Como esta no poda ser la intencin del legislador, el .eglamento de las )ociedades !nnimas le hi'o un agregado a esta norma$ !rt. %9 .eglamento de )ociedades !nnimas$ 3(as sociedades annimas son de dos clases$ abiertas y cerradas. )on abiertas las que hacen oferta p0blica de sus acciones en conformidad a la (ey ,.9 %E.G:C, de %IE%, de -ercado de Kalores. !simismo, son abiertas las sociedades que tienen CGG o m s accionistas y aquellas en las que a lo menos el %GS de su capital suscrito pertenece a un mnimo de %GG accionistas, e<cluidos los que individualmente e<cedan de dicho porcentaje. )on sociedades annimas cerradas las no comprendidas en los incisos anteriores.4 + sea, quedan e<cluidos dentro de los %GG todos los accionistas que individualmente tienen m s del %GS del capital de la sociedad. "unto con la ley ,9 %E.G:D, se dict la ley ,9 %E.G:C que por primera ve' reglament el mercado de valores en nuestro pas, y ah se precisaron una serie de t1rminos a propsito del -ercado de Kalores. En primer lugar, se define que son valores$ ttulos transferibles o cedibles, como por ejemplo acciones de sociedades annimas, opciones de acciones, bonos, debentures, bonos canjeables en acciones, etc. !rt. 59 inc. %9 y 29 (ey ,9 %EG:C$ 36ara los efectos de esta ley, se entender por valores cualesquiera ttulos transferibles incluyendo acciones, opciones a la compra y venta de acciones, bonos, debentures, cuotas de fondos mutuos, planes de ahorro, efectos de comercio y, en general, todo ttulo de cr1dito o inversin. (as disposiciones de la presente ley no se aplican a los valores emitidos o garanti'ados por el Estado, por las instituciones p0blicas centrali'adas o descentrali'adas y por el Lanco Central de Chile4. )eg0n se desprende de este artculo, quedan e<cluidos de la aplicacin de 1sta ley lo que se denominaba en la antigua legislacin del C.Co. 3efectos p0blicos4, como contraposicin a los efectos privados, que son los emitidos por el Estado o por instituciones del Estado o garanti'ados por el Estado.

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Tambi1n la propia ley define lo que se entiende por oferta p0blica$ es la dirigida al p0blico en general o a ciertos sectores o a grupos especficos de 1ste 7art. :&. 6ara hacer oferta p0blica es necesario que est1 registrado tanto el emisor 7el que emite& como los valores que se emiten, y este registro se hace en la )uperintendencia de Kalores y )eguros. QCu l Es El Elemento Distintivo L sico Entre (as ). !. !biertas @ (as ). !. CerradasR %. 8ue las ). !. abiertas quedan sometidas a la tuicin o supervigilancia de la )uperintendencia de Kalores y )eguros o a la superintendencia del ramo si es una ). !. especial, por ejemplo las !*6. 2. +tra cosa que seAalamos es que las ). !. tienen categora mercantil siempre, independientemente del objeto que persiga, lo que constituye un avance legislativo tendiente a la uniformidad en el tratamiento de las sociedades. 5. (as ). !. abiertas deben estar inscritas en el .egistro de Kalores, por eso es muy f cil distinguir para el p0blico en general cu ndo se est frente a una ). !. abierta o cerrada. 6or ejemplo$ en la prensa sale un aviso de una ). !. abierta, sale el nombre y abajo sale el n0mero del registro de valores en que est inscrita. 6ero puede suceder que la ). !. cerrada, vale decir, aquellas que no cumplen ninguno de los requisitos del art. 29 de la ley %E.G:D, puedan someterse voluntariamente a la normativa de la ). !. abiertas, en cuyo caso tambi1n deberan inscribirse en el registro de Kalores. Cuando la ley %E.G:D hace mencin a la fiscali'acin de la )uperintendencia debemos entender siempre que se refiere a las ). !. abierta. 6or lo tanto, una primera consecuencia de orden pr ctico que podemos sacar de estas diferencias es que las ). !. cerradas tienen mayor libertad desde el momento que su regulacin es menos estricta y adem s no est n sometidas a la supervigilancia de un rgano contralor. C+,)T#TBC#Z, DE (! )+C#ED!D !,Z,#-! (a ). !. desde el punto de vista contractual es solemne, o sea, requiere ciertas formalidades$ - +torgamiento de escritura p0blica. - #nscripcin en el .egistro de Comercio y publicacin del e<tracto en el diario +ficial dentro del pla'o de DG das desde la fecha de otorgamiento de la escritura. En consecuencia su formacin es id1ntica a la )ociedad de responsabilidad (imitada. 6or lo tanto, la ). !. e<iste y prueba en virtud de una escritura p0blica y la inscripcin y publicacin del e<tracto dentro del pla'o de DG das. -enciones de la Escritura 60blica 7art. :9 ley %E.G:D& Es el equivalente al art. 5C2 del C. Co. pero trat ndose de ). !. !rt. :$ 3(a escritura de la sociedad debe e<presar$ %& El nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento;

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Como alcance este n0mero agrega el elemento profesin que no est en el art. 5C2 C. Co. , y adem s estos accionistas son los denominados accionistas fundadores igual que trat ndose de una sociedad de personas. 2& El nombre y domicilio de la sociedad; .especto del nombre, tambi1n se dice denominacin, no ra'n o firma social. !ntes de la dictacin de la ley %E.G:D el nombre de la ). !. tena que guardar relacin con el objeto y el agregado de la sigla ). !. o )ociedad !nnima, por ejemplo$ CompaAa de 6etrleos de Chile ). !. Esto se suprimi en la ley %E.G:D ya que hoy no es preciso que el nombre de la ). !. tenga relacin con el objeto, basta el nombre con el agregado )ociedad !nnima o ). !. esto porque las ). !. pueden empe'ar a ejercer distintas actividades o sea, pueden tener un objeto m0ltiple. En cuanto al domicilio e<iste una norma legal supletoria incorporada, al igual que trat ndose de sociedades de personas, por la (ey de )aneamiento, que dispuso que si se omite el domicilio social se entender que la sociedad tiene su domicilio donde la escritura se otorga. Tambi1n tiene importancia el domicilio para efectos de la nacionalidad. )iendo la sociedad una persona jurdica distinta de los socios tiene los atributos de una persona y en esta materia nuestra ley establece la nacionalidad con relacin al domicilio$ )on chilenas las sociedades con domicilio en Chile.:2 5& (a enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad; (as ). !. hoy en nuestro pas pueden tener un objeto m0ltiple, no 0nico, y as sucede en la pr ctica. Evidentemente esta mencin relativa a 1l o los objetos en cuanto determinante de la naturale'a de la sociedad hoy ha perdido importancia porque la ). !. es siempre mercantil y por lo tanto no interesa el objeto de la sociedad para clasificarla. :& (a duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dice, tendr este car cter; !qu hay otra importante innovacin de la ley %E.G:D porque la normativa anterior es totalmente contraria. (as ). !. tenan que tener un pla'o de duracin, esto se obviaba estableciendo en los estatutos que la sociedad tendr una duracin de II aAos. 6ero hoy en da se ha establecido que puede ser indefinida siguiendo la doctrina moderna, y si nada se dice tiene este car cter. C& El capital de la sociedad, el n0mero de acciones en que es dividido con indicacin de sus series y privilegios si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal; la forma y pla'os en que los accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valori'acin de todo aporte que no consista en dinero; En la ). !. el capital se encuentra dividido en acciones, las cuales a su ve' pueden ser de serie 0nica o de distintas series 7esto generalmente significa que e<isten acciones de car cter privilegiada&, si las acciones tienen o no valor nominal y la forma y pla'o que los accionistas tienen para enterar el pago de estas acciones. @ aqu tambi1n se deber precisar el valor que se asigne a los aportes no consistentes en dinero.:5

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*ste es el mismo criterio que el %,di9o de 7erec o >nternacional :rivado" .o veremos a ora el conce!to de acci,n & su clasi3icaci,n( lo veremos al estudiar el ca!ital de la sociedad"

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(o que interesa fundamentalmente es seAalar cual es el capital de la sociedad, en cuantas acciones est dividido, si ellas tendr n o no valor nominal, si van a haber series de acciones y cuales son sus privilegios y la forma de valoracin de los aportes no consistentes en dinero. )obre este particular, al ver el captulo del justiprecio de la en comandita por acciones, en la ). !. la valoracin de estos aportes no go'a de la libertad que tena trat ndose de las sociedades de personas. Esto es algo que va en graduacin$ en la sociedad Colectiva y de .esponsabilidad (imitada los socios fijan el valor de los aportes no consistentes en dinero; en la en comandita por acciones se requeran dos asambleas consecutivas; en la ). !. el problema es a0n m s complejo, se e<ige que la tasacin de esos aportes sea hecho por peritos y en los casos de que esos aportes se hagan con motivo de un aumento de capital, dichas avaluaciones deben ser adem s aprobadas por las juntas de accionistas. El art. %G, complementario de esta norma seAala que no obstante esta regla de aumento o disminucin de capital por reforma de los estatutos no es una norma absoluta porque el capital aumentar o disminuir autom ticamente al t1rmino de cada ejercicio seg0n las utilidades o p1rdidas de la sociedad. !rt. %G$ El capital de la sociedad deber ser fijado de manera precisa en los estatutos y slo podr ser aumentado o disminuido por reforma de los mismos. Bn 0ltimo alcance es que las acciones siempre tienen el car cter de nominativas. D& (a organi'acin y modalidades de la administracin social y de su fiscali'acin por los accionistas; @a dijimos que se desprende de la propia definicin que la ). !. es administrada por un directorio, por un rgano administrador compuesto por directores temporales y revocables. En consecuencia en la escritura social se deber seAalar en primer t1rmino, a propsito de esta mencin, como estar compuesto el directorio, n0mero de directores, requisitos para ser director, tiempo que durar en sus funciones 7que no puede ser m s de tres aAos sin perjuicio de poder ser reelegido&, como funcionar el directorio, las sesiones ordinarias, etc. Tambi1n en este n0mero y a propsito del directorio correspondera seAalar las facultades del directorio, pero hoy en da incorporar a nuestra legislacin la doctrina del rgano social no es necesario porque la propia ley dispone las facultades del directorio que son amplias con dos limitaciones solamente$ ,o tendr n facultades en todas aquella materias que la ley o los estatutos de la propia sociedad encarga a la junta de accionistas, por lo tanto el directorio tendr las m s amplias facultades de administracin con la limitacin vista. 6or ejemplo el directorio no puede reformar los estatutos, cambiar nombre o domicilio, etc. En cuanto a la fiscali'acin de la sociedad e<iste, sin perjuicio de las atribuciones de la junta general de accionistas, una fiscali'acin interna y otra e<terna. (a e<terna es la que hacen los auditores que se deben encontrar inscritos en el .egistro que para este efecto lleva la )uperintendencia. #nternamente la fiscali'acin se ejerce mediante la designacin de los denominados inspectores de cuentas. Tanto unos como otros son designados por la junta general de accionistas, no podran ser designados por el directorio porque precisamente a ellos se va a fiscali'ar. H& (a fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la 1poca en que debe celebrarse la junta ordinaria de accionistas;

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6areciera que trata de dos materias distintas y sin relacin, el cierre del ejercicio y balance general y la junta ordinaria de accionistas. .especto de la fecha en que deben cerrarse los ejercicios y confeccionarse el balance, generalmente el ejercicio es un determinado perodo de tiempo 7en nuestro pas tradicionalmente un aAo& en el cual se deben considerar todas las operaciones reali'adas por la sociedad en ese tiempo. Esta aparente libertad que otorga la ley respecto de la fecha del ejercicio no es tal, porque por ra'ones tributarias todos los ejercicios se cierran el 5% de Diciembre con e<cepcin de otras sociedades especiales, por ejemplo cuando es una actividad agrcola y el aAo agrcola no coincide con el aAo calendario 7va del %9 de -ayo al 5G de !bril&. En la practica el ejercicio coincide con el aAo calendario y se cierra el 5% de Diciembre. (a labor fundamental de la "unta +rdinaria de !ccionistas es pronunciarse sobre la memoria, balance, etc. de la sociedad. En consecuencia la junta siempre se celebrar en un perodo prudencial despu1s del cierre del ejercicio, cuando ya est1 confeccionado el balance, por eso la ley establece que ser el primer cuatrimestre de cada aAo, pero en la pr ctica son en mar'o o abril. E& (a forma de distribucin de las utilidades; (a participacin en las utilidades es un elemento de la esencia del contrato de sociedad. Trat ndose de las ). !. estos repartos de utilidades se denominan dividendos y naturalmente ser n acordados por la junta de accionistas a proposicin del directorio en la "unta ordinaria que se pronuncia sobre el balance de la sociedad y van a decir relacin precisamente con 1ste. 6ara que hayan dividendos es obvio que deben haber utilidades. 6ero en la realidad la disposicin sobre esta materia y que debe contenerse en la escritura de constitucin, no juega ning0n papel de gran importancia porque$ %9 los dividendos los propone el directorio y los acuerda la junta. 29 lo 0nico que hace la ley es fijar un mnimo legal, que es un 5GS de las utilidades, en el resto la junta es soberana para fijar el monto de las utilidades a que va a repartir. I& (a forma en que debe hacerse la liquidacin; Evidentemente, disuelta la ). !., proceder la liquidacin. En este caso se hace por medio de una comisin liquidadora elegida por la propia junta de accionistas. (a ). !. mantiene su personalidad jurdica para efectos de la liquidacin, a diferencia de lo que ocurre con las sociedades de personas, en que esto se e<trae de ciertas normas en la ). !. hay norma e<presa, art. %GI ley %E.G:D. %G& (a naturale'a del arbitraje a que deber n ser sometidas las diferencias que ocurran entre los accionistas en su calidad de tales, o entre 1stos y la sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidacin. )i nada se dijere, se entender que las diferencias ser n sometidas a la resolucin de un rbitro arbitrador; )e refiere al arbitraje. (as diferencias que ocurran entre accionistas o accionistas y administradores de la sociedad, sea durante la vigencia o durante la liquidacin. En los estatutos lo que debe seAalarse es la forma cmo se designa 1l o los rbitros, pero resulta que la norma del art. %2C de la ley, despu1s de darle tanta importancia a la cuestin arbitraje contiene algo muy curioso en el inciso

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29 El arbitraje que establece esta ley es sin perjuicio de que, al producirse un conflicto, el demandante pueda sustraer su conocimiento de la competencia de los rbitros y someterlo a la decisin de la justicia ordinaria. + sea, es m s bien terico todo lo dicho de acuerdo al arbitraje porque suscitado el conflicto lisa y llanamente se puede someter a la justicia ordinaria. %%& (a designacin de los integrantes del directorio provisorio y de los auditores e<ternos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que deber n fiscali'ar el primer ejercicio social; Esto de la designacin de integrantes del directorio provisorio es hasta que se re0na la primera junta, por eso es que se denomina precisamente directorio provisorio. @ como tambi1n a la junta le corresponde designar a los fiscali'adores, o sea auditores o inspectores de cuenta, tambi1n 1stos deben designarse con car cter provisorio hasta dicha junta. %2& (os dem s pactos que acordaren los accionistas.4 6osteriormente hay que hacer el e<tracto que se va a inscribir y publicar dentro del pla'o de DG das. !l igual que sucede en las sociedades colectivas en el art. 5C: C. Co, la ley seAala que menciones tiene el car cter de esenciales y por lo tanto deben figurar en el e<tracto. En esto fue bastante minucioso el legislador por una ra'n histrica. !ntes de la dictacin de la ley %E.G:D, en el sistema anterior, como la ). !. requera una autori'acin de e<istencia de parte de la autoridad, lo que se inscriba y publicaba era$ en primer lugar el decreto de e<istencia; luego fue la resolucin de la superintendencia, entonces no haba problema alguno. ?oy no es as y, por lo tanto, es la ley la que en formas, m s o menos detallada, seAala lo que debe contener este e<tracto. Debe contener$ %V ,ombre, profesin y domicilio de los accionistas fundadores. (os que constituyen la sociedad. ,o puede faltar nunca porque son las partes. 2V El nombre, el o los objetos, el domicilio y duracin de la sociedad. !qu nuevamente hay que tener presenta que si no se seAala domicilio se entender que la sociedad tiene su domicilio en el lugar donde se otorg la escritura social. 5V El capital o n0mero de acciones en que se encuentra dividido, con indicacin de sus series y privilegios si es que e<isten; y si las acciones tienen o no valor nominal. :V (a indicacin del monto del capital suscrito y pagado y el pla'o para enterarlo si no est totalmente pagado. !dem s debe contener, como todo e<tracto, el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg la escritura e<tractada. Este e<tracto debe inscribirse y publicarse por una ve' en el diario +ficial en un pla'o de DG das. 8ue +curre Con El #ncumplimiento De Estas *ormalidades ! (a (u' De (a (ey %I.:II Este es la ley de saneamiento, del aAo %IIH. En esta ley tambi1n se hace una distincin entre las ). !. que pueden ser saneadas y las que no pueden serlo. El elemento distintivo para que opere el saneamiento es que conste en escritura p0blica, instrumento privado reducido a escritura p0blica, o bien protocoli'ado. En este caso opera e<actamente igual a como lo hace en las sociedades colectivas, en consecuencia, si no

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consta por escrito no hay sociedad annima sino que hay una comunidad. 6ara ella la ley dice que es nula de pleno derecho y no puede ser saneada, y los miembros de esa comunidad responden solidariamente frente a terceros con que hubieren contratado a nombre y en inter1s de la comunidad. Es nulidad de pleno derecho y no saneable cuando no consta por escrito. )i el incumplimiento se refiere a las otras materias pero la sociedad consta escrituradamente, aqu la sociedad es nula pero saneable. Esta ley introduce un elemento nuevo al decir que declarada la nulidad de la sociedad 1sta entrar en liquidacin, no obstante la sociedad nula go'ar de personalidad jurdica y ser liquidada como sociedad annima. + sea, incluso mantiene la personalidad jurdica para efectos de liquidacin no obstante ser nula. Esta nulidad opera sin efecto retroactivo por ra'ones pr cticas. En consecuencia, operan respecto de la ). !. la misma normativa vista a propsito de las sociedades colectiva.44 *inalmente el art. H de la ley establece una norma pr ctica, que es la obligacin de las ). !. de mantener en su sede, en su domicilio social, y tambi1n en las sucursales a disposicin del p0blico, los estatutos actuali'ados de la sociedad firmados por el gerente. !dem s debe tener la lista de accionistas actuali'ada. Tambi1n debe tener la nmina del directorio y los gerentes para facilitar a los terceros en caso de querer accionar contra la sociedad para saber a quien notificar. !rt. HV$ 3(a sociedad deber mantener en la sede principal y en la de sus agencias o sucursales a disposicin de los accionistas, ejemplares actuali'ados de sus estatutos firmados por el gerente, con indicacin de la fecha y notara en que se otorg la escritura de constitucin y la de sus modificaciones, en su caso, y de los datos referentes a sus legali'aciones. Deber , asimismo, mantener una lista actuali'ada de los accionistas, con indicacin del domicilio y n0mero de acciones de cada cual. (os directores, el gerente, el liquidador o liquidadores en su caso, ser n solidariamente responsables de los perjuicios que causen a accionistas y terceros en ra'n de la falta de fidelidad o vigencia de los documentos mencionados en el inciso precedente. (o anterior es sin perjuicio de las sanciones administrativas que adem s pueda aplicar la )uperintendencia a las sociedades annimas abiertas4 Esta norma es amplia, aplicable tanto a las ). !. abiertas como cerradas. Esto queda de manifiesto en la parte final de la disposicin al decir que lo anterior es sin perjuicio de las sanciones que la superintendencia pueda aplicar a las ). !. abiertas.

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0ecordemos que el saneamiento se reali5a mediante una escritura de saneamiento en que se ace re3erencia a la escritura anterior( al vicio que adolece & como se sanea"

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.E)6ECT+ DE( ,+-L.E ,o se llama ra'n social o firma social como era en las sociedades de personas. !qu se habla de nombre o denominacin. (a 0nica e<igencia hoy es que el nombre debe incluir las palabras 3sociedad annima4 o la abreviatura 3). !.4 +bvio que esta es la 0nica e<igencia porque el nombre no tiene porqu1 guardar relacin con el objeto. Q8u1 pasa si se constituye una ). !. con un nombre id1ntico o muy parecido a otraR (a m s antigua puede demandar a la nueva en juicio sumario a fin de que modifique su nombre, por lo tanto ser resuelto por la justicia. El art. I se refiere al objeto u objetos que puede perseguir la ). !. Como puede ser m0ltiple la ley seAala que objetos no se pueden perseguir$ aquellos contrario a la ley, la moral, el orden p0blico o seguridad del Estado. (a sociedad puede tener por objeto cualquier otra actividad lucrativa. E( C!6#T!( Este elemento tiene una importancia primordial. Debe ser fijado de manera clara en los estatutos sociales, slo podr ser aumentado o disminuido en virtud de reforma de los estatutos. )in embargo, hay algo que se contrapone a esto$ que el capital va a aumentar o disminuir al t1rmino de cada ejercicio seg0n las utilidades o p1rdidas que haya tenido la sociedad. + sea, aumenta o disminuye de pleno derecho una ve' que la junta de accionistas se pronuncia sobre el balance del ejercicio. @ al producirse un cambio en el capital autom ticamente se produce un cambio en el valor de las acciones; esto es porque el valor de las acciones es el monto del capital dividido por el n0mero de acciones, entonces obviamente si el capital aumenta, y el n0mero de acciones permanece igual tambi1n aumenta el valor de las acciones45. !rt. %G inc %V y 2V$ 3El capital de la sociedad deber ser fijado de manera precisa en los estatutos y slo podr ser aumentado o disminuido por reforma de los mismos. ,o obstante lo dispuesto en el inciso anterior, el capital y el valor de las acciones se entender n modificados de pleno derecho cada ve' que la junta ordinaria de accionistas apruebe el balance del ejercicio. El balance deber e<presar el nuevo capital y el valor de las acciones resultante de la distribucin de la revalori'acin del capital propio.4 + sea, que el capital se ir ajustando anualmente al t1rmino de cada ejercicio de acuerdo a las utilidades o p1rdidas que obtenga la sociedad en ese perodo. @ esto opera autom ticamente, de pleno derecho. D#)T#,T!) C(!)E) DE C!6#T!( %. Capital ,ominal$ Es aquel que se consigna en los estatutos, en el contrato social. Es una mencin de la escritura y tambi1n del e<tracto constituyente, por lo tanto
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*'!lic, el valor nominal" *s un !eque<o !ar-ntesis" *l valor nominal es el que se le daba a las acciones cuando se constitu)a la sociedad( & que resultaba de dividir el ca!ital de la sociedad !or el n;mero de acciones" *ntonces si se constitu)a una sociedad con 1"000"000 dividido en 1000"000 acciones cada acci,n val)a ?10" *ste valor no tiene ms que un carcter re3erencial( e ir)a cambiando a medidas que la sociedad crece( & !or lo tanto lue9o de muc o tiem!o se conclu&, que este valor ms bien con3und)a( & en consecuencia se acord, su!rimirlo" *ntonces a ora la sociedad en ves de decir@ el ca!ital social es 1"000"000 dividido en 100"000 de 10 cada una( dice@ dividido en 100"000 acciones sin valor nominal"

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una mencin esencial y por ende su omisin acarrea la nulidad de la sociedad sin perjuicio de que puede ser saneado. (a ley no e<ige un mnimo y con mucha menor ra'n un m <imo de capital. !ntes de la dictacin de la ley %E.G:D si se e<iga a la ). !. un capital mnimo que deba ser acorde con el objeto propuesto y que la fijaba la autoridad. ,o obstante esta e<igencia de capital mnimo subsiste respecto de ciertas sociedades annimas especiales que son aquellas que abordan actividades para las cuales la ley e<ige que se trate de ). !., por ejemplo en la sociedad de responsabilidad limitada hay una disposicin que dice que estas sociedades no pueden abordar empresas bancarias. Esta norma estaba dada porque la ley 5.I%E es anterior a la de %I2C en que se propona que los negocios bancarios deban ser abordados por ). !. especiales. ?asta esa 1poca haba bancos que eran sociedades de personas; desde ese momento el negocio bancario slo puede ser abordado por ).!. constituidas para ese efecto. (o mismo pas algunos aAos despu1s con la dictacin del D*( 2C% respecto del negocio de )eguros, que slo puede ser abordado por ). !. especiales costitudas para ese efecto. @ despu1s fueron apareciendo otros, cuando se crearon los fondos mutuos las !*6 slo podan ser ). !. especiales, lo que es plenamente justificado trat ndose de bancos o instituciones financieras, compaAas de )eguros, etc. 6ara la constitucin de la sociedad debe encontrarse suscrito y pagado al menos el 5GS del capital nominal y el resto dentro del pla'o de 5 aAos m <imo. (o mismo sucede cuando una ). !. decide aumentar su capital. 2. Capital )uscrito$ !quel que ha sido colocado entre los accionistas y en el p0blico que al suscribirlo se convierte en accionista de la sociedad, y que se obliga a enterar su pago dentro del pla'o fijado para este efecto, que no puede ser superior a tres aAos. Oeneralmente el capital siempre se forma en virtud del contrato de 3)uscripcin de !cciones4, en virtud del cual la persona se incorpora a la ). !., constituye una verdadera adhesin al pacto social, y asume las obligaciones que le fija el art. 22 de la ley. Estas son, en general, responsabilidad hasta el monto del aporte. )e adhieren a las disposiciones estatutarias y acuerdos de la junta; patrimonialmente se obliga a enterar el pago de las acciones. 6or otro lado a la 1poca de la constitucin de la sociedad deber encontrarse suscrito y pagado a lo menos un tercio del capital de la sociedad, y el saldo deber suscribirse y pagarse dentro del pla'o de tres aAos. Q8u1 pasa si transcurre este pla'o y no se encuentra suscrito y pagado el saldoR (a ley %E.G:D da una solucin pr ctica$ el capital queda reducido a la cantidad suscrita y pagada 7art. 2: inc.%&. (as acciones suscritas y no enteramente pagadas, es lo que en doctrina y en las disposiciones legales anteriores a esa ley se denominaban 36romesa da !ccin4. :D Esto es lo que hoy da son acciones suscritas y no pagadas. Estas acciones suscritas y no pagadas, Qpodr n ser negociables, transferirseR ), la ley lo que establece es una responsabilidad solidaria entre cedente y cesionario respecto al saldo de dinero adeudado.

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*sto !uede encontrarse en libros"

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:. Capital 6agado$ Es el que ingresa efectivamente al patrimonio social en cumplimiento del contrato de suscripcin de acciones. Este capital se paga, seg0n lo dice la ley, en efectivo o bienes no consistentes en dinero; estos aportes deben ser avaluados por un perito aparte. )i este pago de bien no consistente en dinero se hace en virtud de un aumento de capital Qqu1 pasaR Debe ser aprobado por la junta de accionistas, por los 2=5. )obre este punto la ley establece una responsabilidad solidaria de los directores y el gerente cuando acepten el pago de las acciones en forma distinta 7o sea, no en dinero o en la que se acuerde en los estatutos&, esta responsabilidad dice relacin con el entero pago del valor de esas acciones no pagadas en dinero. Q6odra obviarse el informe de peritosR ), por la unanimidad de las acciones emitidas con derecho a voto. Q6or qu1 siempre el acuerdo un nime de los accionistas primaR 6orque slo interesa a los socios y, por lo tanto, nadie tiene accin de reclamo. !r !rt. %C$ 3(as acciones podr n pagarse en dinero efectivo o con otros bienes. En el silencio de los estatutos, se entender que el valor de las acciones de pago debe ser enterado en dinero efectivo. (os directores y el gerente que aceptaren una forma de pago de acciones distinta de la establecida en el inciso anterior, o a la acordada en los estatutos, ser n solidariamente responsables del valor de colocacin de las acciones pagadas en otra forma. )alvo acuerdo un nime de las acciones emitidas, todos los aportes no consistentes en dinero deber n ser estimados por peritos y en los casos de aumento de capital, ser necesario adem s, que la junta de accionistas apruebe dichos aportes y estimaciones. (a falta del cumplimiento de lo dispuesto en el inciso anterior no podr hacerse valer pasados dos aAos contados desde la fecha de la escritura en la cual conste el respectivo aporte. El cumplimiento de tales formalidades efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea la nulidad.4 (!) !CC#+,E) Tradicionalmente se ha dicho que las acciones constituyen valores mobiliarios y, por lo tanto, constituyen un ttulo de cr1dito que otorgara la titular, al accionista, un conjunto de derechos de variada ndole. 6ero adem s la accin representa un aparte proporcional del patrimonio social, y constituye tambi1n un valor esencialmente negociable, transferible. 6or eso decamos que incluso las acciones no totalmente pagadas tambi1n son transferibles. !,M(#)#) DE (! !CC#Z, %. Como parte alcuota o porcentaje de capital dela sociedad$ En la ). !. el capital social est representado por las acciones 7inicialmente&. Como tal las acciones pueden tener distintos valores$ a& Kalor ,ominal$ que hay en da pr cticamente ha desaparecido. Es el valor que se asigna a las acciones en el acto de constitucin. Como es un valor meramente

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referencial hoy en da ha desaparecido y la propia ley autori'a que pueden o no tener valor nominal. b& Kalor .eal$ denominado tambi1n valor libros. )e obtiene tomando todo el activo de la sociedad y se le resta el pasivo e<igible, o sea, lo que la sociedad adeuda a terceros; con esto se obtiene el capital propio o patrimonio de la sociedad y el patrimonio as obtenido se divide por el n0mero de acciones. Ese es el valor real o valor libros que es el que deriva de los libros de contabilidad y por eso tiene este nombre. c& Kalor Lurs til o de -ercado$ que es el valor que le fija el mercado a la sociedad y ser absolutamente cambiante, incluso dentro de un mismo da, porque es el valor de transaccin en el mercado. 2. Como ttulo representativo de varios derechos que la ley otorga al titular$ 7de acciones y de obligaciones, y responsabilidades&. Estos derechos son$ a& Derecho a #nformacin$ veremos que los accionistas de ). !. tiene derecho a que se les informe de la marcha de la sociedad en determinada forma y oportunidad. b& Derecho a participar en las juntas de accionistas con vo' y voto. c& Derecho a percibir dividendos y utilidades$ con ello se cumple la finalidad 0ltima de la sociedad. d& Derecho a ceder libremente sus acciones. e& Derecho a retiro$ es un derecho nuevo en derecho comparado. Es el derecho del accionista de retirarse de la sociedad en ciertas y determinadas oportunidades. Es un derecho distinto al de vender sus acciones. f& Derecho de opcin o suscripcin preferente de los ttulos que emita la sociedad$ se da principalmente cuando hay un aumento de capital. Tiene derecho a opcin en proporcin a la cantidad de acciones que tenga. g& Derecho a participar en los repartos o devolucin de capital$ con motivo de la disminucin de capital o a la 1poca de la disolucin. 5. Como ttulo de Cr1dito$ Tradicionalmente se ha considerado la accin como un ttulo de cr1dito. (a gran divisin de los ttulos de cr1dito es$ aquellos representativos de dinero 7letra, cheque, pagar1&; representativos de mercaderas 7certificados emitidos por el almac1n general de depsito&; representativos de varios derechos 7las acciones&. 6ero la verdad es que las acciones no tienen las caractersticas m s propias de los ttulos de cr1dito. Este concepto tradicional de la accin est cada da m s distante desde que se elabor la teora -oderna sobre los Ttulos de Cr1dito. (a accin, en verdad, se aleja de lo que hoy es un ttulo de cr1dito con sus caractersticas fundamentales de literalidad, autonoma y abstracciones.:H (levado esto a la accin hay que decir que en nuestro pas no se conocen acciones m s que nominativas, por una ra'n de car cter tributario. )B)C.#6C#Z, DE !CC#+,E) )e denomina 3Contrato de )uscripcin de !cciones4. Este contrato es de car cter mercantil porque por 1l se incorpora a una sociedad que tiene por definicin legal el car cter de mercantil.
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%uando veamos la teor)a de los t)tulos de cr-dito !odremos tener un conce!to claro de !orqu- las acciones o& no cum!len con los requisitos de este t)tulo( salvo en lo relativo a su circulaci,n" #os t)tulos de cr-dito circulan libremente mediante su cesi,n atendida la naturale5a del t)tulo@ si es nominativo mediante cesi,n de cr-dito !ersonal o nominativo= si es a la orden mediante endoso= & si es al !ortador mediante entre9a manuall"

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El contrato de suscripcin puede celebrarse antes de que se encuentre constituida la sociedad, en cuyo caso tendr el car cter de contrato preparatorio del contrato de ) !, si se celebra despu1s de constituida no tendr car cter de preparatorio. (a suscripcin de acciones puede ser tambi1n originaria o derivativa. Es originaria cuando se suscriben las acciones a la 1poca de constitucin, y durante la vigencia de la sociedad cuando hay aumento de capital. @ es derivativo cuando hay un ttulo traslaticio de dominio, compra venta, permuta, etc. T.!,)*E.E,C#! DE (!) !CC#+,E) Desde un punto de vista did ctico podemos decir que se divide este tema en dos$ el perfeccionamiento de la cesin o de la transferencia entre cedente y cesionario, y despu1s lo que ocurre frente a la sociedad. .especto Del Cedente @ Cesionario$ )e hace por escritura p0blica o instrumento privado, en el caso de acto entre vivos, ya que tambi1n la transferencia puede ser por sucesin por causa de muerte; cuando la transferencia se hace por instrumento privado, adem s de la firma del cedente y del cesionario requiere de la firma de dos testigos o bien de la firma de un ministro de fe, que para estos efectos es un corredor de bolsa. El instrumento privado en que se materiali'a la cesin, se conoce com0nmente con el nombre de 3traspaso4; incluso e<isten unos formularios denominados traspasos que sirven para este efecto. .especto De (a )ociedad$ )e debe llevar a la sociedad o la escritura p0blica o el traspaso acompaAado del ttulo primitivo, a fin de que se proceda a inscribir la transferencia o cesin en el .egistro de !ccionistas; en consecuencia, para que la cesin quede perfeccionada es menester la inscripcin en el .egistro de !ccionistas. El detalle de esta transferencia est en el reglamento y no en la ley; lo que la ley se encarga de seAalar es que a la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de acciones y est obligada a inscribir sin m s tr mites los traspasos que se le presenten, siempre que estos se ajusten a las formalidades mnimas que seAala el reglamento. (as dificultades o diferencias que se produ'can con motivo de una inscripcin, por ejemplo cuando la sociedad se niega a dar curso a la cesin o transferencia, las resuelve la )uperintendencia por va administrativa. ,aturalmente esta norma se refiere a las sociedades annimas abiertas. !rt. %C .eglamento de )ociedades !nnimas$ 3Toda cesin de acciones se celebrar por escritura privada firmada por el cedente y el cesionario ante dos testigos mayores de edad o ante corredor de bolsa o ante notario p0blico. Tambi1n podr hacerse por escritura p0blica suscrita por el cedente y el cesionario.4 !rt. %D .eglamento de )ociedades !nnimas$ 3! la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de las acciones y est obligada a inscribir sin m s tr mite los traspasos que se le presenten, a menos que 1stos no se ajusten a las formalidades que establece el artculo precedente.4 !rt. %H inc. %9 .eglamento de )ociedades !nnimas$ 3(a cesin de las acciones producir efecto respecto de la sociedad y de terceros desde que se inscriban en el

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.egistro de !ccionistas, en vista del contrato de cesin y del ttulo de las acciones. (a inscripcin la practicar el gerente o quien haga sus veces en el momento que tome conocimiento de la cesin o a m s tardar dentro de las 2: horas siguientes.4 6or lo tanto, al igual que lo que sucede con los ttulos de cr1ditos y especficamente la cesin de ttulos de cr1ditos nominativos, hay dos etapas$ entre el cedente y el cesionario, que se perfecciona por la firma de ambos, y ante la sociedad; y para que esta cesin tenga efectos erga homnes es necesaria su inscripcin en el .egistro de !ccionistas. C(!)E) DE !CC#+,E) # !& !CC#+,E) 6!O!D!) + DE*#,#T#K!) L& !CC#+,E) )B)C.#T!) + 6.+-E)!) DE !CC#+,E) (as acciones pagadas o definitivas son aquellas cuyo valor ha ingresado en la caja social. (as acciones suscritas o, como se las denominaba en la legislacin anterior, promesas de acciones son aquellas que han sido suscritas pero no enteramente pagadas a0n, y para lo cual se dispone del pla'o legal m <imo de 5 aAos.:E Bnas y otras, las pagadas o definitivas y las suscritas o promesas, son perfectamente negociables, no es necesario que la accin se encuentre totalmente pagada para que sea susceptible de ser negociada o transferida; lo 0nico que establece la ley sobre este particular es que cedente y cesionario son solidariamente responsables del pago de estas acciones a0n no enteramente pagadas. ## !& !CC#+,E) 8BE C+..E)6+,DE, ! !6+.TE DE D#,E.+ L& !CC#+,E) 8BE C+..E)6+,DE, ! !6+.TE DE L#E,E)

### !& !CC#+,E) DE 6!O+ L& !CC#+,E) (#LE.!D!) DE 6!O+ (as acciones liberadas de pago, en el lenguaje com0n se denominan 3cras4, son aquellas que emite la sociedad sin necesidad de ser pagadas por los accionistas. En el r1gimen anterior a la ley %E.G:D eran muy comunes, porque las acciones tenan valor nominal y por lo tanto cada ve' que el capital inicial de la sociedad aumentaba por las utilidades obtenidas, si las utilidades no eran repartidas, 1ste aumento de capital tena que ser representado o bien por un aumento del valor de las acciones iniciales o bien por la emisin de acciones liberadas de pago. Como hoy da no e<iste valor nominal en la generalidad de las sociedades, no es necesario hacer esto y en consecuencia las acciones liberadas de pago se usan mucho menos. #K !& !CC#+,E) +.D#,!.#!) + C+-B,E) L& !CC#+,E) 6.E*E.E,TE) + 6.#K#(EO#!D!)
:E

si el ca!ital( inicial o sus aumentos( no es enterado dentro de este !la5o( se reduce a lo e3ectivamente !a9ado"

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Esto de ser preferentes o privilegiadas es un nombre que se les da para distinguirlas de las acciones comunes u ordinarias, porque muchas veces la preferencia es al rev1s, o sea, est en una condicin desmejorada, no necesariamente mejorada; el elemento determinante es que son distintas de las acciones ordinarias o comunes. Esta clasificacin se hace en atencin a los derechos que cada una de estas acciones otorga a cada uno de sus titulares 7los accionistas&. Estas preferencias o privilegios pueden consistir, por ejemplo, en una preferencia en el reparto de utilidades, en el derecho a voto, en un derecho preferente a la restitucin en caso de liquidacin, o cualquier otro tipo de preferencia o privilegio que la ley no prohba. #ncluso hay preferencias o privilegios establecidos por ley, por ejemplo las acciones en poder de los fondos mutuos no tienen derecho a voto para la eleccin de directores. Oeneralmente en esto opera una especie de compensacin, o sea, no se le otorgan ciertos derechos porque no tienen ciertas obligaciones. (a ley establece que cuando se estipulen estas preferencias o privilegios debe precisarse su pla'o de vigencia. !dem s, el privilegio o preferencia no puede consistir en el otorgamiento de dividendos que no provengan de utilidades del ejercicio o de utilidades retenidas del ejercicio anterior.

