DE LAS OBLIGACIONES

(Apuntes de clases)

PRIMERA PARTE CONCEPTO, CARACTERISTICAS Y F ENTES DE LAS OBLIGACIONES!

I!" CONCEPTO DE LAS OBLIGACIONES! "La obligacin es un vnculo jurdico en virtud del cual una parte se halla para con otra en la necesidad de dar, hacer o no hacer alguna cosa". El Cdigo Civil no da una definicin legal acerca del concepto de obligacin, pero s se refiere a ella en diversos ttulos y artculos. El art. 578 al definir los derechos personales o crditos se refiere a la obligacin, mas no como un vnculo urdico, sino !ue la mira "nicamente desde el punto de vista del su eto pasivo. #ice el art. 578$ %#erechos personales o crditos son los !ue slo pueden reclamarse de ciertas personas, !ue, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas, como el !ue tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hi o contra el padre por alimentos. #e estos derechos nacen las acciones personales.% &a obligacin, en cuanto ob eto de estudio, tiene una entidad propia e independiente de los su etos !ue se encuentran ligadas por ella, y no es, propiamente hablando, la posicin urdica del deudor como com"nmente se piensa y utili'a. Es a esta entidad, ser en s mismo, al cual dedicaremos nuestro estudio. II!" ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES! En toda obligacin pueden y deben distinguirse los siguientes elementos de su esencia$ a( )n su#et$ act%&$ $ ac'eed$', !ue es a!uel !uien es titular del derecho personal. Este se encuentra situado en uno de los e*tremos del vnculo urdico. b( )n su#et$ pas%&$ $ deud$', !ue es a!uel !ue se encuentra en la necesidad de dar, hacer o no hacer algo respecto del acreedor. Este se encuentra situado en el otro e*tremo del vnculo urdico. c( )n $(#et$, !ue es la prestacin, !ue consiste en dar, hacer o no hacer una cosa. + su ve', el ob eto de la prestacin es la cosa !ue ha de darse o el hecho !ue ha de e ecutarse o no efectuarse. ,ecordemos !ue el artculo -./0 al tratar del ob eto de los actos urdicos dice !ue stos tienen por ob eto %dar, hacer o no hacer alguna cosa%. En realidad se est1 refiriendo al ob eto de las obligaciones$ %una o m1s cosas !ue se tratan de dar, hacer o no hacer%. El ob eto de los contratos 2!ue son una especie del gnero actos urdicos bilaterales( est1 constituido por las obligaciones !ue nacen para una o para ambas partes. 3or eso !ue es m1s preciso decir !ue el contrato es la

convencin generadora de obligaciones, m1s !ue una convencin generadora de derechos y obligaciones. &o !ue distingue al contrato de los dem1s actos urdicos es !ue no puede e*istir un contrato !ue no genere obligaciones al menos para una de las partes. III!" CARACTER)STICAS DE LAS OBLIGACIONES! A) Es un &*ncul$. Es una unin entre el acreedor y el deudor. 4ernando ,o'as 5ial, y lo compartimos, cree !ue la unin no se produce entre las personas sino entre los patrimonios de las personas. Ello es as por!ue cuando una persona contrata y se obliga, compromete todo su activo, es decir, todos sus bienes presentes y futuros, salvo a!uellos !ue la ley declara inembargables. Esta figura es el derecho de prenda general !ue todo acreedor tiene sobre los bienes, o me or dicho, sobre todo el activo de su deudor, conforme a lo e*puesto por el artculo 6./5$ %7oda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su e ecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor sean presentes o futuros, e*ceptu1ndose solamente los no embargables, designados en el artculo -/-8.% &a e*presin obligacin personal se refiere a a!uella en !ue el deudor afecta todo su patrimonio. &as obligaciones personales se oponen a las obligaciones reales, !ue son a!uellas en !ue no se afecta todo el patrimonio embargable del deudor, sino !ue determinados bienes de ste.+s por e emplo, si un tercero constituye una hipoteca sobre un bien propio para caucionar una obligacin a ena, este tercero slo obliga el bien hipotecado, y en ese caso el acreedor no podr1 perseguir el cumplimiento de la obligacin en el resto de su patrimonio embargable. El derecho de prenda general slo es propio de las obligaciones personales, las cuales, por lo dem1s, son la regla general. 7odo lo anterior, no es aplicable a las obligaciones !ue resultan del #erecho de 4amilia. +s, por e emplo, el deber de fidelidad y de ayuda mutua entre los cnyuges, son verdaderas obligaciones civiles y vinculan a las personas, sin tener contenido patrimonial. 8 afirmamos !ue son verdaderas obligaciones civiles toda ve' !ue su incumplimiento recibe una sancin civil, por cuanto constituye una de las causales de divorcio, conforme al artculo 5., n"mero 69 de la &ey de :atrimonio Civil$ El divorcio podr ser demandado por uno de los cnyuges, por falta imputable al otro, siempre que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en com n! "e incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los siguientes hechos# $%!& 'rasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios del matrimonio! El abandono continuo o reiterado del hogar com n, es una forma de trasgresin grave de los deberes del matrimonio(! B) Es un &*ncul$ #u'*d%c$!
;e habla tambin de obligaciones reales en otro sentido, esto es, respecto de a!uellas obligaciones !ue siguen a la cosa con independencia de la voluntad de los titulares del dominio sobre la cosa. )n e emplo de stas es la obligacin de pagar las contribuciones de bienes races.
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El vnculo es urdico por!ue est1 sancionado por la ley. Constituida la obligacin, el acreedor tiene una accin para e*igir su cumplimiento por parte del deudor y una e)cepcin para retener lo dado o pagado en ra'n de ella. E*cepcionalmente, e*isten obligaciones !ue no dan accin para e*igir el cumplimiento, pero s e*cepcin para retener lo pagado. ;e trata de las obligaciones naturales y de las obligaciones civiles imperfectas, las cuales se ver1n en detalle m1s adelante y se e*plicar1n los elementos !ue las distinguen. ;in embargo, creemos conveniente destacar desde ya !ue, pese a !ue las obligaciones naturales no dan derecho para e*igir su cumplimiento, stas siguen siendo obligaciones reconocidas por el #erecho. 8 es por ello !ue el deudor !ue paga una obligacin natural, ha pagado lo debido, y el !ue no la paga ha incumplido, aun!ue no pueda e*igrsele !ue cumpla. <tro tanto ocurre con las obligaciones civiles imperfectas. C) El &*ncul$ de(e e+%st%' ent'e pe's$nas dete',%nadas! &as partes deben estar determinadas al momento de cumplirse la obligacin, pero no es necesario !ue lo estn al momento de contraerse. 7anto el acreedor como el deudor pueden no estar determinados al momento de nacer la obligacin. -!" Cas$s de ac'eed$' %ndete',%nad$! + continuacin se=alamos algunos e emplos de acreedor indeterminado$ a( +signaciones de adas indeterminadamente a los parientes. +rtculo -0/.$ %&o !ue se de a indeterminadamente a los parientes, se entender1 de ado a los consanguneos del grado m1s pr*imo, seg"n el orden de la sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de representacin en conformidad a las reglas legales> salvo !ue a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se entender1n llamados al mismo tiempo los de grado inmediato.% b( ,ecompensa de una especie al parecer perdida. +rtculo /?6, inciso final$ %;i el due=o hubiere ofrecido recompensa por el halla'go, el denunciador elegir1 entre el premio de salvamento y la recompensa ofrecida.% c( &o !ue se de a al !ue presta un servicio importante. +rtculo @/6, inciso final$ A5aldr1n con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los !ue prestan un servicio importante, aun!ue el !ue lo presta no haya e*istido al momento de la muerte del testadorB. En este caso, al momento de e*istir el asignatario 2acreedor( ste podr1 reclamar el pago de la asignacin a los herederos del causante 2deudor(, por cuanto a!ullos representan a la persona de ste por el solo ministerio de la ley 2art. -0@7(. d( &o !ue se de a a personas !ue no e*isten al momento de la apertura de la sucesin. +rtculo @/6, inciso ?C$ ACon todo, las asignaciones a personas !ue al tiempo de abrirse la sucesin no e*isten, pero se espera !ue e*istan, no se invalidar1n por esta causa si e*istieren dichas personas

antes de e*pirar los die' a=os subsiguientes a la apertura de la sucesin.B .!" Cas$s de deud$' %ndete',%nad$! + continuacin se=alamos algunos e emplos de deudor indeterminado$ a( &as e*pensas comunes en los edificios su etos a la &ey DC-@.5?7 sobre Copropiedad Enmobiliaria. b( &a obligacin de pagar las contribuciones de los bienes races. En ambos casos, !uien llegue a ser due=o del bien ra' !uedar1 gravado con las e*pensas o contribuciones. D) El $(#et$ de la $(l%/ac%0n de(e esta' dete',%nad$! &a determinacin puede ser en especie, es decir, debe tratarse de un individuo determinado de un gnero tambin determinado, o bien la determinacin puede ser en gnero, pero en tal caso la cantidad debe ser determinada o determinable por datos !ue contenga el acto o contrato 2arts. -./incisos -9 y 69(. En las obligaciones de hacer y no hacer, el ob eto de la obligacin tambin debe ser determinado o determinable, es decir, debe estipularse claramente en !u consiste el hecho !ue debe e ecutarse o del cual debe abstenerse el deudor, o bien fi arse las reglas o datos !ue han de servir para determinarlo. #ebemos decir !ue en las obligaciones de dar, la determinacin del ob eto no supone necesariamente la e*istencia de la cosa ob eto de la prestacin, al momento de constituirse la obligacin. Fien puede la cosa sobre !ue versa el ob eto no e*istir al momento de contraerse la obligacin, pero esperarse !ue e*ista en el futuro, siempre !ue se encuentre determinado o al menos sea determinable en los trminos del art. -./-. En este caso, la obligacin en principio ser1 condicional, y la condicin consistir1 en el hecho !ue el ob eto de la prestacin llegue a e*istir, salvo !ue las partes hayan e*presado lo contrario o !ue de la naturale'a del contrato apare'ca !ue la cosa ob eto de la obligacin sea la suerte. +s lo dispone el art. -8-?, en relacin al contrato de compraventa$ A&a venta de cosas !ue no e*isten, pero se espera !ue e*istan, se entender1 hecha ba o la condicin de e*istir, salvo !ue se e*prese lo contrario, o !ue por la naturale'a del contrato apare'ca !ue se compr la suerte.B Gemos dicho !ue la cosa ob eto de la prestacin puede no e*istir, pero esperarse !ue e*ista. ;in embargo, el ob eto de la obligacin, !ue es la prestacin, e*istir1 siempre desde el momento mismo de su constitucin, e incluso en este caso. El ob eto de las obligaciones no es una cosa o un hecho, sino !ue es una prestacin, es decir lo !ue debe darse, hacerse o no hacerse, conforme lo dispone el art. -./0. 3or ello, el Cdigo, en el art. -./-, acertadamente, se refiere Aa las cosas !ue pueden ser ob eto de una obligacinB, y no al ob eto de la obligacin. El ob eto de las obligaciones, esto es la prestacin, es la causa formal de las obligaciones. En cambio, la cosa o hecho sobre !ue recae la prestacin es la causa material de la obligacin.

&o anterior, por lo dem1s, se comprueba ntidamente en la circunstancia !ue tanto las cosas como los hechos no son lcitos o ilcitos, sino !ue lo es la prestacin> es por ello !ue todos los casos de ob eto ilcito est1n referidos a una conducta !ue dice relacin con una cosa o un hecho. #e esta manera, en las obligaciones de dar, si la cosa ob eto de la prestacin no e*iste, pero se espera !ue e*ista, la obligacin e*iste y tiene ob eto, y el ob eto consistir1 en dar una cosa !ue no e*iste, pero !ue se espera !ue e*ista. En conclusin de las ideas e*puestas, resulta !ue el ob eto de los contratos son las obligaciones !ue nacen para las partes, el ob eto de la obligacin es la prestacin> y el ob eto de ella es la cosa o el hecho sobre !ue recae. E) Las $(l%/ac%$nes s$n e+cepc%$nales! &o normal es !ue una persona no est obligada. &a importancia de esta caracterstica radica en !ue las obligaciones no se presumen, y por lo tanto !uien afirma su e*istencia se encuentra obligado a probarla. &o anterior es la aplicacin de lo !ue se denomina el onus probandi o peso de la prueba, institucin !ue se encuentra e*presamente establecida en el art. -/@8, inciso -C. %Encumbe probar las obligaciones o su e*tincin al !ue alega a!ullas o sta%. Esta norma da inicio al 7tulo HHE del &ibro E5 de las <bligaciones, el !ue lleva por nombre A#e la 3rueba de las <bligacionesB. F) Las $(l%/ac%$nes se c$nt'aen pa'a cu,pl%'se! &a mayora de la doctrina, con el fin de resaltar el hecho !ue las obligaciones son temporales, en oposicin a los derechos reales, enuncia como una caracterstica de las obligaciones el hecho !ue stas se contraen para e*tinguirse. Do compartimos esta doctrina, por cuanto las obligaciones tambin pueden e*tinguirse por el caso fortuito, y resulta absurdo pensar !ue las partes contraen las obligaciones con la intencin !ue se e*tingan por este modo. &a causa !ue mueve o motiva a las partes para obligarse es el hecho de su cumplimiento. 3or ello, sostenemos !ue las obligaciones se contraen para ser cumplidas del modo previsto por las partes, es decir, mediante el pago. <tra cosa es !ue por su cumplimiento, la obligacin se e*tinga. I1!" F ENTES DE LAS OBLIGACIONES! A) Fuentes t'ad%c%$nales de las $(l%/ac%$nes! &as fuentes de las obligaciones son los hechos urdicos !ue dan origen a la obligacin> son la causa eficiente de las obligaciones. 3ara entender bien este concepto, recordemos !ue en todo ser concurren cuatro de causas de e*istencia. +s al estudiar el acto urdico se=alamos como sus causas de e*istencia las siguientes$

a( *ausa material# las estipulaciones del acto o contrato, aun m1s precisamente, las palabras de !ue se valen las partes para construir las estipulaciones. b( *ausa formal. Gemos de distinguir$ i.I causa formal accidental$ es la misma en las distintas especies de actos o contratos> las solemnidades en los actos o contratos solemnes, la tradicin de la cosa ob eto del acto o contrato en los reales y la forma de prestar la voluntad o el consentimiento en los actos o contratos consensuales. ;eg"n se ha dicho, no debe confundirse la causa eficiente, la voluntad misma, con la forma de prestar el consentimiento, !ue es la causa formal accidental en los contratos consensuales> y esta forma es la !ue determina el oferente al hacer la oferta y, si ste nada dice al efectuarla, en subsidio, se aplican las normas del Cdigo de Comercio 2arts. @7 a -05(. ii.I causa formal esencial$ es el orden !ue el autor o las partes del acto o contrato dan a las estipulaciones del mismo con el ob eto !ue ellas resulten aptas para conseguir el fin !ue se proponen al e ecutar o celebrar dicho acto o contrato, !ue es la causa final. c( *ausa eficiente$ la voluntad o el consentimiento. d( *ausa final$ el motivo !ue induce a las partes a celebrar el acto o contrato. El motor de la causa final, es obviamente la causa eficiente. 5ale la pena destacar, en conclusin, !ue el ob eto de los actos urdicos est1 conformado por la causa material y la causa formal esencial. +l igual !ue en los actos urdicos, las obligaciones en cuanto ser, tambin tienen las cuatro causas de e*istir, las cuales en su caso son$ a( *ausa material$ la cosa o el hecho !ue debe darse, hacerse o no hacerse. b( *ausa formal# es la prestacin, consistente en dar la cosa o hacer o no e ecutar un hecho. c( *ausa eficiente# el contrato, la ley, el delito, el cuasidelito, el cuasicontrato y la declaracin unilateral de voluntad. d( *ausa final# la prestacin contraria 2causa pr*ima( y la causa del contrato 2causa remota(. En el caso de no e*istir contraprestacin, como ocurre en los contratos unilaterales, la causa final es la ley. &a fuente de la obligacin es su causa eficiente. &a fuente remota de toda obligacin, obviamente, es la ley. &as fuentes pr*imas est1n se=aladas en los artculos -.?7 y 668.. #e alguna manera, puede decirse !ue tambin lo est1n en el art. 578. El artculo 578 se refiere slo al hecho del deudor y a la ley como fuentes de las obligaciones. #ice el art. 578$ "+erechos personales o cr,ditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas".

3or su parte, y refirindose a las fuentes pr*imas de las obligaciones, los artculos -.?7 y 668. disponen6$ +rtculo -.?7. "Las obligaciones nacen, ya del concurso real de la voluntad de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones- ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos- ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o da.o a otra persona- como en los delitos y cuasidelitos- ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos de familia". +rtculo 668.. "Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley o del hecho voluntario de una de las partes! Los que nacen de la ley se e)presan en ella! "i el hecho de que nacen es lcito constituye un cuasicontrato! "i el hecho de que nacen es ilcito y cometido con intencin de da.ar constituye un delito! "i el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de da.ar, constituye un cuasidelito"! Cabe destacar !ue en los arts. -.?7 y 668. el Cdigo vuelve a hacer sinnimas las e*presiones %convencinB y Acontrato% como lo hace en el artculo -.?8. ,ecordemos !ue para la doctrina el contrato es la convencin generadora de obligaciones, la fuente por e*celencia de las obligaciones. &a doctrina moderna asimila la convencin al acto urdico bilateral y, el contrato, entonces, es una de las especies de convencin. Creemos ver en la redaccin del art. 668. un apoyo a nuestra idea, e*presada en el te*to sobre el acto urdico acerca !ue el delito es un acto urdico, por!ue lo !ue lo caracteri'a es la %intencin de da=ar% y los actos se especifican por la intencin y no por el resultado. 7anto es as, !ue los delitos penales calificados por el resultado son e*cepcionales. En la e*presin acto urdico, A urdicoB se predica de acto> luego, un acto !ue produce efectos urdicos no puede ser sino un acto urdico. #e los tres preceptos citados obtenemos !ue las fuentes de las obligaciones para nuestro Cdigo son$ -. 6. ?. .. 5. los contratos> los cuasicontratos> los delitos> los cuasidelitos> la ley.

B) Ot'as 2uentes de las $(l%/ac%$nes se/3n la d$ct'%na! -!" P$stu'a de Plan%$l! 3ara 3laniol no e*istan m1s fuentes de las obligaciones !ue el contrato o la ley, ya !ue es en el contrato donde las partes pueden hacer nacer obligaciones y fi ar su contenido y alcance. En los otros casos, es la ley la !ue determina y fi a el contenido y alcance de la obligacin. +s ocurrira en los delitos, cuasidelitos y cuasicontratos.

&a Corte ;uprema ha reiterado permanentemente !ue las fuentes de las obligaciones son las se=aladas en estos dos artculos. Do ha reconocido a la declaracin unilateral de voluntad como fuente de las obligaciones.
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.!" La Decla'ac%0n n%late'al de 1$luntad! ;e discute si la declaracin unilateral de voluntad es o no tambin otra fuente de las obligaciones. 3ara la urisprudencia, las fuentes de las obligaciones est1n ta*ativamente se=aladas en los arts. -.?7 y 668.. 4ernando ,o'as pensaba !ue cuando el art. -.?7 se=ala como fuente de la obligacin %el hecho voluntario de una persona !ue se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos%, estara reconociendo a la declaracin unilateral de voluntad como fuente de la obligacin. )n e emplo de ello sera la promesa de recompensa de una especie al parecer perdida establecida en el art. /?6, inciso 69. %;i el due=o hubiere ofrecido recompensa por el halla'go, el denunciador elegir1 entre el premio de salvamento y la recompensa ofrecida.% <tro e emplo sera la oferta hecha con la obligacin de esperar contestacin o de no disponer del ob eto durante un pla'o, y en general cuando la oferta produce obligacin 2arts. @@ y -00 del Cdigo de Comercio(. &a declaracin unilateral de voluntad puede producir diferentes efectos urdicos$ a( 3uede crear obligaciones, como en los casos citados> en la aceptacin> en el otorgamiento de un poder cuando se le otorga a una persona !ue por su profesin u oficio se encarga de negocios a enos, por cuanto por la sola oferta, se encuentra obligada a declarar lo m1s pronto posible si acepta o no el encargo y, a pesar !ue se e*cuse del encargo, se encuentra obligada a tomar las providencias conservativas urgentes !ue re!uiera el negocios !ue se le encomienda 2art. 6-65(. b( 3uede crear derechos, como en el testamento y otorgamiento de un poder, en general. c( 3uede e*tinguir derechos, como la revocacin de un poder, el desahucio de un contrato de arrendamiento. d( 3uede envolver la renuncia de un derecho en virtud del art. -6. &os !ue afirman categricamente !ue la declaracin unilateral de voluntad es fuente de las obligaciones estiman !ue una persona puede obligarse como deudor sin !ue e*ista a"n el acreedor. ;i ste llega a e*istir, e ercer1 su derecho a e*igir el cumplimiento de la obligacin, pero sta ya e*ista. ,ecordemos lo !ue di imos en un principio respecto de las obligaciones con su etos indeterminados. En nuestro concepto, la declaracin unilateral de voluntad es fuente de las obligaciones cuando la ley le confiere obligatoriedad, como en los casos citados. 4!" El en'%5uec%,%ent$ s%n causa! a( Conceptos generales. En nuestro Cdigo Civil se encuentran reglamentados los siguientes cuasicontratos$ el pago de lo no debido, la agencia oficiosa y la comunidad. 7odos ellos tienen como fuente pr*ima o remota el %enri!uecimiento sin causa%, !ue es un principio general de derecho !ue no puede considerarse por lo mismo como una fuente autnoma de las obligaciones, puesto !ue estar1 presente siempre en toda obligacin. +lgunos autores, estiman lo contrario.

En nuestra opinin, el enri!uecimiento sin causa es un principio morali'ador del #erecho, como lo es el abuso del derecho o la teora de la imprevisin. El enri!uecimiento sin causa, como di imos, e*plica la e*istencia de los cuasicontratos, en general, y son stos la verdadera fuente de las obligaciones. +s, podemos decir !ue las obligaciones !ue nacen de los cuasicontratos tienen como causa pr*ima a stos y como causa remota el principio del enri!uecimiento sin causa, !ue como ya di imos es un principio general de #erecho !ue informa todo nuestro sistema y es recogido en diversos preceptos del Cdigo. b( ,e!uisitos del enri!uecimiento sin causa! 3ara !ue se considere !ue e*ista enri!uecimiento sin causa, la doctrina ha formulado los siguientes re!uisitos$ i.I Empobrecimiento de una parte y enri!uecimiento de la otra. ii.I ,elacin de causalidad entre ambos hechos. iii.I Carencia de causa para enri!uecerse a costa del empobrecimiento del otro. &a causa es el antecedente urdico !ue ustifica el enri!uecimiento por una parte y el empobrecimiento por la otra> es la ausencia de causa final de la obligacin seg"n la estudiamos precedentemente. El principio del enri!uecimiento sin causa en nuestro #erecho es tan medular !ue incluso puede ocurrir, como en el art. 66@-, en !ue el agente oficioso puede obligar a a!uel por el cual act"a, sin !ue ste hubiere prestado su voluntad. +"n m1s, el interesado puede haberle prohibido actuar al agente oficioso e igual !uedar1 obligado a indemni'ar si el resultado le ha sido "til, por!ue de lo contrario, se estara enri!ueciendo in ustificadamente. c( &a accin in rem verso. El enri!uecimiento sin causa da origen a una accin subsidiaria, es decir, a falta de alguna especfica establecida por la ley, denominada por la doctrina como "accin in rem verso". Esta accin tiene por ob eto perseguir la devolucin de lo in ustamente pagado o la indemni'acin de per uicios correspondiente. &a accin in rem verso tambin puede oponerse como e*cepcin si el actor pretende enri!uecerse in ustificadamente a costa del demandado 2sera m1s propio denominarla en este caso e*cepcin in rem verso(. d( Cuasicontratos innominados. #e las diversas disposiciones legales del Cdigo Civil puede colegirse !ue e*isten otros cuasicontratos adem1s de los tipificados en el 7tulo HHHE5 del &ibro E5. Es decir, e*isten cuasicontratos innominados. &a urisprudencia, por lo dem1s, as lo ha fallado. El art. -.?7 al enumerar las fuentes de las obligaciones, e*presa !ue stas nacen %ya de un hecho voluntario de una persona !ue se obliga como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos%. + su ve', el art. 668. se=ala como fuente de las obligaciones !ue se contraen sin convencin el %hecho voluntario de una de las partes 2...( ;i el hecho de !ue nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.%. 8 por "ltimo, el art. 6685 prescribe !ue %hay tres principales

cuasicontratos$ la agencia oficiosa, el pago de lo no debido y la comunidad%. #e la interpretacin de los artculos mencionados, podemos descubrir !ue la intencin de la ley am1s ha sido darle un car1cter ta*ativo a los cuasicontratos enunciados en el 7tulo HHHE5 del &ibro E5, sino tan slo ha !uerido regular a!uellos de mayor trascendencia o !ue, al menos, lo eran a la poca de dictacin del Cdigo Civil. En definitiva, se puede concluir, no sin problemas, !ue estamos frente a un cuasicontrato cuando se trata de un hecho no convencional, lcito, voluntario, !ue genera obligaciones. +s se ha fallado.

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SEG NDA PARTE CLASIFICACIONES DE LAS OBLIGACIONES

&as obligaciones admiten diversas clasificaciones. &as siguientes !ue pasamos a enunciar, son las m1s importantes y a ellas dedicaremos las pr*imas p1ginas$ Se/3n su $'%/en $ 2uente6 E.I contractuales y e*tracontractuales Se/3n la sanc%0n 5ue la le7 les da6 EE.I civiles, naturales y civiles imperfectas Se/3n c$,$ su(s%sten6 EEE.I principales y accesorias 2ii.-( cauciones 2ii.6( dependientes Se/3n su $(#et$6 E5.I de dar, hacer y no hacer 5.I positivas y negativas 5E.I patrimoniales y e*trapatrimoniales 5EE.I de ob eto "nico y de ob eto plural o m"ltiple$ 2ii.-( de simple ob eto m"ltiple 2ii.6( alternativas 2ii.?( facultativas 5EEE.I de medio y de resultado EH.I de especie o cuerpo cierto y de gnero Se/3n l$s (%enes a2ect$s a su pa/$6 H.I personales y reales Se/3n la $p$n%(%l%dad de su causa6 HE.I causadas y abstractas Se/3n el n3,e'$ de su#et$s6 HEE.I de su eto "nico y con pluralidad de su etos 2ii.-( simplemente con untas 2ii.6( solidarias 2ii.?( indivisibles Se/3n c$,$ p'$ducen sus e2ect$s6 HEEE.I de e ecucin "nica y duraderas$ 2i.-( instant1nea 2i.6( fraccionada 2ii.-( de tracto sucesivo

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2iii.6( de efectos permanentes o continuas HE5.I puras y simples y su etas a modalidades 2ii.-( condicionales 2ii.6( a pla'o 2ii.?( modales +dvertimos !ue a!uellas de las clasificaciones !ue re!uieren de un estudio m1s profundo ser1n tratadas en p1rrafos independientes, para los fines de una me or e*plicacin. CLASIFICACI8N DE LAS OBLIGACIONES SEG9N S ORIGEN! +tendiendo al origen o fuente de las obligaciones, stas se clasifican en$ I!" CONTRACT ALES Y E:TRACONTRACT ALES A) C$nt'actuales! ;on a!uellas !ue nacen de lo contratos 2recordemos !ue los contratos son convenciones generadoras de obligaciones(. B) E+t'ac$nt'actuales! ;on a!uellas !ue nacen de las otras fuentes de las obligaciones distintas a los contratos, es decir, a!uellas cuyas fuentes son la ley, el delito, el cuasidelito y los cuasicontratos. &a importancia de esta clasificacin radica en !ue siendo la regla general !ue la fuente de la obligacin sea el contrato, a falta de norma e*presa !ue resuelva la cuestin, se aplican las normas de las obligaciones contractuales. El Cdigo as lo hace e*presamente al referirse a las pensiones alimenticias, en el art. ??/ en relacin con el art. -//6 inciso 69, cuando aplica la regla de la compensacin de las obligaciones contractuales a una obligacin e*tracontractual, como lo es la de pagar alimentos. &as obligaciones contractuales son la regla general, por!ue la autonoma de la voluntad es la regla general en el derecho privado. CLASIFICACI8N DE LAS OBLIGACIONES SEG9N LA SANCI8N ; E LA LEY LES APLICA! ;eg"n la sancin !ue la ley les da, las obligaciones pueden clasificarse en$ II!" CI1ILES, NAT RALES Y CI1ILES IMPERFECTAS A) O(l%/ac%$nes c%&%les! ;on a!uellas !ue dan derecho para e*igir su cumplimiento 2art. -.70, inc. 6C(. &as obligaciones civiles son las obligaciones m1s perfectas> en ellas est1n determinadas las partes, y el ob eto de la obligacin. #an al acreedor accin para e*igir su cumplimiento y, obviamente, e*cepcin para retener lo !ue se ha dado o pagado en ra'n de ellas. B) O(l%/ac%$nes natu'ales. ;on a!uellas !ue no confieren derecho para e*igir su cumplimiento, pero !ue cumplidas, autori'an para retener lo !ue se ha dado o pagado en ra'n de ellas 2art. -.70,

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inc. ?C(. 4ernando ,o'as, y estimamos tiene toda la ra'n, sostiene !ue estas obligaciones tambin est1n determinadas en cuanto a las partes y a su ob eto y dan accin para e*igir su cumplimiento, pero dicha accin es enervable y, si se paga, el acreedor tiene e*cepcin para retener lo dado o pagado en ra'n de ellas. 3or eso el Cdigo dice !ue las obligaciones naturales no dan derecho a e*igir el cumplimiento, pero si el deudor es demandado y no se defiende oponiendo la e*cepcin pertinente, pierde el pleito, es decir, ser1 condenado a cumplir la obligacin. #ebido a la importancia de su problem1tica, destinaremos el pr*imo p1rrafo a un estudio m1s detallado de ellas. C) O(l%/ac%$nes C%&%les I,pe'2ectas! ;on a!uellas en !ue tambin est1n determinadas las partes y el ob eto de la obligacin, pero no dan accin para e*igir su cumplimiento y, slo ustifican un pago voluntario !ue autori'a a retener lo pagado en ra'n de ellas. &a multa de los esponsales, prescrita en el art. @@> el premio recado en los uegos de destre'a intelectual y la apuestas recadas tanto en los uegos de destre'a intelectual como corporal 2arts. 66/0 y 66/?(, son e emplos de obligaciones civiles imperfectas, por!ue la ley e*presamente las ha privado ya no tan slo de derecho, sino !ue tambin de la accin para e*igir su cumplimiento. Do debe olvidarse !ue los uegos de a'ar adolecen de ob eto ilcito conforme a lo establecido en el art. -.//, salvo !ue se encuentren autori'ados por una ley especial !ue prevalece, en virtud del principio de especialidad 2art. -?(, por sobre el Cdigo Civil, como ocurre con las lotera, los hipdromos y los casinos y otros uegos similares. &as obligaciones civiles imperfectas, en definitiva, no dan accin ninguna por!ue ab initio carecieron de ella para e*igir su cumplimiento. ;i bien stas, en el sentido procesal moderno dan accin por!ue siempre se puede recurrir a los tribunales, en estos casos, si el demandado no se defiende y es condenado, la sentencia es casable en el fondo por error de derecho. Do todos los autores reconocen esta categora de obligacin, y reconducen algunas de las obligaciones civiles imperfectas hacia las obligaciones naturales.? D) De(e'es ,$'ales! ;on a!uellos !ue se imponen por ra'ones puramente morales o religiosas !ue al derecho no interesan. )n e emplo de deber moral son los esponsales consagrados en el art. @8$ %&os esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho privado, !ue las leyes someten enteramente al honor y conciencia del individuo, y !ue no produce obligacin alguna ante la ley civil. Do se podr1 alegar esta promesa ni para pedir !ue se lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar indemni'acin de per uicios.% ;in embargo, pese a !ue de los esponsales no nacen verdaderas obligaciones, la multa del contrato
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+beliuJ :., ,en. &as <bligaciones, 7omo E. ;antiago., Editorial Kurdica de Chile, -@@?, DC?-..

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de esponsales es una obligacin !ue da derecho a retener su pago 2art. @@ inc. 6C(. ,esulta curioso !ue en nuestro Cdigo una obligacin accesoria acceda a un deber moral y no a una obligacin. " LAS OBLIGACIONES NAT RALES! &as obligaciones naturales se encuentran definidas en el art. -.70 inc. ?9$ % /aturales. &as !ue no confieren derecho para e*igir su cumplimiento, pero !ue cumplidas, autori'an para retener lo !ue se ha dado o pagado en ra'n de ellas.% -!" Ca'acte'*st%cas! &as principales caractersticas de esta clase de obligaciones son las siguientes$ a( Do dan o no confieren derecho para e*igir su cumplimiento> pero ya hemos dicho !ue estamos con 4ernando ,o'as en !ue s dan accin para e*igir su cumplimiento, pero la accin es enervable. &o anterior viene a ser confirmado por lo dispuesto en el art. -.7-$ %&a sentencia udicial !ue recha'a la accin intentada contra el naturalmente obligado, no e*tingue la obligacin natural.% ;i la accin no es enervada con la correspondiente e*cepcin, la sentencia definitiva deber1 acoger la demanda en virtud de lo dispuesto en los arts. -/0 y 7/8 nC., ambos del Cdigo de 3rocedimiento Civil. b( #an derecho para retener lo !ue se ha dado o pagado en ra'n de ellas. Es decir, la obligacin es causa suficiente para el pago, y !uien paga no puede repetir lo pagado, por!ue ha pagado bien. +s, al regular el Cdigo el pago de lo no debido, dispuso en el art. 66@/$ %Do se podr1 repetir lo !ue se ha pagado para cumplir una obligacin puramente natural de las enumeradas en el artculo -.70.% .!" Las $(l%/ac%$nes natu'ales est<n ta+at%&a,ente enu,e'adas en el %nc%s$ 4= del a't*cul$ ->?@! &a mayora de los autores estima !ue la enumeracin del art. -.70 no es ta*ativa, es decir, estiman !ue hay otros casos adem1s de los enumerados en dicho artculo !ue tambin constituyen obligaciones naturales.. 4ernando ,o'as, y lo compartimos, cree !ue esos otros casos son obligaciones civiles imperfectas y no naturales. + nuestro uicio e*isten los siguientes argumentos para afirmar el car1cter ta*ativo del art. -.70$ a( +l enumerarlas, el art. -.70 dice$ %tales son%. b( El inciso final del art. -.70 dice !ue %para !ue no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones es necesario 2...(% c( El art. 66@/ dice !ue %no se podr1 repetir lo !ue se ha pagado para cumplir una obligacin puramente natural de las enumerados en el artculo -.70%. &os !ue piensan !ue la enumeracin del art. -.70 no es ta*ativa, se fundan precisamente en el tenor
%Como ense=aba en sus clases don :anuel ;omarriva, en realidad el precepto !uiso ser ta*ativo, pero se le escap cuando menos un caso.% +beliuJ :., ,en. ob. cit., pg. 676, nota al pie nC?-0.
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literal de dicha disposicin, por!ue dice %tales son% y lo toman en un sentido e emplar y, sobre todo, por!ue hay otros casos en el Cdigo en !ue se autori'a al acreedor para retener lo pagado. ;omarriva argumenta especialmente con los uegos de destre'a intelectual. Dosotros pensamos !ue esos casos en !ue se autori'a al acreedor para retener lo pagado, pero !ue no se encuentran enumerados en el artculo -.70 son obligaciones civiles imperfectas, seg"n lo !ue se ha dicho precedentemente. Estas obligaciones se caracteri'an por$ a( Do dan accin y por tanto si el demandado no se defiende el Kue' no puede condenarlo por!ue no podra crearles una accin, seg"n se e*plic precedentemente. b( &as cauciones constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones pasan a tener la naturale'a de la obligacin principal, por!ue no rige el art. -.76 y en consecuencia, lo accesorio sigue la suerte de lo principal. &uego, si la obligacin principal es civil imperfecta, la caucin tambin lo es. c( Estas obligaciones tampoco pueden ser novadas por!ue el art. -/?0 dice !ue para !ue las obligaciones sean novadas deben valer a lo menos naturalmente y estas obligaciones no son civiles propiamente, ni tampoco naturales. &os siguientes son e emplos de obligaciones civiles imperfectas$ a( <bligacin de pagar la multa en los esponsales 2art. @@(. b( <bligacin de pagar el premio en los uegos de destre'a intelectual y de las apuestas recadas en ellas y de apuestas recadas en los uegos de destre'a fsica 2arts. 66/0 y 66/?(. c( El pago de intereses !ue no se han estipulado 2art. 6608 y art. -5 de la &ey -8.0-0(. d( +lgunos piensan !ue la disposicin del art. -./8 cuando e*presa !ue$ Ano podr1 repetirse lo !ue se haya dado o pagado por un ob eto o causa ilcita a sabiendasB tambin sera un caso de obligacin civil imperfecta. Dosotros creemos !ue se trata m1s bien de una sancin a la mala fe, !ue de una obligacin civil imperfecta, puesto !ue la obligacin principal adoleca de un vicio de nulidad absoluta y este caso sera similar a la sancin del art. -/8? !ue priva de la accin de nulidad al contratante !ue saba o deba saber el vicio !ue invalidaba el contrato. e( 7ambin suelen citarse el caso del heredero beneficiario o del deudor !ue go'a del derecho a pagar con beneficio de competencia y pagan m1s de lo !ue est1n obligados 2arts. -6.7 y -/65(. Estimamos !ue estos casos no constituyen una obligacin civil imperfecta, sino !ue corresponden a la renuncia de un beneficio, en virtud del artculo -6 del Cdigo Civil. #ebe tenerse en cuenta !ue no siempre el no invocar un beneficio importa su renuncia. 3ara saber si importa o no renuncia es necesario e*aminar si legalmente es posible invocarlo cuando ya no se lo hi'o en una oportunidad anterior. 4!" Clases de $(l%/ac%$nes natu'ales! &as obligaciones naturales pueden agruparse en dos clases$

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a( <bligaciones civiles nulas 2+rtculo -.70 DC - y ?(. b( <bligaciones civiles degeneradas o desvirtuadas 2+rtculo -.70 DC 6 y .( a( <bligaciones civiles nulas. +rtculo -.70 D9 - y ?. %!" A't*cul$ ->?@ nA-! BLas c$nt'a*das p$' pe's$nas 5ue ten%end$ su2%c%ente #u%c%$ 7 d%sce'n%,%ent$, s$n, s%n e,(a'/$, %ncapaces de $(l%/a'se se/3n las le7es, c$,$ l$s ,en$'es adult$sCB ;e ha discutido si esta disposicin se aplica slo a los menores adultos e*clusivamente, como piensa +lessandri, o tambin a los prdigos interdictos. Creemos !ue se aplica a ambos> la e*presin %como los menores adultos% indica !ue es un mero e emplo. Cabe agregar adem1s !ue antes de la reforma introducida por la &ey DC-8.806 esta disposicin comprenda a la mu er casada en sociedad conyugal, toda ve' !ue sta tambin era considerada relativamente incapa'. El art. -..7 al referirse a los incapaces absolutos, dice en su inciso 69 !ue sus actos no producen ni a"n obligacin natural y no admiten caucin. +simismo, el inciso final del art. -..7 dispone$ %pero la incapacidad de las personas a !ue se refiere este inciso 2!ue enumera los incapaces relativos( no es absoluta y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y ba o ciertos respectos, determinados por las leyes%. 3or lo tanto es evidente !ue los actos del prdigo interdicto, relativamente incapa', producen obligacin natural y cuando cuenta con la autori'acin de su curador produce obligacin civil perfecta. El argumento de +lessandri se basa en el art. ..5, inc. -9, !ue dice !ue Ala disipacin deber1 probarse por hechos repetidos de dilapidacin !ue manifiesten una falta total de prudencia.% 5 Creemos !ue el argumento, francamente, no viene al caso. &a falta total de prudencia no puede aseme arse a la demencia/. ,ecordemos, a este respecto, !ue nosotros di imos el estudiar el acto urdico, !ue los actos de los absolutamente incapaces no pueden producir ninguna clase de obligacin muchos piensan !ue sus actos debieran ser ine*istentes por!ue stos careceran de voluntad, pero el Cdigo los sanciona con la nulidad absoluta. ;in embargo, lo cierto es !ue los absolutamente incapaces si tienen voluntad, por cuanto la voluntad es inherente a toda persona, %pero lo !ue sucede es !ue por ra'ones internas, biolgicas o psicolgicas no podr1n generalmente e*presarla en forma v1lida. 3or eso la ley, en proteccin a ellos, no les da valor a las obligaciones !ue contraigan ni admite !ue sean caucionadas.%7
+beliuJ opina en el mismo sentido. <b. cit., pg.6/8. Cuando el nC- del art. -.70 e*presa Apor personas !ue teniendo suficiente uicio y discernimiento, son sin embargo incapaces de obligarse seg"n las leyes 2L(B, puede inducir al e!uvoco en !ue incurre +lessandri. 3ero creemos !ue resulta claro !ue una persona !ue es declarada interdicta por disipacin o prodigalidad tiene suficiente uicio y discernimiento, y no es comparable a un demente ni tampoco a un imp"ber. El demente carece simplemente de uicio, y los imp"beres si bien no carecen de uicio, la ley al declararlos incapaces absolutos lo hace con el "nico ob eto de protegerlos, al igual como lo hace con los sordomudos !ue no pueden darse a entender por escrito. 7 &ecaros M., ,a"l. El acto urdico en el Cdigo Civil Chileno. ;antiago. Editorial )niversidad Catlica de Chile, -@@7, pg. /6.
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En este orden de ideas, se discute si es necesaria la declaracin de nulidad del acto celebrado por el relativamente incapa0 para que la obligacin sea natural . +lessandri y 4ueyo piensan !ue si es necesaria, por!ue dicen ellos !ue la nulidad opera por declaracin udicial y mientras no la haya, la obligacin es slo anulable y es una obligacin civil 2arts. -/87 y -/8@(. 4ernando ,o'as y, estamos de acuerdo, al igual !ue +beliuJ, ;omarriva y Claro ;olar, estimamos lo contrario, esto es, la obligacin es natural ab initio. ;ostenemos lo anterior por tres ra'ones$ 2a( El art. -.70 D9 - usa la e*presin "contradas"2b( El art. -.7- dice$ %&a sentencia udicial !ue recha'a la accin intentada contra el naturalmente obligado, no e*tingue la obligacin natural%. 3or lo tanto si dice !ue la sentencia !ue recha'a la accin no e*tingue la obligacin natural, sta tiene !ue haber e*istido desde antes. 2c( El art. 6?70 le da accin al fiador contra el deudor principal> y el art. 6?75 D9 - dispone !ue el fiador no tendr1 accin cuando la obligacin del principal deudor es puramente natural y no se ha validado por la ratificacin o por el lapso de tiempo. Do olvidemos !ue la nulidad slo se puede sanear antes de ser declarada. %%!" A't*cul$ ->?@ N= 46 BLas 5ue p'$ceden de act$s a 5ue 2altan las s$le,n%dades 5ue la le7 e+%/e pa'a 5ue p'$duDcan e2ect$s c%&%lesC c$,$ la de pa/a' un le/ad$, %,puest$ p$' un testa,ent$ 5ue n$ se Ea $t$'/ad$ en la 2$',a de(%daCB +lessandri, ;omarriva y 4ueyo, sostienen !ue este caso es aplicable slo a los actos unilaterales por!ue el Cdigo slo se refiri al testamento y, normalmente el Cdigo cuando !uiere referirse a los actos bilaterales, habla de convencin o contrato. +gregan !ue si se otorgara una compraventa de un bien ra' por escritura privada no se podra obligar a cumplir ni a"n como obligacin natural, por!ue el Conservador de Fienes ,aces no inscribira, y no se le podra obligar al vendedor a otorgar escritura p"blica por!ue ese pago no sera voluntario, no como lo e*ige el inciso final del art. -.70. Claro ;olar opina !ue debe interpretarse este n"mero en forma amplia. 4ernando ,o'as comparte dicha opinin, se=alando !ue la palabra %actos% es genrica, !ue la referencia al testamento es meramente e emplar, y !ue el problema de la inscripcin del inmueble en el Conservador de Fienes ,aces es un problema del ,eglamento del Conservador y no del Cdigo y, por "ltimo, !ue hay otros contratos !ue podran cumplirse en esta situacin, como cuando falta la insinuacin en las donaciones entre vivos. Dosotros pensamos !ue est1n m1s cerca de la verdad Claro ;olar y 4ernando ,o'as, slo !ue hemos de agregar !ue si la solemnidad omitida es el instrumento p"blico, por aplicacin del art. -70-, el acto es ine*istente y no produce obligacin alguna. ;i consiste en otra solemnidad cual!uiera, el acto es nulo y produce obligacin natural, como en el caso de la donacin entre vivos no insinuada y como en el pacto de separacin total de bienes y de participacin en los gananciales del art. -76? celebrado por cnyuges menores de edad. /uevamente en esta clase de obligaciones naturales se plantea la cuestin si acaso es necesaria la declaracin judicial de la nulidad. ;eg"n +lessandri, s es necesaria la declaracin udicial de la nulidad, por lo dispuesto en los arts. -/87 y -/8@. 4ernando ,o'as, al igual !ue +beliuJ, y los

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compartimos, piensan lo contrario, esto es, !ue la obligacin es natural ab initio. ;ostenemos lo anterior en virtud de los siguientes argumentos$ 2a( El nC? del art. -.7- dice$ "Las que proceden de actos !!!" 2b( El art. -.7- dispone !ue$ %&a sentencia !ue recha'a la accin intentada contra el naturalmente obligado, no e*tingue la obligacin natural.% Claro ;olar, sustentando esta "ltima doctrina, agrega adem1s, !ue las obligaciones del nC- y ? del art. -.70 slo son naturales hasta la declaracin de nulidad, puesto !ue declarada udicialmente la nulidad, sta opera con efecto retroactivo y se mirar1 como si las partes nunca hubieren celebrado el acto o contrato, como si nunca hubiesen contrado obligacin alguna, y por lo mismo, si con posterioridad a la declaracin de nulidad el %deudor% paga, su pago carece de causa y podr1 repetir lo pagado.8 Estamos de acuerdo con Claro ;olar, y afirmamos, en consecuencia, !ue estas clases de obligaciones son naturales desde el momento !ue se contraen hasta la declaracin de nulidad. ;iguiendo el predicamento anterior, el pago de estas obligaciones antes de la declaracin de nulidad importa el pago de una obligacin natural, y se suceden los efectos descritos en el art. -.70. 3ero, N!u ocurre si con posterioridad al pago es declarada la nulidadO En este caso, y pese a los efectos retroactivos de la nulidad, el acreedor de la obligacin natural tiene una e*cepcin para retener lo !ue se le ha dado en pago de la obligacin natural, por as disponerlo el referido art. -.70. En este sentido, las obligaciones naturales vienen en constituirse en una nueva e*cepcin a los efectos retroactivos de la nulidad establecidos en el art. -/87. b( <bligaciones Civiles #egeneradas o #esvirtuadas. +rtculo -.70 D9 6 y .. %!" A't*cul$ ->?@ nA.6 BLas $(l%/ac%$nes c%&%les e+t%n/u%das p$' la p'esc'%pc%0nCB &o primero !ue hay !ue decir es !ue no son las obligaciones las !ue se e*tinguen por la prescripcin, sino las acciones 2art. 65-.(> de otro modo no habra obligacin natural por!ue sta se habra e*tinguido. 1Es necesaria la declaracin judicial de la prescripcin para que la obligacin sea natural2 +lessandri estima !ue la prescripcin no opera de pleno derecho sino en virtud de sentencia udicial. #ice !ue el art. 6.@? al se=alar$ %El !ue !uiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla> el ue' no puede declararla de oficio%, est1 se=alando !ue opera en virtud de declaracin udicial. 3ensamos lo contrario. Creemos !ue de la e*presin Ael !ue !uiere aprovecharse de la prescripcin debe alegarlaB radica en !ue siendo un beneficio, como todo beneficio debe invocarse y, por lo mismo, es renunciable en virtud del art. -6. Cabe agregar, !ue invocando el beneficio de la prescripcin la sentencia !ue la declare opera con efecto retroactivo, es decir, la obligacin se entiende prescrita desde la poca en !ue se cumplieron los re!uisitos legales. &a tesis de +lessandri lleva a concluir !ue sera lo mismo el cumplimiento voluntario de la obligacin natural !ue la renuncia t1cita de la prescripcin. En nuestro concepto la prescripcin
Claro ;olar, &uis. E*plicaciones de #erecho Civil Chileno y Comparado, 7omo H. ;antiago. Editorial Kurdica de Chile, -@7@, DC?6.
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opera de pleno derecho y el ue' slo constata !ue se han cumplido los re!uisitos para !ue ella opere. +dem1s, la renuncia de la prescripcin slo puede hacerse despus de cumplida conforme al tenor del art. 6.@., y por lo tanto, resulta !ue si la ley prohbe la renuncia antes de cumplida, y para +lessandri ella no estara cumplida hasta la sentencia, no tendra forma de distinguir el cumplimiento voluntario de la obligacin natural y la renuncia de la prescripcin. &o anterior es capital por!ue si se renuncia la prescripcin e*presa o t1citamente la obligacin es civil y da derecho para e*igir su cumplimiento. Dosotros pensamos !ue las obligaciones civiles e*tinguidas por la prescripcin, son naturales desde la sentencia udicial !ue declara la prescripcin. ;ostenemos esto, no por la tesis de +lessandri Ipor!ue creemos !ue la prescripcin opera de pleno derechoI, sino por!ue una interpretacin sistem1tica de la ley nos obliga a distinguir la renuncia t1cita de la prescripcin del pago voluntario de una obligacin natural. 3ara ello se deben distinguir tres situaciones$ -C El lapso de tiempo de la prescripcin no se ha cumplido. En este caso si el deudor paga, soluciona una obligacin civil. 6C El lapso de tiempo de la prescripcin ha transcurrido, pero no ha sido declarado udicialmente. &a prescripcin se ha cumplido, siempre !ue concurran los dem1s re!uisitos legales, y ya puede renunciarse al tenor del art. 6.@.. En este caso si el deudor paga, ha renunciado t1citamente a la prescripcin, y entonces, la obligacin sigue siendo civil. 3or tanto, si el pago ha sido slo parcial, el acreedor tiene derecho para e*igir el saldo insoluto. ?C El lapso de tiempo de la prescripcin ha transcurrido, se aleg la prescripcin y ella ha sido declarada udicialmente. ;i el deudor paga no ha renunciado a la prescripcin, por!ue sta ya fue declarada por una sentencia udicial firme. En este caso, se ha solucionado una obligacin natural. 3or tanto, si el pago fue parcial, el acreedor no tiene derecho para e*igir el saldo insoluto. #e esta forma, y conforme a lo prescrito por el art. 66 inciso -9 relativo a la interpretacin de la ley, y por el art. -5/6 relativo a la interpretacin de los contratos, pero !ue la doctrina uniformemente considera aplicable a cual!uiera norma urdica, se da una solucin armnica y efica' a la renuncia t1cita de la prescripcin y al cumplimiento de una obligacin natural. %%!" A't*cul$ ->?@ nA>! BLas 5ue n$ Ean s%d$ 'ec$n$c%d$s en #u%c%$ p$' 2alta de p'ue(a!B #ebe tratarse necesariamente !ue la obligacin no haya sido probada en el uicio, para !ue la obligacin AdegenereB en natural. 7res son los re!uisitos !ue e*ige esta obligacin natural$ 2a( E*istencia de un uicio. 2b( )n deudor absuelto por sentencia firme. 2c( Pue la absolucin no se funde en una e*cepcin de fondo !ue enerve la accin. +un!ue se acostumbre a decir !ue este caso se trata de obligaciones civiles AdegeneradasB o AdesvirtuadasB, no estimamos !ue ello sea as> la obligacin misma !ue se ha discutido en el uicio no tiene ning"n defecto !ue la degenere o desvirt"e, solamente no se prob su e*istencia en el uicio.

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&a importancia de este n9. del art. -.70 es radical. #e no e*istir esta disposicin, como el art. -/@8 establece !ue incumbe probar las obligaciones a !uien las alega, sino se prob la e*istencia de la obligacin en el uicio, la sentencia declarar1 !ue no e*iste tal obligacin y, en consecuencia, si con posterioridad se pagara, se pagara lo no debido. &a consagracin del n9. del art. -.70 implica !ue el legislador discrimina la e*istencia de la obligacin de su prueba y, por tanto, !uien paga una obligacin !ue sabe e*istente 2si la cree e*istente y en verdad no lo es, se habra pagado por error de hecho y estaramos frente a un pago de lo no debido(, paga bien, paga una obligacin natural y no puede repetir lo pagado. <bviamente, estas obligaciones naturales lo son en virtud de una sentencia udicial. >!" E2ect$s de las O(l%/ac%$nes Natu'ales! &as obligaciones naturales producen los siguientes efectos$ a( #an derecho para retener lo pagado en ra'n de ellas. &as obligaciones naturales son causa suficiente para el pago. +s lo dispone el art. 66@/ al decir$ %Do se podr1 repetir lo !ue se ha pagado para cumplir una obligacin puramente natural de las enumeradas en el art. -.70%. 3ara !ue se pueda retener lo pagado, es necesario !ue el pago se haya hecho voluntariamente por el !ue tena la libre administracin de sus bienes, conforme lo dispone el inc. final del art. -.70$ %3ara !ue no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clase de obligaciones, es necesario !ue el pago se haya hecho voluntariamente por el !ue tena la libre administracin de sus bienes.% 13u, debe entenderse porque el pago se haya hecho voluntariamente2 +lgunos piensan !ue el pago debe haber sido hecho a sabiendas de !ue la obligacin era natural@. 4ernando ,o'as piensa lo contrario y lo compartimos. 5oluntariamente significa hecho libre y espont1neamente, sin vicios. 3or lo dem1s el art. 66@7 dice$ %;e podr1 repetir a"n lo !ue se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni a"n una obligacin puramente natural.B 3or lo tanto, a contrario sensu, no se puede repetir ni a"n habiendo error de derecho si el pago tena por fundamento a lo menos una obligacin natural. El !ue se cono'ca o no !ue se trataba de una obligacin natural no es relevante. El !ue debe, debe pagar, sea !ue se encuentre obligado por una obligacin civil o bien por una natural. 3or eso la e*istencia de las obligaciones naturales es un elemento morali'ador del derecho, !ue permite cumplir las obligaciones como lo hara un buen padre de familia, pese a !ue ellas ya no son e*igibles. En cuanto al segundo re!uisito, es decir, !ue !uien paga tenga la libre administracin de sus bienes, est1 dem1s, por!ue no es as. 3agar no siempre envuelve transferir el dominio, es decir, no re!uiere necesariamente capacidad de ena enar. El pago es la prestacin de lo !ue se debe y ello no siempre envuelve ena enacin. 3or e emplo, el comodatario !ue restituye la cosa prestada paga, presta lo !ue se debe, pero no transfiere el dominio. b( &as obligaciones naturales pueden ser novadas. #ice el art. -/68$ %&a novacin es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual
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Claro ;olar, &uis. <b.cit., 7omo H, D9.5.

