Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
GENERALIDADES
SUMARIO: I. Nociones previas; II. Antecedentes histricos del Cdigo
de Procedimiento Civil; III. Generalidades sobre el Cdigo
de Procedimiento Civil.
I. Nociones previas
miento Civil, el cual ser objeto de nuestro estudio, una vez realizado el que ya
hemos hecho es del Cdigo Orgnico
de Tribunales.
5. Codificacin. Los primeros esfuerzos de los sucesivos gobiernos nacionales, tendientes a codificar las leyes procesales civiles, se confunden con los mismos
destinados a la codificacin del Derecho
Civil chileno. Por va de ejemplo, podemos citar las leyes de 10 de septiembre de
1840, de 29 de octubre de 1841 y de 17
de julio de 1845, mediante las cuales se
nombran diversas comisiones para unificar las leyes civiles y las procesales, pero
sus trabajos slo comprenden las primeras.
12
Sin embargo, fue presentado al Congreso Nacional, y como no pudiera despacharse con la rapidez que las necesidades judiciales del pas lo requeran, se
opt por designar una Comisin Mixta de
Senadores y Diputados, actuando de secretario don Luis Barriga. Esta Comisin inici sus labores el 10 de noviembre de
1900 y las termin el 9 de enero de 1902,
publicando en dos volmenes el Proyecto Revisado y las Actas de las sesiones respectivas.
Por fin, el 13 de enero de 1902, se
pudo dar cuenta del informe de esta Comisin y del correspondiente Proyecto,
el cual pas a ser ley de la Repblica con
el nmero 1.552 el 28 de agosto de 1902,
para entrar a regir el 1 de marzo de
1903, o sea, con el ao judicial que se
iniciaba.
En resumen, una rpida mirada al anterior panorama histrico de nuestra codificacin procesal civil nos permite
afirmar que hubo cuatro Proyectos: el Proyecto Primitivo, fruto de los trabajos de
los seores Vargas y Lira; el Proyecto de
1884, fruto de los trabajos de la Primera
Comisin; el Proyecto de 1893, fruto de
los trabajos de la Segunda Comisin; y el
Proyecto de 1902, fruto de la Tercera Comisin; y que funcionaron tres Comisiones:
la Primera Comisin, llamada Informante (1873/1884); la Segunda Comisin, llamada Redactora (1888/1892); y la Tercera
Comisin, llamada Mixta (1900/1902).
aplicables a todo procedimiento; el segundo, a los procedimientos contenciosos comunes; el tercero, a los procedimientos
contenciosos especiales; el cuarto, a los procedimientos ejecutivos; y el quinto, a los
actos judiciales no contenciosos.
En general, el proyecto en referencia
sigue la misma lnea clsica del Cdigo
de Procedimiento en actual vigencia, y
slo se limita a simplificar o a eliminar
trmites y, en especial, a traducir a textos
legales las soluciones dadas por la jurisprudencia a las variadas discusiones que
aquel haba originado en la prctica.
Por su extensin, este proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil no lleg a
convertirse en ley de la Repblica, porque para perfeccionar nuestra ley procesal civil se ha preferido el sistema de las
reformas parciales antes que adoptar un
Cdigo nuevo y completo.
Prueba de ello lo constituye la gran
cantidad de modificaciones legales parciales que se han introducido estos ltimos aos al Cdigo de Procedimiento
Civil, dentro de las cuales destacan ntidamente las introducidas por las leyes
18.705 y 18.882.*
8. Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil ao 1937. Por Decreto Supremo N 2.171, de 16 de agosto de 1927, se
design una Comisin que tendra por
objeto la elaboracin de un proyecto de
Cdigo de Procedimiento Civil, destinado a reemplazar al vigente, y a fin de
hacer ms rpidos y econmicos los procedimientos judiciales. Dicha Comisin
estaba formada por magistrados y abogados de reconocido prestigio y estuvo en
funciones hasta principios del ao 1932,
fecha en que se produjeron diversos disturbios polticos en la Repblica, permaneciendo inactiva durante un ao, ms o
menos.
Por Decreto Supremo N 1.412, de 20 de
junio de 1933, se design una nueva Comisin, con el fin de terminar el proyecto iniciado por la Comisin anterior, la
cual estaba integrada por la casi totalidad de los miembros de la primitiva Comisin. La elaboracin del proyecto
qued as terminada, y fue entregado a
la publicidad en dos tomos, en los aos
1937 y 1938, respectivamente.