(a limitacin en cuanto al derecho a voto, puede consistir en que esas acciones no puedan votar acerca de determinadas materias 7como es el caso de la prohibicin de los fondos mutuos para votar en la eleccin de directorio&, pero si respecto de otras 7en el mismo caso, el poder votar en el caso de reforma a los estatutos&. Cuando e<isten acciones diferentes, preferentes o privilegiadas la ley e<ige que haya serie separadas. Dispone tambi1n la ley que en los casos en que e<istan series de acciones sin derecho a voto o bien con un derecho a voto limitado, 1stas adquirir n pleno derecho a voto cuando la sociedad no haya cumplido respecto de ellas las preferencias que se le otorgaron; y esto subsistir mientras no se d1 cumplimiento a la preferencia estipulada. (as divergencias que se produ'can por este motivo, ser n resueltas, si se trata de una sociedad annima abierta, por la )uperintendencia del ramo; si se trata de sociedades annimas cerradas, 1stas ser n resueltas por el rbitro designado en el contrato social o bien por la justicia ordinaria.:I K !& !CC#+,E) DE C!6#T!( L& !CC#+,E) DE #,DB)T.#! + DE T.!L!"+ (as acciones de capital son las que corresponden a un aporte efectivo de dinero a la sociedad, o en bienes no consistentes en dinero debidamente avaluados. (as acciones de industria o de trabajo, tienen m s bien un car cter doctrinario y corresponden a ciertas acciones que se emitiran para otorgarle participacin a los trabajadores de la empresa sin una contraprestacin en dinero. )e ensay este sistema en *rancia con resultados diversos; pero en nuestra legislacin positiva no se contemplan este tipo de acciones, como tampoco se contemplan otras acciones que si e<istieron en nuestro pas antes denominadas 3acciones de
:I

*s im!ortante recordar que la le& !ro )be las acciones de voto m;lti!le 4>.

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organi'acin4. !mbos tipos de acciones se encuentran e<presamente prohibidos en el art. %5 de la ley de sociedades annimas. En muchos casos, la sociedad no nace de forma instant nea, como es lo com0n y corriente en los dem s tipos societarios, y esto porque es necesario lograr la formacin del capital que la ley e<ige para su constitucin; en consecuencia a quienes organi'aban el negocio se les participaba, una ve' constituida la sociedad, como remuneracin por su trabajo, con un porcentaje del capital mediante la emisin de acciones de organi'acin. K# !& !CC#+,E) ,+-#,!T#K!) L& !CC#+,E) !( 6+.T!D+. Es una clasificacin terica del derecho comparado puesto que en nuestro pas no e<isten acciones al portador. )lo e<isten las acciones nominativas, aquellas en que e<iste una perfecta individuali'acin del titular. K## !& !CC#+,E) C+, K!(+. ,+-#,!( L& !CC#+,E) )#, K!(+. ,+-#,!( (as acciones con valor nominal son aquellas en que se les fija una valor a la 1poca de la constitucin, obtenido de dividir el capital por el n0mero de acciones. Cuando la sociedad tiene acciones con valor nominal los aumentos de capital que e<perimenta se deben traducir en un aumento de dicho valor nominal o si no en una emisin de acciones liberadas de pago. En cambio, la tendencia moderna es que las acciones no tengan valor nominal, lo que facilita los aumento de capital sin necesidad de que se emitan nuevas acciones o se tenga que aumentar el valor de las e<istentes. K### !CC#+,E) 8BE ,!CE, DE (! E-#)#Z, DE L+,+) + DELE,TB.E) C+,KE.T#L(E) E, !CC#+,E) (a emisin de bonos o debentures son ttulos de cr1ditos representativos de deudas u obligaciones. )e insertan dentro de lo denominado el financiamiento e<terno de las sociedades. )i pensamos en el financiamiento de una sociedad Qcmo puede ser 1steR (os recursos pueden venir de la propia sociedad, de su capital o de una aumento de capital 7financiamiento interno&, o bien los recursos pueden conseguirse e<ternamente teniendo cr1ditos de bancos o instituciones financieras. 6ero tambi1n las sociedades pueden emitir ttulos de deudas, vale decir recurrir directamente al mercado en procura de estos recursos, con lo cual se saltan la intermediacin bancaria. Esto se hace mediante la emisin de ttulos de deuda que se denominan debentures. (a emisin de ellos opera a trav1s del denominado Contrato de Emisin. Estos bonos son adquiridos por las personas interesadas, se emiten a cierto pla'o que debe ser superior a un aAo y devengan un determinado inter1s. )e amorti'an en los perodos que indica el contrato de emisin 7bimestral o semestralmente& durante el perodo que se ha seAalado. (a emisin de bonos tiene como relacin con las acciones que conforma al contrato de emisin que especifica todas las condiciones se puede establecer que al t1rmino del perodo el tenedor del bono o debenture podr elegir entre la devolucin del

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capital o bien que dichos bonos se conviertan en acciones, o sea, se paguen con acciones de la sociedad. (a ventaja para el tenedor del bono es que muchas veces por efectos de la inflacin la cantidad a recuperar al vencimiento del ttulo poda haberse depreciado, aunque esto hay en da es bastante relativo porque los bonos se emiten en B*, pero de todas formas, y por lo tanto al tenedor del bono le era m s conveniente que en ve' de la devolucin del capital se le pagara en acciones, y por eso se le otorga el derecho de eleccin. DE.EC?+) DE (+) !CC#+,#)T!) (a accin puede ser considerada un ttulo de cr1dito representativo de varios derechos que se otorgan a su titular. %V DE.EC?+ DE #,*+.-!C#Z, El accionista tiene derecho y, por lo tanto, la sociedad tiene la obligacin de informar acerca de la situacin y marcha de la sociedad. Este derecho se manifiesta de m0ltiples formas, por ejemplo la obligacin que tiene la sociedad de mantener en su sede social los estatutos vigentes, debidamente firmados por el gerente con la indicacin de la notara y fecha del estatuto original y de todas las modificaciones que haya e<perimentado. Tambi1n debe mantenerse una lista actuali'ada de los accionistas con indicacin de su domicilio y el n0mero de acciones que poseen en la sociedad. Tambi1n este derecho se manifiesta con motivo de la junta ordinaria de accionistas, la cual por disposicin lega debe celebrarse el cuatrimestre siguiente al cierres del ejercicio o balance. (os balances son el 5% de diciembre de cada aAo, por lo que la junta es entre los meses de mar'o y abril del aAo siguiente; y antes de la celebracin de la junta el directorio debe informar a los accionistas acerca de la memoria y balance del ejercicio. Esto generalmente se hace enviando al domicilio un ejemplar de la memoria y balance. En ciertos casos la superintendencia libera a la sociedad de esta obligacin, pero en todo caso el balance debe ser publicado en el diario del domicilio de la sociedad que ha determinado la junta ordinaria de accionistas. @ deben mantenerse en la sede social ejemplares de la memoria y balance para ser consultados por los accionistas, as aquellos a los que no se les enve pueden verlos en la propia sede social. 2V DE.EC?+ ! 6!.T#C#6!. E, (! "B,T! C+, DE.EC?+ ! K+> @ K+T+ .especto de derecho a voto es con las e<cepciones que puedan e<istir. Cada accin representa un voto, no e<isten fracciones de accin, y este derecho en la pr ctica se determina por las acciones que se tengan el quinto da h bil anterior a aquel en que se celebra la junta. Esta regla tambi1n se ocupa para efectos del reparto de dividendo. (a ley prohbe las acciones de voto m0ltiple. 5V DE.EC?+ ! CEDE. (#L.E-E,TE (!) !CC#+,E) Es de la esencia que los accionistas puedan ceder libremente las acciones, incluso el art. %: d la ley %E.G:D establece que en los estatutos de las ). !. abiertas no podr estipular disposiciones que limiten la libre cesin de las acciones. ! contrario sensu, debe concluirse que en las ). !. cerradas si podra estipularse limitaciones a esta cesibilidad. )in embargo, hay que recordar que la legislador no le interesa mayormente las ). !. cerradas, no est n sujetas a la superintendencia, y por eso si los accionistas quieren estipular normas sobre cesibilidad pueden hacerlo.

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!rt. %:$ 3(os estatutos de las sociedades abiertas no podr n estipular disposiciones que limiten la libre cesin de las acciones. (os pactos particulares entre accionistas relativos a cesin de acciones, deber n ser depositados en la compaAa a disposicin de los dem s accionistas y terceros interesados, y se har referencia a ellos en el .egistro de !ccionistas. )i as no se hiciere, tales pactos se tendr n por no escritos4 En el inc 2V se refiere a los pactos particulares entre accionistas, cuestin que se ha puesto muy de moda en los 0ltimos aAos, por ejemplo para ejercer le control sobre una ). !., porque lo que la ley prohbe es que en los estatutos se estable'can limitaciones, pero evidentemente la ley no podra prohibir que particulares entre s celebren determinadas convenciones y se auto limiten sus derechos. )obre este particular la ley e<ige que este pacto conste por escrito y se ponga en conocimiento de la sociedad, esto se pone en el registro de accionistas. :V DE.EC?+ ! (!) BT#(#D!DE) + ! 6!.T#C#6!. E, (+) D#K#DE,D+) Es la forma de cumplir el financiamiento 0ltimo de la sociedad. Este reparto se efect0a mediante los dividendos que se pagan en dinero de acuerdo a la ley. El porcentaje que debe repartirse es el que determine la junta ordinaria de accionistas a proposicin del directorio, pero la ley establece el mnimo obligatorio que es un 5GS de dichas utilidades. Todo esto es en relacin a la ). !. abierta. Trat ndose de la ). !. cerrada se puede establecer esto en los estatutos de la misma, y si nada se dice se aplica la misma normativa. CV DE.EC?+ ! DEK+(BC#Z, DE C!6#T!( ! (! W6+C! DE D#)+(BC#Z, DE (! )+C#ED!D (a devolucin de capital se hace a los titulares de acciones que figuren el quinto da h bil anterior al correspondiente reparto. Estos repartos son en dinero, pero puede haber casos en que este reparto no se haga en dinero$ cuando as lo acuerden un nimemente los accionistas, y tambi1n la junta e<traordinaria puede resolver por 2=5 otra forma de reparto. DV DE.EC?+ ! +6C#Z, 6.E*E.E,TE (as acciones emitidas con ocasin a una aumento de capital deben ser preferentemente ofrecidas a los accionistas en la misma proporcin a las que tienen en la sociedad, y slo en caso a que ellas no las suscriban pueden ser ofrecidas a terceros. Este derecho puede ser cedido o renunciado por el accionista. El fundamento de este derecho es para que mantengan id1nticos sus derechos, el mismo porcentaje y proporcin. HV DE.EC?+ ! .ET#.+ (o introdujo en nuestra legislacin la ley %E.G:D como forma de defender los intereses de los pequeAos accionistas, y tiene su origen en el cambio m s o menos importante de las condiciones en que yo ingres1 o me incorpor1 a la ). !.

)e trata de que cuando cambian radicalmente las condiciones de la ). !. se le debe dar a los accionistas que as lo deseen la posibilidad o el derecho de retirarse de la sociedad, y que la propias sociedad le pague el valor de las acciones.

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6uede decirse que es m s f cil vender las acciones en bolsa, pero puede suceder que esto sea negativo, y en consecuencia se crea este derecho a retiro en que las acciones son entregadas a la propia sociedad que debe pag rselas. Este derecho se concede al denominado accionista disidente que es el que en la respectiva junta Aeque se adopt el acuerdo que otorga el derecho a retiro vot en contra, o bien al que no concurri a esa junta, el ausente, que manifiesta su voluntad de retirarse dentro del pla'o de 5G das. Q8u1 pasara si son muchos los accionistas que ejercen su derecho a retiroR 6odran hacer que se deje sin efecto el acuerdo, podra no haber suficiente dinero para pagar a una mayora sustancial que haga uso del derecho. Dijimos que el derecho a retiro es el derecho que tienen los accionistas disidentes para retirarse de la sociedad y que sus acciones les sean pagadas en la forma que establece la ley. (os accionistas disidentes son aquellos que votan contra acuerdo que da derecho a retiro en la junta e<traordinaria de accionistas, y tambi1n el que no acept y manifiesta su voluntad en contra dentro del pla'o de 5G das a contar de la junta en que se adopt el acuerdo. Causales que dan Derecho a .etiro (a propia ley establece ciertas causales, pero adem s deja la posibilidad que en los estatutos se estable'can otras causales, por lo tanto, hay derecho a retiro por las causales que la ley o los estatutos establecen. !& Causales (egales$ %. Transformacin de la sociedad. 2. *usin de la sociedad, vale decir, la unin de una sociedad con otra, que puede ser por absorcin o por disolucin. 5. (a enajenacin del activo y pasivo de la sociedad, o del total del activo. :. (a creacin de preferencias o privilegios para una serie de acciones, o bien el aumento o disminucin de esas preferencias ya e<istentes. En este 0ltimo caso 7disminucin& obviamente que el derecho a retiro se conceder a los accionistas de esa serie, no a todos los accionistas. L& causales del estatuto$ !qu rige la autonoma de la voluntad. +portunidad, 6la'o, *ormalidades para hacer efectivo el Derecho a .etiro El derecho a retiro puede ejercerse en la misma junta en que se adopta el acuerdo o bien dentro de los 5G das siguientes a contar de la fecha de la junta. 7los ausentes obviamente slo podr n hacerlo en esta oportunidad&. -aterialmente, respecto de los accionistas que no lo hacen en la junta misma, lo hacen mediante carta 7por escrito& certificada, o bien mediante un ministro de fe que notifica a la sociedad. Q6or qu1 acciones puede hacerse efectivo el derecho a retiroR )olamente por aquellas de que era titular el accionista el quinto da h bil anterior a la junta, si no, podr prestarse para especulaciones. + sea por las mismas que tenan derecho a voto en la junta.

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6uede suceder que el directorio de la sociedad cite a una nueva junta e<traordinaria de accionistas para dejar sin efecto el acuerdo que da derecho a retiro. (a ley aqu se pone en el caso que sean muchos los que ejercen este derecho, y como consecuencia es contraproducente llevar a efecto ese acuerdo y, por lo tanto, celebran otra junta para revocarlo, y si el acuerdo es revocado el derecho a retiro caduca, queda sin efecto. )uponiendo que el derecho a retiro no caduca y es ejercido por los accionistas que pueden hacerlo, el derecho a retiro se traduce en el pago de las acciones a los accionistas que lo hayan ejercido, y para determinar el monto o valor de las acciones hay que distinguir entre ). !. abiertas y ). !. cerradas, y dentro de las ). !. abiertas hay que distinguir si las acciones tienen o no transaccin burs til. (as acciones que tiene transaccin burs til no son aquellas que alguna ve' fueron transadas en la bolsa, sino que esta calificacin de acciones con transaccin burs til la hace la superintendencia de valores y seguros, y esto se determinar atendiendo a ciertos factores$ - (a periodicidad de la transaccin. - El volumen de las acciones transadas. (as acciones con transaccin burs til se pagan de la siguiente manera$ el valor que resulte mayor entre el precio promedio ponderado de las transacciones burs tiles en los dos meses anteriores al da de la junta que motiva el retiro50, y el valor de transaccin que tengan las acciones, valor de mercado, el da de la junta. Estos dos valores son$ - El precio promedio ponderado - El precio que tengan el da de la junta. )i las acciones no tienen transaccin burs til su precio se determina por el valor libro o valor contabe; esto es obvio porque no hay otro elemento para valori'arla. (o mismo sucede trat ndose de la ). !. cerrada. !rt. HH del .eglamento de ). !.$ 3El valor de libros de la accin, que se deber pagar en las sociedades annimas cerradas a los accionistas que ejercieren su derecho a retiro, se determinar dividiendo el capital pagado m s las reservas sociales y m s la utilidad o menos la p1rdida, por el n0mero total de las acciones suscritas y pagadas, total o parcialmente. )i la sociedad tuviere series de acciones de valor diferente, el valor de libros por accin deber ajustarse de acuerdo al porcentaje que dichas series representen en el total del patrimonio. 6ara los efectos de lo dispuesto en este artculo, se estar a las cifras que contenga el 0ltimo balance anual de la sociedad, corregido monetariamente a la fecha de la junta que adopt el acuerdo que motiv el retiro. (a correccin monetaria se efectuar conforme a la variacin que haya e<perimentado el #ndice de 6recios al Consumidor, fijado por el #nstituto ,acional de Estadsticas.4 !rt. HI ley %E.G:D$ 3)alvo acuerdo diferente adoptado en la junta respectiva, por la unanimidad de las acciones emitidas, las sociedades annimas abiertas deber n distribuir anualmente como dividendo en dinero a sus accionistas, a prorrata de sus acciones o en la proporcin que estable'can los estatutos si hubiere acciones preferidas, a lo menos el
50

*l !recio !romedio !onderado es el !romedio de los dos meses determinado !or el volumen de acciones( o sea( !onderado !or la cantidad de acciones"

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5GS de las utilidades lquidas de cada ejercicio. En las sociedades annimas cerradas, se estar a lo que determinen los estatutos y si 1stos nada dijeren, se les aplicar la norma precedente. En todo caso, el directorio podr , bajo la responsabilidad personal de los directores que concurran al acuerdo respectivo, distribuir dividendos provisorios durante el ejercicio con cargo a las utilidades del mismo, siempre que no hubiere p1rdidas acumuladas4 Efectos que 6roduce el .etiro51 Estas acciones pasan a poder de la sociedad, es uno de los casos en que la ley permite que una ). !. pueda adquirir sus propias acciones. En general al legislador no le gusta esto, y por eso para hacerlo tiene que e<istir una autori'acin e<presa de la ley, slo en determinadas situaciones la ley faculta para que la sociedad adquiera sus propias acciones, 1sta es una de esas situaciones. +tra situacin resulta de la fusin cuando todas las acciones de la absorbida pasan a la absorbente. Cuando la sociedad adquiere sus propias acciones la ley obliga a la sociedad a enajenarlas dentro del pla'o de una aAo, y si no lo hace se disminuye el capital de pleno derecho. !l enajenarse las acciones deber nuevamente ofrec1rselas en primer t1rminos a los accionistas que figuran en el registro C das h biles anteriores al acuerdo de venta.52 EV DE.EC?+ 8BE ,+ )E +T+.O! ! (! OE,E.!((#D!D DE (+) !CC#+,#)T!) Es para los accionistas que posean o representen al menos el %GS de las acciones de la sociedad. Ellos pueden formular observaciones y proposiciones relativas a la marcha de la sociedad, y que estas observaciones se incluyan como te<to en la memoria del ejercicio. ,aturalmente el reglamento establece como debe efectuarse esto. +L(#O!C#+,E) DE (+) !CC#+,#)T!) )lo son dos$ a& 6agar el valor de las acciones que haya suscrito. Tiene que pagarse al menos %=5 de las acciones a la 1poca de la inscripcin y el saldo dentro de tres aAos. Q8u1 pasa si una sociedad hace un aumento de capital, transcurre los tres aAos y no se pagaR El capital queda reducido al efectivamente pagado. !tributos de la sociedad para e<igir el pago$ %. 6uede e<igir cumplimiento for'ado de la obligacin. 2. (a propia ley ). !., en el art. H, establece un mecanismo$ que la sociedad puede vender en la bolsa por cuenta y riesgo del accionista las acciones necesarias para el pago insoluto. 5. Tambi1n la ley dice que los propios estatutos de la sociedad pueden establecer mecanismos para e<igir el pago. .especto del pago dice relacin la 3.esponsabilidad del !ccionista en la ). !.4, que se ve en doble plano. )iempre se dice que no responde por las obligaciones sociales, lo cual es cierto porque no hay responsabilidad frente a terceros, pero si frente a la sociedad por el pago de las acciones que haya suscrito y no pagado. .esponder con su patrimonio. (os accionistas, respecto de las acciones suscritas y no pagadas, no tienen limitaciones de derecho, por ejemplo pueden votar en la junta. (a limitacin ser que no
51 52

.aturalmente son los e3ectos !ara la sociedad( !orque al accionista se le !a9, & se mar9ina *sto es todo res!ecto al derec o a retiro"

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pueden percibir dividendos ni devoluciones de capital por estas acciones no totalmente pagadas. b& .espetar los estatutos y acuerdos de la junta de accionistas. Desde este punto de vista la adquisicin de acciones implica una adhesin al pacto social. .EO#)T.+ DE !CC#+,E) (a tenencia de acciones de una ). !. se manifiesta e<ternamente mediante el T#TB(+, que debe contener una serie de menciones que seAala el reglamento$ - )on impresos. - )eAalar el nombre de la sociedad. - *echa de constitucin e inscripcin del e<tracto - Capital social y n0mero de acciones en que se divide. - )i tienen o no valor nominal - )erie a que pertenece si e<isten diversas series. (o que no viene impreso y se llena es el nombre del accionista, n0mero de acciones y fecha de otorgamiento del ttulo. )i es una ). !. especial el ttulo indicar la resolucin que autorice su e<istencia. Ka firmado por el presidente de la sociedad o las personas que hagan sus veces, y se desprende de un libro talonario. Q8u1 pasa si el accionista transfiere las accionesR El ttulo se inutili'a y se emite uno o varios nuevos. (a transferencia de acciones se hace por un instrumento privado denominado T.!)6!)+, con dos testigos o un ministro de fe. Es suscrito por el cedente, cesionario y testigos o ministro de fe. .especto de la sociedad se perfecciona inscribiendo este documento y el ttulo anteriores en el registro de acciones. (a ley dice que a este traspaso hay que dar curso en el menos tiempo posible; o sea, la sociedad no est facultada a emitir juicio del traspaso salvo que no cumpla los requisitos legales. Q8u1 pasa si se e<trava, pierde o roban el ttuloR )e puede pedir copia de 1l y para ello es necesario hacer una publicacin en un diario de amplia circulacin nacional respecto de la p1rdida del ttulo anterior. )i es ). !. abierta adem s deber acompaAar un ejemplar de dicho diario a la bolsa de Comercio, la cual deja constancia en un registro p0blico que lleva para este efecto. Tanto en el registro de accionistas de la sociedad como en este nuevo ttulo se deja constancia de estos tr mites. .especto de la transferencia de acciones es importante la mencin de la ley de que la sociedad debe dar curso a las transferencias de acciones cumpli1ndose los requisitos mnimos que establece el reglamento, y esta es una responsabilidad del gerente de la sociedad. (a ra'n de esto es que si se deja pendiente el nuevo titular no podr votar en eleccin de directorio. En la Transmisin de !cciones, 1sta se reali'a presentando el testamento si lo hay, auto de posesin efectiva, inscripcin especial de herencia 7reconocimiento mediante decreto judicial de la calidad de heredero, significa que los bienes del causante quedan a

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nombre de todos los herederos y para enajenarlos deben hacerlo de consuno&, adjudicacin. En caso de grav menes o derechos reales distintos del dominio de las acciones de una sociedad Qes posible embargar las accionesR ), porque es una sociedad de capital; tambi1n se podran dar en prenda y constituir usufructo sobre ellas. -ecanismo para Constituir estos Derechos 6ara este efecto, en cuanto a la sociedad, debe ser notificada mediante ministro de fe, quien debe proceder a la inscripcin correspondiente en el registro de accionistas o bien en le libro especial que debe llevar la sociedad para estos efectos. !rt. 25 ley %E.G:D, por ejemplo el embargo se pide a un ministro de fe que notifique a la sociedad y practique la inscripcin. Q8u1 pasa con los derechosR .especto de las acciones embargadas el accionista conserva todos los derechos e<cepto la facultad d e disposicin de las acciones. En caso de que se hayan constituido en prenda ocurre igual. Oeneralmente en el contrato de garanta puede estipularse que el dividendo los perciba el acreedor prendario y los impute a la obligacin principal, si no, los percibe el accionista. .especto del usufructo es m s complicado en la pr ctica porque la ley establece que el nudo propietario y usufructuario deben actuar de consuno frente a la sociedad, salvo con relacin a los dividendos. En casos que una o varias acciones pertene'can en com0n a varias personas, sus dueAos est n obligados a designar apoderado com0n frente a la sociedad. !B-E,T+ DE C!6#T!( E, (! )+C#ED! !,+,#-! %& 6uede ser por nuevos aportes$ emisin de nuevas acciones, es un aumento de capital real. 2& Capitali'acin de utilidades, en la pr ctica no hay un aporte e<terno de nuevos bienes o dinero. 5& Capitali'acin de pleno derecho al momento de aprobarse la memoria de balance del ejercicio. Esto pasa casi siempre por la correccin monetaria efecto de la inflacin. %& !umento por ,uevos !portes de Dinero o Lienes Esto implica una reforma y, por lo tanto, requerir un acuerdo de la junta e<traordinaria de accionistas. )e hace emitiendo acciones de pago Qcu ndo se emiten acciones liberadas de pagoR Cuando hay capitali'acin de utilidades. Q8u1 pasa con estas acciones de pagoR Deben ser ofrecidas a los accionistas en forma preferente y en la misma proporcin al n0mero de acciones con que figura en el registro, y se otorga a los accionistas pla'o de 5G das para que manifiesten este derecho de opcin. Es esencialmente renunciable y transferible. -ecanismo$ se acuerda el aumento de capital y el directorio fija el valor de las acciones. En los 5G das los accionistas pueden manifestar su intencin, el cual se cuenta desde la publicacin en un diario de amplia circulacin de este derecho de los accionistas.

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Oeneralmente las sociedades, aparte de seAalarle al accionista que su derecho de opcin corresponde a tantas acciones les da la posibilidad que seAalen si desean cantidad mayor de acciones a las que les corresponden, esto porque evidentemente pueden quedar acciones sin suscribirse. Como el derecho es esencialmente renunciable y transferible si el accionista las quiere transferir, la sociedad emite un certificado que seAala que ese accionista tiene derecho a suscribir tal n0mero de acciones, y ese derecho puede transferirse a un tercero, incluso las acciones se transan en la bolsa. 2& Capitali'acin De Btilidades (as utilidades del ejercicio, en el porcentaje que no se reparte, se deja en otro fondo denominado generalmente *ondo de *uturos Dividendos y en el futuro la sociedad puede decidir capitali'arlo, o sea, pasarlo a capital. Cuando sucede esto, si las acciones tienen valor nominal pueden aumentar el valor de las acciones o puede emitir acciones liberadas de pago. Q8u1 pasa cuando se emiten acciones liberadas de pago 7cras& y las acciones est n embargadas o constituidas en prendaR QEs realmente un aumento de garantaR Es un asunto contable. En la primera situacin s, porque se incrementa el patrimonio de la sociedad, pero en la segunda situacin es un asunto meramente contable porque no hay capitales nuevos que ingresen a la sociedad, son partidas que se capitali'an simplemente y, por lo tanto se entiende que quedan prendadas o embargadas por ese solo hecho. 5& !umento De Capital De 6leno Derecho )e debe revalori'ar el capital porque si no el capital se alejara de la realidad por estar en una moneda que ha ido perdiendo valor. (o que se trata es de mantener el valor real. En hiptesis otra forma podra ser tener el capital en una medida que se reajuste autom ticamente. Este aumento de capital opera de pleno derecho, por el solo hecho de aprobarse la memoria y balance del ejercicio. D#)-#,BC#Z, DE C!6#T!( E, B,! )+C#ED!D !,Z,#-! !l igual que el aumento, la disminucin puede ser por acuerdo de los accionistas de junta e<traordinaria, o bien sin necesidad de acuerdo de los accionistas, cuando disminuye el capital de pleno derecho por tener p1rdidas el ejercicio. Trat ndose de la disminucin de capital efectiva, por acuerdo de la junta, o sea la disminucin que da lugar a la restitucin o devolucin de capital, la ley establece que el acuerdo debe ser en junta e<traordinaria por qurum calificado 72=5 de las acciones emitidas&. En general el qurum calificado son los 2=5 de las acciones emitidas con derecho a voto. Esto es porque la disminucin de capital afecta a los accionistas y a terceros que contratan con la sociedad. Esto es cuando hay disminucin efectiva por reparto de capital entre los accionistas. ,ormalmente la disminucin de capital se da cuando una sociedad que tiene un objeto m0ltiple deja de lado algunos giros, entonces para aquellos objetos que conserva no requiere del capital que tena antes. !dem s hay una disminucin de capital de tipo contable, que puede no tener mucha importancia desde el punto de vista jurdico pero si la

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tiene desde el punto de vista contable, que es cuando la sociedad ajusta los bienes de su activo a su valor real. 6uede suceder que ciertas partidas del activo fsico de la sociedad se ajusten su verdadero valor, y entonces si se ajustan se bajan, con lo cual se produce una disminucin del patrimonio, pero esto como vimos es una cuestin meramente contable, ya que la 0nica disminucin efectiva es la que se hace mediante la devolucin o restitucin de capital. (o mismo sucede con la disminucin que opera de pleno derecho si hay p1rdidas en el ejercicio, y como esta disminucin opera de pleno derecho la ley establece una e<igencia para la sociedad en proteccin de los intereses de terceros, y es que el gerente de la sociedad debe hacer una declaracin por escritura p0blica que se debe anotar al margen de la escritura social dentro del pla'o de los DG das siguientes al de la junta. !s lo establece el reglamento, para efectos de publicidad para quienes contraten con la sociedad. Cuando se aumenta el capital, o el capital de constitucin de la sociedad no es enterado dentro del pla'o legal, y la sociedad no adopta medidas compulsivas contra esos accionistas que no pagaron, el capital queda disminuido de pleno derecho a lo pagado. !D-#,#)T.!C#Z, DE (! )+C#ED!D !,Z,#-! (e compete fundamentalmente al directorio, pero adem s, de una u otra manera tambi1n la junta. Tradicionalmente se seAala al gerente, pero en realidad el gerente es un mandatario del directorio. E( D#.ECT+.#+ 3Es el rgano formado por el conjunto de directores temporales y revocables a quienes se les confiere la administracin de la sociedad4. (as caractersticas distintivas es que son temporales y revocables. .especto de su eleccin los directores son elegidos por la junta ordinaria de accionistas y duran por el pla'o que seAalan los propios estatutos de la sociedad que no puede ser superior a 5 aAos, y si los estatutos nada dicen durar n precisamente 5 aAos. ,aturalmente pueden ser reelegidos. )e eligen todo de una ve', en una 0nica votacin. (a revocabilidad obedece a que la junta que los elige es soberana para revocar este mandato, pero la revocabilidad los afecta a todos. Esto es as porque en todo el conte<to de la ley %E.G:D est presente el inter1s del legislador de defender a accionistas minoritarios y eso se ve en relacin con el directorio, fundamentalmente en dos disposiciones$ - 8ue todos los directores se elijan de una sola ve'$ permite mayor intervencin de los accionistas minoritarios. - 8ue la revocacin sea total porque si fuese individual no costara nada que elegido uno o dos directores de los minoritarios, los mayoritarios los revocaran porque son m s del CGS. El n0mero de directores debe establecerse en los estatutos de la sociedad, la ley slo establece el mnimo. Dice que en las ). !. abiertas no podr n ser menos de C y en las cerradas de 5. (os directores pueden o no ser remunerados seg0n lo estable'can los estatutos de la sociedad, y si lo son la remuneracin la fija la junta de accionistas

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anualmente, y esta remuneracin slo podr consistir en una participacin en las utilidades y en una dieta por asistencia a sesiones Cualquier otra remuneracin a directores por funciones distintas a su cargo deber ser aprobada tambi1n por la junta de accionistas y para la debida transparencia la ley establece que todas las remuneraciones que reciban los directores deben figurar en forma precisa y detallada en la memoria anual que es sometida ala conocimiento y aprobacin de la junta ordinaria de accionistas. +tra caracterstica esencial es que la funcin de director es personalsima, o sea sus funciones no son delegables, en consecuencia sociedad se puede dar poder a otro para que concurra al directorio por m. (as funciones se ejercen por el directorio en forma colectiva en sala legalmente constituida. Esto significa que las actuaciones del directorio, como ente colectivo que es, debe actuar dentro de un consejo o colegio. ,o son los directores quienes administran, sino que el rgano denominado directorio, como sucede con cualquier organismo colegiado. (os directores pueden o no ser accionistas de la sociedad. (o normal es que en los estatutos se estable'ca que para ser director hay que ser accionistas, pero siguiendo la tendencia norteamericana en que cada ve' se ha ido produciendo una separacin m s tajante entre los dueAos de la sociedad, los accionistas, y los administradores de la misma, muchas veces no se e<ige que el director sea socio. 6ero lo que ocurre es que la organi'acin de las sociedades en B)! y en Europa generalmente da a los miembros de los directorios el car cter de ejecutivos de las mismas, es una estructura administrativa diferente.