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!ueda por tanto e*tinguida%. #e este artculo debe destacarse !ue la novacin es un modo de e*tinguir las obligaciones y, tambin, un contrato, toda ve' !ue produce una nueva obligacin. 3uede sustituirse una obligacin civil por una natural y viceversa. +s resulta del art. -/?0$ %3ara !ue sea v1lida la novacin es necesario !ue tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean v1lidos, a lo menos naturalmente%. &o anterior es lgico, toda ve' !ue di imos las obligaciones naturales son causa suficiente para el pago, y siendo el pago el modo natural de cumplir las obligaciones, tambin stas pueden e*tinguirse por medio de la novacin. ;in embargo de lo anterior, no pueden ser compensadas por el ministerio de la ley. El art. -/55 define la compensacin$ %Cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una compensacin !ue e*tingue ambas deudas, del modo y en los casos !ue van a e*plicarse.% 8 el art. -/5/ nC? e*ige como re!uisito para !ue opere la compensacin legal !ue ambas obligaciones sean actualmente e*igibles, lo !ue e*cluye a las obligaciones naturales. 3ero nada impide !ue pueda producirse una compensacin voluntaria. c( &as obligaciones naturales pueden ser caucionadas. #ispone el art. -.76. %&as fian'as, hipotecas, prendas y cl1usulas penales constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones, valdr1n%. Esta norma nos est1 diciendo !ue cuando un tercero otorga una caucin para asegurar el cumplimiento de una obligacin natural, vale, es decir, la caucin vale como obligacin civil. Este asunto no de a de ser curioso, por!ue la obligacin accesoria debera seguir la suerte de la principal. El art. -.76 rompe este principio cuando la caucin la otorga un tercero. ;i la caucin la otorga el mismo deudor principal, por no estar comprendido en el artculo -.76, se aplica el principio general y la obligacin accesoria es natural por!ue la principal tambin lo es. +un!ue sea curioso, parece usto, por!ue el tercero normalmente conocer1 la situacin. ;in embargo es conveniente revisar los cuatro casos del art. -.70. i.I +rtculo -.70 D9-. ;i la caucin la otorga un tercero capa', la obligacin es civil por el art. -.76. ;i la otorga el mismo deudor es obligacin natural por!ue lo accesorio sigue la suerte de lo principal. ii.I +rtculo -.70 D96. ;i prescrita la obligacin un tercero otorga la caucin es civil por el art.-.76. ;i la otorga el deudor, hemos de distinguir$ a( si se otorga una ve' cumplida la prescripcin, pero antes !ue sta sea declarada udicialmente, el deudor habr1 renunciado a la prescripcin y la caucin ser1 civil al igual !ue la obligacin principal> y b( si se otorga una ve' declarada udicialmente la prescripcin, se habr1 caucionado una obligacin natural, y la caucin tambin ser1 natural, en virtud del principio !ue lo accesorio sigue la suerte de lo principal. iii.I +rtculo -.70 D9 ?. ;i hay una obligacin nula absolutamente y la cauciona un tercero es civil por lo dispuesto en el art. -.76. ;i la cauciona el mismo deudor, es natural por!ue no se puede renunciar a la nulidad absoluta y, lo accesorio sigue la suerte de lo principal. iv.I +rtculo -.70 D9 .. ;i la cauciona un tercero es civil por lo dispuesto en el art. -.76. ;i la

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cauciona el propio deudor es civil, por!ue estar1 reconociendo una deuda, y la obligacin principal se convierte en civil. v.I &a 4ian'a en las obligaciones naturales. &a fian'a es una caucin personal, en la cual el fiador es siempre un tercero distinto al deudor principal. +s la define el art. 6??5$ %&a fian'a es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o m1s personas responden de una obligacin a ena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple. &a fian'a puede constituirse, no slo a favor del deudor principal, sino de otro fiador.% &a fian'a es subsidiaria puesto !ue el tercero debe pagar slo si el deudor principal no paga, en virtud del beneficio de e)cusin, conforme al art. 6?57$ %El fiador reconvenido go'a del beneficio de e)cusin, en virtud del cual podr1 e*igir !ue antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda.% El art. 6?58 n9 ? no concede beneficio e*cusin al !ue afian'a una obligacin natural. #e este modo, si alguien afian'a a un menor de edad, no go'a de beneficio de e*cusin. El fiador, por lo general, tiene accin de reembolso cuando paga, y adem1s, se subroga en los derechos del acreedor a !uien pag para repetir en contra del deudor principal 2arts. 6?70 inc.-9 y -/-0 D9?(. ;in embargo el fiador de una obligacin natural no tiene accin de reembolso, conforme al art. 6?75, nC-. %&as acciones concedidas por el artculo 6?70 no tendr1n lugar en los casos siguientes$ -C Cuando la obligacin del principal deudor es puramente natural, y no se ha validado por la ratificacin o por el lapso de tiempo%. d( &a sentencia !ue recha'a la accin no e*tingue la obligacin natural. El art. -.7- prescribe$ %&a sentencia udicial !ue recha'a la accin intentada contra el naturalmente obligado, no e*tingue la obligacin natural.% Do confiriendo derecho la obligacin natural, lo lgico es !ue la sentencia rechace la accin intentada por el acreedor, pero ello no obsta a !ue el deudor siga igualmente obligado, pese !ue su obligacin no sea e*igible. e( E*cepcin a los efectos retroactivos de la nulidad. &as obligaciones naturales establecidas en los n"meros - y ? del artculo -.70 las hemos llamado nulas o rescindibles por!ue ellas conllevan un vicio de nulidad> la incapacidad relativa en el primer caso, la falta de una solemnidad !ue no sea re!uisito de e*istencia en la segunda. 7ambin hemos dicho !ue estas obligaciones son naturales ab initio, es decir, desde el momento !ue se contraen y no desde !ue la nulidad ha sido declarada udicialmente como sostiene parte de la doctrina. ;eg"n Claro ;olar, !uien sostiene nuestra tesis, una ve' declarada la nulidad, la obligacin se mira como si nunca hubiese e*istido, y por tanto, si el deudor paga, su pago carece de causa y podr1 repetirlo de conformidad con el artculo 66@7. 3ero, N!ue ocurre si el naturalmente obligado paga y con posterioridad es declarada la nulidadO En este evento, y seg"n lo afirmado en este traba o, el deudor habra pagado una obligacin natural,

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y el acreedor tendr1 en consecuencia una e*cepcin para retener lo pagado de conformidad con el art. -.70, haciendo e*cepcin al efecto retroactivo de la nulidad prescrito en el art. -/87. 3or tanto, el pago de una obligacin natural viene a constituirse en una nueva e*cepcin a los efectos retroactivos de la nulidad entre las partes. CLASIFICACI8N DE LAS OBLIGACIONES SEG9N COMO S BSISTEN. ;eg"n como subsisten las obligaciones se clasifican en$ III!" PRINCIPALES Y ACCESORIAS A) O(l%/ac%$nes p'%nc%pales. +!uellas !ue subsisten por s mismo sin necesidad de otra obligacin. B) O(l%/ac%$nes acces$'%as. &as !ue no pueden subsistir sin otra obligacin a la cual acceden. &as obligaciones accesorias a su ve' pueden ser$ -!" Cauc%$nes, !ue son a!uellas !ue tienen por ob eto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal 2arts. ./ y -..6(. .!" Depend%entes, !ue son a!uellas !ue no tienen por ob eto asegurar otra obligacin, pero re!uieren de otra obligacin o contrato para subsistir. )n e emplo de estas "ltimas 2dependientes( son las !ue emanan de las capitulaciones matrimoniales 2art. -7-5( y las !ue emanan de la sociedad conyugal. En estos casos la obligacin accesoria no tiene por ob eto caucionar una obligacin principal, y aun e*iste antes !ue sta, pero no subsiste sin ella -0. 3or eso las capitulaciones matrimoniales producen sus efectos desde la celebracin del matrimonio 2art. -7-/(. Consideramos a la sociedad conyugal como un contrato toda ve' !ue se contrae por el slo hecho de celebrarse el matrimonio a falta de pacto en contrario. &uego, al guardar silencio los cnyuges, stos est1n manifestando t1citamente su voluntad de casarse en dicha rgimen patrimonial. El car1cter contractual de la sociedad conyugal estimamos !ue no puede discutirse al tenor del nuevo te*to del art. -?5 inciso 6C introducido por la &ey DC-8.806$ A&os !ue se hayan casado en pas e*tran ero se mirar1n en Chile como separados de bienes, a menos !ue inscriban su matrimonio en el ,egistro de la 3rimera ;eccin de la Comuna de ;antiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal, de 1ndose constancia de ello en dicha inscripcin.B En este "ltimo caso, la voluntad de las partes es e*presa y origina e*actamente la misma sociedad conyugal !ue la !ue se contrae por la sola celebracin del matrimonio a falta de pacto en contrario. #e lo anterior resulta !ue la sociedad conyugal contraida en una u otra oportunidad tienen la misma naturale'a, y por tanto son una misma y "nica cosa, en este caso un contrato. C) I,p$'tanc%a de esta clas%2%cac%0n!

7oda obligacin accesoria necesita de una obligacin principal, sin la cual no puede producir efectos. +s ocurre respecto del derecho real de hipoteca IcaucinI, en los contratos de hipoteca con cl1usula de garanta general. Enscrito el derecho real de hipoteca, tal derecho subsistir1 mientras e*ista una obligacin principal !ue caucionar. E*tinguindose la "ltima obligacin principal, se e*tingue el derecho real de hipoteca, y entonces el acreedor no puede negarse a al'ar la hipoteca, es decir, la inscripcin.
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&a importancia de esta clasificacin se resume en el vie o aforismo$ "lo accesorio sigue la suerte de lo principal". +s$ -.I &a obligacin accesoria se e*tingue unto con la obligacin principal. +rtculo 6?8-, D9?$ %&a fian'a se e*tingue, en todo o parte, por los mismos medios !ue las otras obligaciones seg"n las reglas generales, y adem1s$ ?9 3or la e*tincin de la obligacin principal en todo o parte.% +rtculo 6.?., inciso -9. %&a hipoteca se e*tingue unto con la obligacin principal.% 6.I &a obligacin accesoria prescribe unto con la obligacin principal. +rtculo 65-/. %&a accin hipotecaria, y las dem1s !ue proceden de una obligacin accesoria, prescriben unto con la obligacin a !ue acceden.% ?.I &a nulidad de la obligacin principal acarrea la nulidad de la obligacin accesoria. +rtculo -5?/, inciso -9. %&a nulidad de la obligacin principal acarrea la de la cl1usula penal, pero la nulidad de sta no acarrea la de la obligacin principal.%--

CLASIFICACI8N DE LAS OBLIGACIONES SEG9N S OBFETO! Dosotros clasificamos las obligaciones seg"n su ob eto en$ I1!" DE DAR, GACER Y NO GACER A) O(l%/ac%$nes de da'. ;on a!uellas !ue tienen por ob eto entregar una cosa, transferir su dominio, constituir derechos reales en ella o su restitucin. B) O(l%/ac%$nes de Eace'! ;on a!uellas !ue tienen por ob eto e ecutar un hecho. C) O(l%/ac%$nes de n$ Eace'. ;on a!uellas !ue tienen por ob eto una abstencin. - La $(l%/ac%0n de ent'e/a'! &a obligacin de entregar consiste en un hecho, cual es entregar una cosa, de manera !ue por su naturale'a es una obligacin de hacer. ;in embargo, en nuestro #erecho ha sido tratada como una obligacin de dar. 7anto es as, !ue la obligacin de entregar, si consta en ttulo e ecutivo, se e ecuta conforme a las normas del Kuicio E ecutivo de <bligacin de #ar. +dem1s, seg"n nuestro Cdigo, la obligacin de hacer es siempre mueble> el art. 58- establece !ue %los hechos !ue se deben se reputan muebles.% Entonces, si el Cdigo la hubiera tratado como una obligacin de hacer, la obligacin de entregar debiera ser mueble. ;in embargo, el art. 580 establece !ue %la accin !ue tiene el comprador para !ue se le entregue la finca comprada es inmueble%, con lo cual !ueda claro
;in embargo, este principio no es absoluto. En efecto, seg"n veremos al tratar las obligaciones naturales, puede suceder !ue la obligacin principal sea nula, y pese a ello la caucin otorgada por un tercero para seguridad de dichas obligaciones sea v1lida 2art. -.76(.
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el criterio !ue sigui el Cdigo. El art. -5.8 dispone !ue %la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa> y si sta es de especie o cuerpo cierto, contiene adem1s la de conservarla hasta la entrega 2...(%. &a obligacin de dar contiene la de entregar, pero no puede decirse lo mismo a la inversa, puesto !ue la obligacin de entregar no contiene la de dar Ientendida esta "ltima como la de transferir el dominio o constituir un derecho real sobre la cosa. +s, la obligacin del arrendador de entregar la cosa !ue da en arriendo no contiene la obligacin de transferir el dominio. - La $(l%/ac%0n de 'est%tu%'. &a obligacin de restituir es la !ue tiene por ob eto devolver la cosa recibida u otras tanto del mismo gnero y calidad. En definitiva est1n obligados a restituir los !ue reciben algo ba o ese cargo, como el depositario, el comodatario, el cuasiusufructuario, el usufructuario, el mutuario, etc. ;u naturale'a urdica depender1 de la cosa !ue se ha de restituir. En general, si se debe restituir otras tantas cosas del mismo gnero o calidad, como en el caso del mutuario o del cuasiusufructuario, la obligacin ser1 de dar por!ue se transfiere el dominio -6. ;i se trata de una cosa !ue se recibe a ttulo de mera tenencia y debe devolverse la misma cosa, como en el caso del comodatario, depositario o arrendatario, es una obligacin de entregar, por!ue es el simple traspaso material de la cosa a su due=o. En nuestra opinin, como ya lo adelantamos, esta dis!uisicin doctrinaria !ue distingue obligaciones de dar, hacer, no hacer, entregar y de restituir, no fue recogida por el Cdigo> para nuestro Cdigo Civil slo e*isten obligaciones de dar, hacer o no hacer. Es por ello, !ue afirmamos, !ue la obligacin de dar, en nuestro +erecho, no slo consiste en transferir el dominio o la constitucin de derechos reales, sino que tambi,n la de entregar una cosa y su restitucin . &o anterior, se concluye directamente del art. -./0$ A7oda declaracin de voluntad ha de tener por ob eto una o m1s cosas !ue se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser ob eto de la declaracin.B 1!" POSITI1AS Y NEGATI1AS! Esta clasificacin atiende a la naturale'a del ob eto debido. A) O(l%/ac%$nes p$s%t%&as. +!uellas !ue consisten en dar o hacer algo. B) O(l%/ac%$nes ne/at%&as. +!uellas !ue consisten en abstenerse de hacer algo. &a importancia de esta clasificacin radica en la determinacin de las condiciones en !ue el acreedor puede demandar per uicios al deudor !ue no cumple. En las positivas, el deudor se encuentra obligado a indemni'ar los per uicios desde !ue est1 en mora. En las negativas, basta el hecho de la contravencin y los per uicios se deben desde !ue este hecho ocurre.
;in embargo, creemos !ue en el contrato de depsito, !ue se perfecciona por la tradicin, aun en el caso del denominado deposito irregular, el dominio no se transfiere. 7anto es as, !ue el Cdigo en el art. 666- dice$ AEn el depsito de dinero, si no es en arca cerrada cuya llave tiene el depositante, o con otras precauciones !ue hagan imposible tomarlo sin fractura, se presumir que se permite emplearlo 2L(B. &a e*presin se presume la facultad de emplearlo obviamente e*cluye la posibilidad !ue se haya transferido el dominio, ya !ue el dominio supone de suyo esta facultad.
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+rtculo -5?8. %G1yase o no estipulado un trmino dentro del cual deba cumplirse la obligacin principal, el deudor no incurre en la pena sino cuando se ha constituido en mora, si la obligacin es positiva. ;i la obligacin es negativa, se incurre en la pena desde !ue se e ecuta el hecho de !ue el deudor se ha obligado a abstenerse.% +rtculo -557. %;e debe la indemni'acin de per uicios desde !ue el deudor se ha constituido en mora, o si la obligacin es de no hacer, desde el momento de la contravencin.% 1I!" PATRIMONIALES Y E:TRAPATRIMONIALES! 7ambin atendiendo a la naturale'a del ob eto debido, las obligaciones se pueden clasificar en$ A) O(l%/ac%$nes pat'%,$n%ales! +!uellas susceptibles de apreciacin pecuniaria. B) O(l%/ac%$nes e+t'apat'%,$n%ales! +!uellas !ue no son susceptibles de apreciacin pecuniaria. +s, por e emplo, las obligaciones !ue derivan del contrato de matrimonio y tienen un car1cter marcadamente moral, como la ayuda mutua, vivir en el hogar com"n, educar a los hi os, etc. 1II!" DE OBFETO 9NICO Y DE OBFETO PL RAL O M9LTIPLE ;eg"n el n"mero de ob etos debidos, las obligaciones pueden clasificarse en$ A) O(l%/ac%$nes de $(#et$ 3n%c$! +!uellas en !ue el ob eto debido es "nico. B) O(l%/ac%$nes de $(#et$ plu'al $ ,3lt%ple! +!uellas en las cuales hay varios ob etos debidos> y, stas a su ve' pueden ser$ -.I de simple ob eto m"ltiple 6.I alternativas ?.I facultativas. -!" O(l%/ac%$nes de s%,ple $(#et$ ,3lt%ple! ;on a!uellas en !ue se deben simplemente varias cosas. ;us principales efectos son los siguientes$ a( ;i se deben varias cosas del mismo gnero> por e emplo, tres caballos. El deudor !ueda libre de la obligacin entreg1ndolos todos> el pago de estas obligaciones es indivisible, seg"n lo prescribe el art. -5@-, inc.-9$ AEl deudor no puede obligar al acreedor a !ue reciba por partes lo !ue se le deba, salvo el caso de convencin contraria> y sin per uicio de lo !ue dispongan las leyes en casos especiales.B b( ;i se debe una cosa de gnero y otra de especie o cuerpo cierto> por e emplo, -00 sacos de trigo y mi automvil 5olvo. 4ernando ,o'as, y estamos de acuerdo, pensaba !ue e*istiran tantas obligaciones como ob eto de las obligaciones hay y, por tanto, se podran cumplir separadamente. Es decir, concurren entre un mismo acreedor y deudor diferentes obligaciones, y por tanto, el acreedor no puede recha'ar el

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pago de una de ellas so prete*to !ue no se le ha pagado la otra 2art. -5@., primera parte(. c( ;i se debe a una universalidad de hecho> por e emplo, una yunta de bueyes, un uego de living, una coleccin. 4ernando ,o'as, crea !ue la obligacin es indivisible, y estamos de acuerdo. El deudor, en consecuencia, !ueda libre cumpliendo todo el ob eto de la obligacin 2art. -5@-(, vale decir, la coleccin, la yunta de bueyes, etc. 5ale la pena decir !ue las universalidades de hecho se caracteri'an por!ue slo tienen activos, y pueden estar conformadas por puros bienes muebles, o bien, por bienes muebles y races. 3or e emplo, si se vende una f1brica en !ue se comprende el inmueble por naturale'a 2el suelo(, el inmueble por adherencia 2el edificio( y los bienes muebles !ue e*isten en la f1brica !ue no sean inmuebles por destinacin. En cambio, las universalidades urdicas o de derecho, comprenden activos y pasivos. En nuestro #erecho conocemos el derecho real de herencia, el patrimonio de las sociedades annimas en las fusiones por absorcin en la ley de sociedades annimas, y en la ley de !uiebras, la venta de una empresa como unidad econmica-?. .!" O(l%/ac%$nes alte'nat%&as $ d%s7unt%&as! &a obligacin alternativa es a!uella por la cual se deben varias cosas, de tal manera !ue la e ecucin de una de ellas, e*onera de la e ecucin de las otras 2art. -.@@(. 3or e emplo, se debe una vaca o un caballo. &a obligacin alternativa no es una obligacin condicional, sino !ue pura y simple. &o !ue es condicional es la determinacin del ob eto de la obligacin, pues depende de la eleccin !ue haga la parte !ue tiene el derecho a elegir. 3or regla general, la eleccin es del deudor, salvo !ue se haya pactado lo contrario 2art. -500 inc. 69(. a( Efectos cuando la eleccin es del deudor. i.I En la conservacin de la cosa el deudor se limita a conservar una de ellas pudiendo destruir o ena enar las otras mientras subsiste una 2art. -506 inc. -9(. ii.I El acreedor debe demandar alternativamente, es decir, no puede demandar determinadamente ninguna de ellas 2art. -50-(. iii.IEl deudor !ueda libre pagando con cual!uiera de las cosas debidas, pero no puede pagar con parte de una y parte de otra 2art. -500 inc. -9(. iv.I Cuando hay varios deudores de una obligacin alternativa, la eleccin de la cosa deben hacerla de consuno 2art. -56/ D9 /(. Este es otro caso de indivisibilidad de pago.

Creemos !ue las universalidades de hecho cuando se venden, aun si en la universalidad se comprenden inmuebles, el contrato de compraventa se perfecciona por el solo consentimiento de las partes. Esto es as, por!ue la compraventa, e*cepcionalmente la ley la hace solemne, como ocurre en la compraventa de bienes races. 3ero las e*cepciones se interpretan en forma restrictiva$ odiosum restringendum. ;in embargo, la tradicin, !ue es un acto urdico diverso, en el e emplo !ue proponemos, respecto de los bienes muebles !ue componen la universalidad de hecho, debe hacerse seg"n las reglas del art. /8. y, la de los bienes races por la inscripcin en el Conservador de Fienes ,aces competente, para lo cual habr1 !ue otorgar una escritura p"blica, pero por e*igirlo as el ,eglamento del Conservador.
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b( Efectos cuando la eleccin es del acreedor. i.I En la conservacin de la cosa, la obligacin del deudor se e*tiende a conservar todas las cosas debidas 2art. -506 inc. 69(. ii.I El acreedor puede demandar cual!uiera de ellas, y esa debe pagar el deudor 2art. -506 inc. 69(. iii.I ;i hay varios acreedores deben elegir de consuno 2art. -56/ D9 /(. c( +plicacin de la teora de los riesgos a las obligaciones alternativas. +l aplicar la teora de los riesgos a las obligaciones alternativas, se han de determinar primeramente las siguientes circunstancias$ -9 ;i la cosa perece por culpa o por caso fortuito y de !uien era la eleccin. 69 ;i perecen todas o algunas de las cosas debidas. 5eamos$ i.I ;i todas las cosas perecen por caso fortuito, se e*tingue la obligacin 2art. -50. inc. -9(.$ ii.I ;i todas las cosas perecen por culpa del deudor, hemos de distinguir$ 2a( ;i la eleccin es del acreedor, el deudor debe el precio de la cosa !ue eli a al acreedor y la indemni'acin de per uicios 2art.-50., inc. 69, parte final(. 2b( ;i la eleccin es del deudor, debe el precio de la cosa !ue eli a el mismo deudor y la indemni'acin de per uicios 2art. -50., inc. 69, primera parte(. &o anterior, no es m1s !ue una aplicacin de lo dispuesto en el art. -/76, inc. -9$ A;i el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin subsiste, pero vara de ob eto> el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemni'ar al acreedor.B iii.I 3rdida parcial de la cosa por caso fortuito$ ;i el deudor elige subiste la obligacin respecto de las otras cosas> lo mismo si elige el acreedor- y si slo resta una el deudor es obligado a ella 2art. -50?(. iv.I 3rdida parcial culpable$ ;i la eleccin es del acreedor, ste puede demandar una de las cosas restantes o bien el precio y la indemni'acin de per uicios de la cosa destruida por el deudor. 2art. -506 inc. 69(. 3ero, si la eleccin es del deudor, ste slo puede pagar con las cosas restantes, y no puede elegir pagar el precio m1s la indemni'acin de per uicios, simplemente por!ue esto "ltimo no es lo debido 2arts. -506, inc. -9, -50? y -5/@, inc. 69(. 4!" O(l%/ac%$nes 2acultat%&as!

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&a obligacin facultativa es la !ue tiene por ob eto una cosa determinada, pero concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra !ue se designa 2art. -505(. &os efectos de las obligaciones facultativas son los siguientes$ a( El acreedor slo puede demandar una cosa, a!uella a !ue est1 directamente obligado el deudor, a pesar !ue ste !uede libre pagando con la cosa debida facultativamente 2arts. -505 y -50/(. b( ;i la cosa determinada perece por caso fortuito se e*tingue la obligacin y el acreedor no podra pedir la otra cosa 2art. -50/(. ;i el deudor paga con la otra cosa, ignorando la destruccin fortuita de la cosa !ue deba, habra pago de lo no debido y podr1 repetir 2arts. 66@5 y 66@@(> si paga sabiendo de la destruccin de la cosa debida, sera una liberalidad, una donacin. c( ;i la cosa perece por culpa del deudor, puede el acreedor pedir slo el precio y los per uicios, pero el deudor demandado por ello, puede pagar con la otra cosa 2art. -505(. 3or "ltimo, dice el art. -507$ AEn caso de duda si la obligacin es alternativa o facultativa, se tendr1 por alternativa.B Esta es una norma de interpretacin. 1III!" DE MEDIOS Y DE RES LTADO A) O(l%/ac%$nes de ,ed%$s. +!uellas cuya prestacin consiste en el despliegue de una actividad del deudor dirigida a proporcionar cierto ob eto, inters o resultado al acreedor. &a obligacin es de medios cuando el deudor no promete nada distinto !ue poner al servicio del acreedor los medios de !ue dispone, todos sus medios. ;i bien, por definicin, no se compromete a alcan'ar un determinado resultado, el contratante promete tratar de alcan'arlo. B) O(l%/ac%$nes de 'esultad$! +!uellas en las cuales el deudor se obliga a proporcionar, en forma directa e inmediata, la satisfaccin de un inters del acreedor, mediante la obtencin de un resultado, el cual integra la prestacin. Esta clasificacin fue planteada inicialmente en la doctrina por el francs #E:<Q)E a inicios del siglo HH y ha tenido gran desarrollo hasta nuestros das. ;in per uicio de lo anterior, se discute cu1l es su verdadero 1mbito de aplicacin y utilidad. #e las definiciones !ue hemos dado de una y otra clase de obligaciones, lo relevante es !ue en las de resultado, el resultado mismo forma parte de la prestacin, en cambio en las de medios, no. En stas el deudor slo se obliga a emplear ciertos medios para obtener un resultado, el cual no forma parte de la prestacin sino !ue slo es la consecuencia posible del empleo de los medios y sirve para dirigir estos medios y para determinar si fueron adecuados. Esta clasificacin tiene relevancia en las obligaciones de hacer. &as de dar y las de no hacer son siempre de resultado. #e esta manera, las obligaciones de resultado Raun!ue no pueda afirmarse !ue son la regla general y las de medio e*cepcionalesI son mucho m1s frecuentes !ue las

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obligaciones de medios. 3ara distinguir unas de otras se han formulado diversos planteamientos y criterios. &a tesis m1s aceptada para distinguirlas es la !ue liga la obligacin de medios al alea del resultado en la e ecucin del contrato, mientras !ue cuando el resultado se estime normalmente, en teora, alcan'able por la puesta en pr1ctica de las tcnicas de !ue dispone el deudor, o de !ue debera disponer, y !ue l controla o debera controlar, la obligacin es de resultado. Como di imos, se ha discutido la utilidad de esta clasificacin. Dosotros creemos !ue es "til en relacin con la responsabilidad y, en especial, para determinar cu1ndo se ha incurrido en incumplimiento de la obligacin. ;i la obligacin es de resultado, el incumplimiento consistir1 en no alcan'ar ese resultado. En cambio, si la obligacin es de medios, se habr1 incumplido si no se ha empleado la debida diligencia. +l tratar los efectos de las obligaciones estudiaremos en detalle cu1l es la diligencia debida y su prueba. I:!" DE ESPECIE O C ERPO CIERTO Y DE GHNERO A) O(l%/ac%$nes de espec%e $ cue'p$ c%e't$. -!" C$ncept$ 7 e2ect$s! &as obligaciones de especie o cuerpo cierto son a!uellas en !ue se debe un individuo determinado de un gnero tambin determinado, y sus principales efectos son los siguientes$ a( ;lo se puede demandar la especie o cuerpo cierto debido. b( &a prdida de la especie o cuerpo cierto debido, por caso fortuito, e*tingue la obligacin 2art. -/70(. c( ;i la obligacin es de dar y de dar un cuerpo cierto, el deudor est1 obligado adem1s a conservar la especie hasta la entrega 2art. -5.8(, y debe emplear en su custodia el cuidado debido 2art. -5.@(. d( El deudor !ueda libre entregando la especie o cuerpo cierto !ue debe 2+rt. -5/@(. .!" El cu%dad$ de(%d$ en las $(l%/ac%$nes de espec%e $ cue'p$ c%e't$! El cuidado debido, en realidad, es la cara inversa a la culpa o negligencia en !ue no deben incurrir las partes, o me or dicho, de la !ue responden stos en el cumplimiento de las obligaciones. 5eamos !uien determina el cuidado debido. En primer lugar las partes, !ue pueden pactar de !ue culpa responder1n en cual!uier contrato 2pueden pactar !ue responder1n incluso del caso fortuito> no pueden pactar am1s !ue no responder1n del dolo o la culpa grave, por!ue dicha estipulacin adolecera de ob eto de ilcito en virtud de los dispuesto en el art. -./5(. En segundo lugar, si las partes nada pactaron a este respecto, habr1 !ue ver si e*iste una norma sobre esta materia en el contrato tipificado por la ley. ;i hay norma, se aplica la norma. 8, en tercer lugar, si el contrato

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tpico no tampoco e*presa nada o se trata de un contrato innominado, se est1 a lo dispuesto en el art. -5.7 el !ue, para resolver el problema, est1 al beneficio !ue el contrato reporta a las partes. +s, si el contrato cede en beneficio e*clusivo del deudor, ste responde de culpa levsima, como por e emplo en el comodato 2art. 6-78 inc. -9(> si el contrato cede en beneficio e*clusivo del acreedor, el deudor responde de culpa grave 2se e!uipara al dolo(, como por e emplo, en el depsito 2art. 6666 inc. -9 y 69(> y, si el contrato cede en beneficio de ambas partes, el deudor responde de la culpa leve. &a clasificacin en obligaciones de especie o de gnero tiene importancia, por!ue la teora del riesgo, !ue a continuacin se estudiar1, slo tiene cabida en las obligaciones de especie o cuerpo cierto. ;eg"n lo estudiamos en las primera p1ginas, la obligacin de entregar la especie es una obligacin de dar y, la obligacin de conservar el cuerpo cierto hasta su entrega, es una obligacin de hacer. 3or "ltimo digamos !ue la obligacin de entregar la especie debida es una obligacin indivisible, y constituye uno de los casos de indivisibilidad de pago 2art. -56/ D9 6(. B) O(l%/ac%$nes de /Ine'$. &as obligaciones de gnero son a!uellas en !ue se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado 2art. -508(. Conforme a los re!uisitos de valide' del ob eto de los actos urdicos, para !ue haya obligacin, el ob eto tiene !ue estar determinado a lo menos en cuanto a su gnero. &a cantidad del gnero puede ser incierta con tal !ue el acto fi e reglas o contenga datos !ue sirvan para determinarla 2art. -./-(. &as obligaciones de gnero, por ende, cumplen con la e*igencia de determinacin del ob eto. &as obligaciones de gnero producen los siguientes efectos$ -.I El acreedor no puede demandar determinadamente ning"n individuo del gnero y el deudor !ueda libre pagando con cual!uier individuo del gnero, con tal !ue sea de una calidad a lo menos mediana 2art. -50@(. 6.I &a prdida de algunas cosas del gnero no e*tingue la obligacin 2art. -5-0(. En otras palabras, el riesgo es siempre del deudor, por!ue mientras !ueden otros individuos del gnero l sufre la destruccin o la prdida, y debe cumplir la obligacin con otros individuos del gnero sin !ue el acreedor pueda oponerse 2no se aplica la teora del riesgo(. ;in embargo, es concebible !ue se e*tingan todos los individuos del gnero por caso fortuito, y entonces, el deudor !ueda libre, por!ue al !uedar slo la "ltima especie del gnero debido 2!ue despus se destruy por caso fortuito(, la obligacin pas a ser de especie o cuerpo cierto. C) Te$'*a de l$s '%es/$s! &a teora de los riesgos consiste en determinar, en un contrato bilateral, a !uien pertenece el riesgo de !ue pere'ca el cuerpo cierto !ue se debe, por el caso fortuito. -!" Re5u%s%t$s! 3ara !ue se plantee el problema de los riesgos de la cosa debida, en consecuencia, deben concurrir los siguientes re!uisitos$

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a( &a cosa debe ser ob eto de un contrato bilateral. b( &a cosa ob eto de la obligacin ha de ser una especie o cuerpo cierto. c( #ebe perderse la cosa por caso fortuito. d( #ebe estar pendiente la e ecucin del contrato. .!" Re/la /ene'al6 el '%es/$ es del ac'eed$'! ;i e*iste un cuerpo cierto !ue no est1 su eto a ninguna obligacin y perece por caso fortuito, la prdida la sufre su due=o$ res perit domino! 3ero si el cuerpo cierto es ob eto de una obligacin, y sta perece por caso fortuito, el artculo -550 en su primera parte dispone$ AEl riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor...B -. Esta norma tiene las siguientes consecuencias$ En los contratos unilaterales es el due=o o acreedor !uien sufre la prdida. +s por e emplo, en el depsito, si la cosa depositada perece por caso fortuito, se e*tingue la obligacin del depositario de restituir la cosa, y el acreedor nada podr1 e*igir. En los contratos bilaterales la prdida la sufre el acreedor donde sin recibir la cosa estar1 obligado a cumplir la obligacin correlativa. Ello ocurre cuando est1 pendiente la e ecucin del contrato. +s, en la compraventa de una especie, si sta, pendiente la entrega de la cosa, perece por caso fortuito, se e*tingue la obligacin del vendedor, en cambio, el comprador, como es l !uien soporta el riesgo, deber1 pagar de todos modos el precio. El deudor IvendedorI se libera de cumplir la obligacin por!ue tiene una e*cusa v1lida 2+rt. -/70(, pero no se e*tingue la obligacin del acreedor IcompradorI por!ue no tiene una e*cusa v1lida, debido a !ue el gnero Iel dineroI no perece. En la permuta podra darse el caso !ue las dos partes tuvieron la e*cusa v1lida, por!ue ambos deben un cuerpo cierto !ue pudo perecer por el caso fortuito. El principio establecido en la primera parte del artculo -550, es confirmado por el artculo -860, el !ue tambin en su primera parte dispone$ %&a prdida, deterioro o me ora de la especie o cuerpo cierto !ue se vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aun!ue no se haya entregado la cosa...%. 4!" E+cepc%$nes6 cas$s en 5ue el '%es/$ es del deud$'! a( Cuando el deudor est1 en mora de entregar la cosa 2arts. -5.7 inc. 69 y -/76(. 3ero esta e*cepcin tiene una contrae*cepcin$ si la cosa hubiera perecido igualmente en manos del acreedor slo se deben los per uicios por la mora 2art. -/76 inc. 69(. Este caso no constituye propiamente una e*cepcin por!ue la mora, es por definicin, el retardo culpable en el cumplimiento de una
;e ha dicho !ue esta norma fue tomada del Cdigo Civil Dapolenico, pero no se puede olvidar !ue en el Cdigo 4rancs, los contratos transfieren el dominio, a diferencia de los !ue ocurre en nuestro sistema. 3ensamos !ue ello es una especulacin, puesto !ue no hay antecedente acerca de cu1l fue la ra'n por la cual Fello atribuy el riesgo al acreedor. ;i la especulacin fuera cierta, la consecuencia es !ue Fello debera haber atribuido el riesgo al deudor, !ue en nuestro #erecho es due=o hasta !ue no haga tradicin. 3or otra parte, no se ve !ue la solucin adoptada por Fello sea la m1s usta y, tal ve', si de e!uidad natural se trata, me or solucin habra sido repartir el riesgo entre el acreedor y el deudor.
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obligacin, luego no hay caso fortuito. b( Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa del deudor 2+rt. -5.7, inc. 69, frase final(> en realidad a!u no hay caso fortuito> En estos dos "ltimos casos, el art. -/76, inc. -9, dispone !ue si la cosa perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del deudor subsiste, pero vara de ob eto> el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemni'ar al acreedor. c( Cuando el deudor se ha obligado a entregar la misma cosa a dos o m1s personas por obligaciones distintas 2art. -550 segunda parte(. Este caso, m1s !ue una e*cepcin, constituye una sancin a la mala fe. d( Cuando se ha pactado, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, conforme lo se=ala e*presamente el art. -/7?, !ue el deudor responder1 aun del caso fortuito. e( Cuando la ley impone al deudor el caso fortuito$ i.I +l !ue ha hurtado o robado un cuerpo cierto no le es lcito alegar caso fortuito y ni si!uiera !ue la cosa hubiera perecido igualmente en manos del acreedor 2art. -/7/(. ii.I En las obligaciones condicionales si la cosa perece por caso fortuito pendiente la condicin el deudor sufre la prdida, conforme a lo dispuesto en el art. -.8/, inciso -9, primera parte$ A;i antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se e*tingue la obligacin>B-5. &a teora del riesgo se aplica no slo a la prdida total de la cosa debida por caso fortuito !ue, como hemos visto, pertenece al acreedor, sino tambin a los deterioros, !ue seg"n el artculo -5@0, los sufre por, regla general, el acreedor. En las obligaciones condicionales, a su ve', seg"n el art. -.8/ 2regla corroborada en la compraventa en el artculo -860( el acreedor recibe la cosa en el estado en !ue se encuentra. CLASIFICACI8N DE LAS OBLIGACIONES SEG9N LOS BIENES AFECTOS A S PAGO! :!" PERSONALES Y REALES A) O(l%/ac%$nes pe's$nales! +!uellas !ue afectan todo el patrimonio del deudor a su cumplimiento. ;on la regla general, y confieren al acreedor el #erecho de 3renda Qeneral establecido en el art. 6./5$ %7oda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su e ecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, e*ceptu1ndose solamente los no embargables, designados en el artculo -/-8.%
En esta parte el Cdigo debi decir Ase e*tinguen las obligacionesB, por cuanto el acreedor se libera tambin de cumplir con la obligacin correlativa por falta de causa. +dem1s, aplicando analgicamente el artculo -860, segunda parte, se llega a igual conclusin, desde !ue ley atribuye el riesgo de la cosa !ue se vende ba o condicin suspensiva al vendedor, y ello implica, !ue la obligacin del comprador tambin se ha e*tinguido.
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B) O(l%/ac%$nes 'eales! +!uellas !ue slo afectan determinados bienes del deudor. E emplos de obligaciones reales son la prenda y la hipoteca otorgada por un tercero para caucionar obligaciones a enas 2arts. 6?88, 6.-. inc. 69, 6.?0(. En estos casos, el acreedor tiene el #erecho de 3renda Qeneral sobre todo el patrimonio embargable del deudor principal cuyas obligaciones se caucionan. ;in embargo, sobre los deudores prendarios e hipotecarios, a!uel no tiene el #erecho de 3renda Qeneral, sino tan slo un derecho real !ue se e*tiende e*clusivamente al bien dado en prenda o en hipoteca, pero am1s sobre los dem1s bienes embargables de estos "ltimos deudores. +tendiendo a otro punto de vista, don &uis Claro ;olar considera obligaciones reales las !ue siguen a la cosa aun!ue cambie el due=o de ellas. Cita por e emplo la obligacin de pagar contribuciones o de contribuir al pago de los gastos comunes en las propiedades acogidas a la ley de copropiedad inmobiliaria. &a importancia del criterio utili'ado por Claro ;olar, est1 en !ue la autonoma de la voluntad am1s podr1 crear obligaciones reales en este sentido> ellas slo pueden emanar de la ley.

CLASIFICACI8N DE LAS OBLIGACIONES SEG9N LA OPONIBILIDAD DE S CA SA! :I!" CA SADAS Y ABSTRACTAS A) O(l%/ac%$nes causadas! +!uellas en !ue la falta de causa es oponible al acreedor, y !ue constituyen la regla general, por cuanto ya estudiamos !ue el enri!uecimiento sin causa es un principio general de #erecho. B) O(l%/ac%$nes a(st'actas $ %ncausadas! +!uellas en !ue la falta de causa es inoponible al acreedor. &as obligaciones denominadas abstractas no son a!uellas !ue carecen de causa, como erradamente algunos creen. En efecto, y seg"n ya lo estudiamos, en todo obligacin, en cuanto ser, han de concurrir sus causas de e*istencia. &a abstraccin es un fenmeno propio del comercio, especficamente de los ttulos de crdito 2letras de cambio, pagars, che!ues, etc.(, los cuales est1n naturalmente destinados a la circulacin. ;e dice !ue un ttulo de crdito circula cuando el acreedor de ste cede su derecho a otra persona conforme a ley de circulacin del mismo 2generalmente ser1 el endoso(. &a circulacin no es m1s !ue la cesin de derechos, pero con efectos especialsimos, !ue la diferencian de la cesin de crditos nominativos regulada en el 7tulo HH5 del &ibro E5 del Cdigo Civil y !ue busca darle rapide' y seguridad al tr1fico comercial. 3or regla general, si los ttulos de crdito son al portador, la tradicin o cesin del mismo se hace por la simple entrega manual> si son ttulos de crdito a la orden, por el endoso. &a emisin de todo ttulo de crdito encuentra su causa en una relacin urdica, !ue la doctrina llama relacin fundamental o negocio causal. +s, en una compraventa, el precio se puede documentar en letras de cambio. En este caso, la causa de las letras de cambio es el contrato de compraventa> el acreedor del precio tambin lo ser1 de las letras de cambio, y por lo tanto, si el comprador paga el precio y luego el vendedor pretende e*igirle el pago de las letras de cambio, el primero podr1 oponerle al segundo la falta de causa por!ue la obligacin !ue le sirve de causa ya est1 e*tinguida.

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En cambio, y siguiendo el mismo e emplo, si el vendedor, cede las letras de cambio a un tercero mediante el endoso, y este tercero, luego de haberse pagado el precio de la compraventa, cobra las letras de cambio al comprador, este "ltimo no podr1 oponerle la falta de causa, por!ue la falta de causa le es inoponible 2lo !ue afirma la e*istencia de la causa( al portador de un ttulo de crdito !ue lo ha ad!uirido por medio de su ley de circulacin. #esde el momento en !ue el ttulo de crdito fue endosado 2esto es, desde !ue entr en circulacin(, el deudor del mismo no puede oponerle al portador la falta de causa. En esto consiste la abstraccin. ;i no e*istiera esta institucin de abstraccin o inoponibilidad de la falta de causa, el comercio moderno se hara imposible, toda ve' !ue nadie estara dispuesto a aceptar un documento endosado desconociendo la solvencia del primer obligado. ;i esto es importante en el comercio domstico, lo es muchsimo m1s en el comercio internacional> es por ello, por e emplo, !ue los documentos o conocimientos de embar!ue, indispensables en este comercio, se e*tienden generalmente a la orden y se transfieren por endoso. "La abstraccin se produce respecto de los portadores de buena fe, pero no en relacin con quienes celebraron el negocio causal! Ello equivale a decir que no es que los ttulos de cr,dito care0can de causa&fin, sino que ella se presume en el mbito cambiario, resultando irrelevante respecto del portador de buena fe, que no intervino en la relacin fundamental!" -/ #e todo lo anterior, hemos de concluir !ue toda obligacin es causada y, !ue por las necesidades propias del comercio, la ley ha creado ciertos instrumentos denominados abstractos, en los cuales la ley presume la e*istencia de la causa, y por lo mismo su falta es inoponible al portador !ue ad!uiri el instrumento cambiario conforme a su ley de circulacin. 3or "ltimo resulta "til recordar lo dispuesto por el inciso -C del art. -./7 !ue dice$ %Do puede haber una obligacin sin una causa real y lcita> pero no es necesaria e*presarla. &a pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.%

CLASIFICACI8N DE LAS OBLIGACIONES SEG9N EL N9MERO DE S FETOS! :II!" SING LARES Y PL RALES O CONF NTAS A) O(l%/ac%$nes s%n/ula'es! +!uellas en !ue interviene un solo acreedor y un solo deudor. B) O(l%/ac%$nes plu'ales $ ,3lt%ples $ c$,ple#as $ c$n#untas. +!uellas en !ue intervienen uno o m1s acreedores o uno o m1s deudores. &a regla general son las obligaciones singulares, pero el Cdigo, ya en el art. -.?8 parte final, dice$ %Cada parte puede ser una o muchas personas%. &as obligaciones plurales a su ve' admiten las siguientes clasificaciones$ -!" act%&as, pas%&as 7 ,%+tas!
;andoval &., ,icardo. #erecho Comercial, 7omo EE, .Cedicin actuali'ada. ;antiago. Editorial Kurdica de Chile, -@@., pg..5.
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a( <bligaciones activas. +!uellas en !ue hay varios acreedores y un deudor. b( <bligaciones pasivas. +!uellas en !ue hay un acreedor y varios deudores. c( <bligaciones mi*tas. +!uellas en !ue hay varios acreedores y varios deudores. .!" $'%/%na'%as 7 de'%&at%&as! a( <bligaciones originarias. +!uellas !ue son plurales desde el inicio. b( <bligaciones derivativas. +!uellas en !ue fallece una de las partes y sta tiene varios herederos. 4!" s%,ple,ente c$n#untas, s$l%da'%as $ %ns$l%du, e %nd%&%s%(les! Cada una de estas categoras, por tener mayores implicancias urdicas ser1 estudiada con mayor detalle en los pr*imos apartados.

A) OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONF NTAS! -!" C$ncept$. &as obligaciones simplemente con untas, conforme al art. -5--, inc. -9, son a!uellas en !ue hay varios acreedores o varios deudores, un ob eto divisible y en !ue cada acreedor slo puede e*igir su cuota en el crdito y cada deudor est1 obligado a pagar su cuota en la deuda. Constituyen la regla general y se caracteri'an por los siguientes elementos$ a( )na o ambas partes deben tener su etos plurales. b( 7iene !ue haber unidad en la prestacin, es decir la cosa debida tiene !ue ser una misma. c( El ob eto debe ser divisible. .!" E2ect$s de las $(l%/ac%$nes s%,ple,ente c$n#untas! &os principales efectos de las obligaciones simplemente con untas son los siguientes$ a( Gay tantas obligaciones como su etos hay. b( Cada deudor es obligado a pagar su cuota en la deuda. c( Cada acreedor slo puede demandar su cuota en el crdito. d( ;i una persona es incapa', la obligacin es nula slo respecto de l, pero v1lida para los dem1s 2art. -/@0(.

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e( El pago hecho por uno solo de los deudores e*tingue slo su obligacin.-7 f( Enterrumpida la prescripcin en favor de uno de varios acreedores no aprovecha a los otros> la interrupcin !ue afecta a uno de varios deudores no per udica a los otros 2art. 65-@(. g( &a insolvencia de un codeudor no grava a los otros 2art. -56/ inc. -9(. Pue la insolvencia no grave a los otros codeudores significa !ue si uno de los codeudores con untos no puede pagar por!ue est1 insolvente, es decir, su pasivo supera a su activo, la cuota !ue l no paga no aumenta la de los otros codeudores. Cuando hay varios acreedores y deudores se dividen entre ellos seg"n lo pactado. ;in nada se ha dicho, se dividen en cuotas iguales o viriles. 3ese a !ue el Cdigo no lo dice as directamente, este principio se encuentra en varias de sus disposiciones$ i( &as deudas comunitarias. +rt. 6?07, inc. 69$ A;i la deuda ha sido contrada por los comuneros colectivamente, sin e*presin de cuotas, todos ellos, no habiendo estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes iguales, salvo el derecho de cada uno contra los otros para !ue se le abone lo !ue haya pagado de m1s sobre la cuota !ue le corresponda.B ii( Caso de los cofiadores. +rt. 6?/7, inc. -9$ A;i hubiere dos o m1s fiadores de una misma deuda, !ue no se hayan obligado solidariamente al pago, se entender1 dividida la deuda entre ellos por partes iguales, y no podr1 el acreedor e*igir a ninguno sino la cuota !ue le !uepa.B iii( Gerederos universales sin designacin de cuota. +rt. -0@8, inc. ?9$ A;i fueren muchos los herederos instituidos sin designacin de cuota, dividir1n entre s por partes iguales la herencia o la parte de ella !ue les to!ue.B E*cepcin$ &as deudas hereditarias y testamentarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus derechos 2art. -?5., inc. -9 y 69(. B) OBLIGACIONES SOLIDARIAS O INSOLID M! -!" C$ncept$s /ene'ales! &as obligaciones solidarias o insolidum son a!uellas en !ue habiendo pluralidad de su etos y ob eto divisible, en virtud de la convencin, del testamento, de la ley o la sentencia, puede e*igirse a cada deudor el total de la deuda por cada acreedor 2art. -5--(. a( Clasificacin de la solidaridad. &a solidaridad puede clasificarse en$ i.I ;olidaridad activa. +!uella en !ue hay varios acreedores y un deudor. ii.I ;olidaridad pasiva. +!uella en !ue hay un acreedor y varios deudores.
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&o dicho es v1lido respecto de todos los modos de e*tinguir.

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iii.I ;olidaridad mi*ta. +!uella en !ue hay varios acreedores y deudores. b( ,e!uisitos de las obligaciones solidarias. ;on re!uisitos de las obligaciones solidarias los siguientes$ i.I 3luralidad de su etos. ii.I <b eto divisible 2art. -5-- inc. -9(.-8 iii.I #ebe haber unidad en la prestacin o sea, la cosa debida debe ser la misma 2art. -5-6 , primera parte(. iv.I Do obstante, puede haber pluralidad de vnculos, o sea, siendo la cosa debida una sola, sta puede deberse de distintos modos 2art. -5-6, segunda parte(. +s, se puede deber pura y simplemente respecto de unos, su eta a modalidades respecto de otros.-@ &o anterior tiene importancia, por!ue la prescripcin puede operar distinto respecto de cada codeudor. #el mismo modo, puede ser distinta la constitucin en mora. v.I &a solidaridad debe ser siempre e*presa, ya sea la estable'ca la ley, las partes, el testador o la sentencia udicial, y en consecuencia, no se presume. c( Car1cter e*cepcional de la solidaridad. &a solidaridad debe estar establecida e)presamente, por!ue es e*cepcional. #ice el inciso final del art. -5--$ A&a solidaridad debe ser e*presamente declarada en todos los casos en !ue la ley no la establece.B &a solidaridad puede ser establecida, seg"n el art. -5-- inc. 69, por la ley, la convencin o el testamento, y tambin puede hacerlo la sentencia en nuestra opinin, en un caso bastante curioso. i.I +lgunos casos en !ue la ley la establece$ 2a( En los delitos y cuasidelitos cometidos por dos o m1s personas, cada una de ellas ser1 solidariamente responsable de los per uicios !ue causaren 2art. 6?-7(. 2b( &os !ue participan en un fraude o dolo, son tambin responsables solidariamente de los per uicios !ue se produ'can 2art. 6?-7 inc. final(. Esta norma se refiere tanto al dolo e*tracontractual como contractual, pese a estar ubicada en ttulo de los #elitos y Cuasidelitos. ;i se refiriera slo a la responsabilidad e*tracontractual, la norma sera redundante con lo dispuesto en el inciso -9 del mismo artculo, y la ley siempre ha de interpretarse en el sentido !ue produ'ca alg"n efecto.

Este elemento es el !ue distingue a las obligaciones solidarias de las obligaciones indivisibles. &os vnculos de cada uno de los codeudores pueden tener diversas causas, aparte de la se=alada, como por e emplo pueden algunos tener vicios de nulidad y otros no, etc.
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2c( Cuando hay guardadores con untos, responden solidariamente de su administracin, por regla general 2art. .-@ inc. -9(. 2d( Cuando hay albaceas con untos, todos son solidariamente responsables, por regla general 2art. -68-(. ii.I Caso en !ue por sentencia se puede establecer la solidaridad. +rt. 680 n9 5, inc. ?9$ A;i varias personas hubieran consumado la violacin de la madre, deber1 el ue' determinar cu1l es el presunto padre del hi o !ue reclama alimentos. ;i ello no fuere posible, podr1 condenar solidariamente al pago de dichos alimentos a todos los autores de la violacin.B +un!ue algunos piensen !ue es la ley la !ue impone la solidaridad en este caso, pero sostenemos !ue ello no es as, por!ue la norma es facultativa, ya !ue dice$ "podr condenar solidariamente". d( #octrinas !ue e*plican la solidaridad y !ue interesan para nuestro Cdigo. i.I +octrina 4omana. 3ara los romanos cada acreedor es due=o absoluto del crdito y cada deudor debe pagar el total de la deuda. En virtud de la ley el acreedor pagado debe repartir entre los otros acreedores y el !ue paga debe ser resarcido por los otros deudores. ii.I +octrina 5rancesa! 3ara los franceses cada acreedor es slo due=o de su cuota en el crdito y cada deudor es obligado a su cuota en la deuda, pero cada uno de ellos han recibido un mandato t1cito e irrevocable de los otros acreedores o deudores para cobrar el crdito o pagar la deuda. + esta doctrina se le critica !ue no e*plica la solidaridad legal. Fello di o !ue en la solidaridad activa se separaba de la doctrina francesa y segua la romana. +lgunos piensan !ue Fello sigui tambin en la solidaridad pasiva la doctrina romana. <tros, piensan !ue en la solidaridad pasiva Fello sigui la doctrina francesa del mandato t1cito e irrevocable. +s lo ha entendido la urisprudencia. En nuestra opinin la solidaridad es una modalidad de los actos urdicos y, e*cepcionalmente la establece la ley.

.!" S$l%da'%dad act%&a. Estamos frente a un caso de solidaridad activa toda ve' !ue hay pluralidad de acreedores y un slo deudor, un ob eto divisible y cada acreedor puede e*igir al deudor la totalidad de la deuda. &a solidaridad activa es muy poco usada y la ley no la establece en ning"n caso. 3ara estudiar los efectos de la solidaridad activa hemos de distinguir los efectos !ue se producen entre los acreedores y el deudor y, entre los coacreedores. a( Efectos entre los coacreedores y el deudor$ i.I Cada acreedor puede e*igir el pago total de la obligacin.

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ii.I El deudor puede pagar a cual!uier acreedor !ue l eli a, salvo !ue haya sido demandado por uno de ellos, caso en !ue debe pagar al coacreedor !ue lo demand 2art. -5-? inc. -9(. &o dicho sobre el pago, el inciso 69 del art. -5-?, lo hace aplicable a la novacin, remisin o condonacin de la deuda y a la compensacin. iii.I &a interrupcin de la prescripcin !ue beneficia a un acreedor aprovecha a los otros 2art. 65-@(. iv.I Constituido en mora el deudor por uno de los acreedores, se entiende constituido en mora respecto de todos. ;e ha planteado la siguiente cuestin$ NPu ocurre si la obligacin ha prescrito respecto de 6 de ? acreedoresO El Cdigo nada dice. +lgunos sostienen !ue el acreedor respecto del cual no ha prescrito su accin podra demandar slo su cuota. Dosotros pensamos !ue, operando la prescripcin de pleno derecho, en el fondo es as, pero como hay !ue alegarla, el tercer acreedor podra demandar por el total, y el deudor tendr1 !ue oponer la e*cepcin !ue corresponda. b( Efectos entre los coacreedores. ;e refiere el Cdigo incidentalmente a ello en el art. -//8 inc. 69$ A;i por el contrario, hay confusin entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, ser1 obligado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota !ue respectivamente les corresponda en el crdito.B #ebe e*tenderse la aplicacin del artculo recin citado !ue est1 ubicado en la %confusin%, por!ue de otra manera habra enri!uecimiento sin causa. 4!" S$l%da'%dad pas%&a! Estamos frente a un caso de solidaridad pasiva toda ve' !ue hay pluralidad de deudores y un slo acreedor y un ob eto divisible> el acreedor puede e*igir a cual!uiera de los deudores la totalidad de la deuda. &a solidaridad pasiva es una especie de caucin personal, pues el acreedor tiene m1s seguridad de !ue le cumplan la obligacin, debido a !ue su crdito est1 garanti'ado por cada uno de los patrimonios de cada codeudor solidario, en virtud del derecho general de 3renda 2art. 6./5(60. 3ara estudiar los efectos de la solidaridad pasiva hemos de distinguir los efectos !ue se producen entre el acreedor y los codeudores y, entre los codeudores. a( Efectos entre el acreedor y los codeudores solidarios$ i.I El acreedor puede dirigirse contra cual!uier deudor o contra todos ellos, sin !ue ninguno de los deudores pueda oponerle el beneficio de divisin6- 2art. -5-.(.
Es una caucin personal al igual !ue la 4ian'a, pero tiene una mayor efectividad como caucin, por!ue conforme al art. -5-., en la solidaridad pasiva no pueden impetrarse los siguientes beneficios propios de la 4ian'a$ a( El beneficio de e*cusin> y b( El beneficio de divisin. 21 +l pactar solidaridad, los codeudores t1citamente est1n renunciando al Feneficio de #ivisin. 3ese a
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ii.I #emandado uno de los deudores, si paga en parte, puede dirigirse el acreedor en contra de otro o de todos, con deduccin de lo !ue le pag el primer deudor 2arts. -5-. y -5-5(.66 iii.I E*tinguida la deuda por un codeudor, !ueda e*tinguida respecto de todos. <curre lo mismo !ue con la novacin$ !uedan libres todos los dem1s deudores salvo !ue acceden a la nueva obligacin 2arts. -5-@ y -/.5(. ;i el acreedor ha remitido o condonado la deuda a uno, solo ste !ueda liberado y la obligacin subsiste respecto de los dem1s, pero con deduccin de la cuota !ue le corresponda al remitido en la deuda 2art. -5-8(. En el caso de la compensacin, la puede oponer el codeudor !ue es acreedor del acreedor, pero si opuesta, el acreedor demanda a otro deudor ste no se la puede oponer si el deudor del acreedor no le cede su derecho 2art. -560 inc. 69(. iv.I Enterrumpida la prescripcin en contra de un deudor, se interrumpe tambin respecto de los otros deudores 2art. 65-@(. v.I Constituido en mora un deudor solidario, !uedan constituidos en mora todos los dem1s. En el caso de haber pla'o para algunos pero no para otros y estos otros se constituyen en mora, los !ue go'an del pla'o no !uedan en mora por!ue no est1n en la misma situacin. vi.I El codeudor solidario demandado puede oponer e*cepciones perentorias o dilatorias. &as e*cepciones perentorias pueden ser$ 2a( ,eales. ;on las e*cepciones !ue resultan de la naturale'a de la obligacin. ;on las inherentes a la obligacin propiamente tal. 3ueden ser opuestas por cual!uier codeudor 2pago, nulidad absoluta, una modalidad com"n a todos(. 2b( 3ersonales. ;on las e*cepciones !ue dicen relacin con la situacin particular de los deudores y benefician slo al deudor respectivo y l solo pude oponerlas 2nulidad relativa> pla'o posterior, beneficio de competencia(. 2c( :i*tas. ;on la compensacin y la remisin parcial.

!ue ello resulta claro de las disposiciones del Cdigo Civil, algunos pretendieron, fundados en el art. 6?/7, !ue el fiador !ue se constituye adem1s en codeudor solidario slo pierde el beneficio de e*cusin, pero conserva el beneficio de divisin. #e all, !ue en la actualidad frecuentemente se constituye al deudor en fiador, codeudor solidario y fiador solidario, !ueriendo decir con esta "ltima e*presin, !ue tambin el fiador al ser solidario, pierde el beneficio de divisin. +dem1s, el fiador !ue se constituye en fiador solidario y codeudor solidario, es un codeudor solidario no interesado, al modo de los avalistas !uienes siempre tienen car1cter de codeudores solidarios no interesados. El hecho de ser un codeudor no interesado es de trascendencia respecto de los efectos de la solidaridad entre los codeudores, seg"n se estudiar1 m1s adelante. 22 Encluso puede dirigirse por el saldo insoluto en contra de a!uel codeudor !ue efectu el pago parcial, por cuanto este pago no lo ha liberado de su obligacin. +s, lo dispone el art. -5-5$ A&a demanda intentada por el acreedor contra alguno de los codeudores solidarios , no e)tingue la obligacin solidaria de ninguno de ellos, sino en la parte en !ue hubiera sido satisfecha por el demandado.B &a solidaridad subsiste por la parte no solucionada.

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&a compensacin se considera mi*ta por!ue slo puede oponerla el deudor acreedor del acreedor, pero opuesta por ste aprovecha a todos los dem1s, en el sentido de !ue podr1n oponer al acreedor la e*tincin total o parcial de la deuda 2la compensacin legal e*tingue las obligaciones hasta la concurrencia de la de menor valor(. &a remisin parcial es mi*ta por!ue slo aprovecha al remitido en definitiva> pero la pueden oponer todos. El remitido !ueda liberado, y el acreedor no puede volver a dirigirse en contra de l. En cambio, si la compensacin fue parcial, la accin solidaria subsiste respecto del deudor acreedor del acreedor. &a violencia y el dolo son generalmente e*cepciones personales, pero el art. 6?5. al tratar de las e*cepciones reales !ue puede oponer el fiador menciona e*presamente el dolo, la violencia y la cosa u'gada. ,especto de la cosa u'gada, si seguimos la teora del mandato, el codeudor representara a los otros y, en consecuencia, la cosa u'gada sera oponible a todos los codeudores toda ve' !ue habra identidad legal de las personas 2art. -77 n9- del C.3.C.( vii.I En los casos de destruccin de la cosa debida durante la mora o por culpa de un codeudor solidario, todos !uedan solidariamente obligados al precio, sin per uicio del derecho de los inocentes contra los culpables, morosos y dolosos, pero la accin de per uicios slo podr1 intentarse contra el deudor culpable o moroso 2art. -56-(. viii.I &a cuota del codeudor insolvente grava a los dem1s codeudores 2art. -566, inc. final( b( Efectos entre los codeudores solidarios una ve' e*tinguida la deuda 2arts. -566 y -56?(. ;e distingue$6? %!" S% el deud$' 5ue e+t%n/ue la deuda l$ Eace p$' un ,ed%$ 5ue %,pl%ca un sac'%2%c%$ pecun%a'%$ 2pago o un medio e!uivalente al pago(, se e*tingue la deuda respecto de todos, pero ese deudor !ue pag se subroga en los derechos del acreedor para cobrarle a sus codeudores, pero limitado a la parte o cuota !ue corresponda a cada deudor en la deuda 2art. -566 inc. -9(. +l subrogarlo subsisten las garantas !ue hayan dado los otros codeudores respecto a la obligacin 2art. -566 inc. -9(. ;in embargo, la obligacin se transforma entre ellos en simplemente con unta 2art. -566 inc. -9(.6. Cuando el deudor paga o e*tingue la deuda por un medio e!uivalente al pago, hay !ue distinguir si se trata de deudores interesados en el negocio por el !ue se contrat la deuda o no. &os deudores no interesados son considerados como fiadores para estos efectos. +s,$
3ara poder entender lo esencial de esta serie de efectos !ue se producen entre los codeudores solidarios una ve' e*tinguida la obligacin hay !ue !uedarse con los siguientes conceptos, con los cuales podemos derivar los efectos !ue se producen$ a( El codeudor no interesado es considerado fiador. b( El codeudor interesado se subroga en los derechos del acreedor solidario, pero como acreedor de una obligacin simplemente con unta$ no tiene accin solidaria contra los dem1s codeudores interesados. c( ;i la e*tincin de la obligacin no importa un sacrificio pecunario, el codeudor !ue la e*tingui carece de toda accin, por!ue de lo contrario habra enri!uecimiento sin causa. 24 El codeudor solidario !ue paga no se subroga en la accin solidaria, sino como acreedor de una obligacin simplemente con unta.
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2a( ;i paga un deud$' %nte'esad$, se subroga en los derechos del acreedor contra los otros interesados, pero slo en su cuota y no tiene accin contra los no interesados 2son fiadores(, por !ue al considerarse stos como fiadores, su obligacin se e*tingue, al e*tinguirse la obligacin principal 2art. -566 inc. 69(. 2b( ;i paga un deud$' n$ %nte'esad$.J tiene accin solidaria contra los deudores interesados 2por aplicacin del art. -566 inc. 69 y art. 6?76, primera parte, !ue concede accin solidaria al fiador de varios codeudores(. El deudor no interesado es mirado como fiador. ;i hay varios interesados y varios no interesados opera igualmente respecto a si paga un interesado. +s, si paga un no interesado se subroga, y tiene accin solidaria contra los interesados, y si los interesados no pueden pagar, puede dirigirse contra los otros no interesados por su cuota en la deuda. Estos codeudores no interesados son codeudores solidarios respecto del acreedor, pero respecto de ellos mismos son fiadores y por eso go'an del beneficio de divisin 2art. 6?/7 inc. -9(> y el cofiador !ue paga m1s de su cuota tiene accin, pero no solidaria, contra los otros cofiadores por el e*ceso 2art. 6?78(. %%!" S% el deud$' 5ue e+t%n/ue la deuda l$ Eace p$' un ,ed%$ 5ue n$ %,p$'ta sac'%2%c%$ pecun%a'%$, no tiene nada !ue cobrar 2art. -566 a contrario sensu(. ;era el caso de la remisin o de la prescripcin e*tintiva. c( E*tincin de la solidaridad. E*tinguida la solidaridad, por tratarse siempre de una obligacin de su eto m"ltiple y de ob eto divisible, la obligacin se convierte en simplemente con unta y se suceden todos los efectos propios de esta clase de obligaciones. &a solidaridad se e*tingue en los siguientes casos$ %!" Renunc%a del ac'eed$'! El beneficio de la solidaridad se encuentra establecido en favor del acreedor, y por tanto, por aplicacin del art. -6 puede renunciar a l, toda ve' !ue su renuncia no se encuentra prohibida por ley y slo mira el inters individual del renunciante. +s, el art. -5-/ aparece como una aplicacin m1s del art.-6. #e conformidad con el art. -5-/ inc. -9, la renuncia a la solidaridad puede ser total o parcial. Es total, cuando el acreedor consiente en la divisin de la deuda, respecto de todos los deudores 2art. -5-/ inc. final(, de modo !ue la obligacin se vuelve simplemente con unta> es parcial, cuando el acreedor consiente en la divisin de la deuda, respecto de uno o m1s codeudores 2art. -5-/ inc. 69(, de modo !ue dichos codeudores pueden oponer el beneficio de divisin, permaneciendo la solidaridad con relacin al resto.

El deudor no interesado es a!uel !ue cauciona por una liberalidad. 3or e emplo, tres personas obtienen un mutuo para comprar una casa, y un cuarto deudor !ue no va a ad!uirir la casa se constituye en codeudor solidario de los tres primeros. Este cuarto es el codeudor no interesado. El avalista de una letra de cambio o de un pagar siempre es un codeudor solidario no interesado.
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&a renuncia de la solidaridad puede ser tambin e*presa o t1cita. Es e+p'esa cuando el acreedor la reali'a en trminos e*plcitos. Es t<c%ta cuando el acreedor demanda a un codeudor el pago de su cuota en la deuda, e*pres1ndolo as en la demanda y sin reserva general de sus derechos o reserva especial de la solidaridad. 7ambin es t1cita cuando el acreedor le ha reconocido el pago de su parte o cuota en la deuda a un codeudor, e*pres1ndolo as en la carta de pago, sin reserva general de sus derechos o reserva especial de la solidaridad 2art. -5-/ inc. 69(. &a renuncia parcial, sea e*presa o t1cita, no aprovecha al resto de los codeudores solidarios 2art. -5-/ in. ?9(. &a renuncia total tambin puede ser e*presa o t1cita. 3or "ltimo, resulta importante lo dicho por el art. -5-7 acerca de la renuncia de la solidaridad en una pensin peridica$ A&a renuncia e*presa o t1cita de la solidaridad de una pensin peridica se limita a los pagos devengados, y solo se e*tiende a los futuros cuando el acreedor lo e*presa.B %%!" Mue'te de un c$deud$' s$l%da'%$ (a't! -J.4)! ;i muere un codeudor solidario, sus herederos son entre todos obligados al total de la deuda, pero cada heredero no es responsable de la deuda sino en la parte !ue le corresponda a su porcin hereditaria. En verdad, la muerte, resulta ser una forma de e*tincin parcial, por!ue de otra manera la obligacin se volvera en simplemente con unta. &a solidaridad, a diferencia de lo !ue ocurre con las obligaciones indivisibles, no se transmite. ;in embargo, puede pactarse !ue la solidaridad se transmite a los herederos 2art. 5.@, muy especialmente el inciso ?9(. N3odr1 aplicarse en general a"n respecto de los asignatarios for'osos si las legtimas no admiten modalidadesO 3areciera ser !ue no, por!ue al ser la solidaridad una modalidad !ue modifica los efectos naturales de la asignacin se estara infringiendo el art. --@6, ya sea !ue se vea como una modalidad o un gravamen. ,ecordemos !ue hasta ahora, la "nica modalidad !ue admite la legtima rigorosa es a!uella !ue corresponde a un incapa' puede de arse en administracin a un banco comercial a travs de su departamento de confian'a, conforme a la &ey de Fancos. d( 3osicin de la urisprudencia frente a la accin de cobro e ecutivo. #emandado y condenado un deudor solidario podra e ecutarse tambin a cual!uiera de los codeudores embarg1ndoseles bienes 2sera una aplicacin rigurosa de la teora del mandato(, pero la urisprudencia ha dicho lo contrario. #emandado un deudor solidario no puede e ecut1rsele sino a l y e ecutado no pueden embarg1rsele bienes sino a l. Esta solucin recoge el efecto relativo de las sentencias udiciales 2art. ?9 inc. 69(. C) OBLIGACIONES INDI1ISIBLES -!" C$ncept$s /ene'ales. Esta clasificacin slo reviste inters cuando hay pluralidad de su etos, por!ue si hay un solo deudor y un acreedor el deudor est1 obligado siempre a pagar el total 2art. -5@-(. En consecuencia, para !ue esta clasificacin tenga trascendencia urdica, es menester !ue la

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obligacin re"na los siguientes re!uisitos$ a( 3luralidad de su etos b( )nidad en la prestacin c( <b eto indivisible.6/ Con las obligaciones indivisibles se producen casi los mismos efectos !ue con las obligaciones solidarias. &a gran diferencia radica !ue en las obligaciones indivisibles, el ob eto es indivisible por la naturale'a de las cosas. .!" Clas%2%cac%0n de la %nd%&%s%(%l%dad! a( Endivisibilidad fsica e intelectual o de cuota$ i.I Endivisibilidad fsica. &a cosa ob eto de la obligacin no puede fragmentarse sin !ue pierda su identidad. 3or e emplo, un caballo. ii.I Endivisibilidad intelectual o de cuota. &a !ue no admite divisin el derecho !ue se tiene sobre la cosa. &a obligacin es indivisible cuando no admite una divisin fsica 2material( como tampoco intelectual o de cuota 2se trata de una divisin intelectual, conceptual, urdica(. 3or e emplo, el caballo H puede ser dividido intelectualmente si son varios sus due=os 2en cuotas(. ;on muy pocas las cosas indivisibles. El Cdigo en el art. -56. cita como obligaciones indivisibles, la obligacin de constituir una servidumbre de tr1nsito y la de hacer construir una casa.67 b( Endivisibilidad pasiva, activa o mi*ta$ i.I Endivisibilidad activa. ;i hay varios acreedores y un deudor. ii.I Endivisibilidad pasiva. ;i hay varios deudores y un acreedor. iii.I Endivisibilidad mi*ta. ;i hay varios acreedores y varios deudores. c( Endivisibilidad natural y de pago$ i.I Endivisibilidad natural. &a !ue resulta de la naturale'a de las cosas. 3or e emplo, la obligacin de constituir una servidumbre 2arts. 86/ y 867(. ii.I Endivisibilidad de pago$ son obligaciones de ob eto divisible, pero la ley o la voluntad de las
3or esta ra'n es !ue en la clasificacin anterior mencionamos las obligaciones indivisibles. ;e ha sostenido !ue el Cdigo se e!uivoc al citar la obligacin de construir una casa como una obligacin indivisible, por cuanto la construccin de una casa es susceptible de encargarse por partes. ;in embargo, nosotros estimamos acertada la cita del Cdigo, ya !ue en realidad si se encargara la construccin de una casa a varios constructores, e incluso a uno mismo, de tal manera !ue uno hiciera la obra gruesa y el otro las terminaciones, o si se tratare de uno solo, y por la obra gruesa se le pagara un precio y por las terminaciones otro precio, habra obligaciones distintas.
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partes se=alan !ue su pago se hace en forma indivisible 2art. -56/(. Qran parte de la doctrina se=ala como otra clase de indivisibilidad la indivisibilidad relativa o de obligacin, y la definen como a!uella en !ue el ob eto es divisible, pero en !ue la voluntad de las partes ha hecho indivisible en cuanto a su cumplimiento, y citan como e emplo la obligacin de hacer construir una casa o la de pintar un cuadro. Dosotros no creemos !ue las indivisibilidades relativas o de obligacin mere'can una clasificacin distinta, por cuanto descansan en el mismo concepto !ue las indivisibilidades de pago. +dem1s, los e emplos !ue cita la doctrina son, a nuestro uicio, indivisibilidades naturales por cuanto el ob eto debido, por su naturale'a, es indivisible. 4!" D%&%s%(%l%dad en las $(l%/ac%$nes de da', Eace' $ n$ Eace'! a( <bligacin de dar. Gemos de distinguir si el ob eto debido es una especie o cuerpo cierto o un gnero. 7rat1ndose de una obligacin de especie o cuerpo cierto, la obligacin es indivisible por su naturale'a, pero puede admitir divisin intelectual o de cuota por la autonoma de la voluntad, en cuyo caso la obligacin ser1 divisible. 7rat1ndose de una obligacin de gnero, la obligacin ser1 divisible. ,eiteremos, en todo caso, !ue las obligaciones divisibles pueden constituir casos de indivisibilidades de pago cuando la ley o la autonoma de la voluntad han presrito o estipulado la indivisibilidad de la obligacin para su cumplimiento o pago. b( <bligacin de hacer. ;on indivisibles por su naturale'a. c( <bligacin de entregar. Es una obligacin indivisible, por!ue por su naturale'a es una obligacin de hacer 2art. -56/ n96(. d( <bligaciones de no hacer. ;on indivisibles, pero si se contraviene la obligacin hay dos posibilidades 2art. -555($ i.I ;i se puede destruir lo hecho, pasa a ser una obligacin de hacer, luego es indivisible. ii.I ;i no se puede destruir lo hecho, da lugar a la indemni'acin de per uicios, !ue es una obligacin de dar y de gnero y, por ende, ser1 naturalmente divisible. >!" E2ect$s de la %nd%&%s%(%l%dad act%&a! &a indivisibilidad activa produce los siguientes efectos$ a( Cada acreedor puede e*igir el total de la obligacin 2art. -567(. b( + diferencia de la solidaridad, ninguno de los acreedores puede, sin el consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida. ;i alguno de los acreedores remite la deuda o recibe el precio de la cosa, sus coacreedores podr1n todava demandar la cosa misma, abonando al deudor la parte o cuota del acreedor !ue haya remitido la deuda o recibido el precio de

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la cosa 2art. -5?6(. Cada acreedor slo puede recibir el pago del total de la deuda sin el consentimiento de los otros, para as poder e*tinguir la obligacin. En cambio, en la solidaridad, la remisin o novacin !ue uno de los acreedores haya hecho con el deudor, e*tingue la obligacin respecto de todos, salvo !ue el deudor hubiere sido antes demandado por alguno de los otros acreedores 2art. -5-?, inc. 69(. c( El pago hecho a un acreedor e*tingue la deuda respecto de ese acreedor y si bien el Cdigo nada dice, los coacreedores deben ser restituidos a prorrata de sus derechos, por!ue de lo contrario el acreedor !ue recibi el pago se enri!uecera sin causa. d( ;e transmite a los herederos del acreedor 2art. -568(. e( &a interrupcin de la prescripcin !ue opera en favor de un acreedor beneficia a los otros. El Cdigo no lo dice, pero es lgico. ;i cada uno puede e*igir el todo, la interrupcin debe aprovechar a todos. El Cdigo lo dice respecto de los deudores en el art. -56@. 7ambin lo dice, a propsito de las servidumbres en la primera parte del art. 88/. J!" E2ect$s de la %nd%&%s%(%l%dad pas%&a! &a indivisibilidad pasiva produce los siguientes efectos$ a( Cada deudor est1 obligado a pagar el total de la deuda 2art. -567(. b( &a indivisibilidad se transmite a los herederos de cada deudor 2art. -568(. c( + veces se les concede a los deudores el derecho a pedir un pla'o para entenderse con los dem1s deudores y pagarla entre todos. +s lo establece el art. -5?0$ A#emandado uno de los deudores de la obligacin indivisible, podr1 pedir un pla'o para entenderse con los dem1s deudores a fin de cumplirla entre todos> a menos !ue la obligacin sea de tal naturale'a !ue l solo pueda cumplirla, pues en tal caso podr1 ser condenado, desde luego, al total cumplimiento, !ued1ndole a salvo su accin contra los dem1s deudores para la indemni'acin !ue le deban.B d( 3agada por un deudor la obligacin indivisible, tendr1 lugar entre ellos las restituciones recprocas 2art. -5?0, parte final(. e( E*tinguida la obligacin para con un deudor, !ueda e*tinguida respecto de todos 2art. -5?-(. f( Enterrumpida la prescripcin en contra de uno de los deudores se interrumpe respecto de todos 2+rt. -56@(. g( ;i se transforma la obligacin indivisible en la obligacin de indemni'ar los per uicios, se transforma en divisible. Cada acreedor slo puede e*igir su cuota y cada deudor no est1 obligado sino hasta la concurrencia de su parte en la deuda 2art. -5??(. ;i se ha hecho imposible el cumplimiento por culpa o durante la mora de uno solo de los deudores, ste es responsable de los per uicios 2arts. -5?? y -5?.(. K!" Ind%&%s%(%l%dad de pa/$!

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&as obligaciones indivisibles de pago son a!uellas obligaciones en !ue el ob eto es divisible, pero la ley, o la convencin seg"n hemos sostenido, ha se=alado !ue su pago debe hacerse en forma indivisible, de modo !ue no puede cumplirse por parcialidades 2art. -56/(. El art. -56/ establece casos en !ue la ley ordena el pago indivisible de la obligacin68$ a( &a accin hipotecaria y la accin prendaria son indivisibles. 3or eso las cosas empe=adas o hipotecadas a una deuda y a cada parte de ellas son obligadas a toda la deuda, y no ser1n liberadas sino hasta la satisfaccin total de la obligacin 2arts. 6.08, 6.05 y -56/ D9 -(. b( ;i la deuda es de una especie o cuerpo cierto, el !ue posea la especie es obligado a entregarla 2art. -56/ D96(. ;e trata de un caso anmalo dentro de las indivisibilidades de pago, por!ue, como vimos, la obligacin de entregar es una obligacin de hacer por su naturale'a, y stas, a su ve', son obligaciones naturalmente indivisibles. c( &a obligacin de pagar per uicios cuando la obligacin se ha hecho imposible de cumplir por hecho o culpa de uno de los codeudores es indivisible por!ue ese solo codeudor es responsable de todo per uicio al acreedor 2art. -56/ D9 ?(. &a e*presin solidariamente !ued sin ning"n sentido. &o !ue ocurre es !ue esta disposicin se refera a los herederos, cuestin !ue fue omitida en la redaccin definitiva. d( 3ago de las deudas hereditarias 2art. -56/ D9 .(. Este numeral re!uiere de la siguiente e*plicacin. &as deudas hereditarias son las !ue tena en vida el causante. &as deben los herederos como continuadores del causante a prorrata de sus derechos. ;in embargo, el testador o los mismos herederos en virtud de la particin, pueden haber impuesto el pago de la deuda a uno de los herederos. &os acreedores pueden demandar a ese heredero por el total de la deuda o a cada heredero a prorrata de su cuota. El acreedor es un tercero e*tra=o para la disposicin testamentaria como para la convencin entre los herederos, en consecuencia tales estipulaciones no lo obligan 2efecto relativo de los actos urdicos(. Esta regla se repite en los artculos -?58 y -?5@. El inciso 69 plantea otra situacin. ;e trata de un convenio entre el causante y el acreedor !ue impone a un heredero el pago total. El acreedor puede demandar a uno de los coherederos para !ue se ponga de acuerdo con los otros coherederos para el pago total de la deuda, o demandar a un coheredero para el pago total. En este caso, la convencin celebrada por el causante obliga al heredero, por!ue ste representa al causante para sucederlo en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, y la obligacin impuesta por el testador es transmisible. &o anterior, es sin per uicio de su accin de saneamiento para ser reembolsado por los dem1s coherederos. &a e*presin Aaccin de saneamientoB est1 usada en un sentido lato, es decir, como el derecho del deudor a ser reembolsado. &a indivisibilidad de !ue trata esta norma es solo pasiva, no activa. &os herederos del acreedor no pueden por s solos demandar el total> deben ponerse de acuerdo entre ellos 2art. -56/ D9., inc. ?9(. e( +!uel en !ue se deba una cosa cuya divisin acarrea grave per uicio al acreedor, cada uno de los codeudores puede ser obligado a entenderse con los otros codeudores para el pago de la cosa entera o a pagarla l mismo, salvo su accin para ser indemni'ado por los otros 2art. -56/ D9 5(. 3or
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;on todos casos de indivisibilidad pasiva.

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e emplo, Kuan compra un terreno a #iego y 3edro para la construccin de un edificio, y #iego le entrega su parte inmediatamente, mientras !ue 3edro dice !ue se la va entregar en el pla'o de un a=o. +!u la divisin del ob eto para su pago pese a ser posible, acarrea per uicios al acreedor. f( Cuando se trata de obligaciones alternativas, si la eleccin es de los deudores o acreedores, deben hacerla de consuno 2art. -56/ D9 /(. ,ecordemos finalmente !ue a diferencia de la solidaridad !ue no pasa a los herederos 2art. -56?(, la indivisibilidad s pasa a los herederos 2art. -568(. En la obligacin solidaria cada acreedor puede condonar la deuda, o novarla. Do ocurre as en la obligacin indivisible 2art. -5?6(. 8 por "ltimo, el ser solidaria una obligacin no le da el car1cter de indivisible 2art. -565(. CLASIFICACI8N DE LAS OBLIGACIONES SEG9N COMO PROD CEN S S EFECTOS! :III! DE EFEC CI8N 9NICA Y D RADERAS A) Clasificacin tradicional. &a doctrina acostumbra a clasificar las obligaciones seg"n su e ecucin como$ aa6 7bligaciones de ejecucin instantnea, !ue son a!uellas !ue nacen de inmediato y en forma completa, como lo son las obligaciones !ue emanan de una compraventa> y bb6 7bligaciones de tracto sucesivo, !ue son a!uellas !ue van naciendo y e*tinguiendo sucesivamente a lo largo del tiempo, como las !ue emanan de un arrendamiento, contrato en el cual el arrendador se obliga a mantener la cosa en estado de servir periodo a periodo y, la renta de arrendamiento, se devenga tambin periodo a periodo. B) Nuestra clasificacin. aa6 7bligaciones de ejecucin nica! Dosotros pensamos, !ue en ve' de hablar de obligaciones de e ecucin instant1nea, es me or hablar de obligaciones de e ecucin "nica. +s, las obligaciones de e ecucin "nica pueden cumplirse de dos formas$ %) en 2$',a %nstant<nea, como en la compraventa al contado> o %%) en 2$',a 2'acc%$nada, como en la compraventa con precio a pla'o pagadero en cuotas. bb6 7bligaciones de tracto sucesivo! ;on a!uellas !ue van naciendo y e*tinguiendo sucesivamente a lo largo del tiempo, seg"n ya lo di imos a propsito de la clasificacin tradicional. cc6 7bligaciones de efectos permanentes!

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En nuestro concepto hay contratos !ue no son de e ecucin "nica ni de tracto sucesivo, sino !ue engendran obligaciones de efectos permanentes, pues por su propia naturale'a debe ser as ya !ue las obligaciones !ue de ellos emanan est1n destinadas a cumplirse en el tiempo. Es el caso del matrimonio y de la sociedad. En el matrimonio, las obligaciones han de cumplirse por toda la vida de los cnyuges> en la sociedad, durante todo su pla'o

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de vigencia. Estos dos actos son contratos, pero celebrados !ue sean, dan origen, adem1s, a una Enstitucin, !ue en el matrimonio es la familia y en la sociedad una persona urdica. 5ale comentar, a propsito del contrato de sociedad lo siguiente. &a doctrina nacional suele entender por affectio societatis la intencin de contratar sociedad. En nuestra opinin, tal concepto carece de todo sentido por!ue en todo contrato tiene !ue e*istir la intencin de celebrar el contrato en cuestin. En cambio, entre los autores franceses, hay !uienes piensan !ue el affectio societatis consiste en la obligacin de lealtad !ue se deben los socios durante la vigencia de la sociedad. Con ellos s !ue estamos de acuerdo, por!ue precisamente la sociedad no se agota en la celebracin del contrato, sino !ue est1 destinada a permanecer en el tiempo. &o anterior sin embargo, slo se aplica a las sociedades de personas. C) Importancia de esta clasificacin. )na de las importancias de esta clasificacin consiste en las diferencias como opera la resolucin de los contratos con obligaciones de tracto sucesivo. En estos contratos no se habla de resolucin sino !ue de terminacin, por!ue sta a diferencia de la primera, no opera con efecto retroactivo. +s en el arrendamiento, las obligaciones !ue ya se e*tinguieron en periodos anteriores no pueden de arse sin efecto, por!ue la cosa arrendada ya se us, y el uso no puede restituirse. :I1!" P RAS Y SIMPLES Y S FETAS A MODALIDADES ;eg"n como producen sus efectos las obligaciones pueden clasificarse en$ A) Obligaciones puras y simples! +!uellas !ue producen los efectos de inmediato y sin ninguna limitacin. ;on la regla general por!ue las modalidades son cosas accidentales a los actos urdicos. B) Obligaciones su etas a modalidades! +!uellas cuyos efectos normales han sido modificados por medio de una modalidad. &as modalidades son cl1usulas accesorias y accidentales !ue se agregan a los actos urdicos para modificar sus efectos normales. &as modalidades principales !ue trata el Cdigo ba o esta denominacin son la condicin, el pla'o y el modo. 3ero como lo di imos al estudiar el acto urdico, la doctrina considera modalidades tambin a la representacin y a la solidaridad. &as modalidades son cl1usulas accesorias, es decir, de acuerdo al art. -... del Cdigo son cosas accidentales de los actos urdicos, por regla general. Es por ello, !ue las modalidades no se presumen, o sea, deben constar e*presamente, y deben interpretarse en forma estricta, pues son e*cepcionales y no cabe una interpretacin analgica. &a "nica salvedad la encontramos en determinados casos en !ue la ley permite !ue el modo sea cumplido por analoga, pero ello, por e*presa disposicin de la ley. +hora bien, la condicin y el pla'o e*cepcionalmente no constituyen modalidades ya !ue pueden no ser cosas accidentales, sino de la naturale'a, como ocurre con la llamada condicin resolutoria t1cita del art. -.8@, o bien pueden ser de la esencia, como ocurre con la condicin o el pla'o en la promesa de celebrar un contrato 2art. -55.(, o en el fideicomiso, en !ue tambin es de la esencia la condicin de !ue e*ista el fideicomisario al tiempo de la restitucin 2art. 7?8(, o el pla'o t1cito 2art. -.@.(, !ue es el indispensable para cumplir la obligacin. aa6 8ctos que admiten modalidades! &os actos patrimoniales, por regla, general admiten

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modalidades, sin per uicio de las siguientes e*cepciones$ -. &a aceptacin o el repudio de una asignacin por causa de muerte 2art. -667(. 6. &a legtima rigorosa, salvo la legtima de un incapa' !ue puede de arse en administracin a un Fanco Comercial 2art. --@6, inc.-C(, a travs del #epartamento de Comisiones de Confian'a, conforme a la &ey Qeneral de Fancos. ?. El usufructo no admite ser constituido ba o condicin o pla'o !ue suspenda su e ercicio 2art. 7/8(, sin per uicio de !ue pueda ser ob eto de ellos para su e*piracin. Es m1s, si no se fi a un pla'o para su duracin, se entiende constituido por toda la vida del usufructuario, si es una persona natural o por ?0 a=os si es constituido a favor de una corporacin o fundacin 2arts. 770 y 77-(. bb6 8ctos que no admiten modalidades! 3or regla general los actos de familia !ue se rigen de ordinario por normas de orden p"blico, como ocurre con el contrato de matrimonio 2art. -06(. ;in embargo, e*cepcionalmente los actos de familia admiten modalidades, como lo es la representacin en el matrimonio. -K! Las $(l%/ac%$nes c$nd%c%$nales! &as obligaciones condicionales se rigen primeramente por las normas del 7tulo E5 del &ibro E5 del Cdigo Civil A#e las obligaciones condicionales y modalesB, y supletoriamente por las disposiciones del 7tulo E5 del &ibro EEE del Cdigo A#e las +signaciones 7estamentariasB, conforme lo prescribe el art. -.@?. A) Concepto y elementos de la condicin! El art. -.7? nos dice$ %Es obligacin condicional la !ue depende de una condicin, esto es, de un acontecimiento futuro !ue puede suceder o noB. Este artculo define el concepto de la obligacin condicional, pero no completamente el de la condicin. aa6 *oncepto de condicin. &a condicin es un hecho futuro e incierto del cual depende la ad!uisicin 6@ o la e*tincin de un derecho. ;e debe tener presente !ue el acontecimiento futuro e incierto es la condicin y no la obligacin, es por ello !ue el Cdigo fue muy acertado en definir las obligaciones condicionales como a!uellas !ue dependen de una condicin. +dem1s, el art. -.86 as lo confirma al referirse a la condicin como el acontecimiento !ue ha de suceder o no. bb6 Elementos de la condicin. #os son los elementos distintivos de toda condicin$ i( 4utureidad, esto es, !ue el hecho deba ocurrir en el porvenir> e

&a doctrina acostumbra a definirla como a!uella de la cual depende el nacimiento o la e*tincin de un derecho. ;in embargo, y seg"n e*plicaremos al estudiar en detalle las condiciones suspensivas, estimamos !ue es m1s riguroso hablar de ad!uisicin, !ue de nacimiento de la obligacin.
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ii( Encertidumbre, esto es, !ue no se sepa si el hecho va a ocurrir o no. +s, la muerte es un pla'o, puesto !ue se sabe !ue va a ocurrir, aun!ue no se sabe cu1ndo. cc6 *ondicin que consiste en un hecho pasado. ;i la condicin consiste en un hecho pasado, hay !ue distinguir, conforme a lo dispuesto por el artculo -07-$ i( ;i el hecho e*iste o ha e*istido, la condicin se tiene por no escrita, es decir, la obligacin es pura y simple. 3or e emplo, te de o mi casa si te casas y la persona ya es casada. ii( ;i el hecho no e*iste o no ha e*istido, la condicin se tiene por fallida 2vicia la disposicin(. 3or e emplo, te de o mi casa si no te recibes de abogado y la persona ya es abogado. &o pasado, presente o futuro se mira al momento de constituirse la obligacin. Cuando estudiemos las asignaciones testamentarias condicionales veremos !ue el problema de la futureidad alcan'a nuevos matices, ya !ue el hecho en !ue consiste la condicin puede ser futuro al momento !ue el causante ha otorgado el testamento, pero puede acontecer entre la poca del testamento y la muerte del testador 2poca de apertura de la sucesin(. 3ero este problema es una cuestin propia de las asignaciones por causa de muerte y no de los actos entre vivos. B) Clasificacin de las condiciones. &as condiciones admiten diversas clasificaciones, algunas de las cuales las estudiaremos en detalle en los p1rrafos !ue siguen. aa6 *ondicin suspensiva y resolutoria 9art! :;<=6# i( Condicin suspensiva. Es el hecho futuro e incierto del cual depende la ad!uisicin de un derecho. ii( Condicin resolutoria. Es el hecho futuro e incierto del cual depende la e*tincin de un derecho. bb6 *ondicin positiva y negativa 9art!:;<;6# i( Condicin positiva$ Consiste en !ue aconte'ca un hecho. ii( Condicin negativa$ Consiste en !ue un hecho no aconte'ca. cc6 *ondicin posible e imposible 9art! :;<>6# i( Condicin posible. Consiste en un hecho !ue puede acontecer. ii( Condicin imposible. Consiste en un hecho !ue no puede acontecer. ii.-( 4sicamente imposible. &a !ue es contraria a las leyes de la naturale'a fsica. ii.6( :oralmente imposible. &a !ue consiste en un hecho prohibido por las leyes o !ue es opuesta a las buenas costumbres o al orden p"blico.

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ii.?( 7ambin se consideran imposibles las condiciones concebidas en trminos ininteligibles. dd6 *ondicin e)presa y tcita# i( Condicin e*presa. +!uella concebida en trminos e*plcitos. ii( Condicin t1cita. &a !ue est1 implcita en el acto. &os siguientes son e emplos de condiciones t1citas$ +rtculo -.8@, inciso -9$ AEn los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactadoB. +rtculo 7?8, inciso-9$ AEl fideicomiso supone siempre la condicin e*presa o t1cita de e*istir el fideicomisario, o su substituto, a la poca de la restitucinB. ee6 *ondicin determinada e indeterminada# i( Condicin !ue consiste en un hecho determinado. Do se sabe si va a ocurrir, pero de ocurrir se sabra cu1ndo. 3or e emplo, el da !ue 3edro cumpla 60 a=os. ii( Condicin !ue consiste en un hecho indeterminado. Do se sabe si va a ocurrir ni cu1ndo ocurrira. 3or e emplo, el da !ue 3edro se case. ff6 *ondicin potestativa, casual y mi)ta 9art! :;<<6# i( Condicin potestativa. &a !ue depende de la voluntad del acreedor o del deudor. ii( Condicin casual. &a !ue depende de la voluntad de un tercero o del acaso. iii( Condicin mi*ta. &a !ue depende en parte de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o un acaso 2art. -.77(. &a verdad es !ue no se ve ra'n para haber e*cluido al deudor. +s lo entiende la doctrina?0. #e tal manera !ue es mi*ta la condicin la !ue depende en parte de la voluntad del acreedor o el deudor y en parte de la voluntad de un tercero o un acaso. C) !as condiciones potestativas y su valide". &as condiciones potestativas a su ve' pueden ser$ aa6 "implemente potestativas! &as !ue dependen de un hecho voluntario del acreedor o del deudor. 3or e emplo, te vendo mi casa si vas a 5alparaso ma=ana. bb6 ?eramente potestativas! &as !ue dependen de la mera voluntad del acreedor o del deudor. 3or e emplo, te vendo mi casa si t" !uieres. Esta clasificacin, reali'ada por la doctrina y reconocida por la urisprudencia, reviste importancia por!ue de acuerdo al art. -.78$ %;on nulas las obligaciones contradas ba o una condicin
+beliuJ :., ,en. <b. cit., pg. ?@-$ %3ero el Cdigo cometi un pe!ue=o error, por!ue tambin es mi*ta la !ue depende de la voluntad del deudor y en el resto de la de un tercero o de un hecho a eno a las partes.%
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potestativa !ue consista en la mera voluntad de la persona !ue se obliga. ;i la condicin consiste en un hecho voluntario de cual!uiera de las partes, valdr1.% Esta disposicin se funda en el hecho !ue si la obligacin depende la mera voluntad de la persona !ue se obliga, falta la voluntad de obligarse, por!ue sta no es seria. ?- Considerando lo anterior, revisemos las siguientes hiptesis a la lu' del art. -.78$ -. &as obligaciones contradas ba o una condicin simplemente potestativa son siempre v1lidas 2art. -.78 inc. 69(. 6. &as obligaciones contradas ba o una condicin meramente potestativa del acreedor son v1lidas 2art. -.78 inc. -9, interpretado a contrario sensu(. ?. &as obligaciones contradas ba o una condicin meramente potestativa del deudor, si es suspensiva, es nula pues no hay intencin de obligarse 2art. -.78 inc. -9(. .. &as obligaciones contradas ba o una condicin mi*ta !ue dependa en parte de la voluntad de un tercero o un acaso y en parte de la mera voluntad del deudor, son nulas por aplicacin del artculo -.78 inc. -9. Do hay intencin de obligarse. 5. &as obligaciones contradas ba o una condicin resolutoria meramente potestativa del deudor. 3arte importante de la doctrina, ha sostenido !ue estas obligaciones seran v1lidas por!ue la ley e*presamente les da valor, y citan como e emplos el pacto de retroventa 2art. -88-( y las donaciones revocables entre cnyuges 2art. --?/(. ;in embargo, en ambos casos, confunden las personas de acreedor y deudor. +s, en las donaciones entre cnyuges, la revocacin depende de la voluntad del donante, y el !ue estar1 obligado a restituir lo donado ser1 el donatario, !ue es el deudor. &o mismo puede decirse del pacto de retroventa, en el cual el comprador 2deudor( ser1 obligado a restituir la cosa al vendedor 2acreedor( si ste "ltimo as lo decide dentro del pla'o convenido. &uego el comprador es el deudor, y por tanto el pacto de retroventa no valida una obligacin meramente potestativa del deudor. En consecuencia, afirmamos, que todas las obligaciones contradas bajo una condicin meramente potestativa del deudor, sean ,stas suspensivas o resolutorias, son nulas, porque en todas ellas la voluntad de obligarse no es seria. #) Condiciones imposibles. 3ara determinar los efectos de las obligaciones su etas a condiciones imposibles es menester combinar los siguientes artculos. +rtculo -.75. %&a condicin positiva debe ser fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible la !ue es contraria a las leyes de la naturale'a fsica> y moralmente imposible la !ue consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas costumbres o al orden p"blico. ;e mirar1n tambin como imposibles las !ue est1n concebidas en trminos ininteligibles.%
,ecordemos lo !ue di imos respecto de los re!uisitos de la voluntad$ manifestacin y seriedad. &ecaros M., ,a"l. <b.cit., pg.?5.
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+rtculo -.7/. %;i la condicin es negativa de una cosa fsicamente imposible, la obligacin es pura y simple> si consiste en !ue el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido, vicia la disposicin.% Es preciso consignar !ue en la segunda parte, el Cdigo ocupa la e*presin "vicia la disposicin", sin !uerer por ello decir !ue la obligacin es nula, sino !ue lo ha utili'ado en el sentido !ue lo utili'a en las asignaciones por causa de muerte, es decir, no hay obligacin. &a redaccin original de Fello, distingua, si la condicin era suspensiva, sta se tena por fallida y no haba obligacin, es decir, viciaba la obligacin> en cambio si era resolutoria, la condicin se tena por no escrita y la obligacin era pura y simple, es decir, viciaba la condicin. En virtud de lo anterior, parte de la doctrina sostiene !ue la aplicacin !ue debe darse a dicho artculo es precisamente la !ue daba la redaccin original del cdigo, es decir, si la condicin consiste en !ue el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido hay !ue distinguir si se trata de una condicin suspensiva, no hay obligacin, y si es resolutoria, la obligacin sera pura y simple. Dosotros creemos !ue no es as, y creemos !ue la redaccin es acertada, es decir si la condicin, sea suspensiva o resolutoria, consiste en !ue el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido, no e*iste obligacin. +rtculo -.80. %;i la condicin suspensiva es o se hace imposible, se tendr1 por fallida. + la misma regla se su etan las condiciones cuyo sentido y el modo de cumplirlas son enteramente ininteligibles. 8 las condiciones inductivas a hechos ilegales o inmorales. &a condicin resolutoria !ue es imposible por su naturale'a, o ininteligible, o inductiva a un hecho ilegal o inmoral, se tendr1 por no escrita.% +nali'amos a continuacin las combinaciones !ue pueden darse con las condiciones imposibles para determinar sus efectos en cada una de ellas$ aa6 *ondicin suspensiva, positiva, fsicamente imposible 2art. -.80 inc. -9(. E emplo$ 7e regalar este auto si tomas una estrella con la mano. Do hay obligacin, la ley dice !ue se tendr1 por fallida la condicin si siendo suspensiva es o se hace imposible. +l fallar la condicin, la obligacin nunca naci a la vida del derecho. bb6 *ondicin suspensiva, positiva, moralmente imposible. Gemos de distinguir$ a( ;i depende del deudor. E emplo$ te dar mi casa si yo mato a Kuan. Do hay obligacin por!ue por aplicacin del art. -.75 2la condicin consiste en un hecho prohibido por la ley ImatarI( y por aplicacin del art. -.80, la condicin se tiene por fallida. b( ;i depende del acreedor. E emplo$ te dar la casa si matas a Kuan. Do hay obligacin por!ue por aplicacin del art. -.80 inc. ?9 se tiene por fallida la condicin, y la cual es inductiva a un delito. cc6 *ondicin suspensiva, positiva, ininteligible.

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3or aplicacin del art. -.75 inc. ?9 y -.80 inc. 69 se tiene la condicin por fallida, no hay obligacin. dd6 *ondicin suspensiva, negativa, fsicamente imposible! E emplo$ 7e dar mi casa si no tomas una estrella con la mano. &a obligacin es pura y simple por aplicacin del art. -.7/, primera parte. ee6*ondicin suspensiva, negativa y moralmente imposible! Gemos de distinguir$ a( ;i depende del deudor. E emplo$ te dar mi casa si yo no mato a Kuan. Do hay obligacin por!ue por aplicacin del art. -.80 inc. ?9 se tiene por fallida, ya !ue es inductiva a un hecho inmoral o ilegal> supone la voluntad del deudor de no cumplir para lo cual se autoinduce a reali'ar el hecho prohibido por las leyes. b( ;i depende del acreedor. E emplo$ te dar mi casa si no matas a Kuan. Do hay obligacin por!ue por aplicacin de la segunda parte del art. -.7/ la condicin se tiene por fallida. El Cdigo al decir "vicia la disposicin", !uiere decir !ue se vicia el acto, y no la condicin. ff6 *ondicin suspensiva, negativa, ininteligible! Do hay obligacin, por!ue por aplicacin del art. -.80 inc. 69, la condicin se tiene por fallida. gg6 *ondicin resolutoria, positiva, fsicamente imposible! E emplo$ 7e doy mi casa, pero si tomas una estrella con la mano me la devuelves. &a obligacin es pura y simple, por!ue por aplicacin del artculo -.80, inc. final, la condicin se tiene por no escrita. En el e emplo descrito, el acreedor no tiene verdadera intencin de obtener la restitucin. hh6 *ondicin resolutoria, positiva, moralmente imposible! Gemos de distinguir$ a( ;i depende del deudor. E emplo$ te doy mi casa pero si t" matas a Kuan me la devuelves. Do se aplican ninguno de los artculos referidos. Esta condicin le os de ser inductiva a un hecho ilegal o inmoral, induce a cumplir la ley y la moral, luego, tanto la obligacin como la condicin son perfectamente v1lidas y lcitas?6. b( ;i depende del acreedor. E emplo$ te doy mi casa, pero si mato a Kuan me la devuelves. En este caso la condicin es inductiva a un hecho ilegal. &a obligacin, en consecuencia, es pura y
;in embargo, en la segunda parte del art. -.7/ el Cdigo dispone !ue pese a !ue la condicin sea inductiva a cumplir con la ley o la moral 2el acreedor tiene !ue abstenerse de un hecho inmoral o ilegal para poder e*igir el cumplimiento de la obligacin(, igualmente se vicia la disposicin.
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simple, por!ue por aplicacin del inciso final del art. -.80, la condicin se tiene por no escrita. ii6 *ondicin resolutoria, positiva, ininteligible! &a obligacin es pura y simple, por!ue por aplicacin del inciso final del art. -.80, la condicin se tiene por no escrita. jj6 *ondicin resolutoria, negativa, fsicamente imposible! E emplo$ 7e doy mi casa pero si no toma una estrella con la mano me la devuelves. 3or aplicacin del art. -.7/, la obligacin es pura y simple. @@6 *ondicin resolutoria, negativa, moralmente imposible! Gemos de distinguir$ a( ;i depende del deudor. E emplo$ te doy mi casa, pero si no matas a Kuan me la devuelves. &a condicin es inductiva a un hecho ilegal 2matar a Kuan para conservar la casa(, y en consecuencia, la obligacin es pura y simple, por!ue por aplicacin del inciso final del art. -.80 la condicin se tiene por no escrita y la obligacin es pura y simple. b( ;i depende del acreedor. E emplo$ te doy mi casa, pero si no mato a Kuan me la devuelves. Do hay obligacin por!ue por aplicacin de la segunda parte del art. -.7/ la condicin se tiene por fallida. El Cdigo al decir "vicia la disposicin", !uiere decir !ue se vicia el acto, y no la condicin. ,ecordemos !ue hay parte de la doctrina !ue sostiene !ue la e*presin Avicia la disposicinB !uiere decir, respecto de las condiciones resolutorias, !ue la obligacin es pura y simple, cuestin con la !ue no concordamos.. ll6 *ondicin resolutoria, negativa, ininteligible! &a obligacin es pura y simple, por!ue por aplicacin del inciso final del art. -.80 la condicin se tiene por no escrita. 3odra concluirse !ue, por regla general$ a( las condiciones suspensivas imposibles se tienen por fallidas, es decir, no hay obligacin, salvo !ue se trate de una condicin negativa de una cosa fsicamente imposible, en !ue, por aplicacin del art. -.7/ inc. -9, la condicin se tiene por no escrita, es decir, la obligacin es pura y simple. b( las condiciones resolutorias imposibles se tienen por no escritas, es decir, la obligacin es pura y simple, salvo$ 2i( !ue se trate de una condicin positiva, moralmente imposible que dependa del deudor, ya !ue no se trata de una abstencin 2no se aplica el art. -.7/( ni es inductiva a un hecho ilegal o inmoral 2no se aplica el art. -.80(, por lo !ue tanto la obligacin como la condicin son v1lidas> o 2ii( !ue se trate de una condicin negativa, moralmente imposible que consiste en !ue el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido, ya !ue se aplica el art. -.7/ !ue dice !ue se vicia la disposicin, es decir no hay obligacin.

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-?! La c$nd%c%0n suspens%&a! A) Concepto. &a doctrina la define como el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho. El Cdigo, a su ve', la define en el art. -.7@$ %&a condicin se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la ad!uisicin de un derecho%. Dosotros definimos la condicin suspensiva como el $ec$o futuro e incierto del cual depende la ad%uisicin de un derec$o. En rigor, creemos !ue es m1s propio hablar del suspenso de la ad!uisicin o e ercicio del derecho, !ue hablar del nacimiento del derecho como tradicionalmente se ha definido. Esto, debido a !ue la obligacin condicional ha nacido a la vida del #erecho desde el momento mismo de perfeccionarse el contrato, por!ue de no ser as, siendo las obligaciones el ob eto de los actos urdicos, stos no podran haberse perfeccionado por carecer de ob eto. &uego, la obligacin ha nacido a la vida del #erecho y, slo est1 suspendida su ad!uisicin, como dice el Cdigo, o su e*igibilidad, !ue es eventual, por!ue no sabemos si va a ocurrir en el porvenir el hecho en !ue consiste.?? +lgunos autores piensan !ue la condicin !ue es suspensiva para una parte lo es resolutoria para la otra. Es decir, al cumplirse la condicin, nace el derecho para una de las partes mientras !ue para la otra se e*tingue. Ello no es cierto en trminos generales. 3ero si se mira respecto del dominio, y no de la obligacin misma, resulta ser verdad, como por e emplo en la propiedad fiduciaria. B) &fectos de la condicin suspensiva. #iversos son los efectos de la condicin suspensiva, seg"n sea el estado en !ue se encuentre. &a condicin suspensiva puede encontrarse en los siguientes estados$ aa( 3endiente bb( 4allida cc( Cumplida aa6 Efectos de la condicin suspensiva pendiente! &os siguientes son los principales efectos !ue se producen mientras aun sigue siendo incierto el cumplimiento de la condicin$ %) N% el de'ecE$ n% la $(l%/ac%0n c$''elat%&a Ean nac%d$ 4> a la &%da del De'ecE$, de lo !ue se
Claro ;olar en el mismo sentido. Claro ;., &uis. <b. cit., 7omo H, D9--5. Gemos usado el lengua e tradicional, por!ue en rigor, seg"n ya lo di imos, la obligacin ya ha nacido a la vida del #erecho, por!ue si no lo hubiera hecho, siendo las obligaciones los ob etos de los actos urdicos, no podra haberse perfeccionado el acto urdico correspondiente por carecer de ob eto. &uego, la obligacin ha nacido a la vida del #erecho, slo !ue est1 suspendida su e*igibilidad, !ue es eventual, por!ue no sabemos si va a ocurrir en el provenir el hecho en !ue consiste la condicin. En cambio, en el pla'o suspensivo, la obligacin tambin ha nacido y su e*igibilidad se encuentra suspendida hasta la
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siguen las siguientes consecuencias$ -. El acreedor no puede e*igir el cumplimiento de la obligacin, toda ve' !ue la obligacin no ha podido producir sus efectos y no sabemos si lo har1 2art. -.85, inc.-C(. 6. ;i el deudor paga estando pendiente la condicin, el pago carece de causa, hay pago de lo no debido y puede, en consecuencia, repetir lo pagado 2art. -.85, inc. 6C(. Ello no es e*tra=o, se ha pagado una obligacin !ue no sabemos si en definitiva llegar1 a ser e*igible. ?. El acreedor no puede e ercer la accin pauliana o revocatoria, toda ve' !ue los actos reali'ados por su deudor no pueden per udicarlo> el derecho de prenda general del acreedor condicional nace con untamente con el cumplimiento de la condicin de la cual pende su derecho. .. &a obligacin no es e*igible, de lo cual se siguen los siguientes efectos$ ..- Do empie'a a correr la prescripcin, por!ue esta se cuenta desde !ue la obligacin se haya hecho e*igible 2art. 65-. inc. 6C(. ..6 Do se puede producir la compensacin por el solo ministerio de la ley, por!ue para !ue opere la compensacin legal ambas obligaciones deben ser actualmente e*igibles 2art. -/5/ DC ?(. ..? 3ara !ue se nove una obligacin su eta a una condicin pendiente es necesario no slo novar la obligacin sino !ue las partes e*presamente se=alen !ue la antigua obligacin se entiende e*tinguida, a pesar !ue la nueva obligacin sea pura y simple. +s fluye de la lectura de los dos incisos del artculo -/??. ... Do puede producirse la mora del deudor. %%) El &*ncul$ #u'*d%c$ e+%ste! ,ecordemos !ue es la e*igibilidad de la obligacin lo !ue pende de la condicin, y no el acto urdico !ue dio origen a la obligacin condicional. #e esto se sigue !ue han de concurrir todos los re!uisitos de e*istencia y valide' al momento de celebrarse el acto o contrato y no al momento de cumplirse la condicin. %%%) El ac'eed$' t%ene un de'ecE$ l%,%tad$ pendiente el cumplimiento de la condicin, por cuanto, como di imos, la obligacin ya ha nacido a la vida del #erecho. Este derecho es limitado, por cuanto su e ercicio pende de un hecho incierto. &a limitacin, entonces, consiste precisamente en !ue no es e*igible la obligacin. Este derecho limitado es lo !ue algunos autores denominan germen de derecho, legtima esperan'a, derecho en potencia.?5 ;in embargo, todas esas nociones son a enas a nuestro derecho, por!ue ni los grmenes ni las esperan'as se pueden transmitir por causa de muerte, como ocurre con el derecho del acreedor condicional. 3or causa de muerte se transmiten los derechos y obligaciones transmisibles, nunca los hechos. Con el fin de proteger ese derecho limitado, es !ue la ley otorga un derecho accesorio al acreedor condicional, el cual slo subsiste mientras subsista el derecho limitado. 3or ello, fallida la condicin suspensiva, se e*tingue el derecho limitado y con l, los
llegada del pla'o, pero en este caso, sabemos con certe'a !ue el hecho en !ue consiste el pla'o ocurrir1 y por tanto, llegar1 a ser e*igible. 35 +beliuJ :., ,en. <b.cit., pg..0/.