(a ley establece ciertas inhabilidades para ser director. Es una materia muy reglamentaria, hay que conocerla a grandes rasgos. !rt. 5C$ 3,o podr n ser directores de una sociedad annima$ %& (os menores de edad; 2& (as personas afectadas por la revocacin a que se refiere el artculo HH de esta ley; 5& (as personas encargadas reos o condenadas por delito que mere'ca pena aflictiva o de inhabilitacin perpetua para desempeAar cargos u oficios p0blicos, y los fallidos o los administradores o representantes legales de personas fallidas encargadas reos o condenadas por delitos de quiebra culpable o fraudulenta y dem s establecidos en los artculos 2G5 y 2G: de la (ey de 8uiebras. (a inhabilidad a que se refiere este n0mero cesar desde que el reo fuere sobresedo o absuelto; :& (os funcionarios fiscales, semifiscales, de empresas u organismos del Estado y de empresas de administracin autnoma en las que el Estado efect0e aportes o tenga representantes en su administracin, en relacin a las entidades sobre las cuales dichos funcionarios ejercen, directamente y de acuerdo con la ley, funciones de fiscali'acin o control. (as personas que adquieran la calidad de funcionarios en los organismos o empresas p0blicas indicadas, cesar n autom ticamente en el cargo de director de una entidad fiscali'ada o controlada.4 En las ). !. cerradas las limitaciones especiales no e<isten porque en general son sociedad familiares, por ende no le interesan al Estado para ser fiscali'adas. Tambi1n puede establecerse en los estatutos de la sociedad la e<istencia de directores suplentes cuyo n0mero debe ser igual al de los directores titulares. + sea, no

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es una suplencia general sino que cada suplente lo es de un titular. )e eligen conjuntamente con el titular, porque sino se dara nuevamente la situacin de desmedro de la minora. *uncionamiento del Directorio como Zrgano de !dministracin 6ara que funcione lo tiene que hacer en sala legalmente constituida. #nmediatamente elegido el directorio debe proceder a$ %V Elegir un presidente que lo sea tambi1n de la sociedad. 2V Deber fijar el da y hora en que se celebrar n sesiones ordinarias, las que en las ). !. abiertas deben ser por lo menos una ve' al aAo 7de esto no estoy segura&, y trat ndose de las cerradas lo que digan los estatutos sin mnimo. 8urum para )esionar (a mayora absoluta de los directores. Cuando hay directores suplentes ellos reempla'an a los titulares. !dopcin de !cuerdo -ayora absoluta de los presentes, y en caso de empate resuelve el voto del presidente salvo que los estatutos estable'can otra cosa. .especto de las sesiones ordinarias del directorio no es necesaria citacin, generalmente establecen un da y hora, a diferencia de lo que ocurre con la sesin e<traordinaria a la cual debe citar el presidente, ya sea por iniciativa suya o a peticin de los directores; pero si la solicitud es de la mayora del directorio est obligado a citar. Trat ndose de citacin e<traordinaria hay que seAalar el objeto y hay que notificar a los directores por carta certificada. Esto es sesionar en sala legalmente constituida. )iempre es legalmente constituida cuando concurren todos, por ejemplo que todos vayan a la casa. Tambi1n e<traordinariamente en las ). !. abiertas puede citarse a sesin e<traordinaria por resolucin fundada de la )uperintendencia a fin de que se pronuncie sobre materias que someta a su decisin 7art. :5 inc. *inal (ey %E.G:D&. De los acuerdos del directorio debe dejarse constancia en un libro de actas que podr llevarse por cualquier medio siempre que ofre'ca seguridad de que no podr n hacerle modificaciones, supresiones, etc. (levar el libro de !ctas corresponde al secretario y generalmente el secretario es el gerente si los estatutos nada dicen. )i uno de los directores quiere salvar su responsabilidad por un acto que considere lesivo para la sociedad debe dejarse constancia en el acta y la ley dispone que esto sea dado a conocer en la siguiente junta de accionistas. El ministro de fe es el secretario. *acultades del Directorio El directorio est investido de todas las facultades de administracin y disposicin, salvo que la ley o estatutos estable'can como privativas de la junta de accionistas. En esta materia hubo una modificacin en la ley %E.G:D cuando adopt la teora del 3Zrgano )ocial4, que es la posicin moderna en derecho comparado con relacin al directorio. (a ventaja de esto es que no es necesario enumerar o seAalar las facultades del directorio ya que por ley el directorio est investido de las m s amplias atribuciones,

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adem s esto facilita mucho la labor del abogado porque no es necesario estar averiguando las facultades, basta mirar el estatuto. (e compete, en consecuencia, todo aquello que el estatuto o la ley no hayan dejado reservado para la junta, por ejemplo reformar los estatutos es privativo de la junta. .epresentacin "udicial El directorio tiene la representacin judicial y e<trajudicial de la sociedad. 6ero por ra'ones pr cticas la ley le entrega la representacin judicial al gerente en inter1s de los terceros53. #ncluso en el reglamento de ). !. se ha dispuesto que el directorio est obligado a designar a una o m s personas que individualmente y en ausencia del gerente puedan representar v lidamente a la sociedad en las notificaciones que se le practiquen y esta informacin debe estar a disposicin del p0blico en la sede social.

!rt. :2 del .eglamento se ). !.$ 3El directorio est obligado a designar a una o m s personas que individualmente en ausencia del gerente, la que no ser necesario acreditar por el interesado, pueda representar v lidamente a la sociedad en todas las notificaciones que se le practiquen. El directorio y la sociedad ser n responsables de que e<istan personas designadas para los efectos del inciso precedente, de que su nombramiento est1 vigente y de que se encuentren inscritos en el registro que debe llevarse en conformidad al artculo %GD de este .eglamento4. Cmo !ct0a el Directorio !ct0a como rgano colegiado Qpuede delegar sus funciones como rganoR 6uede delegar parte de ellas. En principio en el gerente, en el presidente o en alg0n otro director, y puede hacerlo tambi1n para materias especficas en alg0n tercero. 6ersona del Oerente Es el representante del directorio. !ct0a por 1l y est llamado a dar cumplimiento a los acuerdos del directorio. Es elegido por el directorio y no por la junta. Q?ay incompatibilidad en cargo de gerente y directorR En la ). !. abierta s, en cerradas no, en 1stas slo es incompatible con el de presidente y tambi1n con el cargo de auditor o contador de la sociedad. Desde otro punto de vista el gerente es empleado de la sociedad y durar en sus funciones seg0n el directorio lo acuerde.54 Todo lo dicho sobre el gerente es aplicable al gerente general en las sociedades en que hay varios gerentes 7art. :I (ey %E.G:D&. Es de responsabilidad del gerente de la sociedad el llevar los libros y registros de la sociedad, por ejemplo el registro de accionistas, el libro de actas, libro de embargo de acciones. (a anotacin la hace el ministro de fe que notifica a la sociedad. "B,T! DE !CC#+,#)T!)

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*n caso que los terceros 3ormulen una demanda" 0ecordar que tiene adems la re!resentaci,n 1udicial de la sociedad"

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3Es el rgano superior, la asamblea donde se re0nen los dueAos de la sociedad4. Entre los derechos de los accionistas est el derecho de concurrir a sesin con derecho a vo' y voto. Cada accin es un voto. (as juntas pueden ser$ a) +rdinarias$ aquellas que se debe celebrar en el cuatrimestre siguiente al cierre del respectivo ejercicio anual. b) E<traordinaria$ !quellas que pueden celebrarse en cualquier tiempo cuando as lo requieran las necesidades sociales a fin de decidir sobre aquellas materias que la ley o estatutos han establecido como privativas de las juntas e<traordinarias, por ejemplo la reforma de los estatutos. Q8ui1n cita a la juntaR El presidente en representacin del directorio. "B,T!) +.D#,!.#!) )e celebran generalmente en los meses de mar'o o abril. ! esta junta ordinaria le corresponde en general el e<amen de la situacin de la sociedad y de los informes de los inspectores de cuenta y=o auditores e<ternos55; y de la aprobacin o recha'o de la memoria del balance y de los estados de situacin que el directorio le presenta a la junta en cuanto administradores de la sociedad. Esta es la forma establecida en que los accionistas intervienen en la marcha de la sociedad porque como veremos esta funcin est ntimamente vinculada a otro derecho de los accionistas que es el derecho a informacin. El balance anual debe ser aprobado por la junta, si 1sta no la aprueba tenemos que seAalar que el recha'o debe ser por ra'ones especficas y fundadas. En este caso el directorio deber presentar a la consideracin de la junta un nuevo balance dentro del pla'o de DG das, y si sete nuevo balance fuere nuevamente recha'ado el directorio se entender revocado. Esto es naturalmente sin perjuicio de las responsabilidades que resulten para los directores. @ por lo dem s se proceder a elegir un nuevo directorio, y para esta nueva eleccin los directores que hubieren aprobado el balance quedar n inhabilitados para ser elegidos para ese perodo. Bna ve' que en las juntas ha habido pronunciamiento acerca de la memoria, balance, estado financiero, etc., viene el problema de pronunciarse acerca del reparto de utilidades, porque es la junta la que decide acerca de esto. Trat ndose de ). !. abiertas lo 0nico que establece la ley es que le dividendo mnimo no puede ser inferior al 5GS de las utilidades del ejercicio. En buenas cuentas, lo que resuelve la junta es qu1 porcentaje adicional al mnimo se va a repartir. Trat ndose de ). !. cerradas la ley dice que se estar a lo que estable'can los estatutos de la sociedad y que si 1stos nada dicen se aplica la misma norma del 5GS. 6ueden e<istir distintos tipos de dividendos, y lo que hace la junta es pronunciarse sobre el dividendo definitivo del ejercicio una ve' que 1ste se ha cerrado, porque en la pr ctica el directorio de una ). !. est facultado para repartir dividendos provisorios, o sea, con cargo a futuras utilidades del ejercicio, bajo su responsabilidad. 6or lo tanto, e<isten distintos tipos$ dividendos provisorios, mnimo legal, dividendos adicionales, etc. Evidentemente al pronunciarse sobre el reparto de dividendo y fijar el definitivo se imputan al dividendo final los provisorios que ya se hayan efectuado. (a junta ordinaria tambi1n se pronuncia sobre la designacin de los fiscali'adores de la sociedad. Ella los designa. Estos fiscali'adores son en las ). !. abiertas los auditores e<ternos, y para ser auditor habilitado para este objeto deben figurar en la
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%uando veamos 3iscali5aci,n de la sociedad( veremos estos in3ormes

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nmina que lleva la superintendencia de valores y seguros. Ellos informan en la memoria de la sociedad un juicio acerca del balance del ejercicio. Trat ndose de ). !. abiertas la fiscali'acin de auditores e<ternos es obligatoria, mientras que en las cerradas es voluntaria, y en consecuencia quienes act0an como fiscali'adores en 1stas son los denominados inspectores de cuenta 71stos tambi1n pueden e<istir en las ). !. abiertas&. (a ra'n de porque en la cerrada no se e<ige auditores e<ternos es porque muchas veces es muy chica y por eso no se justifica esto, ya que evidentemente estos servicios no son baratos. !dem s la junta ordinaria elige un diario del domicilio de la sociedad para practicar en 1l todos los avisos relativos a la sociedad, de tal suerte que las citaciones a juntas o los hechos esenciales que deban publicarse se har n en este diario que ha destinado la junta ordinaria de accionistas. !parte de todas estas materias especficas, la junta ordinaria de accionistas se podr avocar a cualquier otro asunto que sea de inter1s para la marcha de la sociedad y que generalmente son promovidos por los propios accionistas. Trat ndose de ). !. cerradas se designan dos inspectores de cuenta. "B,T!) ENT.!+.D#,!.#!) Estas juntas se pueden celebrar en cualquier momento, cuando las necesidades de la empresa o sociedad lo requieran.

-aterias de competencia de la junta e<traordinaria %. (a disolucin de la sociedad. 2. (a transformacin, fusin o divisin. (a transformacin de la sociedad es el cambio de tipo o especie de la sociedad. (a fusin es uniones de sociedades. 5. -odificacin o reforma de los estatutos. )e refiere al cambio de objeto, de domicilio, de n0mero de directores, etc. :. (a emisin de bonos o debentures convertibles en acciones. C. (a enajenacin del activo y pasivo de la sociedad. D. El otorgamiento de garantas y cauciones a favor de terceros, salvo que se trate de sociedad filiales. (a matri' puede caucionar a una sociedad filial sin necesidad de junta e<traordinaria, basta el acuerdo de directorio. H. las dem s materias que los propios estatutos de la sociedad seAalen que deban ser de conocimiento de la junta e<traordinaria de accionistas. ?ay que recordar que muchas de estas materias seAaladas como propias de la junta e<traordinaria son aquellas que dan lugar al derecho a retiro. En general, lo que es tpico de la junta e<traordinaria es la reforma de los estatutos sociales, aumento de capital, ampliar el objeto social, etc. Convocatoria de "unta El que convoca es el directorio y fija para este efecto el da, hora y eventualmente tambi1n el lugar, ya que muchas veces la junta no se reali'a en el domicilio social, por ejemplo cuando son miles de accionistas. Es soberano el directorio para convocar a juntaR )lo 1l resuelve sobre esta materiaR ,o, deber convocar si as se lo solicitan el %GS de las acciones emitidas de la sociedad, y trat ndose de las ). !. abiertas puede requerir la convocatoria la superintendencia, en cuyo caso normalmente la superintendencia concurre a estas juntas

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a trav1s de un funcionario. Estas juntas, tanto las convocadas por los accionistas como por la superintendencia, deben celebrarse dentro del pla'o de 5G das a contar de la fecha de la respectiva solicitud o requerimiento. *ormalidades de la convocatoria %. Trat ndose de ). !. abiertas debe publicarse un aviso por tres veces en el diario que ha designado la junta. )e trata de un aviso destacado que debe publicarse dentro de los 2G das anteriores a la fecha en que ha de celebrarse la junta. En esta materia la ley es muy reglamentaria, incluso el primer aviso debe ser a lo menos con %C das de anticipacin. 2. El aviso debe seAalar el nombre de la sociedad, el n0mero de inscripcin en el registro de valores, el objeto de la citacin, da y hora de la celebracin. Esto reviste capital importancia cuando se trata de juntas e<traordinarias, ya que en ellas slo se pueden tratar las materias para las cuales han sido especficamente citadas. Esto es as aunque est1n todos de acuerdo en la junta en ver otro tema. 5. Trat ndose de ). !. abiertas la ley e<ige adem s, que se enve una citacin por correo a cada accionista la domicilio con que figuran en el registro de accionista. Esta citacin debe despacharse con una anticipacin mnima de %C das anteriores a la fecha de la junta. :. )i se trata de junta ordinaria la ley dispone que en una fecha no posterior a la del primer aviso, debe tambi1n remitrsele a los accionistas una copia o ejemplar de la memoria o balance de la sociedad en el que se incluye el dictamen de losa auditores e<ternos. El objeto es que se cumpla aqu el derecho a informacin de los accionistas, y puedan anali'ar la memoria para que concurran a la junta debidamente informados para efectuar las observaciones que les parecen. (a ley establece la obligacin que se enve a los accionistas estos antecedentes, sin embargo la superintendencia, a peticin de la sociedad, puede liberar a una sociedad de esta obligacin respecto de los accionistas que tengan un n0mero de acciones inferior a cierto mnimo por el costo que significa. C. Debe comunicarse a la )uperintendencia dentro de %C das antes de celebrarse la junta. 8urum para la "unta (a junta se constituye con la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto. Q6or qu1 se agrega esto del derecho a votoR )ignifica que hay acciones sin derecho a voto, 1stas son cuando la sociedad adquiere sus propias acciones. + sea, la sociedad tiene acciones de su propia emisin. Trat ndose de ). !. abiertas 7tambi1n cerradas pero sin trascendencia& e<iste una gestin que se reali'a con la junta de accionistas que es la 3Calificacin de 6oderes4$ se da cuando un accionista no va a la junta y otorga a un tercero poder para que vaya. Oeneralmente junto a la citacin la sociedad enva un poder que si no se otorga por escritura p0blica debe ser llenado de puAo y letra del accionista con las menciones del reglamento.

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! fin de que quienes act0an en representacin de los accionistas en junta efectivamente represente al accionista tiene lugar la 3Calificacin de poderes4, que se hace el mismo da de la junta, un poco antes. -uchas veces la calificacin suscita problemas porque puede ocurrir que un accionista haya dado m s de un poder, lo cual se resuelve en este tr mite. Q8ui1n efectivamente la calificaR En las ). !. abiertas esta calificacin la hace el abogado que corresponda de acuerdo al orden de inscripcin en el registro que lleva la )uperintendencia. ,o siempre hay calificacin de poderes, por eso la hay cuando$ %V Cuando el directorio as lo resuelve. 2V Cuando lo solicitan los accionistas con una antelacin mnima de %G das de la junta. Oeneralmente en una sociedad grande, con muchos accionistas, hay calificacin; sobre todo cuando la junta tiene trascendencia, por ejemplo eleccin del directorio. En las ). !. cerradas es menos formal y puede ser calificados por cualquier persona elegida previamente. !dem s generalmente es a trav1s del poder que enva la sociedad, no es muy corriente que el poder se d1 por escritura p0blica. Cada accionista tiene derecho a voto por cada accin y para efectos de eleccin de directorio puede acumularlos o dividirlos. En cuanto a los directores suplentes la eleccin del titular implica la eleccin del suplente. .especto de las acciones sujetas a gravamen el derecho a voto es ejercido por el titular de las acciones en caso del embargo, igual que en caso de prenda; y si est n dadas en usufructo deben actuar de consuno el usufructuario y el nudo propietario, al igual que sucede en caso de sucesin en que hay que actuar por apoderado com0n. Tampoco se computan para efectos del qurum las acciones de accionistas que no hayan cobrado dividendos por C aAos y que no hayan asistido a juntas por igual pla'o. (a ley computa que son accionistas pasivos 7son requisitos copulativos&. (os acuerdos se adoptan tambi1n por la mayora absoluta de las acciones presentes o representadas. Q8u1 pasa si no se re0ne el qurum para sesionarR ,o se reali'a la junta y debe citarse nuevamente 7segunda citacin& y ah si que se puede sesionar con las acciones que asistan. )i la nueva junta 7la segunda citacin& se reali'a dentro de los :C das siguientes vale el poder otorgado para la junta que no se reali'. Evidentemente si se trata de junta e<traordinaria para tratar materias con qurum calificado 72=5 partes de las acciones emitidas& es obvio que el qurum para sesionar no podr ser la mayora absoluta sino que ser n los 2=5 de las acciones emitidas. (a ley actual menciona cual son las materias que se requieren qurum calificado, que dicen relacin con transformaciones esenciales de la sociedad$ modificar el pla'o de duracin si lo hubiere, transformacin, disminucin de capital social 56, modificacin del n0mero de directores. ?ay que seAalar, adem s, que trat ndose de sociedades annimas abiertas la superintendencia se puede hacer representar por una persona con derecho a vo' en la

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*l aumento de ca!ital es !or ma&or)a absoluta"

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junta y se supone que concurriendo esta persona es 1l quien califica los poderes, o sea no hay necesidad de un abogado calificador. Oeneralmente asiste un representante de la superintendencia en aquellas juntas que se sabe ser n muy controvertidas por diversas ra'ones. Es una especia de rbitro. (a junta se podr suspender cuando hay accionistas que solicitan calificacin de poderes y no ha habido calificacin. (a junta es presidida por el presidente de la sociedad. *ormalidades 6osteriores a la "unta De los acuerdos se levanta acta de la junta en que figuran$ / accionistas que asistieron y n0mero de acciones. / los acuerdos adoptados. / firma del presidente y secretario y tres accionistas elegidos por la propia junta.57 )lo con el consentimiento un nime de todos los accionistas presentes, puede suprimirse del acta alguna materia tratada, que podr dejarse en reserva. ?ay que tener presente que cuando el acta se reduce a escritura p0blica no es necesario transcribir el nombre de todos los accionistas que concurrieron por ra'ones de economa, basta que el notario deje constancia del n0mero de accionistas que concurrieron y el n0mero de acciones que representan. Desde el momento en que el acta es firmada se entiende aprobada y pueden llevarse a efecto sus acuerdos. (as actas se escrituran en un libro. (+) D#K#DE,D+) 3!quella parte de las utilidades de una sociedad que 1sta entrega a sus accionistas4. )e reparte o entrega en dinero y se determina por cada accin. (os dividendos deben provenir e<clusivamente de las utilidades lquidas del ejercicio, de tal suerte que si una sociedad obtiene utilidades en un ejercicio pero tiene p1rdidas acumuladas de ejercicios anteriores, debe primero cubrir esas p1rdidas y despu1s repartir. 6or lo tanto, no se toma cada ejercicio separadamente sino que cada uno es continuacin del anterior. ,o obstante que la ley establece que la determinacin de los dividendos los debe acordar la junta ordinaria una ve' que se ha pronunciado sobre la memoria del balance del ejercicio, en la pr ctica el directorio de la sociedad puede acordar el pago de dividendos provisorios con cargo a las utilidades del ejercicio y bajo su responsabilidad. E<isten tambi1n los dividendos o repartos definitivos que son los que acuerda la junta ordinaria la aprobarse el balance. El 5GS es el reparto mnimo obligatorio que es el que establece la ley, y lo que va sobre ese porcentaje se denomina dividendo adicional, y el dividendo mnimo obligatorio m s el adicional forman el definitivo y a ellos se imputan los dividendos provisorios. QEs acertada la norma legal que establece 5GS de dividendo mnimo obligatorioR -ontt dice que las ). !. debieran repartir el %GGS de la utilidades porque 1stas pertenecen a los accionistas. (a fijacin del 5GS es una intervencin del legislador arbitraria. (a ra'n podra ser una defensa a los accionistas minoritarios ya que los mayoritarios podran no querer repartir nada. (o que pasa es que esto entra en juego con la capitali'acin pero el asunto est en que no tendran porqu1 tomar mi plata para capitali'ar, sino que debera emitir m s acciones.
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$i los asistentes 3ueran menos de tres deben 3irmar todos"

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E<iste otra clase de dividendos, que son los dividendos opcionales, que como su nombre lo indica constituyen una opcin para los accionistas. Bna ve' hecho el reparto legal, la sociedad puede otorgar a los accionistas, para que los dividendos que van m s all de ese mnimo legal se reciban en dinero o bien en acciones de la propia sociedad o bien en acciones de otra sociedad y de las cuales la ).!. sea propietaria.5 El reglamento de ). !. tiene varias normas de cmo se debe operar en caso que se entreguen estos dividendos opcionales, por ejemplo dice que la junta podr acordar el reparto de dividendos cuando se haya incluido como materia a tratar en la junta respectiva, que la opcin debe otorgarse a la totalidad de los accionistas, y lo que se debe ofrecer son acciones de la sociedad de que ella sea titular o que correspondan a una emisin con cargo a aumento de capital. Wpoca de pago de los dividendos En esta materia la ley se refiere al pago de los dividendos mnimos obligatorio diciendo que debe hacerse el pago dentro de los 5G das siguientes a la celebracin de la junta que aprob la distribucin de utilidades. .especto de los otros dividendos, si se trata de una dividendo provisorio se har en la misma fecha que determine el directorio que acord este dividendo, y en general para todos los otros dividendos deber estarse a la fecha que acuerden los respectivos acuerdos de distribucin. )i no se paga en este pla'o al accionista se le otorga ttulo ejecutivo para su cobro 7esto es una novedad de la ley %E.G:D&, y adem s se le pagar dicho dividendo reajustado. Q8u1 ocurre con los dividendos no cobrados durante el pla'o de C aAosR Wstos y en general cualquier otro beneficio no cobrado pasa al cuerpo de bomberos, cuando decimos 3y en general4 nos referimos por ejemplo a devolucin de capital. !rt. EC ley ). !.$ 3(os dividendos y dem s beneficios en efectivo no reclamados por los accionistas dentro del pla'o de cinco aAos desde que se hayan hecho e<igibles, pertenecer n a los Cuerpos de Lomberos de Chile. El .eglamento determinar la forma en que se proceder al pago y distribucin de dichas cantidades.4 .especto de la fiscali'acin, nos referimos a ella en la junta ordinaria porque es esta junta quien nombra a los fiscali'adores, que son auditores e<ternos e independientes en las ). !. abiertas que figuran en una nmina que lleva la superintendencia. )e sabe que se reali' la auditora e<terna porque en el balance se acompaAa el informe de los auditores con su opinin sobre el balance. Trat ndose de ). !. cerradas lo que obliga la ley es el informe de dos inspectores de cuenta, sin perjuicio que podra requerir el informe de auditores e<ternos si lo desea. D#K#)#Z,, T.!,)*+.-!C#Z, @ *B)#Z, DE )+C#ED!DE) a& D#K#)#Z,$ 3Consiste en la distribucin de su patrimonio entre s y una o m s sociedades que se constituyen para este efecto.4 (o que se est produciendo es el fraccionamiento de una ). !., se divide esta sociedad. (o que esta divisin implica es$
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*sto o!ci,n !uede relacionarse con otra materia" :ara que esta situaci,n se d- se requiera que la sociedad !osea acciones de su !ro!ia emisi,n( lo cual ocurre !or la v)a del derec o a retiro" All) la sociedad se ve en la necesidad de adquirir acciones de su !ro!ia emisi,n

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/ Bn acuerdo en orden a disminuir el patrimonio o capital de la sociedad e<istente. !cuerdan quedarse slo con una parte de su activo y el resto pasar a la o las sociedades que se crean o constituyan. 6uede suceder que una ). !. quiera dividirse porque quiere separar distintos objetos, o porque quiera separa la distribucin de productos, etc. )in embargo la divisin es un ir contra las tendencias modernas que se inclinan por la fusin. !l legislador lo que le interesa cuando una sociedad se divide es que el accionista conserve en la o las sociedades que se creen con motivo de la fusin el mismo porcentaje que tena en la sociedad que se divide; de tal suerte que si tena un %GS de la sociedad que se dividir , en las sociedades que se crean mantenga ese %GS. 6rocedimiento para reali'ar una Divisin %& (a divisin es materia de junta general e<traordinaria de accionistas, por lo tanto deber citarse a una junta e<traordinaria cuyo objeto sea 1ste. 2& 6ara adoptar un acuerdo de esta naturale'a se requiere qurum calificado, vale decir 2=5 de las acciones emitidas con derecho a voto. 5& Desde el punto de vista formal es menester, para acreditar que se han cumplido todas las formalidades, un ministro de fe 7notario&, que deje constancia en el acta de la junta el que se han cumplido con las formalidades y los acuerdos han sido adoptados por los qurum que establece la ley.

(a divisin no es materia que de derecho a retiro de acuerdo a la ley, por lo tanto los estatutos de la sociedad podran establecerlo. .ecordemos que dan lugar a derecho a retiro todas aquellas materias que conforma a la ley o a los estatutos dan lugar a 1l. (a junta acuerda, en primer lugar, no la divisin, sino la disminucin de capital de la sociedad; y en segundo lugar que el aporte de la suma disminuda a la o las sociedades que se crean al efecto. Cmo se Crean estas )ociedades (a misma junta se pronuncia sobre los estatutos de la o las sociedades que se crean, y estos estatutos podr n ser diferentes a los de la sociedad que se divide slo en aquellas materias que e<presamente se seAale en la convocatoria. El legislador, al establecer esto, quiere que los estatutos sean iguales a los de la sociedad dividida, y si no van a ser iguales 7obviamente van a ser distintos en muchas cosa, por ejemplo en el objeto porque si no fuera distinto no tendra ra'n de ser la divisin& eso debe seAalarse en la convocatoria. (a divisin para los accionistas de la sociedad que se divide significa que quedan incorporados de pleno derecho en la o las sociedades que se creen. Esto es todo lo relativo a la divisin, que est seAalado en los arts. I: y IC de la ley %E.G:D. !rt. I:$ 3(a divisin de una sociedad annima consiste en la distribucin de su patrimonio entre s y una o m s sociedades annimas que se constituyan al efecto, correspondi1ndole a los accionistas de la sociedad dividida, la misma proporcin en el capital de cada una de las nuevas sociedades que aquella que posean en la sociedad que se divide.4

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!rt. IC$ 3(a divisin debe acordarse en junta general e<traordinaria de accionistas en la que deber n aprobarse las siguientes materias$ %& (a disminucin del capital social y la distribucin del patrimonio de la sociedad entre 1sta y la nueva o nuevas sociedades que se crean; 2& (a aprobacin de los estatutos de la o de las nuevas sociedades a constituirse, los que podr n ser diferentes a los de la sociedad que se divide, en todas aquellas materias que se indiquen en la convocatoria. Esta aprobacin incorpora de pleno derecho a todos los accionistas de la sociedad dividida en la o las nuevas sociedades que se formen.4 Bna ve' concluda la constitucin de las sociedades que se crean 1stas emitir n igual n0mero de acciones que tena la sociedad dividida y las entregar a los accionistas de la misma en la misma proporcin. El art. IC dicen que quedan incorporados los accionistas de pleno derecho. ?ay que tener presente el principio que seAala el legislador en el art. final de este Ttulo cuando dice que ning0n accionista, a menos que consienta en ello, perder su calidad de tal con motivo de un canje de acciones, fusin, incorporacin, transformacin o divisin de un ). !. b& T.!,)*+.-!C#Z,$ 3Es el cambio de tipo o especie de la sociedad4, la modificacin o reforma es cualquier cambio en el pacto social o estatutos. (a sociedad es un g1nero, e<isten diversas especies de ella 7como lo vimos en un comien'o&, y la ley las reconoce. 6or eso es que la transformacin es el cambio de un tipo de sociedad a otra. (o m s com0n es que un a sociedad de personas se transforme en annima, o de en comandita a annima; la situacin inversa puede e<istir pero es de muy poca ocurrencia. 6ero en principio puede ser, la ley no lo prohbe. De )ociedad de 6ersonas a ). !. se debe cumplir con algunos requisitos, que son las formalidades del art .C ley ). !.; pero lo importante es que debe concurrir la unanimidad de los socios de la sociedad de personas. (a caracterstica de la transformacin de sociedades es que tiene como ventaja, frente a la disolucin de la sociedad de personas y luego constituir otra nueva ). !., que se mantiene la personalidad jurdica de la sociedad anterior; mientras que si disuelven la sociedad y hacen otra muere una persona jurdica, por lo que hay que hacer t1rmino de giro y luego iniciacin de actividades. Trat ndose de la transformacin de una sociedad de personas que requiere transformarse en ). !. requiere el acuerdo un nime de todos los socios, y estos socios deber n hacer una escritura p0blica y cumplir los requisitos para constituir la sociedad. (o importante es que esta sociedad es la continuadora de la sociedad de personas, no hay disolucin, es la misma persona jurdica. Esto tiene consecuencias pr cticas ya que tributariamente no hay t1rmino de giro. 6ero si se trata de una sociedad en comandita la que se transforma en annima se plantea una cuestin de importancia que se relaciona con la responsabilidad, porque mientras es en comandita o colectiva la responsabilidad de los socios es ilimitada, y cundo pasa a ser ). !. no se responde de las obligaciones sociales; por lo tanto la ley sobre esto dispone que los socis gestores mantienen responsabilidad por los actos anteriores a la transformacin, y no posteriores a 1sta, a menos que cese esta responsabilidad porque los acreedores de la sociedad consientan. 7!rt. IE ley ). !.&. Esto

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es evidente porque la transformacin no puede ser un medio para que los socios se liberen de su responsabilidad. !rt. IE$ 3(a transformacin de sociedades en comandita o colectivas en sociedades annimas, no libera a los socios gestores o colectivos de la sociedad transformada de su responsabilidad por las deudas sociales contradas con anterioridad a la transformacin de la sociedad, salvo respecto de los acreedores que hayan consentido e<presamente en ella4. c& *B)#Z,$ 3Es la unin de dos o m s sociedades4 Es el m s importante desde el punto de vista pr ctico y jurdico. Tiene mucha importancia hoy en da porque se aumenta capital, se elimina competencia, se hacen economas a escala, mundialmente es muchas veces un imperativo para las grandes empresas, por ejemplo mercado automotri', aviacin, etc. Cmo se .eali'a la *usin ?ay dos vas para fusionarse 7art. II ley %E.G:D&$ - (a *usin por creacin que es cuando dos o m s sociedades se disuelven y crean una nueva a la cual se aportan los patrimonios de 1stas que se disuelven. - (a !bsorcin que e cuando una sociedad absorbe a otra u otras. !qu lo fundamental es$ %V 8ue la o las sociedades que se disuelven no se liquidan.5! 2V Todos los activos y pasivos de las sociedades que se disuelven 7por creacin& o de las sociedades absorbidas 7por absorcin& pasan a la sociedad que se crea o a la absorbente, y tambi1n pasan todos los accionistas de estas sociedades. Desde el punto de vista jurdico, evidentemente que la situacin que plantea mayores cuestiones es la fusin por absorcin o por incorporacin, porque hay una sociedad e<istente que absorbe a otra u otras y tanto los activos y pasivos como los accionistas pasan a la sociedad absorbente. )i se anali'a con detenimiento lo que ocurre es que los accionistas de las sociedades absorbidas, a cambio de entregar al absorbente su patrimonio recibe acciones del absorbente, y entonces el problema esencial en este caso es la relacin de cambio o relacin de canje Qqu1 entrega la absorbente a los accionistas de la absorbidaR QEn cu nto la sociedad absorbente aval0a a la absorbidaR. ?ay que tener presente que en la fusin, a diferencia de lo que pasa en la divisin los porcentajes de los accionistas en la sociedad necesariamente van a cambiar, porque si tengo acciones en 2GS en una sociedad y 1sta absorbe a otra de patrimonio id1ntico, mi porcentaje bajar al %GS. *ormalidades )e requiere junta e<traordinaria de accionistas en todas las sociedades y el acuerdo de fusin se adopta por 2=5 de las acciones emitidas con derecho a voto, y si alguno no est de acuerdo puede hacer uso del derecho a retiro. (a junta ser no el paso inicial sino que el paso final, ya que la fusin se negociar entre los directores, y cuando ya hayan llegado a acuerdo y hayan establecido la relacin
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+e)amos que la liquidaci,n era un !roceso que si9ue al acto de disoluci,n( tratndose se 3usi,n estamos 3rente a disoluci,n sin liquidaci,n"

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de cambio, se citar refer1ndum.

a una junta para que apruebe, o sea, ser

un acuerdo ad

!rt. II$ 3(a fusin consiste en la reunin de dos o m s sociedades en una sola que las sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados. ?ay fusin por creacin, cuando el activo y pasivo de dos o m s sociedades que se disuelven, se aporta a una nueva sociedad que se constituye. ?ay fusin por incorporacin, cuando una o m s sociedades que se disuelven, son absorbidas por una sociedad ya e<istente, la que adquiere todos sus activos y pasivos. En estos casos, no proceder la liquidacin de las sociedades fusionadas o absorbidas. !probados en junta general los balances auditados y los informes periciales que procedieren de las sociedades objeto de la fusin y los estatutos de la sociedad creada o de la absorbente, en su caso, el directorio de 1sta deber distribuir directamente las nuevas acciones entre los accionistas de aqu1llas, en la proporcin correspondiente4. 6ara la sociedad absorbente Qcmo se incorpora a los accionistas de la sociedad absorbidaR #mplica una emisin de acciones representativas del patrimonio que se incorpora.60 E,T.E(!>!-#E,T+ DE )+C#ED!DE) Es el problema de las filiales y coaligadas. (a ley %E.G:D por primera ve' en nuestra legislacin societaria aborda este problema junto con la ley de -ercado de Capitales. (o primero que hace el legislador es dar ciertos conceptos$ Q8u1 son sociedades filiales de una ). !R *rente a la sociedad filial est la matri', entonces se denomina filial de una ). !. que se denomina matri' aquella en que la matri' controla directamente o a trav1s de una persona natural o jurdica m s del CGS de su capital con derecho a voto 7si se trata de una ). !. la filial&; o bien si controla m s de la mitad del capital o puede designar a la mayora de los directores o administradores si se trata de una sociedad de personas. !lcances !l legislador le preocupa este asunto slo cuando la matri' es ). !.; las filiales de esta ). !. matri' son, si se trata de una ). !. cuando la matri' tiene m s del CGS de las acciones con derecho a voto; si la filial no es una ). !. sino sociedad de personas el legislador plantea dos posibilidades$ - 8ue la matri' tenga la mayora del capital. - 8ue la matri' pueda elegir o hacer elegir la mayora de los administradores 7con lo cual tambi1n tiene el poder&. Este control que ejerce la matri' puede ser$ Directo$ cuando la matri' posee, ella misma, el CGS de las acciones con derecho a voto trat ndose de ). !.; o la mayora el capital o de administradores si es una sociedad de personas. #ndirecto$ Cuando lo hace, como la ley dice, a trav1s de una persona natural o jurdica. El art. ED de la ley de sociedades annimas alude a esto.
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Aqu) termina 3usi,n"