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derechos accesorios !ue tienen por ob eto protegerlo. 3ues bien este derecho limitado produce los siguientes efectos$ -. El acreedor condicional tiene derecho a impetrar las medidas conservativas necesarias 2art. -.@6, inc. final> art. -078, inc.-C> art. 7/-, inc. -C(. 6. Este derecho limitado se transmite a los herederos del acreedor condicional, al igual !ue el deudor condicional transmite su obligacin sus herederos 2art. -.@6, inc. -C(. Esto ocurre precisamente por!ue se trata de un verdadero derecho, y por lo tanto, tambin estamos frente a una verdadera obligacin pendiente la condicin. ;in embargo, este derecho limitado es transmisible slo cuando la obligacin es contrada por acto entre vivos. Do se aplica a las asignaciones testamentarias 2art. -078(, ni a las donaciones entre vivos 2art. -.@6, inc. 69(, ni en el fideicomiso 2+rt. 7/6(. 3ensamos !ue la transmisin de este derecho limitado se fundamenta en el enri!uecimiento sin causa. ;i pendiente la condicin el acreedor condicional fallece y no se transmitiera este derecho limitado, la obligacin correlativa se e*tinguira y el otro contratante se enri!uecera sin causa. Esto no ocurre cuando la obligacin condicional tiene su causa en la mera liberalidad como ocurre en las asignaciones testamentarias y en las donaciones por acto entre vivos, por cuanto el acreedor condicional 2sus herederos en este caso( slo perdera una asignacin por la cual no dio nada a cambio. *uando la causa de los actos jurdicos, como ocurre con las asignaciones testamentarias y en las donaciones entre vivos, es la mera liberalidad, el derecho limitado no debe transmitirse a los herederos del beneficiario, porque el espritu de beneficencia del causante o del donante no tiene por qu, alcan0ar a los herederos del asignatario! ;in embargo, la mayora de la doctrina fundamenta la transmisin de lo !ue denominan germen de derecho en el efecto retroactivo de la condicin suspensiva cumplida, y la e*cepcin a dicha transmisibilidad, en el car1cter intuito personae de las liberalidades. bb6 Efectos de la condicin suspensiva fallida. El derecho su eto a la condicin no lleg nacer, en el lengua e tradicional, por!ue en sentido estricto, el derecho no lleg a ser e*igible por!ue ya sabemos con certe'a !ue el hecho en !ue consiste la condicin y la e*igibilidad de la obligacin, no ocurrir1. Con untamente, en consecuencia, se e*tingue el derecho limitado y las medidas conservativas si e*istan, se e*tinguen tambin. 1*undo se reputa fallida la condicin suspensiva positiva o cumplida la condicin suspensiva negativa2 Cuando llega a ser cierto !ue el acontecimiento en !ue consiste la condicin no ocurrir1 2art. -.86(. ;i la condicin tena un pla'o, ser1 cuando el acontecimiento no acaeci una ve' vencido el pla'o. ;i la condicin no tena pla'o, resulta discutible cu1ndo ha de reputarse fallida la condicin positiva o cumplida la negativa. En la doctrina e*isten dos posiciones. 3ara algunos, la condicin positiva se reputa fallida o la negativa se reputa cumplida transcurridos -0 a=os desde la celebracin del acto o contrato sin !ue el hecho haya acaecido, y la prescripcin uega en este caso el papel de convertir a la condicin en pla'o, para los efectos de reputarla fallida en virtud de una simple ficcin legal en aras de la seguridad urdica.

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<tros autores e*tienden a todos los casos la aplicacin del art. 7?@, relativo a la propiedad fiduciaria, en !ue se pone un lmite de 5 a=os para !ue se cumpla la condicin, contados desde la delacin de la propiedad fiduciaria. &os argumentos en !ue se fundan consisten principalmente en !ue en el :ensa e del Cdigo se se=ala como una regla fundamental del 3royecto de Cdigo el !ue Alimita la duracin de las condiciones suspensivas y resolutorias, !ue en general se reputan fallidas si tardan m1s de treinta a=os en cumplirseB. #icha norma no se estableci como regla general respecto de todas las obligaciones condicionales, pero s se recogi para casos especficos tales como el artculo 7?@ relativo a la propiedad fiduciaria. En efecto, deca el inciso -C del artculo 7?@ original A7oda c$nd%c%0n de !ue penda la restitucin de un fideicomiso, y !ue tarde m1s de treinta a=os en cumplirse, se tend'< p$' 2all%da, a menos !ue la muerte del fiduciario sea el evento de !ue penda la restitucinB. &o anterior, permite sostener !ue el pla'o para reputar fallidas las condiciones al !ue se refera Fello en el :ensa e del Cdigo Civil, era el !ue se estableca en la propiedad fiduciaria, ya !ue, precisamente se refera a la condicin. Con posterioridad, el pla'o m1*imo de prescripcin se reba a -5 a=os y el !ue reputa fallida la condicin en el fideicomiso tambin se reba a -5 a=os. 3osteriormente, sin embargo, el pla'o m1*imo de prescripcin se reba a -0 a=os y el del fideicomiso se reba a 5 a=os. &a opinin contraria se funda en !ue el fideicomiso es una institucin especial, y no por!ue durante un tiempo haya coincidido con el pla'o m1*imo de prescripcin puede d1rsele una aplicacin general. Es decir, ninguna condicin podra estar pendiente por m1s de -0 a=os, salvo !ue sea la muerte de una persona en los casos !ue ella sea condicin o !ue las partes o el autor hubiesen estipulado un pla'o mayor para !ue se verifi!ue la condicin. ;in embargo, el pla'o m1*imo de prescripcin en realidad es de -0 a=os slo para la prescripcin ad!uisitiva y para el saneamiento de la nulidad. El pla'o m1*imo de la prescripcin e*tintiva es de 5 a=os. 8, por otra parte, reiteramos, en el fideicomiso se pone un pla'o precisamente a una condicin, por lo !ue no resulta claro !ue el pla'o deba ser de -0 a=os. En todo caso, es una cuestin debatida. #igamos finalmente !ue para !ue la condicin se repute fallida es necesario !ue la condicin falle sin !ue el obligado se valga de medios ilcitos para hacerla fallar. +s, el art. -.8-, inc. 6C dispone$ %Con todo, si la persona !ue debe prestar la asignacin se vale de medios ilcitos para !ue la condicin no pueda cumplirse, o para !ue la otra persona de cuya voluntad depende en parte su cumplimiento, no coopere a l, se tendr1 por cumplida.% Esto es distinto a decir !ue la condicin debe fallar por causas a enas a la voluntad del obligado. Cabe recordar !ue las condiciones simplemente potestativas del deudor son v1lidas, por lo !ue una condicin puede perfectamente depender de un hecho voluntario del obligado. cc6 Efectos de la condicin suspensiva cumplida. Cumplida la condicin, el derecho !ue estaba en suspenso se hace e*igible, y as tambin la obligacin correlativa. Consecuentemente, comien'a a correr la prescripcin> puede haber compensacin legal.

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%) E2ect$ 'et'$act%&$ de la c$nd%c%0n suspens%&a cu,pl%da! El Cdigo Civil, a diferencia del Cdigo Dapolenico, no trata e*presamente el efecto retroactivo de la condicin suspensiva cumplida. ;in embargo, la mayor parte de la doctrina estima !ue cumplida la condicin suspensiva, sta opera con efecto retroactivo, es decir, el derecho habra nacido o habra sido e*igible, conforme a lo sostenido por nosotros, no al cumplirse la condicin, sino al celebrarse el acto del cual emanaba la obligacin condicional. ;e=alan como e*cepcin el !ue los frutos pertenecen al deudor, pero reconocen !ue ello se debe a una cuestin pr1ctica, por!ue de otra manera, si pertenecieran al acreedor, el deudor no tendra inters en hacer producir la cosa. &as siguientes son las ra'ones para darle efecto retroactivo a la condicin suspensiva cumplida$ -. 7anto el deudor como el acreedor transmiten su derecho y su obligacin, cosa !ue no podra ocurrir si no e*istiera. Dosotros no creemos !ue ste sea un buen argumento en apoyo a la retroactividad, toda ve' !ue lo !ue se transmite no es un "germen de derecho", sino !ue un derecho propiamente tal, aun!ue limitado. ;iendo entre nosotros la transmisibilidad de los derechos la regla general, este derecho limitado es transmisible, salvo las e*cepciones ya vistas. 6. &a hipoteca constituida ba o condicin suspensiva no valdr1 sino desde !ue se cumple la condicin, pero cumplida la condicin la fecha ser1 la de la inscripcin 2art. 6.-?(. ?. &as cosas se entregan en el estado en !ue se encuentren, aprovechando al acreedor los aumentos o me oras !ue haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar m1s por ella y sufriendo su deterioro o disminucin sin derecho alguno a !ue se le reba e el precio 2art. -.8/ inc. 6C(. Creemos !ue este argumento tampoco resulta adecuado, ya !ue, por el contrario, ustamente el hecho de !ue no haya !ue pagar por las me oras ni derecho a e*igir reba a por los deterioros es ustamente por!ue la condicin no opera con efecto retroactivo. .. Claro ;olar observa !ue cada ve' !ue la ley subordina los efectos de un acto a circunstancias posteriores a su celebracin le atribuye efecto retroactivo, y cita en su favor las siguientes disposiciones$ ..- +rtculo 77. %&os derechos !ue se deferiran a la criatura !ue est1 en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estar1n suspensos hasta !ue el nacimiento se efect"e. 8 si el nacimiento constituye un principio de e*istencia, entrar1 el recin nacido en el goce de dichos derechos como si hubiese e*istido al tiempo en !ue se defirieron. En el caso del artculo 7., inciso 6C, pasar1n estos derechos a otras personas, como si la criatura no hubiese am1s e*istido.% ..6 El referido caso del hipoteca condicional sancionado en el art. 6.-?. ..? Caso del tradente !ue no era due=o. +rt. /86, inc. 6C$ %3ero si el tradente ad!uiere despus el dominio, se entender1 haberse ste transferido desde el momento de la tradicin.% ... +rt. -8-8. %&a venta de cosa a ena, ratificada despus por el due=o, confiere al comprador los derechos de tal desde la fecha de la venta.% ..5 +rtculo 705. %&a validacin del ttulo !ue en su principio fue nulo, efectuada por la

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ratificacin, o por otro medio legal, se retrotrae a la fecha en !ue fue conferido el ttulo.% 5. El inciso 6C del art. -.85 supone la retroactividad de la condicin suspensiva cumplida, para el evento !ue el deudor condicional hubiera pagado pendiente la condicin. En principio, al ser incierta la e*igibilidad de la obligacin al momento del pago, siempre habra un pago de lo no debido y por ello el deudor siempre podra repetir en contra del acreedor. ;in embargo, esta disposicin slo permite repetir estando pendiente la condicin al e*presar$ %podr1 repetirse mientras no se hubiera cumplido%. 3ero, Nsi hay pago de lo no debido, por !u no puede repetirse igualmente despus de cumplida la condicinO 3ara !uienes creen !ue la condicin suspensiva opera con efecto retroactivo, lo anterior se e*plica con la retroactividad de la condicin cumplida. Cumplida la condicin se reputa !ue la obligacin era e*igible desde el momento de celebracin del acto o contrato, y por tanto, el deudor !ue pag no hi'o m1s !ue solucionar una obligacin y pag lo !ue deba. Creemos !ue tampoco es un buen argumento, ya !ue lo "nico !ue lo !ue busca dicha norma es evitar !ue se pueda repetir, ya !ue en la misma demanda en !ue se solicitara la repeticin de lo pagado pendiente la condicin, el demandado podra e*igir la entrega de la misma cosa, fundado en !ue se cumpli la condicin. &o !ue verdaderamente opera con efecto retroactivo es la tradicin, cuando la entrega material ha precedido a la ad!uisicin del dominio. En efecto, dice el artculo /76 inciso 6C$ A)na tradicin !ue al principio fue inv1lida por haberse hecho sin voluntad del tradente o de su representante, se valida retroactivamente por la ratificacin del !ue tiene facultad de ena enar la cosa como due=o o como representante del due=oB En el mismo sentido, dice el artculo /7? inciso 6C$ A3ero la tradicin !ue en su principio fue inv1lida por haber faltado este consentimiento, se valida retroactivamente por la ratificacinB. <tro tanto se=ala el artculo /86, inc. 6C$ %3ero si el tradente ad!uiere despus el dominio, se entender1 haberse ste transferido desde el momento de la tradicin.% En virtud de lo anterior, si la obligacin !ue pende de una condicin proviene de un acto !ue es un ttulo translaticio de dominio, el cumplimiento de la obligacin implica necesariamente !ue el deudor haga la tradicin de las cosas ob eto del contrato, y, de acuerdo a las normas de la tradicin, si sta, materialmente, ya se haba efectuado, el dominio se retrotrae al momento de la tradicin material. #e esta forma, se e*plica perfectamente lo dispuesto en el inciso 6C del art. -.85, !ue no es m1s !ue una aplicacin de las normas de la tradicin. Gacemos estas precisiones, por!ue darle car1cter general al efecto retroactivo de la condicin resulta un tanto absurdo, ya !ue, por e emplo, si se trata de una obligacin de hacer la !ue pende de una condicin suspensiva, por e emplo, alguien se obliga a cantar en un programa de televisin si su disco vende m1s de mil copias, al cumplirse la condicin, no se puede entender !ue se encontraba obligado a cantar desde el momento de contraer la obligacin, ya !ue, adem1s, producira !ue el obligado se encontrara en un incumplimiento. :1s absurdo resulta en las

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obligaciones de no hacer. +s, por e emplo, si alguien se obliga a no abrir una discote!ue pasadas las ? +: si le permiten abrir a las 8 pm, y mientras pende la condicin sigue cerrando la discote!ue a las 5 am, y luego se cumple la condicin, y le permiten abrir a las 8pm, no puede considerarse !ue la condicin opera con efecto retroactivo, ya !ue necesariamente habra implicado !ue el deudor hubiera incumplido. En definitiva, creemos !ue la condicin opera con efecto retroactivo en las obligaciones de dar, y slo cuando la entrega material ha precedido al cumplimiento de la condicin.

%%) A'/u,ent$ en c$nt'a de la 'et'$act%&%dad! +dem1s de lo ya se=alado precedentemente, en especial lo dicho respecto de las obligaciones de hacer y no hacer, podemos dar los siguientes argumentos en contra de la retroactividad$ ;i antes de cumplirse la condicin la cosa se destruye o pierde sin culpa del deudor se e*tingue la obligacin. En este caso la teora del riesgo recae sobre el deudor hasta el cumplimiento de la condicin 2art. -.8/, inc. -C(. Dosotros creemos, tal como lo volveremos a ver a propsito de la condicin resolutoria, !ue no habiendo dispuesto nuestro Cdigo Civil una regla general a este respecto, atendidas las normas contenidas en los artculos -.85, -.8/, -.87, -.88, -.@0, -.@- relativos a las obligaciones condicionales u otros como el 6.-? de la hipoteca o el 758 del fideicomiso, tampoco puede concluirse !ue, pese a no estar dicho e*presamente, sea la retroactividad la regla general, ya !ue en las normas citadas, encontramos casos en !ue los efectos se imponen hacia el futuro y en otros con efectos retroactivos.?/ C) !a teor'a de los riesgos en las obligaciones condicionales( teor'a de los riesgos alterada. &a teora de los riesgos consiste en determinar cu1l de las partes debe soportar las consecuencias de la prdida de la especie debida por caso fortuito, pendiente el cumplimiento de la obligacin, y en las obligaciones condicionales, pendiente la condicin. El riesgo consiste en el peligro de perder un derecho en virtud de la prdida fortuita de la cosa. El problema slo se plantea cuando un acto urdico engendra obligaciones recprocas y una de stas consiste en dar una especie o cuerpo cierto 2el gnero no perece(. En consecuencia, la cuestin se traduce en saber si la e*tincin de la obligacin de una parte, por obra de un caso fortuito, e*tingue o de a subsistente la obligacin de la otra. El riesgo ser1 de a!uella de las partes cuya obligacin subsiste a pesar de la e*tincin de la obligacin recproca de la otra parte. &a regla general, en nuestro sistema, es !ue el riesgo sea del acreedor, conforme lo dispone el art. -550$ AEl riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor> salvo !ue el deudor se constituya en mora de efectuarla, o !ue se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o m1s personas por obligaciones distintas> en cual!uiera de estos casos, ser1 a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.B En virtud de lo anterior, en las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto, el riesgo de la prdida de la cosa no lo sufre el due=o, sino !ue el acreedor, !ue no es due=o, por!ue no se le ha
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En el mismo sentido, 3ES+E&E&&< +,T5+&<, #aniel. 7b! cit., p1g. ?80.

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efectuado la tradicin. #icho acreedor, por su parte, y a pesar de no recibir la especie o cuerpo cierto, debe cumplir con su obligacin. +s, por e emplo, en una compraventa deber1 pagar el precio, sin recibir la cosa. +hora bien, en nada resulta e*tra=o !ue en las obligaciones de especie o cuerpo cierto, el riesgo sea del acreedor, ya !ue si bien ste no es due=o, "nicamente no lo es por!ue no se le ha efectuado la tradicin. ,ecordemos !ue en otros pases como 4rancia, es el acto o contrato el !ue transfiere el dominio, por lo !ue desde !ue se celebra el contrato el acreedor es due=o de la cosa, aun!ue no se le haya entregado, por lo !ue si se destruye, la cosa perece tambin para l, pero en su calidad de due=o y no slo de acreedor, como le es en Chile, pero la lgica es la misma, es decir, !ue las cosas pere'can para su due=o, aun!ue en Chile el acreedor nominalmente no lo sea, por!ue no se le ha efectuado la tradicin Es por lo anterior !ue siempre se ha se=alado !ue en las obligaciones condicionales, se altera la teora de los riesgos, toda ve' !ue pendiente la condicin, el riesgo de la prdida de la especie o cuerpo cierta es de cargo del deudor, !uien deber1 soportarla sin tener derecho a recibir nada a cambio. Esto "ltimo, por!ue la obligacin recproca de la contraparte se habr1 tambin e*tinguido por carecer de causa. El inc. -9 del art. -.8/$ A;i antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se e*tingue la obligacin> y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemni'acin de per uiciosB. &a doctrina ha dicho !ue a!u el Cdigo debi decir se e*tinguen las obligaciones. Dosotros creemos !ue efectivamente habra sido "til !ue el Cdigo di era !ue trat1ndose de contratos bilaterales, tambin se e*tingue la obligacin recproca, pero !ue es suficiente argumento el hecho de !ue la obligacin recproca carecera de causa, por cuanto si la cosa perece antes de cumplirse la condicin, nunca se pudo saber si realmente la cosa llegara a deberse. 3or lo dem1s, el art. -550 recin citado !ue fi a la regla general de !ue el riesgo es del acreedor, dice !ue es el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba lo !ue es siempre de cargo del acreedor, y mientras la condicin no se hubiere cumplido, el cuerpo cierto no se debe. En definitiva, en las obligaciones condicionales, el riesgo es del due=o de la cosa, ya !ue al cumplirse la condicin no podr1 entregar la cosa y no recibir1 nada a cambio de ella. Es decir, la lgica es la misma, las cosas perecen para su due=o, con la salvedad !ue ya se=al1ramos !ue en los contratos puros y simples, si bien el acreedor no es due=o, slo falta un acto dependiente como lo es la tradicin, para !ue sea due=o. 3or su parte, el Cdigo tratando el m1s importante de los contratos bilaterales, la compraventa, dispone e*presamente !ue trat1ndose de obligaciones condicionales, el riesgo es del deudor antes de cumplirse la condicin. #ice el art. -860$ %&a prdida, deterioro o me ora de la especie o cuerpo cierto !ue se vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aun!ue no se haya entregado la cosa> salvo !ue se venda ba o condicin suspensiva, y !ue se cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin la prdida ser1 del vendedor, y la me ora o deterioro pertenecer1 al comprador.B #) Cmo debe entregarse la cosa una ve" cumplida la condicin. ;eg"n el artculo -.8/ inc. 6C, la cosa debe entregarse en el estado en !ue se encuentra el tiempo de cumplirse, aprovech1ndose el acreedor de los aumentos o me oras !ue haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar m1s por ella, y sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho alguno a !ue

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se le reba e el precio, salvo !ue se deba a culpa del deudor. En este "ltimo caso, el acreedor podr1 pedir a su arbitrio !ue se resuelva el contrato, o !ue se le entregue la cosa, y en ambos casos siempre con indemni'acin de per uicios. 8 agrega el inciso final del mismo artculo$ A7odo lo destruye la aptitud de la cosa para el ob eto a !ue seg"n su naturale'a o seg"n la convencin se destina, se entiende destruir la cosa.B?7

-L! La c$nd%c%0n 'es$lut$'%a! A) Concepto. El Cdigo, en su art. -.7@, define la condicin resolutoria como a!uella !ue por su cumplimiento se e*tingue un derecho. &a doctrina a su ve' la define como el hecho futuro e incierto del cual depende la e*tincin de un derecho. B) Clasificacin de la condicin resolutoria. &a condicin resolutoria se clasifica en$ aa6 *ondicin resolutoria ordinaria. Es el hecho futuro e incierto del cual depende la e*tincin de un derecho, pero en !ue dicho hecho no consiste en el incumplimiento de las obligaciones del acto o contrato del !ue provienen. E emplo$ te vendo mi casa pero si vuelvo a vivir a Chile me la devuelves. bb6 *ondicin resolutoria tcita! Es la !ue va envuelta en los contratos bilaterales de no cumplirse por una de las partes lo pactado 2art. -.8@(. El hecho consiste, en este caso, precisamente en el incumplimiento de una de las obligaciones esenciales !ue emanan del contrato. Es una cosa de la naturale'a de todo contrato bilateral, por cuanto se entiende pertenecerle sin necesidad de una cl1usula especial. cc6 Aacto comisorio! ;e le define tradicionalmente como la condicin resolutoria t1cita e*presada y puede ser$ i( simple o> ii( calificado. Creemos !ue es m1s claro se=alar !ue el pacto comisorio es a!uel pacto por el cual los contratos se su etan a la condicin de resolverse si una de las partes no cumple con alguna de sus obligaciones, sea !ue se trate de obligaciones esenciales o no. ;in per uicio de lo anterior, creemos !ue al pactarse un pacto comisorio en virtud del cual se establece !ue un determinado contrato se resuelve si una de las partes no cumple una obligacin no esencial, lo !ue est1n haciendo las partes es precisamente darle el car1cter de esencial a dicha obligacin. ;in per uicio de !ue seguiremos este orden, por ser el !ue establece el Cdigo, nosotros creemos !ue la llamada condicin resolutoria t1cita no es una modalidad 2y, por lo tanto, difiere bastante de la condicin resolutoria ordinaria(, sino !ue se trata del principal efecto del incumplimiento de las obligaciones en los contratos bilaterales. 3or lo mismo, me or hubiera sido !ue el art. -.8@ estuviera ubicado en el ttulo A#el Efecto de las <bligacionesB.
Esta norma es de general aplicacin para todas las obligaciones de dar, cuando ellas tienen por ob eto una especie o cuerpo cierto.
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C) )orma de operar de la condicin resolutoria. El cmo opera la condicin resolutoria consiste en determinar si se re!uiere de declaracin udicial para ello, o bien opera de pleno derecho, sin necesidad de declaracin udicial, una ve' cumplida. 3ara determinar la forma como opera, hemos de distinguir seg"n las distintas clases de condiciones resolutorias. aa6 *ondicin resolutoria ordinaria! 7pera ipso jure o de pleno derecho , sin necesidad de declaracin udicial. ;in per uicio de esto, resulta evidente !ue la condicin resolutoria ordinaria puede dar origen a un uicio, pero en l, el ue' se limita a constatar si se cumpli o no la condicin resolutoria, pero si sentencia !ue s se cumpli, sus efectos se producen desde el momento en !ue se cumpli. bb6 *ondicin resolutoria tcita! 7pera en virtud de sentencia judicial. El art. -.8@ dice en el inciso 6C$ %3ero en tal caso podr1 el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato con indemni'acin de per uicios%. &uego, es claro !ue el contratante tiene !ue pedir al ue' una de las dos cosas, por lo !ue el incumplimiento no puede hacer operar de pleno derecho la resolucin. ;i se pide la resolucin, la mayora de la doctrina ?8 y nuestra urisprudencia estiman !ue a"n el otro contratante, el no diligente, puede enervar la accin hasta antes de la citacin para or sentencia en primera instancia o hasta antes de la vista de la causa en segunda instancia, pagando. ;e fundan en !ue, procesalmente, el pago efectivo de la deuda 2la prestacin de lo !ue se debe( es una e*cepcin perentoria anmala, es decir !ue puede oponerse hasta antes de la citacin para or sentencia en primera instancia o hasta antes de la vista de la causa en segunda instancia, de conformidad con lo dispuesto en el artculo ?-0 del Cdigo de 3rocedimiento Civil. Dosotros creemos !ue no es as. Do habiendo nuestro Cdigo Civil ni otras leyes se=alado !ue la accin resolutoria pueda enervarse cumpliendo dentro de los pla'os !ue hemos se=alado y teniendo en consideracin lo e*presado en el propio artculo -.8@ en cuanto a !ue podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato , hecha la eleccin por el contratante diligente, el otro contratante Rel negligenteI no puede ya cumplir. ;i pudiera cumplir, el contratante diligente se vera privado de la eleccin !ue le confiere el art. -.8@. ;i bien, seg"n el art. ?-0 del C.3.C. la e*cepcin de pago es de a!uellas !ue la doctrina procesal llama anmalas, ya !ue puede oponerse en primera instancia antes de la citacin a or sentencia y hasta antes de la vista de la causa en segunda, la norma no dice !ue se pueda pagar hasta ese momento, por lo !ue creemos !ue el pago en !ue se funde la e*cepcin, para !ue sta sea acogida, debe ser anterior a !ue el contratante diligente hubiera hecho la eleccin, es decir, anterior a la notificacin de la demanda.?@ .0
3or todos, 5E+& #E& ,U<, 5ctor, 7b! cit!, p1g. 6-?. En el mismo sentido E&Q)E7+ +DQ)E7+, +ugusto. 4esolucin de contratos y e)cepcin de pago! Editorial Kurdica de Chile, ;antiago, -@8-> 5E#+& <&E5+,E;, V&5+,<. AEl incumplimiento resolutorio en el Cdigo CivilB, en Estudios de +erecho *ivil BC. Dornada de +erecho *ivil! ;antiago, &egal 3ublishing, 600@> y 3ES+E&E&&< +,T5+&<, #+DEE&. 7b! cit., p1g. ?75 y ss. 40 Esta misma solucin han adoptado cdigos m1s modernos !ue el nuestro, como el italiano de -@.6. #ice el art. -.5? inc. final del Cdigo Civil italiano$ +alla data della domanda di risolu0ione lEinadempiente non puF piG adempiere la propia obbliga0ione! 2A#esde la fecha de la demanda de resolucin el incumplidor no podr1 ya cumplir su obligacinB(.
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#) !a condicin resolutoria t*cita. aa6 *aractersticas! 3odemos enumerar como caractersticas de la condicin resolutoria t1cita las siguientes$ -. 5a envuelta en todos los contratos bilaterales 2art. -.8@(. 6. Es un elemento de la naturale'a de los contratos bilaterales 2art. -...(. ?. &a doctrina se=ala !ue en los contratos de tracto sucesivo, la resolucin se vuelve en terminacin del contrato, puesto !ue no puede haber efecto retroactivo respecto de las prestaciones ya efectuadas. 3or e emplo, el arrendatario ya us la cosa y se han pagado los c1nones anteriores, Ncmo se podra volver a atr1sO .. #ebe ser declarada udicialmente para !ue opere. 5. ;olo el incumplimiento de las obligaciones esenciales da derecho a pedir la resolucin del contrato. Casi la unanimidad de la doctrina sostiene !ue basta el incumplimiento de cual!uiera obligacin de las parte aun!ue sea un incumplimiento parcial, para !ue opere la condicin resolutoria t1cita. 4ernando ,o'as pensaba !ue debe ser un incumplimiento de cierta importancia, y se basaba para sostener esto en las siguientes disposiciones del Cdigo Civil$ +rt. -5@0 inc. 69$ %... o si el deterioro no pareciere de importancia, se conceder1 solamente la indemni'acin de per uicios.% +rt. -856 inc. final, a contrario sensu$ %;i la eviccin no recae sobre toda la cosa vendida, y la parte evicta es tal, !ue sea de presumir !ue no se habra comprado la cosa sin ella, habr1 derecho a pedir la rescisin de la venta.% +rt. -@?@ inc. final$ %4altando a esta obligacin, responder1 de los per uicios> y a"n tendr1 derecho el arrendador para poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave y culpable deterioro.% +rt. -@76 inc. final$ %&a negligencia grave ba o cual!uiera de estos respectos dar1 derecho al arrendador para indemni'acin de per uicios, y aun para hacer cesar inmediatamente el arriendo en casos graves.% +rt. -@7@$ %El colono o arrendatario r"stico es obligado a go'ar del fundo como un buen padre de familia> y si as no lo hiciere, tendr1 derecho el arrendador para ata ar el mal uso o la deterioracin del fundo, e*igiendo al efecto fian'a u otra seguridad competente, y aun para hacer cesar inmediatamente el arriendo, en casos graves.% +rt. -8/8$ %;i los vicios ocultos no son de la importancia !ue se e*presa en el n"mero 6C del artculo -858, no tendr1 derecho el comprador para la rescisin de la venta sino slo para la reba a del precio.%

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#efinitivamente, pensamos !ue el incumplimiento ha de referirse a las obligaciones esenciales del contrato, puesto !ue lo !ue hace sinalagm1tico al contrato son sus obligaciones esenciales. Es decir debe vincularse el art. -.8@ con el art. -..., por cuanto los actos se definen por sus elementos esenciales y no por las cosas !ue naturalmente le pertenecen. Es m1s, por los mismos argumentos !ue 4ernando ,o'as crea !ue la condicin resolutoria t1cita operaba por incumplimiento de obligaciones importantes en los contratos bilaterales nosotros creemos !ue opera slo por el incumplimiento de las obligaciones esenciales, puesto !ue para !ue opere por las obligaciones importantes 2!ue no necesariamente son las esenciales(, el legislador tuvo !ue decirlo e*presamente y, por las normas de interpretacin de la ley, contenidas en el Cdigo Civil, las e*cepciones han de interpretarse en forma estricta. /. 7iene derecho a pedir la resolucin el contratante diligente, !ue es a!uel !ue ha cumplido o est1 llano a cumplir en el tiempo y forma debida su obligacin. Do basta la mera disposicin anmica, sino !ue deben reali'arse hechos !ue demuestren su disposicin a cumplir. &uego debe haber dado inicio a su cumplimiento. Esto "ltimo es una cuestin de hecho !ue deben apreciar los ueces del fondo. ;i no es diligente, el demandado puede oponer la e*cepcin de contrato no cumplido o e*ceptio non adimpleti contractus, contemplada en el art. -556$ %En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est1 en mora de ando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.% &a e*cepcin de contrato no cumplido se formula en el aforismo urdico$ Ala mora purga la moraB. Esto significa !ue la mora de un deudor e*ime la mora del deudor recproco..En el mismo sentido, el art. -86/, inciso ?C, al regular el derecho del comprador para pedir la resolucin del contrato por falta de entrega de la cosa vendida, e*presa$ %7odo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o est1 pronto a pagar el precio ntegro o ha estipulado pagar a pla'o.% 7. El deudor una ve' demandado, seg"n se di o, no puede enervar la accin resolutoria cumpliendo. bb6 La condicin resolutoria tcita en los contratos unilaterales! Do e*iste una norma general como la del art. -.8@ !ue la estable'ca. ;lo e*cepcionalmente la ley la consagra como en los siguientes casos. -. En el comodato, art. 6-77 inc. 6C$ %En el caso de contravencin, podr1 el comodante e*igir la reparacin de todo per uicio, y la restitucin inmediata, aun!ue para la restitucin se haya estipulado pla'o.% 6. En la prenda, art. 6?@/ inc. final$ %8 si el acreedor abusa de ella, perder1 su derecho de prenda, y el deudor podr1 pedir la restitucin inmediata de la cosa empe=ada.% ;in embargo, hay parte de la doctrina !ue estima !ue la resolucin por incumplimiento es un principio general, por lo !ue se aplica tambin a los contratos unilaterales. cc6 *mo se hace valer la condicin resolutoria tcita# la accin resolutoria!
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&a e*cepcin de contrato no cumplido se aplica slo a la mora del deudor y no a la mora del acreedor.

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Cumplida la condicin resolutoria t1cita, nace la accin resolutoria, !ue es la accin mediante la cual el contratante diligente pide la resolucin del contrato por incumplimiento de la obligacin esencial de la contraparte. El contratante diligente puede pedir tambin, el cumplimiento del contrato 2accin de cumplimiento(. ;ea !ue pida la resolucin o el cumplimiento, en ambos casos puede pedir con untamente la indemni'acin de per uicios, por!ue al intentar cuales!uiera de las dos acciones el deudor !ueda, en todo caso, constituido en mora 2art. -55- DC?(. ;e reconviene desde !ue se demanda el cumplimiento, la resolucin o la indemni'acin de per uicios. #el incumplimiento de un contrato bilateral, emanan para la parte diligente dos acciones$ la accin resolutoria y la accin de cumplimiento, las cuales son incompatibles entre s. Es por ello, !ue la resolucin no opera de pleno derecho, por!ue ante el incumplimiento de un contrato bilateral, la otra parte siempre tendr1 derecho a dar por subsistente el contrato demandando su cumplimiento. 3or lo mismo, am1s puede solicitarse el cumplimiento y la resolucin con untamente, debe demandarse una de las dos cosas o en subsidio una de la otra. *aso en que hay pluralidad de acreedores y algunos piden el cumplimiento y otros la resolucin! +lgunos autores estiman !ue para los acreedores la obligacin es alternativa y por tanto se aplica el art. -56/ DC /$ %Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores, deben hacerla todos de consuno...%. Entre tanto el deudor no es obligado a nada. 4ernando ,o'as estimaba !ue no hay obligacin alternativa> slo e*iste la obligacin de cumplir y no hay problema ninguno en !ue un contratante pida el cumplimiento y el otro la resolucin, salvo !ue la obligacin sea indivisible. 3ara ello, aplicaba el artculo -/@0 de la nulidad, !ue dispone$ %Cuando dos o m1s personas han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar1 a las otras.% Es decir, resulta perfectamente posible !ue un contrato con pluralidad de acreedores se rescinda o resuelva para alguno de ellos, y subsista para el resto. Estimamos !ue tiene la ra'n 4ernando ,o'as. &a obligacin alternativa es otra cosa. El art. -.@@ dice$ %<bligacin alternativa es a!uella por la cual se deben varias cosas, de tal manera !ue le e ecucin de una de ellas, e*onere de la e ecucin de las otras%. Como se ve, la obligacin alternativa es la !ue se pacta en el contrato y no es la consecuencia del incumplimiento de la obligacin pactada. +dem1s, en las obligaciones alternativas no hay unidad de prestacin, por cuanto lo debido son varias cosas. dd6 *aractersticas de la accin resolutoria! &a accin resolutoria tiene las siguientes caractersticas$ -. Corresponde al contratante diligente 2art. -556(. 6. Es una accin patrimonial, a consecuencia de lo cual, es renunciable 2art. -.87(. ?. Como es patrimonial, es transferible y transmisible. .. Es una accin ordinaria, ya !ue no tiene se=alado un pla'o especial de prescripcin, y por tanto, prescribe en 5 a=os seg"n la regla general de la prescripcin e*tintiva, contados desde el

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incumplimiento 2art. 65-5(. 5. 3or ser una accin ordinaria de largo tiempo, la prescripcin se suspende en favor de las personas enumeradas en los D9 - y 6 del art. 650@ 2art. 6560(. &) &l pacto comisorio.+, aa6 *oncepto! #ice el art. -877 del Cdigo Civil$ %3or el pacto comisorio se estipula e*presamente !ue, no pag1ndose el precio al tiempo convenido, se resolver1 el contrato de venta. Entindase siempre esta estipulacin en el contrato de venta> y cuando se e*presa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos !ue van a indicarse.% El Cdigo Civil slo reglamenta el pacto comisorio en el contrato de compraventa y slo respecto de la obligacin del comprador de pagar el precio 2arts. -877 a -880(. ;in embargo, y en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, las partes pueden convenir pactos comisorios en todos los dem1s contratos e incluso en la compraventa, pero referido a otras obligaciones distintas al pago del precio. bb6 *lases de pactos comisorios! E*isten dos clases de pacto comisorio$ %) El pact$ c$,%s$'%$ s%,ple! Es simplemente el pacto por el !ue se estipula !ue una parte puede pedir la resolucin de un contrato si la otra parte incumple sus obligaciones o una obligacin determinada del contrato> y %%) El pact$ c$,%s$'%$ cal%2%cad$! Es el mismo pacto comisorio simple pero con cl1usula de resolucin ipso facto, o ipso ure, o de pleno derecho o cual!uiera otra frmula an1loga !ue se emplee. cc6 Efectos del pacto comisorio! 3ara ver los efectos de los distintos pactos comisorios, hemos de distinguir las obligaciones respecto de las cuales se conviene$ %) En el c$nt'at$ de c$,p'a&enta 7 'espect$ de la $(l%/ac%0n de pa/a' el p'ec%$! ;us efectos se encuentran regulados en los artculos -877 y siguientes. -. 3acto comisorio simple. 3roduce los mismos efectos !ue la condicin resolutoria t1cita, es decir, opera en virtud de declaracin udicial, y la accin resolutoria no puede ser enervada con el pago. 6. 3acto comisorio calificado. 3roduce los mismos efectos !ue el pacto comisorio simple, pero con la salvedad !ue la accin resolutoria 2o comisoria(, puede ser enervada mediante el pago, pero slo dentro de las veinticuatro horas siguientes de la notificacin de la demanda, conforme lo dispone el artculo -87@.
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5er tambin &ecaros M., ,a"l. <b. cit., pp. -6. y ss.

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En ambos tipos de pactos comisorios, reiteramos, la resolucin opera en virtud de declaracin udicial, es decir, el slo incumplimiento no produce de pleno derecho la resolucin del contrato de compraventa. aaa( 3rescripcin de la accin comisoria. El pla'o de prescripcin de la accin !ue emana de estos pactos comisorios es de . a=os contados desde la fecha del contrato, salvo !ue las partes hayan fi ado otro pla'o, siempre !ue no pase del mismo lmite, es decir, . a=os contados desde la celebracin del contrato 2art. -880 incs. -9 y 69(. Este artculo es doblemente errneo. En efecto, el pla'o debe contarse desde !ue la obligacin se haga e*igible, por!ue de lo contrario, la accin puede estar prescrita antes de !ue pueda intentarse, si ella es condicional o su eta a un pla'o suspensivo superior a . a=os contados desde la celebracin del acto o contrato. +dem1s, si las partes fi an el pla'o, ste tambin se cuenta desde la celebracin del acto o contrato. Entonces, N!u ocurre si de hecho prescribe la accin comisoria antes de !ue pudiera intentarseO ;eg"n 4ernando ,o'as slo se podra pedir el cumplimiento, puesto !ue el art. -878 prev !ue por el pacto comisorio no se priva al comprador de la eleccin de acciones a !ue se refiere el art. -87?. En nuestra opinin, trat1ndose de un claro error del legislador Ipor cuanto la prescripcin no puede empe'ar a correr sino desde el momento !ue se hi'o e*igible la obligacin, sin per uicio !ue ambos tiempos puedan coincidirI cabe admitir la accin resolutoria t1cita !ue emana del art. -.8@, ya !ue el art. -877, despus de definir el pecto comisorio, en su inc. 69 dispone Aentindese siempre esta estipulacin en el contrato de ventaB y m1*ime si la naturale'a urdica de la condicin resolutoria t1cita es la misma del pacto comisorio, puesto !ue, como ya se di o, ste no es m1s !ue la condicin resolutoria t1cita e*presada. %%) En l$s $t'$s c$nt'at$s 5ue n$ sean la c$,p'a&enta $ cuand$ se 'e2%e'e en Ista a la $(l%/ac%0n de ent'e/a' la c$sa $ %nclus$ a $t'a d%st%nta 5ue n$ sea la de pa/a' el p'ec%$! -. 3acto comisorio simple. ;eg"n 4ernando ,o'as habr1 !ue estar a la intencin de las partes para saber si opera por declaracin udicial o de pleno derecho. En nuestra opinin, opera por declaracin udicial al igual !ue en el contrato de compraventa en relacin a la obligacin de pagar el precio y a la condicin resolutoria t1cita. 6. 3acto comisorio calificado. <pera de pleno derecho en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, por cuanto ha sido la intencin de las partes !ue por el incumplimiento se resuelva ipso facto o de pleno derecho el contrato, al igual como ocurre con la condicin resolutoria ordinaria. En este caso, la sentencia udicial es meramente declarativa por cuanto se limita a declarar una situacin pree*istente. +lgunos han pensado, !ue en este "ltimo caso debe aplicarse por analoga el art. -87@. ;in embargo, en materia contractual, ha de estarse antes !ue nada a la intencin de las partes 2art. -5/0(. ;i la intencin de las partes es !ue ante el incumplimiento de alguna de las obligaciones !ue emanan del contrato, ste se resuelva de pleno derecho, habr1 !ue estar a ella, por!ue es la ley del contrato 2+rt. -5.5(, al igual !ue como ocurre con la condicin resolutoria ordinaria. &a Corte ;uprema ha acogido la tesis a !ue adherimos con untamente con la mayora de la doctrina .?. En la
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El m1*imo tribunal casa una sentencia de la Corte de +pelaciones de Concepcin !ue recha'a la demanda

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compraventa tuvo !ue decirse e*presamente !ue la cl1usula de resolucin ipso facto puede enervarse, por su car1cter e*cepcional. ;in per uicio de !ue, en estos casos, el pacto comisorio calificado opere de pleno derecho, ello no obsta a !ue el acreedor pueda renunciar a la resolucin del contrato en virtud de lo dispuesto por el artculo -.87, siempre !ue la resolucin ceda en su e*clusivo beneficio. En este caso, la resolucin del contrato es un beneficio !ue la ley concede al acreedor, y por tanto !uedar1 a su arbitrio e ercerlo o renunciarlo... En cambio, si la resolucin no cede en su e*clusivo beneficio, pues cede ya en favor de la otra parte o de un tercero, verificado el cumplimiento de la condicin, necesariamente se producir1n los efectos de la resolucin..5 aaa( 3rescripcin de la accin comisoria. El pla'o de prescripcin de la accin !ue emana del pacto comisorio en estos casos, es de 5 a=os, toda ve' !ue se trata de una accin ordinaria, y se cuenta desde !ue la obligacin se haya hecho e*igible. +dem1s, por tratarse de una prescripcin de largo tiempo, se suspende en favor de los incapaces. )) &stado en %ue puede encontrarse la condicin resolutoria. &a condicin resolutoria, al igual !ue la condicin suspensiva, puede encontrarse en los siguientes estados$ aa6 Aendiente! El derecho ha nacido, pero est1 pendiente su e ercicio en cuanto a su estabilidad en el tiempo. bb6 5allida! ;e consolid el derecho !ue estaba su eto a una incertidumbre. cc6 *umplida! ;e resuelve el derecho. -) &fectos de la condicin resolutoria cumplida. ;on los mismos efectos tanto en la condicin resolutoria ordinaria, t1cita como en el pacto comisorio. 3ara su estudio, hemos de distinguir, respecto de !uien stos se producen$ aa6 Efectos entre las partes! Conforme al art. -.87, debe restituirse lo !ue se recibi ba o tal condicin.
de resolucin de arrendamiento intentada por el arrendador por no pago de rentas, debido a !ue el arrendatario la habra enervado pagando dentro de las 6. horas siguientes a la notificacin las renta de arrendamiento adeudadas. &a Corte de Concepcin haba aplicado en el contrato de arrendamiento el artculo -87@. &a Corte ;uprema, aplicando la correcta doctrina, casa dicha sentencia por cuanto considera !ue el %pacto comisorio calificado estipulado en el contrato de arrendamiento comparte la naturale'a urdica de la condicin resolutoria ordinaria y por ende su cumplimiento, esto es en la especie la falta de pago de la renta, produ o ipso iure la e*tincin del arrendamiento sin necesidad de declaracin udicial%. 2,evista 4allos del :es. ;antiago. DC.5?, pg.-/5.( 44 &o mismo ocurre con la prescripcin en materia civil, !ue siendo un beneficio !ue la ley concede al acreedor, !ueda al arbitrio de ste aprovecharse de ella y le est1 vedado al ue' declararla de oficio. 45 Esta interpretacin hace del pacto comisorio calificado una herramienta verdaderamente efica' para los intereses del acreedor y evita !ue ste se vea en el futuro atrapado por una resolucin !ue ya no desea.

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%) En 'elac%0n a la c$sa! El artculo -.87 establece$ %Cumplida la condicin resolutoria, deber1 restituirse lo !ue se hubiere recibido ba o tal condicin, a menos !ue sta haya sido puesta en favor del acreedor e*clusivamente, en cuyo caso podr1 ste, si !uiere, renunciarla> pero ser1 obligado a declarar su determinacin, si el deudor lo e*igiere.B Gemos dicho !ue la condicin resolutoria ordinaria como as tambin el pacto comisorio calificado en los casos distintos a la obligacin de pagar el precio en la compraventa, opera de pleno derecho en el momento mismo de la haberse verificado el cumplimiento de la condicin. ;in embargo, la propia ley, en el art. -.87 autori'a al acreedor a renunciar a la resolucin siempre !ue sta haya sido puesta en su e*clusivo beneficio. Entonces, en estos casos, el acreedor podr1 aprovecharse o no de la resolucin a su arbitrio, pero en ning"n caso el deudor estar1 autori'ado a enervar la resolucin. En cambio, si de la obligacin no aparece en !ue la resolucin ceda en e*clusivo beneficio del acreedor, verificado el cumplimiento de la condicin, necesariamente se producir1n los efectos de la resolucin. ,especto del estado en !ue debe restituirse las cosas, establece el artculo -.8/ inciso 6C, !ue se=ala$ A;i la cosa e*iste al tiempo de cumplirse la condicin, se debe en el estado en !ue se encuentre, aprovech1ndose el acreedor de los aumentos o me oras !ue haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar m1s por ella, y sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho alguno a !ue se le reba e el precio> salvo !ue el deterioro o disminucin proceda de culpa del deudor> en cuyo caso el acreedor podr1 pedir o !ue se rescinda el contrato o !ue se le entregue la cosa, y adem1s de lo uno o lo otro tendr1 derecho a indemni'acin de per uicios. 7odo lo !ue destruye la aptitud de la cosa para el ob eto a !ue seg"n su naturale'a o seg"n la convencin se destina, se entiende destruir la cosaB. En virtud de lo anterior, si el deudor ha incurrido en culpa en el cuidado de la cosa, el acreedor puede pedir !ue se le entregue la cosa o !ue se rescinda el contrato, en ambos casos con indemni'acin de per uicios. %%) En 'elac%0n a l$s 2'ut$s! En virtud !ue la condicin resolutoria opera con efecto retroactivo, los frutos percibidos en el tiempo intermedio deberan tambin restituirse, pero no se devuelven. #ice el art. -.88$ %5erificada una condicin resolutoria, no se deber1n los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo !ue la ley, el testador, el donante o los contratantes, seg"n los varias casos, hayan dispuesto lo contrario%. El caso de e*cepcin en !ue la ley ordena restituir los frutos es en la compraventa cuando se resuelve por el no pago del precio, donde el comprador debe restituir los frutos 2art. -875(. Como toda e*cepcin debe interpretarse restrictivamente, y por ende, esta norma slo se aplica cuando la compraventa se resuelve por no pago del precio, y no por otra causa. ;in per uicio de lo anterior, debemos decir !ue, si lo !ue oper fue la condicin resolutoria t1cita o un pacto comisorio, si bien se ha sostenido !ue los efectos son los mismos !ue para la condicin resolutoria ordinaria, debemos se=alar !ue, tanto en el caso de la condicin resolutoria t1cita como en el caso del pacto comisorio, al consistir la condicin en el incumplimiento de las obligaciones, el acreedor podr1 resarcirse de los deterioros de la cosa, o de los frutos !ue de de percibir, a travs de la indemni'acin de per uicios.

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%%%) En 'elac%0n a las p'estac%$nes ,utuas! 3roducida la resolucin, las prestaciones mutuas entre las partes, se rigen por las reglas de las prestaciones mutuas de la accin reivindicatoria, pero con las siguientes modificaciones$ -. &os frutos no se devuelven sin importar la buena o mala fe de !uien debe restituir. 6. &as me oras se aprovechan y no obligan a pagar nada por ellas 2art. -.8/, !ue es norma especial(. ?. En materia de deterioros, rige el art. -.8/, !ue es similar a las normas de la accin reivindicatoria. bb6 Efectos frente a terceros! #os son las normas !ue regulan los efectos frente a terceros una ve' cumplida la condicin resolutoria, a saber, los arts. -.@0 y -.@-. %) A't*cul$ ->M@! BS% el 5ue de(e una c$sa ,ue(le a plaD$, $ (a#$ c$nd%c%0n suspens%&a $ 'es$lut$'%a, la ena#ena, n$ Ea('< de'ecE$ de 'e%&%nd%ca'la c$nt'a te'ce'$s p$seed$'es de (uena 2eB! &a cosa mueble, a contrario sensu, puede ser reivindicada contra terceros de mala fe. +nalicemos las tres situaciones en !ue puede encontrarse el deudor$ -. ;i se debe una cosa mueble a pla'o y se ena ena 2en la compraventa hay norma especial en el art. -8-7(. ;e debe entregar en virtud de un contrato una cosa mueble a un pla'o determinado y pendiente el pla'o se ena ena a otro. +plicando el art. -.@0 habra accin reivindicatoria contra el tercero de mala fe. ;in embargo, el primer ad!uirente 2acreedor( nunca ha sido due=o por!ue no se le ha hecho tradicin, entonces Ncmo puede tener accin reivindicatoria contra un tercero !ue s es due=o> y menos a"n contra el vendedor !ue tampoco es due=o por!ue ena enO ;i pensamos as, el art. -.@0 sera letra muerta. 3ero si a las cl1usulas de un contrato han de interpretarse en el sentido !ue produ'can alg"n efecto antes !ue en el !ue no produ'can efecto alguno 2art. -5/6( con mayor ra'n ha de aplicarse este principio a la ley. &a aplicacin del art. -5/6 a la interpretacin de la ley es la doctrina generalmente aceptada. +s las cosas, creemos, como 4ernando ,o'as, !ue el Cdigo le da la accin reivindicatoria e*cepcionalmente a una persona !ue no es due=a, a !uien se le deba una cosa a pla'o, siempre !ue el ad!uirente de la cosa est de mala fe. &a idea es sancionar la mala fe del ad!uirente. Esto no es tan e*tra=o si se piensa en la accin publiciana del art. 8@. en !ue se le da accin reivindicatoria al poseedor regular no due=o. 6. ;i se debe una cosa mueble ba o condicin suspensiva y se ena ena. &a situacin es e*actamente igual a la del pla'o.

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?. ;i se debe una cosa mueble ba o condicin resolutoria y se ena ena. 3or e emplo, 3edro ena ena 2por cual!uier ttulo traslaticio distinto a la compraventa !ue sabemos !ue tiene norma especial en el art. -8-7( a Kuan un caballo ba o condicin resolutoria, de manera tal !ue si sta se cumpla, Kuan debe restituir el caballo. 3ues bien, pendiente la condicin, Kuan lo ena en a un tercero, y luego se cumple la condicin. 3edro no puedo reivindicarla contra terceros de buena fe, pero s contra terceros de mala fe. +!u el artculo, en lo esencial, no tiene nada de e*tra=o, por!ue como la condicin resolutoria opera con efecto retroactivo, 3edro, al resolverse el contrato con el primer ad!uirente, siempre fue due=o del caballo. &o curioso es !ue seg"n las reglas generales, 3edro, en su calidad de due=o podra reivindicar contra terceros de buena o mala fe> en cambio en este caso se le priva de acciones contra los terceros de buena fe. En realidad, esta norma est1 inspirada en la e!uidad natural, por!ue el ad!uirente de una cosa mueble no tiene un medio ra'onable para saber !ue su tradente estaba obligado para con otro ba o condicin resolutoria, m1*ime si en los tiempos de +ndrs Fello no e*istan bienes muebles registrales. En definitiva, en los casos en !ue la cosa se debe a pla'o o ba o condicin suspensiva, la ley le da accin reivindicatoria a !uien no es due=o, en contra del poseedor de mala fe, y, por el contrario, en el caso de la condicin resolutoria, le !uita la accin reivindicatoria contra los terceros poseedores de buena fe. %%) A't*cul$ ->M-6 BS% el 5ue de(e un %n,ue(le (a#$ c$nd%c%0n l$ ena#ena, $ l$ /'a&a c$n E%p$teca, cens$ $ se'&%du,('e, n$ p$d'< 'es$l&e'se la ena#enac%0n $ /'a&a,en, s%n$ cuand$ la c$nd%c%0n c$nsta(a en el t*tul$ 'espect%&$, %nsc'%t$ u $t$'/ad$ p$' esc'%tu'a p3(l%caB! +nalicemos las diversas situaciones !ue nos plantea este artculo. -. Caso de la condicin suspensiva. 3edro se obliga a ena enar un inmueble ba o condicin suspensiva> pendiente la condicin lo ena ena a un tercero. Gabr1 accin reivindicatoria si la condicin constaba en el ttulo inscrito u otorgado por escritura p"blica. &a ley no toma en cuenta la buena o mala fe del tercero, slo si la condicin constaba en el ttulo inscrito u otorgado por escritura p"blica> se trata de una cuestin ob etiva. &os autores insisten en !ue en el art. -.@- habra una presuncin de mala fe, unos dicen de derecho y otros simplemente legal, si la condicin constaba en el ttulo. Do creemos, al igual !ue 4ernando ,o'as, !ue e*ista presuncin alguna. ;e trata de un hecho ob etivo> si constaba hay resolucin y reivindicacin por!ue el tercero lo sabra y tom el riesgo. Esto "ltimo es de trascendencia, por!ue la buena o mala fe del tercero ad!uirente determinar1 la clase de prescripcin !ue podr1 oponer, ordinaria o e*traordinaria, en cuanto determina si se es poseedor regular o irregular y las prestaciones mutuas !ue han de hacerse las partes en virtud de la reivindicacin. &os autores dicen !ue el acreedor no puede tener accin reivindicatoria por!ue no es due=o. Dosotros creemos lo contrario. &a ley permite la resolucin y, consecuencialmente, el e ercicio de la accin reivindicatoria si la condicin consta en el ttulo inscrito u otorgado por escritura p"blica. 3or otro lado, cierta parte de la doctrina mira como redundante la e*presin ttulo inscrito u

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otorgado por escritura p"blica. &e os de lo !ue opina la generalidad de los autores, Fello acert plenamente, atendido !ue la condicin siempre va constar en el ttulo 2contrato(, pero sin embargo si se trata de un testamento I!ue sin ser un contrato es un acto urdico y se le aplican las mismas reglas !ue a los contratosI cerrado 2instrumento privado( o bien un testamento abierto otorgado ante cinco testigos 2instrumento privado(, la condicin va a constar "nicamente en la inscripcin, por!ue no va a haber escritura p"blica. 3or otro lado, las servidumbres se constituyen por escritura p"blica 2salvo la de alcantarillado de predio urbano(, siendo la inscripcin una formalidad de publicidad !ue tiene por ob eto hacer la servidumbre oponible a terceros. #e esta manera, si se e*clua la e*presin Attulo inscritoB, de aba fuera los testamentos !ue no constan por escritura p"blica y donde la condicin slo consta en la inscripcin> y, si se e*clua la e*presin Aescritura p"blicaB, se de aba a afuera las servidumbres, cuya inscripcin no es necesaria para la perfeccin de la tradicin. &uego, era y es indispensable utili'ar ambas dos e*presiones para poder comprender todos los casos. 6. Caso de la condicin resolutoria. 3asa lo mismo !ue en el art. -.@0> si se cumple la condicin y sta constaba en el ttulo inscrito u otorgado por escritura p"blica, el acreedor tiene la accin reivindicatoria por!ue se la da el art. -.@- y tambin por!ue la condicin resolutoria opera con efecto retroactivo, de manera tal, !ue la cosa se entiende !ue nunca de de pertenecerle al acreedor. &a e*presin Ano se resolver1 la ena enacin o gravamenB !uiere decir !ue no habr1 derecho a reivindicar, por!ue la consecuencia "til de la resolucin es poder reivindicar. 3or e emplo, 3edro le vende un inmueble con el saldo de precio a pla'o a Kuan y le transfiere el dominio. Kuan no le paga el precio completo, es decir, estando pendiente la condicin resolutoria t1cita lo ena ena o lo grava> cumplida la condicin se resuelve el contrato y 3edro puede reivindicar contra los terceros de buena o mala fe por!ue la condicin constaba en el ttulo. 1La condicin resolutoria tcita consta en el ttulo2 Estimamos !ue s por!ue es un elemento de la naturale'a de los contratos bilaterales. E*isti urisprudencia !ue sostuvo lo contrario, pero ella se modific y se uniform en este sentido y ello, por!ue las cosas de la naturale'a de los contratos se entienden pertenecerles sin necesidad de cl1usula especial. #e esta manera, la condicin resolutoria t1cita consta en el ttulo. .) &fecto retroactivo de la condicin resolutoria cumplida. El primer efecto en la condicin resolutoria cumplida es !ue e*tingue o resuelve el derecho su eto a condicin 2art. -5/7 inc. 69 D9 @( e*tinguindose la obligacin correlativa. ;i adem1s se entregaron cosas ba o condicin resolutoria, la persona !ue tena la cosa en su poder ba o esta condicin debe restituirla, es decir, nace o se hace e*igible, la obligacin de restituir la cosa a !uien ha ad!uirido el derecho sobre ella 2+rt. -.87, primera parte(. El Cdigo no lo ha dicho e*presamente, a diferencia del Cdigo Dapolenico, !ue s lo hace en el art. --8?, pero la doctrina mayoritaria estima !ue s opera con efecto retroactivo entre las partes y respecto de terceros, con la salvedad de lo dispuesto en los artculos -.@0 y -.@-, ya estudiados, !ue seran una e*cepcin al respecto, para proteger la buena fe en los contratos. 7ambin constituira una e*cepcin el hecho !ue no deban restituirse los frutos, y el !ue la cosa deba

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entregarse en el estado en !ue se encuentra. En efecto, el art. -.88 dispuso !ue los frutos no deben restituirse, lo !ue contradice el efecto retroactivo$ %5erificada una condicin resolutoria, no se deber1n los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo !ue la ley, el testador, el donante o los contratantes, seg"n los varios casos, hayan dispuesto lo contrario.% Esta norma tiene su e*plicacin en una cuestin pr1ctica, por!ue de no ser as, en la incertidumbre el deudor no se esfor'ara en hacer producir la cosa. ;in embargo hace e*cepcin el art. -875 inc. -C !ue se refiere a la resolucin del contrato de compraventa por falta de pago del precio, en el cual el vendedor tiene derecho a !ue se le restituya los frutos$ %&a resolucin de la venta por no haberse pagado el precio, dar1 derecho al vendedor para retener las arras, o e*igirlas dobladas, y adem1s para !ue se le restituyan los frutos, ya en su totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere pagado, ya en la proporcin !ue corresponda a la parte del precio !ue no hubiere sido pagada.% Dada de raro tiene esta norma, ya !ue, en este caso lo !ue oper fue la condicin resolutoria t1cita, !ue implica un incumplimiento por parte del deudor, y es por lo anterior !ue debe restituir los frutos, como parte de la indemni'acin de los per uicios !ue provoc. 7ampoco hay efecto retroactivo en los contratos cuyas prestaciones no pueden restituirse, como en el arrendamiento, por ra'ones obvias y seg"n ya e*plic1ramos. 7ampoco hay efecto retroactivo si las obligaciones eran de hacer o de no hacer, como ya lo e*plic1ramos respecto de la condicin suspensiva. + este respecto, y como ya di ramos al estudiar la condicin suspensiva, nosotros pensamos !ue, al no haber establecido el Cdigo la retroactividad como norma general, y atendido especialmente los dispuesto en los artculos -.88, -.@0 y -.@-, no puede concluirse !ue, en nuestro derecho, la condicin resolutoria opere con efectos retroactivos, sino !ue la ley establece diversos efectos, algunos !ue se aplican slo hacia el futuro y otros retroactivamente. ,eiteramos, el problema de la retroactividad es m1s bien un problema de la tradicin en las obligaciones de dar. #e esta forma, si alguien deba restituir una cosa en el evento del cumplimiento de una condicin resolutoria y la entrega antes del evento de la condicin, puede repetir para !ue se le devuelva la cosa, pero verificada la condicin, como es la regla general en la tradicin, si ha precedido a la tradicin la entrega material de la cosa, la tradicin se retrotrae a la fecha en !ue se entreg materialmente. -M! C0,$ de(en cu,pl%'se las c$nd%c%$nes! #ice el art. -.8? inc. -C$ %&a condicin debe ser cumplida del modo !ue las partes han probablemente entendido !ue lo fuese, y se presumir1 !ue el modo m1s racional de cumplirla es el !ue han entendido las partes. Cuando, por e emplo, la condicin consiste en pagar una suma de dinero a una persona !ue est1 ba o tutela o curadura, no se tendr1 por cumplida la condicin, si se entrega a la misma persona, y sta lo disipa.% 8 por su parte el art. -.8. dispone !ue$ %&as condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma

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convenida.% +parentemente hay una contradiccin, pero no es tal. El art. -.8. se refiere al caso en !ue la condicin es clara y e*cluye la analoga en su interpretacin. Do siendo claro el sentido de la condicin, debe investigarse la intencin de las partes. En suma, si la condicin es clara, debe cumplirse literalmente, e*cluyndose la analoga. 3ero si su sentido no es claro, ha de estarse a la intencin de las partes, !ue se averigua aplicando las reglas de la Enterpretacin de los Contratos. +l igual !ue en la interpretacin de la ley y en las normas generales de interpretacin de los contratos, cuando el sentido de la ley es claro 2art. -@(, cuando el sentido de la disposicin es clara 2art. -5/0(, cuando el sentido de la disposicin testamentaria es clara 2art. -0/@( y cuando el sentido de la condicin es clara 2art.-.8.(, no desatender1 el tenor literal. Do siendo claro el sentido, debe desatenderse el tenor literal y recurrir a la intencin del legislador, de las partes o del testador, seg"n el caso. +hora bien, lo !ue dispone el artculo -.8? es una presuncin de cumplimiento de la condicin, !ue consiste en !ue el ue' debe, ante falta de prueba en contrario, considerar cumplida una condicin de la forma en !ue la hayan cumplido las partes, pero como el cumplimiento de las condiciones muchas veces afecta a terceros, dicha presuncin puede ser desvirtuada, aun!ue las partes estn de acuerdo en !ue la condicin se encuentra cumplida. .@! Las $(l%/ac%$nes a plaD$! Conforme lo prescribe el art. -.8@, a las obligaciones a pla'o se le aplican en primer lugar las disposiciones de las asignaciones testamentarias a da del 7tulo E5 del &ibro EEE del Cdigo Civil, y luego las disposiciones de las obligaciones a pla'o del 7tulo 5 del &ibro E5 del Cdigo Civil. A) Concepto de pla"o. #ice el art. -.@.$ %El pla0o es la poca !ue se fi a para el cumplimiento de la obligacin%> y podemos agregar, para el e ercicio de un derecho.

El pla'o, se ha definido por la doctrina, como el hecho futuro y cierto del cual depende la e*igibilidad o la e*tincin de un derecho. #e esta definicin, e*traemos !ue son dos los elementos distintivos del pla'o, a saber$ i( la futureidad> y ii( la certidumbre. aa6 "emejan0as con la condicin! -. +mbos son hechos futuros> 6. +mbos son elementos o cosas accidentales.

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bb6 +iferencias con la condicin! -. &a condicin es un hecho incierto y el pla'o es un hecho cierto. 6. #e la condicin y del pla'o suspensivo, de la primera depende el nacimiento de un derecho, en lengua e habitual, por!ue en sentido estricto, lo !ue se encuentra en suspenso es la e*igibilidad del derecho> del pla'o suspensivo, tambin depende la e*igibilidad de un derecho, slo !ue en la condicin no sabemos si va a llegar a ser e*igible y, en cambio, en el pla'o tenemos la certe'a !ue llegar1 a ser e*igible. ?. ;i se paga pendiente la condicin suspensiva se puede repetir lo pagado 2art. -.85(> si se paga pendiente el pla'o, se est1 renunciando a l, y por tanto lo pagado no est1 su eto a restitucin 2art. -.@5(. ;in embargo, esta "ltima regla no se aplica a los pla'os !ue tienen el valor de condiciones 2art. -.@5, inciso 6C en relacin al art. -085, inciso -C(. B) Clasificacin de los pla"os! &os pla'os admiten las siguientes clasificaciones$ aa6 Ala0o e)preso o tcito# i( 3la'o e*preso. +!uel !ue est1 concebido en trminos e*plcitos. ii( 3la'o t1cito. Es el indispensable para cumplir la obligacin 2+rt. -.@., inciso -C(. ./ En virtud de lo anterior, toda obligacin se encuentra su eta a pla'o, ya sea el e*preso, estipulado por las partes, o t1cito, en caso !ue no se haya estipulado ninguno. bb6 Ala0o convencional, legal o judicial# i( 3la'o convencional. Es el estipulado por las partes. Es me or decir voluntario !ue convencional para incluir al establecido en los actos unilaterales. ii( 3la'o legal. Es el establecido por la ley. iii( 3la'o udicial. Es el establecido por el ue'. El pla'o udicial es e*cepcional. &a ley debe autori'ar la fi acin del pla'o por el ue'. El ue', por regla general, slo puede interpretar el pla'o concebido en trmino vagos u obscuros sobre cuya aplicacin e inteligencia discuerden las partes 2art. -.@. inc. 6C(. &os siguientes son algunos casos !ue la ley ha autori'ado al ue' para fi ar el pla'o$ -. En la accin reivindicatoria, el ue' fi a el pla'o para restituir la cosa 2art. @0.(. 6. Cuando se ha estipulado en el mutuo !ue el deudor pague cuando buenamente pueda 2art. 660-(. ?. En el albacea'go, de acuerdo al art. -67/, el ue' a instancia de cual!uier interesado se=alan un
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El Cdigo dice !ue es Ael indispensable para cumplirlo.B

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pla'o ra'onable para !ue compare'ca el designado a e ercer el cargo o se e*cuse. .. Cuando alguien administra negocios contra la e*presa prohibicin del interesado y el negocio le fue "til a sta, el ue' fi a un pla'o para reembolsar al agente oficioso !ue pare'ca e!uitativa para el deudor 2art. 66@-(. 5. El deudor de una obligacin indivisible !ue es demandado, puede pedir un pla'o para entenderse con los otros codeudores a fin de cumplirla entre todos 2art. -5?0 primera parte(. /. El ue' puede prorrogar el pla'o, se=alado por el testador o la ley, !ue tiene el albacea para desempe=ar su cargo si le ocurrieren dificultades graves. cc6 Ala0o fatal y no fatal# i( 3la'o fatal. +!uel !ue e*tingue el derecho al vencer el pla'o, por el slo ministerio de la ley. 7odos los pla'os establecidos en el Cdigo de 3rocedimiento Civil para las actuaciones de las partes son fatales 2art. /. C.3.C.(. ii( 3la'o no fatal. +!uel !ue no se e*tingue por el slo ministerio de la ley. En derecho procesal, el pla'o dado a los ueces para dictar resoluciones es un pla'o no fatal. 4ernando ,o'as, y lo compartimos, piensa !ue los pla'os convencionales son siempre fatales, salvo !ue las partes e*presamente pacten lo contrario. Estos "ltimos, son los !ue la doctrina llama Apla'os de caducidadB, cosa distinta al caducidad del pla'o !ue m1s adelante se estudiar1. En la ley hay pla'os no fatales, como por e emplo, en la compraventa, si se pacta un pacto comisorio calificado, unida la condicin a un pla'o, siempre el comprador podr1 enervar la accin dentro de 6. horas despus de notificada la demanda 2art. -87@(. dd6 Ala0os de das hbiles y de das corridos# i( 3la'os de das h1biles. +!uellos en !ue no se cuentan los feriados. 7odos los pla'os de da, del C.3.C., son de das h1biles 2+rt.// C.3.C.(. ii( 3la'o de das corridos. +!uellos en !ue se comprende los feriados y, son la regla general 2+rt. 50(. ee6 Ala0o indeterminado y determinado# i( 3la'o indeterminado. +!uel en !ue se sabe !ue va a ocurrir el hecho, pero no se sabe cuando. E emplo, el da !ue muera Kuan. ii( 3la'o determinado. +!uel en !ue se sabe !ue va a ocurrir y cuando ocurrir1 el hecho. E emplo, el 67 de :ayo del a=o 6000. ff6 Ala0o suspensivo y e)tintivo! 3or su importancia destinaremos los pr*imos captulos al estudio de ellos. C) &l pla"o suspensivo!

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El pla'o suspensivo se define como el hecho futuro y cierto del cual depende la e*igibilidad de un derecho. 3ara ver sus efectos, hemos de distinguir si ste se encuentra pendiente o vencido .7. aa6 Efectos del pla0o suspensivo pendiente# -. El derecho ha nacido y se transmite y transfiere 2art. -08.(. &o !ue est1 suspendido es el e ercicio del derecho. 6. Do puede e*igirse el cumplimiento de la obligacin, pero si se paga no puede repetirse lo pagado 2art. -.@5(. El pago anticipado importa una renuncia al pla'o por parte del deudor. ?. Do empie'a a correr la prescripcin, pues la obligacin no se ha hecho e*igible 2art. 65-. inc. 69(. .. Do opera la compensacin legal, por!ue la obligacin no se ha hecho e*igible 2art. -/5/, inc. -9, regla ?a(. 5. El acreedor puede impetrar medidas conservativas con el ob eto de asegurar la efectividad de su derecho. bb6 Efectos del pla0o suspensivo vencido# -. &a obligacin se hace e*igible. 6. Comien'a a correr la prescripcin. ?. 3uede haber compensacin legal, concurriendo los dem1s re!uisitos legales. .. Dormalmente se constituye en mora el deudor 2+rt. -55- inc. -9 D9-(. Esto ocurre siempre !ue estemos frente a un pla'o fi ado por las partes, y no cuando es fi ado por el testador, por!ue la ley habla de AestipuladoB, trmino !ue supone un acuerdo de voluntades. #) &l pla"o e/tintivo. El pla'o e*tintivo se define como el hecho futuro y cierto del cual depende la e*tincin de un derecho. +l igual !ue en el pla'o suspensivo, hemos distinguir el estado en !ue se encuentra el pla'o para determinar sus efectos. aa6 Efectos del pla0o e)tintivo pendiente# se tiene el derecho, pero est1 en suspenso su terminacin. El derecho de uso, usufructo y habitacin siempre est1n su etos a un pla'o e*tintivo.
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+ diferencia de la condicin, el pla'o no puede fallar por!ue es un hecho cierto.

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bb6 Efectos del pla0o e)tintivo vencido# se e*tingue el derecho !ue se estaba e erciendo. &) Caducidad del pla"o. &a caducidad es a!uel efecto !ue consiste en !ue por determinadas circunstancias puede e*igirse el cumplimiento de la obligacin, pendiente el pla'o. &a caducidad del pla'o puede ser legal o convencional. aa6 *aducidad convencional. <curre cuando las partes han pactado una cl1usula de aceleracin.8. bb6 *aducidad legal. <curre cuando la ley as lo ha dispuesto. +s el artculo -.@/ establece !ue Ael pago de la obligacin no puede e*igirse antes de e*pirar el pla'o, si no es$ -9 +l deudor constituido en !uiebra o se halla en notoria insolvencia. 69 +l deudor cuyas cauciones por hecho o culpa suya, se han e*tinguido o han disminuidos considerablemente su valor. 3ero en este caso el deudor podr1 reclamar el beneficio del pla'o, renovando o me orando las cauciones.B En relacin al primer caso se=alado por la norma, hemos de destacar !ue la !uiebra es una situacin de derecho por cuanto re!uiere ser declarada udicialmente. En cambio la insolvencia es una circunstancia de hecho en !ue el pasivo supera al activo de una persona. Pue la insolvencia sea notoria es una cuestin de hecho !ue corresponde apreciar a los ueces del fondo. En relacin al segundo caso, digamos !ue e*cepcionalmente, en la hipoteca, se produce la caducidad del pla'o por la prdida o deterioro considerable de la finca aun!ue tal evento no provenga del hecho o culpa del deudor 2art. 6.67(. )) 0enuncia del pla"o. El pla'o puede renunciarse en los trminos del art. -6. ;eg"n el art. -.@7, el deudor puede renunciar el pla'o si est1 establecido en su e*clusivo beneficio. ;i se ha establecido por el testador o por las partes !ue no puede renunciarse, no cabe renunciarlo, al igual !ue si el pla'o ha sido establecido en beneficio de ambas partes, como sucede en el mutuo con inters. En este caso, re!uiere del acuerdo de ambas partes 2art. 660.(..@ -) Cmputo del pla"o. El artculo .8 del Cdigo Civil dispone !ue los pla'os de das, meses o a=os son completos y se cuentan desde el da siguiente a las 00 hrs. 3or e emplo, el pla'o de un mes !ue comien'a el 7 de mar'o termina el 7 de abril a las 6. horas 2art. .@(. &os pla'os de meses y a=os deben tener el mismo n"mero del da en los respectivos meses de
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&a cl1usula de aceleracin est1 establecida en beneficio e*clusivo del acreedor. ;i no se e erce una ve', no se pierde el derecho a e ercer despus la aceleracin. Enicialmente la urisprudencia estim lo contrario. 49 &a &ey D9-8.0-0 sobre operaciones de crdito de dinero confirma las reglas generales en el sentido !ue el deudor no puede renunciar al pla'o en per uicio del acreedor, y por tanto, se puede renunciar al pla'o siempre !ue se anticipen los intereses del periodo completo o se convenga libremente entre las partes, en ciertos casos. &o !ue no permite el Cdigo Civil, al igual !ue la &ey D9-8.0-0, es renunciar al pla'o y e*imirse del pago de los intereses.

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inicio y trmino del pla'o, por eso pueden ser de 68, 6@, ?0 ?- das y el pla'o de un a=o puede tener ?/5 o ?// das.50

.-! Las $(l%/ac%$nes ,$dales! A) Concepto. &as obligaciones modales no est1n reglamentadas a propsito de los obligaciones entre vivos, sino !ue e*clusivamente el 7tulo E5 del &ibro EEE del Cdigo Civil, a propsito de las asignaciones testamentarias. +s lo dispone e*presamente el art. -.@?. &o anterior resulta lgico, toda ve' !ue donde m1s tiene aplicacin el modo es en el testamento, pero nada impide !ue tambin puede tener lugar en actos bilaterales gratuitos y a"n en los onerosos, en virtud de la autonoma de la voluntad. El Cdigo no define el modo, pero del art. -08@ se puede obtener el siguiente concepto$ el modo es la aplicacin a un fin especial de una asignacin o del objeto de una asignacin como de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas! 7ambin se acostumbra definirlo como el gravamen impuesto al beneficiario de una liberalidad, pero esta definicin slo se acomoda a las asignaciones testamentarias. aa6 El modo y la condicin suspensiva! ;i bien a primera vista podran confundirse, estas modalidades tienen los siguientes atributos !ue las distinguen$ -. &a condicin suspensiva suspende la e*igibilidad de un derecho o de la cosa, el modo, en cambio, la cosa se recibe pura y simplemente 2art. -08@ y art. -0@-(. 6. En la pr1ctica se distinguen por el uso de las palabras. En la condicin suspensiva se usa la e*presin %si%, en cambio, en el modo, se utili'a la e*presin %para%. 7an confundibles son de no usarse las e*presiones recin se=aladas, !ue el Cdigo dice$ A...esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva.B 2art. -08@(. ?. El modo, a diferencia de la condicin, puede cumplirse por analoga 2art. -0@? inc. 69 y art. -0@.(. B) )orma de cumplirse el modo! El Cdigo nos se=ala las siguientes reglas relativas a la forma como ha de cumplirse el modo, para lo cual hemos de distinguir$ aa6 "i las partes o el autor estipularon la forma en que ha de cumplirse, entonces ha de cumplirse# -. En la forma !ue fue estipulado> o 6. ;i el modo es imposible de cumplirse en la forma especial prevista por las partes, va a poder
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;on bisiestos todos los a=os divisibles por ., salvo los a=os seculares, cuyos dos primeros n"meros sumados como uno slo no son divisibles por ..

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cumplirse en forma an1loga siempre !ue no se altere la substancia de la disposicin en !ue se estableci el modo y, siempre !ue as lo determine el ue', con citacin de los interesados 2art. -0@? inc. 69(. bb6 "i las partes no han estipulado suficientemente el tiempo o forma especial de cumplirse el modo! En este caso puede el ue' determinarlo, pero para ello debe escuchar, si es posible a las partes, y en todo caso deber1 de arle al asignatario modal un beneficio e!uivalente a la !uinta parte de la cosa asignada 2art. -0@.(. C) Incumplimiento del modo y su e/tincin. Gemos de distinguir las siguientes situaciones$ -. ;i el modo es totalmente imposible de cumplir 2fsica o moralmente imposible( o es inductivo a un hecho ilegal o inmoral o est1 concebido en trmino ininteligibles, no vale la disposicin 2art. -0@? inc. -9(. 6. ;i el modo es imposible, relativamente, en la forma especial prevista por las partes, puede cumplirse por analoga. 2+rt. -0@? inc. 69(. ?. ;i el modo se hace imposible por causa sobreviniente, nuevamente hemos de distinguir$ ?.-. ;i se hi'o imposible de cumplir, sin hecho o culpa por parte de !uien debe cumplir el modo, se e*tingue el modo, es decir, la obligacin es pura y simple 2art. -0@? inc. ?9(. ?.6. ;i se hi'o imposible por hecho o culpa del deudor, hay !ue distinguir$ ?.6.- ;i no hay cl1usula resolutoria, hay !ue distinguir nuevamente$ ?.6.-.- ;i el modo est1 establecido en beneficio del asignatario modal 2el deudor modal(, no impone obligacin alguna. 3or e emplo, te de o mi casa de veraneo para !ue la disfrutes con tus hi os. ?.6.-.6 ;i el modo est1 establecido en beneficio de un tercero, ste puede$ a( e*igir el cumplimiento de la obligacin de hacer> yWo b( puede pedir la indemni'acin de per uicios. ;i se trata de un contrato bilateral, estaramos en presencia de la condicin resolutoria t1cita y se aplicara el art. -.8@ 2no se estaran cumpliendo las obligaciones esenciales(. ?.6.6 ;i hay cl1usula resolutoria, se tratara en los contratos bilaterales de un pacto comisorio. &a clusula resolutoria es la !ue impone la obligacin de restituir la cosa y sus frutos si no se cumple el modo 2+rt. -0@0(. Es la misma condicin resolutoria !ue se llama cl1usula resolutoria por!ue se le aplica a los testamentos !ue son actos urdicos unilaterales y no contratos. 3rescripcin de la accin de cumplimiento del modo. &a accin para e*igir el cumplimiento del modo es ordinaria y prescribe en cinco a=os desde !ue la obligacin se haya hecho e*igible. ;i hay

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cl1usula resolutoria, la accin para pedir la restitucin se cuenta desde el incumplimiento 2art. 65-5(. ;i fallece el deudor modal pendiente el cumplimiento del modo, se transmitir1 a sus herederos la obligacin de cumplir el modo, siempre !ue sea indiferente para el fin propuesto por las partes, la persona !ue cumpla el modo 2art. -0@5(. 4inalmente, en los actos entre vivos distintos de las donaciones entre vivos I!ue son un contrato y se rigen por sus reglas, pero !ue en cuanto a su interpretacin, al derecho a acrecer, las sustituciones, condiciones, pla'os y modos, se rigen por las normas de las asignaciones testamentariasI creemos !ue si se estipula un modo, dicho modo pasa a ser parte del ob eto de la obligacin, por lo !ue su incumplimiento, m1s !ue por las reglas de las asignaciones modales, debe regirse por las reglas generales del incumplimiento de las obligaciones.

TERCERA PARTE EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES El principal efecto de las obligaciones es su cumplimiento y ste se reali'a por el pago o cual!uier otro modo de e*tinguir las obligaciones !ue satisfaga al acreedor. Gay varios modos de e*tinguir las obligaciones !ue producen utilidad al acreedor 2pago, compensacin, dacin en pago, novacin, confusin( y otros !ue no producen utilidad al acreedor, como la prescripcin o la prdida de la cosa !ue se debe. 3rimeramente estudiaremos el efecto de las obligaciones y lo haremos desde el punto de vista de su incumplimiento, !ue es el problema !ue interesa ahora. &uego estudiaremos los modos de e*tinguirse las obligaciones. .L! C$ncept$ del e2ect$ de las $(l%/ac%$nes! &os efectos de las obligaciones son el con unto de derechos !ue la ley da al acreedor para obtener el ntegro y oportuno cumplimiento de la obligacin. Estos derechos se hacen efectivos en todo el patrimonio del deudor en virtud del derecho de prenda general !ue todo acreedor tiene sobre todos los bienes races o muebles, presentes o futuros embargables del deudor. El derecho de prenda general se encuentra e*presamente establecido en el art. 6./5$ A7oda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su e ecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, e*ceptu1ndose solamente los no embargables, designados en el artculo -/-8.B &os bienes inembargables son a!uellos !ue la ley declara como tales y no tan slo son los !ue se encuentran enumerados en el art. -/-8, sino !ue tambin lo son los !ue se encuentran enumerados en el art. ..5 del C.3.C. y todos los dem1s !ue se=alen otras leyes. Es importante destacar !ue slo toca al legislador dar el car1cter de inembargable a un bien, puesto !ue la inembargabilidad es e*cepcional, de manera tal !ue, si la ley nada dice, el bien se encuentra afecto al derecho de prenda general. &as obligaciones personales, de acuerdo al art. 6./5, son las !ue otorgan derecho a perseguir los bienes del deudor 2derecho de prenda general(> no as las obligaciones reales, en el sentido en !ue emplea la e*presin 4ernando ,o'as. 3or e emplo, la hipoteca constituida por terceros 2art. 6.-.( y

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la prenda dada por terceros 2art. 6?88(, son obligaciones reales por!ue slo afectan determinados bienes del deudor, en este caso, los bienes dados en prenda o hipoteca. El art. 6./@ se=ala el efecto del derecho de prenda general !ue tiene el acreedor sobre el patrimonio de su deudor$ ejecutar todos los bienes del deudor, salvo los inembargables del art! :H:I, hasta la concurrencia de su cr,dito! Este con unto de derechos !ue la ley confiere al acreedor frente al incumplimiento, tradicionalmente han sido clasificados en$ la e ecucin for'ada de las obligaciones, la indemni'acin de per uicios y los derechos au*iliares de los acreedores. Dosotros, tomando la misma clasificacin haremos, sin embargo una precisin y clasificaremos los efectos de las obligaciones en$ a( El cumplimiento, a3n 2$'Dad$, de la obligaciones, el !ue, por su parte, puede ser$ i.I cumplimiento en especie o in natura- y ii.I cumplimiento por e!uivalencia. b( &a indemni'acin de per uicios 2!ue no es el cumplimiento por e!uivalencia de la obligacin(> y c( &os derechos au*iliares de los acreedores 2!ue tienen por ob eto conservar el patrimonio del deudor(. Cabe agregar !ue hay tambin ciertos efectos de las obligaciones particulares para determinados tipos de obligaciones. El m1s importante es el efecto del incumplimiento en los contratos bilaterales !ue, de acuerdo con el art. -.8@ ya estudiado en detalle, permite al acreedor pedir, como alternativa al cumplimiento, la resolucin del contrato, en ambos casos, con indemni'acin de per uicios.

.M! El cu,pl%,%ent$, a3n 2$'Dad$, de las $(l%/ac%$nes! 3ara anali'ar este primer derecho !ue se concede al acreedor frente al incumplimiento, hemos dicho !ue se trata del cumplimiento a"n for'ado de la obligacin y no simplemente la e ecucin for'ada como se le suele llamar. #ecimos lo anterior ya !ue para !ue proceda la e ecucin for'ada, el primer re!uisito es !ue la obligacin conste en ttulo e ecutivo. Como veremos, si la obligacin no consta en ttulo e ecutivo, habr1 !ue iniciar un uicio ordinario, declarativo, para !ue se recono'ca la obligacin, para lo !ue al acreedor la bastar1 probar la e*istencia de la obligacin, debiendo el deudor acreditar el pago o la e*tincin de la obligacin por otro modo, seg"n el art. -/@8. +s, la sentencia !ue recono'ca la e*istencia de la obligacin tendr1 mrito e ecutivo y servir1 de ttulo e ecutivo para iniciar la e ecucin for'ada. 7ambin puede prepararse la va e ecutiva citando al deudor a confesar la deuda o a reconocer su firma 2arts. .?5 y .?/ del C.3.C.(. Como di imos, el cumplimiento !ue puede demandar el acreedor puede ser en especie o por e!uivalencia. En ambos casos puede obtenerse compulsivamente, cumplidos los re!uisitos para la e ecucin for'ada. 3ara un me or orden, veremos en primer lugar en !u consisten el cumplimiento en especie y el cumplimiento por e!uivalencia y luego veremos la e ecucin for'ada, aplicable a ambos tipos de cumplimiento.

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1.- Cumplimiento en especie 4rente al incumplimiento, el primer derecho de !ue go'a el acreedor es el demandar el cumplimiento de la obligacin en especie, como di imos, a"n for'adamente. El cumplimiento en especie se refiere al cumplimiento del ob eto mismo de la prestacin, es decir, !ue el deudor d la cosa o e ecute o no e ecute el hecho en !ue sta consiste. &o anterior, simplemente, por!ue eso es lo !ue se convino. 3or lo dem1s, as lo establecen los artculos -.8@, -55? 2obligaciones de hacer( y -555 2obligaciones de no hacer(. ,.- Cumplimiento por e%uivalencia El cumplimiento por e!uivalencia consiste en el valor de la prestacin en dinero o, como suele denominarla el Cdigo, el precio de la cosa. El cumplimiento por e!uivalencia tiene lugar cuando sin !ue la obligacin se haya e*tinguido, se ha hecho imposible su cumplimiento en especie. +s, el rgimen del cumplimiento por e!uivalencia es el mismo !ue el del cumplimiento en especie. ;u fundamento es el incumplimiento sin otros re!uisitos, como se ver1 corroborado cuando analicemos el cumplimiento for'ado 2arts. 6?5 y .?8 C3C(. Cabe hacer presente !ue la doctrina tradicional incluye dentro de la indemni'acin de per uicios el valor de la cosa y, a"n m1s, dice !ue la indemni'acin de per uicios consiste en el cumplimiento por e!uivalencia de la obligacin. Creemos !ue ello no es as. En efecto, muchas normas distinguen el precio de la cosa de la indemni'acin de per uicios. En primer lugar, el art. -/76 dispone !ue la prdida de la cosa imputable al deudor no produce la e*tincin de la obligacin, sino !ue sta subsiste pero vara de ob eto, !uedando el deudor obligado al precio de la cosa y a la indemni'acin de per uicios. +s, si la obligacin subsiste y se pide el precio, lo !ue se pide es el cumplimiento y no la indemni'acin de per uicios. 7anto es as !ue el art. .?8 del C3C dispone !ue la e ecucin puede recaer sobre el Avalor de la especie debida y !ue no e*ista en poder del deudor, hacindose su avaluacin por un perito !ue nombrar1 el tribunalB. Esta solucin, !ue permite !ue el cumplimiento por e!uivalencia no se ri a por las disposiciones de los arts. -55/ a -55@ relativos a la indemni'acin de per uicios, se ve corroborada en m"ltiples normas de nuestro Cdigo Civil, como en las obligaciones solidarias 2art. -56-(. &os efectos del incumplimiento de las obligaciones de hacer y no hacer siguen la misma idea. En cuanto a las obligaciones de hacer, el derecho del acreedor de hacer e ecutar la obligacin por un tercero a e*pensas del deudor no es indemni'acin 2est1 tratada en otro n"mero del mismo art. -55?( ni tampoco es cumplimiento en especie por el deudor. Tste es obligado a pagar el valor de la cosa. En cuanto a las de no hacer, el art. -555 tambin distingue claramente la indemni'acin de los otros modos de satisfacer al acreedor, entre ellos, la destruccin de la cosa hecha por un tercero a e*pensas del deudor. 2.- & ecucin for"ada A) Concepto. &a e ecucin for'ada de las obligaciones consiste en obtener por medios compulsivos el

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cumplimiento de la obligacin. Este derecho del acreedor se e erce a travs del uicio e ecutivo 2arts. .?. y sigs. del C.3.C.( y del llamado uicio incidental o e ecucin incidental 5- 2art. 6?? del C.3.C.(. :ediante estos procedimientos compulsivos se embargan bienes suficientes al deudor, entreg1ndolos a un depositario y, obtenida la sentencia, se entregan al acreedor 2sentencia de pago( o bien se rematan para !ue con el producto del remate se pague al acreedor 2sentencia de remate(. ;e entregar1n los bienes embargados al acreedor 2sentencia de pago( cuando lo !ue se ha embargado sea lo !ue precisamente se le debe al acreedor. 3or e emplo, se deben -00 sacos de trigo y se embargan -00 sacos de trigo. ;i lo debido es una suma de dinero, , los bienes embargados se rematan y con el producto del remate, se soluciona la obligacin 2sentencia de remate(. 3or "ltimo, si la especie debida no e*iste en poder del deudor, la e ecucin recae sobre el valor de la misma, hacindose su avaluacin por un perito designado por el tribunal, procedindose al remate de los bienes embargados para, con el producto, pagar al acreedor el valor de la cosa. B) 0e%uisitos para %ue proceda la e ecucin for"ada. 3ara !ue sea procedente la e ecucin for'ada de las obligaciones es menester la concurrencia de los siguientes re!uisitos copulativos$ -. Pue la obligacin conste en ttulo e ecutivo. 6. Pue la obligacin sea l!uida. ?. Pue la obligacin sea actualmente e*igible. .. Pue el mrito e ecutivo del ttulo no est prescrito. aa6 'tulo ejecutivo! ;on ttulos e ecutivos los !ue dan constancia fehaciente de la obligacin y no merecen dudas. Los ttulos ejecutivos los crea la ley. 3or de pronto lo son los del art. .?. C.3.C., como la sentencia e ecutoriada o la copia autori'ada de una escritura p"blica. ;in per uicio de los se=alados en el art. .?. del C.3.C., se encuentran todos los dem1s !ue las leyes les dan fuer'a e ecutiva 2art. .?. D97 del C.3.C.(. Como di imos, si una obligacin no consta en ttulo e ecutivo habr1 !ue iniciar un uicio ordinario, declarativo, para !ue se recono'ca la obligacin y la sentencia tendr1 mrito e ecutivo y servir1 de ttulo e ecutivo. 7ambin puede prepararse la va e ecutiva citando al deudor a confesar la deuda o a reconocer su firma 2arts. .?5 y .?/ del C.3.C.(. bb6 7bligacin lquida! &a obligacin es l!uida cuando se sabe en !u consiste, si es una especie o cuerpo cierto y, si es de
:ediante el uicio incidental se solicita la e ecucin de una sentencia ante el 7ribunal !ue la dict, contado - a=o desde !ue la e ecucin se hi'o e*igible y, siempre !ue la ley no haya dispuesto otra forma distinta de cumplirla.
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gnero, adem1s cuando su cantidad est determinada o bien sta puede ser incierta con tal !ue pueda establecerse por simple operaciones aritmticas de los datos de !ue da cuenta el ttulo 2en este caso, la e*presin ttulo esta usada como sinnimo de contrato(. cc6 7bligacin actualmente e)igible! &a obligacin es actualmente e*igible, desde !ue no se encuentra su eta a una modalidad suspensiva 2condicin o pla'o suspensivo( y, seg"n la doctrina mayoritaria, debe tratarse de una obligacin civil. 4ernando ,o'as, y estamos de acuerdo, cree !ue tambin es actualmente e*igible la obligacin natural, por!ue si bien no da derecho a e*igir su cumplimiento, da una accin para reclamarlo, sin per uicio !ue el deudor pueda oponer la e*cepcin de nulidad, prescripcin o de cosa u'gada, seg"n el tipo de obligacin natural !ue sea, y as enervar la accin. Entonces, no seran actualmente e*igibles, slo las obligaciones civiles imperfectas, ya !ue ellas no dan si!uiera accin. dd6 3ue el m,rito ejecutivo del ttulo no est, prescrito! &a accin e ecutiva prescribe, por regla general, en ? a=os y, luego, se convierte en ordinaria y, convertida en ordinaria dura 6 a=os m1s 2art. 65-5(. &a accin e ecutiva !ue se ha convertido en ordinaria por el transcurso del tiempo, se debe hacer valer en uicio sumario 2art. /80 n9 7 del C.3.C.(, as como la accin ordinaria se hace valer en uicio ordinario. El tiempo se cuenta desde !ue la obligacin se ha hecho e*igible. #ecimos !ue por regla general las acciones prescriben en los pla'os se=alados, por!ue hay e*cepciones, as, los che!ues, pagars y letras de cambio prescriben en un a=o. &a prescripcin, como sabemos, no puede ser declarada de oficio por el ue', por!ue el !ue !uiere aprovecharse de ella debe alegarla, salvo los casos especialmente e*ceptuados por la ley. )na de estas e*cepciones lo constituye la prescripcin del mrito e ecutivo del ttulo, la cual debe ser declarada de oficio por el ue', conforme lo dispone el art. ..6 de C.3.C.$ AEl tribunal denegar1 la e ecucin si el ttulo presentado tiene m1s de tres a=os, contados desde !ue la obligacin se haya hecho e*igible> salvo !ue se compruebe la subsistencia de la accin e ecutiva por algunos de los medios !ue sirven para deducir esta accin en conformidad al artculo .?..B ,ecordemos !ue las otras e*cepciones son la prescripcin de la accin penal y de la pena. ;e ha discutido !ue, siendo el derecho procesal formalista, se pueda aplicar el art. ..6 del C.3.C. en el caso de los ttulos !ue prescriben en un a=o. &as sentencias mayoritarias as lo han declarado, vale decir, !ue el Kue' debe declarar de oficio tales prescripciones. C) & ecucin for"ada de las obligaciones de $acer! #ice el art. -55?$ %;i la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr1 pedir el acreedor, unto con la indemni'acin de la mora, cual!uiera de estos tres cosas, a eleccin suya$ -a. Pue se apremie al deudor para la e ecucin del hecho convenido> 6a. Pue se le autorice a l mismo para hacerlo e ecutar por un tercero a e*pensas del deudor> ?a. Pue el deudor le indemnice los per uicios resultantes de la infraccin del contrato.B &a tercera opcin es la indemni'acin compensatoria !ue, en cierto sentido, es la peor alternativa

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por!ue hay !ue demandar en uicio ordinario. &as dos primeras alternativas pueden e ercerse mediante un uicio e ecutivo de obligacin de hacer siempre !ue se cumplan con los re!uisitos !ue hacen procedente la e ecucin, ya estudiados. #ice el art. 5?0 del C.3.C.$ AGay accin e ecutiva en las obligaciones de hacer, cuando, siendo determinadas y actualmente e*igibles, se hace valer para acreditarlas alg"n ttulo !ue traiga apare ada e ecucin de conformidad al artculo .?.B En las e ecuciones de las obligaciones de hacer se puede apremiar al deudor a cumplir la obligacin. #ichos apremios, conforme al art. 5.? del C.3.C., consisten en arrestar el deudor hasta por -5 das o en multas proporcionales, y repetir las medidas hasta obtener el cumplimiento de la obligacin. Cesa el apremio una ve' !ue se paguen las multas y se rinda caucin suficiente para asegurar la indemni'acin ntegra de todo per uicio !ue se la haya ocasionado al acreedor. 3ara determinar el procedimiento aplicable en la e ecucin for'ada de las obligaciones de hacer, hemos de distinguir en !u consiste la obligacin de hacer$ aa( ;uscribir un documento> bb( Constituir una obligacin> o cc( E ecutar otro hecho cual!uiera. aa6 y bb6 "uscribir un documento o constituir una obligacin! ;i se trata de suscribir un documento o de constituir una obligacin, el acreedor puede iniciar el uicio e ecutivo y el mandamiento va a obligar a !ue el deudor suscriba el documento o constituya la obligacin en el pla'o !ue el ue' se=ala y si el deudor no lo hace, lo har1 el ue' en su representacin 2art. 5?6 del C.3.C.(. 7ambin se puede apremiar, en los trminos dichos m1s arriba, al deudor para !ue suscriba el documento o bien constituya la obligacin. El caso m1s saliente de obligacin de suscribir un documento es el !ue emana del contrato de promesa de celebrar un contrato, siempre !ue ste conste en ttulo e ecutivo. 3or eso no es irrelevante la decisin de celebrar el contrato de promesa por escritura p"blica o por instrumento privado. cc6 Ejecutar otro hecho cualquiera! ;i se trata de la e ecucin de otro hecho cual!uiera el mandamiento tambin va a indicar !ue se inicien los traba os en el pla'o !ue se=ala el ue' y si el deudor no lo hace, el acreedor acompa=ar1 un presupuesto de lo !ue cuestan los traba os. ;i el deudor acepta el presupuesto o si es desechada su oposicin, se consignar1n bienes para su pago> de no hacerlo se proceder1 a embargar bienes y rematarlos para proceder a la consignacin 2art. 5?? y siguientes del C.3.C.( 7ambin se puede apremiar al deudor para la e ecucin del hecho. #) & ecucin for"ada de las obligaciones de no $acer.

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#ice el art. -555$ A7oda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemni'ar los per uicios, si el deudor contraviene y no puede deshacer lo hecho. 3udiendo destruir la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el ob eto !ue se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser1 el deudor obligado a ella, o autori'ado el acreedor para !ue la lleve a efecto a e*pensas del deudor. ;i dicho ob eto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser1 odo el deudor !ue se allane a prestarlo. El acreedor !uedar1 de todos modos indemne.B Entonces, si se contraviene una obligacin de no hacer caben dos posibilidades$ aa6 "i se puede destruir lo hecho y fuese necesario 9art! :>>> inc! $%6 para el objeto que se tuvo en mira al contratar, ser1 el deudor obligado a ella o autori'ado el acreedor para !ue se lleve a efecto la destruccin a e*pensas del deudor. En este caso, estamos en presencia de un uicio e ecutivo de obligacin de hacer. ;in embargo, si dicho ob eto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, ser1 odo el deudor !ue se allane a prestarlo 2art. -555 inc. ?9 y .9(. bb6 "i no se puede destruir lo hecho , se transforma en una obligacin de dar !ue consiste en la indemni'acin de los per uicios. #igamos !ue cuando el inciso final del art. -555 dice$ %El acreedor !uedar1 de todos modos indemne%, ello !uiere significar !ue a travs de estos medios se tendr1 por cumplida la obligacin, si no habra enri!uecimiento sin causa. 3or "ltimo, conviene comentar !ue los ueces 1rbitros tienen competencia para conocer del uicio e ecutivo y, si bien no tienen imperio, en las medidas !ue re!uieren del au*ilio de la fuer'a p"blica deben oficiar a la Kusticia <rdinaria. 4@! La %nde,n%Dac%0n de pe'#u%c%$s! A) Concepto. &a indemni'acin de per uicios consiste en lo !ue el deudor debe dar en favor del acreedor para resarcirlo en su patrimonio de los da=os provocados por no haber recibido el ntegro y oportuno cumplimiento de la obligacin. B) Clases de indemni"acin. E*isten diversas clases de indemni'acin, a saber$ aa6 Bndemni0acin compensatoria! Es la !ue busca de ar indemne al acreedor frente a la falta de cumplimiento ntegro de la obligacin. bb6 Bndemni0acin moratoria! Es la !ue busca de ar indemne al acreedor frente a la falta de cumplimiento oportuno de la obligacin.

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+lgunos autores han pensado !ue primero se debe pedir el cumplimiento de la obligacin y, slo si sta no se obtiene, se debe pedir la indemni'acin compensatoria. Esto no es as, por!ue el Cdigo se=ala m1s e*cepciones !ue la regla del art. -55? seg"n la cual el acreedor puede elegir entre la indemni'acin compensatoria y la e ecucin for'ada. &os !ue piensan !ue, por regla general, primero ha de intentarse el cumplimiento por naturale'a, dicen !ue de lo contrario, es decir !ue el acreedor puede elegir entre el cumplimiento for'ado y la indemni'acin de per uicios, estaramos frente al caso de una obligacin alternativa y stas son e*cepcionales. 3ensamos !ue dicho argumento no viene al caso, por!ue las obligaciones alternativas son las !ue se pactan como tales, no las !ue resultaren de un efecto de no haberse cumplido ntegramente la obligacin pactada. cc6 *asos en que se puede pedir indistintamente el cumplimiento o la indemni0acin de perjuicios# -. En las obligaciones de dar emanadas de los contratos bilaterales, se puede pedir el cumplimiento o la resolucin, en ambos casos con indemni'acin de per uicios, ra'n por la !ue el acreedor a su arbitrio podra optar por la resolucin con indemni'acin, tanto compensatoria como moratoria 2art. -.8@(. 6. En las obligaciones de hacer, si el deudor est1 en mora, el acreedor puede e*igir adem1s de la indemni'acin por la mora, a su arbitrio el cumplimiento 2D9- y 69 del art. -55?( o la indemni'acin compensatoria 2D9 ? del art. -55?(. ;i la obligacin de hacer emana de un contrato bilateral, tambin se aplica el art. -.8@. ?. En las obligaciones de no hacer, si no se puede deshacer lo hecho, slo se puede pedir indemni'acin de per uicios, pero si se puede destruir lo hecho se transforma en una obligacin de hacer 2art. -555, inc. -9( y, en consecuencia, se aplican las regla del art. -55?. .. En las obligaciones de dar !ue emanen de los contratos unilaterales podra sostenerse !ue primero debiera pedirse el cumplimiento y luego la indemni'acin de per uicios, por!ue el art. -.8@ slo da la opcin slo trat1ndose de contratos bilaterales. ;in embargo, hay algunos autores !ue piensan !ue la resolucin por incumplimiento es un principio general, por lo !ue, aun!ue el Cdigo no lo haya dicho, tambin se aplica a los contratos unilaterales. 5.I 3ero, en todo caso, si los per uicios se han avaluado anticipadamente por las partes en virtud de una cl1usula penal, el acreedor puede pedir a su arbitrio el cumplimiento de la obligacin principal o la pena 2art. -5?7(. 3uede pedirse en suma, el cumplimiento de la obligacin y la indemni'acin moratoria con untamente, pero nunca el cumplimiento y la indemni'acin compensatoria por!ue habra un doble cumplimiento de la obligacin, habra enri!uecimiento sin causa. &o !ue s se puede pedir a un mismo tiempo son las dos indemni'aciones, es decir, la compensatoria y la moratoria. C) 0e%uisitos de procedencia de la indemni"acin de per uicios. &a doctrina tradicional, sin distinguir entre cumplimiento por e!uivalencia e indemni'acin de per uicios, ha dicho !ue para !ue sea procedente la indemni'acin de los per uicios en el 1mbito contractual, han de concurrir los siguientes re!uisitos$

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-. #ebe haber un incumplimiento de una obligacin 2el incumplimiento de la obligacin importa tanto no haberse cumplido, haberse cumplido imperfectamente o haberse cumplido tardamente la obligacin(. 6. El incumplimiento debe ser imputable a culpa o dolo del deudor. ?. El incumplimiento debe producir per uicios. .. #ebe haber relacin de causalidad entre el incumplimiento y los per uicios. 5. El deudor debe estar constituido en mora, salvo !ue sea una obligacin de no hacer, por!ue en este caso los per uicios se deben desde el momento de la contravencin 2art. -557(. ;in embargo, al igual !ue en el cumplimiento en especie y por e!uivalencia, 56 nosotros creemos !ue en la indemni'acin de per uicios, la culpa no es un elemento ni re!uisito para su procedencia, ni su ausencia puede liberar al deudor. Esta conclusin es compartida con varios autores nacionales !ue en el "ltimo tiempo se han desligado de la culpa como fundamento de la responsabilidad contractual, d1ndole un car1cter m1s ob etivo a esta responsabilidad.5? El deudor debe indemni'ar los per uicios por!ue fueron causados por el incumplimiento del contrato y es l !uien ha incumplido. Como dice 3ES+E&E&&<, como los per uicios ya est1n producidos, si no los pagara el deudor incumplidor, entonces alguien tendr1 !ue soportarlos, y ese alguien no es otro !ue el acreedor> de modo !ue se dara la inaceptable situacin de !ue el "nico !ue soportara los per uicios sera !uien ha cumplido por su parte, !uedando impune el incumplidor. + este respecto, nuestro Cdigo, en los arts. -55/, -557, -558 y -55@, !ue son los !ue regulan la indemni'acin de per uicios no se=ala a la culpa como re!uisito de la responsabilidad contractual, ni !ue la ausencia de culpa permita e*onerar tal responsabilidad. a( El art. -55/ dice$ La indemni0acin de perjuicios comprende el da.o emergente y el lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse incumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento(! #e esta norma se desprenden como re!uisitos de la indemni'acin el %ncu,pl%,%ent$ 2incumplimiento propiamente tal, cumplimiento imperfecto o tardo( y el daN$. Dada se e*ige en relacin con la culpa. b( El art. -557 e*presa$ "e debe la indemni0acin de perjuicios desde que el deudor se constituye en mora, o si la obligacin es de no hacer, desde el momento de la contravencin(. Este artculo establece como re!uisito de la indemni'acin de per uicios a la ,$'a del deudor, salvo en el caso de las obligaciones de no hacer. 7ampoco hay
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Como di imos, respecto de la pretensin de cumplimiento, ya sea en especie o por e!uivalencia, si se e*igiera la culpa m1s all1 del incumplimiento, significara !ue la obligacin contrada no bastara por s sola para e*igir su cumplimiento. 53 5ase Faraona Qon'1le', Korge$ 4esponsabilidad contractual y factores de imputacin de da.os# 8puntes para una relectura en clave objetiva. ,evista Chilena de #erecho. DC 6. 2EneroI+bril(. ;antiago, -@@7, p. -5/ y ss. 3i'arro Xilson, Carlos. La fuer0a mayor como defensa del deudor! 8 propsito de la restriccin de suministro de gas a *hile . Qaceta Kurdica, D9 688 2600.(, p. -? y ss. 3e=ailillo +rvalo, #aniel$ 4esponsabilidad contractual objetiva! Estudios de #erecho Civil E5. Kornadas Dacionales de #erecho Civil. &egal 3ublishing. ;antiago, 600@, p. ??- y ss.