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!dem s al legislador le preocupa otra relacin$ Coligante T Coligada. Estamos frente a una sociedad coligada cuando la coligante tiene a lo menos el %GS de capital de la coligada si es ). !. o cuando la coligante puede hacerse presente en la administracin si la coligada es sociedad de personas, eligiendo al menos un administrador. En este caso lo que preocupa al legislador es que en las relaciones econmicas entre ellos puede haber un trato discriminatorio distinto al imperante en el mercado. )i la coligada es una sociedad en comandita el control se ejerce en los gestores 7inc. 2V art. EH ley ). !.&, lo que interesa es la intervencin en la gestin. !rt. EH$ 3Es sociedad coligada con una sociedad annima aquella en la que 1sta, que se denomina coligante, sin controlarla, posee directamente o a trav1s de otra persona natural o jurdica el %GS o m s de su capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones, o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar por lo menos un miembro del directorio o de la administracin de la misma. (a sociedad en comandita ser tambi1n coligada de una annima, cuando 1sta pueda participar en la designacin del gestor o en la orientacin de la gestin de la empresa que 1ste ejer'a4. -aterias que #nteresan al (egislador en .elacin con las )ociedades *iliales y Coligadas %. (a participacin recproca entre las sociedades. Es obvio que la participacin de la matri' o la coligantes, seg0n sea el caso, est dada porque sino no habra filial o coligada. (o que no quiere el legislador es que la filial o coligada tenga derechos en la matri' o en la coligante, o sea que haya capitales entrela'ados y, por lo tanto, prohbe estas denominadas inversiones cru'adas entre los capitales de ambas sociedades. (a prohibicin es en forma directa o indirecta. Q6odra e<istir esto en el hechoR 6odra serlo precisamente con motivo de una fusin, por eso el legislador obliga a enajenar estas acciones en el pla'o de un aAo. Es evidente que es una situacin consecuencia de la fusin, pero como el legislador no quiere estas inversiones cru'adas obliga a la enajenacin en este pla'o. El legislador se preocupa de esta materia prohibiendo el entrecru'amiento porque en el fondo lo que se produce es un capital ficticio porque va a figurar la matri' con %GGG y la filial con otros %GGG, pero resulta que entre las dos no e<iste 2GGG de capital sino que e<isten %GGG solamente, porque la mitad del capital de la filial est en la matri' y la mitad de capital de la matri' est en la filial. 2. (as operaciones que se reali'an entre ambas sociedades$ ya que puede haber un trato discriminatorio con los accionistas que son dueAos de una sociedad y no de la otra. Oeneralmente esto se da entre empresas de una misma lnea, por ejemplo matri' produce el producto y la afiliada la distribuye, por lo tanto puedo hacer la utilidad en la empresa productora o que distribuye, y si controlo una de ellas obviamente voy a hacer la utilidad donde m s me conviene, donde tengo m s participacin. Evidentemente si se fuera dueAo de ambas en igual porcentaje, en un %GGS dara lo mismo donde hacer las utilidades, pero resulta que si se hace en una u otras los accionistas que son socios de una y no de la otra son los que sufrir n el perjuicio. 6or ejemplo una sociedad annima con cientos de accionistas tiene una filial, o sea tiene el C%S de ella que es la que distribuye sus productos; supongamos que produce vidrio y la filial es la que los vende, y el precio debiera ser %GG para que al p0blico la distribuidora venda en %CG. )i yo controlo la ). !. y adem s tengo el :IS de la filial

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podra venderle a la distribuidora en EG para que venda en %CG, y en ve' de tener una utilidad de CG tengo una utilidad de HG. En consecuencia estoy logrando hacer una mayor utilidad en la venta del vidrio que es donde yo tengo mis intereses realmente. 6uedo hacerlo al rev1s, vendiendo en %2G para que se haga la mayor utilidad en la otra sociedad. En consecuencia, la ley establece que en las operaciones entre la matri' y la filial, se observen las condiciones de equidad que prevalecen en el mercado, lo que queda de manifiesto en la relacin con otras empresas; en consecuencia a la empresa de vidrios se los tendr1 que entregar al mismo precio que el que se las entrego a cualquiera otra empresa distribuidora del pas. 7art. EI ley ). !.& Esto es muy importante porque en muchas actividades la labor de distribucin puede ser tanto o m s importante que la produccin, por ejemplo trat ndose de bebidas. 6or eso es que esto puede tener una trascendencia econmica enorme. Todo esto tambi1n tiene como trasfondo favorecer la libre competencia. ! propsito de esto la ley establece una serie de normas cuyo cumplimiento empece al directorio de la sociedad$ %V En la memoria de la sociedad el directorio deber seAalar todas las inversiones que e<istan de la sociedad en filiales o coligadas, vale decir tiene que ser de p0blico conocimiento. 2V (a sociedad matri' debe efectuar, adem s de un balance propio de la sociedad un balance consolidado, en que se asumen las inversiones en estas sociedades filiales o coligadas. 5V El dividendo mnimo obligatorio debe calcularse sobre las utilidades lquidas consolidadas. :V En las notas e<plicativas de los balances deber contenerse la informacin precisa sobre las inversiones y operaciones con estas sociedades filiales y coligadas. 5. Bna tercera materia dice relacin con las facultades que tienen los directores de la sociedad matri'. (a ley les otorga el derecho para asistir a las sesiones de directorio de las sociedades filiales con derecho a vo', y tambi1n para asistir a las reuniones de los administradores de las sociedades de personas. Tambi1n se les faculta para conocer de los libros de la sociedad filial. :. !cerca del posible inter1s que pueda tener un director de la sociedad matri' en las operaciones de las filiales personalmente o como representante de otra persona, inter1s que se hace e<tensivo al cnyuge y a los parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad. Q8u1 pasa cuando hay inter1s de alg0n director personalmente, representado o por e<tensin de alg0n parienteR En este caso las operaciones deben ser conocidas y aprobadas por el directorio, y deben ajustarse a las condiciones de equidad que prevalecen en el mercado; y adem s la ley e<ige que estas operaciones se pongan en conocimiento de la junta ordinaria de accionistas siguiente. 8B#EL.!, D#)+(BC#Z, @ (#8B#D!C#Z, DE (! )+C#ED!D

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%. 8B#EL.! (a ley de ). !. tiene algunas disposiciones sobre quiebra de ). !., perola veremos en detalle el pr<imo aAo. (as normas de la ley %E.G:D dicen relacin, m s bien con las obligaciones del directorio de una ). !. en caso que, o bien cese en el pago de una obligacin mercantil, o bien que sea efectivamente la sociedad declarada en quiebra. Conforme a la ley %E.G:D hoy la ). !. en nuestro pas es siempre mercantil. (a ley de quiebra da un tratamiento distinto al denominado deudor calificado del que no lo es. El actual deudor calificado equivale a lo que antes se denominaba el deudor comerciante, a diferencia de lo que ocurre con el deudor civil. ,uestra ley de quiebras es un estatuto 0nico aplicable a todo deudor. Este es el resultado final de la evolucin del derecho de quiebra en nuestro pas. 6ero no obstante e<istir un estatuto 0nico en un sin n0mero de materias se le aplica una normativa distinta al deudor comerciante frente a l deudor civil. (a ra'n fundamental es que la quiebra del deudor comerciante es mucho m s grave que la del deudor civil. ! propsito de esto la ley de ). !. impone ciertas e<igencias al directorio de esta sociedad$ a& El directorio de la ). !. que ha cesado en el pago de una obligacin, o que ha sido declarada en quiebra por sentencia judicial ejecutoriada, tiene la obligacin de citar a junta de accionistas dentro de los treinta das siguientes para informar acerca de la situacin legal, econmica y financiera de la sociedad. b& !l da siguiente h bil de que cesa en el pago de una obligacin o de que es declarada en quiebra debe comunicar a la superintendencia si se trata de una ). !. abierta. #gual comunicacin debe enviarse si alg0n acreedor solicita la declaracin de quiebra, sin perjuicio de que el propio tribunal tiene la obligacin de poner este hecho 7la solicitud& en conocimiento de la superintendencia. En suma se trata de que frente a un hecho de la trascendencia como la quiebra el directorio ponga esto en conocimiento de los accionistas en junta ordinaria, y adem s si es ). !. abierta est1 informada debidamente la superintendencia. Todo esto sin perjuicio de ciertas normas especiales trat ndose de las ). !. que requieren autori'acin, en cuyo caso la situacin es mucho m s grave. 2. D#)+(BC#Z, (as causales por las cuales se disuelve son$ %. 6or vencimiento del pla'o estipulado. ?oy en da no es tan normal esta causal, porque la ley %E.G:D dice que la duracin de la ). !. puede ser indefinida. 2. 6or reunirse todas las acciones en una sola persona. En este caso se produce confusin de patrimonio. 5. 6or acuerdo de la junta de accionistas en orden a disolver anticipadamente la sociedad. Estas son las tres formas de disolucin ordinaria. :. Trat ndose de ). !. especiales requieren autori'acin para e<istir, como igualmente la autoridad que autori'a puede disolverla. C. En ). !. cerradas por sentencia judicial cuando as lo solicita determinado n0mero de accionistas que representen un porcentaje del capital social. En caso de reunirse todas las acciones en una sola persona no se produce liquidacin. *ormalidades 6roducida la Disolucin %. 6or vencimiento del pla'o$

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En este caso la ley seAala que el directorio debe consignar este hecho en una escritura p0blica dentro del pla'o de 5G das y un e<tracto de la escritura debe inscribirse en el .egistro de Comercio y publicarse en el Diario +ficial dentro del pla'o de DG das de la fecha de escritura. Esto es fundamentalmente para la adecuada informacin de terceros que hubiesen contratados con la sociedad o que tuvieren operaciones pendientes con la sociedad momento de disolucin. 6orque normalmente los terceros no averiguan en los estatutos cuanto dura la sociedad y por eso se debe reali'ar el e<tracto de la declaracin del directorio en orden de que la sociedad se disolvi por haber transcurrido su pla'o de duracin. 2. .eunirse todas las acciones en una sola mano$ Cuando nos referimos al capital de la sociedad, y concretamente a las acciones, seAalamos a propsito de la transferencia de acciones que la sociedad deba tomar nota de las transferencias de acciones a la brevedad, y que estaba obligada a inscribir esta transferencia de los traspasos cumpli1ndose los requisitos mnimos que establece el reglamento ya que a la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre esto. 7art. %2 ley ). !.& !rt. %2$ 3(as acciones ser n nominativas y su suscripcin deber constar por escrito en la forma que determine el .eglamento. (a transferencia se har en conformidad a dicho .eglamento, el cual determinar , adem s, las menciones que deben contener los ttulos y la manera como se reempla'ar n aquellos perdidos o e<traviados. ! la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de acciones y est obligada a inscribir sin m s tr mite los traspasos que se le presenten, siempre que 1stos se ajusten a las formalidades mnimas que precise el .eglamento. En las sociedades abiertas la )uperintendencia resolver administrativamente, con audiencia de las partes interesadas, las dificultades que se produ'can con motivo de la tramitacin e inscripcin de un traspaso de acciones. (a )uperintendencia podr autori'ar a las sociedades sometidas a su control, para establecer sistemas que sustituyan la obligacin de emitir ttulos o que simplifiquen en casos calificados la forma de efectuar las transferencias de acciones, siempre que dichos sistemas resguarden debidamente los derechos de los accionistas4. En este caso, cuando se trata de una transferencia de acciones de ). !. que va a implicar la disolucin de la sociedad el legislador cambia de criterio$ dice que la sociedad no deber dar curso a este traspaso sin el visto bueno de la superintendencia. Kale decir, frente a un traspaso de este tipo el directorio debe comunicar a la superintendencia antes de darle curso, esto es para que la superintendencia vele por interese de terceros que hayan contratado con la sociedad. Es una importante e<cepcin al principio de libre cesibilidad. 6roducido el hecho el directorio deber consignar esta circunstancia dentro de escritura p0blica en 5G das y publicar e inscribir el e<tracto dentro de DG das. 7art.%GH ley ). !.&61 ?ay que avisar a la superintendencia antes de inscribir el traspaso de las acciones a nombre del cesionario, y slo con la autori'acin de ella se proceder a la inscripcin, lo que implica la disolucin de la sociedad. +perada la inscripcin el directorio debe hacer la
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Abviamente nos re3erimos a sociedades an,nimas abiertas( !orque si 3ueran cerradas mal !odr)a in3ormarse a la su!erintendencia"

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declaracin al igual que la forma seAalada para cuando ha transcurrido el pla'o legal de la sociedad estipulado en los estatutos. 5. !cuerdo de la "unta general e<traordinaria de los accionistas$ )e requiere de los 2=5 de las acciones emitidas con derecho a voto; adem s tiene como caracterstica que un ministro de fe deja constancia de que se ha reunido el qurum legal y se ha adoptado por los 2=5 el acuerdo. Debe concurrir un notario porque en el fondo este acuerdo de disolucin anticipada es una reforma al pacto social. )e reduce a escritura p0blica el acuerdo, el acta de la junta. :. .evocacin de la !utori'acin de E<istencia$ Es facultad de la superintendencia del ramo revocar la autori'acin de e<istencia por las causales que se indiquen, por ejemplo infraccin grave a la ley o reglamento. En estos casos se establece adem s la responsabilidad solidaria de los directores por los perjuicios o daAos que puedan e<perimentar los accionistas de la sociedad que haya sido disuelta 7naturalmente debe constar que no han participado o se han opuesto a los actos que son base de la resolucin de la superintendencia&. En esta caso la disolucin deber inscribirse y publicarse, en este caso se publica la resolucin de la superintendencia. C. 6or Declaracin "udicial$ Es propia de las ). !. cerradas. 6or lo mismo que no est n sujetas a la fiscali'acin de la superintendencia, los accionistas que consideren que la sociedad est siendo administrada con infraccin a normas legales o reglamentarias, o en forma perjudicial a los intereses sociales, pueden reclamar judicialmente, y pueden pedir que el tribunal declare disuelta esta ).!. cerrada. Evidentemente debe ser un n0mero m s o menos significativo de accionistas, el 2GS al menos de acciones. El tribunal resuelve breve y sumariamente, y aprecia la prueba en conciencia. (a sentencia judicial que da lugar a la peticin de disolucin de la sociedad deber tambi1n inscribirse y publicarse en la forma seAalada. Q8u1 pasa si el directorio en todas las situaciones vistas no reali'a la inscripcin y publicacin referidaR El legislador aparte de establece una responsabilidad solidaria por los perjuicios que se le puedan ocasionar a terceros; faculta a un director individualmente, o a cualquier accionista, o incluso un tercero interesado, para que realice este tr mite. 7art.%GE inc 5V ley ).!.&62 !rt. %GE inc. 5V$ 3Transcurridos DG das de acaecidos los hechos antes indicados sin que se hubiera dado cumplimiento a las formalidades establecidas en los incisos precedentes, cualquier director, accionista o tercero interesado podr dar cumplimiento a ellas.4 5. (#8B#D!C#Z, DE (! )+C#ED!D ,o operar en caso de que todas las acciones se re0nan en una misma persona. En todos los otros casos si es necesaria. )ituacin ,ormal$ se da cuando no hay sentencia judicial o revocacin. )on todos los otros casos 7cumplimiento de pla'o, acuerdo de la junta, en orden a disolver anticipadamente la sociedad&. !qu la liquidacin la reali'a una comisin
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*sto es lo relativo a la disoluci,n de la $" A"

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liquidadora compuesta de tres miembros elegidos por la junta. Trat ndose de la ). !. hay una norma e<presa que establece la subsistencia de la personalidad jurdica para efectos de la liquidacin 7art.%GI&; respecto de la sociedad de personas lleg bamos a igual conclusin pero del conte<to de varias disposiciones. ?ay que agregar las palabras 3en liquidacin4 en las sociedades de personas y ). !. Del conte<to de las normas de liquidacin se desprende el deseo del legislador en orden de que la sociedad sea efectivamente liquidada. Tiene su ra'n de ser porque al tenor de las normas anteriores a la ley %E.G:D pasaba mucho que la sociedad se disolva, entraba en proceso de liquidacin pero la comisin liquidadora se haca la rastra en la liquidacin y e<ista un sin n0mero de sociedades en liquidacin que seguan operando por aAos. +bviamente aqu estaba el elemento de que la mayora de los accionistas as lo queran. 6ero el legislador ha querido que la sociedad efectivamente se liquide, entonces estableci que la comisin liquidadora slo podr efectuar los actos y celebrar los contratos que tiendan a la liquidacin y no a una continuacin de giro social; igual se faculta para que realice ciertas operaciones eventuales. Cuando hay revocacin de autori'acin de e<istencia$ en estos casos no se puede dar una norma general porque en algunos de ellos reali'a la superintendencia la liquidacin$ los bancos, compaAas de seguro, por ejemplo. )i la disolucin opera por sentencia judicial se produce otra situacin bastante curiosa porque la propia sentencia judicial que da lugar a la disolucin, designa una quina 7C personas& para que la junta de accionistas de la sociedad, dentro de esa quina elija a un liquidador. + sea, tampoco hay una eleccin de liquidadores por los propios accionistas, lo cual es obvio porque han sido los accionistas minoritarios los que han recurrido a la justicia para que disuelva la sociedad, y el tribunal en vista de los hechos da lugar a esto, pero sera absurdo que los accionistas designaran a los liquidadores.

!sumida la comisin liquidadora cesa el directorio en sus funciones en la sociedad. (as facultades de la comisin liquidadora son absolutamente todas las facultades de administracin y disposicin salvo aquellas que la ley o los estatutos entreguen a la junta de accionistas. Es e<actamente igual que el directorio. (a representacin judicial la pasa a tener el 6residente de la comisin liquidadora quien es adem s el presidente de la sociedad en liquidacin. Durante el proceso de liquidacin sigue funcionando la junta de accionistas, por lo tanto habr lugar a juntas ordinarias en la cual los liquidadores dar n cuenta de la marcha de la liquidacin. 6ero la junta pierde la facultad de fijar los repartos o devoluciones de capital, porque eso lo va a fijar la comisin de cuerdo a su propio criterio y a la normativa que establece la ley; la comisin debe continuar efectuando balances, estados de situacin, etc. Tambi1n se podr citar a junta e<traordinaria cuando as lo requieran los intereses sociales en opinin de la comisin liquidadora. (as facultades de la comisin son indelegables, sin perjuicio de poder delegar en un miembro de la comisin, empleado de la sociedad o incluso un tercero, facultades para operaciones especficas, pero siempre bajo la responsabilidad de la comisin liquidadora. ?ay un conjunto de disposiciones que contiene la ley %E.G:D para proteger al pequeAo y mediano accionistas, para que se pueda cambiar el sistema de liquidacin. @a que puede suceder que si la comisin est formada por tres personas, es probable que

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los sectores minoritarios de la sociedad no tengan un representante; adem s puede suceder que la comisin demore la liquidacin, quiera mantener el giro de la sociedad por un tiempo. *rente a esto los accionistas minoritarios pueden solicitar a la superintendencia un cambio en el r1gimen de liquidacin, deben ser al menos el %GS de las acciones emitidas, y en casos graves y calificados la superintendencia puede ordenar que se cite a junta de accionistas con el objeto de modificar el r1gimen de liquidacin. Este cambio de r1gimen consiste en el reempla'o de la comisin por un solo liquidador elegido por al propia junta pero a propuesta de quina de la superintendencia. Es lo mismo que ocurre en la situacin especial vista, en que si bien la ley no quita a los accionistas la facultad de designar a los liquidadores, si se la limita desde el momento que slo pueden ser de la quina. En el fondo lo que hay aqu es un reempla'o de la comisin cuando 1sta no cumpli adecuadamente sus funciones, por un liquidador 0nico elegido de entre las personas propuestas por la superintendencia. Desde que asume este liquidador 0nico la comisin liquidadora cesa en sus funciones. Tan clara es la intencin del legislador en orden de que con esta medida lo que se quiere atacar son aquellas liquidaciones que no se llevan a efecto sino que se prolongan en el tiempo, que la propia ley establece una presuncin de causal grave en la actuacin de la comisin liquidadora cuando no ha puesto t1rmino en la liquidacin de la sociedad en el pla'o de D aAos. )e trata de un pla'o bastante largo, m s que suficiente para terminar una liquidacin. (o que ocurra es que antes de la ley %E.G:D haba liquidaciones que no terminaban nunca. En caso de las ).!. cerradas se recurre a la justicia para que resuelva en audiencia de los interesados y de quien est1 actuando como liquidador. !rtculo %%I$ 3(a )uperintendencia, en las sociedades sujetas a su fiscali'acin, en casos graves y calificados y a peticin de accionistas que representen a lo menos el %GS de las acciones emitidas, podr citar u ordenar se cite a junta de accionistas, con el objeto de que 1sta modifique el r1gimen de liquidacin y designe un solo liquidador de la quina que se le presentar al efecto. En las sociedades cerradas, corresponder ejercer este derecho ante la justicia ordinaria, la que resolver con audiencia de la sociedad, conforme al procedimiento establecido para los incidentes. )e presume de derecho que e<iste caso grave y calificado, cuando el proceso de liquidacin no se termine dentro de los seis aAos siguientes a la disolucin de la sociedad, o en el pla'o menor que la junta de accionistas determine al momento de nombrar la comisin liquidadora. (o dispuesto en este artculo es sin perjuicio de la facultad conferida al )uperintendente en la ley para efectuar la liquidacin por s o por delegados respecto de determinadas sociedades4. .especto de la liquidacin misma, ya sabemos en que consiste el proceso, cobrar lo que se le deba a la sociedad, pago de las obligaciones sociales mediante la liquidacin de los activos, y una ve' pagados estos se procede a efectuar los repartos correspondientes a los accionistas. Esto se denomina repartos o devoluciones de capital trat ndose de liquidacin. )e establece responsabilidad de la comisin si se dan repartos sin previamente haber pagado las deudas sociales; tambi1n ellos tienen responsabilidad solidaria por daAos y perjuicios que se puedan causar a terceros acreedores sociales. En cuanto a la remuneracin de los liquidadores, si ellos son designados por la junta ella misma seAala cual es el monto; cuando es designado por la justicia o por la

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superintendencia hay una norma que dice que no podr ser inferior al medio S del total del activo, ni superior al 5S de los repartos que se hagan a los accionistas. E)T!L(EC#-#E,T+ E, C?#(E DE !OE,C#!) DE )+C#ED!DE) ENT.!,"E.!) 7!rt.%2% y ss de la ley %E.G:D&. Q8ue se hace cuando una ).!. e<tranjera quiere establecerse en ChileR (a ley %E.G:D es bastante clara y reglamentaria sobre esto. (o primero a tener presente es que en estos casos la sociedad debe designar a una !OE,TE + .E6.E)E,T!,TE, quien debe protocoli'ar en una notara del domicilio que tendr la agencia en Chile, en el idioma oficial del pas de origen traducido al espaAol los siguientes documentos debidamente legali'ados63$ Todos aquellos antecedentes que acrediten que la sociedad se encuentra legalmente constituida de acuerdo a la ley del pas de origen, y que la sociedad est vigente (os estatutos de la sociedad. El poder que se otorga al agente o representante, que tiene que ser con las m s amplias facultades. Esto significa que debe contener las del inciso 2V del art. H del C.6.C. (uego el agente o representante, y en la misma notara en que se protocoli'aron los documentos, debe efectuar una declaracin a nombre de la sociedad que debe versar sobre$ %. ,ombre con que la sociedad operar en Chile, porque puede que no sea id1ntico al nombre de la sociedad en el e<tranjero. Oeneralmente se le hace una agregado m s o se pone un nombre m s legible. 2. Debe contener una serie de menciones de que se conoce la legislacin chilena, que se obliga a respetarla, cual es el patrimonio de la sociedad, etc. 5. 8ue la sociedad se obligue a mantener en Chile ciertos bienes de f cil liquidacin para hacer frente a obligaciones contradas en el pas (uego un e<tracto de esta protocoli'acin y de la escritura deben inscribirse en el .egistro de Comercio y publicarse en el Diario +ficial en el pla'o de DG das a contar de la fecha de la protocoli'acin. Estas normas son parecidas a las que e<isten en otros pases latinos.

.E)6+,)!L#(#D!D DE (+) D#.ECT+.E) DE (! ). !. (a ley %E.G:C, sobre mercados de capitales, y %E.G:D ha establecido cierta normativa sobre la responsabilidad de los directores. Todo esto en aras de obtener la transparencia. El principio en esta materia es que los directores deben emplear en el ejercicio de sus funciones la diligencia o cuidado que los hombres ordinariamente emplean en sus propios negocios, y ni la aprobacin de la memoria y balance del ejercicio

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7ebe tratarse de una traducci,n o3icial( la cual se ace a trav-s de int-r!retes que estn en una n,mina del Binisterio de 0elaciones *'teriores"

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ni de los estados financieros y de resultado los libera de la responsabilidad solidaria que los afecta por los perjuicios que puedan causar a la sociedad o a los accionistas. El hecho que la junta apruebe los balances no significa que los directores queden liberados de su responsabilidad. Tambi1n se establece que es nula cualquier estipulacin que se pueda hacer en los estatutos o cualquier acuerdo en la junta de accionistas tendientes a liberar o limitar la responsabilidad de los directores. (a otra norma de car cter general es que los directores est n obligados a guardar reserva de todas aquellas materias de que tomen conocimiento en funcin de su cargo y que no haya sido divulgada p0blicamente por la sociedad, por ejemplo cuando una sociedad annima va a reali'ar una operacin que todava no trasciende al p0blico que va a implicar por ejemplo una al'a de sus acciones y entones un director le dice a su amigo que compre acciones porque subir n de precio. !ctos o Contratos En 8ue Bno + - s Directores Tengan #nter1s )e establece una presuncin de que un director tiene inter1s no slo cuando el inter1s es propio sino que tiene inter1s su cnyuge o parientes hasta segundo grado. QEsto significa que la sociedad no puede ejecutar el acto o celebrar el contratoR ,o, porque puede que sea de toda conveniencia para la sociedad. De lo que se trata es que se sepa que e<iste este inter1s, que lo sepa el directorio al adoptar el acuerdo y tambi1n que se comunique a la junta de accionistas que se celebre con posterioridad, y tambi1n que la operacin se ajuste a las condiciones de equidad prevalecientes en el mercado. 6ara esto debe pedirse informe a tasadores, ya que lo que se trata de evitar es que vaya a haber un perjuicio para la sociedad. 6or lo dem s haya una adecuada informacin para la junta. (a ley seAala, luego una serie de prohibiciones que afectan al directorio.64 !rtculo :2$ 3(os directores no podr n$ %& 6roponer modificaciones de estatutos y acordar emisiones de valores mobiliarios o adoptar polticas o decisiones que no tengan por fin el inter1s social, sino sus propios intereses o los de terceros relacionados; 2& #mpedir u obstaculi'ar las investigaciones destinadas a establecer su propia responsabilidad o la de los ejecutivos en la gestin de la empresa; 5& #nducir a los gerentes, ejecutivos y dependientes o a los inspectores de cuentas o auditores, a rendir cuentas irregulares, presentar informaciones falsas y ocultar informacin; :& 6resentar a los accionistas cuentas irregulares, informaciones falsas y ocultarles informaciones esenciales; C& Tomar en pr1stamo dinero o bienes de la sociedad o usar en provecho propio, de sus parientes, representados o sociedades a que se refiere el inciso segundo del artculo ::, los bienes, servicios o cr1ditos de la sociedad, sin previa autori'acin del directorio otorgada en conformidad a la ley; D& Bsar en beneficio propio o de terceros relacionados, con perjuicio para la sociedad, las oportunidades comerciales de que tuvieren conocimiento en ra'n de su cargo, y H& En general, practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos o al inter1s social o usar de su cargo para obtener ventajas indebidas para s o para terceros relacionados en perjuicio del inter1s social. (os beneficios percibidos por los infractores a lo dispuesto en los tres 0ltimos n0meros de este artculo pertenecer n a la sociedad, la que adem s deber ser indemni'ada por cualquier otro perjuicio.
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.o interesa saberlas de memoria( tener la idea"

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(o anterior, no obsta a las sanciones que la )uperintendencia pueda aplicar en el caso de sociedades sometidas a su control4. Todas estas son prohibiciones que recogen situaciones que se han producido. 6resunciones de .esponsabilidad Tambi1n hay ciertas presunciones de responsabilidad del directorio si la sociedad no llevare los libros o registro a que est obligada; por ejemplo si se reparten beneficios e<istiendo p1rdida acumuladas 7dividendos provisorios&. (a tercera presuncin del art.:2 dice relacin con la quiebra de la sociedad$ cuando ocultase bienes, reconociese deudas supuestas, simulare enajenaciones.65 T_TB(+) DE C.WD#T+, T_TB(+) DE K!(+.E) + T_TB(+) C#.CB(!T+.#+) En nuestro derecho positivo no est n tratados de forma sistem tica y, por lo tanto, tampoco e<iste un concepto de ttulos de cr1dito. )e les denomina ttulos de cr1dito porque le otorgan a su titular un derecho de cr1dito. Ttulos de valor porque se est aludiendo a la denominacin jurdica del documento, ya que puede comprender adem s de un cr1dito, un conjunto de derechos subjetivos y, por lo tanto, este concepto es m s amplio que el de ttulo. )e les denomina ttulos circulatorios haciendo referencia a un elemento que le es muy propio, como es su circulacin. El elemento caracterstico de estos ttulos es que el derecho que emana del ttulo, que emana del documento es inseparable de 1l; la tenencia material del documento es indispensable para hacer valer los derechos que de 1l emanan. E<isten otros ttulos representativos de derechos, los ttulos de cr1ditos no son los 0nicos, como por ejemplo$ la calidad de heredero testamentario. E<isten otros documentos sin este car cter de ttulos de cr1dito como los documentos probatorios que sirven para acreditar la e<istencia de un derecho, pero tambi1n pueden acreditarse por otros medios, por lo tanto, no son un presupuesto indispensable para el ejercicio del derecho. En el caso de los ttulos de cr1dito, el nacimiento del derecho puede ir o no unido al ttulo, pero para el ejercicio del derecho es indispensable la tenencia del ttulo; por lo tanto hay una unin entre el hecho material 7ttulo o documento& y el derecho que de 1l emana, que tiene un car cter incorporal. De ello resulta el siguiente a<ioma$ 3quien tiene el ttulo es titular del derecho4, y dicho de otra forma$ 3no e<iste derecho sin ttulo4. Como el ttulo es una cosa mueble, el derecho queda sometido tambi1n al tratamiento jurdico de los bienes mubles. C+,CE6T+ 3Es el documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo que en 1l se seAala4.
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%on esto damos !or terminada la sociedad an,nima"

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Da la idea de que el derecho emana del ttulo mismo, sin que e<ista necesariamente una relacin de causalidad con la obligacin. +tro concepto es el de 3Documento en que consta una obligacin, que da derecho a su tenedor legtimo para e<igir su cumplimiento, en la forma, condiciones y pla'o que seAala el documento4. Es un concepto m s descriptivo que el anterior, pero que est diciendo lo mismo 7atiende a la literalidad del ttulo de cr1dito&. El elemento b sico, el elemento esencial del ttulo de cr1dito, radica en la vinculacin, en el ne<o que e<iste entre la cosa corporal que es el documento mismo y la incorporal que es el derecho, y que se traduce, en t1rminos pr cticos, en que la posesin del ttulo es requisito sine qua non para ejercer el derecho o para transferirlo o cederlo, y por otro lado, la vigencia y e<tensin del derecho se rigen e<clusivamente por lo que seAala o resulta del ttulo mismo. C(!)#*#C!C#Z, DE (+) T_TB(+) DE C.WD#T+ # !tendiendo a la naturale'a de la obligacin que el ttulo representa$ !& C#K#(E)$ si representa una obligacin civil. L& -E.C!,T#(E)$ si representa una obligacin mercantil. E<isten ciertos ttulos que independiente de la obligacin que pueden representar, tienen siempre el car cter de mercantiles, y son aquellos que se denominan efectos de comercio 7art. 5 nV 2G C. Co.&; por lo tanto, cuando se trata de un ttulo de cr1dito representativo de dinero 7letra de cambio, pagar1 o cheque& siempre son mercantiles, no importa si no tienen una causa ni objeto civil, ya que prescinde de 1stos como tambi1n se prescinde de la calidad delas personas que intervengan en el acto. ## !tendiendo al contenido del ttulo$ !& .EC!E, )+L.E DE.EC?+) .E(!E)$ como por ejemplo el certificado de depsito que acredita el dominio sobre las mercaderas, y el vale de prenda que acredita el derecho de prenda. L& .EC!E, )+L.E 6.E)T!C#+,E) DE D#,E.+$ como por ejemplo los efectos de comercio, cartas orden de cr1dito, cheque, pagar1, letras de cambio. C& .E6.E)E,T!T#K+ DE K!.#+) DE.EC?+) DE )BL"ET#K+$ como por ejemplo las acciones de ). !., bonos, debentures. C!.MCTE.

### Considerando su redaccin o su individuali'acin del beneficiario$ !& ,+-#,!T#K+) L& ! (! +.DE, C& !( 6+.T!D+. Ka a tener importancia despu1s en relacin con la forma en que se ceden o se transfieren. #K Dice relacin con la naturale'a de la obligacin contrada o atendiendo al objeto$ !& .E6.E)E,T!T#K+) DE D#,E.+$ como los efectos de comercio.

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L& .E6.E)E,T!T#K+) DE -E.C!DE._!)$ como el certificado de depsito y la carta de porte 7transporte terrestre& o carta de porte a1reo 7transporte a1reo&; tambi1n las facturas, conocimiento de embarque. CE)#Z, @ T.!,)*E.EC,#! DE (+) T_TB(+) DE C.WD#T+ Es necesario recurrir a la clasificacin seg0n redaccin o individuali'acin del beneficiario. Esto es necesario anali'arlo desde tres puntos de vista$ como se perfeccionan; las garantas que da el cedente al cesionario; y de las e<cepciones que puede oponerle al cesionario el deudor cedido 7purga o inoponibilidad de e<cepciones&.