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referencia alguna a la culpa. c( El art. -558 inc. -9 dispone$ "i no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato- pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata y directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento(! Este inciso establece !u per uicios deben indemni'arse, se=alando !ue la regla general frente a un incumplimiento !ue causa da=o es !ue deben indemni'arse los per uicios directos y previstos y estableciendo una regla especial para sancionar al incumplidor doloso, el !ue debe responder tambin de los per uicios imprevistos. 4undada en esta norma la doctrina tradicional ha e*igido la culpa, entendiendo !ue la regla general se refiere slo a los incumplidores culposos, para lo !ue hacen e!uivalente la falta de dolo con la culpa. 3ero la norma no dice eso. ;i hubiera !uerido !ue slo los deudores culposos fueran responsables lo habra dicho, pero prefiri la e*presin negativa no dolosos. +s, si hay dolo se responde de m1s per uicios y si no hay dolo 2obviamente !ueda comprendido si hay culpa, pero no slo si la hay( se responde menos. Entonces, si no basta la ausencia de culpa, lo "nico !ue e*ime al deudor de su obligacin de indemni'ar frente a un incumplimiento es el caso fortuito. +s lo dispone el inc. 6C del art. -558, seg"n el cual La mora producida por fuer0a mayor o caso fortuito no da lugar a indemni0acin de perjuicios(! ;i la culpa fuera el fundamento de la responsabilidad contractual y su ausencia liberar al deudor de responder, a!u lo debi decir el Cdigo, pero dispuso algo completamente diferente, esto es, !ue slo la fuer'a mayor o el caso fortuito impiden el nacimiento de la obligacin indemni'atoria. En definitiva, el art. -558 agrega como re!uisito de la indemni'acin a la 'elac%0n de causal%dad, al disponer !ue el da=o ha de ser una consecuencia inmediata y directa del incumplimiento y agregando !ue lo !ue libera es el caso fortuito. Creemos !ue el Cdigo lo di o en este lugar debido a !ue el caso fortuito lo !ue elimina no es la imputabilidad 2dolo o culpa( sino !ue precisamente la relacin de causalidad. #icho de otra manera, los da=os, si ocurre un caso fortuito, no son consecuencia de la falta de cumplimiento, sino !ue de la ocurrencia de la fuer'a mayor. #e esta manera, anali'ados los artculos pertinentes del Cdigo Civil, diremos !ue son re!uisitos para !ue proceda la indemni'acin de per uicios$ -.I Encumplimiento de una obligacin 2el incumplimiento de la obligacin importa tanto no haberse cumplido, haberse cumplido imperfectamente o haberse cumplido tardamente la obligacin( 2art. -55/(> 6.I El incumplimiento debe producir per uicios. 2art. -55/(> ?.I ,elacin de causalidad entre el incumplimiento y los per uicios 2art. -558(> ..I El deudor debe estar constituido en mora, salvo !ue sea una obligacin de no hacer, por!ue en este caso los per uicios se deben desde el momento de la contravencin 2art. -557(. +nali'aremos estos re!uisitos en los siguientes apartados.

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4-! El %ncu,pl%,%ent$! +( 3er uicios de los %ue se responde frente al incumplimiento 8a di imos m1s arriba !ue frente al incumplimiento, por regla general, de acuerdo al art. -558, se responde de los per uicios previstos y !ue si hay dolo, se responde tambin de los imprevistos o, como dice la norma, de todos los per uicios. #e los per uicios %indirectos% no se responde nunca por!ue no hay relacin de causalidad entre el hecho imputado y los supuestos per uicios. El art. -558 inc. -9, segunda parte, habla %de todos los per uicios !ue fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento%. ;e sostiene !ue e*cepcionalmente se responde de los per uicios indirectos cuando as se ha pactado 2art. -558 inc. final(. Dosotros sostenemos !ue am1s puede responderse de los per uicios indirectos por!ue no e*iste relacin de causalidad entre el incumplimiento y el da=o producido. El problema de la relacin de causalidad es el mismo en la responsabilidad contractual, y e*tracontractual civil y penal. En concepto nuestro, la e*presin del art. -558, inc. final$ Alas estipulaciones de los contratantes podr1n modificar estas reglasB, no puede alcan'ar a responder de los per uicios indirectos por dos ra'ones$ -9 ,a'n terica$ no habiendo relacin de causalidad no puede haber ninguna responsabilidad frente al #erecho, y por tanto, en materia civil, obligacin de indemni'ar. 69 ,a'n pr1ctica$ !uedara entregado al arbitrio del ue' resolver donde terminara la responsabilidad del infractor seg"n en !u lugar la relacin de causalidad la considere interrumpida. B) Concepto de dolo. El dolo est1 definido en el inciso final del art. .., como la intencin positiva de inferir in uria a la persona o propiedad de otro. El d$l$ es un$ s$l$, pese a !ue se estudia en #erecho Civil en atencin a tres situaciones diversas, a saber$ i( Como vicio del consentimiento 2arts. -.58 y -.5@(. ii( Como elemento del delito civil 2art. 6?-. en relacin al art. 6?6@ inc. -9(. iii( En el incumplimiento de las obligaciones 2caso !ue nos ocupa a propsito de esta materia(. ;in embargo, parte de la doctrina entiende !ue en el incumplimiento de las obligaciones m1s !ue re!uerirse la intencin positiva de da=ar, el incumplimiento doloso se asimilara al incumplimiento voluntario, es decir, sera incumplidor doloso el !ue no cumple por!ue no !uiere hacerlo. C) 3rueba del dolo. El dolo debe probarse> no se presume sino en los casos previstos por la ley 2art. -.5@(. E*cepcionalmente se presume, como en el caso del !ue dolosamente ha detenido u ocultado el testamento 2art. @/8 D9 5(. En este caso la presuncin es simplemente legal.

4.! La 'elac%0n de causal%dad!

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&a relacin de causalidad consiste en el hecho !ue haya relacin de causa a efecto entre el incumplimiento de la obligacin y los per uicios producidos. El art. -558 dispone !ue slo se responde de los per uicios !ue son una consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento. &a relacin de causalidad es una cuestin de hecho cuya apreciacin es privativa de los ueces del fondo. A) &/imentes de responsabilidad( El caso fortuito o fuer0a mayor! &as e*imentes de responsabilidad son a!uellas circunstancias !ue liberan al deudor de la responsabilidad derivada del incumplimiento de una obligacin. Como di imos, la "nica causa de e*encin de la responsabilidad es el caso fortuito o la fuer'a mayor, ya !ue rompe la relacin de causalidad entre los per uicios y la falta de cumplimiento. El caso fortuito o fuer'a mayor es el imprevisto a !ue no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad e ercidos por un funcionario p"blico, etc. 2art. .5(. #el concepto y dem1s normas !ue tratan el caso fortuito en el Cdigo Civil podemos decir !ue estamos frente a un caso fortuito !ue e*ime de responsabilidad cuando concurren las siguientes circunstancias copulativas$ -. El hecho debe ser imprevisto 2se trata de causas ordinarias de previsin(. 6. El hecho debe ser independiente de la voluntad del deudor. ;i ocurre por culpa del deudor o durante la mora de l, como veremos, no e*ime de responsabilidad. ?. Pue el hecho sea irresistible o insuperable en forma absoluta. Puiere decir !ue impida absolutamente el cumplimiento de la obligacin> no basta !ue la haga m1s difcil o m1s gravosa. En el evento !ue el hecho no sea insuperable en forma absoluta, el deudor sigue obligado, pero podra pedir la resolucin del contrato o una reduccin de las prestaciones a !ue est1 comprometido, por aplicacin de la 4eor'a de la Imprevisin, debido !ue lo imprevisto no forma parte de su obligacin$ %+ lo imprevisto nadie est1 obligado%. &a teora de la imprevisin, doctrina !ue no est1 recogida en nuestro Cdigo Civil, pero !ue paulatinamente ha ido recogiendo la legislacin positiva en normas especiales, no tiene por ob eto la e*culpacin por incumplimiento de una obligacin, sino !ue tiene por ob eto pedir la resolucin del contrato, la !ue puede ser enervada ofreciendo la otra parte !ue se aumente su propia prestacin, o bien pedir directamente una reba a en la propia prestacin o un aumento de la contraria si ya cumpli la propia, por haberse hecho el cumplimiento m1s gravoso por circunstancias !ue no pudieron preverse al tiempo de celebrar el contrato. .. &a imposibilidad debe ser permanente, es decir, hasta !ue prescriba la accin. ;i el impedimento !ue produce el caso fortuito no es temporal se e*tingue la obligacin, pero si es temporal no la e*tingue. El art. -558 inc. 69 dice$ %&a mora producida por fuer'a mayor o caso fortuito no da lugar a indemni'acin de per uiciosB En el fondo autori'a el cumplimiento tardo de la obligacin, por cuanto e*ime de la mora, por caso fortuito.

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Como conclusin podemos decir !ue lo "nico !ue e*ime de responsabilidad es el caso fortuito o fuer'a mayor, ya !ue los da=os no son una consecuencia inmediata y directa de la falta de cumplimiento. En efecto, si se trata de una obligacin de dar un cuerpo cierto y ocurre un caso fortuito !ue destruye la cosa, no habr1 !ue indemni'ar los per uicios, ya !ue no habr1 incumplimiento de la obligacin, atendido !ue sta se e*tingui por el modo de e*tinguir las obligaciones denominado Aprdida de la cosa !ue se debeB. ;i la obligacin es de dar un gnero, el caso fortuito no liberar1 de responsabilidad, ya !ue el gnero no perece y la obligacin se podr1 cumplir siempre con individuos del gnero de una calidad a lo menos mediana. 7odo ello, salvo !ue el gnero se e*tinga completamente. +hora bien, si se trata de una obligacin de hacer, el Cdigo Civil no contempla como modo de e*tinguirlas la imposibilidad de su cumplimiento por caso fortuito, por lo !ue como di imos, para !ue el deudor se libere, la imposibilidad debe ser permanente, es decir, hasta !ue la obligacin se e*tinga por el modo de e*tinguir prescripcin. #e lo contrario, el caso fortuito slo e*onerar1 de la mora. En cual!uier caso, si antes de cumplirse el pla'o de prescripcin, la obligacin se hi'o absolutamente imposible, la doctrina est1 conteste en !ue, aun!ue el Cdigo no lo diga, la obligacin se e*tingue. B) Cl*usulas modificatorias de la responsabilidad. aa6 *lusulas que agravan la responsabilidad! &a responsabilidad puede agravarse en virtud de las siguientes cl1usulas$ -. 3actar !ue se responder1 del caso fortuito. 6. 3actar !ue se deber1n los per uicios indirectos. 8a hemos e*plicado !ue nosotros creemos !ue ello no puede pactarse por!ue es un supuesto necesario de toda responsabilidad en el #erecho, la relacin de causalidad, de lo contrario hay enri!uecimiento sin causa o bien se trata de una liberalidad encubierta. El artculo -558, en cuanto dispone !ue slo se responde de los per uicios !ue sean una Aconsecuencia inmediata o directaB del incumplimiento es una norma de orden p"blico. ?. 3actar responder por una suma mayor !ue los per uicios. bb6 *lusulas que aten an la responsabilidad! +s como la voluntad de las partes pueden agravar la responsabilidad natural de !ue responde el deudor, tambin la pueden atenuar. +s, pueden convenir !ue se responder1 de una suma !ue resulte menor !ue los per uicios producidos. ;in embargo, ha de tenerse presente !ue ninguna cl1usula !ue aten"e la responsabilidad puede llegar a condonar el dolo futuro, toda ve' !ue la norma del art. -./5 es de orden p"blico. C) !a culpa.

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:!& 5unciones de la culpa #e lo !ue hemos dicho hasta ac1, hemos concluido !ue la culpa no es un elemento o re!uisito de la indemni'acin de per uicios ni !ue su ausencia pueda actuar como e*imente de responsabilidad. 3ero entonces cabe preguntarse !u importancia tiene la culpa o !u funcin cumplen las normas del art. -5.7 y del art. .. !ue se refieren a ella, su prueba, graduacin, etc. #ice el art. -5.7$ El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturale0a slo son tiles al acreedor- es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes- y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio! El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora 9siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran da.ado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor6, o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa! La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo- la prueba del caso fortuito al que lo alega! 'odo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones e)presas de las partes(! ;e ha dicho por !uienes afirman la responsabilidad fundada en la culpa !ue si, en virtud del inciso -9 del art. -5.7 recin citado, al deudor se le e*ige un determinado grado de diligencia y !ue l debe probar !ue la ha empleado, ser1 por!ue le servir1 para algo, precisamente para liberarlo, por!ue de lo contrario de nada le servira probar !ue ha empleado la diligencia debida. Creemos !ue ello no es as. En efecto, como e*plica el profesor 3ES+E&E&&< , la diligencia, como su negacin la culpa, cumple diversos roles vinculados a la distincin entre obligaciones de medio y de resultado. a( En las obligaciones de medio, la diligencia integra el ob eto de la obligacin, de modo !ue si el deudor e ecuta la prestacin diligentemente, emplea los medios adecuados, ha cumplido y, por lo tanto, de nada responde. ;i la e ecuta sin ella 2es decir, con negligencia( incumpli, y debe responder. 3or e emplo el mandatario o el mdico contratado para reali'ar una ciruga. b( 3or otra parte, tanto en las obligaciones de medio como en las de resultado, la diligencia cumple una funcin instrumental !ue hace !ue la falta de la diligencia debida, es decir, la culpa, e*cluya el caso fortuito, lo cual impide !ue la obligacin se e*tinga y se e*onere al deudor de responsabilidad. +s, si el caso fortuito sobreviene sin culpa del deudor, la obligacin se e*tingue y el deudor !ueda liberado. 3or el contrario, si sobreviene con su culpa, no lo libera. +s, en definitiva, reiteramos !ue el "nico modo de e*cusar la responsabilidad, tanto en las obligaciones de medio como en las de resultado, es el caso fortuito, el !ue adem1s no debe haber sobrevenido por culpa del deudor.

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7rat1ndose de una obligacin de medio, el empleo de la diligencia debida o ausencia de culpa, no es !ue e*cuse del incumplimiento o act"e como e*imente de responsabilidad, sino !ue, por el contrario, constituye precisamente la forma de cumplir la obligacin. 7rat1ndose de obligaciones de medio o de resultado, el deudor !ue pretende e*cusar su responsabilidad por el caso fortuito, adem1s de probar su ocurrencia 2imprevisibilidad, irresistibilidad y e*terioridad( debe probar !ue emple la diligencia !ue le impona el contrato seg"n su naturale'a, o a!uella pactada si fuera el caso. Do le basta probar !ue emple la diligencia. Ello slo le sirve si ha ocurrido un caso fortuito !ue hi'o imposible cumplir la obligacin. +s, en el caso de una obligacin de dar un cuerpo cierto 2obligacin de resultado(, si el deudor pretende e*cusar su responsabilidad, no le basta probar !ue emple la diligencia debida, sino !ue debe acreditar el caso fortuito y, adem1s, !ue emple en la custodia del cuerpo cierto la diligencia debida, !ue depender1 de lo pactado o de la naturale'a del contrato. +s, es evidente !ue frente a un temblor de consideracin, la prueba del cuidado del cuerpo cierto ser1 m1s liviana para el depositario gratuito !ue para el comodatario, por!ue est1n obligados a una muy diversa diligencia. 3ero si no ha concurrido caso fortuito, nada va a importar de !u culpa responden uno y otro. Do e*istiendo imposibilidad, es decir, no habiendo caso fortuito, ambos est1n igualmente obligados a restituir, sin !ue puedan alegar haber empleado la diligencia debida. 6.I *oncepto de culpa En materia contractual la culpa se grad"a y as, conforme al art. .., sta puede ser$ aa6 *ulpa grave, negligencia grave o culpa lata, es la !ue consiste en no mane ar los negocios a enos con a!uel cuidado !ue aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. ;e opone al cuidado mnimo y en materia civil se e!uipara al dolo. Esta e!uiparacin al dolo tiene las siguientes consecuencias$ -. ;e responde de todos los per uicios directos, previstos e imprevistos, al igual !ue si hubiere dolo. 6. +s como el dolo, no puede condonarse anticipadamente, por!ue e!uivaldra a condonar el dolo futuro 2art. -./5 segunda parte(. ?. ;in embargo, la e!uiparacin no alcan'a a la prueba. &a culpa se presume normalmente, no as el dolo 2+rt. -.5@(.5. bb6 *ulpa leve, descuido leve o descuido ligero, es la falta de a!uella diligencia y cuidado !ue los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. El !ue debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa. Esta culpa es la regla general en materia contractual y se opone al cuidado ordinario o mediano. En materia e*tracontractual la culpa no se grad"a, luego debemos entender !ue se aplica el concepto de culpa leve, por ser la ordinaria o mediana.
5.

En opinin de Claro ;olar, se presume 2Claro ;., &uis. <b. cit., 7omo HE. DC -070(> en opinin de ;omarriva no se presume al igual !ue el dolo. En esencia, el dolo y la culpa grave nunca se e!uiparan completamente por!ue el primero supone la intencin positiva, y en el segundo no hay intencionalidad.

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cc6 *ulpa o descuido levsimo, es la falta de a!uella esmerada diligencia !ue un hombre uicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes. ;e opone al sumo cuidado. 3ara saber de !u culpa se responde ha de estarse antes !ue nada a lo pactado. ;i las partes nada dicen a este respecto, ha de estarse a la ley !ue rige el contrato tpico determinado. +s, por e emplo, el art. 6666 dice !ue el depositario responde de culpa grave si nada se ha dicho> y el art. 6-78 impone al comodatario el mayor cuidado en la conservacin de la cosa, y responde hasta de la culpa levsima. 8, si la ley del contrato nada dice, hemos de ver en beneficio de cu1l de las partes cede el contrato o si cede en beneficio de ambas, conforme lo dispone el inciso -9 del art. -5.7$ AEl deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos !ue por su naturale'a slo son "tiles al acreedor> es responsable de la leve en los contratos !ue se hacen para beneficio recproco de las partes> y de la levsima, en los contratos en !ue el deudor es el "nico !ue reporta beneficio.B ?.I Arueba de la culpa! En la responsabilidad contractual, la culpa se presume y debe probar, en consecuencia, el !ue debi emplear la debida diligencia o cuidado, !ue no incurri en esa culpa 2arts. -5.7 inc. ?9(. Es decir, en las obligaciones de medio, al acreditar !ue se emple la diligencia debida, se acredita el cumplimiento, con lo !ue se e*tingue la obligacin, lo !ue significa seguir la misma regla de la prueba de las obligaciones contenida en el art. -/@8 !ue dice$ Bncumbe probar las obligaciones o su e)tincin al que alega aqu,llas o ,sta(! 8 para e*imirse de responsabilidad, el deudor debe acreditar !ue el incumplimiento se debi a un caso fortuito o fuer'a mayor y !ue emple la diligencia debida, es decir, !ue el caso fortuito no sobrevino por su culpa.

44! La ,$'a! El deudor debe estar constituido en mora, salvo !ue se trate de una obligacin de no hacer, por!ue en este caso los per uicios se deben desde la contravencin. ;e acostumbra a estudiar dentro de la mora, como un elemento de la responsabilidad contractual, la mora del deudor con untamente con la mora del acreedor. ;in embargo, slo la primera es un presupuesto de la responsabilidad contractual en los trminos !ue la estudiamos. Gecha la aclaracin anterior, estudiemos a continuacin tanto la mora del deudor como la mora del acreedor. A) 5ora del deudor! aa6 *oncepto! Es el retardo en el cumplimiento de la obligacin siempre !ue el deudor haya sido interpelado por el acreedor. ,etardo !uiere decir atraso en el cumplimiento de la obligacin y, el simple retardo o atraso se diferencia de la mora por la interpelacin del acreedor. bb6 4equisitos para que el deudor se constituya en mora#

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-. Pue e*ista retardo en el cumplimiento de la obligacin. 6. Enterpelacin, re!uerimiento o reconvencin por parte del acreedor. ?. En los contratos bilaterales el acreedor debe haber cumplido en tiempo y forma su obligacin o estar llano a cumplirla en tiempo y forma, de lo contrario tiene lugar la e*cepcin del contrato no cumplido 2art. -556(. El acreedor est1 llano a cumplir su obligacin cuando hay un principio de e ecucin de la obligacin. &a e*cepcin de contrato no cumplido se conoce tambin ba o el siguiente aforismo urdico$ Ala mora purga la moraB 2obviamente la mora del deudor, seg"n ya di imos(. cc6 La interpelacin! Es el acto por el cual el acreedor hace saber al deudor !ue su retardo le causa per uicios. &a interpelacin puede ser$ i( Kudicial> ii( E*tra udicial o contractual, y sta, a su ve', puede ser$ ii.-( e*presa> o ii.6( t1cita. %) Inte'pelac%0n #ud%c%al! &a regla general es la interpelacin udicial. +s lo establece el art. -55- D9 ?$ %en los dem1s casos, cuando el deudor ha sido reconvenido udicialmente por el acreedor%. El acreedor constituye en mora al deudor demandando el cumplimiento de la obligacin, la indemni'acin de per uicios o la resolucin del contrato. El deudor !ueda en mora desde el momento en !ue se le notifica la demanda. ;e ha fallado, !ue la preparacin de la va e ecutiva no constituye en mora al deudor> lo mismo !ue si se demanda ante un tribunal incompetente. Esto "ltimo por la e*presin del D9 ? del art. -55-$ %se haya reconvenido udicialmente.B %%) Inte'pelac%0n e+t'a#ud%c%al! &a interpelacin e*tra udicial es e/presa, cuando se ha estipulado en trminos e*plcitos, es decir, cuando se ha convenido un pla'o en el contrato para el cumplimiento de la obligacin y vencido ste, el deudor est1 en mora, salvo !ue e la ley en casos especiales e*i a una interpelacin udicial al deudor para constituirlo en mora 2art. -55- D9-(. &os siguientes son casos en !ue la ley e*ige la interpelacin udicial, pese haberse convenido un pla'o para el cumplimiento de la obligacin$ +rt. -@.@$ A3ara !ue el arrendatario sea constituido en mora de restituir la cosa arrendada, ser1 necesario re!uerimiento del arrendador, aun cuando haya precedido desahucio 2...(B +rt. -@77$ A&a mora de un periodo entero en el pago de la renta, dar1 derecho al arrendador, despus de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta seguridad competente de !ue se verificar1 el pago

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dentro de un pla'o ra'onable, !ue no ba ar1 de treinta das.B ;i el pla'o lo impone el testador no hay interpelacin e*tra udicial por!ue el D9 - del art. -55habla de %estipulado%, !ue !uiere decir convenido por las partes. En sucesiones veremos !ue el legatario tiene !ue re!uerir udicialmente al heredero para !ue le pague el legado. &a interpelacin e*tra udicial es t*cita, en el caso del D96 del art. -55-$ %Cuando la cosa no ha podido ser dada o e ecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha de ado pasar sin darla o e ecutarla%. 3or e emplo, me entregan los partes de matrimonio despus de celebrado> o me entregan la casa de veraneo en +bril. Es un pla'o !ue pertenece a la naturale'a de la obligacin. dd6 Efectos de la mora del deudor# -. #esde la mora se deben los per uicios, salvo !ue la obligacin sea de no hacer, en cuyo caso se deben desde la contravencin 2art. -557(. 6. El deudor responde del caso fortuito, es decir de los riesgos de la cosa 2arts. -550, -/76 y -/7?(. B) 5ora del acreedor! Es menos importante y normalmente no se presume. El Cdigo la trata slo de paso. aa6 *oncepto! El acreedor est1 en mora en los contratos bilaterales cuando se le ha ofrecido la cosa y se ha negado a recibirla. Esta mora del acreedor no purga la mora del deudor. &a e*cepcin del contrato no cumplido se refiere a las obligaciones de las !ue las partes son recprocamente deudoras. ;i el acreedor se constituye en mora de recibir, el deudor para no caer en mora en cumplir su obligacin debe pagar por consignacin. &a mora del acreedor se produce por el mero hecho del ofrecimiento y la negativa a recibir la cosa debida 2art. -5.8 cuando dice %al acreedor !ue no se haya constituido en mora de recibir%(. bb6 Efectos de la mora del acreedor# -. El deudor no debe per uicios al acreedor si no cumple su obligacin de custodia, y m1s a"n, por el contrario, el acreedor debe pagar los per uicios !ue su mora produ'ca al deudor 2arts. -5.8 y -867(. 6. El deudor !ueda liberado del cuidado ordinario y responde slo de la culpa grave y del dolo 2arts. -/80 y -867(. 4>! L$s pe'#u%c%$s! A) Conceptos generales y clases de per uicios. El perjuicio es la disminucin efectiva !ue sufre el acreedor en su patrimonio o la prdida de una legtima ganancia debido al incumplimiento de la obligacin, cumplimiento imperfecto o tardo de la obligacin 2art. -55/ inc. -9(.

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7odos los per uicios se dividen en da=o emergente o lucro cesante 2art. -55/ inc. -9(, sin per uicio de lo !ue diremos sobre el da=o moral. aa6 +a.o emergente! Es la disminucin efectiva !ue sufre el acreedor en su patrimonio, por las causas ya se=aladas. 3or e emplo, una persona !ue choca a un ta*ista, el da=o emergente, en dicho caso, est1 constituido por los costos de reparacin del ta*i y la desvalori'acin comercial del vehculo chocado. El da=o emergente es una cifra e*acta. bb6 Lucro cesante! Es la prdida de una legtima ganancia, por las causas ya se=aladas !ue sufre el acreedor. 3or e emplo, en el caso del ta*i, el lucro cesante ser1 lo !ue de ganar el ta*ista por los das !ue estuvo el ta*i en reparacin sin poder circular> el lucro cesante no es una cifra e*acta, por!ue el ue' lo apreciar1 prudencialmente conforme al mrito del proceso. 3or regla general, se responde del da=o emergente y del lucro cesante, salvo los casos en !ue la ley limite la indemni'acin al da=o emergente 2art. -55/ inc. 69(. )n e emplo de lo anterior lo encontramos en los incisos .9 y 59 del art. -@?0$ A+dem1s, podr1 e*igir indemni'acin de todo per uicio, si la causa del derecho ustificado por el tercero fue o debi ser conocida del arrendador al tiempo del contrato, pero no lo fue del arrendatario, o siendo conocida de ste, intervino estipulacin especial de saneamiento con respecto a ella. 3ero si la causa del referido derecho no era ni deba ser conocida del arrendador al tiempo del contrato, no ser1 obligado el arrendador a abonar el lucro cesante.B cc6 +a.o moral! El da=o moral no dice relacin con el patrimonio sino con el sufrimiento ntimo !ue e*perimenta la persona por el da=o !ue se le ha causado. Enicialmente el da=o moral se consideraba no indemni'able, sin embargo se abri el camino en el mundo entero en el 1mbito de la responsabilidad e*tracontractual, por!ue se argument !ue si bien el da=o espiritual no era reparable mediante la indemni'acin, al menos sta ayudaba a mitigar el dolor. En Chile, desde hace largo tiempo, los 1rbitros conceden la indemni'acin del da=o moral en la responsabilidad contractual. En cambio, los tribunales ordinarios de usticia no la concedan, con e*cepcin de una sentencia dictada el a=o -@5-, pero en los "ltimos die' a=os la han reconocido en a lo menos 6 fallos.55 Dosotros creemos, fundados en la e!uidad natural, !ue en la responsabilidad contractual debe estarse a la naturale'a especfica del contrato en concreto de !ue se trata, para ver si es relevante la e*istencia del da=o moral, el cual, en muchos casos, incluso puede ser m1s relevante !ue el da=o material. 3or e emplo, si 3edro celebra un contrato de transporte areo para via ar desde 4rancia a ;antiago de Chile para ver a su madre !ue agoni'a, y el vuelo se atrasa sin !ue el atraso se deba a caso fortuito, falleciendo en el intertanto la madre de 3edro. En este caso el incumplimiento incurrido por la compa=a area, si bien en circunstancias normales no produce un da=o moral relevante, en la especie, s ha causado un per uicio moral de importancia a 3edro, incluso mayor y mucho m1s relevante !ue el material, puesto !ue ha privado a 3edro de ver por "ltima ve' a su madre. En este caso, la e!uidad natural e*ige indemni'ar el da=o moral causado. B) Otras clasificaciones de los per uicios.
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5er ,evista 4allos del :es. ;antiago. D9.?-, pg. /57.

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&os per uicios admiten tambin las siguientes clasificaciones$ aa6 Aerjuicios directos e indirectos# i( 3er uicios directos. +!uellos !ue son consecuencia inmediata del incumplimiento, cumplimiento imperfecto o tardo de la obligacin. ii( 3er uicios indirectos. &o contrario. Do hay relacin de causalidad entre el incumplimiento y los per uicios. 3othier da como e emplo, el caso de !ue a una persona le venden un animal enfermo> ese animal contagia a los dem1s animales !ue mueren, a consecuencia de ello, dicha persona de a de traba ar sus tierras y por falta de dinero de a de cumplir sus obligaciones para con terceros, y eso le trae nuevos per uicios. <bviamente el vendedor debe pagar la indemni'acin por el animal !ue vendi enfermo y muri y por la muerte de los otros animales !ue contagi. &o dem1s no, por!ue la relacin de causalidad no es perfecta. bb6 Aerjuicios previstos e imprevistos# i( 3er uicios previstos. &os !ue se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato. ii( 3er uicios imprevistos. &os !ue no se pudieron prever al tiempo del contrato. ;eg"n ya estudiamos, la regla general es !ue se deben los per uicios directos previstos 5/, en cambio si hay dolo se deben los per uicios directos previstos e imprevistos57. 4J! A&aluac%0n de l$s pe'#u%c%$s! A) Concepto. &a avaluacin de los per uicios consiste en determinar la naturale'a y la cuanta de los per uicios, adem1s de su procedencia> todo lo cual debe ser probado por el demandante por!ue, por el art. -/@8, incumbe probar las obligaciones al !ue las alega. &a Corte ;uprema ha dicho !ue en materia e*tracontractual, el da=o moral se presume. &a avaluacin de los per uicios puede ser udicial, legal o convencional. B) Avaluacin udicial de los per uicios. &a avaluacin udicial de los per uicios es la !ue hace el ue' en la sentencia de un uicio declarativo y toca al demandante probar la procedencia de la indemni'acin de per uicios y adem1s, la naturale'a y cuanta de los mismos. ;in embargo el art. -7? del C.3.C. permite dividir la cuestin, probando en el uicio la procedencia de la indemni'acin y reservarse los derechos, para discutir la naturale'a y cuanta de los per uicios, en un uicio distinto o en un incidente del mismo.58
3othier dice a este respecto$ A...en tales casos est1 solamente tenido a a!uellos da=os y per uicios !ue se pudo preveer al tiempo del contrato, !ue sucedieron caso de no e ecutarse lo convenido> por!ue a ellos solamente parece !ue ha !uerido su etarse el deudor.B 3othier. 'ratado de las 7bligaciones, 3arte 3rimera. Farcelona. -8?@, pg.@5. 57 3othier dice a este respecto$ ACual!uiera !ue comete dolo, se somete ipso facto, velit nolit, 1 todos los da=os y per uicios !ue de su mal proceder resulten.B 3othier. <b. cit., pg. -0-. 58 ;i se reserva la determinacin de la naturale'a y a"n del puro monto de los per uicios, en el caso !ue la
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C) Avaluacin legal de los per uicios 6art. 1778). &a avaluacin legal de los per uicios es a!uella hecha por ley y solamente tiene lugar cuando se trata de obligaciones de dinero y el deudor se constituye en mora 2per uicios moratorios(. ;e traduce en el pago de intereses 2art. -55@ y &ey -8.0-0 sobre operaciones de crdito de dinero(. El art. -55@ da las siguientes reglas$ -9 ;i se ha estipulado un inters superior al corriente, desde la mora se sigue debiendo el inters convencional. 69 ;i se ha estipulado un inters inferior al corriente o no se ha estipulado inters alguno, desde la mora el deudor debe los intereses corrientes. El Cdigo habla de inters legal, pero la ley -8.0-0 sobre obligaciones de crdito de dinero, dice !ue cuando se habla de intereses legales, deben entenderse intereses corrientes 2art. -@ &ey -8.0-0(. En el art. 660/ sobre el mutuo se establece como inters m1*imo convencional el corriente de pla'a m1s un 50Y. &a ley -8.0-0 establece como inters m1*imo convencional el 50Y sobre el inters corriente bancario !ue fi a la ;uperintendencia de Fancos e Enstituciones 4inancieras. 3actar intereses por sobre el m1*imo convencional se encuentra prohibida por la ley penal, en cuanto, configura el delito de usura 2art. .76 del Cdigo 3enal(. ?9 El deudor no necesita probar los per uicios cuando slo cobra intereses, stos se presumen. Claro !ue el acreedor puede cobrar, prob1ndolos, otros per uicios 2art. -55@ D9 6(. Esta disposicin dice !ue "basta el retardo"> la e*presin es impropia por!ue el artculo habla de la indemni'acin por la mora, y ya sabemos !ue la mora no es el simple retardo, sino !ue adem1s hemos de agregarle la interpelacin. .9 &os intereses atrasados no producen inters 2art. -55@ D9 ?(. Esta figura se llama anatocismo, y est1 prohibida por regla general. ;in embargo, hoy se puede estipular intereses de intereses con ciertos lmites 2art. @9 &ey -8.0-05@(, pero si nada se dice no se deben intereses de intereses. 59 &a regla anterior se aplica a toda especie de rentas, c1nones y pensiones peridicas 2art. -55@ D9.(. &a avaluacin legal de los per uicios, seg"n a continuacin lo veremos, suple el silencio de las partes, por!ue stas pueden perfectamente, en virtud de la autonoma de la voluntad, avaluar convencionalmente los per uicios por la mora en el cumplimiento de obligaciones de dinero, estipulando intereses penales, sin per uicio de las limitaciones legales ya dichas. #) Avaluacin convencional de los per uicios( la cl*usula penal.
sentencia no sea muy precisa acerca de la forma !ue ha de determinarse la naturale'a y calcular el monto de los mismos, su cumplimiento 2de la sentencia( puede transformarse en un nuevo uicio en !ue se vuelva a discutir en la pr1ctica toda la materia del uicio declarativo. 3or ello, debe recurrirse a este arbitrio slo cuando sea estrictamente indispensable. 59 #ice el inciso -9 del art. @9 de la &ey -8.0-0$ A3odr1 estipularse el pago de intereses sobre intereses, capitali'1ndolos en cada vencimiento o renovacin. En ning"n caso la capitali'acin podr1 hacerse por periodos inferiores a treinta das.B

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&a avaluacin convencional de los per uicios es la !ue hacen las partes al estipular una cl1usula penal./0 aa6 *oncepto de clusula penal! El art. -5?5 define la cl1usula penal$ %&a clusula penal es a!uella en !ue una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se su eta a una pena, !ue consiste en dar o hacer algo en caso de no e ecutar o de retardar la obligacin principal%. 4ernando ,o'as agregaba la e*presin "no hacer", por!ue no se ve problema alguno en !ue la pena consista una obligacin de no hacer. Estamos de acuerdo. bb6 *aractersticas de la clusula penal! -. ;e ha dicho !ue es una avaluacin convencional y anticipada de los per uicios. Dosotros pensamos distinto, y afirmamos !ue no es una avaluacin anticipada de los per uicios, sino !ue tiene una naturale'a urdica diversa$ es una pena civil !ue apremia al cumplimiento de la obligacin. Esto se confirma por el hecho !ue la pena puede e*igirse a pesar !ue no se hayan causado per uicios 2art. -5.6(. +dem1s, y siempre !ue as se haya estipulado, puede e*igirse con untamente la pena y la obligacin principal, o bien la pena y la indemni'acin de per uicios 2+rts. -5?7 y -5.?(, lo !ue constituira un enri!uecimiento sin causa de ser la pena efectivamente una avaluacin anticipada de per uicios. En los casos en !ue no pueda e*igirse con untamente la pena y la obligacin principal o la indemni'acin de per uicios, la pena e!uivale al cumplimiento ntegro y oportuno de la obligacin contrada, por!ue as se ha convenido entre las partes. 3ero esto no !uiere decir !ue en estos casos la pena sea una avaluacin anticipada de los per uicios, sino !ue m1s bien se trata de un cumplimiento de la obligacin por e!uivalencia. 6. Es una caucin, aun!ue no se afecte un bien determinado como en la hipoteca o la prenda ni tampoco se afecte otro patrimonio como en la fian'a o la codeuda solidaria. &o es, por!ue impone al deudor una molestia !ue lo incita a cumplir la obligacin principal, apremia al deudor a cumplir. 3or lo dem1s, es el propio Cdigo en su artculo -.76 !uien se refiere a la cl1usula penal como una caucin$ A&as fian'as, hipotecas, prendas y cl1usulas penales constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones, valdr1n.B ?. Es una obligacin condicional, por cuanto su e*igibilidad depende !ue el deudor no cumpla y !ue el acreedor demande la pena. .. El acreedor no re!uiere probar per uicios cuando cobra la pena, y el deudor no puede defenderse alegando !ue no hubo per uicios o !ue se produ eron beneficios para el acreedor 2art. -5.6(. 5. Es una obligacin accesoria, luego si se e*tingue la obligacin principal se e*tingue la accesoria y declarada nula la obligacin principal es nula la cl1usula penal 2arts. -5?/ inc. -9 y 65-/(. +s tambin, la prescripcin de la obligacin principal acarrea la de la pena.
)saremos la terminologa tradicional por una cuestin de orden pese a !ue, como veremos, no creemos !ue la cl1usula penal sea siempre una avaluacin convencional anticipada de los per uicios.
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&a avaluacin convencional o cl1usula penal puede consistir en dar, hacer o no hacer algo, en cambio la avaluacin udicial de los per uicios consiste siempre en la indemni'acin en dinero. cc6 *lases de clusula penal! &a cl1usula penal puede ser$ i( Compensatoria, cuando e!uivale al cumplimiento ntegro de la obligacin principal> ii( 5oratoria, cuando e!uivale al cumplimiento oportuno de la obligacin principal> y iii( En nuestra opinin, la cl1usula penal puede ser una pena propiamente tal, cuando puede e*igirse con untamente con la obligacin principal o la indemni'acin de per uicios 2art. -5?7, parte final y art. -5.?(, o bien cuando puede e*igirse pese a !ue no se hayan producido per uicios 2art. -5.6(. dd6 Efectos de la clusula penal! -. El acreedor puede demandar, antes !ue se constituya en mora el deudor, slo la obligacin principal 2art. -5?7 primera parte(. 6. Constituido en mora el deudor, el acreedor puede demandar la obligacin principal o la pena, a su eleccin 2art. -5?7 segunda parte(, o bien la indemni'acin de per uicios o la pena, tambin a su eleccin 2art. -5.?(. 3ero no pueden pedirse, en principio, ambas cosas con untamente. ?. 3or e*cepcin, el acreedor puede cobrar la obligacin principal y la pena, o bien, la indemni'acin de per uicios y la pena$ a( cuando la pena es moratoria> b( cuando se ha estipulado> y c( cuando la ley as lo establece 2art. -5?7 tercera parte y art. -5.?(. &a ley lo establece en el art. 6./?, tratando de la transaccin$ A;i se ha estipulado una pena contra el !ue de a de e ecutar la transaccin, habr1 lugar a la pena, sin per uicio de llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes.B .. 3uede e*igirse la pena desde !ue el deudor se ha constituido en mora, conforme a lo dispuesto por el art. -5?8$ AG1yase o no estipulado un trmino dentro del cual deba cumplirse la obligacin principal, el deudor no incurre en la pena sino cuando se ha constituido en mora, si la obligacin es positiva. ;i la obligacin es negativa, se incurre en la pena desde !ue se e ecuta el hecho de !ue el deudor se ha obligado a abstenerse.B +lgunos han credo ver en este artculo !ue siempre haba !ue reconvenir udicialmente para cobrar la pena, por la e*presin "hyase o no estipulado t,rmino". &a verdad es !ue este artculo no hace m1s !ue aplicar las reglas generales. 5ale decir, si el deudor est1 en mora de cumplir la obligacin principal, el deudor incurre en la pena. &uego si tena pla'o la obligacin principal y venci, el deudor est1 en mora e incurrir1 en la pena. 5. +rtculo -5?@$ A;i el deudor cumple solamente una parte de la obligacin principal y el acreedor acepta esa parte, tendr1 derecho para !ue se reba e proporcionalmente la pena estipulada por la falta de cumplimiento de la obligacin principal.B Esta norma, tiene por fundamento, evitar el

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enri!uecimiento sin causa./ee6 La clusula penal enorme! &a cl1usula penal enorme se encuentra reglamentada en el art. -5..$ ACuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad determinada, como e!uivalente a lo !ue por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada, podr1 pedirse !ue se reba e de la segunda todo lo !ue e*ceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l. &a disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado. En el primero se podr1 reba ar la pena en lo !ue e*ceda al m1*imum del inters !ue es permitido estipular. En las segundas se de a a la prudencia del ue' moderarla, cuando atendida las circunstancias pareciere enorme.B 3ara estudiar los efectos de la cl1usula penal enorme, hemos de distinguir$ i( ;i la obligacin principal consiste en pagar una cantidad determinada y la pena tambin consiste en pagar una cantidad determinada> en este caso, obviamente, la pena es moratoria. 7ambin ha de tratarse de un contrato oneroso conmutativo. 3or e emplo, si la obligacin principal es Z-.000, y la cl1usula penal es de Z-.000, no hay lesin enorme. En cambio, si la pena es de Z-.600, la pena es enorme, y el deudor podr1 pedir !ue se reba en Z600 de sta. ii( ;i se trata del contrato de mutuo. En el mutuo se pueden estipular %intereses penales%, y los intereses no pueden e*ceder al m1*imo de inters !ue la ley permite estipular 2hasta 50Y sobre el inters corriente(. ;i se cobrasen intereses penales por sobre el m1*imo convencional, hay cl1usula penal enorme y deben stos reba arse al m1*imo !ue la ley permite estipular, es decir al m1*imo convencional 250Y sobre el corriente de la pla'a(. En las obligaciones de dinero regidas por la &ey -8.0-0, la reba a es al inters corriente 2corriente bancario( vigente al momento de la convencin 2art. 89 &ey -8.0-0(. iii( ;i el ob eto del contrato es de valor inapreciable o indeterminado !ueda a la prudencia del ue' reba ar la pena si le pareciere enorme 2art. -5.. inc. .9(. ff6 La clusula penal en la promesa del hecho ajeno 9art! :>JH inc! $%6! #ice el inciso 69 del art. -5?/$ ACon todo, cuando uno promete por otra persona, imponindose una pena para el caso de no cumplirse por sta lo prometido, valdr1 la pena, aun!ue la obligacin principal no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona.B

Do creemos !ue se apli!ue el art. -5?@ cuando la pena puede e*igirse con untamente con la obligacin principal, ya !ue en tal evento, la pena no tiene por ob eto compensar el incumplimiento de la obligacin, sino !ue tan solo tiene el car1cter de una sancin. Esta disposicin tiene por ob eto evitar el enri!uecimiento sin causa, cosa !ue no ocurre con estas cl1usulas penales, por cuanto ellas tiene una naturale'a punitiva y no compensatoria.
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&a ubicacin de esta norma parecera !ue tiene relacin con la cuestin de !ue la nulidad de la obligacin principal acarreara la de la accesoria. 3ero no es as, se trata de avaluar anticipadamente a travs de una cl1usula penal, los per uicios !ue, seg"n el art. -.50, debera pagar el promitente si no ratifica el tercero. gg6 La clusula penal en la estipulacin en favor de un tercero 9art! :>JH inc! J%6! #ice el inciso ?9 del art. -5?/$ A&o mismo suceder1 cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con !uien se estipula se su eta a una pena para el caso de no cumplir lo prometido.B En este caso, slo el beneficiario puede demandar lo estipulado. El estipulante nada puede demandar, salvo !ue se pacte una pena con la otra parte, en cuyo caso el estipulante puede demandar la pena si la otra parte no cumple su obligacin. Esta norma tiene el mismo problema de ubicacin !ue comentamos en el caso anterior de la promesa del hecho a eno. 4K! De'ecE$s au+%l%a'es de l$s ac'eed$'es! &os derechos au*iliares de los acreedores son el con unto de derechos !ue la ley confiere a los acreedores con el ob eto de mantener la integridad del patrimonio del deudor. Es decir, amparan el derecho de prenda general del acreedor. Estos derechos au*iliares son los siguientes$ a( &as medidas conservativas> b( &a accin oblicua o subrogatoria> c( &a accin pauliana o revocatoria> y d( El beneficio de separacin. A) !as medidas conservativas. &as medidas conservativas tienen por ob eto mantener la integridad del patrimonio del deudor, impidiendo !ue salgan los bienes de ese patrimonio, se deterioren o se destruyan. Do hay una norma general en el Cdigo Civil !ue las regule, sino est1n diseminadas en diversas disposiciones, al igual !ue en el C. de Comercio y en el C.3.C. ;e=alamos a continuacin algunos e emplos$ -. &a guarda y aposicin de sellos al abrirse la sucesin 2art. -666(. 6. #eclaracin de la herencia yacente 2art. -6.0(

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?. El art. -655 !ue da derecho a todo acreedor hereditario a asistir a la confeccin del inventario de los bienes del causante y a reclamar de l. .. El fideicomisario, el asignatario y el acreedor condicional pueden implorar medidas conservativas 2arts. 7/-, -078 y -.@6(. 5. El embargo. /. El derecho legal de retencin !ue compete al poseedor vencido 2art. @-.(, al comprador 2art. -86/(, al arrendatario 2art. -@?7(, al arrendador 2art. -@.6(, al mandatario 2art. 6-/6(. al acreedor prendario 2art. 6.0-(. 7. &as medidas precautorias del art. 6@0 del C.3.C.$ el secuestro de la cosa !ue es ob eto de la demanda, el nombramiento de interventores, la retencin de bienes determinados, la prohibicin de celebrar actos o contratos sobre determinados bienes. 7ambin hay medidas precautorias innominadas. B) !a accin oblicua o subrogatoria. Do hay en Chile una disposicin como en el Cdigo 4rancs !ue la consagre en trminos e*plcitos y generales, sino !ue el legislador la ha establecido para determinados casos particulares. aa6 *oncepto! &a doctrina la entiende como a!uella accin !ue consiste en el e ercicio por los acreedores de acciones y derechos !ue competen al deudor para incorporar al patrimonio de ste bienes en los cuales hacer efectivos sus crditos. En virtud del derecho de prenda general, todo acreedor puede hacer efectivo su crdito en los bienes del deudor, races o muebles, presentes o futuros, salvo los inembargables, !ue lo faculta, concurriendo los re!uisitos legales, a embargar bienes suficientes para pagarse con ello o con el producto del remate, seg"n sea el caso. 3ero puede suceder !ue los bienes embargables !ue integran el patrimonio del deudor no sean suficientes para satisfacer los crditos de sus acreedores en un momento determinado, a pesar de tener acciones y derechos para hacer entrar bienes a su patrimonio, las cuales no desea e ercer, con lo cual, obviamente se afecta el derecho de prenda general de sus acreedores. +!u tiene cabida la accin oblicua o subrogatoria !ue en nuestro Cdigo aparece del art. 6.//. #ice el art. 6.//$ A;obre las especies identificables !ue pertene'can a otras personas por ra'n de dominio, y e*istan en poder del deudor insolvente, conservar1n sus derechos los respectivos due=os, sin per uicio de los derechos reales !ue sobre ellos competan al deudor, como usufructuario o prendario, o del derecho de retencin !ue le concedan las leyes> en todos los cuales podr1n subrogarse los acreedores. 3odr1n asimismo subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o arrendatario, seg"n lo dispuesto en los artculos -@/5 y -@/8. ;in embargo, no ser1 embargable el usufructo del marido sobre los bienes de la mu er, ni el del

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padre o madre de familia sobre los bienes del hi o, ni los derechos reales de uso o de habitacin.B/6 bb6 *asos de accin subrogatoria en el *digo *ivil! #igamos una ve' m1s, !ue la accin subrogatoria u oblicua no est1 consagrada en el Cdigo Civil como una accin de general procedencia, sino !ue ha sido consagrada para a!uellos casos !ue ta*ativamente el legislador ha autori'ado al acreedor para subrogarse en los derechos y acciones del deudor y !ue a continuacin pasamos a estudiar./? #e acuerdo con el art. 6.//, si entre los bienes del deudor hay bienes a enos, tales bienes !uedan fuera del alcance de los acreedores 2"conservarn sus derechos sus respectivos due.os"(, pero sobre estos bienes de terceros el deudor puede tener un derecho real de usufructo, prenda o hipoteca. &os acreedores !uedan entonces en situacin de e ercer esas acciones por el deudor. ;e e*cept"a el usufructo legal 2no es derecho real(, y los derechos reales de uso y habitacin 2son derechos personalsimos e inembargables(. El mismo art. 6.// autori'a a los acreedores para substituirse al deudor %en los derechos de retencin !ue le conceden las leyes%, y tambin faculta a los acreedores para subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o arrendatario, seg"n lo dispuesto en los arts. -@/5 y -@/8. En el caso del usufructo, la accin oblicua significa simplemente !ue el acreedor puede oponerse a cual!uier renuncia o cesin !ue el deudor !uiera hacer del usufructo. Conforme al art. 80?, los acreedores del usufructuario pueden embargar y rematar el derecho de usufructo, o bien pedir !ue se de en arrendamiento o !ue se le entregue a los acreedores en prenda pretoria 2arts. 508 y 507 del C.3.C.(. &a prenda pretoria es la anticresis udicial y, la anticresis es un contrato por el cual se entrega un inmueble a un acreedor para !ue se pague con sus frutos 2art. 6.?5(. &a anticresis udicial puede recaer sobre bienes muebles 2art. 6..5(. En el caso de los derechos del deudor como acreedor hipotecario, prendario o con el derecho legal de retencin, la accin debiera significar !ue el acreedor puede embargar el crdito garanti'ado con estas cauciones y rematarlos, o el mismo acreedor hacer efectivos esos crditos cobr1ndolos por el deudor, con la preferencia !ue le dan esas cauciones. &a doctrina, adem1s de los casos se=alados en el art. 6.// cita los siguientes casos de accin subrogatoria en el Cdigo Civil$ i( El artculo -/77. +un!ue se e*tinga la obligacin por la prdida de la cosa debida, podr1n los acreedores e*igir !ue se les cedan los derechos y acciones !ue el deudor tenga en contra de los terceros por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa.
Do confundir con la accin del art. -/-/ del pago con subrogacin. En Chile, e*iste un consenso casi un1nime respecto de este punto. ;in embargo, Enri!ue +lcalde ,odrgue' sostiene, en un reciente artculo, !ue la accin subrogatoria Atiene cabida en nuestra legislacin positiva con caracteres an1logos o similares a los !ue ella reviste en los ordenamientos urdicos e*tran erosB, es decir, como una accin de car1cter general. 5er, +lcalde ,, Enri!ue. &a accin subrogatoria. ,evista Chilena de #erecho$ 5ol. -. Dos. 6I?, :ayoI#iciembre, -@87.
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ii( El artculo -6?8. &os acreedores del !ue repudia una asignacin, en per uicio de sus derechos , podr1n hacerse autori'ar por el ue' para aceptar por el deudor. El repudio en este caso !ueda sin efecto en favor de los acreedores hasta concurrencia de sus crditos y subsistir1 en el sobrante. ;e trata de sancionar, adem1s, la mala fe. iii( El artculo -?@.. Do dona el !ue repudia una herencia o legado o donacin o de a de cumplir la condicin de !ue depende un derecho eventual. &os acreedores del deudor !ue as procede pueden hacerse sustituir al deudor, con autori'acin udicial, hasta concurrencia de sus crditos. El e*cedente, si hubiere, pertenecer1 a los terceros a !uienes aproveche la repudiacin o el incumplimiento de la condicin. cc6 4equisitos considerados por la doctrina para que proceda esta accin! &a doctrina ha considerado como re!uisitos de procedencia de la accin subrogatoria, los siguientes$ -. El crdito del acreedor debe ser actualmente e*igible. El acreedor a pla'o o condicional no la puede e ercer, salvo !ue el pla'o haya caducado. 6. Es necesario !ue el deudor rehuse o descuide e ercitar la accin o e ercer sus derechos, por!ue si es diligente, el acreedor carecera de inters en ello. ?. 7iene !ue haber un te*to legal !ue los autorice, como en las citadas normas, ya !ue en Chile no hay una norma de car1cter general sobre la accin subrogatoria. .. &os derechos !ue se van a e ercer por el deudor deben ser patrimoniales y embargables. 5. Es necesario !ue la negativa o desidia del deudor per udi!ue a los acreedores. dd6 Efectos de la accin subrogatoria! &os siguientes son los efectos !ue resultan del e ercicio de la accin subrogatoria$ -. &os acreedores no e ercitan una accin propia sino una del deudor, a nombre y en lugar de l. &uego, beneficia no slo al acreedor !ue la intenta, sino a todos los acreedores del deudor. 6. Como el acreedor est1 intentando una accin por el deudor, el demandado va a ser el deudor del deudor y, puede oponer las e*cepciones !ue podra haber opuesto a su acreedor. En Chile, no se hace necesario para entablar la accin oblicua o subrogatoria, ser autori'ado previamente por la usticia, salvo en los casos de e*cepcin ya vistos> luego, si el deudor demandado considera improcedente la accin debe discutirlo en el mismo uicio. Es discutible !ue la sentencia recada en el uicio produ'ca cosa u'gada respecto del deudor por !uien se demand por!ue no hay representacin. 3or eso es corriente !ue en el uicio se le cite para !ue le afecte la sentencia de conformidad con el art. 6- del C.3.C.. C) !a accin pauliana o revocatoria.