T_TB(+) ,+-#,!T#K+) (o caracteri'a el que la persona del beneficiario se encuentra individuali'ada y no contiene las cl usulas a la orden o al portador; se le denomina tambi1n Cr1ditos personales. El C. C. trata los derechos personales, el derecho de herencia y los derechos litigiosos a propsito de la cesin de derechos; y los derechos personales son los cr1ditos nominativos. El C. Co. cuando trata de la cesin de cr1ditos en materia de ttulos nominativos o personales se remite a las normas del C. C. 7art. IG% y ss.&, con las modificaciones correspondientes. Cesin de Cr1dito Es la transferencia del cr1dito; es una convencin en virtud del cual el acreedor transfiere los derechos que tiene sobre un tercero a otra persona. 6or lo tanto, interviene un cedente, un cesionario y un deudor cedido. Esta cesin puede ser a ttulo oneroso o a ttulo gratuito. 6erfeccionamiento de la Cesin ?ay dos etapas$ entre el cedente y cesionario; y respecto del deudor cedido. a& Entre Cedente y Cesionario$ se perfecciona mediante la entrega del documento, pero bajo la firma del cedente y con indicacin del cesionario. Tambi1n se debe dejar constancia de la fecha. b& .especto de Deudor Cedido$ puede perfeccionarse por dos vas$ / (a notificacin; / (a aceptacin. .especto de sus efectos, no es indiferente que se perfeccione por una u otra va 7ya que en una hay voluntad del deudor&. (e interesa la ,+T#*#C!C#Z, al cesionario, y por tanto es 1l quien debe reali'ar la notificacin con e<hibicin del ttulo. (a legislacin mercantil introduce una modificacin

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en la notificacin, y seAala que debe ser hecha por un ministro de fe 7notario, receptor judicial& cuando se trata de ttulos mercantiles. *undamentalmente para que dejara constancia de la fecha en que se practic, porque el deudor cedido debe hacer valer las e<cepciones en el acto de la notificacin o dentro de tercero da. !rt. %D2 C. Co. )e refiere al cr1dito no endosable Este artculo regula la cesin. !rt. %D2$ 3(a cesin de un cr1dito no endosable se sujetar a las reglas establecidas en el Ttulo De la cesin de derechos del Cdigo Civil. (a notificacin de la cesin se har por un ministro de fe, con e<hibicin del respectivo ttulo. 6ara que se haga bastar el simple requerimiento del cesionario4. En relacin con la !CE6T!C#Z, hay una manifestacin de voluntad en orden a no oponerse a la cesin por el deudor cedido. Esta aceptacin puede ser e<presa o t cita 7consiste en el hecho que la suponga&, como por ejemplo$ pagar o abonar al cesionario, si le pide prrrogas, etc. (a aceptacin e<presa debe ser en t1rminos formales y e<plcitos, como por ejemplo concurriendo a la cesin o manifestando su voluntad en alg0n instrumento. E<cepciones 8ue 6uede +poner El Deudor Cedido !l Cesionario !qu es donde entra a jugar la diferencia entre aceptacin y la notificacin, porque la situacin no es la misma. )i hay aceptacin hay manifestacin de voluntad del deudor cedido en orden a aceptar la cesin, por lo tato, no podr oponerle al cesionario las e<cepciones personales que tena contra la persona del cedente. (as e<cepciones personales que podra oponer sera la de compensacin, porque el deudor cedido a su ve' puede ser acreedor del cedente, entonces no podr oponer al cesionario las e<cepciones personales que tena contra el cedente. (o m s probable es que no acepte la cesin en este caso. )iempre podr oponer las e<cepciones que tiene contra el cesionario. .especto de las e<cepciones reales, que son las que emanan del ttulo mismo, como la prescripcin, la nulidad o adulteracin del ttulo; las reales, entonces, se pueden oponer siempre. Oarantas 8ue Debe El Cedente !l Cesionario !qu estamos en la relacin entre cedente y cesionario. (as garantas podemos clasificarlas$ Oarantas de Derecho$ la garanta de derecho dir relacin con la e<istencia del cr1dito que contiene el ttulo y el dominio que tiene sobre 1l el cedente. De esta garanta responde siempre el cedente al cesionario. Oaranta de ?echo$ versa sobre la solvencia presente y futura del deudor. De esta garanta no responde a menos que se estipule. T_TB(+) ! (! +.DE,

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3)on aquellos en que se contiene la individuali'acin del beneficiario y la cl usula a la orden4. 6erfeccionamiento De (a Cesin De (os Cr1ditos ! (a +rden Entre cedente y cesionario, y erga homnes mediante una institucin denominada E,D+)+$ desde un punto de vista sem ntico significa 3en el dorso4, que es el reverso, la parte de atr s. El endoso es el escrito puesto al dorso de la letra de cambio y de los dem s documentos a la orden en virtud del cual se transfiere el dominio del documento, se entrega en cobro, o se constituye en prenda. (a definicin est contenida en la ley %E.GI2 relativa a letras de cambio y pagar1, pero es aplicable a todos los ttulos de cr1dito representativos de dinero. De acuerdo a esta definicin el endoso puede ser de tres clases$ a& Endoso traslaticio de dominio$ cuando sirve para transferir el dominio del documento. 6uede ser de dos clases$ / Endoso completo. / Endoso en blanco En ambos es fundamental la firma del endosante, es la forma de reali'ar el endoso, puesta al dorso del documento. (a diferencia entre el endoso completo y en blanco, es que en el endoso completo se coloca el nombre del endosatario, en el otro no. (a importancia de esto es que si hay endoso en blanco el documento que era a la orden se transforma en un documento al portador y, por lo tanto, puede seguir circulando con la mera entrega manual. b& documento. Endoso en cobran'a$ cuando se hace con el objeto de entregar en cobro el

c& Endoso en garanta, prenda, o pignoraticio$ cuando tiene por objeto entregar el documento en prenda. (os documentos a la orden y el endoso tradicionalmente han estado ligados al Derecho Comercial, por eso el C. C. reglamenta los cr1ditos personales o nominativos, pero nada dice acerca de los cr1ditos a la orden, materia reservada desde siempre a la legislacin mercantil. !rt. 5 nV %G C. Co. E<cepciones 8ue 6uede +poner El Deudor !l Endosatario El endosatario es el tenedor del documento en virtud del endoso. (as e<cepciones reales, que emanan del ttulo mismo, las puedo oponer siempre. En cuanto a las e<cepciones personales puedo oponer slo las que tenga contra el endosatario, nunca las que tenga contra el cedente o endosante. Esto es lo que se denomina en derecho 3la purga o inoponibilidad de e<cepciones4. El legislador desea que los ttulos a la orden puedan circular, se entrabara su circulacin y nadie recibira un ttulo a la orden que ha sido endosado C veces si a m, endosatario, me pudieran oponer las

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e<cepciones personales que el deudor tenga contra cualquiera de los anteriores endosantes. Oarantas De 8ue .esponde El Endosante !l Endosatario De la garanta de derecho responde siempre, de que 1l era dueAo del ttulo; de la garanta de ?echo tambi1n responde, y en este consiste la eficacia del ttulo, que si no me es pagado por el deudor puedo proceder contra los endosantes. ?ay responsabilidad solidaria de los endosantes. Este es un elemento es de la naturale'a, ya que podra limitarse la responsabilidad del endosante, pero si nada se dice responde.

T_TB(+) !( 6+.T!D+. 3)on aquellos en que puede o no estar individuali'ada la persona del beneficiario, pero que en todo caso lleva la cl usula !( 6+.T!D+.4. 6erfeccionamiento De (a Cesin )e perfecciona por la simple entrega manual, por la simple tradicin del documento. E<cepciones 8ue )e 6ueden +poner )iempre se podr n oponer las e<cepciones reales. .especto de las e<cepciones personales slo se podr n oponer las que tiene contra el portador, ya que ni siquiera sabe quienes fueron los anteriores dueAos. *ue entrega manual. Oarantas Del Cedente !l Cesionario El cedente slo responde de las garantas de derecho. E( C+,T.!T+ DE C!-L#+ Es un antecedente necesario de la letra de cambio. El 3contrato de cambio es una convencin en virtud de la cual una persona se obliga mediante un valor prometido o entregado a pagar o hacer pagar a otra persona, o a su cesionario legal, cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin4. !qu la palabra cambio tiene una acepcin distinta a otras vistas$ la que dice relacin con las operaciones de bolsa, de cambio y corretaje; cambio trayecticio, que es cambio de lugar; el cambio de moneda por moneda en las casas de cambio es trueque; en las casas de cambio; cambio diferencial, se refiere a la diferencia que se obtiene. ! las remesas de dinero de una pla'a a otra hechas en virtud de un contrato de cambio, se refiere el art. 5 nV %G C. Co.

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El contrato de cambio naci en la Edad -edia en las ciudades italianas del norte de #talia, que reali'aban una activo comercio, era una convencin en que una parte se obliga mediante un valor prometido o entregado. ?ay una relacin de tres personas$ el comerciante que entrega el valor prometido o entregado, a cambio del cual otro se obliga a pagar o hacer pagar a 1ste o a su cesionario legal la cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se contrae la obligacin. El medio para ejecutar el contrato de cambio fue la (ET.! DE C!-L#+. )e puede efectuar por otros medios, pero el instrumento ideado para esto fue la letra de cambio. El contrato de cambio en s es consensual, basta el acuerdo de voluntades respecto de la cantidad que debe ser pagada, el precio de ella, y la 1poca del pago. 6orque es preciso que no se confunda el contrato de cambio, o sea, el acuerdo, con la letra de cambio, que es el instrumento idneo para llevarlo a efecto. El contrato se celebra entre el que se obliga a pagar y el que entrega el valor prometido o entregado, y la relacin entre el que se obliga a pagar y el que paga es una relacin de mandato, es una orden de pago. (a letra de cambio nace como una relacin triangular, pero hoy puede haber una relacin de slo dos personas como consecuencia de su evolucin. Tambi1n hay otras modificaciones. (! (ET.! DE C!-L#+ 3Es el mandato escrito revestido de las formas que prescribe la ley, en virtud del cual el librador ordena al librado que pague una cantidad determinada o determinable de dinero a la persona designada en el documento o a sociedad orden4. Tenemos entonces, conforme al concepto, que la relacin se da por una parte entre librador y librado, entre el que ordena pagar 7gira o libra el documento por eso se llama librador o girador& a una tercero 7librado& cierta cantidad determinada o determinable de dinero. (a letra de cambio siempre tiene que versar sobre una cantidad de dinero. )iempre fue determinada, pero cuando se permiti la letra en moneda distinta a la de curso legal ser determinable 7B*, moneda e<tranjera&. )e ordena que se pague al librado a la persona designada en el documento, o sea, el beneficiario o a su orden. Con esto de 3o a su orden4 nos demuestra que el documento puede ser transferido mediante endoso, y por eso puede que el que se presente al cobro de la suma no sea la persona designada sino que otra persona a la cual el beneficiario le ha endosado. Es un acto solemne, por eso se denominan 3actos de comercio formales4 7art. 5 nV %G&. ,ecesariamente debe constar por escrito, no se concibe una letra de cambio consensual y ya vimos que el derecho que emana, emana precisamente del elemento material, del documento. !dem s debe cumplir con las formalidades que seAala la ley, y esto porque es un documento esencialmente formal ya que el documento debe llevar en s mismo todas las menciones que acredite su e<istencia y valide'. !rtculo %$ 3(a letra de cambio deber contener las siguientes enunciaciones$

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%. (a indicacin de ser letra de cambio, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo; 2. El lugar y fecha de su emisin. ,o obstante, si la letra no indicare el lugar de la emisin, se considerar girada en el domicilio del librador; 5. (a orden, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero; :. El nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el pago o a cuya orden debe efectuarse; C. El nombre, apellido y domicilio del librado; D. El lugar y la 1poca del pago. ,o obstante, si la letra no indicare el lugar del pago, 1ste deber hacerse en el domicilio del librado seAalado en el documento; y si no contuviere la fecha de su vencimiento, se considerar pagadera a la vista, y H. (a firma del librador. Lajo la responsabilidad del librador, su firma podr estamparse por otros procedimientos que se autoricen en el reglamento, en los casos y con las formalidades que en 1l se estable'can. )i hubiere varios librados, deber indicarse un domicilio 0nico para todos ellos4.

D+CT.#,!) )+L.E (! (ET.! DE C!-L#+ E<iste una doctrina cl sica o francesa, en que la letra de cambio se encuentra subordinada al contrato de cambio. 6or lo tanto, conforme a esa doctrina son caractersticas de la letra de cambio$ El giro de pla'a a pla'a$ conocido porque es pagadera en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin. (a provisin de fondos$ as se denomina al valor prometido o entregado, y a cambio del cual se gira la letra. )e manifiesta o deja constancia por el girador el valor recibido$ se deja constancia del valor recibido. 6rohibicin del endoso en blanco$ porque el endoso en blanco significa que pasa a ser un ttulo al portador y se desnaturali'a la letra de cambio. *rente a esta doctrina, apareci en %E5I una obra de un jurista alem n, Einert, denominada 3El Derecho de Cambio seg0n las necesidades del Comercio del siglo N#N4; y esta obra produjo una especie de revolucin entorno al derecho cambiario. Einert sostiene que la letra de cambio tiene por objeto atender o dar cumplimiento a una obligacin pree<istente, o sea la letra de cambio sera la consecuencia o efecto de una negocio anterior, al cual denomina negocio causal o negocio fundamental. @ en ese negocio radicara la obligacin del librador en orden a girar, librar o emitir el documento, y agrega que este negocio causal fue en su origen el contrato de cambio, pero la evolucin del derecho ha ido haciendo que pueda ser cualquier contrato u obligacin. 6or lo tanto la consecuencia de lo que plantea es la independencia de la letra de cambio frente al

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contrato de cambio, desde el momento que 1sta podra tener su origen en cualquier contrato. 6osteriormente se ha ido a0n m s lejos, y se ha seAalado que la letra es una acto abstracto, independiente de su causa, d ndole enorme fuer'a al principio de la literalidad, es decir que la obligacin est incorporada al ttulo. Esto ha llevado a sostener que la letra tambi1n puede tener su origen en una simple declaracin unilateral de voluntad, en el sentido de obligarse respecto de un tercero, con lo cual se llega a una prescindencia del negocio causal o negocio fundamental. Conforme a nuestra legislacin, especficamente el art.%::C C. C. para que una persona se obligue por una acto o declaracin de voluntad es necesario que sea legalmente capa', que consienta y su voluntad no adole'ca de vicio, que tenga un objeto lcito y causa lcita. QCmo se concilia con lo dicho post Einert en relacin a la causaR (a causa es el motivo que induce al acto o contrato. ,o puede haber obligacin sin causa real y lcita 7art. %:DH C. C.& pero no es necesario e<presarla, la mera liberalidad es causa suficiente. En consecuencia no e<istira contradiccin entre lo sostenido en doctrina moderna de la letra de cambio con las disposiciones de nuestra legislacin com0n en materia de obligaciones, desde el momento que la causa no es necesario e<presarla. (a consecuencia de todo esto es que el derecho cambiario actual se encuentra desligado de la Teora contractual cl sica. EK+(BC#Z, DE (! (ET.! DE C!-L#+ E, ,BE)T.! (EO#)(!C#Z, ,o obstante que nuestro C. Co. es de %EDC y la obra de Einert es de %E5I, don Oabriel +campo sigui la doctrina cl sica, tal como los cdigos que lo inspiraron. 6osteriormente, en %I2C, se produjeron bruscos cambio en materia econmica en nuestro pas que trajo la -isin 8uemeres 7esto es medio mula&, lo que dio nacimiento al Lanco Central, a la )uperintendencia de CompaAas de )eguros, ). !. y Lolsas de Comercio, etc. Esta misin aconsej introducir en materia de poltica econmica importantes cambios, y en relacin con la letra de cambio el D( HHH modific la normativa sobre letras de cambio en los siguientes sentidos$ / 6ermiti el giro y pago dentro de una misma pla'a, o sea, desapareci ese elemento esencial que era la distancia locus; lo que hi'o desaparecer otro ttulo de cr1dito que era la libran'a que se giraba y pagaba en la misma pla'a. / Estableci el principio de la independencia de firmas$ lo que significa que hace v lidas las obligaciones emanadas de las firmas aut1nticas aunque haya en el documento firmas falsificadas o de personas ine<istentes o imaginarias, o sea, quien se ha obligado en virtud de su firma no puede e<imirse de sus obligaciones alegando que en el documento e<isten otras firmas falsificadas. 6or lo tanto el documento conserva su valide'. / )implific las normas relativas al endoso permitiendo el endoso en blanco 7hasta esa fecha prohibido&, y estableciendo que podra haber endoso en prenda y endoso en cobran'a. Todo esto hi'o que se independi'ara en nuestra legislacin, la letra del contrato de cambio.

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Con posterioridad a esto, y atendida la gran importancia de la letra de cambio en el comercio internacional, la tendencia fue hacia la uniformidad de la letra de cambio a nivel internacional, para facilitar las transacciones entre pases. Esta preocupacin no es nueva, ya en %I5G, se celebr una convencin en Oinebra tendiente a establecer reglas uniformes para la letra de cambio; y todo esto, m s las actuaciones posteriores de las naciones Bnidas llevaron a que en %IE2 se dictara la ley %E.GI2 relativa a letras de cambio y pagar1s, que entr a ser el estatuto jurdico 0nico que regula estos dos ttulos de cr1dito. El problema es que esta normativa no se introdujo al C. Co. y por eso toda esa normativa fue derogada y no reempla'ada. En consecuencia, la regulacin de estos ttulos hoy en da est en la ley %E.GI2 contenida en el ap1ndice del C. Co. 6.#,C#6#+) D+CT.#,!.#+) 8BE #,*+.-!, (! (ET.! DE C!-L#+ )on importantes porque dan m s lu' acerca de este documento. #. 6.#,C#6#+ DE #,C+.6+.!C#Z, )ignifica que el cr1dito, el derecho que tiene el titular o beneficiario se incorpora a un documento, a un ttulo denominado letra de cambio y, por lo tanto, este ttulo es un presupuesto para el ejercicio del derecho. El derecho se encuentra subordinado al ttulo. ##. 6.#,C#6#+ DE (! (#TE.!(#D!D 6or eso se habla de un ttulo que debe cumplir ciertas formalidades. Debe constar por escrito y cumplir con las solemnidades que la legislacin positiva indica, ya que este documento tendr valor conforme a su tenor literal. Es el propio ttulo el que debe contener todas las condiciones del derecho que representa$ su naturale'a, monto, fecha en que es e<igible, etc. Todas las condiciones del derecho que se pretende ejercer emanan del ttulo mismo. ###. 6.#,C#6#+ DE (! !BT+,+-_! C!-L#!.#! ! medida que el ttulo circula, en virtud del endoso, van naciendo obligaciones autnomas, independientes entre s, por ejemplo$ purga o inoponibilidad de e<cepciones ya que el obligado no puede oponer al actual portador del ttulo las e<cepciones personales que tena contra los anteriores dueAos; adem s quien se ha obligado mediante su firma al ttulo no puede oponer como e<cepcin las firmas adulteradas o de personas ine<istentes. (as obligaciones que emanan del ttulo, para cada obligado son independientes. #K. 6.#,C#6#+ DE (! TE,E,C#! -!TE.#!( (a necesidad de la posesin del ttulo para ejercer el derecho. #ncluso antes de dictarse la ley %E.GI2 la p1rdida del ttulo significaba la p1rdida del derecho, porque para poder ejercer el derecho es menester tener el ttulo. ?oy hay un tr mite para los efectos de e<travo de documento. K. 6.#C#6#+ DE (! (EO#T#-!C#Z,

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Esto significa que el tenedor del documento, para estar habilitado para ejercer los derechos que del ttulo emanan debe tener la calidad de portador legtimo. *B,C#+,E) 8BE 6BEDE CB-6(#. (! (ET.! DE C!-L#+ %. En relacin con el contrato de cambio la finalidad primaria era evitar el despla'amiento de dinero de una pla'a a otra. 2. !dem s sirve como de medio de pago de obligaciones, como medio para caucionar obligaciones como ttulo de garanta. 5.Tambi1n, como ttulo de cr1dito, sirve para obtener dinero anticipado. :. !simismo es tambi1n utili'ado como instrumento o medio para ejecutar operaciones internacionales. +peraciones que pueden ser, incluso, m s importantes que la primaria 7evitar el despla'amiento del dinero&. 6E.)+,!) 8BE #,TE.K#E,E, + 6BEDE, #,TE.KE,#. C+, +C!)#Z, DE B,! (ET.! DE C!-L#+ (a ley %E.GI2 simplific enormemente el n0mero de personas. E( (#L.!D+.$ Es aquel que gira o libra el documento, tambi1n llamado girador y, por tanto, da nacimiento a la letra de cambio. Desde otro punto de vista, relacionado con el contrato de cambio, el librador es el que da la orden de pagar la cantidad librada, la cantidad que el documento seAala. E( (#L.!D+$ Es aquel a quien se le da la orden de pagar. @ frente a esta orden la persona puede aceptar o no aceptar, por ser ajeno al nacimiento del documento. @ si el librado acepta se transforma en aceptante. E( !CE6T!,TE$ Es el librado que acepta la orden de pagar. En el contrato de cambio esta persona del librado o aceptante es el que se encuentra en una pla'a distinta, y que evidentemente, al ser ajeno al nacimiento del documento, puede aceptar o no. E( LE,E*#C#!.#+$ Es la persona a la cual debe hacerse el pago o a cuya orden debe efectuarse el pago. !tendiendo a la clasificacin de los ttulos de cr1dito respecto a su redaccin o individuali'acin del beneficiario; es aquel que se individuali'a como beneficiario pero con la cl usula a la orden. ! su orden se efect0a el pago, y por lo tanto, puede endosarlo. )i el beneficiario lo endosa se transforma en endosante, y la persona a la cual se le transfiere, endosatario. !s sucesivamente, y aquel que en un momento se encuentre en posesin del documento ser el tenedor, si lo posee en forma legtima ser el portador legtimo.

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E( !K!(#)T!$ En 0ltimo t1rmino el ttulo puede ser garanti'ado por un tercero. *ian'a en derecho cambiario se denomina aval, y la persona que lo otorga ser el avalista. @ as en la letra de cambio puede intervenir uno o m s avalistas, que a su ve' pueden ser de distintas clases. )e pueden obligar en mayor o menor grado, puede ser limitado o ilimitado. Dificultades 6ropias de la .elacin Dual y Triangular de la (etra de Cambio Decamos que el contrato de cambio es una convencin en virtud de la cual una persona se obliga mediante un valor prometido o entregado. El librador, es la persona que en virtud de un valor prometido o entregado se obliga a pagar o hacer pagar a un tercero 7el librado&, cierta cantidad de dinero determinada o determinable en una pla'a distinta al beneficiario o a su cesionario, si lo endosa. Estas son las tres personas que e<isten en la letra de cambio tal como naci a la vida del derecho. El librador que es aquel que se obliga a pagar o hacer pagar una determinada o determinable suma de dinero a favor del beneficiario en un lugar distinto de aquel en que se contrajo la obligacin. Cuando esa cantidad de dinero debe pagarla un tercero, ese tercero se denomina librado, el cual es ajeno al nacimiento del documento. (a obligacin la contrae el librador para con el beneficiario, y le da la orden de pago al librado. El librado, frente a esta situacin, puede aceptar o no aceptar esta orden de pago. )i acepta lo hace en virtud de un acto solemne llamado aceptacin. )i acepta, el librado se convierte en aceptante y se transformar en el principal obligado a la letra. @ si no acepta, no contrae, por ende, obligacin alguna. En ese caso la obligacin permanece en la persona del librador. Esta era la figura tradicional de la letra de cambio en cuanto instrumento ejecutor del contrato de cambio. 6ero cuando se independi' la letra de cambio del contrato de cambio, se dio la posibilidad de que la letra contuviera solamente la relacin de dos personas. (o que ocurre con m s frecuencia hoy es que quien libra la letra, el librador, lo haga en calidad de obligado, es decir librador/aceptante 7libra la letra y a la ve' se constituye en aceptante de la misma; eso se llama que 3la libre a su propio cargo4&. + que la 3libre a su propio beneficio4$ librador/beneficiario. 6or eso es que al ir a una casa comercial a comprar a cr1dito, para efecto de pagar un saldo de precio del cr1dito se solicita la aceptacin de una letra de cambio que esta girada por la propia casa a su orden. !h act0a el librador como beneficiario. 6or eso el art. 5 de la ley %E. GI2 dice$ 3(a letra de cambio tambi1n puede girarse a la orden o a cargo del propio librador 4. + sea este artculo aclara que la letra de cambio puede dar lugar a una relacin dual, en que el librador asume la funcin de aceptante 7la gira a su propio cargo& o beneficiario de la misma 7la gira a su propio beneficio&. El que paga la letra es el aceptante, el obligado. En la situacin cl sica hay que presentar la letra al librado para su aceptacin, basta su firma. Q8ue pasa cuando la (etra permanece con la intervencin slo de estas personas en cuanto al negocio causal o fundamentalR

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E<iste una estrecha relacin de la letra con el negocio causal, no se ha desvinculado del negocio causal. 6ero que ocurre si el local de comercio endosa la letra de cambio a un banco como forma de abonar el pago de una deudaR. En cuanto a la relacin que e<iste entre el banco y deudor del documento est desvinculada del negocio causal; en consecuencia, el documento se desvincula del negocio causal cuando es puesto en circulacin, y esto ocurre cuando el beneficiario endosa la letra de cambio, lo transfiere. @ en consecuencia no se puede oponer e<cepciones relacionadas con el negocio causal y pasa a ser un documento absolutamente sin relacin con el negocio causal, a diferencia del negocio primitivo que si se encuentra vinculado. (a letra de cambio es un documento solemne que no solo debe constar por escrito, sino que contener adem s todas aquellas menciones necesarias para que sea e<igible y que permitan, a su ve', al documento bastarse a si mismo. (a ley no define la letra de cambio. El legislador a preferido comen'ar por las menciones que debe contener. !rt.%$ 3(a letra de cambio deber contener las siguientes enunciaciones$ %. (a indicacin de ser letra de cambio, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo; 2. El lugar y fecha de su emisin. ,o obstante, si la letra no indicare el lugar de la emisin, se considerar girada en el domicilio del librador; Emisin, giro o libramiento son lo mismo. )i nada se dice la propia ley da una norma supletoria$ se entiende que ha sido girada en el domicilio del librador, o sea del que da nacimiento al documento. 5. (a orden, no sujeta a condicin, de pagar una cantidad determinada o determinable de dinero; Determinada es cuando es en pesos, determinable ser moneda e<tranjera, igual que cuando tiene cl usula de intereses. cuando sea en B* o

:. El nombre y apellido de la persona a que debe hacerse el pago o a cuya orden debe efectuarse; !qu se individuali'a al beneficiario. @ si el beneficiario a transferido el dominio de la letra debe seAalarse el endosatario. C. El nombre, apellido y domicilio del librado; D. El lugar y la 1poca del pago. ,o obstante, si la letra no indicare el lugar del pago, 1ste deber hacerse en el domicilio del librado seAalado en el documento; y si no contuviere la fecha de su vencimiento, se considerar pagadera a la vista, y ?ay letras redactadas como que el vencimiento fuera un da fijo y determinado, pero no es la 0nica clase de letras que e<iste atendiendo a la 1poca de su vencimiento, hay cuatro clases. Bna de ellas es la girada a un da fijo y determinado; tambi1n puede ser girada a un pla'o contadero desde su emisin; o puede ser a la vista si no tiene fecha de vencimiento, es pagadera a su presentacin; o puede ser girada aun pla'o contadero

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desde la vista. )i no se indica lugar de pago, ser en el domicilio del librado. )i no se dice nada se entiende que es pagadera a su vista o presentacin. H. (a firma del librador. Lajo la responsabilidad del librador, su firma podr estamparse por otros procedimientos que se autoricen en el reglamento, en los casos y con las formalidades que en 1l se estable'can.)i hubiere varios librados, deber indicarse un domicilio 0nico para todos ellos. )e puede firmar tambi1n por medios mec nicos. Con el objeto de facilitar el uso de la letra de cambio la ley permiti que este documento pudiera ser usado por personas que no saben leer ni escribir. !rt. I$ 3En lugar de su firma, toda persona podr estampar su impresin digital, siempre que lo haga ante un notario o ante un oficial del .egistro Civil, si en la localidad no hubiere notario4. En lugar de su firma una persona que no sabe leer ni escribir puede estampar su pulgar derecho pero ante un ministro de fe, sea 1ste oficial del registro civil o un notario. (a cantidad se pone en letras y n0meros. @ la propia ley establece que en caso de diferencia entre la cantidad e<presada en n0meros y letras prevalece la cantidad fijada en letras. !rt. D$ 3)i el importe de la letra apareciere escrito a la ve' en palabras y cifras, valdr la suma escrita en palabras en caso de diferencia entre unas y otras4. Oeneralmente las letras traen un taloncito en que se anota la factura que se est pagando. Con esto termina el libramiento de la letra. De acuerdo a la ley 7art 2& el documento que no cumpla con las menciones del art. % no valdr como letra de cambio. 6ero estas menciones no son necesarias al momento del giro, sino al momento de hacer efectivo el documento, en consecuencia e<isten las letras de favor, que es cuando un comerciante le dice a otro que le de una letra de favor por una cantidad de dinero y la firma, y el que la recibe la llena a nombre de quien quiere llenarla. !rt. %%$ 3)in perjuicio de lo dispuesto en el artculo 2V, si la letra de cambio no contiene las menciones de que trata el artculo %V, cualquier tenedor legtimo podr incorporarlas antes del cobro del documento, sujet ndose en todo ello a las instrucciones que haya recibido de los obligados al pago de la letra. )i se llenare en contravencin a las instrucciones, el respectivo obligado podr e<imirse de su pago probando tal circunstancia. Esta e<oneracin de responsabilidad no podr hacerse valer respecto del tenedor de buena fe.Todo lo anterior no obsta al ejercicio de las acciones penales que fueren procedentes4. El tenedor legtimo puede completarla con las menciones que faltan antes de presentarla a su cobro. )i pensamos en una letra cl sica con la intervencin de tres personas distintas$ librador, librado y beneficiario, se presenta la letra al librado para su aceptacin. )i acepta, procede a firmar la letra en sentido transversal, se convierte en aceptante y

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principal obligado. (a palabra aceptada va impresa en algunas letras. (a ley establece que la sola firma implica aceptacin, no requiere de ning0n otro formalismo. 6ero Qpor qu1 es relevante que lleve la palabra 3 aceptada4R.6orque el avalista tambi1n firma de forma transversal en el anverso. !s en aras de una claridad se pone por impreso 3por aval 3 y en otro lugar 3 aceptacin 3. (ibrada y aceptada la letra, que est a fecha dentro de un mes, se constituye el librado en principal obligado al documento. )e puede proceder al descuento del documento 7recibir una cierta cantidad anticipada del documento&. !simismo se puede proceder a la transferencia de dominio de la letra en favor de un tercero, endosarla. )e puede tambi1n esperar el cumplimiento del pla'o de un mes para su cobro. Tambi1n se puede endosar en garanta 3endoso pignoraticio4.Tambi1n se podra endosar en cobro a un banco, lo cual da la ventaja de for'ar la ejecucin de la letra evitando prrrogas y facilita adem s toda la labor de protesto en tiempo y forma. Esta es una serie de cosas que puede hacer el beneficiario de la letra. C(MB)B(!) DE (! ,!TB.!(E>! @ !CC#DE,T!(E) DE (! (ET.! DE C!-L#+ Cl usulas de la ,aturale'a$ 3son aquellas que se entienden pertenecerle y que slo pueden ser modificadas por una disposicin e<presa. 3 (as cl usulas !ccidentales$ 3son aquellas que no se entienden pertenecerle, pero que pueden ser introducidas por una disposicin e<presa.4 %. C(MB)B(!) DE (! ,!TB.!(E>! DE (! (ET.! DE C!-L#+ a./ Cl usula a la orden$ (a letra de cambio naci y se desarroll como un ttulo de cr1dito esencialmente a la orden. El endoso, que es la institucin jurdica mediante la cual se transfieren los cr1ditos a la orden est reglamentado con ocasin de la letra de cambio; cuando veamos el nV %G art. 5 el elemento a la orden estaba presente. + sea, el elemento a la orden era de la esencia de la letra de cambio. Esto cambi en aAos recientes por ra'ones de seguridad y adem s por el efecto novatorio del documento. Esto llev a que se estableciera la posibilidad de que se giraran letras de cambio nominativamente, pero aqu se produce que se permiti se giraran letras nominativas, pero es tan fuerte el car cter a la orden que tuvo siempre el documento que se estableci que no obstante se haya transferido nominativamente puede ser transferida mediante endoso 7esto va contra todos los principios vistos respecto de los ttulos de cr1dito&. @ para trabarse la libre circulacin del documento y no ser transferida mediante endoso, se debe estampar la cl usula 3no endosable4, pero incluso en esta situacin se puede transferir en comisin de cobran'a, pero no transferir el dominio. !rt. %E$ 3(a letra, aun la no librada e<presamente a la orden, es transferible por endoso. ,o obstante, si el librador ha insertado en la letra las palabras Yno endosableY o una e<presin equivalente, slo podr transferirse o constituirse en prenda conforme a las reglas aplicables a los cr1ditos nominativos. En todo caso, puede endosarse en comisin de cobran'a.4 Q)e podr girar una letra al portadorR

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El art. % dice que debe ir el nombre del beneficiario, y si no tiene estas menciones no es letra de cambio, o sea, en principio debe ir el nombre. (o que ocurre es que por e<cepcin el art. %% dice que puede que a la 1poca del giro no se lleve todas las menciones, pero para presentarse al pago s debe estar completa, en consecuencia, aunque el art. % diga que una de las menciones es el nombre del beneficiario en hiptesis podemos girar una letra sin esto, pero para hacerla efectiva habr necesariamente que llenarla con el nombre del beneficiario porque no se puede cobrar al portador. Es similar a lo que ocurre con el cheque. (o que el legislador no acepta es que se presente al cobro sin tener todas las menciones del art. %. Entonces respecto de esta primera cl usula facultativa, la posibilidad que el documento sea girado nominativamente si puede hacerse no obstante lo cual de todas maneras se puede transferir mediante endoso. )i se desea que no se transfiera mediante endoso requerir una cl usula especial llamada 3no endosable4; y as y todo podr endosarse en cobran'a. b./ Cl usula relativa al lugar del giro$ en el nV 2 art. % se refera al lugar del giro del documento, contiene tambi1n una norma supletoria al referirse al domicilio del librador. Es importante el lugar del giro, porque la regla general en materia de acciones cambiarias es que se inicien en el domicilio del librado si ha aceptado o en el domicilio del librador si no acepta el librado. 6ero fundamentalmente tiene importancia el lugar del giro porque determina donde naci la letra, y esto nos interesa porque incluso letras otorgadas fuera de Chile tienen valor aqu si cumplen con los requisitos que ese pas e<ige. c./ (a 1poca de pago o fecha de vencimiento$ El nV D del art. % dice que se considerar pagadera a la vista, en consecuencia podra no contener fecha de vencimiento. Esto de que no tenga fecha de vencimiento tendr importancia para la prescripcin, ya que la prescripcin de la letra pagadera en cualquier momento corre desde la vista. d./ Cl usula del (ugar del pago$ Tambi1n est en el nV D. )i nada se dice sobre el lugar del pago se entiende que debe pagarse en el domicilio del librado; y si e<isten varios librados todos se pueden presentar a la aceptacin del documento a menos que hubiera un orden, en cuyo caso el primero se tendr como librado y los siguientes como librados subsidiarios. 7!rt. :&. Q8u1 pasa si e<isten varios librados en relacin con el domicilioR Es necesario que designen un domicilio 0nico para todos ellos. (a letra tambi1n puede ser girada para ser pagada en el domicilio de un tercero, el cual puede estar en la localidad del domicilio del librado o no. Esto tiene un origen histrico, y es cuando el domicilio del librado se encuentra en un lugar apartado, de difcil acceso. +tra cosa importante en relacin con el domicilio es la indicacin de la comuna, esto dice relacin con el protesto cuando no es pagado, porque el ministro de fe antes de estampar el protesto debe ver en la tesorera comunal respectiva si se han consignado los fondos, porque puede ocurrir que se ignore quien es el dueAo de la letra, a qui1n se la debo pagar, y para evitarme el protesto consigno fondos en la tesorera respectiva.

2. C(MB)B(!) !CC#DE,T!(E) DE (! (ET.! DE C!-L#+

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a./ Cl usula de indicacin de comuna$ es indicar la comuna donde est el lugar del pago. @a vimos su importancia. b./ Cl usula de ser reajustable la cantidad librada$ 6or eso el nV 5 art. % habla de una cantidad determinada o determinable. 6uede seAalarse cualquier tipo de reajuste que no est1 prohibido por al ley, pero si no se indica ninguno en especial se entender que rigen las normas de la ley %E.G%G sobre +peraciones de Cr1dito de Dinero. Esta ley seAala que el reajuste vaya desde la 1poca del giro hasta la 1poca del vencimiento o pago. c./ Cl usula de intereses$ En esta materia la ley deja en libertad a las partes para que convengan la tasa de inter1s, obviamente dentro de lo lmites de la ley %E.G%G, o sea el tope del inter1s m <imo convencional. (a fecha desde la cual y hasta la cual pueden correr los intereses pueden convenirlo las partes libremente; la determinacin del capital sobre el cual se calcular n los intereses. @ si nada se digiere sobre el particular, se aplica el nV5 del art. %5 que es el que se refiere a las cl usulas accidentales, los intereses correr n desde la 1poca de su emisin hasta la fecha de su pago. d./ Cl usula de Devuelta sin gastos o sin obligacin de protestar$ el portador de la letra de cambio tiene la obligacin legal de presentarla a su cobro a su vencimiento, y si no le es pagada debe protestar la por falta de pago, este protesto debe hacerse en tiempo y forma. )i el documento no es protestado en tiempo y forma se produce el perjuicio de la letra, se perjudica el documento. 6ero puede ocurrir que en virtud de una cl usula especial, esta que estamos viendo, se libere al tenedor del documento de protestarla, por eso se llama sin obligacin de protestar. En consecuencia si se libera por una cl usula accidental la letra no se perjudica por falta de protesto desde el momento en que no e<iste la obligacin de hacerlo. e./ +tras cl usulas que se desee insertar en el documento$ se otorga libertad a las partes para introducir otras cl usulas, siempre que no alteren la esencia del documento.

D#KE.)!) C(!)E) DE (ET.!) !TE,D#E,D+ ! )B KE,C#-#ET,+ (a letra de cambio puede ser de cuatro clases atendiendo a su vencimiento$ a& (ET.! O#.!D! ! B, D_! *#"+ ! DETE.-#,!D+$ 5G de diciembre de %III. b& (ET.! )#, *EC?! DE KE,C#-#E,T+$ no se indica fecha, es la 3letra a la Kista4, y puede ser presentada a su cobro en cualquier momento. c& (ET.! O#.!D! ! B, 6(!>+ C+,T!DE.+ DE)DE )B O#.+$ 5G das giro, por ejemplo. El pla'o de vencimiento est determinado por la fecha de giro del documento. d& (ET.! C+,T!DE.! ! B, 6(!>+ C+,T!DE.+ DE)DE (! K#)T!$ )on las que presentan mayores problemas desde punto de vista jurdico. 8ue el pla'o sea contadero desde la vista significa que el pla'o de vencimiento no guarda relacin con su

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fecha de emisin, la letra puede ser girada hoy a 5G das vista, pero lo importante es desde cuando se cuentan los 5G das, porque no es a contar de hoy, sino que se cuenta desde su aceptacin, o desde su protesto por falta de aceptacin, o bien desde su protesto por falta de fecha de aceptacin. Esto de las diversas clases de letras tiene una importancia fundamental para los efectos de la aceptacin. (! !CE6T!C#Z, En la letra cl sica, aquella que deriva del contrato de cambio, haba una relacin de tres personas$ el librador que la emita dando una orden de pago a un tercero llamado librado, y por otro lado la persona beneficiario de la letra. Oirada la letra el beneficiario debe presentarla al librado para su aceptacin, y el librado puede aceptar o no esta orden de pagar el documento, y esto es precisamente lo que se denomina en el lenguaje cambiario (! !CE6T!C#Z,. )i presenta la letra a la aceptacin el librado aceptaba, tomaba el nombre de aceptante y se constituye desde ese momento en principal obligado al documento; si no acepta el librado no contrae obligacin alguna porque es una persona completamente ajena al nacimiento del documento. Esto rebotar en el librador y tendr que responder por la letra. (a ley dispone que el librador puede liberarse de la garanta de aceptacin, pero en caso alguno puede liberarse de la garanta de pago. !rt. %G$ 3El librador garanti'a la aceptacin y el pago de la letra de cambio. 6uede e<imirse de la responsabilidad de la aceptacin; pero toda cl usula por la cual se e<ima o limite su responsabilidad por el pago se tendr por no escrita4. )eAala primero el principio de que el librador garanti'a la aceptacin y pago del documento. "am s puede liberarse de la garanta de pago. Q8u1 antecedentes tenemos respecto de la aceptacinR 6or una parte hemos visto que la letra de cambio es una orden escrita no sujeta a condicin en virtud de la cual el librador le ordena al librado pagar cierta suma determinada o determinable de dinero. 6or otro lado tenemos que el librado, en la letra tradicional, es un e<traAo al giro de la letra. ,o interviene y, por lo tanto, en principio no contrae obligacin alguna. El librado, al present rsele la letra para su aceptacin, puede aceptar o no esta orden de pago. )i la acepta el librado pasa a ser aceptante y se constituye en el principal obligado al pago en el documento, si no acepta, o recha'a la aceptacin no contrae obligacin alguna. 6resentacin a la !ceptacin 8uien 6uede 6resentar (a (etra ! (a !ceptacin Evidentemente puede hacerlo el dueAo de la letra, su portador legtimo, personalmente o a trav1s de mandatario, teniendo presente que este mandato no requiere

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formalidad alguna. E<presamente la ley seAala que no es necesario endosarle la letra al mandatario para que la presente a su aceptacin, incluso se establece la presuncin de que la mera tenencia del documento hace presumir el mandato. En suma, la letra puede ser presentado por el portador legtimo o por un tercero que act0e como mandatario de 1ste. Dnde Debe ?acerse (a 6resentacin Evidentemente en el domicilio del librado que se encuentra estampado en la propia letra, a menos que en el documento se haya seAalado un domicilio especial para ser presentada a su aceptacin. Cu ndo Debe ?acerse Debe hacerse en das y horas h biles; no son das h biles los festivos, los das s bados y el 5% de Diciembre; horas h biles son entre la I$GG y las %E$GG horas. 6resentacin ! (a !ceptacin De (a (etra !tendiendo ! (a Clase De (etra De 8ue )e Trate ?emos visto que e<isten cuatro especies de letras atendiendo a su vencimiento, estas dos ideas est n vinculadas. .especto de la letra girada a un da fijo y determinado, o bien la letra girada a un pla'o contadero desde su giro o emisin, la presentacin de la letra a su aceptacin es voluntaria. ,o constituye una obligacin para el portador porque el portador podra esperar la fecha de su vencimiento y presentarla no a la aceptacin sino al cobro. Q8u1 letra no cabe presentarla a su aceptacinR (a letra a la vista, porque implica la presentacin a su cobro. !dem s porque las letras giradas a la vista en la mayora de los casos ser n aquellas que nacen aceptadas. .especto de las letras giradas a un pla'o contadero desde su vista o presentacin, la presentacin a la aceptacin es indispensable porque slo desde la fecha de aceptacin se cuenta el pla'o de vencimiento del documento. @ la presentacin a aceptacin de esta letra debe hacerse dentro del pla'o de una aAo porque al aAo de la fecha de emisin caduca el documento. Kolviendo a la aceptacin tenemos que el tenedor del documento lo presenta en el domicilio del librado seAalado en la letra o bien en el otro domicilio seAalado para este efecto a financiamiento de que el librado manifieste su voluntad en orden a aceptar el documento o no.

El librado tiene diversas posibilidades$ %V 8ue acepte la letra$ la aceptacin es un acto solemne, ya que debe otorgarse por escrito. !dem s la aceptacin debe darse en la letra misma; debe ser firmada por el librado, aunque la ley ha seAalado, para evitar discusiones que la sola firma del librado implica aceptacin.

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2V 8u1 el librado no acepte el documento, le restituye el documento al portador que se lo ha presentado no aceptando la letra. 5V 8ue le plantee al portador que le haga una nueva presentacin el da siguiente, pero pierde este derecho de segundo requerimiento si la letra ha sido presentada el 0ltimo da antes de su vencimiento. Esto es as porque deriva de la relacin entre el librador y librado, y de que antes era necesario la provisin de fondos del librador al librado. :V 8ue el librado en el primer momento acepte el documento y despu1s, pens ndolo en forma m s ra'onada, decida retirar su aceptacin. 6ara que suceda esto es menester que todava no le haya devuelto la letra al portador que se la present. (a ley lo faculta e<presamente para retirar su aceptacin del documento mientras obre en su poder borrando o tachando la firma, y agregando la e<presin 3retiro de aceptacin4. .equisitos de *ondo de la !ceptacin (a forma est dada por la sola firma del librado. De fondo la aceptacin debe ser pura y simple, es una orden no sujeta a condicin para pagar una cantidad de dinero; con todo, y haciendo e<cepcin a esto se le otorga la facultad al librado para aceptar la letra restringi1ndola a una parte de la suma librada. Esto significa que si por ejemplo la letra es girada por F%.GGG.GGG el librado dice que la acepta pero por FCGG.GGG. Es la 0nica modalidad que puede introducir en su aceptacin. Q8u1 ocurre con el 6ortador del documento frente a las diversas hiptesisR *rente a la primera situacin en que el librado acepta pura y simplemente la letra, el portador deber esperar el vencimiento del documento para presentacin al pago. (o mismo vale si el librado pidi un nuevo requerimiento al da siguiente y al da siguiente acept. )i el librado no acepta el portador del documento tiene dos alternativas$ a& ,o hacer nada, esperar el vencimiento del documento y proceder a su cobro Qa quienesR !l librado no porque no se constituy en aceptante. 6or eso se la podr cobrar al librador, al avalista si lo hay, al endosante si es que ha habido endoso. Estas personas deben garanta de aceptacin al portador del documento, y se encuentran obligados al pago, por lo tanto, tambi1n tienen respecto del portador garanta de pago. b& 6rotestar el documento por falta de aceptacin. ?ay que tener presente que e<iste tambi1n el protesto por falta de fecha de aceptacin, esto porque con la sola firma del librado hay aceptacin, pero hay un caso en que la aceptacin no slo debe constituirla la firma del librado sino que tambi1n deber fecharla. Esto ocurre cuando desde ese momento empie'a a correr el pla'o para su cobro. Es un pla'o contado desde su vista donde no basta la firma sino que es necesario adem s la fecha. Q8u1 sentido tiene esta posibilidad de protestar por falta de aceptacinR

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6orque podemos esperar la fecha de vencimiento y la cobramos; lo que ocurre es que el protesto por falta de aceptacin produce la caducidad del pla'o y, por lo tanto, podemos hacer de inmediato efectiva la garanta de aceptacin procediendo al cobro del documento. Este efecto de producir la caducidad est en perfecta consonancia con los principios que informan en el derecho com0n las obligaciones a pla'o, que slo se pueden hacer e<igibles a su vencimiento, pero el art. %:ID C. C. autori'a al acreedor para e<igir la obligacin antes del vencimiento cuando el deudor se ha constituido en quiebra, ha cado en estado de notoria insolvencia, o cuando se han e<tinguido o disminuido las cauciones; con todo esto se quiere decir que el pla'o se le concede al deudor en atencin a su solvencia, pero si se constituye en insolvente o se presume que no podr cumplir la obligacin, el pla'o no tiene ra'n de ser. !qu sucede lo mismo, por lo que yo puedo proceder al cobro del documento a quienes me deben garanta de aceptacin. -e deben garanta de aceptacin en primer t1rmino y siempre el librador, posteriormente el avalista y quienes fueron dueAos anteriormente del documento, o sea, los endosantes. Q6uede el librador e<imirse de la garanta de aceptacinR Esto traera como efecto que no le pueden hacer efectivo el cobro del documento antes del vencimiento en caso de no ser aceptado. )i puede, y esto es otra cl usula accidental, aquella en virtud de la cual se e<ime de garanta de aceptacin; pero de la que no puede e<imirse nunca es de la garanta de pago. !rt. %G$ 3El librador garanti'a la aceptacin y el pago de la letra de cambio. 6uede e<imirse de la responsabilidad de la aceptacin; pero toda cl usula por la cual se e<ima o limite su responsabilidad por el pago se tendr por no escrita4. 6uede e<imirse de garanta de aceptacin, pero nunca de la de pago porque si se e<imiera de la garanta de pago la emisin del documento no tendra ning0n valor, ya que tendra valor en la medida que el librado acepte. ?ay que tener presente que el protesto por falta de aceptacin dispensa el protesto por falta de pago. )i hay varios librados, el que acepta es el que se constituye en aceptante y en principal obligado, deben designar un domicilio com0n. !rt. :$ 3)i una letra se girare contra varias personas, todas ellas se considerar n librados, a menos que e<presamente se hubiere designado alg0n orden, en cuyo caso se entender como librado slo al que apare'ca en primer lugar en el documento y los dem s, como librados subsidiarios en el orden seAalado4. !rt. :C$ 3?abiendo varios librados, cualquiera que sea la forma en que est1n designados, el que acepta se obliga al pago de la letra4. E( E,D+)+ Desde el punto de vista gramatical significa$ en el dorso, en el reverso. Escrito puesto al dorso de la letra de cambio y dem s documentos a la orden por el cual el tenedor legtimo transfiere el dominio de la letra, la entrega en cobro o la constituye en prenda.

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Dijimos que tal es la relacin entre la letra de cambio, que es un documento esencialmente a la orden, y el endoso que es el modo de como se ceden los documentos a la orden. En nuestra legislacin el endoso est reglamentado en la ley %E.G:2 en relacin con la letra. Esto dio origen a una situacin curiosa que tuvo que ser sanada posteriormente por la ley %E.C22, porque la definicin que da el art. %H de la ley dice 3por el cual el tenedor legtimo de la letra4, con lo que cabe preguntarse que ocurre con los dem s documentos a la orden; esto la ley %E.C22 7que tiene dos artculos& lo soluciona haciendo e<tensivo el endoso a todos los otros ttulos de cr1dito representativos de dinero. )eg0n el concepto e<isten tres clases de endoso$ endoso traslaticio de dominio; en cobran'a o en comisin de cobran'a; en prenda, garanta o pignoraticio. (os objetivos de cada uno de ellos son trasferir el dominio, en el primer caso, entregar el documento en cobran'a, en el segundo, y otorgar el documento en garanta o prenda en el 0ltimo. ?ay que agregar que el endoso traslaticio de dominio es la regla general, con lo cual, si nada se dice al endosar el documento se entiende endoso traslaticio de dominio. 6ara que sea en cobran'a debe ponerse 3en cobran'a, valor en cobro u otra cosa similar4; lo mismo vale para el valor en prenda. Desde el punto de vista formal el elemento esencial del endoso es la firma del endosante puesta al dorso del documento o en una hoja de prolongacin adherida a la letra. Esto de la hoja de prolongacin se da porque puede ser que la letra se llene por sucesivos endosos, y por eso se le agrega una hoja. *igura, por lo tanto el endoso en el documento mismo, cumpliendo as el principio de literalidad. E,D+)+ T.!)(!T#C#+ DE D+-#,#+ 6uede ser de dos clases$ endoso completo o endoso en blanco. a& Endoso completo$ consiste en que adem s de la firma del endosante se pone el nombre del endosatario y generalmente tambi1n las fecha. b& Endoso en blanco$ no hay nombre del endosatario, y la fecha es un elemento secundario. (o que distingue al endoso completo del endoso en blanco es que en uno va el nombre del endosatario y en el otro no. 6or lo tanto el endoso en blanco implica que el documento se transforma en 3al portador4. Q6odr volver a ser a la ordenR )i, a nombre del endosatario. Desde el punto de vista formal el endoso debe ser puro y simple, vale decir no se puede subordinar a condicin alguna. Q6odra el endosante del documento al transferirlo privarse de responsabilidad frente a los futuros endosatariosR ), mediante la prohibicin de nuevos endosos. (a prohibicin de nuevos endosos no significa que los futuros endosatarios no puedan endosarla, sino que el efecto que produce es que libera de responsabilidad al endosante frente a futuros endosatarios.

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Oaranta De 8ue .esponde El Endosante !l Endosatario El endosante responde al endosatario siempre de garanta de derecho, y de garanta de hecho a menos que se e<ima mediante la prohibicin de nuevos endosos respecto de nuevos adquirientes. !rt. 2C$ 3El endoso traslaticio de dominio garanti'a la aceptacin y pago de la letra y el o los endosantes ser n solidariamente responsables de los efectos de la falta de aceptacin o pago, salvo estipulacin en contrario estampada en el dorso mismo. El endosante puede prohibir un nuevo endoso y, en tal caso, no responde ante los endosatarios posteriores de la letra4. En consecuencia el endoso traslaticio de dominio garanti'a la aceptacin y pago de la letra. !dem s esto de la garanta de hecho hay que relacionarlo con los principios de independencia de firmas y el principio de autonoma de las obligaciones, que hace que las personas que se van obligando son solidariamente responsables por fallo de la aceptacin y pago del documento. E<cepciones 6ara acreditar que es portador legtimo se debe acreditar su dominio por una serie sucesiva de endosos, aunque el 0ltimo est1 en blanco.

!rt. 2D$ 3El tenedor de una letra de cambio se considera portador legtimo si justifica su derecho por una serie no interrumpida de endosos, aunque el 0ltimo est1 en blanco. 6ara este efecto, los endosos tachados o borrados se tienen por no escritos. Cuando a un endoso en blanco sigue otro endoso, se reputa que el firmante de 1ste ha adquirido la letra por el endoso en blanco4. (as e<cepciones reales las puede oponer siempre, en las personales el deudor puede oponer las que tiene contra el portador legtimo y no contra anteriores dueAos de la letra por el principio de la purga o inoponibilidad de e<cepciones. Este principio e<iste porque si no se entrabara la libre circulacin del documento ya que se podra oponer e<cepciones contra cualquiera. E,D+)+ E, C+L.!,>! En este endoso en el fondo lo que hay es un mandato. Q?ay garanta entre endosante y endosatario en este endosoR ,o, porque si no se lo pagaran al mandatario accionara contra el mandante y eso sera ilgico. E<cepciones El deudor podr oponer siempre e<cepciones personales al endosatario en cobro; en cuanto a las reales podr oponer las que tiene contra el endosante, ya que las resultas del acto se radican en el patrimonio del mandante. 6ara saber que estamos en presencia de un endoso en cobran'a, va a decir, en cobro, en cobran'a, etc. @ si nada dice se entiende que es traslaticio de dominio.

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E,D+)+ E, 6.E,D!, O!.!,T_! + 6#O,+.!T#C#+ Tambi1n aqu debe indicarse en el documento que se trata de un endoso especial, en garanta. Q8u1 puede hacer el endosatario en garanta o prendaR Debe proceder al cobro del documento y frente a esto caben dos posibilidades$ 8ue el documento le sea pagado o no. / )i el documento no es pagado debe protestarlo en fondo y forma, vale decir, tiene que la obligacin de reali'ar los actos necesarios para que la letra no se perjudique, y / )i el documento es pagado imputar su valor a lo que el endosante en garanta le adeudaba. @ si el valor de la letra es superior al monto del cr1dito, deber restituir el saldo al rendir cuenta al endosante. En consecuencia, el endoso en garanta o en prenda, supone una deuda pree<istente del endosante para con el endosatario, y en virtud de esa obligacin pree<istente le endosa uno o m s documentos en garanta con el cargo que el endosatario realice las gestiones tendientes a que el documento sea pagado, y si no es pagado deber protestarlo en fondo y forma. Oarantas y E<cepciones %& .esponder el endosante en general al endosatario en garanta del no pago del documento$ ,o responde, a menos que haya estipulacin e<presa porque al no ser un problema de la esencia las partes pueden alterar sus efectos. 2& .especto de las e<cepciones que puede oponer el deudor al endosatario en garanta o prenda$ (as reales se pueden oponer, en las personales Qhay purga o noR 6uede hacer valer las personales contra el endosatario Qy contra el endosanteR ,o, slo se pueden oponer e<cepciones que se tienen contra endosatario, no contra el endosante. El endosatario no es un simple mandatario para el cobro, desde el momento que el va a imputar lo cobrado o pagado a su cr1dito. !rt. 5G$ 3El endoso en garanta faculta al portador para ejercer todos los derechos emanados de la letra, cobrarla judicial y e<trajudicialmente y aplicar sin m s tr mite su valor al pago de su cr1dito, con obligacin de rendir cuenta al endosante. )in embargo, a menos que se estable'ca lo contrario, el endosante no responde de la aceptacin o pago de la letra. -ientras el endosatario mantenga la letra en su poder, debe practicar todas las diligencias necesarias para conservar los derechos emanados de ella4. El endosatario slo podr endosarlo en cobran'a !rt. 2E$ 3(a persona demandada en virtud de una letra de cambio no puede oponer al demandante e<cepciones fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de la letra4.

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Este es el principio general$ que opere la purga de e<cepciones, pero ella no puede operar en el endoso en cobran'a, porque esto no es m s que un mandato de cobrar. !rt. 5%$ 3El pagador de una letra de cambio no est obligado a cerciorarse de la autenticidad de los endosos; ni tiene facultad para e<igir que 1sta se le compruebe; pero debe verificar la identidad de la persona que la presente al cobro y la continuidad de los endosos, so pena de quedar responsable si paga a portador ilegtimo del documento4. Es muy importante para efectos de la circulacin de los ttulos de cr1dito. El obligado a pagar una letra est facultado para hacer una revisin de los endosos anteriores, para e<igir que se comprueben los sucesivos endosos. Esto est en estrecha relacin con el art. H ya que no se puede e<imir del pago de la letra por haber firmas falsificadas o adulteradas o personas imaginarias. El art H consagra el principio de independencia de firma, y adem s est el principio de autonoma cambiaria$ cada persona que firma el documento contrae una obligacin independiente, personal. )lo tiene obligacin de verificar la identidad de la persona que presenta el documento en cobro. !rt. 52$ 3El endoso de una letra vencida o protestada por falta de pago no tiene m s valor ni produce otro efecto que el de una cesin ordinaria; y en este caso el cedente y el cesionario podr n ajustar los pactos que les convengan. Con todo, al endoso en comisin de cobran'a le es siempre aplicable la norma del artculo 2I4. El endoso se estampa en el dorso del documento o tambi1n en una hoja de prolongacin adherida a la letra.

E( !K!( 7!rt.:D y :H& Es la institucin, garanta, denominada tambi1n fian'a cambiaria. )e llama tambi1n fian'a porque es una garanta personal en oposicin a las reales. !qu responde el fiador con su patrimonio personal. Es un acto solemne. Debe otorgarse por escrito en la letra misma, en una hoja de prolongacin adherida a ella, y tambi1n puede darse en un documento separado. !qu se afecta el principio de liberalidad de la letra de cambio porque habr una obligacin que no consta en el ttulo mismo. 6or esta especial caracterstica tiene efectos particulares$ que es que la garanta no circula con el documento mismo que vale para el endosatario inmediato y no para los futuros. !rt. :D$ 3El aval es un acto escrito y firmado en la letra de cambio, en una hoja de prolongacin adherida a 1sta, o en un documento separado, por el cual el girador, un endosante o un tercero garanti'a, en todo o en parte, el pago de ella4.

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(lama la atencin del concepto el que puedan ser avalista el girador, o el endosante de la letra. 6or de pronto ambos responden de la garanta de pago, entonces qu1 sentido tendra si ya est n obligados al pago del documento, volverse a obligarR (a ra'n de esta disposicin es que lo que ocurre es que pueden obligarse en distintos t1rminos, porque el perjuicio de la letra beneficia a ciertos obligados y a otros no. Leneficia a los endosantes, pero no beneficia al avalista sin limitacin, o sea, al que garanti'a el documento; en consecuencia no todos los obligados a la letra de cambio est n obligados con la misma intensidad. Clasificacin del !val El aval puede ser limitado o ilimitado$ !val #limitado$ o sin limitacin. En 1l el avalista se obliga en iguales t1rminos que el aceptante, y como veremos, no lo beneficia el perjuicio de la letra.

En escala tendramos$ / !l aceptante. / !l avalista sin limitacin. / El librador 7padre de la criatura&. / (os endosantes 7entre los que puede haber distintas categoras& !val con limitado$ Q8u1 limitaciones pueden haberR$ %. 2. 5. :. Cantidad o monto$ por ejemplo es por %G y yo avalo C. !caso$ por ejemplo yo avalo en caso que aceptante caiga en quiebra. ! persona determinada$ por ejemplo yo avalo a determinado endosante. (imitado a tiempo$ lo que libera a este avalista es cualquier prrroga.

El avalista estampa su firma en el anverso del documento, tambi1n en el anverso de la hoja de prolongacin. )i por cualquier ra'n se pone en el reverso la firma de un avalista, debe indicarse claramente 36or aval4, porque si no se puede confundir con un aceptante. !val en Documento )eparado En este caso se atenta contra el principio de literalidad. )i se otorga en documento separado deber constar la individuali'acin de la letra 7documento del que se trata&, y respecto de sus efectos esta garanta no circula con el documento desde el momento que no consta en 1l. (os avalistas en documento separado no se transfieren con el endoso, en consecuencia, son una garanta respecto de una persona. (as normas sobre aval son breves, est n en dos arts$ :D y :H.

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!rt. :D$ 3El aval es un acto escrito y firmado en la letra de cambio, en una hoja de prolongacin adherida a 1sta, o en un documento separado, por el cual el girador, un endosante o un tercero garanti'a, en todo o en parte, el pago de ella. (a sola firma en el anverso de la letra o de su hoja de prolongacin constituye aval, a menos que esa firma sea del girador o del librado. +torgado en el dorso debe contener, adem s de la firma del avalista, la e<presin Ypor avalY u otra equivalente. +torgado en documento separado debe, adem s de la firma del avalista, e<presar que el acto es un aval e identificar claramente la letra a la cual concierne. (os derechos que emanan de un aval otorgado en instrumento separado no se transfieren por endoso. El acto que no re0na los requisitos seAalados en este artculo, no constituye aval4. !rt. :H$ 3El aval puede ser limitado a tiempo, caso, cantidad o persona determinada; y en tal evento, slo producir la responsabilidad que el avalista se hubiere impuesto. Concebido el aval sin limitaciones, el avalista de la letra de cambio responde del pago de ella en los mismos t1rminos que la ley impone al aceptante4. El aval que interesa es el de un tercero porque aqu hay una nueva persona que en virtud del aval garanti'a el documento. El legislador pec por e<ceso porque no debiera confundirse con firma del girador ya que 1sta va abajo. KE,C#-#E,T+ @ 6!O+ DE (! (ET.! En esto hay que tener presente el distingo de los diversos tipos letras atendiendo a la fecha de su vencimiento, las que se clasifican en a la vista, a da fijo y determinado, pla'o desde emisin, pla'o desde la vista. Q6or qu1 ser estoR En la letra a la vista hay libertad para presentarla al cobro dentro de un aAo; respecto de las letras con fecha de vencimiento conocida que se aceptaron y se fecharon bes voluntario para el portador presentarla al cobro cuando 1l quieraR ,o, tiene que presentarla el da del vencimiento, y si fuere s bado, domingo o festivo, el da siguiente h bil. Esta es la primera norma respecto de la presentacin de la letra a su cobro. 6uede ocurrir que la letra est1 en poder de un banco o institucin financiera, ya sea porque el banco es el beneficiario del documento, ya sea porque se la hayan endosado en cobran'a o en garanta. En este caso la ley establece que el banco debe enviar un aviso al obligado por lo menos con die' das de anticipacin a la fecha del vencimiento al domicilio del librado o aceptante. En este aviso se hace una individuali'acin del documento y se le seAala que deber concurrir a pagarlo a la oficina del banco que corresponde seg0n domicilio del librado. )i la letra no est en manos de estas instituciones, sino en poder de un particular, es 1l quien debe presentarla a su cobro el da de su vencimiento o el siguiente h bil. + sea, la diferencia de avisar y no avisar es el lugar donde se paga, porque la letra de cambio cuyo portador es un banco o institucin financiera, no se paga en el domicilio del librado; en cambio si est en poder de un particular 1l tendr que presentarla a su vencimiento al aceptante.

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6resentada la letra a su cobro debe ser pagada, no est la posibilidad de la segunda presentacin que se daba a propsito de la aceptacin, en que el librado poda pedirle al portador del documento que se la presentara al da siguiente. El pago puede ser total o parcial, y el portador no puede rehusar el pago parcial. )i hace pago parcial se deja constancia en la propia letra de la parte pagada y se protestar por falta de pago respecto del saldo.)i el pago es total el obligado puede e<igir, adem s de que se deje constancia del pago en el documento mismo, que se le restituya el documento y, eventualmente, puede pedir que se le otorgue recibo. Tiene importancia e<igir recibo de pago cuando es pago parcial, ya que en este caso no se restituye el documento al obligado que paga, en cambio si el pago es total se lo van a restituir. ,o obstante que el pago sea total puede no entregarse la letra de inmediato, por ejemplo en un banco, cuando se paga con cheque, porque puede que el cheque sea sin fondos; entonces el banco otorga un recibo al pagador del documento en que se seAala que una ve' que el banco librado haya pagado se le devolver la letra por correo. El pago de la letra puede efectuarse antes de su vencimiento, situacin que no gusta al legislador. De hecho los reajustes e intereses corren hasta la 1poca de vencimiento, y adem s se establece una presuncin cuando el pago se hace el da de su vencimiento en el sentido que el obligado pag bien, presuncin que no ampara cuando el pago se hace antes de su vencimiento. !rt. CD$ 3El librado que paga antes del vencimiento queda responsable de la valide' del pago. El que paga la letra a su vencimiento queda v lidamente liberado, a menos que lo haya hecho a sabiendas para consumar un fraude4.

Entonces, el pago puede ser total o parcial, y el portador del documento no puede rehusar el pago parcial salvo despu1s del vencimiento de la letra en que el pago parcial no puede ser inferior a la mitad del valor del documento. )i la letra es pagada totalmente se deja constancia en el documento mismo y se le devuelve a quien pag, salvo el caso en que haya pagado con cheque. )i el pago es parcial se dejar constancia y se protestar por la diferencia. @ si no se paga de manera alguna evidentemente habr que proceder al protesto del documento. E( 6.+TE)T+ Es un acto solemne reali'ado por un funcionario p0blico en que se deja constancia de la falta de aceptacin de la letra, falta de fecha de aceptacin de la letra o de la falta de pago de la misma. 6or lo tanto e<isten tres clases de protesto$ protesto por falta de aceptacin, por falta de fecha de aceptacin, por falta de pago. QCu ndo procede y cuando no procedeR QEs obligatorio protestar una letra por falta de aceptacinR ?ay que distinguir$ es obligatorio trat ndose de la letra a fecha desde la vista porque por el protesto se determina la fecha y si no lo hace puede pasar el aAo y caducar

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el documento; es voluntario presentar a la aceptacin en la letra girada a da fijo y fecha desde emisin porque se presenta a cobro a cualquiera de los endosantes. )i es presentada a la aceptacin y no es aceptada por el librado puedo protestar por falta de aceptacin que produce caducidad del pla'o, o tambi1n se puede esperar a su vencimiento y cobrar. )i se protesta por falta de aceptacin hay caducidad de pla'o y por eso se puede proceder al cobro inmediato sin esperar la fecha de vencimiento. 8uien 6ratica El 6rotesto Es practicado por un notario, y en los lugares donde no e<ista notario puede practicarlo el +ficial del .egistro Civil correspondiente. 6rocede concurriendo al domicilio del obligado, el aceptante, le entrega un aviso en que cita al obligado a su despacho al da siguiente h bil para que concurra para practicarle el requerimiento y pague el documento. Este aviso debe entregarse a cualquier persona adulta del domicilio del obligado, y en caso de que no encuentre a nadie debe fijarlo; es como una notificacin por c1dula, pero se llama !K#)+. El obligado puede o no concurrir, y concurriendo puede o no pagar. !rt. DG inc. 2V$ 3Con autori'acin de la Corte de !pelaciones respectiva, los notarios, bajo su responsabilidad, podr n delegar la funcin de entregar el aviso a que se refiere el artculo D%, en un empleado de su dependencia4. Con el aviso se cita al obligado a comparecer al despacho del ministro de fe al da siguiente h bil. Tenemos que ponernos en el caso de que no concurra o no pague, porque si paga no hay protesto. En este caso se proceder a estampar el protesto en el documento mismo o en una hoja de prolongacin 7en la pr ctica siempre es en hoja de prolongacin& adherida a la letra. El protesto es un acto solemne, no slo en sentido que debe practicarlo un ministro de fe 7el funcionario p0blico es un ministro de fe que puede ser notario y si no lo hay puede ser el oficial del .egistro Civil correspondiente.&, sino tambi1n respecto del contenido. !dem s hay que tener presente, desde ya, que el protesto no puede ser suplido por ning0n otro acto, por tanto es un acto indispensable para mantener la fuer'a del documento. -enciones del protesto !rt. D2$ 3El protesto se estampar prolongacin de ella y deber contener$ en el dorso de la letra o en una hoja de

a& (a constancia de haberse entregado el aviso indicado en el artculo anterior y la fecha en que tal entrega se produjo; o sea, haberse entregado el aviso en el domicilio del librado. b& (a relacin de que el librado no acept la letra en los t1rminos en que ella fue girada, o que no fech la aceptacin o que no pag ntegramente, seg0n sea el caso. En el evento de pago parcial deber e<presar su monto; aqu se refiere a los tres protestos,

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deja constancia de que no se acept la letra, no fech la aceptacin o no pag ntegramente. c& Bn resumen de lo que e<prese el librado para no aceptar, no fechar o no pagar la letra, si compareciere a la citacin; o la constancia de que el librado no compareci o nada dijo; se pone en caso de que el obligado compare'ca o que no lo haga. )i comparece$ las ra'ones que di para no aceptar, no fechar o no pagar. @ si no compareci dejar constancia de eso. d& El n0mero con que el protesto aparece en el registro de que trata el artculo siguiente; lo que ocurre es que los notario y +ficiales de .egistro Civil deben llevar un registro de protesto, que es un registro cronolgico para evitar los protestos fuera de tiempo y forma. e& (os impuestos y derechos cobrados; esto se relaciona a la ley de Timbres y Estampillas, ya que las letras llevan impuesto. !dem s el ministro de fe cobra por esta diligencia. f& (a fecha, hora y lugar del protesto, y g& (a firma del funcionario que haya practicado la diligencia4. .egistro De 6rotesto !rt. D5$ 3Todo funcionario encargado de efectuar protestos de letras de cambio, deber llevar un registro de protestos, en el cual da a da dejar constancia de los que haya practicado, con el n0mero correlativo de cada uno y con las menciones de las letras b&, d&, e& y f& del artculo anterior. !dem s, individuali'ar el documento protestado con los nombres del librado o aceptante, del requirente, del beneficiario, monto de la letra y 1poca del vencimiento4. Es un registro cronolgico llevado da a da en que se deja constancia de los protestos que se reali'an con individuali'acin de ellos para evitar protesto e<tempor neos y que apare'can hechos oportunamente. !cta de protesto (a ley dice que el protesto se estampa en el documento mismo, al dorso de la letra. Como generalmente est ocupado, se hace en una hoja de prolongacin. El contenido del protesto est en el art. D2 de la ley. ?echo esto se devuelve el documento al portador. El art. HC es el que se refiere a un evento de fuer'a mayor o caso fortuito. El art. D: se refiere al tr mite posterior al protesto en s. !rt. D:$ 3El notario o el oficial del .egistro Civil, en su caso, deber devolver al portador la letra original, con las constancias del protesto, a m s tardar el da h bil siguiente que no fuere s bado al t1rmino de la diligencia y ser responsable de los daAos y perjuicios que resultaren de su demora o de cualquiera irregularidad u omisin en el protesto que le fueren imputables o si la letra se e<traviare.4

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(a copia del acta de protesto queda incorporada en el protocolo del notario. El registro tiene como funcin poder aclarar, en caso de divergencia, si el protesto fue practicado en tiempo y forma. Q8u1 ocurre si la letra es pagada con un chequeR ,o se restituye inmediatamente la letra sino una ve' verificado que el banco librado paga el documento. Tambi1n dijimos que ning0n otro acto o diligencia puede suplir el protesto. Q8u1 pasar en caso de interdiccin, quiebra o muerte del aceptante con relacin al protestoR ,i siquiera en estos casos la ley dispensa el protesto, o sea, 1ste tiene que reali'arse de todas maneras. El protesto adem s, como todo acto jurdico, puede estar afecto a alg0n vicio de nulidad, sin embargo el art. HH de la ley contiene una norma de car cter especial que permite a los tribunales desechar la nulidad del protesto cuando el vicio que se invoca no causare un perjuicio efectivo. (o que en la pr ctica significa que se restringe la posibilidad de hacer valer la nulidad del protesto. +tro punto importante es el relacionado con el protesto por falta de aceptacin$ decamos que cuando la letra de cambio no nace aceptada debe ser presentada al librado para su aceptacin, y el librado poda aceptar o no esta orden de pagar en su contra; si aceptaba se converta en el principal obligado; si no aceptaba el portador tena dos posibilidades$ esperar el vencimiento de la letra y proceder contra los otros obligados, o bien protestarla por falta de aceptacin, lo que llevaba a la caducidad del pla'o y lo habilitaba para proceder de inmediato a su cobro. Consecuente con esto, a propsito del protesto, la ley establece que el protesto por falta de aceptacin dispensa el protesto por falta de pago. Kale decir, yo portador de la letra protestada por falta de aceptacin, procedo a su cobro de inmediato; y si no me es pagada iniciar1 las acciones judiciales pertinentes. + sea, no requiero de un nuevo protesto por falta de pago. !rt. DH$ 3El protesto por falta de aceptacin dispensa la de presentacin para el pago y del protesto por falta de pago.4 Tener presente sobre el protesto$ (a ley %E.GI2 contempl la posibilidad de que los bancos e instituciones financieras en cuyo poder obraren letras de cambio, pudiesen protestar ellos mismos las letras no pagadas, o sea, igual como ocurre con los cheques, lo cual tiene por objeto agili'ar el tr mite y evitarse los gastos de protesto en lo que se refiere a los honorarios y derechos que cobra el notario. )in embargo esto en la pr ctica no ha operado porque se introdujo en el art. H% un inciso pen0ltimo en que el protesto hecho por los bancos e instituciones financieras es una gasto y una responsabilidad para ellos, y a cambio no puede cobrar suma alguna.