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aa6 *oncepto! &a accin pauliana o revocatoria es la !ue tienen los acreedores para !ue se revo!uen o se de en sin efecto los actos del deudor reali'ados en per uicio de ellos y siempre !ue e*ista mala fe de parte del deudor. bb6 4equisitos para el ejercicio de la accin pauliana! Gemos de distinguir$ i( En relacin con el acto> ii( En relacin con el deudor> iii( En relacin con el ad!uirente y> iv( En relacin con el acreedor. %) Re5u%s%t$s en 'elac%0n c$n el act$! El acto !ue se pretende revocar mediante el e ercicio de la accin pauliana debe causar per uicio a los acreedores, es decir, debe producir la insolvencia del deudor o agravar el estado de insolvencia en la !ue ya se encuentra. %%) Re5u%s%t$s en 'elac%0n c$n el deud$'! #ebe ser un deudor fraudulento, esto es, debe estar de mala fe. 3ara estos efectos, para !ue el deudor se encuentre de mala fe debe incurrir en el fraude pauliano, el cual consiste en tener conocimiento del mal estado de sus negocios. #e esta manera, el deudor no puede ignorar !ue el acto !ue e ecuta produce su insolvencia o al menos la agrava 2art. 6./8 D9 -(. El fraude pauliano debe ser probado por !uien lo alega. ;in embargo, en la ley de !uiebras se presume el fraude pauliano desde die' das antes a la fecha de la cesacin de pagos./. %%%) Re5u%s%t$s en 'elac%0n c$n el ad5u%'ente (a 5u%en el deud$' ena#ena sus (%enes)6 3ara ver !ue re!uisitos se re!uieren respecto del ad!uirente, hemos de distinguir seg"n la naturale'a del acto$ iii.-( ;i la ena enacin es a ttulo gratuito, no interesa la buena o mala fe del ad!uirente. 3rocede siempre la accin pauliana 2art. 6./8 D9 6(. iii.6( ;i la ena enacin es a ttulo oneroso, se re!uiere !ue el ad!uirente tambin incurra en el fraude pauliano, es decir, debe haber conocido el mal estado de los negocios del deudor 2art. 6./8 D9 -(.
&a accin pauliana no es procedente respecto de los actos o contratos e ecutados o celebrados una ve' declarada la !uiebra o una ve' !ue el deudor ha hecho cesin de bienes, ya !ue desde ese momento los actos e ecutados por el deudor respecto de los bienes afectos a la !uiebra o la cesin de bienes son nulos, conforme lo dispone el art. 6./7. &a accin pauliana procede respecto de actos celebrados con anterioridad a la !uiebra.
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7ambin se re!uiere la mala fe en la constitucin de una hipoteca, prenda o anticresis, aun!ue son actos gratuitos. 2+rt. 6./8 D9 -(. "ituacin de los terceros subadquirentes 9aquellos a quien el adquirente enajen los bienes que adquiri del deudor6## -. ;i la accin no procede contra el ad!uirente, tampoco procede contra el subad!uirente. 6. ;i la accin procede contra el ad!uirente, hay !ue distinguir$ 6.- ;i ad!uiri a ttulo gratuito procede siempre> 6.6 ;i ad!uiri a ttulo oneroso o se trata de una hipoteca, prenda o anticresis, procede siempre !ue el subad!uirente est de mala fe. %&) Re5u%s%t$s en 'elac%0n c$n l$s ac'eed$'es6 3ara !ue el acreedor sea titular de la accin pauliana es necesario !ue concurran los siguientes re!uisitos$ -. #ebe ser acreedor desde antes del acto de ena enacin, por!ue as tendr1 derecho de prenda general sobre los bienes presentes y futuros del deudor> 6. #ebe ser un acreedor puro y simple o sea debe tener inters en ellos y si es acreedor a pla'o el deudor debe estar en notoria insolvencia, en cuyo caso, se produce la caducidad legal del pla'o 2art. -.@/(. cc6 Arescripcin de la accin pauliana! &a accin pauliana prescribe en - a=o contado desde la fecha del acto !ue se pretende revocar 2art. 6./8 D9 ?(. dd6 Efectos de la accin pauliana! :ediante el e ercicio de la accin pauliana, a diferencia de lo !ue ocurre con la accin subrogatoria u oblicua, los acreedores act"an a nombre propio, luego, la accin pauliana aprovecha a los acreedores !ue la han intentado y el acto se revoca slo hasta concurrencia de su crdito. ee6 /aturale0a jurdica de la accin pauliana! :ucho se ha discutido acerca de la naturale'a de la accin pauliana. + continuacin pasamos a revisar brevemente las principales doctrinas$ %) Acc%0n de nul%dad! +lgunos creen !ue es una accin de nulidad y se basan en la redaccin del art. 6./8, !ue dice$ "tendrn derecho para que se rescindan!!! ", pero en realidad no hay vicio de nulidad alguno. &a revocacin tampoco produce efecto retroactivo, y, por lo dem1s, las causales de nulidad est1n ta*ativamente se=aladas en el art. -/86 y entre ellas no est1 considerado el per uicio de los acreedores. %%) Del%t$ c%&%l! <tros estiman !ue se trata de un delito civil !ue estara sancionado, no con la indemni'acin de per uicios, sino con una sancin especial !ue sera la revocacin del acto. 3ero bien sabemos !ue los delitos y cuasidelitos son fuente de las obligaciones a enas al contrato y

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tienen otros re!uisitos. %%%) Acc%0n de %n$p$n%(%l%dad! <tros, como 4ernando ,o'as, estiman !ue es una accin de inoponibilidad !ue aprovecha a los acreedores !ue han intentado la accin cuando concurren los re!uisitos legales. %&) Dosotros creemos !ue es un caso de rescisin, es decir, en !ue las cosas vuelven al estado anterior a la celebracin del contrato, pero en !ue se aplican las reglas especiales del fraude pauliano. #) &l beneficio de separacin. aa( *oncepto! El beneficio de separacin es a!uel !ue tienen los acreedores hereditarios y testamentarios para pedir !ue los bienes del difunto no se confundan con los bienes del heredero y para !ue con los bienes del difunto se les paguen las obligaciones hereditarias y testamentarias con preferencia a las deudas propios del heredero 2art. -?78(. &os acreedores hereditarios son los !ue el causante tena en vida. &os acreedores testamentarios son los !ue crea el causante por su testamento 2son los legatarios y los acreedores del modo(. El fundamento del beneficio de separacin se encuentra en el hecho !ue puede ocurrir !ue el patrimonio del causante no est mayormente gravado, pero !ue el heredero tenga numerosas deudas, entonces al confundirse el patrimonio del causante con el del heredero, los acreedores del causante saldran per udicados. bb6 3ui,n puede pedir el beneficio de separacin! Conforme al art. -?78, pueden pedir el beneficio de separacin los acreedores hereditarios y testamentarios, y aun a!uellos cuyos crditos no fueren actualmente e*igibles por estos su etos a condicin o pla'o 2art. -?7@(. &os acreedores del heredero no tienen derecho a pedir el beneficio de separacin 2art. -?8-(. ;i el caso es inverso y, es el patrimonio del causante el !ue est1 muy gravado, lo normal es !ue los herederos del causante hayan aceptado la herencia con beneficio de inventario. cc6 *aso en que los acreedores hereditarios y testamentarios no pueden solicitar el beneficio de separacin 9art! :JIK6! Do podr1n pedir este beneficio en los siguientes casos$ -. Cuando sus crditos hayan prescrito. 6. Cuando hayan renunciado al beneficio. &a renuncia puede ser e)presa o tcita. 6.- 4enuncia e)presa$ es la hecha en trminos e*plcitos. 6.6 4enuncia tcita# ocurre cuando el acreedor ha reconocido al heredero como deudor, aceptando un pagar, prenda, hipoteca o fian'a de dicho heredero, o un pago parcial de la deuda 2art. -?80 D9 -(.

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?. Cuando los bienes de las sucesin ya han salido de manos del heredero 2ya perdi su ob eto(. .. Cuando los bienes de la sucesin se han confundido con los del heredero, de manera !ue no sea posible reconocerlos. Lasta que uno de los acreedores hereditarios o testamentarios obtenga el beneficio, para que aproveche a los dems, siempre que sus cr,ditos no hayan prescrito o no hayan renunciado a ,l 9art! :JI$6! dd6 *ontra qui,n se pide el beneficio de separacin! &a ley no lo dice, pero obviamente, se pide contra los acreedores personales del heredero 2contra todos o algunos(. &a solicitud del beneficio se tramita en uicio sumario, de acuerdo al +rt. /80 del C.3.C., aun!ue la ley no lo diga, por cuanto es una accin !ue por su naturale'a re!uiere de una tramitacin r1pida para !ue sea efica', de otro, modo, se corre grave riesgo !ue los bienes de la sucesin se confundan con los bienes del o los herederos. ee6 Efectos del beneficio de separacin! &os siguientes son los efectos !ue produce el beneficio de separacin$ -. El beneficio produce sus efectos desde la fecha de la resolucin udicial !ue lo concede, si se trata de bienes muebles. ;i se trata de inmuebles de la sucesin, el beneficio produce sus efectos desde !ue se inscribe la resolucin !ue lo concede en el ,egistro de Enterdicciones y 3rohibiciones del Conservador en !ue se encuentran ubicados los inmuebles 2art. -?85(. 6. El efecto principal del beneficio es separar los patrimonios. /5 En virtud de l, los bienes hereditarios slo pueden ser embargados y sacados a remate por los acreedores hereditarios y testamentarios y no por los acreedores personales del heredero. ?. Efectos del beneficio de separacin entre los acreedores de la sucesin 2hereditarios y testamentarios( y los acreedores personales del heredero 2arts. -?86 y -?8?($ ?.- &os acreedores de la sucesin se pagan sobre los bienes de ella con preferencia a los acreedores personales del heredero 2art. -?86 inc. 69(. ?.6 +gotados los bienes de la sucesin, recin los acreedores de ella pueden perseguir sus crditos en los bienes del heredero 2art. -?8?(. ?.?. En tal caso 2agotados los bienes de la sucesin(, los acreedores personales del heredero pueden oponerse a la accin de los acreedores de la sucesin, hasta !ue se les satisfaga en el total de sus crditos 2art. -?8? segunda parte(. .. Efectos del beneficio de separacin respecto del heredero o herederos 2art. -?8.(.

El beneficio de separacin viene a constituirse en fundamento para sostener con toda propiedad, !ue en las sucesiones en !ue slo hay un heredero, el derecho real de herencia no se confunde con el derecho real de dominio como algunos creen, por!ue de ser as, los acreedores hereditarios y testamentarios no podran solicitar el beneficio de separacin concedido por la ley sin e*cepciones.
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..- &os acreedores hereditarios o testamentarios pueden pedir !ue se rescindan las ena enaciones de bienes de la sucesin !ue haya hecho el heredero, en el pla'o de / meses contado desde la apertura de la sucesin. 5ale decir, la facultad de ena enar del heredero respecto de los bienes comprendidos en la sucesin se limita por / meses. Este es otro de los muchos casos en !ue el Cdigo habla de rescisin, en el sentido de de ar sin efecto un acto. En todos los casos, en nuestra opinin, en !ue el Cdigo habla de rescisin se trata de !ue los actos e ecutados !uedan sin efecto, volviendo las partes al estado anterior a su celebracin. 7al vuelta atr1s se lleva a cabo seg"n las reglas de la nulidad, salvo !ue e*ista regla especial, como en el beneficio de separacin, fraude pauliano, rescisin de la venta por lesin enorme, etc.//

C ARTA PARTE TRANSMISIBILIDAD DE LAS OBLIGACIONES

&a transmisibilidad de las obligaciones puede producirse por acto entre vivos o por causa de muerte. ;i es por acto entre vivos hablamos de transferencia. ;i es por causa de muerte hablamos de transmisin. &a transmisibilidad es un concepto genrico. A) 4ransmisibilidad de los cr9ditos. &os derechos o crditos pueden transmitirse y transferirse, salvo los personalsimos como el uso y la habitacin. El usufructo puede transferirse, pero no transmitirse por causa de muerte. B) 4ransmisibilidad de las obligaciones por causa de muerte. #e conformidad con el art. @5-, inc. 69, la sucesin es Aa ttulo universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisiblesB, y en concordancia, el art. -0@7 en su inciso -9 establece !ue Alos asignatarios a ttulo universal, con cuales!uiera palabras !ue se les llame, y aun!ue en el testamento se les califi!ue de legatarios, son herederos$ representan a la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.B &a regla general, conforme se desprende de las normas citadas, es la transmisibilidad de las obligaciones por causa de muerte, salvo a!uellas !ue por su naturale'a o por disposicin de la ley sean intransmisibles. +s por e emplo, son obligaciones intransmisibles por causa de muerte las siguientes$ -. &as !ue suponen una aptitud o talento del deudor. 6. &as !ue proceden de contratos intuito personae. ?. &as contradas por los miembros de una corporacin, salvo !ue se e*prese.
En este sentido, :os!uera ,o as, &oreto, La 4escisin en el *digo *ivil chileno, 7esis para optar al grado de &icenciado en #erecho de la 3ontificia )niversidad Catlica de Chile, ;antiago, octubre, -@@8.
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C) 4ransmisibilidad de las obligaciones por acto entre vivos. + diferencia de lo !ue ocurre en los actos por causa de muerte, las obligaciones no son transmisibles por acto entre vivos, aun!ue hay figuras parecidas como la novacin por cambio de deudor. ;in embargo, por el contrato de novacin se e*tingue la obligacin del primitivo deudor, y nace una nueva obligacin para el nuevo deudor. ;in embargo, al tratar de la novacin, nos referiremos a la llamada asuncin de deudas, !ue consiste en la sustitucin de un nuevo deudor al antiguo, !ue !ueda libre, pero sin !ue se e*tinga la obligacin. 3arte de la doctrina ha estimado !ue esta institucin tendra aplicacin en nuestro derecho. Dosotros estimamos lo contrario. 3odemos se=alar como e*cepcin al principio de !ue las obligaciones no son transmisibles por acto entre vivos, el caso de la cesin del derecho real de herencia, toda ve' !ue dentro de l van comprendidas todos los derechos y obligaciones transmisibles del causante. ;in embargo, lo !ue directamente se cede, no son las obligaciones transmisibles del deudor por un acto entre vivos, sino !ue es la calidad de heredero !ue lleva consigo una universalidad urdica, !ue como ya di imos, comprende tanto activos 2bienes y derechos( como pasivos 2obligaciones(. <tro caso, caso de e*cepcin, sera el de la fusin de sociedades annimas, por el cual la nueva sociedad !ue absorbe a la fusionada o se crea como consecuencia de la fusin, sucede a stas, por acto entre vivos, en todos sus derechos y obligaciones. 2art. @@ &ey -8.0./ sobre sociedades annimas(.

; INTA PARTE

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MODOS DE E:TING IRSE LAS OBLIGACIONES

C$ncept$ 7oda obligacin nace para ser cumplida 2otra cosa es !ue por su cumplimiento se e*tinga(. El deudor de ar1 de ser tal, slo en la medida !ue opere un medio idneo, tutelado por el ordenamiento urdico, capa' de producir el trmino de la relacin urdica denominada obligacin. Este medio idneo es el modo de e*tinguir la obligacin. &os modos de e*tinguir las obligaciones son hechos o actos urdicos suficientes para liberar al deudor de la obligacin y !ue e*tinguen consecuencialmente el derecho del acreedor a e*igir la prestacin debida, incluso contra la voluntad del acreedor. Decesariamente estos hechos o actos urdicos deben tener un fundamento urdico !ue les recono'ca la aptitud para producir el efecto e*tintivo. En consecuencia, los modos de e*tinguir se rigen por normas de orden p"blico. El artculo -5/7 del Cdigo Civil contempla los siguientes$ -.I resciliacin o mutuo disenso 6.I solucin o pago efectivo ?.I novacin ..I transaccin 5.I remisin /.I compensacin 7.I confusin 8.I prdida de la cosa !ue se debe @.I declaracin de nulidad o rescisin -0.I evento de la condicin resolutoria --.I prescripcin e*tintiva + stos se pueden agregar el pla'o e*tintivo 2artculo -@50, D9 6 en el arrendamiento(> la muerte del acreedor o del deudor 2contratos intuito personae(> la revocacin 2artculo 6-/?, D9? en el mandato(> o la imposibilidad absoluta en el cumplimiento de una obligacin de hacer por caso fortuito, como ya estudiamos. &os modos de e*tinguir las obligaciones pueden clasificarse seg"n si satisfacen o no la prestacin y el derecho del acreedor, lo !ue tiene importancia, seg"n ya estudiamos, para la subrogacin en las obligaciones solidarias 2el pago y los modos e!uivalentes al pago, permiten la subrogacin(.

I!" LA RESCILIACI8N O M T O DISENSO A) Gene'al%dades

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&a resciliacin es consecuencia de un principio general de derecho !ue, al reconocer a la voluntad como urdicamente relevante para hacer nacer una obligacin, le reconoce eficacia a su ve' para e*tinguirlas. &a resciliacin es una convencin, un acto urdico bilateral !ue e*tingue obligaciones. Este modo de e*tinguir opera en las obligaciones de naturale'a contractual. En los dem1s se tratara de una renuncia. +lgunos autores creen !ue tambin las obligaciones provenientes de cuasicontratos, delitos y cuasidelitos podran resciliarse por!ue el artculo -5/7 inc. -9 dice$ Atoda obligacinB, sin embargo, las obligaciones de naturale'a e*tracontractual no se rescilian por!ue no han nacido del consentimiento mutuo 2habra una renuncia o una transaccin(. B) Resc%l%ac%0n 7 1$luntad n%late'al6 Cuando en el contrato se permite el trmino por voluntad unilateral se habla de revocacin o de desahucio, pero esto es e*cepcional ya !ue si las obligaciones nacen del concurso real de las voluntades de dos o m1s personas 2art. -.?7(, este mismo concurso real de voluntades es el !ue debe terminar con ellas. ;i las obligaciones pudieran e*tinguirse por voluntad unilateral, no habra voluntad de obligarse. C) C$ncept$ El Cdigo Civil se refiere a la resciliacin o mutuo disenso, especficamente en dos normas$ #ispone el artculo -5/7, inc. -9$ A7oda obligacin puede e*tinguirse por una convencin en !ue las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nulaB. 3or su parte, el artculo -5.5 e*presa$ A7odo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legalesB. &a e*presin Aconsienten en darla por nulaB no significa !ue la obligacin sea nula, sino !ue la ley autori'a a las partes a !ue consientan en darla por nula y con ello !uiere decir !ue las partes pueden aprovecharse de los efectos de la nulidad por mutuo consentimiento y en modo alguno !ue la obligacin sea en s misma nula. Es una concesin !ue efect"a la ley a las partes para !ue supongan nula la obligacin y se apli!uen en consecuencia las normas de los artculos -/87 y siguientes para restituirse como si nunca hubieran contratado. D) Resc%l%ac%0n de c$nt'at$s cu,pl%d$s ;e ha sostenido !ue no es posible resciliar un contrato cumplido, debido a !ue las obligaciones del mismo, al cumplirse, se habran e*tinguido por el pago, y si las obligaciones se encuentran e*tinguidas, no es posible !ue opere un segundo modo de e*tinguir. #e esta manera, para AresciliarB un contrato cumplido habra !ue celebrar un nuevo contrato en sentido inverso. 3or e emplo, si en una compraventa el comprador A+B ya haba pagado el precio y el vendedor AFB ya haba dado la cosa, ambos ya cumplieron sus obligaciones, e*tinguindose ambas por el pago, por lo !ue, para de arlo sin efecto, deberan celebrar un nuevo contrato de compraventa en !ue A+B se obligara a dar la cosa !ue haba recibido y AFB a pagar el precio !ue haba recibido a

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su ve'. ;in embargo, el art. -5/7 permite a las partes beneficiarse de los efectos de la nulidad y como sta es una ficcin 2supone !ue el contrato nunca ha e*istido(, resulta lcito resciliar un contrato cuyas obligaciones ya fueron cumplidas. #e esta manera, las partes tienen derecho a ser restituidas al estado en !ue se hallaran como si nunca hubiesen contratado, !uedando, en el e emplo, A+B obligado a restituir la cosa y AFB a restituir el precio.

II!" EL PAGO A) C$ncept$ El artculo -5/8 dispone$ AEl pago efectivo es la prestacin de lo !ue se debeB. El pago es el modo natural de e*tinguir las obligaciones y consiste en la cabal y e*acta e ecucin por el deudor del contenido de la obligacin, esto es, dar, hacer, o no hacer alguna cosa, y !ue satisface el inters del acreedor de beneficiarse con la prestacin. ,eali'a el inters del acreedor y produce la liberacin del deudor respecto de ste. B) Natu'aleDa #u'*d%ca El pago consiste en la prestacin de lo !ue se debe, o sea, se vincula directamente con el contenido de la obligacin, esto es, el ob eto debido. #e esta forma, el pago se determina por la naturale'a o especie de la obligacin$ -.I obligacin de dar$ la prestacin ser1 la tradicin del derecho real, por lo !ue tiene naturale'a convencional, re!uiere de la voluntad del deudor y tambin del acreedor. 6.I obligacin de hacer$ la prestacin es un hecho, en consecuencia, el pago !ue efect"a el deudor no re!uiere propiamente de la aceptacin del acreedor. ?.I obligacin de no hacer$ la prestacin se cumple o se paga inclusive sin ninguna voluntariedad del deudor ni del acreedor y basta el hecho de la contravencin para !ue se deban los per uicios. C) Ca'acte'*st%cas6 -.I El pago es e*actamente lo debido$ El art. -5/@ en su inciso -C dispone !ue AEl pago se har1 ba o todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin> sin per uicio de lo !ue en casos especiales dispongan las leyesB y agrega en el inciso 6C AEl acreedor no podr1 ser obligado a recibir otra cosa !ue lo !ue se le deba ni aun a prete*to de ser de igual o mayor valor la ofrecidaB. 6.I El pago es indivisible$ En virtud del art. -5@- el acreedor no est1 obligado a recibir pagos parciales aun!ue la naturale'a de lo debido admita divisibilidad, salvo convencin contraria o !ue la ley disponga otra cosa.

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+grega el mismo artculo !ue el pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemni'aciones !ue se deban. El art. -5@6 permite la divisin del pago al disponer !ue el ue', cuando hay controversia sobre la cantidad debida o cosas accesorias, puede ordenar el pago de lo no disputado mientras se discute. <tra e*cepcin a la indivisibilidad la constituye el pago con beneficio de competencia, !ue se estudiar1 m1s adelante. ;in embargo, el art. -5@? establece una presuncin de divisibilidad, !ue consiste en !ue si la obligacin es de pagar a pla'os, se entender1 dividido el pago en partes iguales a menos !ue en el contrato se haya determinado la parte o cuota !ue haya de pagarse a cada pla'o. ?.I El pago es dependiente$ Decesita de una obligacin a !ue acceda, e*tinguindola. En caso contrario el pago carece de causa y se regula por las normas del cuasicontrato del pago de lo no debido. D) ;u%In puede Eace' el pa/$ El inters del acreedor consiste en recibir el pago, por lo !ue generalmente le resultar1 indiferente !uien lo verifi!ue, en la medida !ue el !ue pague no pueda invocar en su favor el pago de lo no debido y, en consecuencia, pueda repetir lo pagado. El art. -576 se=ala !ue puede pagar cual!uier persona a nombre del deudor, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor. El acreedor no puede rehusar el pago !ue se le ofrece por un tercero, a no ser !ue se trate de una obligacin de hacer en !ue se haya tomado en consideracin la especial aptitud del deudor 2art. -576 inc. 69( #el artculo recin referido se desprende !ue pueden pagar$ -.I El deudor$ Es el naturalmente llamado a la prestacin de lo debido. &a e*presin deudor comprende adem1s a su representante legal, a su mandatario 2diputado para el pago(, a los herederos y a los legatarios de deuda. 6.I )n tercero interesado$ 2supone la e*istencia de un personalmente obligado y de otros obligados al pago en virtud de una caucin o garanta(. El pago verificado por estos terceros e*tingue el crdito del acreedor, pero subsiste a la obligacin para el principalmente obligado, sea en virtud de la subrogacin legal o de la accin de reembolso 2es el caso del fiador, del codeudor solidario !ue no tiene inters directo en la deuda o del tercer poseedor de la finca hipotecada( ?.I )n tercero e*tra=o a la obligacin$ a( Con el consentimiento del deudor 2art. -576($ es un mandatario o diputado para el pago !ue se subroga 2art. -/-0, D95( legalmente en contra del deudor cuando ste no le hubiera provisto

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de fondos y adem1s tiene la accin de reembolso !ue emana del mandato. b( ;in conocimiento del deudor 2art. -57?($ es un agente oficioso y no opera la subrogacin legal, como tampoco puede e*igir la subrogacin convencional por parte del acreedor. ;lo tiene derecho a reembolso por parte del deudor. c( Contra la voluntad del deudor 2art. -57.($ Do opera la subrogacin legal y no tiene derecho a reembolso, a no ser !ue el acreedor le ceda voluntariamente su accin. Esta norma, se ha sostenido, sera contradictoria con la del artculo 66@- relativa a la agencia oficiosa, seg"n la cual el !ue administra un negocio a eno contra e*presa prohibicin del interesado no tiene demanda contra l sino en cuanto la gestin le hubiera sido efectivamente "til y la utilidad e*istiera al tiempo de la demanda, y pone como e emplo precisamente el caso de la e*tincin de una deuda !ue, de no pagarse por el agente oficioso, deba pagar el interesado. Es decir, en este caso, !uien pag tendra accin contra el deudor si el pago fue "til. 3ara solucionar la contradiccin, se ha dicho !ue, en este segundo caso, debe tratarse de la administracin de un negocio y, en el primero, de un pago aislado. E) Re5u%s%t$s pa'a la e2%cac%a del pa/$ de una $(l%/ac%0n de da' #ispone el art. -575$ AEl pago en !ue se debe transferir la propiedad no es v1lido, sino en cuanto el !ue paga es due=o de la cosa pagada, o la paga con el consentimiento del due=o. 7ampoco es v1lido el pago en !ue se debe transferir la propiedad, sino en cuanto el !ue paga tiene facultad de ena enar. ;in embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe, se valida el pago, aun!ue haya sido hecho por el !ue no era due=o, o no tuvo facultad de ena enarB. #e este artculo se desprenden los siguientes re!uisitos$ -.I Pue el deud$' sea dueN$ de la cosa pagada o !ue el pago se e2ect3e c$n el c$nsent%,%ent$ del dueN$. ;i el deudor no es due=o de la cosa con !ue paga, el pago no es nulo sino !ue no e*tingue la obligacin y el acreedor slo se hace poseedor de la cosa pagada. ;in embargo, aun si el deudor no es due=o, el pago es plenamente efica' si$ a( el due=o ratifica el pago 2art. /76, -8-8( b( el deudor ad!uiere el dominio de la cosa por cual!uier ttulo 2arts. /86, inc.6 y -?-5( c( si la cosa es fungible y consumible y el acreedor la ha consumido de buena fe 2la buena fe consiste en haber consumido la cosa en la creencia de !ue el deudor era su due=o o !ue, no siendo due=o, tena la facultad de ena enarla( 6.I Pue el deudor tenga capac%dad de d%sp$ne' 2el pago en las obligaciones de dar importa hacer la tradicin del derecho real y el deudor debe tener capacidad de ena enar(. ;in embargo, el pago verificado por un incapa' puede ser efica'$

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a( cuando se valida por la ratificacin o por el lapso de . a=os desde !ue cesa la incapacidad relativa. b( cuando se valida por el lapso de -0 a=os desde !ue cesa la incapacidad absoluta. c( si la cosa es fungible y consumible y el acreedor la ha consumido de buena fe 2la buena fe consiste en haber consumido la cosa en la creencia !ue el deudor era su due=o o !ue, no siendo due=o, tena la facultad de ena enarla(. ?.I !ue el pago se verifi!ue con las s$le,n%dades le/ales 2son la solemnidades !ue re!uiera la tradicin seg"n la naturale'a del derecho real !ue se transfiere y del bien sobre el !ue recaiga(. F) A 5u%In de(e pa/a'se En virtud de lo dispuesto en el artculo -57/, el pago puede hacerse$ -.I +l acreedor$ Es la forma natural de verificar el pago. Comprende a !uienes le sucedan en el crdito, esto es, herederos, legatarios o cesionarios. E*cepcionalmente, el pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes 2art.-578($ a( si el acreedor no tiene la libre administracin de sus bienes, salvo si el pago ha hecho m1s rico al acreedor, seg"n las reglas de la nulidad contenidas en el artculo -/88. b( si por el ue' se ha embargado la deuda 2crdito( o mandado a retener su pago. c( si se paga al fallido en fraude a sus acreedores 2declarada la !uiebra, el fallido no puede recibir el pago de sus crditos, los !ue deben verificarse a travs de su representante legal !ue es el sndico( 6.I +l representante del acreedor 2art. -57@( a( ,epresentante legal$ padre o madre, tutor o curador, adoptante. b( ,epresentante udicial$ depositarios, administradores o interventores. c( ,epresentante convencional$ diputado para el cobro 2la diputacin termina por las mismas causas !ue el mandato, art. -58/(. El mandato udicial no habilita al mandatario para percibir a menos !ue se le confiera e*presamente esta facultad, art. 7 inc. 69 del Cdigo de 3rocedimiento Civil. El poder para recibir el pago puede figurar en un mandato general de administracin o en uno especfico. El diputado puede ser relativamente incapa' y su poder es intransmisible e indelegable 2a menos !ue lo haya e*presado as el acreedor(. 3or otra parte, si el poder para percibir emana de ambos contratantes 2arts. -58. y -585($ i.I la persona designada no pierde su facultad por la sola voluntad del acreedor, sin embargo, ste puede ser autori'ado por el ue' para revocar el encargo en todos los casos en !ue el deudor no tenga inters en oponerse a ello.

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ii.I si se estipul !ue puede pagarse a un tercero o al acreedor mismo, ste no puede prohibir !ue el pago se haga al tercero, a menos !ue antes de la prohibicin haya demandado en uicio al deudor o !ue pruebe usto motivo para ello. ?.I +l poseedor del crdito 2art. -57/($ el pago hecho de buena fe a la persona !ue estaba entonces en posesin del crdito, es v1lido aun!ue apare'ca despus !ue el crdito no le perteneca. Este caso, se refiere al acreedor aparente o putativo, el !ue puede estar de buena o mala fe, es decir, creer o no !ue es titular del crdito. 3ero lo !ue importa para !ue el pago e*tinga la obligacin es !ue el deudor est de buena fe, o sea, creyendo !ue paga al acreedor. ..I + un tercero$ es inefica' en un principio, a no ser !ue el acreedor lo ratifi!ue e*presa o t1citamente, o !ue el !ue recibi el pago ad!uiera el crdito por cual!uier causa 2art. -577, opera con efecto retroactivo, inc.6C(. G) Hp$ca del Pa/$ #ebe relacionarse con el art. -55- !ue regula la mora. El pago debe verificarse cuando la obligacin es e*igible$ -.I si la obligacin es pura y simple, inmediatamente despus de contrada. 6.I si la obligacin est1 su eta a modalidad, vencido el pla'o o cumplida la condicin. G) Lu/a' del Pa/$ El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin 2art. -587(. &a designacin puede emanar de la voluntad de los contratantes y a falta de estipulacin se aplica el art. -588$ -.I ;i la obligacin es de especie o cuerpo cierto se paga en el lugar en !ue ste se encontraba al contraerse la obligacin. 6.I ;i la obligacin es de gnero se paga en el domicilio del deudor 2art. -58@(. ;i hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebracin del contrato y el pago, se har1 siempre ste en el lugar en !ue sin esa mudan'a correspondera, salvo !ue las partes dispongan de com"n acuerdo otra cosa. I) Gast$s del pa/$ &as partes pueden determinar a !uin corresponder1n estos gastos y a falta de estipulacin los gastos del pago son de cuenta del deudor> sin per uicio de lo !ue ordenare el ue' acerca de las costas udiciales 2art. -57-( 2E*cepcin$ los gastos de toda oferta y consignacin v1lidas ser1n de cargo del acreedor, art. -/0.( F) F$',a en 5ue de(e Eace'se el pa/$ Gay !ue distinguir$ -.I <bligacin de especie o cuerpo cierto 2art. -5@0($

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a( ;e debe pagar con la cosa en el estado en !ue se encuentre, con sus aumentos y deterioros !ue no sean imputables al hecho, dolo o culpa del deudor. b( ;i la cosa se ha deteriorado por hecho, culpa o dolo del deudor o de !uienes ste es responsable, o si los deterioros han sobrevenido por caso fortuito durante la mora del deudor 2siendo el caso fortuito de a!uellos a !ue la cosa no hubiera estado e*puesta en poder del acreedor(, el acreedor podr1 pedir la rescisin del contrato con indemni'acin de per uicios. c( ;in embargo, si los deterioros parecieran de poca importancia o si el acreedor prefiere llevarse la especie, se conceder1 solamente la indemni'acin de per uicios. d( ;i la cosa se ha deteriorado antes de !ue el deudor se constituya en mora o por el hecho o culpa de !uien no es responsable, es v1lido el pago de la cosa en el estado en !ue se encuentre, pero el acreedor tiene derecho a !ue se le ceda la accin !ue tenga su deudor contra el tercer autor del da=o. 6.I <bligaciones de gnero$ El acreedor no puede e*igir !ue se le entregue un individuo determinado del gnero y el deudor !ueda libre entregando cual!uier individuo del gnero de una calidad a lo menos mediana. O) P'ue(a del Pa/$6 Encumbe al deudor acreditar el pago de acuerdo a los medios generales de prueba 2art -/@8, inc -9( ;in per uicio de lo anterior, la ley establece ciertas presunciones de pago$ -.I +rt -570$ &a carta de pago 2recibo( de ? perodos determinados y consecutivos har1 presumir el pago de los anteriores perodos 2se aplica siempre !ue haya debido efectuarse entre el mismo acreedor y deudor(. 6.I +rt -5@5, Enc. 6C$ ;i el deudor otorga carta de pago del capital, sin mencionar los intereses, se presumen stos pagados 2consecuencia de la accesoriedad de los intereses respecto del capital( L) I,putac%0n del Pa/$6 3ara !ue se produ'ca el problema de la imputacin es necesario$ -.I Pue e*istan varias obligaciones del mismo gnero entre el deudor y el acreedor, o una sola obligacin pero productiva de intereses> y 6.I Pue el pago no sea suficiente para e*tinguir todas las obligaciones o los intereses y el capital. ;i las partes no han pactado !u obligaciones deben entenderse e*tinguidas por un pago !ue no alcance a cubrirlas todas, o bien, si debe entenderse pagado el capital o los intereses, la ley

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se=ala las siguientes reglas en los artculos -5@5 a -5@7$ &a imputacin corresponde$ a( primeramente al deudor$ i.I debe imputar preferentemente a las deudas devengadas, salvo !ue el acreedor consienta en lo contrario. ii.I debe imputar a los intereses y luego al capital, salvo !ue el acreedor consienta en lo contrario. b( en subsidio del deudor, imputa el acreedor sin limitaciones en la carta de pago o recibo. c( a falta de imputacin por el acreedor, imputa la ley 2se prefiere la deuda devengada al tiempo del pago a la !ue no lo estaba y no habiendo diferencia ba o este respecto, la deuda !ue el deudor eligiere(. 2+rt. -5@7( M) Pa/$ p$' c$ns%/nac%0n ;eg"n el art. -5@@, es la prestacin de lo !ue se debe mediante el depsito de la cosa debida en manos de un tercero cuando el acreedor se niega a recibirla o no comparece a ello o bien cuando e*iste incertidumbre acerca de la persona del acreedor, dando un cumplimiento a los re!uisitos legales !ue autori'an para proceder a la consignacin. &a mora del acreedor en recibir no opera como un modo de e*tinguir obligaciones, el deudor igual debe cumplir su obligacin. El pago por consignacin re!uiere de dos etapas$ la oferta y la consignacin. Do se admite gestin ni recurso alguno del acreedor !ue impida la oferta y la consignacin. -.I <ferta$ acto por el cual el deudor manifiesta al acreedor su intencin de verificar el pago en la forma debida 2permite establecer la mora del acreedor(. 3ara !ue sea v1lida debe reunir ciertos re!uisitos 2art. -/00( a( #e forma$ i.I debe hacerse por un funcionario p"blico 2Dotario, ,eceptor udicial u <ficial del ,egistro Civil donde no hubiere notario( ii.I el funcionario debe levantar un acta de la oferta, copiando la minuta !ue le proporcione el deudor 2sta contendr1 lo !ue el deudor debe, los intereses vencidos y los dem1s cargos l!uidos, comprendiendo una descripcin individual de la cosa ofrecida(. iii.I el acta debe contener la respuesta del acreedor y si firma, reh"sa firmar o declara no saber o poder firmar. b( #e fondo$

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i.I debe efectuarse por persona capa' de pagar ii.I debe dirigirse al acreedor capa' de recibir o a su representante 2si el acreedor o su representante no tienen domicilio en el lugar donde debe efectuarse el pago o no es habido o hay incertidumbre acerca de su persona, la oferta se dirige al tesorero comunal respectivo, !uien se limita a tomar conocimiento de ella y el deudor proceder1 a la consignacin(. iii.I la obligacin debe ser actualmente e*igible, aun!ue si es a pla'o puede hacerse la oferta en los dos "ltimos das h1biles del pla'o. iv.I debe ofrecerse la e ecucin en el lugar debido. E*isten, sin embargo, ciertos casos en !ue no es necesaria la oferta$ i.I cuando el acreedor ha demandado udicialmente el pago de la obligacin. ii.I cuando el acreedor e erce alguna accin enervable por el pago. iii.I en los pagos peridicos de sumas de dinero provenientes de una misma obligacin 2se depositan en la cuenta bancaria del tribunal directamente, si ya se haba hecho oferta para el pago del primer perodo(. En estos tres casos la suficiencia del pago se califica en el mismo uicio y la cosa debida con los intereses vencidos, si los hay, se consignan a la orden del tribunal !ue conoce el proceso. 6.I &a Consignacin 2no se re!uiere autori'acin udicial($ es el depsito de la cosa debida en manos de un tercero. ;e puede efectuar$ a( mediante un depsito en la cuenta del tribunal. b( mediante un depsito en tesorera, banco, feria, martillo, etc., seg"n la naturale'a de la cosa debida. c( en poder de un depositario udicial, nombrado por el ue' competente. 5erificada la consignacin, el deudor debe solicitar al ue' competente !ue la ponga en conocimiento del acreedor con intimacin de recibirla. &a suficiencia del pago se califica en un uicio !ue puede ser promovido por el deudor o el acreedor$ si el acreedor no prueba dentro de los ?0 das siguientes a la notificacin de la consignacin el hecho de e*istir uicio de calificacin de suficiencia del pago> el ue', a peticin del deudor, podr1 declarar suficiente el pago y ordenar1 al'ar las cauciones sin m1s tr1mite 2el ue' puede prorrogar el pla'o por otros ?0 das si por causas no imputables al acreedor ha sido imposible notificar al deudor(. I Efectos$

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El pago por consignacin e*tingue la obligacin, sus intereses y el riesgo, desde el momento de la consignacin. ;i la obligacin es a pla'o o ba o condicin, aceptada la consignacin por el acreedor o declarado suficiente el pago por sentencia firme, la obligacin se considera cumplida en tiempo oportuno siempre !ue la oferta se haya efectuado a m1s tardar al da siguiente h1bil al vencimiento de la obligacin> pero el deudor !uedar1 obligado en todo caso al pago de los intereses !ue se deban y al cuidado de la cosa hasta la consignacin 2art. -/05(. I ,etiro de la consignacin$ a( puede retirarse libremente mientras el acreedor no la acepta o si no ha sido declarada suficiente por sentencia firme 2art. -/0/( 2subsisten las fian'as y la solidaridad(. b( si ha sido aceptada o declarada suficiente slo puede retirarse con el consentimiento del acreedor 2la obligacin se considera del todo nueva y se e*tinguen los accesorios de la primera( 2art. -/07(. En este caso la obligacin haba !uedado irrevocablemente e*tinguida y por eso se mira como nueva obligacin. I Qastos del pago por consignacin$ son de cargo del acreedor si la oferta y la consignacin fueron v1lidas. N) Pa/$ c$n (ene2%c%$ de c$,petenc%a El beneficio de competencia es el !ue se concede a ciertos deudores para no ser obligados a pagar m1s de lo !ue buenamente puedan, de 1ndoseles lo indispensable para una modesta subsistencia, seg"n su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando me oren de fortuna 2art. -/65(. ;eg"n el art. -/6/, el acreedor es obligado a otorgar este beneficio$ -.I a sus descendientes y ascendientes, salvo !ue le hayan irrogado una ofensa de las calificadas como causales de desheredamiento. 6.I a su cnyuge 2salvo si el cnyuge deudor ha dado motivo a la separacin udicial por su culpa(. ?.I a sus hermanos, con la misma e*cepcin del DC -. ..I a sus consocios, con la misma e*cepcin, pero slo limitado a las acciones nacidas del contrato de sociedad. 5.I +l donante, pero slo en cuanto se trata de hacerle cumplir la donacin prometida. /.I +l deudor de buena fe !ue ha hecho cesin de bienes y es perseguido por los ad!uiridos con posterioridad a la cesin y para el pago completo de las deudas anteriores a sta, pero slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hi'o la cesin. 4inalmente, el art. -/67 dispone !ue no se pueden pedir alimentos y beneficio de competencia a un mismo tiempo, debiendo elegir el deudor.

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P) Pa/$ c$n su('$/ac%0n6 Es la sustitucin de un acreedor a otro a consecuencia del pago. El Cdigo dice en el art. -/08 !ue es la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero !ue le paga. ;in embargo, no es necesario !ue sea directamente el tercero !uien efect"e el pago, ya !ue en uno de los casos !ue estudiaremos la subrogacin opera a favor de !uien ha prestado dinero para el pago, cumplindose los dem1s re!uisitos legales. En virtud de la subrogacin, se supone !ue la obligacin no se e*tingue por el pago, pasando un tercero a ocupar urdicamente el lugar del acreedor, subrog1ndolo en el crdito con todos los privilegios y garantas de ste. &a subrogacin puede ser legal o convencional 2art.-/0@($ -.I &egal$ opera por el solo ministerio de la ley, aun contra la voluntad del acreedor y en todos los casos en !ue la ley establece. El art. -/-0 contempla los siguientes casos en !ue procede especialmente a beneficio$ a( del acreedor !ue paga a otro acreedor de me or derecho en ra'n de un privilegio o una hipoteca. &as causas de preferencia permiten a un acreedor pagarse antes !ue otro y slo las establece la ley. ;on el privilegio y la hipoteca. 2E .$ El acreedor prendario tiene un privilegio, crdito de 6C clase, consistente en !ue se paga con el producto de la cosa dada en prenda antes !ue los dem1s acreedores. El acreedor hipotecario tambin go'a de preferencia para pagarse con el producto del inmueble hipotecado(. &os acreedores !ue no tienen preferencia se llaman valistas y concurren a prorrata de sus crditos. Es decir, si con los bienes del deudor no alcan'a para pagar todas sus deudas, primero se pagan los preferentes y con el restante, los valistas. 3ongamos un e emplo del caso a !ue se refiere el art. -/-0 en su numeral -C$ 3edro debe -00 a Kuan, deuda garanti'ada con hipoteca y debe 50 a #iego, !uien es un acreedor valista y #iego paga a Kuan la deuda por -00 !ue tena 3edro. Entonces, #iego se subrog en el crdito de Kuan en contra de 3edro por -00, garanti'ado con hipoteca, y mantiene su crdito por 50. El beneficio !ue reporta #iego puede ser, por e emplo, !ue Kuan iba a sacar a remate el inmueble y no iba alcan'ar para pagar el crdito de #iego, por e emplo si se remataba en -00. 3ero por la subrogacin, #iego podr1 esperar un tiempo y sacarlo a remate m1s tarde y obtener un precio superior a -00, con lo !ue se cubrir1 el crdito en !ue subrog a Kuan por -00 y tambin parte o el total del crdito !ue l tena originalmente por 50. <bviamente, si al sacarlo a remate, el inmueble se vende en menos de -00, #iego se ver1 per udicado, ya !ue no alcan'ar1 a pagarse de la deuda en !ue subrog a Kuan, ni menos la suya original.

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b( del !ue habiendo comprado un inmueble es obligado a pagar a !uienes el inmueble est1 hipotecado. El due=o de un inmueble hipotecado lo puede ena enar libremente, pero !uien lo ad!uiere lo hace con el gravamen de la hipoteca, por lo !ue si el acreedor e erce la accin real !ue emana del derecho real de hipoteca, podra sacar a remate el predio, cuestin !ue el ad!uirente podra evitar pagando al acreedor hipotecario. En este caso, la ley lo subroga en los derechos del acreedor a !uien pag en contra del deudor. Eso es lo !ue disponen el inciso 6C del art. 6.6@ y esta norma del numeral 6C del art.-/-0. ;in embargo, la doctrina y la urisprudencia nacionales le han dado otro alcance a la norma !ue anali'amos del artculo -/-0. 3ara entender el sentido !ue se le ha dado a esta norma es preciso hacer algunas e*plicaciones. En primer lugar, debemos decir !ue un mismo inmueble puede estar hipotecado a distintos acreedores por distintas deudas. Estos acreedores prefieren entre ellos por la fecha de inscripcin de la hipoteca en el ,egistro de Gipotecas y Qrav1menes del Conservador de Fienes ,aces 2la fecha es la !ue se anota en el ,epertorio(, prefirindose los m1s antiguos a los m1s nuevos. #e esta manera, si un inmueble tiene tres hipotecas y el acreedor !ue tiene primera hipoteca saca a remate el inmueble, !uien lo ad!uiera en el remate, si lo !ue paga no alcan'a a cubrir los crditos del segundo y tercer acreedores hipotecarios, lo ad!uirir1 con las restantes hipotecas, con lo !ue el predio !uedar1 e*puesto a la accin hipotecaria de estos acreedores. 3ara evitar esta situacin la ley ha establecido un modo de e*tinguir las hipotecas 2no las obligaciones !ue garanti'an(, conocido como la purga de la hipoteca, en virtud del cual, al sacarse a remate el inmueble por un acreedor hipotecario preferente, se e*tinguen las hipotecas de los dem1s aun cuando no alcancen a cubrirse sus crditos con el producto del remate, cumplindose ciertos re!uisitos. Estos re!uisitos son$ 2i( !ue el acreedor !ue !uiere sacar a remate cite personalmente a los dem1s para !ue stos tengan oportunidad de hacer valer lo !ue crean conveniente a sus derechos> y 2ii( !ue entre el remate y la citacin haya transcurrido al menos el trmino de empla'amiento 2si el !ue !uiere sacar a remate es un acreedor hipotecario de grado posterior, el C3C dispone !ue los de grado superior pueden mantener sus hipotecas si sus crditos a"n no se han devengado(. +s, la norma del n"mero 6C del art. -/-0 se aplicara al caso en !ue por no cumplirse estos re!uisitos, no opera la purga de la hipoteca. E emplo$ 3edro, acreedor por -00 con primera hipoteca, saca a remate un inmueble y no cita a Kuan, acreedor por 600 con segunda hipoteca. El inmueble lo ad!uiere en el remate #iego en -00, pero con hipoteca a favor de Kuan. ;i Kuan posteriormente saca a remate el inmueble y se remata en 600, lo !ue han dicho la urisprudencia y la doctrina nacionales, es !ue estos 600 no deben entregarse a Kuan, sino !ue #iego debe recibir primeramente -00, ya !ue ste, al ad!uirir el inmueble en el primer remate, subrog a 3edro en sus derechos contra el deudor como primer acreedor hipotecario, por lo !ue se pagar1 con preferencia sobre Kuan en esos -00, y slo los

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-00 restantes se entregar1n a Kuan. #e esta manera, dicen, si bien #iego pierde el inmueble recupera lo !ue pag por l. c( del !ue paga una deuda a !ue se halla obligado solidaria o subsidiariamente i.I ,especto de los codeudores solidarios hay !ue distinguir si el !ue pag era interesado 2le concerna el negocio( o no interesado. 2a( Enteresado$ se subroga en contra de los dem1s codeudores solidarios interesados, pero slo los puede demandar a cada uno por su cuota en la deuda. Dada puede pedir a los no interesados. 2b( Do interesado$ tambin se subroga, pero se le considera fiador de los codeudores interesados, por lo !ue puede demandar a cual!uiera de ellos por el total 2art. 6?76(. + los otros no interesados, los puede perseguir a cada uno por su cuota. ii.I ,especto de los deudores subsidiarios, stos son los !ue se obligan a pagar slo si el deudor principal no cumple. )n e emplo es el fiador, !uien adem1s de subrogarse legalmente, tiene otra va para perseguir el pago, cual es la accin de reembolso !ue emana del contrato de fian'a. +mbas presentan diferencias. En la subrogacin, recordemos !ue, por tratarse de la misma obligacin, subsisten los privilegios y garantas del crdito, mientras !ue la accin de reembolso, si bien no subsisten los privilegios y garantas, permite cobrar intereses corrientes. d( del heredero beneficiario !ue paga con su propio dinero deudas de la herencia. Geredero beneficiario es a!ul !ue acepta con beneficio de inventario en virtud del cual no responde de las deudas hereditarias m1s all1 de lo !ue ha recibido por la herencia. e( #el !ue paga una deuda a ena con el consentimiento e*preso o t1cito del deudor Es un diputado para el pago !ue adem1s tiene la accin de reembolso del mandato. f( #el !ue ha prestado dinero al deudor para el pago, constando as en la escritura p"blica de prstamo y constando adem1s en la escritura p"blica de pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero. 6.I Convencional 2art. -/--($ opera mediante una convencin entre el acreedor y el tercero en a!uellos casos en !ue no opera la subrogacin legal. ,e!uiere !ue el pago sea efectuado por un tercero con la voluntad del acreedor, !ue se haga al tiempo del pago y conste en la carta de pago y !ue se observen las reglas de la cesin de crditos 2se perfecciona entre las partes por la entrega del ttulo y respecto del deudor y tercero mediante la aceptacin o notificacin del deudor(. I Efectos de la subrogacin a( +rt. -/-6 inc. -9$ &a subrogacin traspasa todos los derechos, acciones, privilegios y garantas contra el deudor principal y los codeudores solidarios o subsidiarios b( la subrogacin e*tingue la obligacin respecto del primitivo acreedor, pero subsiste respecto

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del nuevo 2tiene un efecto relativo(. I ;ubrogacin parcial a( si el acreedor ha sido solamente pagado en parte podr1 e ercer sus derechos relativamente a lo !ue se le reste debiendo, con preferencia al !ue slo ha pagado una parte del crdito, es decir, con preferencia al tercero !ue lo subrog parcialmente 2art. -/-6 inc. 69(. b( si varias personas han prestado dinero al deudor para el pago de una deuda, no habr1 preferencia entre ellos, cuales!uiera !ue hayan sido las fechas de los diferentes prstamos o subrogaciones 2art. -/-?(. O) Pa/$ p$' ces%0n de (%enes6 +rt. -/-.. Es el abandono voluntario !ue hace el deudor de todos sus bienes al acreedor o acreedores cuando, a causa de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas 2es un procedimiento concursal( P) Dac%0n en pa/$6 Es un modo de e*tinguir las obligaciones mediante la prestacin de una cosa diversa a la debida, !ue el acreedor acepta. Do se encuentra e*presamente regulado en el Cdigo Civil como modo de e*tinguir, pero se deduce de la norma del art. -5/@ !ue se=ala !ue el acreedor no est1 obligado a aceptar otra cosa !ue la debida aun!ue sea de mayor valor 2el acreedor puede aceptar voluntariamente !ue se le pague con otra cosa( I Daturale'a urdica$ ;e ha dicho !ue su naturale'a sera la de una novacin por cambio de ob eto por lo !ue se e*tingue la primitiva obligacin y se contrae una nueva, la !ue a su ve' se e*tingue por el pago. ;in embargo, creemos !ue es una modalidad de pago, ya !ue no se contrae una obligacin diferente, sino !ue es la misma obligacin la !ue se e*tingue por la prestacin de una cosa diversa, previo consentimiento del acreedor. &a dacin en pago importa, la mayor parte de las veces, un ttulo traslaticio de dominio, por lo !ue debe cumplirse con las formas de la tradicin para !ue sta se perfeccione.

III!" LA NO1ACION A) C$ncept$6 &a novacin es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior la cual !ueda por tanto e*tinguida 2art. -/68( &a novacin es un contrato, por!ue nace una nueva obligacin, y un modo de e*tinguir las

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obligaciones. 7iene su origen en el #erecho ,omano, pero ha evolucionado mucho y, con el tiempo, han surgido instituciones similares y a veces m1s pr1cticas. 3or e emplo$ la dacin en pago se asimila a la novacin por cambio de ob eto> el pago con subrogacin a la novacin por cambio de acreedor> la cesin de derechos tambin a la novacin por cambio de acreedor. ;in embargo, en todas estas instituciones no se e*tingue una obligacin y nace una nueva, sigue siendo la misma relacin urdica. B) Re5u%s%t$s6 -!" E+%stenc%a de una $(l%/ac%0n &<l%da dest%nada a e+t%n/u%'se 7 e+%stenc%a de una $(l%/ac%0n &<l%da dest%nada a e+t%n/u%' a la ante'%$'! a( +rtculo -/?0$ 3ara !ue sea v1lida la novacin es necesario !ue tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean v1lidos a lo menos naturalmente. ;i la obligacin primitiva es nula, la segunda obligacin carecer1 de causa, salvo si es una obligacin natural de las !ue tratan los n"meros - y ? del artculo -.70, es decir las obligaciones contradas por un relativamente incapa' y las obligaciones nulas absolutamente por falta de solemnidades en consideracin a la naturale'a del acto. ;i el contrato de novacin es nulo, aun!ue la obligacin primitiva haya sido v1lida, no hay novacin y la obligacin primitiva subsiste. b( 3or otra parte, no hay novacin si una obligacin est1 su eta a condicin y sta est1 a"n pendiente. ;i falla la condicin no hay novacin, como tampoco si antes del cumplimiento de la condicin se e*tingue la obligacin antigua por cual!uier medio 2m1s bien la novacin tambin !ueda su eta a condicin(. ;in embargo, las partes pueden pactar !ue la obligacin !uede abolida desde luego, aun!ue no sea pura y simple y penda de una condicin 2art. -/??(. .!" ;ue Ea7a d%2e'enc%as sustanc%ales ent'e la $(l%/ac%0n p'%,%t%&a 7 la nue&a $(l%/ac%0n! 2&as diferencias accidentales no producen novacin, no e*tinguen la obligacin primitiva, slo la modifican(. &as diferencias pueden ser con relacin a$ a( b( las partes 2acreedor o deudor(. el contenido de la obligacin$ i.I causa distinta. ii.I ob eto distinto.