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!rt. H% inc. pen0ltimo$ 3(os bancos y las sociedades financieras no podr n cobrar suma alguna por estas actuaciones y ser n responsables de las obligaciones tributarias que ellas generen.4 !unque es inoperable en la pr ctica es importante conocer esta norma. .ecordar la norma del art. HG$ cuando la letra tiene la cl usula de la comuna, cl usula facultativa, el ministro de fe antes de estampar el protesto debe concurrir a la tesorera comunal respectiva a verificar si el obligado ha consignado fondos suficientes para el pago de la letra. Esta es la finalidad de la cl usula facultativa de indicar la comuna. !rt. HG$ 3!ntes de estampar la diligencia de protesto por falta de pago, el funcionario verificar en la Tesorera Comunal correspondiente si se ha efectuado en ella alg0n depsito destinado al pago del documento siempre que en 1l se hubiere seAalado la comuna correspondiente al lugar del pago. )i el depsito fuere suficiente para pagar la letra, intereses y reajustes, en su caso, se omitir el protesto. )i el depsito no fuere suficiente para pagar la letra, sus intereses, reajustes y gastos, en su caso, el funcionario deber dejar constancia de ello y protestar la letra por el saldo insoluto. ,o necesitar indicar el monto de dicho saldo trat ndose de letras reajustables. El funcionario a cargo del protesto retirar el depsito bajo recibo y entregar la letra al depositante con la constancia del pago estampada en ella, o en su caso, le entregar el recibo a que se refiere el artculo C:. (os fondos retirados se entregar n al portador del documento.4 )e omite el protesto si se han consignado los fondos, que pueden ser parciales. -W.#T+ E"ECBT#K+ DE (! (ET.! DE C!-L#+ Desde un punto de vista instrumental la letra de cambio es un instrumento privado 7art.:5: nV: C. 6. C.& !rt. :5: C. 6. C.$ 3El juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar cuando para reclamar su cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes ttulos$ :.V #nstrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido. )in embargo, no ser necesario este reconocimiento respecto del aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagar1 que no hayan puesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por falta de pago, siempre que el protesto haya sido personal, ni respecto de cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio, pagar1 o cheque, cuando, puesto el protesto en su conocimiento por notificacin judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o dentro de tercero da tacha de falsedad. Tendr m1rito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la letra de cambio, pagar1 o cheque, respecto del obligado cuya firma apare'ca autori'ada por un notario o por el oficial del .egistro Civil en las comunas donde no tenga su asiento un notario.4 ?ay que distinguir$

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/ )i la firma del obligado se encuentra o no autori'ado por un notario, porque si lo est no es necesario ning0n reconocimiento previo, tiene m1rito ejecutivo per se. Esto es as porque hace plena fe, no es necesario preparar nada porque el legislador lo que est protegiendo es la fe p0blica )i no fuera as la firma podra ser falsa, entonces el asunto es como se da m1rito ejecutivo a un documento sin que haya plena constancia que no se ha falsificado la firmaR. Entonces el legislador le da fuer'a ejecutiva a los ttulos cuando no hay duda de que son aut1nticos, por eso no es necesaria gestin cuando la firma del obligado aparece autori'ada por un notario. Entonces, si la firma est autori'ada ante notario el documento tiene m1rito ejecutivo per se. / )uponiendo que la letra no es autori'ada ante notario$ aqu hay que distinguir si el protesto fue o no fue personal. )i el protesto fue personal y el obligado no plante e<cepcin alguna tambi1n adquiere m1rito ejecutivo. )i nada dice se produce la misma situacin que cuando la firma es autori'ada ante notario, la letra adquiere m1rito ejecutivo. / )i el protesto no fue personal$ para que la letra tenga m1rito ejecutivo tiene que hacerse una gestin preparatoria de la va ejecutiva. Tiene que haber una notificacin judicial del protesto. !qu es donde queda m s claro el objetivo del legislador, o sea, antes de proceder ejecutivamente, hay que notificar judicialmente del protesto para que tenga la oportunidad de seAalar que le falsificaron la firma, y si no opone tacha de falsedad en el acto de notificacin o dentro de tercero da queda preparada la va ejecutiva. (! (ET.! DE C!-L#+ @ ,+K!C#+, Q8u1 cuando respecto de una obligacin se paga 1sta con efectos de comercio, especficamente con letra de cambioR )e produce un efecto novatorio. !rt. %2C C. Co. contiene la regla general$ si se dieren en pago efectos de comercio al portador se produce novacin si el acreedor no hace formal reserva de derechos, o sea, hay cambio de obligacin. (a novacin es un modo de e<tinguir la obligacin. Trat ndose de la letra de cambio la ley %E.GI2, art.%2 dice que si se dan en pago de una obligacin letras de cambio, subsiste la obligacin original y slo se e<tinguir 1sta en la medida que las letras sean pagadas. Desde otro punto de vista, esto significa que el documento no se desvincula del negocio causal, esta vinculacin dura hasta que la letra de cambio se pone en circulacin. 6or ejemplo si se vende un bien ra' y en la escritura de compraventa se estipula que la mitad del precio es pagado al contado, y el saldo en die' cuotas mensuales y sucesivas, y que para facilitar el pago del saldo el comprador acepta %G letras de cambio sin intencin de novar. )upongamos que el comprador no paga el saldo de precio Qqu1 podra hacer el vendedorR. / Kence la primera letra, protestarla y cobrarla como letra de cambio. / !ccin resolutoria del contrato por no pago del saldo de precio. Q8u1 pasara si el vendedor despu1s de recibidas estas %G letras las endosa a un terceroR + sea las pone en circulacin, se desvincula del negocio causal Qqu1 podra pasar entoncesR (a novacin no podra producirse porque las letras est n en poder de un tercero.

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El tercero podra cobrar las letras al comprador, y tambi1n el vendedor podra entablar accin resolutoria del contrato, aqu se nota la desvinculacin de la obligacin principal, ya que se le podra cobrar dos veces porque las obligaciones son distintas$ porque la letra puesta en circulacin, se desvincula del negocio causal. El tercero, al vencimiento de las letras, procede a cobrarlas$ %V$ Q6uede el comprador oponer e<cepcionesR. ,o, tiene que pagar, y si no el tercero lo va a ejecutar. ,o tiene e<cepcin contra 1l. 2V $ Q6odra el vendedor pedir resolucin del contrato por no pago del saldo de precioR Evidentemente que s podra cobrarse por las dos vas, porque el obligado al que le cobran las letras no podr oponer e<cepciones al tercero. Cuando el vendedor opone accin resolutoria, el comprador puede$ / 6agar; si lo hace enerva la accin pero habr pagado dos veces.

/ Como salida posible es aceptar las letras pero en forma nominativa y no endosable, con ello se impide la circulacin de la letra, salvo en garanta o en cobran'a; pero no transferir el dominio. Entonces las letras permanecer n vinculadas al negocio causal. Esta es la ra'n de por qu1 hoy se permiten letras nominativas y no endosables. / )i no se hi'o esto, el comprador, frente al cobro del precio dos veces 7va accin cambiaria y va compraventa&. Como solucin se podra consignar en cuenta del Tribunal el valor de una cuota contra la devolucin de las letras. Como el vendedor no va a tener las letras se enervara la accin. Q@ por qu1 el art. %2C dice que si los documentos son al portador se causa novacinR 6or la desvinculacin que tiene del negocio causal. 6orque una letra al portador nace desvinculada del negocio causal. El documento se desvincula del negocio causal desde que se pone en circulacin porque el endosatario nada tiene que ver con el negocio causal. )i se estipula novacin, no se podr entablar accin resolutoria 3sin novar4 significa que la otra obligacin subsista. (!) !CC#+,E) C!-L#!.#!) (as acciones cambiarias son$ / !ccin cambiaria directa o de cobro / !ccin cambiaria indirecta o de reembolso !& !CC#Z, C!-L#!.#! D#.ECT! + DE C+L.+ nimo de

)abemos, en virtud del principio de independencia de firmas, y del principio de autonoma de las obligaciones cambiarias, que todos los que firman la letra de cambio,

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ya sea como librador, aceptante o endosante, quedan solidariamente obligados a pagar la letra al portador legtimo de la misma. ?ay, por lo tanto, entre todos los obligados responsabilidad solidaria al pago. @ la accin directa$ consiste en la accin que tiene el portador legtimo de la letra contra todos estos obligados al pago de la misma. / El librador$ 6uede, por cl usula especial, e<imirse de garanta de aceptacin, pero cualquier cl usula de garanta de no pago debe tenerse por no escrita; o sea, el librador no puede e<imirse de pagar, sino hasta que acepta el librado. / El aceptante$ Es el librado que acepta y se constituye en principal obligado, por lo tanto, es absurdo que pueda e<imirse de garanta de pago. / Endosantes$ !quellos que siendo portadores legtimos de la letra o propietarios, se la transfieren a un tercero en virtud del endoso Q6uede el endosante e<imirse de la garanta de pagoR, ) puede hacerlo mediante dos posibilidades$ 7art. 2C&. / ! trav1s de cl usula no endosable 7no responde de endoso futuro& / Cl usula 3Endoso sin responsabilidad para m4. !rt. 2C$ 3El endoso traslaticio de dominio garanti'a la aceptacin y pago de la letra y el o los endosantes ser n solidariamente responsables de los efectos de la falta de aceptacin o pago, salvo estipulacin en contrario estampada en el dorso mismo. El endosante puede prohibir un nuevo endoso y, en tal caso, no responde ante los endosatarios posteriores de la letra4. Q8u1 ocurre si la letra no es protestada en tiempo y formaR En este caso tiene lugar el llamado 3perjuicio de la letra4$ es la caducidad de los derechos del portador del documento frente a los obligados a la garanta de pago. Caducan sus derechos en contra del librador y los endosantes; el perjuicio tambi1n beneficia a los avalistas respectivos. (a letra no se perjudica nunca contra el aceptante y el avalista sin limitacin. El perjuicio opera porque no se reali' el protesto en tiempo y forma. El perjuicio no operar cuando$ %. )e ha puesto la cl usula facultativa de devuelta sin gasto o sin la obligacin de protestar. #nc. 2V art. HI. 2. Cuando quiebra el aceptante antes del vencimiento de la letra. )i cae en quiebra no va a poder pagar las letras; y si no la puede pagar el aceptante, y se produjera perjuicio, el portador no podra cobrarla contra ninguno.

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En consecuencia la cl usula de vuelta sin gastos, o sin la obligacin de protestar o sin protesto, constituye la primera e<cepcin al perjuicio de la letra, y la segunda es que el librado o aceptante caiga en quiebra antes de su vencimiento, pues si opera el perjuicio en tal situacin, no habra a quien cobrarle el documento. L& !CC#Z, C!-L#!.#! #,D#.ECT! + DE .EE-L+()+ Es la que tiene el deudor que paga a cobrarle a quienes le deben a 1l garanta de pago. ! partir de la fecha de vencimiento de la letra y hasta su pago efectivo, 1sta devenga intereses corrientes, a menos que se hayan estipulado intereses mayores, porque en ese caso tienen lugar los intereses estipulados. )ituaciones En 8ue El 6ortador De (a (etra 6uede 6roceder !l Cobro De (a (etra !ntes De )u Kencimiento. !qu hay caducidad del pla'o; otro es el caso de protesto por falta de aceptacin. Tenemos una letra cl sica, de relacin triangular, donde el portador de la letra la presenta al librado para su aceptacin. El librado no acepta la letra. En este caso el portador puede o no protestarla. )i no la protesta espera el vencimiento de 1sta y se la cobra a los obligados al pago. )i la protesta por falta de aceptacin, el efecto que se produce es la caducidad del pla'o. El portador puede cobrarla de inmediato al librador y al endosante si lo hay. Esta es entonces la primera situacin en que el portador puede ejercer la accin directa o de cobro antes del vencimiento de la letra. E%$ 3El portador puede ejercer su accin antes del vencimiento de la letra $ %P )i hubiere protestado la letra por falta de aceptacin del librado, de cualquiera de los librados conjuntos o de todos los librados subsidiarios en su caso. 2P )i cae en quiebra el librado o cualquiera de los librados conjuntos, hayan o no aceptado la letra. 76orque no pueden aceptar& 5P )i antes de la aceptacin cae en quiebra uno de los librados subsidiarios y ninguno de los restantes accede a aceptar la letra, o si cae en quiebra el librado subsidiario que otorgo su aceptacin. 7)imilar al caso anterior&. :P )i el librador de una letra no aceptada cae en quiebra.4 )i no fue aceptada no hay aceptante. Cae en quiebra el librador y tampoco puede pagar.Q8ui1n es el 0nico que podra eventualmente pagarR Bn endosante, si lo hubiese. )i hubiese un avalista este tambi1n podra eventualmente pagar. Como +pera El -ecanismo De (as !cciones Cambiarias Keremos el caso de la letra cl sica tradicional de relacin triangular. (#L.!D+. (#L.!D+ 7(a presenta a cobro al aceptante&

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5P !K!(#)T! (#-#T!D+ ! (!6E.)+,! DE( E,D+)!,TE.////////// LE,E*#C#!.#+ 7E,D+)!,TE& # # # E,D+)!T!.#+ 76+.T!D+. (EO#T#-+& E<plicacin$ El primer endosatario tiene la letra en su poder al vencimiento de 1sta. Es por lo tanto el portador legitimo de ella. (o acredita por el endoso. Este endosatario, al endos rsele la letra e<igi avalista. El librador giro la letra contra el librado a favor del beneficiario. El beneficiario le presenta la letra al librado para su aceptacin y 1ste acept. Es entonces aceptante. ,o opera el protesto por falta de aceptacin. Esta letra del ejemplo es una letra con vencimiento a da fijo y determinado 7se cobra el da de su vencimiento&. El endosatario se la presenta a cobro al aceptante el da de su vencimiento, o al da siguiente h bil. Kamos a suponer que el aceptante no paga la letra; el endosatario entrega la letra a un notario para que la proteste en tiempo y forma. 6rocede accionar contra el aceptante, pero 1ste no es habido. !cciona entonces contra quien le endos la letra$ el aceptante, librador, endosante y avalista son solidariamente responsables del pago de la letra. HI inc. %V$ 3Todos los que firman la letra de cambio sea como librador, aceptante o endosante, quedan solidariamente obligados a pagar al portador el valor de la letra mas los reajustes e intereses4. !cciona contra el endosante, pues lo considera mas solvente que el librador y tiene domicilio conocido. El endosante paga la letra. +per as la accin directa o de cobro. El pla'o de prescripcin de la accin directa o de cobro es de un aAo a contar del vencimiento de la letra. En las letras giradas a la vista Qpodr n prescribir en un aAo si no tienen fecha de vencimientoR En este caso es un aAo a contar de la fecha de protesto por falta de pago. El endosante que pag tiene accin de reembolso o indirecta en contra del aceptante y contra el librador, que son los que a 1l le deben garanta de pago. )i paga el avalista tiene accin de reembolso o indirecta en contra la persona a quien garanti', y contra las personas que le deben garanta de pago a la persona que 1l garanti'. Ejemplo$ (ibrador

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!ceptante Leneficiario 7endosante& Endosante 7endosante&$ a 1l le cobra y paga; 1ste tiene accin de reembolso contra todos los que est n para atr s. Endosante 7endosante& podra endosar con cl usula 3sin responsabilidad para m4 6ortador (egitimo E<plicacin$ Tenemos una letra con tres endosos. (lega el portador legtimo y dice$ voy a preferir al primer endosatario, por que es mas solvente y tiene domicilio conocido. (e cobra, y 1ste paga. Wste tiene accin a su ve' de reembolso contra el librador, el aceptante y quien le endoso a 1l. ,o tiene accin contra el endosatario hacia adelante. )iempre hacia atr s. !rt. E:$ 3Cualquier endosante que haya pagado la letra de cambio, puede tachar su endoso y los que le siguen4. Wl paga, le entregan el documento, tendr su endoso y los que le siguen. (a accin de reembolso opera para atr s. (a solidaridad en este caso es accionar contra cualquiera por el total, sin que se transforme la obligacin, por el pago, en simplemente conjunta, como ocurre en el derecho civil, pues aqu la obligacin solidaria que se paga sigue siendo solidaria. El aceptante no tiene accin de reembolso contra el librador, mientras que si el librador paga tiene accin de reembolso contra el primer aceptante. ?ay que tener presente que si el librador se e<imi de la garanta de aceptacin y el librado no acept y no hay endosantes Q8u1 puede hacer el portador de la letraR )e espera la fecha de vencimiento y en 1sta se cobra al librador, pues 1ste no se e<ime de la garanta de pago. El pla'o de la prescripcin de la accin indirecta o de reembolso, es de seis meses a contar de la fecha del pago, no a contar del vencimiento. Bna norma que puede llamar la atencin y que es la 0ltima a propsito de las acciones cambiarias, es la del articulo EH. !rt. EH$ 3Cualquier tercero e<traAo a la letra podr pagarla y se subrogara en todos los derechos del portador, pagando el documento. El portador deber dejar constancia en la letra del nombre de la persona que hi'o el pago.4 !ntes este tercero se llamaba interviniente. El inter1s que puede tener un tercero, en pagar la letra es diverso. (a ratio legis de la norma jurdica, es por de pronto, darle la

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mayor seguridad posible a la circulacin de los ttulos de cr1dito que incluso pueden ser pagados por un tercero ajeno. El inter1s del tercero puede ser$ %& (a mera liberalidad. 2& ?acerse de la letra pagando, sin estar obligado, para tener en su poder dos ttulos ejecutivos, 7si slo tena uno&, y cumplir as el requisito para poder pedir la quiebra de su deudor. 7-ateria de quiebras& 5& 6uede ser para oponer una compensacin. )i se pasa el pla'o de un aAo de la accin de cobro se puede hacer juicio ordinario de cobro de pesos, siendo la letra de cambio slo un instrumento de prueba, pierde su valor como ttulo ejecutivo. Desde que iniciamos el estudio de los ttulos de cr1dito, seAalamos que incluso uno de los nombres que se les daba es el de ttulo circulatorios, vale decir el legislador al legislar sobre la letra de cambio y los problemas que se pueden suscitar con su circulacin, siempre ha estado preocupado de que no se trabe la libre circulacin de la letra, de ah que el art. CH de la ley, seAale que no puede prohibirse ni entrabarse, por resolucin judicial, la circulacin de las letras de cambio, salvo en caso de quiebra de su portador, o de cualquiera otra situacin o evento que lo prive de la libre administracin de sus bienes. Este es el principio, que no e<ista entrabamiento a la libre circulacin de las letras de cambio, pero evidentemente que esta norma tiene que tener como e<cepcin, adem s de la situacin seAalada en orden a la perdida de la administracin de sus bienes por parte de su tenedor, el caso en que la letra se e<trave o se sustraiga, vale decir, el que su portador legtimo pierda su dominio, no en virtud de una tradicin de dominio o cualquier otra situacin legal, sino por una situacin de hecho. !rt. CH$ 3,o puede prohibirse ni entrabarse por resolucin judicial el pago o circulacin de la letra, salvo en caso de quiebra de su portador o de cualquier otro suceso que prive a 1ste de la libre administracin de sus bienes, sin perjuicio de lo que se dispone en los artculos ED y siguientes para el caso de e<travo o sustraccin. )in embargo, podr decretarse la retencin, prohibicin o embargo sobre el cr1dito, conjuntamente con la aprehensin del documento mismo, en juicio o gestin judicial seguida contra su tenedor legtimo y siempre que el documento se encuentre en sus manos o en las de un mandatario de 1ste para su cobran'a4. Cuando se remite a otros artculos es al EE y siguientes. En esta situacin si puede accionarse por la va judicial, cuando lo que se persigue es el cr1dito que la letra representa, pero la letra todava esta en manos de la persona demandada o de un mandatario que la tiene a su nombre. C!)+ DE 6W.D#D!, )B)T.!CC#Z, + ENT.!K_+ DE (! (ET.! )i el portador legitimo pierde o e<trava una letra de cambio, deba recurrir a la justicia ordinaria. Es competente para conocer de su peticin, el jue' del domicilio del

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peticionario. (o que solicita, es que se declare el e<travo de la letra, y se le autorice para ejercer los derechos que le corresponden como portador legitimo de ella. Evidentemente la presentacin deber indicar todas las circunstancias y los elementos necesarios para identificar la letra, es decir individuali'ar plenamente el documento con todo su contenido. *rente a esta presentacin el tribunal ordena que se notifique al aceptante, si lo hay, o al librado, y a todos los otros obligados, vale decir, librador, endosantes y avalistas. Esta notificacin tiene por fin que en el pla'o de C das hagan valer sus derechos. !dem s, la presentacin y la resolucin del tribunal deben ser notificadas mediante un aviso en el Diario +ficial; este aviso es de aquellos que se publica en los das % y %C de cada mes. Esta notificacin es con el objeto de que los dem s interesados puedan hacer valer sus derechos, 1stos tienen un pla'o de 5G das para hacer valer sus derechos, desde la publicacin en el Diario +ficial. *rente a esto caben 2 posibilidades$ que compare'ca alguno de los obligados o un tercero interesado, o bien, que no compare'ca nadie. )i comparece alguno de los interesados o alguno de los obligados, planteando alg0n tipo de oposicin, esta se tramitara como incidente. .especto de la prueba, la ley otorga al tribunal las m s amplias facultades, para que de oficio ordene las medidas probatorias que estime conveniente. Cualquier cuestin que se promueva en el incidente debe resolverse en la sentencia definitiva, a objeto de agili'ar el procedimiento lo mas que sea posible. Contra la resolucin que resuelva o ponga termino a la gestin solo procede el recurso e apelacin, el que se concede en ambos efectos. )i no hay oposicin o si la hubo el tribunal finalmente dicta una resolucin, la cual en caso de acogerse la peticin, debe contener la individuali'acin de la letra, y una copia autori'ada de esta resolucin, reempla'a a la letra para todos los efectos legales, y por lo tanto, podr presentarse a su aceptacin y pago, como si fuese la letra misma. El inc. 2 del art. I2 dispone que no impide a los obligados para interponer las e<cepciones que hubieren podido oponer frente a la letra misma. El tribunal tiene facultad de e<igir al solicitante que rinda caucin o garanta de resultas. Esto es porque, adem s, el solicitante en cualquier estado del tramite podr solicitarle al tribunal que decrete la suspensin provisional de la aceptacin y pago de la letra, y evidentemente el tribunal frente a una solicitud en este sentido, puede e<igirle al peticionario que otorgue garanta de resultas, porque se puede perjudicar a un tercero si se ordena la suspensin y pago de la letra. Es importante referirse a que sucede si durante la tramitacin de esta gestin de e<travo vencen los pla'os para presentar la letra a su aceptacin o a su pago. .especto a esto la ley resuelve que estos pla'os se prorrogar n hasta el tercer da h bil siguiente despu1s de quedar ejecutoriada la resolucin que pone t1rmino al procedimiento, nos encontramos en consecuencia frente a una situacin e<cepcional en que por mandato legal se prorrogan los pla'os de vencimiento. (a aceptacin y el pago autori'ado por la resolucin judicial, produce los mismos efectos que los derivados del ejemplar autentico de la letra, ya que la resolucin judicial contendr la letra y la reempla'ar para todos los efectos legales. 7!rt ID&

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Dem s esta seAalar que las normas sobre letras de cambio se aplican a los pagar1s, y en los certificados de depsito, que son tambi1n ttulos de cr1dito representativos de dinero, que revisten la forma de un pagar1, se utili'a el mismo procedimiento. *inalmente, el !rt. IH seAala que las reglas que preceden se aplicar n tambi1n a las letras parcialmente deterioradas, que impida tener un conocimiento cabal de todo el documento. )i no figura alguno de los obligados en la peticin, no podr e<igrsele a ellos el pago; esto en virtud del art. H que seAala el 6rincipio de la #ndependencia de firmas, adem s est al principio de la autonoma de la obligacin cambiaria. E( 6!O!.W Tambi1n este ttulo de cr1dito est reglamentado en la ley %E.GI2. )u reglamentacin es muy escueta porque se le aplican todas las normas de la letra de cambio, salvo en materias con disposicin e<presa o bien cuando son normas incompatibles con la naturale'a del pagar1. )us normas est n en los art. %G2 T %GH Ttulo ## de la ley %E.GI2. )e aplican primero sus reglas propias y supletoriamente las normas de la letra de cambio. C+,CE6T+ 3!quel ttulo de cr1dito en virtud del cual una persona se confiesa deudora de otra de cierta cantidad determinada o determinable de dinero, que se obliga a pagar al beneficiario o a su cesionario legal, en la fecha que el documento seAala4. (o primero que llama la atencin de este ttulo, a diferencia de la letra de cambio tradicional, es que aqu e<iste slo una relacin entre dos personas$ quien se reconoce deudor de una cantidad en virtud de este ttulo, y el acreedor del mismo o beneficiario. 8uien se reconoce deudor es quien emite el documento y toma el nombre de suscriptor$ suscriptor del pagar1. El acreedor se denomina beneficiario. !s, trat ndose del pagar1 no e<iste todo lo relativo a la aceptacin, ya que el pagar1 nace aceptado por el deudor. De esto se desprende tambi1n que en la clasificacin de pagar1, atendiendo a la fecha de su vencimiento, no e<istir pagar1 a un pla'o contadero desde su vista o aceptacin, que sera lo mismo que un pagar1 desde su giro o emisin. .E8B#)#T+) DE( 6!O!.W (a norma es id1ntica a la de letra de cambio$ !rt. %G2$ 3El pagar1 debe contener las siguientes enunciaciones$ %. (a indicacin de ser pagar1, escrita en el mismo idioma empleado en el ttulo; 2. (a promesa no sujeta a condicin, de pagar una determinada o determinable cantidad de dinero; 5. El lugar y 1poca del pago. ,o obstante, si el pagar1 no indicare el lugar del pago, se entender que 1ste debe efectuarse en el lugar de su e<pedicin; y si no contuviere la fecha de vencimiento, se considerar pagadero a la vista;

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:. El nombre y apellido del beneficiario o la persona a cuya orden se ha de efectuar el pago o la indicacin de que es pagadero al portador; Como novedad el pagar1 puede ser al portador, a diferencia de la letra de cambio que es generalmente a la orden o nominativa. C. El lugar y fecha de e<pedicin, y D. (a firma del suscriptor4. !rt. %G5$ 3El documento que no cumpla con las e<igencias del artculo precedente, no valdr como pagar14. Esto mismo ocurre con la letra de cambio. C(!)#*#C!C#Z, DE( 6!O!.W )EOc, *EC?! DE KE,C#-#E,T+ !& 6!O!.W ! (! K#)T!$ aquel que no tiene fecha de vencimiento y, por lo tanto, es presentable al cobro en cualquier momento. L& 6!O!.W ! 6(!>+ C+,T!DE.+ DE)DE )B E-#)#Z, C& 6!O!.W O#.!D+ ! D_! *#"+ @ DETE.-#,!D+ Es igual a la letra de cambio, con la diferencia que no e<iste pagar1 a pla'o contadero desde su vista o presentacin. ] El pagar1 puede tener vencimientos sucesivos, a diferencia de la letra de cambio, que como seAala el art. :E no puede girarse con vencimientos sucesivos.

!rt. %GC$ 3El pagar1 puede ser e<tendido$ %. ! la vista; 2. ! un pla'o contado desde su fecha, y 5. ! un da fijo y determinado. El pagar1 puede tener tambi1n vencimientos sucesivos, y en tal caso, para que el no pago de una de las cuotas haga e<igible el monto total insoluto, es necesario que as se e<prese en el documento. )i nada se e<presare al respecto, cada cuota morosa ser protestada separadamente4. !rt. %GD$ 3El suscriptor de un pagar1 queda obligado de igual manera que el aceptante de una letra de cambio4. !rt. %GH$ 3En lo que no sean contrarias a su naturale'a y a las disposiciones del presente Ttulo son aplicables al pagar1 las normas relativas a la letra de cambio4.DD 6.+L(E-!) DE (! C(MB)B(! DE !CE(E.!C#Z, Este problema se ha planteado porque la ley establece respecto de la letra de cambio 7norma que tambi1n se aplica al pagar1& un pla'o de prescripcin de las acciones cambiarias breve$ un aAo a contar de la fecha de vencimiento del documento.

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*sto es toda la normativa le9al del !a9ar-( !orque en todo lo relativo a endoso( !rotesto( !rescri!ci,n & acciones cambiarias se a!lica la letra de cambio" $olamente no se a!lica lo de ace!taci,n !orque en el !a9arno a ace!taci,n"

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+curri que como la ley %E.GI2 es del aAo dE%, al poco tiempo de entrar en vigencia vino la crisis del aAo dE2 T dE5. (os bancos, atendida la crisis, otorgaron prrrogas a sus deudores no haciendo efectivos los pagar1s.DH (a cl usula de aceleracin es un elemento accidental y debe ser pactada. 6as que los deudores no pagaron sus cr1ditos y el banco no us la cl usula de aceleracin porque se haba dado pla'o para pagar. (a cl usula de aceleracin permite al acreedor cobrar el cr1dito total una ve' que el deudor est en mora del pago de las cuotas. *inalmente los bancos procedieron a ejecutar a los deudores que no pagaron, y los abogados de los deudores pusieron e<cepcin de prescripcin porque haba pasado un aAo desde la e<igibilidad de la obligacin. (amentablemente en muchos casos los tribunales acogieron la e<cepcin, con lo cual la deuda desapareca. Con esto surge la discusin de cmo opera la prescripcin cuando hay cl usula de aceleracin$ / !lgunos decan que deba resolverse por va sem ntica, de cmo se encontraba redactada la cl usula de aceleracin, porque no es lo mismo si el pagar1 dice que el no pago de una cuota har e<igible la obligacin, que decir que el no pago de una cuota facultar al acreedor para e<igir; porque en un caso es obligatorio y en otro facultativo. !dem s se dice que no es lo mismo el no pago de una cuota a que diga el no pago de una o m s cuotas. Estos argumentos sem nticos son ra'onables e incluso muchos bancos cambiaron las cl usulas por facultativas. 6or ejemplo$F%2.GGG.GGG./ se paga en %2 cuotas de vencimiento el 5G de enero al 5G de diciembre del aAo %II5. )upongamos que paga la cuota % y 2, la 5 no la paga y pide al acreedor prrroga del pla'o. Estamos frente a un pagar1 con cl usula de aceleracin y en junio de %IIIH el acreedor protesta el pagar1 y procede a cobrarlo. )e cobran las %G cuotas que faltaban y el deudor sostiene que toda la obligacin est prescrita porque el pagar1 se hi'o e<igible a contar del 5G de mar'o de %II5, fecha en que se hi'o e<igible toda la obligacin por el no pago de una cuota. 6ara -ontt la decisin de tribunales fue errada porque es obvio que la cl usula de aceleracin est establecida en favor de los acreedores, y resulta absurdo que si es as, y el acreedor no la hace efectiva para dar prrroga al deudor se le castigue con la prescripcin. 6osteriormente la C. ). .ectific el error. En resumen$ 6or ra'ones pr cticas conviene redactar el pagar1 en forma facultativa para el acreedor, tanto en que podr e<igir la totalidad, o en cuanto a que se requiere una o m s cuotas. +bviamente tambi1n se pueden emitir pagar1s sin cl usula de aceleracin aunque contenga vencimientos sucesivos. Civilmente cuando se usa la cl usula de aceleracin estamos frente a una obligacin divisible que se transforma en indivisible. En el mismo pagar1 se va seAalando el pago parcial y tambi1n los protestos de las cuotas. !ntiguamente los pagar1s se llamaban 3vales4, que tambi1n eran esencialmente a la orden en su nacimiento, pEro que hoy pueden ser nominativos, a la orden o al portador. E( C?E8BE C+,T.!T+ DE CBE,T! C+..#E,TE L!,C!.#!.
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*l !a9ar- es el documento que se uso 9eneralmente en las o!eraciones de cambiarias"

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Es el antecedente necesario del cheque, ya que slo se pueden librar cheques contra un banco. Tanto el contrato de cuenta corriente bancaria, as como el cheque, est n reglamentados en un cuerpo jurdico especial, distinto del Cdigo de Comercio, que es el D*( HGH, o 4 (ey sobre cuentas corrientes bancarias y cheques4. (a cuenta corriente bancaria tiene como antecedente la cuenta corriente mercantil, reglamentada en el Cdigo de Comercio, y que hoy est en desuso 7arts. DG2 y ss.&. Chile fue el primer pas en reglamentar la cuenta corriente mercantil, y nos interesa por el hecho de que algunas de sus disposiciones se aplican a la cuenta corriente bancaria. C+,CE6T+ 3Es un contrato en virtud del cual un banco se obliga a cumplir las ordenes de pago de otra persona, hasta la concurrencia de la cantidad de dinero que hubiere depositado en ella o del cr1dito que se haya estipulado4. . (a cuenta corriente bancaria puede ser$ a./De deposito$ es la m s com0n. El cuenta correntista deposita fondos para girar contra ellos. b./De cr1dito$ Es usada por empresas a las cuales el banco les otorga cr1dito en virtud de un contrato pactado previamente, un mutuo que generalmente est respaldado por una garanta. 6ero pueden tambi1n usarla las personas naturales. Oeneralmente se le llama la cuenta dos o la segunda cuenta, y se usa el sistema de traspaso de fondos cuando se e<cede la cantidad depositada. El sistema de traspaso se usa en las dos cuentas. En cuanto a la mercantilidad, son siempre mercantiles para el banco 7!rt. 5V nV %% C. Co., habla de las operaciones de banco&. 6ara el cuenta correntista ser civil o mercantil seg0n la teora de lo accesorio.7#ndustria principal a la que accede&.

C!.!CTE.#)T#C!) DE( C+,T.!T+ DE CBE,T! C+..#E,TE L!,C!.#! Es un contrato consensual, aunque en la pr ctica se escritura, principalmente por finalidades probatorias. 7)e celebra el contrato entre el banco y el cuenta correntista&. El D*( HGH no contempla demasiadas normas relativas al contrato de cuenta corriente bancaria. (a ley alude, en el art. 5V al sobregiro, que es 3(a autori'acin que da el banco al cuenta correntista para que gire en e<ceso de los fondos depositados en la cuenta corriente o de cr1dito estipulados.4 Como caracterstica del sobregiro, y siendo algo de importancia, los primeros fondos que se depositan en la cuenta corriente se destinan a cubrir el sobregiro. +L(#O!C#+,E) DE (!) 6!.TE) # +L(#O!C#+,E) DE( L!,C+ %. !creditar en la cuenta corriente el dinero que el cuenta correntista o un tercero depositan para tal efecto.

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2. Cumplir las ordenes de pago hasta concurrencia de la suma depositada o del cr1dito otorgado. 5. -antener reserva, respecto de terceros del movimiento y saldos de la cuenta corriente. Todo esto se encuentra inserto dentro del secreto o reserva bancaria. )eg0n la ley, slo los tribunales de justicia pueden ordenar que se e<hiban partidas de las cuentas corrientes. :. Comunicar los saldos a los clientes en perodos determinados, a fin de que formulen las observaciones que estimen convenientes o estos les mere'can. ## +L(#O!C#+,E) DE( CBE,T! C+..E,T#)T! %. .econocer los saldos, 7reconocimiento de saldos&, dentro del pla'o de 5G das desde la comunicacin que le da el banco. )i pasan los treinta das, se entiende que acept la informacin. ! la cuenta corriente bancaria se le aplican algunas normas de la cuenta corriente mercantil. !rts. D%% al D%H del C. Co., e<cepto el D%D. ,+.-!) DE (! CBE,T! C+..#E,TE -E.C!,T#( 8BE )E !6(#C!, !( C+,T.!T+ DE CBE,T! C+..#E,TE L!,C!.#! !rt. D%% C. Co. . .elativa a la terminacin de la cuenta corriente mercantil. !rt. D%%$ 3(a cuenta corriente se concluye por el advenimiento de la 1poca fijada por la convencin o antes de 1l por consentimiento de las partes. )e concluye tambi1n por la muerte natural o civil, la interdiccin, la demencia, la quiebra o cualquier otro suceso legal que prive a alguno de los contratantes de la libre disposicin de sus bienes4. El art. D del D*( faculta tambi1n a los bancos para cerrar a las fechas de sus balances las cuentas corrientes que no tengan movimientos. (a pr ctica ha consagrado la facultad de los bancos de poner t1rmino unilateralmente a las cuentas corrientes trat ndose de cuenta correntistas que giran cheques sin fondos. 7,o e<iste norma legal al respecto. Es algo de la pr ctica&. !rt. D$ 3El 5G de junio y el 5% de diciembre de cada aAo, el Lanco podr cerrar las cuentas corrientes de cr1dito que arrojen saldo a su favor y que no hayan tenido movimiento durante los dos 0ltimos semestres4. !rt. D%2 Es susceptible de aplicarse. ,o tiene mayor importancia. !rt. D%2$ 3(a conclusin de la cuenta corriente es definitiva cuando no debe ser seguida de ninguna operacin de negocios, y parcial en el caso inverso4. !rt. D%5 )e determina quien es acreedor y deudor por la conclusin de la cuenta. +pera la compensacin. !rt. D%5$ 3(a conclusin definitiva de la cuenta corriente fija invariablemente el estado de las relaciones jurdicas de las partes, produce de pleno derecho, independientemente del fenecimiento de la cuenta, la compensacin del ntegro monto del d1bito y cr1dito hasta la cantidad concurrente y determina la persona del acreedor y deudor4.

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!rt. D%: )e refiere a los saldos, y su productividad de intereses. Esta norma es incompatible con el art. HV del D*( HGH 7(ey de cuentas corrientes&. (o mismo vale para el art. D%H. !rt. D%:$ 3El saldo definitivo o parcial ser considerado como un capital productivo de intereses4. !rt. D%H$ 3(as partes podr n capitali'ar los intereses en perodos que no bajen de seis meses, determinar la 1poca de los balances parciales, la tasa del inter1s y la comisin y acordar todas las dem s cl usulas accesorias que no sean prohibidas por la ley4. !rt. D%C )e refiere a las garantas hipotecarias. En la pr ctica, la garanta que e<ige el banco puede ser hipotecaria o prendaria, pero lo que se e<ige es en el fondo una fian'a. !rt. D%C$ 3El saldo puede ser garantido con hipotecas constituidas en el acto de la celebracin del contrato4. (as garantas se e<igen por lo general respecto de la cuenta de cr1dito. Bn claro ejemplo de esto es la Cl usula de garanta general en las operaciones de cr1dito de bancos. 6uede darse en la pr ctica, que quede cuentas corrientes de personas que fallecen sin que se rescaten los fondos. En este caso, procede que el banco luego de C aAos realice una publicacin en el Diario +ficial por si alguien reclama los fondos. )i no es as, esos fondos pasan al Cuerpo de Lomberos. 7C aAos es el pla'o&. E( C?E8BE C+,CE6T+ 3Es una orden escrita y girada contra un banco, para que este pague a su presentacin el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta corriente4. C!.!CTE.#)T#C!) %. Es una orden escrita. El efecto de comercio ttulo de cr1dito representativo de dinero es precisamente el cheque. 76rincipio de la literalidad&. 2. Debe ser girado contra un banco 7no es caracterstica general en derecho comparado&. En Chile solamente un banco puede ser librado. En otros pases e<isten otras empresas que pueden celebrar este contrato y se giran cheques contra ellas. Ejemplo$ En Estados Bnidos e<isten los cheques emitidos por !gentes Corredores. C(!)#*#C!C#+, # C?E8BE 6!O+= C?E8BE -!,D!T+. %. Cheque pago$ Es la orden de pago a un tercero 2. Cheque mandato$ Es un mandato para el cobro y lleva la cl usula 36ara me4. 7@o estoy retirando mis fondos&.

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Esta clasificacin es importante por la normativa supletoria$ al cheque pago se le aplican las normas de la letra de cambio y pagar1s, y al cheque mandato las del mandato comercial. 7Diputacin para recibir a nombre del mandante&. !rt. %% D*( HGH. !rt. %%$ 3El cheque puede ser girado en pago de obligaciones o en comisin de cobran'a. El cheque puede ser girado en la misma pla'a en que haya de ser pagado o en otra diferente. El cheque dado en pago se sujetar a las reglas generales de la letra de cambio, salvo lo dispuesto en la presente ley. El cheque girado en comisin de cobran'a deber llevar las palabras Ypara mY, agregadas por el librador en el cuerpo del mismo, y se sujetar a las reglas generales del mandato y en especial de la diputacin para recibir4. ## C?E8BE ,+-#,!T#K+= C?E8BE ! (! +.DE, = C?E8BE !( 6+.T!D+.. !tendiendo a la individuali'acin del beneficiario, o la redaccin del documento. E<iste tambi1n el C?E8BE )BE(T+, que es aquel que el banco da al cuenta correntista que en el momento no tiene talonario para girar a su nombre dinero de la cuenta corriente. )irve slo para sacar dinero, no para el pago de obligaciones. -E,C#+,E) DE( C?E8BE El documento no debe e<presar necesariamente que se trata de un cheque, a diferencia de la letra de cambio. %. ,ombre del librado 7Lanco y oficina de la que se trate&. Esto va impreso en el documento. 2. (ugar y fecha de e<pedicin. Es importante para la caducidad del documento, no para el cobro o fecha de vencimiento. El cheque a fecha no e<iste, es una corruptela, es pagadero a su presentacin. (a caducidad depende de la pla'a de giro$ misma pla'a DG das, pla'a distinta IG das, y un aAo para cheques internacionales. 5. (a cantidad girada en letras y n0meros. 6rima la letra si e<istiese disconformidad letras T n0meros. Esto por la normativa de la letra de cambio, pero en la pr ctica se protesta por mal e<tendido y no se paga. :. *irma del librador. !rt. %5$ 3@a se gire a la orden, al portador o como nominativo, el cheque deber e<presar, adem s$ El nombre del librado; El lugar y la fecha de la e<pedicin; (a cantidad girada, en letras y n0meros. El requisito consistente en e<presar la cantidad girada en letras, puede cumplirse mediante el uso de n0meros fraccionarios, siempre que se trate de subm0ltiplos de la unidad monetaria; (a firma del librador....4 ### C?E8BE C.B>!D+

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Tiene dos lneas transversales en el anverso, lo que significa que no se puede cobrar por ventanilla, y slo puede ser presentado a su cobro por un banco 7a trav1s de un banco&. El cru'amiento puede ser$ a./Oeneral. Este tipo de cru'amiento es el com0n, dos lneas paralelas en el anverso. b./Especial. Entre las rayas paralelas se puede individuali'ar a un banco determinado y slo ese banco puede presentarlo a su cobro. !rt. 5%$ 3El cheque puede ser cru'ado generalmente o especialmente. Es cru'ado en general un cheque si no lleva entre las lneas paralelas designacin alguna; y es cru'ado especialmente, si entre las lneas paralelas se lee el nombre de un Lanco determinado. El tenedor de un cheque cru'ado en general puede cru'arlo, a su ve', especialmente. El librado contra el cual ha sido girado un cheque cru'ado en general, solamente podr pagarlo a un Lanco. El cheque cru'ado especialmente slo puede ser presentado al pago por el Lanco designado; pero si 1ste no hace directamente el cobro, puede hacerlo por intermedio de otro Lanco, endos ndolo en comisin de cobran'a. )e prohbe al portador borrar o alterar las lneas transversales e indicaciones del cheque cru'ado4. El cheque cru'ado puede ser nominativo, a la orden, o al portador, pero no es lgico un cheque cru'ado y al portador. Esto tiene importancia para su caducidad porque debe ser presentado a su cobro en el pla'o de DG o IG das dependiendo de si el banco y el lugar de emisin son distintos o no. !rt. 25$ 3El portador de un cheque deber presentarlo al cobro dentro del pla'o de sesenta das, contados desde su fecha, si el librado estuviere en la misma pla'a de su emisin, y dentro de noventa das, si estuviere en otra. Este pla'o ser de tres meses para los cheques girados desde el e<tranjero. El portador de un cheque que no reclame su pago dentro de los pla'os seAalados, perder su accin contra los endosantes. En el mismo caso el portador perder su accin contra el librador si el pago se hace imposible por hecho o culpa del librado, posteriores al vencimiento de dichos pla'os. Estos pla'os se aumentar n con los das h biles durante los cuales el Lanco librado hubiere suspendido, por cualquier motivo, sus operaciones y pagos4. 6or esto mismo tiene importancia el lugar, ya que pasado este pla'o se tendr que dirigir al librador para que lo revalide. )e coloca revalidado, fecha, y firma nuevamente el librador en el dorso. !rt. 2:$ 3El librado no est obligado a pagar los cheques que se le presenten fuera de los pla'os seAalados en el artculo anterior. Con todo, podr pagarlos con el consentimiento escrito del librador4. Ejemplo$ giro un cheque el 2G de octubre de %III, se puede cobrar de inmediato. Tampoco e<iste el cheque en garanta, porque se va a pagar si tiene fondos. )i no tiene fondos no se paga, no es garanta, no se garanti'a nada. (a ley prohbe agregar otras circunstancias al cheque, y si se agregan, se tienen por no escritas, seg0n lo seAala el art. %5 D*( HGH. )i el cheque no tiene lugar de giro, se presume girado en la misma pla'a del banco librado. !rt. %5$ 3@a se gire a la orden, al portador o como nominativo, el cheque deber e<presar, adem s$ El nombre del librado;

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El lugar y la fecha de la e<pedicin; (a cantidad girada, en letras y n0meros. El requisito consistente en e<presar la cantidad girada en letras, puede cumplirse mediante el uso de n0meros fraccionarios, siempre que se trate de subm0ltiplos de la unidad monetaria; (a firma del librador. )i se omitieren las palabras Ypara mY, se entender girado en pago de obligaciones o estipulaciones equivalentes. Cualesquiera otras circunstancias o cl usulas que se agregaren al cheque, se tendr n por no escritas. )i se tachare cualquiera mencin impresa que contenga el cheque, que no sean las cl usulas Ya la ordenY o Yal portadorY, dicha tacha no producir efecto alguno. )i el cheque no indica lugar de giro, se le presume e<tendido en la pla'a en que funciona la oficina sobre la cual fue girado. (os Lancos podr n autori'ar a determinadas personas para estampar en sus cheques, mediante procedimientos mec nicos, la cantidad girada y la firma. (o har n siempre que los procedimientos que se utilicen ofre'can seguridad y que se justifique su necesidad por el elevado n0mero de cheques que deba emitir el comitente, a juicio de la )uperintendencia de Lancos e #nstituciones *inancieras. En tal caso bastar con que la cantidad se e<prese en letras o en n0meros. 6ara los efectos civiles y penales, la firma estampada mec nicamente se entender manuscrita por la persona cuya r0brica ha sido reproducida4. En el art. 25 D*( HGH se produce una especie de perjuicio del cheque caducado, como en la letra de cambio, aunque la ley no lo seAala as, y consiste en que se pierde la accin contra los endosantes. )e pierde la accin contra el librador si se hace imposible el pago por hecho o culpa del librado, posteriormente al vencimiento de los pla'os. +.DE, DE ,+ 6!O+ El legislador prev1 que el cuenta correntista pueda ordenar al banco que no pague determinados documentos. 6ero lo que se establece es que estas ordenes de no pago slo pueden darse por causales seAaladas e<presamente por la ley$ Estas son$ %./61rdida, hurto o e<travo. 2./Cuando la firma del librador sea falsificada. 5./Cuando el cheque hubiera sido alterado respecto de su suma o cantidad, o del nombre del beneficiario. !rt. 2D$ 3)i el librador avisare por escrito al librado que no efect0e el pago de un cheque, 1ste se abstendr de hacerlo; pero si el aviso se diere despu1s de estar pagado, el librado quedar e<ento de toda responsabilidad. (a orden de no pagar el cheque puede ser dada por el librador solamente en los siguientes casos$ %.V Cuando la firma del librador hubiere sido falsificada; 2.V Cuando el cheque hubiere sido alterado con respecto a la suma o a la persona del beneficiario, con posterioridad a la emisin; 5.V Cuando el cheque hubiere sido perdido, hurtado o robado. )e observar en tales casos lo dispuesto en el artculo 2I4. En Chile se ha hecho costumbre que se emitan estas ordenes de no pago por otras causales, que son improcedentes, pero que el banco muchas veces las acepta 7art. 2D&.

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El art. 2I D*( HGH )e refiere al procedimiento a seguir en caso de p1rdida, hurto o robo de un cheque$ Dar aviso al banco librado para que suspenda el pago, el aviso debe ser por escrito. )e publica un aviso en un diario de la localidad por tres das. El pla'o para reali'ar esto es de %G das, y posteriormente a este acto se suspende el pago definitivamente. +torgamiento de un nuevo cheque a favor del librador y del endosante, que en la pr ctica se har despu1s de caducar el pla'o. Este es el procedimiento normal, pero tambi1n se contempla la posibilidad de acudir al jue' para que el tribunal ordene al banco librado no pagar el cheque (a persona a quien se le paga el cheque deber cancelarlo aunque estuviese al portador. !rt. 2H$ 3(a persona a quien se pagare el cheque lo cancelar aunque estuviere e<tendido Yal portadorY. 6.+TE)T+ DE( C?E8BE Como antecedente del protesto de cheque tenemos en primer t1rmino una relacin jurdica entre el librador y el librado que en nuestro pas debe ser un banco. Esto en doctrina se denomina el derecho interno del cheque esto es la relacin interna entre el cuenta correntista, librador, y el banco librado. %. ?ay que tener presente que el cheque no es otra cosa que un documento que contiene una orden de pago que le da el cliente al banco. En consecuencia la naturale'a jurdica entre el librador del cheque y el banco librado tiene como antecedente un contrato$ este es el contrato de cuenta corriente bancario, por lo tanto, su naturale'a jurdica es contractual. 2. !dem s e<iste una relacin entre el librador y el beneficiario, vale decir, entre el que gira el cheque y la persona a favor de la cual se gira, que en definitiva para efectos de su cobro ser su portador, porque evidentemente el documento podra haber circulado mediante el endoso o la mera tradicin manual si es al portador. Esto es lo que en doctrina se denomina como el derecho e<terno del cheque y aqu el antecedente no es de car cter contractual sino que la naturale'a jurdica de las relaciones entre el librador por una parte y el beneficiario o portador por la otra se e<plica por el derecho cambiario. Esto es obvio ya que el beneficiario es un tercero por completo ajeno a la relacin contractual que e<iste entre el librador y banco librado, por lo tanto, aqu tiene plena valide' el cheque como titulo de cr1dito representativo de dinero, como ttulo de cr1dito de car cter formal. 5. En tercer t1rmino est la relacin jurdica entre el portador del cheque que lo presenta a su cobro y el banco librado. (a relacin entre estas partes no se puede e<plicar desde el punto de vista contractual, desde el momento que no hay relacin de esa naturale'a ninguna entre el banco y el beneficiario, ni tampoco derivan de las normas o principios del derecho cambiario que conocemos. ,o e<iste aqu ninguna relacin preestablecida como en los otros casos, por lo tanto$ QCu ndo nacer la relacin entre estas personasR En el momento que el documento sea presentado a su cobro. *rente a esta situacin de que el ttulo es presentado a su cobro cabr n dos posibilidades$

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a& )ituacin normal o com0n$ el cheque sea pagado si cumple con los requisitos de forma, o sea que el cheque est1 bien e<tendido, y por otra parte que e<istan en cuenta corriente fondos suficientes por va de depsito o de cr1dito para solventar este pago. b& Tambi1n puede ocurrir que el banco librado reh0se el pago del documento. En este caso las legislaciones establecen de que el banco librado debe dejar constancia del no pago del cheque. Esta constancia es lo que se conoce como protesto.

C+,CE6T+ 3Es un acto solemne mediante el cual el banco librado deja testimonio de que el documento presentado a cobro no ha sido pagado4. ! diferencia de lo que ocurre en la letra de cambio, por una parte, el protesto de cheque obedece a una sola causa$ el no pago del mismo; trat ndose de la letra haba un protesto por falta de aceptacin, por falta de fecha de aceptacin y por falta de pago. Desde el momento que el cheque no tiene el tr mite de la aceptacin desaparecen esas dos posibles causales de protesto. Desde otro punto de vista, atendiendo a quien practica el protesto, tambi1n e<iste una diferencia fundamental$ la letra de cambio deba ser protestada por un ministro de fe generalmente un notario o por e<cepcin un oficial del registro civil en aquellas comunas donde no e<iste notario, en cambio trat ndose del protesto de cheque lo practica el propio banco librado. 6.+TE)T+ DE)DE B, 6B,T+ DE K#)T! *+.-!( *ormalmente el protesto se estampa en el documento mismo o en una hoja de prolongacin adherida al documento. En la practica el acta esta redactada previamente por los bancos, 1stos tienen estas actas hechas con los blancos necesarios para poner las indicaciones que corresponde, pero el acta misma esta pre/redactada y el banco lo que hace es llenarla y pegarla en el documento como hoja de prolongacin. C+,TE,#D+ DE( !CT! DE 6.+TE)T+ %. (a identificacin del titular de la cuenta corriente y tambi1n la identidad del firmante del cheque esto es obvio cuando sea una persona jurdica. El titular de la cuenta corriente ser la sociedad y el firmante ser la persona natural que act0a como representante o apoderado de esa sociedad. Esto tiene una gran importancia desde que la responsabilidad civil del cheque la tiene el titular de la cuenta 7porque los efectos del mandato se radican en el patrimonio del mandante&, en el ejemplo la sociedad, la persona jurdica. @ la responsabilidad penal la tiene el firmante o apoderado porque las responsabilidades penales son de car cter personal. #ncluso lo mismo puede acontecer respecto de una persona natural que le da poder a un tercero para que opere en su cuenta corriente, la responsabilidad civil se radicar en el patrimonio del mandante quien no gira ni suscribe el cheque, en cambio la eventual responsabilidad penal va a ser del apoderado o mandatario. De all la importancia de la individuali'acin del titular de la cuenta corriente como del que firma el documento. En las cuentas bipersonales la responsabilidad ser de ambos y la penal del girador.

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2. El domicilio del titular Qqu1 domicilioR El que el titular de la cuenta corriente tenga registrado en el banco. (os bancos e<igen al abrirse la cuenta corriente o al celebrarse el contrato de cuenta corriente bancario que el cuenta correntista seAale un domicilio, m s a0n, los bancos responsables constatan la veracidad de este domicilio para evitar que se den domicilios ine<istentes como ocurre con frecuencia. Esta es una obligacin del banco de constatar domicilio porque para los efectos que nos interesa, en ese domicilio se llevara a cabo la notificacin del protesto. ,o es el domicilio que se indica para efectos pr cticos como para el envo de correspondencia como por ejemplo una casilla ya que a nadie se lo puede notificar en una casilla del correo central. 5. *echa y hora en que se practica la diligencia. Oeneralmente como hora del protesto se indica las I$G% del da siguiente porque as se protestan los cheques en la C mara de Compensacin que se presentan a su cobro a trav1s de otro banco, o sea los cheques depositados, se protestan a la hora de funcionamiento de la caja de compensacin que opera #nter/bancos y por lo tanto a las I$G% que es la hora que funciona la segunda c mara se deja constancia de esa hora. ,o tiene esto ninguna importancia, porque si lo presentan en caja a las %%$GG va a decir esa hora, porque a esa hora se hi'o la diligencia pero si se hacen por bancos, o sea cheques depositados, siempre va a decir I$G%. :. Debe estar estampado el motivo o causal del no pago porque el protesto es siempre por no pago 7por cuenta ine<istente, falta de fondos, etc.&. C. *irma del apoderado del banco que practica la diligencia del protesto. !nteriormente en ciertos protestos era necesaria la firma del portador, hoy ese tr mite est suprimido. El cheque protestado puede volverse a presentar a su cobro o puede volverse a presentar mientras no haya caducado. Q8u1 puede ocurrirR Ka el portador del cheque al banco y pide que se le pague el cheque, el cajero ve que no tiene fondos disponibles y le dice que el cuenta correntista tiene valores en cobro, no tiene fondos disponibles ahora pero tiene valores en cobro, esto es, que ha depositado pero que los fondos todava no est n a disposicin del banco, entonces le dice vuelva maAana y cbrelos. !qu portador del cheque tiene dos alternativas$ Ouardar el cheque y volver al da siguiente con la esperan'a de cobrarlo o; Decir que lo protesta de inmediato$ *rente a esto el banco o lo paga o lo protesta. 6ero puede, no obstante, haber sido protestado, que beneficiario recapacite y vuelva al banco a cobrarlo porque efectivamente haban fondos y lo mismo puede hacerse por va de depsito, puede volverlo a depositar. Todo esto mientras el cheque no caduque. Cuando es va c mara de compensacin el cheque vuelve autom ticamente protestado. C!B)!(E) DE( 6.+TE)T+ 6ueden ser de forma o de fondo %. Causales De forma$ a& *irma disconforme$ Esto es que la firma que figura en el documento no es id1ntica a la firma del titular, del cuenta correntista registrada en el banco, en eso consiste la disconformidad. Esto puede obedecer a dos cosas$ que se trate de un documento no llenado por el titular como un cheque robado, cheque e<traviado, adulterado etc. que es muy escaso pero puede ocurrir, que el titular act0a de mala fe y gire un cheque de su cuenta corriente haciendo otra firma para provocar el no pago del

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mismo, esto constituye estafa. )i firma mal por tener alg0n impedimento fsico como una mano rota tiene que dar un poder ante notario para este efecto, para que firme por uno lleva el poder al banco. El cdigo sobre esto, dice en el art. %E, que es la regla general en materia de responsabilidad por el pago de los cheques. 6or otra parte es una disposicin que seg0n algunos no es ni chicha ni limona, porque es muy neutra. !rt. %E$ 3En general, la p1rdida del dinero pagado en ra'n de un cheque falsificado, corresponder al librador o al librado, seg0n sea la culpa o descuido que les sean imputables, sin perjuicio de la accin contra el autor del delito4. + sea no hay una norma absoluta porque los casos pueden ser muy dismiles Qqui1n pierde con esto, el banco o el clienteR ,o hay una solucin perfecta, pero el art. %H se refiere especficamente a la falsificacin de la firma. !rt. %H$ 3El librador es responsable si su firma es falsificada en cheque de su propia serie y no es visiblemente disconforme4. De tal suerte que si a mi me toman el talonario de cheques y me hacen un cheque y quien lo gira est en condiciones de hacer mi firma en forma id1ntica la responsabilidad ser ma y no del cajero del banco quien no ha recibido informacin que no se deben pagar los cheques de mi talonario porque ha sido e<traviado y por otra parte porque la firma es visiblemente parecida. Evidentemente que si la firma del documento no tiene nada que ver con la firma registrada del titular el banco no debe pagar y la causal para esto ser firma disconforme. Esto es un problema de criterio del cajero, hay algunos m s estrictos que otros. )i est disconforme devuelve el documento. b& *echa ine<istente$ Esto es para los distrados, por ejemplo cuando ponen en el cheque 5G de febrero de %III aqu como consecuencia no lo van a pagar. ,o se aplica norma del C. C. que se pagara al da siguiente al indicado o sea el % de mar'o. ,o, aqu sencillamente el cheque est mal e<tendido porque tiene una fecha ine<istente. !barca tambi1n la falta de fecha de giro Qqu1 pasara si falta 1staR ,o hay cheque porque es una mencin esencial. En la pr ctica la falta de fecha de giro se da slo en los cheques depositados porque si se cobra en ventanilla se le pondr la fecha del da de cobro. c& Bn asunto de mucha discusin son los cheques cobrados despu1s del fallecimiento del librador, y respecto de esto pueden presentarse dos situaciones$ a./Cheque girado con anterioridad al fallecimiento del girador$ !qu est presente, por un lado, el inter1s del banco en atencin a proteger los intereses del cuenta correntista, y por otro lado el inter1s de la familia de la persona que falleci. Tambi1n, eventualmente, est en juego el inter1s del fisco, en relacin con el pago del impuesto de herencia. En la pr ctica, la cantidad en cuenta corriente puede ser necesario retirarla por parte de la familia por necesidad de dinero, porque va a quedar bloqueada hasta la posesin efectiva, o porque puede, si es mucho dinero, hacer que aumente el pago de impuesto a la herencia. En muchos casos, para retirar el dinero sin m s tr mite, un heredero puede hacer la firma del titular y predatar un cheque, y as retirar los fondos. ,ormalmente, en estas situaciones, los bancos bloquean las cuentas corrientes de inmediato de la persona que fallece, plante ndose el problema de este cheque girado con anterioridad al fallecimiento 7realmente o no&.

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!ntes los bancos no pagaban los documentos con posterioridad al bloqueo de la cuenta, pero esta pr ctica era ilegal Qa ttulo de qu1 no se pagaban si e<isten los fondosR )i el cheque fue efectivamente girado por la persona en vida y el tenedor no pudo cobrarlo de inmediato, no hay lugar al no pago. (a Corte )uprema ha determinado la sana doctrina y el correcto criterio, y es que el cheque debe ser pagado cuando el beneficiario no pudo cobrarlo antes, por acto no imputable, cuando actu sin culpa. b./Cheque e<tendido con fecha posterior al fallecimiento del titular. !qu est el problema con el cheque a fecha. Estos no tienen ning0n valor, no e<isten legalmente. ,o se pagan. El cheque es un documento a la vista, una orden de pago, no a pla'o. Es un riesgo recibir cheque a fecha porque igual podra cobrarse antes de la misma. d& Cheque caducado. 6asaron los DG o IG das seg0n corresponda. e& Endoso irregular, o falta de endoso. 6or ejemplo el cheque es girado para ! y depositado para L. f& *alta de poder, o poder vencido o insuficiente. Ej. )i el titular de la cuenta es una sociedad, y al apoderado de la sociedad le vendi el poder. 2. Causales de *ondo del 6rotesto )on las m s comunes, sobre todo la falta de fondos. !rt. 22 D*(HGH. %./Cuenta cerrada o ine<istente 2./*alta de fondos.7Delito de giro doloso de cheques& 5./.evocacin del documento por otro motivo, como los del art. 2D. El librador puede dar orden de no pago por las tres causales contempladas en el art 2D. (a ley de cheques sanciona el giro doloso con la misma pena que la estafa 7art. :DH Cdigo 6enal&. !lguno dicen que es un delito de accin y se configura por el solo hecho de girar el cheque; otros dicen que es de omisin por no depositar fondos. 6ara configurar el delito es necesario que el documento sea protestado por no pago, cuenta cerrada o ine<istente por falta de fondos u orden de no pago, o por otro motivo que los establecidos en el art. 2D. )e debe protestar el documento y esto debe notificarse con el objeto de oponer tacha de falsedad. !rt. :% D*( HGH. El girador tiene 5 das para consignar en la cuenta corriente del tribunal el capital, intereses y las costas, si no se puede procesar 7!rt. 22 D*( HGH&. En la pr ctica, si bien el delito se configura por el solo hecho de girar el cheque, si se consignan fondos, desaparece el delito. )i consigna se acaba el tr mite. )obreseimiento definitivo. + sea, reali'ado el protesto se inicia un tr mite judicial llamado 3notificacin del protesto4. (a regla general en cuanto a notificaciones es que la primera notificacin de una gestin judicial debe hacerse personalmente. En este caso, el legislador sabe que muchas veces no es f cil ubicar al girador, por lo cual permite que esta notificacin sea, en la pr ctica, una notificacin por c1dula, y sin necesidad de acreditar, como pide el :: del C.6.C., que

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el girador se encuentra en el lugar del juicio, y que es su morada. El domicilio en el cual se pr ctica la notificacin es el registrado en el banco. !rt. :%$ 3(a notificacin del protesto podr hacerse personalmente o en la forma dispuesta en el artculo ::, inciso 2.V, del Cdigo de 6rocedimiento Civil. En este caso no ser necesario cumplir con los requisitos seAalados en el inciso %.V de dicho artculo, ni se necesitar orden judicial para la entrega de las copias que en 1l se disponen. El domicilio que el librador tenga registrado en el Lanco, ser lugar h bil para notificarlo del protesto del cheque4. El girador tiene tres das h biles para consignar fondos. )i no consigna, se pide en lo principal que se certifique que pasaron los tres das y no se consignaron fondos, puede tambi1n pedirse que se de copia autori'ada, y la devolucin del documento en custodia. )i el tribunal tiene competencia com0n, no se pide copias, sino que se pide que se dicte auto cabe'a de proceso. Con el m1rito de las copias autori'adas y el documento, se inicia la accin penal por giro doloso. Tambi1n puede iniciarse el cobro ejecutivo por ser el cheque un titulo ejecutivo de los contemplados en el art. :5: nV : C. 6. C. Es titulo perfecto si se autori'o la firma ante notario. ,acen as dos acciones$ (a accin penal por giro doloso de cheques. 7)e equipara a la estafa del :DH del Cdigo 6enal&, y la accin civil por el cobro de la suma girada. 6ara obtener la libertad del procesado por este delito, debe pagarse la cantidad del cheque, procediendo la libertad, aun estando pendiente la consulta. Trat ndose de la estafa debe concurrir dolo por parte del autor y perjuicio en el ofendido, en consecuencia la estafa es un delito tpicamente privado; en cambio, trat ndose del giro doloso de cheques no se necesitan esos elementos ya que puede el girador estar de buena fe, y haber giro doloso. ,o es de car cter privado, sino contra la fe p0blica u orden p0blico econmico, ,+ se e<igen los supuestos de dolo y perjuicio. !rt. 22$ 3El librador deber tener de antemano fondos o cr1ditos disponibles suficientes en cuenta corriente en poder del Lanco librado. El librador que girare sin este requisito o retirare los fondos disponibles despu1s de e<pedido el cheque, o girare sobre cuenta cerrada o no e<istente, o revocare el cheque por causales distintas de las seAaladas en el artculo 2D, y que no consignare fondos suficientes para atender al pago del cheque, de los intereses corrientes y de las costas judiciales, dentro del pla'o de tres das contados desde la fecha en que se le notifique el protesto, ser sancionado con las penas de presidio indicadas en el artculo :DH del Cdigo 6enal, debiendo aplicarse las del ,.V 5.V, aun cuando se trate de cantidades inferiores a las ah indicadas. El pla'o a que se refiere el inciso anterior se suspender durante los das feriados. En todo caso ser responsable de los perjuicios irrogados al tenedor. ,o servir para e<imirse de responsabilidad la circunstancia de haberse girado el cheque sin fecha o a una fecha posterior a la de su e<pedicin. (os fondos deber n consignarse a la orden del tribunal que intervino en las diligencias de notificacin del protesto, el cual deber entregarlos al tenedor sin m s tr mite. )er jue' competente para conocer de los delitos que se penan en la presente ley, el del domicilio que el librador del cheque tenga registrado en el Lanco. En cualquier momento en que el procesado o condenado pague el cheque, los intereses corrientes y las costas judiciales, el jue' sobreseer definitivamente, a menos que de los antecedentes del proceso apare'ca en forma clara que el procesado ha girado el o los cheques con nimo de defraudar. El tr mite de la consulta, en los casos en que proceda,

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no obstar a la libertad del procesado, la que deber ser decretada de inmediato y sin fian'a. (a consulta ser conocida en cuenta y no se requerir dictamen del *iscal. En los procesos a que se refiere este artculo, el jue' regular prudencialmente las costas, sin atenerse a los montos mnimos que resulten de la aplicacin de la legislacin vigente. (a )uperintendencia de Lancos e #nstituciones *inancieras adoptar medidas de car cter general conducentes a impedir que quienes fueren sobresedos en conformidad al inciso E.V o condenados por infraccin a este artculo, puedan abrir cuenta corriente bancaria durante los pla'os que, seg0n los casos, determine. El tribunal respectivo comunicar a la )uperintendencia la circunstancia de encontrarse una persona en alguna de las situaciones reci1n aludidas, dentro de tercero da de ejecutoriada la resolucin correspondiente. !simismo, la )uperintendencia dictar normas de car cter general destinadas a sancionar con multa a aquellos Lancos respecto de los cuales pueda presumirse que, por el n0mero de cheques que protesten en cada semestre, no dan cumplimiento cabal a las instrucciones sobre apertura de cuentas corrientes bancarias4. OE)T#Z, 6.E6!.!T+.#! 6!.! #,#C#!. (! !CC#Z, E"ECBT#K! + (! !CC#Z, 6E,!( )e notifica al girador en el domicilio que tenga registrado en el banco. Debiera ser notificacin personal pero se reali'a por el art. :: C. 6. C. sin necesidad de acreditar el art ::. 7art. :%&. 6racticada la notificacin el girador dispone de tres das para oponer tacha de falsedad a la firma. Este pla'o se aprovecha adem s para consignar los fondos, pero no es el principal objetivo porque en estricto derecho el delito ya e<iste. )i transcurren los tres das h biles y el girador no hace nada se solicita al tribunal que certifique el hecho y se de copia autori'ada. Con esta copia y el documento se puede iniciar la accin penal y el cobro ejecutivo porque este cheque tendr m1rito conforme al :5: C. 6. C. Caractersticas del Oiro Doloso de Cheques )lo procede la e<carcelacin consignando el valor del cheque, sus intereses y costas, en cuyo caso el tribunal sobreseer la causa y otorgar la libertad al procesado de inmediato. !rt. ::$ 3En los procesos criminales por los delitos contemplados en los artculos 22 y :5, proceder la e<carcelacin de acuerdo a las reglas generales. En todo caso se e<igir , adem s, caucin y no se admitir otra que no sea un depsito de dinero de un monto no inferior al importe del cheque, m s los intereses y costas que fije prudencial y provisionalmente el tribunal. (a responsabilidad civil del librador podr hacerse efectiva sobre dicha caucin4. Kolviendo al art. 22 inc EV$ 3En cualquier momento en que el procesado o condenado pague el cheque, los intereses corrientes y las costas judiciales, el jue' sobreseer definitivamente, a menos que de los antecedentes del proceso apare'ca en forma clara que el procesado ha girado el o los cheques con nimo de defraudar. El tr mite de la consulta, en los casos en que proceda, no obstar a la libertad del procesado, la que deber ser decretada de inmediato y sin fian'a. (a consulta ser conocida en cuenta y no se requerir dictamen del *iscal. En los procesos a que se refiere este artculo, el jue' regular prudencialmente las costas, sin atenerse a los montos mnimos que resulten de la aplicacin de la legislacin vigente4. Es sin fian'a porque la fian'a es el pago mismo. -uchas veces la Corte ve en consulta, pero es posterior a que haya salido en libertad el sujeto.

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)i tacha de falsedad la firma se le aplica la misma pena del art. :5 si resultare que la firma es aut1ntica.DE El ttulo tiene como prescripcin un aAo contado desde el protesto, y la notificacin judicial del protesto interrumpe la prescripcin de este aAo. C?E8BE K#!"E.+ !rticulo :G D*( HGH ?oy no es de tan com0n uso. (as tarjetas de cr1dito lo han reempla'ado. (o usan los bancos nacionales y e<tranjeros. En la pr ctica ha ido decayendo su uso. El cheque viajero o 3travel checU4, trae la cantidad impresa, no es llenado por el librador, y su funcin es servir de medio de pago en el e<tranjero. )e emiten en dlares o monedas de pases e<tranjeros. C!.T!) B +.DE,E) DE C.WD#T+ Est reglamentada en el C. Co. a continuacin del contrato de cambio. !ctualmente su utilidad ha pasado a desuso. )e emitan antes para evitar el transporte de dinero en efectivo hacia el e<tranjero. (o emita en el pas el dador de la carta al tomador, que estaba individuali'ado en ella para que 1ste retirara dinero de los corresponsales del dador en los diferentes lugares. Es como la letra de cambio con la diferencia que$ ,o requiere tr mite de aceptacin. ,o se protesta Es nominativa y se le otorga a persona determinada. )i se endosa no tiene valor el endoso. ,o es endosable C!.!CTE._)T#C!) %. Ejecuta un contrato de cambio de car cter condicional, y la condicin es que el tomador haga uso de la carta u orden de cr1dito, art. HE2. El dador, tomador y el o los corresponsales son los intervinientes. El dador es quien otorga el documento al tomador que es a cuyo favor se otorga, y el o los corresponsales que son los encargados de pagar esta carta u orden en el lugar que se seAale. 2. Tienen el car cter de nominativas, lo que da seguridad para el caso de e<travo o perdida. El corresponsal esta obligado a pedir identificacin al tomador. (as indicaciones son$ !./individuali'acin del tomador L./6la'o y monto. Ej$ para hacerla efectiva dentro de D meses y hasta por un monto de hasta C mil dlares. 5. Es irrevocable una ve' emitida. :. ,o da accin contra el corresponsal, por lo tanto si no es pagada por 1l no puede protestarla. C. 6uede ser dirigida contra varios corresponsales para ser cumplida sucesivamente hasta el pago entero de la cantidad. El corresponsal que la va cumpliendo no puede retirar el documento, slo dejar constancia de la fecha y cantidad pagada.
68

*sto tiene im!ortancia cuando se tac a de 3alsa una 3irma en la letra de cambio( que si lue9o es acreditada de verdadera se sanciona !enalmente" *sto se le 3ue decirlo cuando vimos letra de cambio"

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D. El corresponsal no tiene accin contra el tomador. H. )i no tiene designada la cantidad es carta orden incompleta, debe ser considerada como carta de introduccin, o recomendacin. Es una presentacin, y por lo tanto el dador no responde frente al corresponsal. ?oy en da con las tarjetas de cr1dito, las cartas ordenes de cr1dito, al igual que el cheque viajero, han sido despla'adas de las operaciones de cambio, pero en la realidad, aun e<isten.