" Ca,(%$s acc%dentales 5ue n$ c$nst%tu7en n$&ac%0n6

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a( +umento o disminucin en las prestaciones 2art. -/./(. Cuando la segunda obligacin consiste simplemente en a=adir, !uitar una especie, gnero o cantidad, no hay novacin. ;in embargo, los codeudores solidarios y subsidiarios slo pueden ser obligados hasta la concurrencia de a!uello en !ue ambas obligaciones convienen. b( +gregacin o disminucin de garantas. 3or e emplo, !ue un tercero se constituya en codeudor solidario, !ue se garantice la obligacin con alguna caucin real, etc. c( ;i hay una obligacin vigente y las partes acuerdan una pena para el caso de incumplimiento, hay !ue distinguir$ i.I ;i son e*igibles la obligacin primitiva y la pena, no hay novacin y ser1n e*igibles todos los privilegios y garantas de la obligacin primitiva, hasta el monto de ella sin la pena. ii.I ;i por el incumplimiento, slo se puede e*igir la pena, hay novacin y se e*tingue la obligacin primitiva con todos sus accesorios. d( modificaciones de las modalidades de la obligacin, no constituyen novacin. i.I si se aumenta el pla'o, los codeudores solidarios y subsidiarios slo responden hasta el pla'o primitivo, salvo !ue consientan y las prendas e hipotecas sobre bienes de terceros se e*tinguen, salvo !ue los terceros accedan al nuevo pla'o. ii.I ;i se reduce el pla'o no hay novacin, pero no se puede cobrar a los codeudores solidarios y subsidiarios ni hacer efectivas las prendas e hipotecas sino una ve' vencido el pla'o primitivo. 4!" ;ue las pa'tes sean capaces ;in embargo, en virtud de lo dispuesto en el art. -/?0, los relativamente incapaces pueden novar. ;e puede novar por mandatario, pero ste debe tener facultad e*presa para ello o debe tener la libre administracin de los negocios del mandante o del negocio a !ue pertenece la deuda 2art. -/6@(. ;e trata de una norma especial !ue prevalece sobre las del mandato, las !ue establecen !ue el mandato faculta naturalmente para administrar y conservar, no para actos de disposicin 2art. 6-?6( y !ue la cl1usula de libre administracin no incluye los actos !ue re!uieren poder especial 2art. 6-??(. >!" De(e Ea(e' animus novandi 2art. -/?. inciso -C(. &as partes deben manifestar su voluntad de e*tinguir la obligacin primitiva mediante la nueva obligacin !ue se contrae. 3uede ser e*preso o t1cito 2cuando las dos obligaciones no pueden coe*istir( #ebe aparecer indubitablemente !ue la intencin de las partes ha sido novar. 3or e emplo$ ;i contrato a una persona para !ue haga un curso en tal fecha y despus contrato a la misma persona para !ue haga una cosa distinta en un lugar diferente en la misma fecha, las dos obligaciones no pueden coe*istir. &o mismo ocurre si contrato a una empresa constructora para !ue haga un edificio en determinado terreno y despus la contrato para !ue haga un loteo

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en el mismo terreno. En la novacin por cambio de deudor el 1nimo debe ser e*preso y consiste en !ue el acreedor debe e*presar su voluntad de dar por libre al primitivo deudor. En caso contrario el nuevo deudor se considera un diputado para el pago o !ue se obliga como codeudor solidario o como fiador, seg"n pare'ca desprenderse del tenor o espritu del acto 2art. -/?5(. 3or e emplo, si se dice !ue Kuan ser1 el encargado de pagar la deuda tal !ue tiene 3edro con #iego y #iego no libera a 3edro N!u ser1O En este caso, lo m1s lgico parece ser interpretar !ue es un diputado para el pago. En cambio, si se dice !ue por este acto Kuan se obliga a pagar la deuda !ue 3edro tiene con #iego, parece tratarse de una codeuda solidaria. #e acuerdo a lo dispuesto en el art. -/?. inciso 6C, si no hay animus novandi la primera obligacin subsiste en lo !ue no se contradiga con la segunda, subsistiendo en esa parte los privilegios y garantas de la primera 2en realidad en la parte !ue se opone hay novacin por!ue el animus novandi es t1cito, no pueden coe*istir(. &a importancia de !ue no haya novacin es !ue subsisten todos los accesorios de la primitiva obligacin 2intereses, garantas, privilegios, etc.(

C) Clases de n$&ac%0n! -!" O(#et%&a$ Cuando se sustituye una nueva obligacin a otra, sin !ue intervenga nuevo acreedor o deudor 2art. -/?- nC-(. 3uede ser$ a( P$' ca,(%$ de $(#et$$ vara el ob eto debido 2contenido de la obligacin, siempre !ue sea sustancial(. 3or e emplo, se deban Z-00 y ahora se debe un chocolate. ;e parece a la dacin en pago, sin embargo, en la dacin en pago no nace una nueva obligacin sino !ue la obligacin se e*tingue con otra cosa y tiene su asidero en el artculo -5/@ del Cdigo Civil !ue dice !ue el acreedor no podr1 ser obligado a recibir otra cosa !ue la debida. ;i no est1 obligado !uiere decir !ue puede hacerlo. En la pr1ctica se confunden a veces, pero es muy importante distinguirlas, pues si se cambia lo !ue se debe pero el deudor contin"a obligado por no haber dado otra cosa, no es dacin en pago, sino !ue novacin, aun!ue se diga !ue es dacin en pago. 3or e emplo, si se dice Kuan deber1 por el precio de la compraventa dar en pago un caballo, ello constituye una novacin y no una dacin en pago. b( p$' ca,(%$ de causa$ cuando lo !ue vara no es el contenido de la obligacin, sino el motivo !ue induce a contratar. 3or e emplo, si debo un precio de una venta y el acreedor me presta esa plata, ahora la debo a ttulo de mutuo y no de compraventa.

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.!" Su(#et%&a6 a( p$' ca,(%$ de ac'eed$' 2art. -/?- nC6(. Cuando el deudor contrae una nueva obligacin respecto de un tercero y declar1ndole en consecuencia el primitivo acreedor libre de la obligacin. 3ara !ue opere es necesario$ i.I Consentimiento del deudor para obligarse con el tercero 2nuevo acreedor(. ii.I Consentimiento del primer acreedor para liberar al deudor de la obligacin primitiva 2si no lo hace ser1 slo un diputado para el cobro de acuerdo al art. -/?6(. iii.I Consentimiento del nuevo acreedor !ue est1 ad!uiriendo un derecho. Gay un contrato entre un deudor y el nuevo acreedor por el !ue nace una obligacin y una convencin !ue e*tingue obligaciones entre el primer acreedor y el deudor. &a novacin por cambio de acreedor se usa poco, por!ue e*isten las figuras del pago con subrogacin y la cesin de crditos !ue tienen la venta a de !ue, al no e*tinguirse la obligacin, subsisten los accesorios 2privilegios, garantas, intereses(. ;e usa generalmente cuando el acreedor primitivo sea deudor del nuevo acreedor, y en estos casos habr1 generalmente tambin una novacin por cambio de deudor. E emplo$ Kuan le debe -00 a 3edro. 3edro le debe -00 a #iego. ;e celebra una novacin de la !ue resulta !ue Kuan le debe -00 a #iego. ;e e*tinguen las dos primeras obligaciones. Es una novacin por cambio de acreedor respecto de la primera obligacin 2el acreedor de Kuan, !ue era 3edro, pasa a ser #iego( y una novacin por cambio de deudor respecto de la segunda 2el deudor de #iego era 3edro y pasa a ser Kuan(. I #iferencias de la novacin por cambio de acreedor con el pago por subrogacin$ 2a( ;i es una subrogacin legal difiere por!ue en la novacin se re!uiere el consentimiento del primer acreedor. 2b( ;i es subrogacin convencional por!ue en sta basta la notificacin del deudor y no es necesario su consentimiento al igual !ue en la cesin de derechos. 2c( &a novacin e*tingue relacin urdica y sus accesorios, mientras !ue en la subrogacin la obligacin subsiste. b( p$' ca,(%$ de deud$'$ cuando se sustituye un nuevo deudor al antiguo !ue en consecuencia !ueda libre 2art. -/?? nC?(. ;e puede efectuar con o sin el consentimiento del primer deudor> si ste consiente, se llama delegacin. 3ara !ue opere la novacin por cambio de deudor es necesario$ i.I !ue consienta el nuevo deudor 2se est1 obligando(. ;i no consiente el nuevo deudor, no hay novacin sino slo cesin de acciones. Es decir, si el nuevo deudor no consiente, ello significa !ue el antiguo deudor le cedi acciones contra el nuevo deudor al acreedor.

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Qeneralmente, cuando hay una novacin por cambio de deudor, hay tambin un cambio de acreedor por!ue lo !ue ocurre es !ue una persona Apaga a su acreedorB haciendo !ue su deudor, le deba ahora a su acreedor. ;in embargo, no necesariamente es as, por!ue puede el deudor nuevo no deber nada al antiguo y sin embargo hacerse cargo de la deuda. ii.I Pue el acreedor consienta e+p'esa,ente en dar por libre al primitivo deudor. ;i no lo hace, el nuevo deudor ser1 considerado un diputado para el pago, un codeudor solidario o subsidiario, seg"n se dedu'ca del tenor o espritu del acto. &a novacin por cambio de deudor se denomina$ (a) Dele/ac%0n$ si interviene el consentimiento del primitivo deudor$ + su ve', la delegacin puede ser$ 2i( perfecta$ si el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor. Es n$&ac%0n. 2ii( imperfecta$ si el acreedor no consiente en dar por libre al primitivo deudor 2el nuevo deudor ser1 diputado para el pago, codeudor solidario o subsidiario seg"n se desprenda del tenor o espritu del acto(. N$ es novacin. (() E+p'$,%s%0n6 no interviene el consentimiento del primitivo deudor. 3uede ser$ 2i( 3erfecta$ si el acreedor da e*presamente por libre al primitivo deudor. Es n$&ac%0n. 2ii( Emperfecta o adpromisin$ si el acreedor no consiente en dar por libre al primitivo deudor. En este caso un tercero se obliga con el acreedor a pagar una deuda a ena y ser1 codeudor solidario o fiador seg"n se desprenda del espritu del acto. Do puede ser diputado para el pago, por!ue el primer deudor no consinti en ese caso 2sera sera m1s bien un agente oficioso(. N$ es novacin. E2ect$s espec%ales de la n$&ac%0n p$' ca,(%$ de deud$' 2artculo -/?7(. En la novacin por cambio de deudor el acreedor no tiene accin contra el primitivo deudor aun!ue el nuevo caiga en insolvencia, salvo$ i( ii( iii( ;i el acreedor se reserv el derecho de accionar contra el primitivo deudor. ;i la insolvencia era p"blica, notoria y anterior a la novacin. ;i la insolvencia era anterior a la novacin y conocida por el primer deudor.

E''$' en la dele/ac%0n$ +rt. -/?8$ ;i el nuevo deudor se crea deudor del primer deudor y no lo era y promete pagarle al acreedor para liberarse de su falsa deuda, debe cumplir su promesa, pero le !ueda a salvo su obligacin contra el delegante para !ue pague por l o le reembolse lo pagado 2Este es el caso en !ue hay novacin por cambio de deudor y de acreedor(. +rt. -/?@. ;i el primer deudor se crea deudor del acreedor y no lo era, el nuevo deudor no es obligado al acreedor, pero si paga de buena fe, tiene derecho a !ue el primer deudor le reembolse lo indebidamente pagado. D) E2ect$s de la n$&ac%0n

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-( ;e e*tingue la obligacin primitiva y nace una nueva. Es un modo de e*tinguir las obligaciones y un contrato. 6( ;e e*tinguen los accesorios 2lo accesorio sigue la suerte de lo principal( sin per uicio de !ue en virtud de la autonoma de la voluntad, se pueda convenir lo contrario. i( ii( iii( ;e e*tinguen los intereses de la deuda primitiva, es decir, no siguen corriendo, salvo !ue se e*prese lo contrario 2art. -/.0(. ;e e*tinguen los privilegios de la deuda primitiva 2no se puede acordar !ue pasen a la nueva por!ue los privilegios los otorga la ley( 2art. -/.-(. ;e e*tinguen las cauciones reales 2prendas e hipotecas( a menos !ue se pacte lo contrario, pero ni a"n en ese caso garanti'ar1n m1s !ue la primera ni afectar1n bienes terceros !ue no han convenido e*presamente en la reserva 2art. -/.6(. ;e e*tinguen las cauciones personales 2fian'a y solidaridad( a menos !ue los codeudores accedan a la nueva obligacin 2art. -/.5(. ;i el acreedor ha consentido en la novacin ba o la condicin de !ue los codeudores solidarios y subsidiarios accedan y stos no lo hacen, la novacin se tendr1 por no hecha 2art. -/5-(.

iv(

?( Cesa la mora 2se ha e*tinguido la obligacin(. .( !uedan sin efecto las modalidades de la obligacin primitiva 2son cl1usulas accesorias(. 5( ;i la obligacin primitiva era de especie o cuerpo cierto, cesa la obligacin de cuidarlo hasta la entrega y de emplear en su custodia el debido cuidado. E) Rese'&a de acces$'%$s -.I Gabamos dicho !ue se e*tinguan los intereses, privilegios, cauciones reales y personales. 6.I En virtud del principio de la autonoma de la voluntad se puede convenir !ue los intereses no se e*tingan. ?.I &as cauciones personales pueden pasar a la nueva obligacin siempre !ue los respectivos codeudores accedan en virtud del principio de la autonoma de la voluntad. ..I &os privilegios no pueden pasar por!ue los establece la ley. 5.I &as prendas e hipotecas, al otorgar preferencias !ue slo las concede la ley, en principio no podran pasar. &o !ue se podra hacer es hipotecar nuevamente el inmueble para garanti'ar la obligacin nueva 2pero perdera su lugar ya !ue las hipotecas prefieren por su fecha(. ;in embargo, el art. -/.6 inc. -C lo permite e*presamente. Como se trata de una cuestin e*cepcional y !ue podra per udicar a los dem1s acreedores del deudor, la ley impone ciertos re!uisitos$ -C Consentimiento e*preso del nuevo deudor y del acreedor.

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6C Pue la reserva se efect"e en el mismo acto de la novacin. ?C ;i los bienes dados en prenda o hipoteca pertenecen a terceras personas, !ue los terceros consientan 2art. -/.6 inc. 6C(. .C &a reserva slo cubre hasta el monto de la obligacin primitiva 2art. -/.6 inc. final y -/.? inc. -C( 59 En la novacin por cambio de deudor, la reserva no puede tener efecto en los bienes del nuevo deudor, ni a"n con su consentimiento. /9 En el caso de las deudas solidarias, hay !ue distinguir$ si los codeudores !ue dieron la prenda e hipoteca acceden a la nueva obligacin vale la reserva, de lo contrario, no vale. 4inalmente el art. -/.. dice !ue en los casos y cuanta en !ue no puede tener efecto la reserva, podran renovarse las prendas e hipotecas pero con las mismas formalidades !ue si se constituyen por primera ve' y la fecha ser1 la de la renovacin 2art. -/..(. 3ara conservar la fecha de la hipoteca y de las prendas !ue se inscriben, hay !ue celebrar la novacin por escritura p"blica y subinscribirla al margen de la respectiva inscripcin. F) La Asunc%0n de Deudas Como di imos al tratar la transmisibilidad de las obligaciones, parte de la doctrina reconoce como figura !ue permitira el cambio de deudor de una obligacin a la llamada asuncin de deudas en virtud de la cual se podra sustituir un deudor a otro, sin haber novacin. 3ero nuestro Cdigo Civil slo regula la novacin, ra'n por la cual se ha discutido si es posible !ue tenga aplicacin en nuestro #erecho la asuncin de deudas. +ctualmente, el cambio de acreedor sin e*tinguir la obligacin, es reconocido en todas las legislaciones. Duestro Cdigo Civil regula la cesin de crditos en los artculos -.@0- y siguientes. Do ocurre lo mismo con el cambio de deudor sin e*tinguir la obligacin, el cual ha sido reconocido slo en algunas legislaciones. En cual!uier caso, toda figura !ue impli!ue un cambio de deudor, sea !ue se e*tinga o no la obligacin, siempre re!uerir1 de la aceptacin del acreedor, ya !ue, de no ser as, se estara disponiendo de un derecho a eno, debido a !ue al acreedor nunca le ser1 indiferente la persona del deudor. +s lo ha entendido la doctrina !ue acepta la asuncin de deudas y, as tambin, lo han dispuesto las legislaciones !ue la reconocen. 3or la asuncin de deudas se transfiere la misma obligacin pree*istente y, por lo tanto, debieran subsistir los accesorios de la misma. &o contrario ocurre en la novacin, en !ue, al e*tinguirse la obligacin primitiva, se e*tinguen con ella sus accesorios, salvo !ue se haga reserva e*presa de ellos 2en la novacin por cambio de deudor se e*ige !ue el nuevo deudor consienta en la reserva y ni a"n con consentimiento del nuevo deudor, sus propios bienes pueden verse afectados por la reserva(. 3ara !ue la reserva produ'ca efectos respecto de las cauciones otorgadas por terceros, estos "ltimos deben acceder a la nueva obligacin.

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+hora bien, en la asuncin de deudas, pese a !ue por tratarse de la misma obligacin debieran subsistir los accesorios, para !ue subsistan las cauciones otorgadas por terceros Rprendas, hipotecas, codeudores solidarios o subsidiariosI es necesario !ue !uienes las han otorgado, consientan en ella, ya !ue de lo contrario sta les sera inoponible, debido a la misma ra'n de !ue a ellos tampoco les es indiferente la persona del deudor por el cual responden. +s lo contempla por e emplo el cdigo alem1n. En ra'n de lo dicho m1s arriba, se ha sostenido !ue la institucin de la asuncin de deudas carecera de inters, por cuanto sus efectos seran los mismos !ue los de la novacin. 3ero esto no es as, ya !ue los intereses, los pla'os de prescripcin, los privilegios, etc., se conservan en la asuncin de deudas, por tratarse de la misma obligacin !ue se transfiere a un tercero. 7rat1ndose de la misma obligacin, el nuevo deudor podra oponer, en principio, todas las e*cepciones !ue emanaban de la relacin entre el primitivo deudor y el acreedor. Entonces, es en lo relativo a los intereses, prescripcin, privilegios y e*cepciones en lo !ue encontramos las principales diferencias entre la novacin por cambio de deudor y la asuncin de deudas. &as principales formas en !ue podra reali'arse la asuncin de deudas, e!uivalen a las formas !ue nuestro Cdigo reconoce para la novacin por cambio de deudor, es decir, la delegacin y la e*promisin. 3ara determinar si puede esta institucin tener aplicacin en nuestra legislacin, debemos anali'ar las normas de la novacin. +s, encontramos !ue la sustitucin de un deudor a otro con el consentimiento del acreedor para darlo por libre, producir1 siempre novacin. +l contrario, si el acreedor no consiente en dar por libre al primitivo deudor, se agregar1 un nuevo deudor al originario, oblig1ndose el primero como diputado para el pago o en forma solidaria o subsidiaria, pero siempre subsistir1 la primitiva relacin obligatoria 2art. -/?5( Gay algunos autores !ue han recha'ado esta conclusin y, han se=alado !ue el consentimiento del acreedor para dar por libre al primitivo deudor no produce siempre novacin, sino !ue es slo uno de los re!uisitos !ue e*ige nuestro Cdigo para !ue sta se produ'ca. +gregan al re!uisito anterior lo dispuesto por el art. -/?., seg"n el cual, A3ara !ue haya novacin, es necesario !ue lo declaren las partes, o !ue apare'ca indudablemente, !ue su intencin ha sido novar, por!ue la nueva obligacin envuelve la e*tincin de la antiguaB. En estas circunstancias, concluyen, es perfectamente posible !ue el acreedor acceda a dar por libre al primitivo deudor 2y se cumpla as con el re!uisito e*igido por el art. -/?5(, y a la ve' manifieste e*presamente su intencin de no novar, y de mantener vigente la misma obligacin originaria, con subrogacin de un deudor por otro 2con lo cual de ar1 incumplido el re!uisito e*igido por el art. -/?.(. +nte esta argumentacin, debemos decir !ue, si bien no se produce novacin si no aparece la intencin de novar, el mismo artculo -/?. se=ala !ue en tal caso, se mirar1n las dos obligaciones como coe*istentes, es decir, la obligacin originaria subsistir1 unto a la nueva, ra'n por la cual, lo pretendido por estos autores R!ue el deudor !uede liberado, y por lo tanto no haya ya obligacin para lI no sera posible. Con todo, como ya di imos, creemos !ue el re!uisito para !ue se produ'ca novacin consistente en el 1nimo de novar, se cumple en la novacin por cambio de deudor, en cuanto el acreedor consiente en dar por libre al primitivo deudor.

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I1!" LA PRESCRIPCI8N E:TINTI1A! A) C$ncept$ 2art. 6.@6( Es un modo de e*tinguir las acciones y derechos a enos por no haberse e ercido dichas acciones o derechos durante un cierto lapso de tiempo y concurriendo los dem1s re!uisitos legales. )na accin o derecho se dice prescribir cuando se ha e*tinguido por la prescripcin. Es importante destacar !ue lo !ue se e*tinguen son las acciones y derechos, por!ue en virtud de lo establecido en el artculo -.70 nC6 las obligaciones prescritas subsisten como naturales. 3or eso se podra decir !ue hay una imprecisin en el art. -87/ nC- cuando se=ala !ue las obligaciones se e*tinguen en todo o parte, por la prescripcin. B) Funda,ent$s6 a( b( c( d( e( usticia social, se sacrifica la usticia conmutativa. :otivos superiores de orden y pa' social. 2Corte ;uprema, -@6@(. ;ancin al acreedor negligente. 3resuncin de !ue la obligacin se ha e*tinguido por otro modo. 3resuncin de abandono por parte del acreedor de un derecho !ue le pertenece 2Corte ;uprema, -@/?(.

C) P'esupuest$s6 I inactividad del acreedor para hacer efectivo su crdito. I falta de reconocimiento del deudor del crdito. D) Ca'acte'*st%cas6 -!" $pe'a de plen$ de'ecE$6 Do re!uiere de declaracin udicial, pero el !ue !uiera aprovecharse de ella debe alegarla. El ue' no puede declararla de oficio. 2+rt. 6.@?( Este tema ha sido muy discutido por!ue al decir el Cdigo !ue el !ue !uiera aprovecharse de ella debe alegarla, algunos, como +rturo +lessandri ,odrgue', han sostenido !ue opera por declaracin udicial. ;in embargo, hay una serie de ra'ones para estimar !ue opere de pleno derecho$ a( El art. 65-. dice$ A&a prescripcin !ue e*tingue las acciones derechos a enos e*ige s$la,ente c%e't$ laps$ de t%e,p$ , durante el cual no se hayan e ercido dichas accionesB. b( Cuando el Cdigo dice !ue el !ue !uiera aprovecharse de ella debe alegarla, significa !ue debe alegarse ya sea como accin, demandando, o cmo e*cepcin, por!ue ya oper, pero !ue si no se opone el ue' no puede declararla, por!ue hacerla valer es un derecho, !ue se puede renunciar.

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c( El art. 6.@. dice !ue la prescripcin puede ser renunciada pero slo despus de cumplida. Evidentemente se renuncia despus de transcurrido el pla'o, pero antes de la declaracin udicial. d( El art. ./. nC-7 del Cdigo de 3rocedimiento Civil establece !ue la prescripcin de la deuda puede oponerse como e*cepcin a la demanda e ecutiva. ;i bien el ue' no puede declararla de oficio hay e*cepciones$ a( 3rescripcin del mrito e ecutivo del ttulo. b( 3rescripcin de la accin penal 2antes de !ue se investigue(. c( 3rescripcin de la pena. .!" Puede 'enunc%a'se e*presa o t1citamente, pero slo despus de cumplida. +rt. 6.@.. &a renuncia t1cita es cuando el deudor reconoce el derecho del acreedor, por e emplo, cuando paga intereses o pide pla'o. El efecto de la renuncia es el mismo !ue el de la interrupcin de la prescripcin, es decir, se empie'a a contar nuevamente el tiempo de prescripcin. &a renuncia a la prescripcin es una ena enacin, por lo tanto se re!uiere capacidad de ena enar. El art. -.70 nC6 se=ala !ue son obligaciones naturales las !ue se han e*tinguido por la prescripcin. ;i una obligacin ha prescrito es natural, entonces, N!u ocurre si se pagan intereses de una deuda prescritaO Nse est1 pagando una obligacin natural o se ha renunciado t1citamente a la prescripcinO ;i se ha pagado una obligacin natural !uiere decir !ue no se puede e*igir el capital por!ue la obligacin es natural y no se puede e*igir su cumplimiento. ;i es una renuncia t1cita a la prescripcin, se puede e*igir el cumplimiento del capital por!ue la obligacin se ha convertido en civil. En nuestra opinin, como se=alamos al estudiar las obligaciones naturales, ese acto consiste en renunciar t1citamente a la prescripcin y, por lo tanto, la obligacin se convertira en civil y se podra e*igir el capital de la obligacin. En cambio, si se hace un pago parcial o de intereses despus de declarada udicialmente la prescripcin, ello es el pago de una obligacin natural !ue no permite e*igir el pago del resto de la obligacin. Esta interpretacin est1 fundada en tratar de dar una interpretacin lgica a la ley por!ue de lo contrario no habra como distinguir una institucin de la otra. 4!" Las 'e/las de la p'esc'%pc%0n se apl%can %/ual,ente a 2a&$' 7 en c$nt'a del Estad$, las I/les%as, las ,un%c%pal%dades 7 c$'p$'ac%$nes nac%$nales 7 de l$s %nd%&%du$s pa't%cula'es 5ue ten/an la l%('e ad,%n%st'ac%0n de l$ su7$! 2+rt. 6.@7(. Esto es as por!ue en contra de !uienes no tienen la libre administracin de lo suyo, se suspende> corre, pero se suspende, a favor de los incapaces y de la mu er casada en sociedad conyugal. ;in embargo, despus de die' a=os, opera de todos modos la prescripcin. E) Re5u%s%t$s6

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-!" acc%0n p'esc'%pt%(le6 por regla general todas las acciones prescriben salvo e*cepciones$ particin, nulidad de matrimonio, para pedir servidumbre legal de tr1nsito. &as e*cepciones no prescriben, salvo la de nulidad, !ue prescribe unto con la accin. En las e*cepciones no hay una inactividad por!ue se hacen valer cuando se es demandado. .!" ;ue sea ale/ada 2aun!ue opere de pleno derecho(. &a prescripcin se puede alegar por la va de la accin o como e*cepcin. Qeneralmente se opone como e*cepcin. ;in embargo, !uienes sostienen !ue opera por declaracin udicial se=alan !ue en ve' de oponerla como e*cepcin hay !ue demandar reconvencionalmente. ;in embargo, el art. ./. del C3C reconoce e*presamente !ue se puede oponer como e*cepcin. +ctualmente se considera !ue basta oponerla como e*cepcin. ;in per uicio de ello, trat1ndose de las acciones reales, !ue prescriben por la prescripcin ad!uisitiva del mismo derecho, como veremos, la urisprudencia ha sostenido !ue unto con oponer como e*cepcin la prescripcin e*tintiva de la accin real, como su fundamento es la prescripcin ad!uisitiva del mismo derecho, habr1 !ue demandar reconvencionalmente la declaracin de !ue ha operado dicha prescripcin ad!uisitiva. 4!" 5ue n$ estI %nte''u,p%da6 art. 65-8. &a interrupcin es el efecto de ciertos hechos !ue afectan los presupuestos de la prescripcin$ a( natu'al,ente6 todo acto del deudor !ue importe un reconocimiento de la deuda 2cesa la inactividad del deudor(. Do necesariamente importa una voluntad de cumplir, como lo ha dicho la urisprudencia. Este reconocimiento puede ser e*preso o t1cito 2e emplo$ ofrecer garantas, pedir pla'o, pagar intereses(. &a urisprudencia ha dicho !ue el reconocimiento de firma no importa ni interrupcin natural ni renuncia t1cita a la prescripcin. En definitiva, la interrupcin natural es lo mismo !ue la renuncia t1cita slo !ue sta ocurre una ve' cumplida la prescripcin y, por lo tanto, envuelve una ena enacin, en cambio la interrupcin ocurre mientras est1 corriendo el pla'o de prescripcin. b( c%&%l,ente$ por la demanda udicial. Cesa la inactividad del acreedor. ;e ha discutido si es necesario !ue sea propiamente la demanda. NPu pasa por e emplo si se cita al deudor de confesar deuda para poder demandarlo e ecutivamenteO Gay posiciones divididas. En materia de prescripcin ad!uisitiva el Cdigo dice !ue es todo recurso udicial intentado, por lo !ue no tiene por !u ser demanda. ;in embargo, como en la prescripcin e*tintiva dice demanda, se ha sostenido !ue tiene !ue ser demanda. ;in embargo, hay !uienes sostienen !ue otros recursos, como una citacin a confesar deuda o una medida pre udicial precautoria, tambin seran aptos para interrumpir, por!ue el fundamento de la interrupcin civil, es !ue cesa la inactividad del acreedor. +un habiendo demanda udicial, seg"n lo se=ala el art. 65-8 inc. final, la prescripcin no se interrumpe en los casos del art. 650?. Esto es$ i.I ;i la demanda no se ha notificado legalmente. ;in embargo, hay urisprudencia !ue ha dicho !ue se interrumpe por la interposicin de la demanda, por!ue la notificacin depende de un tercero y la inactividad cesa con la interposicin, pero ello no es as, por!ue el !ue debe encargar la notificacin es el demandante, y el demandado, mientras

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no se le notifi!ue, puede creer !ue la obligacin est1 prescrita. ii.I ;i ha habido desistimiento de la demanda o abandono del procedimiento. iii.I ;i el deudor ha obtenido sentencia de absolucin. El efecto de la interrupcin es !ue hace perder todo el tiempo transcurrido. &a interrupcin slo afecta o beneficia a a!uellos a cuyo favor o contra !uienes se produ o, salvo el caso de la solidaridad o de la indivisibilidad 2art. 65-@(. ..I 5ue n$ estI suspend%da$ es un beneficio establecido por la ley en favor de ciertas personas, en virtud del cual el pla'o de prescripcin no corre mientras dure el hecho !ue ustifica la suspensin 2es personalsimo( 2art. 6560(. &a prescripcin se suspende a favor de las personas enumeradas en los n"meros - y 6 del artculo 650@$ de los incapaces y de la mu er casada en sociedad conyugal mientras dure sta. ;in embargo, de acuerdo al propio art. 650@, transcurridos -0 a=os, no se tomar1n en cuenta las suspensiones mencionadas en el inciso precedente. J!" 5ue t'anscu''a el laps$ de t%e,p$ $ art. 65-.. &a prescripcin e*ige solamente cierto lapso de tiempo durante el cual no se hayan e ercido dichas acciones. ;e cuenta este tiempo desde !ue la obligacin se haya hecho e*igible 2art. 65-.(. &os pla'os de prescripcin son legales. N3ueden fi arse otros pla'os de com"n acuerdoO ;i se trata de ampliar el pla'o no es posible por!ue dicha estipulacin importa una renuncia anticipada a la prescripcin y, como vimos, la prescripcin puede renunciarse slo despus de cumplida. ;i se trata de reducir el pla'o, es posible la estipulacin, lo !ue se deduce del espritu general de la legislacin, por e emplo, la accin nacida del pacto comisorio prescribe en . a=os si las partes no han estipulado otro, !ue no pase de . a=os> la accin emanada de un pacto de retroventa no puede pasar de . a=os desde la fecha del contrato. &os tribunales aceptan la reduccin del pla'o. ;in embargo, la ley permite ampliar o restringir el pla'o de prescripcin en el caso especialsimo de la accin redhibitoria. En cual!uier caso, se trata de una norma e*cepcional y especialsima. 3ara saber cu1l es el pla'o, hay !ue distinguir el tipo de prescripcin. a( de la'/$ t%e,p$$ no hay una norma general, por lo !ue hay !ue atender a la naturale'a y ob eto del derecho !ue se reclama con la accin !ue prescribe$ i.I acc%$nes pe's$nales art. 65-5 I e ecutivas$ ? a=os> I ordinarias$ 5 a=os. &a accin e ecutiva !ue prescribe a los tres a=os dura dos a=os m1s como ordinaria y en tal

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caso se hace valer en uicio sumario. &as acciones cambiarias emanadas de la letra de cambio, pagar y che!ue, !ue son e ecutivas, prescriben en un a=o. ii.I acc%$nes acces$'%as art. 65-/$ prescriben unto con la accin principal. Ello deriva de !ue lo accesorio sigue la suerte de lo principal. 28a sean reales, como la accin hipotecaria o personales como la accin contra el fiador(. iii.I acc%$nes 'eales art. 65-7$ se e*tinguen por la prescripcin ad!uisitiva del mismo derecho. +s, la accin reivindicatoria prescribe cuando otro ad!uiere el dominio por prescripcin. &a accin de peticin de herencia, cuando el heredero putativo ad!uiere el derecho real de herencia. ;in embargo hay una e*cepcin !ue son las servidumbres !ue se e*tinguen por el no uso de ? a=os. Es importante en este punto aclarar !ue si yo soy poseedor de un inmueble y se ha cumplido el pla'o de prescripcin N!u ocurreO ;i el due=o me demanda, yo no puedo solamente oponer como e*cepcin la prescripcin e*tintiva de la accin reivindicatoria, pues si bien la prescripcin opera de pleno derecho el !ue !uiera aprovecharse de ella debe alegarla. En este caso para oponer lo de prescripcin e*tintiva de la accin reivindicatoria, tengo como fundamento la prescripcin ad!uisitiva del dominio, es decir, al oponer tal e*cepcin me estoy aprovechando de la prescripcin ad!uisitiva por!ue es el fundamento de la e*tintiva. ;i para aprovecharme de ella debo alegarla, voy a tener !ue demandar reconvencionalmente la prescripcin ad!uisitiva y ah podr oponer la prescripcin e*tintiva de la accin reivindicatoria. Es un tema discutible, pero por lo mismo es me or hacerlo as, para no perder el uicio por este problema procesal. b( de c$'t$ t%e,p$$ Gay !ue distinguir$ i.I p'esunt%&as de pa/$$ emanan de obligaciones !ue generalmente se pagan al contado. ;e presume el pago y por eso duran menos tiempo. 2a( 2b( 2c( acciones de ? a=os 2art. 656- inciso -C($ accin a favor y en contra del 4isco, :unicipalidades por el cobro de cual!uier tipo de impuestos. acciones de 6 a=os 2art. 656- inciso 6C($ acciones para cobrar honorarios de ueces, abogados, procuradores, mdicos. En general !uienes e ercen profesiones liberales. acciones de - a=o 2art. 6566($ +cciones de los mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de cosas !ue despachan al menudeo. &a de precios de servicios !ue se prestan peridica o accidentalmente como posaderos, mensa eros, acarreadores, barberos, etc.

Efectos de las prescripciones de corto tiempo presuntivas de pago$ art. 656?. -.I no se suspenden, corren contra toda persona 6.I se interrumpen$ 2i( naturalmente$ I desde !ue interviene pagar u obligacin escrita o concesin de pla'o por el acreedor 2se de a de presumir el pago(. I desde !ue interviene re!uerimiento 2se entiende !ue es e*tra udicial por!ue es

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interrupcin natural(. ii( civilmente$ por la demanda udicial. El efecto de la interrupcin es !ue se pierde el tiempo transcurrido. )na ve' interrumpida la prescripcin, a la prescripcin de corto tiempo, sucede una de largo tiempo (%nte'&e'c%0n de la p'esc'%pc%0n) art. 656? inciso final. Esto se funda en !ue la ra'n para !ue sean de corto tiempo, !ue es la presuncin de pago, con la interrupcin ha desaparecido. ii.I espec%ales$ son las !ue nacen de ciertos actos y contratos y se mencionan en los ttulos respectivos. E2ect$s6 -.I corren contra toda persona 2no se suspenden( salvo !ue e*presamente se estable'ca otra regla art. 656.. 3or e emplo$ la accin de nulidad relativa se suspende a favor de los herederos menores 2art. -/@6(. &a accin de nulidad relativa de los actos nulos en la sociedad conyugal se suspende a favor de los herederos incapaces. 6.I se interrumpen seg"n las reglas generales 2no seg"n la interrupcin de las presuntivas de pago(. El tiempo debe ser menor a 5 a=os. E emplo$ accin pauliana, nulidad relativa, acciones especiales !ue emanan de los pactos accesorios de la compraventa.

1!" LA REMISI8N A) C$ncept$6 Es la renuncia gratuita !ue hace el acreedor a favor del deudor del derecho a e*igir el pago de su crdito. 7iene su fundamento en el artculo -6 del Cdigo Civil. 3or lo tanto, no pueden remitirse las obligaciones !ue implican la renuncia a un derecho prohibida por la ley 2derecho a pedir alimentos(. &a Corte ;uprema ha dicho !ue la remisin no siempre es gratuita, tambin puede ser onerosa por!ue el artculo -/5? !ue dice A!ue la remisin !ue procede de mera liberalidad, se su eta a las normas de la donacin entre vivosB. El "nico caso en !ue podra considerarse !ue hay una remisin no gratuita es la !ue se hace en una transaccin. En nuestra opinin, cuando el Cdigo dice !ue la remisin !ue procede de mera liberalidad se su eta a las normas de la donacin, es para diferenciarla de la remisin !ue procede de liberalidad, es decir, !ue es gratuita, pero no de mera liberalidad. &as liberalidades son actos gratuitos pero !ue no aumentan el patrimonio del beneficiario o no disminuyen el del benefactor, como la prenda, la hipoteca, la fian'a, el comodato, el mutuo sin

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inters> en cambio las meras liberalidades, las !ue s aumentan el patrimonio del beneficiario, como la donacin. #e este modo, la remisin !ue procede de mera liberalidad es la !ue por una parte disminuye el patrimonio del !ue remite y aumenta el del remitido. &o anterior concuerda con los artculos de la donacin entre vivos !ue se=alan !u es y !u no es donacin, entre los cuales se se=ala !ue no hay donacin en la remisin de una prenda, una hipoteca o una fian'a y el art. -/5. inciso final !ue se=ala !ue la remisin de la prenda o de la hipoteca no basta para !ue se presuma la remisin de la deuda. #e acuerdo a esta posicin, la remisin de la prenda, la hipoteca o la fian'a no constituye donacin si el deudor es solvente. ;i no lo es, la remisin es donacin. En nuestra opinin tampoco lo sera la remisin de una obligacin de hacer, por e emplo pintar un cuadro, etc. &a importancia de esto es !ue las remisiones !ue no son meras liberalidades no se rigen por las normas de la donacin, por lo !ue no re!uieren insinuacin, no deben pagar impuestos a las donaciones, no pueden dar lugar a la accin de inoficiosa donacin ni a la formacin de los acervos imaginarios. B) Clas%2%cac%0n6 -.I 5oluntaria o for'ada a( voluntaria$ se hace libremente. b( for'ada$ la !ue se impone a los acreedores en la !uiebra. Caso del acreedor !ue vota en contra de un convenio en !ue se acuerda remitir deudas al deudor y !ue es posteriormente aprobada. 6.I 7estamentaria o por acto entre vivos a( testamentaria$ la !ue el causante hace en su testamento 2legado de liberacin(. Es distinto al legado del crdito al deudor, caso en el cual la obligacin no se e*tingue por remisin, sino por confusin. b( por acto entre vivos 2art. -/5?($ si procede de mera liberalidad se su eta en todo a las normas de donacin entre vivos y re!uiere insinuacin si e*cede de dos centavos. ;i la remisin es donacin$ i.I no es v1lida sino en cuanto el acreedor no es h1bil para disponer de la cosa !ue es ob eto de ella 2art. -/56(. ii.I Do puede remitirse una deuda a favor de personas incapaces para recibir donaciones. iii.I 3uede revocarse por ingratitud. iv.I #ebe insinuarse si es superior a dos centavos, de lo contrario es nula en el e*ceso. ?.I E*presa o t1cita

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a( e*presa$ en trminos e*plcitos. b( 71cita$ i.I Cuando el acreedor entrega voluntariamente el ttulo de la obligacin al deudor. ii.I Cuando el acreedor destruye el ttulo. iii.I Cuando el acreedor cancela el ttulo. #ebe e*istir 1nimo de remitir, el !ue se presume por la entrega, destruccin o cancelacin. Es una presuncin simplemente legal, !ue admite prueba en contrario. ..I 7otal o parcial a( 7otal$ toda la deuda y sus accesorios. b( 3arcial$ parte de la deuda. En la solidaridad, si se remite a uno de los codeudores el acreedor no se puede dirigir contra los dem1s sino con deduccin de la cuota !ue corresponda al remitido. 1I!" LA COMPENSACI8N A) C$ncept$6 (a't! -KJJ) :odo de e*tinguir las obligaciones recprocas e*istentes entre dos personas hasta concurrencia de la de menor valor. B) Clases6 -.I legal$ la !ue opera de pleno derecho cuando se cumplen los re!uisitos legales y aun sin consentimiento de las partes. 6.I convencional$ la !ue opera por voluntad de las partes cuando falta un re!uisito para !ue opere la legal. a( voluntaria$ si el re!uisito !ue falta es atingente a ambas partes. b( facultativa$ si el re!uisito !ue falta es atingente a una sola parte. ?.I udicial$ la !ue opera por sentencia udicial a consecuencia de una demanda reconvencional del demandado, cuyo crdito no re"ne las condiciones para !ue opere la compensacin legal 2y a consecuencia de haberse acogido la demanda y la demanda reconvencional(. C) Re5u%s%t$s de la c$,pensac%0n le/al6 -.I las partes deben ser pe's$nal 7 'ec*p'$ca,ente deud$'as, en consecuencia$ a( el deudor principal no puede oponer a su acreedor por va de compensacin lo !ue el acreedor debe al fiador 2el fiador tiene beneficio de e*cusin y su deuda no es actualmente e*igible(. b( el deudor de un pupilo re!uerido por un tutor o curador no puede oponer en compensacin lo !ue el tutor o curador le debe a l 2tampoco el tutor o curador puede oponer a su acreedor lo !ue ste le debe a su pupilo(. c( el deudor solidario demandado no puede compensar su deuda con los crditos !ue sus otros codeudores tengan contra el mismo acreedor, salvo !ue stos se los hayan cedido.

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d( el mandatario no est1 facultado para compensar los crditos del mandante frente a su acreedor !ue es deudor del mandante, si no es con consentimiento de ste 2e*cepcin$ el mandatario puede oponer en compensacin a los acreedores del mandante, los crditos de ste, pero adem1s los suyos propios, siempre !ue rinda caucin de !ue el mandante dar1 por firme la compensacin, art. -/58( 6.I +rt. -/5/ D9.. &as obligaciones deben ser de d%ne'$ $ de c$sas 2un/%(les $ %ndete',%nadas de %/ual /Ine'$ 7 cal%dad 2son compensables las obligaciones de gnero, de dar, y no son compensables las obligaciones de hacer y no hacer y las de especie o cuerpo cierto( ?.I +rt. -/5/ D96. &as obligaciones deben ser l*5u%das, es decir, !ue sean ciertas en cuanto a su e*istencia 2no es l!uida la obligacin !ue se discute en uicio ni a!uella en !ue se discute el monto de los per uicios en un incidente o en otro uicio aun!ue ya se haya probado la e*istencia de la obligacin( y !ue e*ista certe'a en cuanto a su monto 2debe poder determinarse mediante simples operaciones aritmticas(. ..I los crditos deben ser e,(a'/a(les. 5.I las obligaciones deben ser pa/ade'as en el ,%s,$ lu/a' 2e*cepcin$ si las obligaciones son de dinero y cuando el !ue opone la compensacin tome en contrato los costos de la remesa. +rt. -//.( /.I la compensacin n$ de(e &e'%2%ca'se en pe'#u%c%$ de l$s de'ecE$s de te'ce'$s . ;i se ha embargado un crdito, no podr1 el deudor compensarlo en per uicio del embargante por ning"n crdito suyo ad!uirido despus del embargo 2art. -//-(. El deudor puede compensar los crditos ad!uiridos con anterioridad al embargo y puede oponer al propio embargante los crditos anteriores y posteriores al embargo. 7.I la compensacin de(e se' ale/ada 2aun!ue opere de pleno derecho, hay !ue oponer la e*cepcin en uicio en la oportunidad correspondiente, art. -/0 C3C( 8.I +rt. -/5/ D9 ?. &as obligaciones deben ser actual,ente e+%/%(les. Do son actualmente e*igibles las obligaciones su etas a condicin o pla'o suspensivo y las civiles imperfectas 2las obligaciones naturales, seg"n vimos, son e*igibles, ya !ue si no se opone la correspondiente e*cepcin, el ue' debe acoger la demanda(. &as esperas 2nuevo pla'o !ue se pacta para !ue el deudor cumpla su obligacin( impiden la compensacin> en cambio no ocurre lo mismo con el pla'o de gracia 2beneficio !ue unilateralmente concede el acreedor a su deudor y !ue consiste en no cobrarle(. D) Cas$s en 5ue n$ p'$cede (A't! -KK.) -.I no puede oponerse compensacin a la demanda de restitucin de una cosa 2genrica( de !ue su due=o ha sido in ustamente despo ado. 6.I Do puede oponerse compensacin a la demanda de restitucin de un depsito o de un comodato 2el depsito y el comodato se refieren a especies, por lo tanto, seran obligaciones no compensables(. ;in embargo, esta regla tiene otro alcance y se aplica cuando la cosa depositada o dada en comodato ha perecido y se deben per uicios 2!ue son dinero( y podra operar la

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compensacin, pero e*presamente la ley no lo permite 2tambin tiene relevancia esta norma en el depsito de dinero en arca no cerrada, !ue se presume !ue es fungible, pero no se puede compensar( ?.I Do puede oponerse compensacin a la demanda de indemni'acin por actos de violencia o fraude 2es una sancin( ..I Do puede oponerse compensacin a la demanda de alimentos no embargables 2los !ue se deben por ley, los alimentos for'osos(. &a ley permite compensar las pensiones atrasadas. E) E2ect$s6 -.I opera por el solo ministerio de la ley 2de pleno derecho(, pero el !ue !uiera aprovecharse de ella debe alegarla en el uicio como e*cepcin. &a e*tincin de las obligaciones recprocas se produce en el mismo momento en !ue ambas obligaciones re"nen todos los re!uisitos 2la compensacin opera a"n sin conocimiento de las partes, no siendo necesaria una manifestacin de voluntad, por lo !ue pueden compensar incluso los incapaces(. 6.I &a compensacin e*tingue las obligaciones hasta concurrencia de sus valores 2hasta concurrencia de la de menor valor(. ?.I &a e*tincin de las obligaciones e*tingue los accesorios de stas 2fian'as, prendas e hipotecas(. ,especto de la e*tincin parcial subsisten las prendas e hipotecas por!ue son indivisibles 2debe compensarse toda la deuda(. ..I &os intereses de los crditos compensados de an de devengarse desde !ue opera la compensacin. 5.I Cuando haya muchas deudas compensables, deben seguirse para la compensacin las mismas reglas !ue para la imputacin del pago 2art. -//?( F) Renunc%a6 ;iendo la compensacin un beneficio puede renunciarse tanto anticipadamente como una ve' cumplidos los re!uisitos para !ue opere$ -.I e*presa$ en trminos e*plcitos 6.I t1cita$ a( el deudor !ue acepta sin reserva alguna la cesin !ue un acreedor hace de sus derechos a un tercero, no puede oponer en compensacin al cesionario, los crditos !ue antes de la aceptacin hubiera podido oponer al cedente. 3or su parte, si la cesin no ha sido aceptada, podr1 el deudor oponer al cesionario todos los crditos !ue antes de notific1rsele la cesin haya ad!uirido contra el cedente, a"n cuando no hubieren llegado a ser e*igibles sino despus de la notificacin 2art. -/5@(. b( si el deudor no alega la compensacin ignorando un crdito !ue poda oponer a la deuda, conserva el derecho a compensar con todos los accesorios. 3ese a !ue la compensacin opera de pleno derecho, si no se alega, subsiste el derecho del deudor !ue no la opuso por ignorancia para hacer valer su crdito con todos sus accesorios 2art. -//0(.

1II!" LA CONF SI8N A) C$ncept$6

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Es un modo de e*tinguir las obligaciones por la reunin en una misma persona de las calidades de acreedor y de deudor de una obligacin 2art. -//5(. B) Clas%2%cac%$nes6 -.I 3or causa de muerte o por acto entre vivos$ a( por causa de muerte i.I cuando el deudor hereda al acreedor o viceversa> ii.I cuando un tercero hereda al acreedor y al deudor> iii.Icuando el acreedor lega su crdito al deudor 2diferente al legado de liberacin !ue envuelve una remisin( b( por acto entre vivos$ por la cesin del crdito hecha por el acreedor al deudor o por la cesin del derecho real de herencia en !ue est comprendido el crdito. 6.I 7otal o parcial a( total$ si el concurso de las calidades de acreedor y deudor se verifica en el total de la deuda 2se e*tingue toda la obligacin( b( parcial$ si el concurso de las calidades de acreedor y deudor se verifica solamente en parte de la deuda 2se e*tingue la obligacin slo en esa parte( C) E2ect$s6 -.I se e*tingue la deuda de igual forma !ue el pago efectivo 2art. -//5( 6.I opera de pleno derecho 2art. -//5( ?.I la confusin !ue e*tingue la obligacin principal e*tingue la fian'a, pero no viceversa 2art. -///( ..I el beneficio de inventario, !ue puede impetrar cual!uier heredero, impide !ue opere la confusin 2art. -//@( 5.I en el caso de la solidaridad, hay !ue distinguir$ a( solidaridad activa$ si se produce confusin entre uno de varios coacreedores y el deudor, la obligacin se e*tingue> pero el acreedor respecto del cual oper la confusin debe resarcir a sus coacreedores. b( solidaridad pasiva$ si se produce confusin entre uno de varios codeudores y el acreedor, la obligacin se e*tingue> pero el deudor !ue era due=o del crdito !ue se confundi, tiene derecho a ser resarcido por sus dem1s codeudores.

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SE:TA PARTE LA PRELACI8N DE CREDITOS -!" C$ncept$ Es el con unto de normas urdicas !ue determinan la manera y el orden en !ue deben pagarse los acreedores concurrentes de una persona. El principio fundamental es la igualdad esencial de todos los acreedores 9par condictio creditorum6 .!" Ca'acte'*st%cas a( ;e trata de normas de orden p"blico> las partes no pueden crear preferencias no contempladas en la ley, sin per uicio de !ue un acreedor puede renunciar a una preferencia de acuerdo a los principios generales del art. -6. b( :iran al inters general de los acreedores 2art. 6./5(. 2 Aar condictio creditorum(. El problema se presenta cuando concurren los acreedores a pagarse e ecutando los mismos bienes de un deudor insolvente. c( &os crditos por e*cepcin son preferentes 2art. 6.70( y la preferencia debe interpretarse restrictivamente. 2art. 6.88( d( &a preferencia legal se fundamenta en !ue, sin per uicio de !ue todos los acreedores tienen derecho a ser pagados por sus crditos, hay algunos !ue tienen un me or derecho a ello. Ese me or derecho lo califica la ley, e*clusivamente. e( &as causas de preferencia son inherentes a los crditos.2art. 6.70 inc final(. f( ;e e*tienden incluso a los intereses 2art. 6.@-(. g( Concurriendo el acreedor preferente en un uicio e ecutivo como tercerista, la preferencia se alega como tercera de prelacin 2art. 5-8 y ss del C3C(. ,ecordemos !ue si el acreedor no es preferente, hace valer su derecho a pagarse, a falta de otros bienes, como tercera de pago,. h( En la !uiebra, se reali'a a travs del procedimiento de verificacin de crditos y alegacin de preferencias. 4!" Causas de P'e2e'enc%a #e acuerdo al art. 6.70 las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca. &a ley no reconoce otras causas de preferencia !ue las anteriores 2art. 6.88(. >!" C'Id%t$s P'e2e'entes ;on los crditos privilegiados de -[, 6[ y .[ clase 2art. 6.7-( y los garanti'ados con hipoteca o de

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?[ clase 2art. 6.77(. a) Clas%2%cac%0n de las p'e2e'enc%as i.I 3referencias especiales$ ;on a!uellas !ue se e*tienden a determinados bienes 26[ y ?[ clase(. ii.I 3referencias generales$ ;on a!uellas !ue se e*tienden a todos los bienes, muebles o races, presentes o futuros del deudor con e*cepcin de los inembargables, 2art. 6./5(. Es el mismo derecho de prenda general !ue tiene todo acreedor personal, pero con una causa de preferencia legal 2-[ y .[ clase(. () Clases de c'Id%t$s i.I Crditos privilegiados de la -[ clase$ 2art. 6.76 y 6.7?(. a( Es una preferencia general. b( Es personal, esto es, no da derecho a persecucin de los bienes una ve' !ue stos salen del patrimonio del deudor 2sin per uicio de la accin pauliana( c( ;e pagan por estricto orden de enumeracin se=alado en el art. 6.76. d( #entro de un mismo n"mero, se pagan a prorrata, con independencia de sus fechas. e( 3refieren a todos los dem1s. 3referencia en relacin a la 6[ clase$ art. 6.7/. 3referencia en relacin a la ?[ clase$ art. 6.78. ii.I Crditos privilegiados de la 6[ clase$ art.2 6.7.(. a( Es una preferencia especial. b( Es personal respecto de los DC s - y 6 del art. 6.7.. Es real en el DC ?. Crditos prendarios, dan derecho de persecucin de la prenda. c( 3refieren a todos los dem1s, e*cepto los de -[ clase, en la forma !ue indica el art. 6.7/. iii.I Crditos preferentes de ?[ clase o hipotecarios$ 2art. 6.77(. a( Es una preferencia especial. b( Es real, da derecho de persecucin de la cosa hipotecada mediante la accin de desposeimiento. c( 3refieren a todos los dem1s, e*cepto a los de -[ clase, en la forma !ue indica el art. 6.78. d( &os censos debidamente inscritos se miran como hipotecas. 2art. 6.80(. iv.I Crditos privilegiados de la .[ clase$ 2art. 6.8-(. a( Es una preferencia general. b( Es personal. c( ;e pagan despus de los crditos de la, 6[ y ?[ clase. d( 3refieren entre ellos por la fecha de sus causas 2art. 6.86(. e( 7ienen por ob eto hacer valer la responsabilidad de los !ue administran bienes a enos, en los casos !ue se=ala la ley 2art. 6.8-, DCs - a /(.

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f( Es adem1s una medida de proteccin para ciertas personas !ue no pueden administrar lo suyo. v.I Crditos no preferentes$ 2art. 6.8@(. ;on los crditos de la 5[ clase, tambin llamados ordinarios o !uirografarios, !ue carecen de preferencia legal 2art. 6.8@(. a( ;e pagan despus !ue todos los crditos preferentes. b( Concurren entre s a prorrata, independiente de sus fechas. c( Es el derecho de prenda general del art. 6./5 propiamente tal. ;in embargo, la &ey D9 60-@0, conocida como &ey de :ercado de Capitales EE, cre los crditos subordinados. En virtud de esta ley, !ue modific el art. 6.8@ del Cdigo Civil, si entre los crditos de 5[ clase figuraren algunos subordinados a otros, stos se pagar1n con antelacin a a!ullos. Es decir, los crditos subordinados se pagan con posterioridad a los ordinarios. &a subordinacin de crditos puede tener origen convencional si es pactada entre el acreedor y el deudor o bien puede nacer de un acto unilateral del deudor al emitir un ttulo de crdito o de un acto unilateral del acreedor. En caso !ue haya nacido de un acto unilateral del acreedor, slo ser1 obligatoria para el deudor si con posterioridad la acepto o le fue notificada por ministro de fe. El establecimiento de la subordinacin debe constar por escritura p"blica o documento privado firmado ante notario y protocoli'ado. &a subordinacin comprende el capital y los intereses, a menos !ue se e*prese lo contrario. El incumplimiento de la subordinacin da lugar a indemni'acin de per uicios en contra del deudor y a accin de reembolso contra el acreedor subordinado. 3or "ltimo, el tiempo durante el cual se encuentre vigente no se considerar1 para el cmputo de la prescripcin de las acciones de cobro del crdito.

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