Este proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil consta de 1.225 artculos, dividido en cinco libros, y destinado el
primero a las disposiciones comunes
16
12. Mecanismo. El mecanismo del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, la forma de aplicacin de sus disposiciones, est
directamente influenciado por la estructura del mismo. En efecto, tenemos una
determinada contienda civil entre partes cuyo
conocimiento corresponda a los tribunales ordinarios de justicia: cul es el procedimiento que debe aplicrsele dentro
de los numerosos que contempla el Cdigo?
Es necesario averiguar, previamente,
si la accin entablada est o no sometida
a un procedimiento especial; esto es, a
aquellos que regla el libro tercero.
En caso afirmativo, el juicio se tramitar de acuerdo con las normas contenidas
para esa clase de juicios en el referido
libro tercero; en el silencio de ste, aplicaremos las normas contenidas en el libro primero, puesto que son de aplicacin
general a todo procedimiento; y por ltimo, aun en el silencio de stas, tendremos que recurrir en cumplimiento de lo
preceptuado en el artculo 3, a las disposiciones contenidas en el libro segundo que tratan del juicio ordinario, puesto
que ellas se aplican en todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn
18
Captulo Segundo
I. El proceso
respecto de las partes y stas pueden tener el derecho de exigirle su cumplimiento, etctera.
15. Estructuras del proceso. Hemos
visto que el proceso est constituido por
una serie de actos ejecutados por las partes y por el juez, los que tienen como
denominador comn la sentencia. Pero
estos actos no se desenvuelven arbitrariamente, sino con estricta sujecin a la ley;
la cual, para regular el proceso, debe fundamentarse en principios que la propia
doctrina se ha encargado de propugnar.
As, todo proceso para nacer y desarrollarse necesita de un impulso, el cual,
si se entrega exclusivamente a las partes,
recibe el nombre de principio dispositivo;
si se entrega exclusivamente al juez, el de
principio inquisitivo; y si queda entregado a
la ley, recibe el nombre de principio legal.
Nuestro proceso, en esencia, est fundamentado en el principio dispositivo.
En seguida, como el proceso tampoco se desarrolla en forma anrquica, sino
de acuerdo con un programa preestablecido, o sea, pasando de una seccin o
etapa a otra, quiere decir que mientras
no se realice una seccin o etapa no puede pasarse a la siguiente y slo una vez
realizada sta puede pasarse a la otra.
Aqu acta el llamado principio de la preclusin procesal, nico capaz de mantener
el orden y la armona en el proceso.
Pero no basta entregar la iniciativa
del proceso a las partes; hay que ofrecerles y darles tambin iguales oportunidades para ser odas. Es el principio de la
contradiccin o bilateralidad del proceso. Llamamos la atencin acerca de que para
que un acto del proceso sea vlido no es
forzosa la intervencin real y efectiva de
ambas partes: basta que ellas hayan tenido igual oportunidad para hacerlo, aun
cuando en el hecho no haya as acontecido. En relacin con este principio est la
institucin de las rebeldas.
Por ltimo, tenemos los principios de
inmediacin, de concentracin y de eventualidad. El principio de inmediacin significa que el juez debe encontrarse en un
20
21
a la vez, ambos roles procesales. Ejemplos tpicos de estos ltimos son los juicios de particin de bienes, o los juicios
en que el demandado ha deducido reconvencin.
17. El juicio. La palabra juicio significa decir o aplicar el derecho. Deriva del
latn judicium, que, a su vez, viene del
verbo judicare, compuesto de jus, equivalente a derecho, y dicere, que implica la
idea de decir o aplicar.
Para nuestra ley, los trminos juicio,
contienda, pleito o causa son sinnimos,
y de all que los veamos empleados en un
mismo sentido, indistintamente, en las
numerosas y variadas normas procesales.
Al analizar el concepto de proceso,
vimos que ste era el gnero y el juicio la
especie. Cierto es que todo juicio constituye un verdadero proceso; pero no todo
proceso implica la idea de juicio en el
sentido de controversia y de declaracin
de un derecho (ejemplos: los procesos
ejecutivos, los procesos cautelares, los procesos no contenciosos, etc.).
Nuestra literatura jurdica procesal proporciona diversas definiciones de juicio. As,
para Toro y Echeverra, juicio es la legtima discusin de un asunto jurdico entre
partes y ante juez competente para decidirla. El profesor Maira define el juicio
diciendo que ste existir all donde exista una controversia o discusin legtima
nacida entre dos o ms partes, ante tribunal competente para que la sustancie y
resuelva con arreglo a la ley. Segn el profesor Alessandri, causa, juicio o pleito es
la controversia actual que se produce entre dos o ms personas sobre un derecho
y que se somete al fallo de un tribunal.
19. Anlisis particular de los elementos constitutivos del juicio. a) Hemos expresado que el primer elemento constitutivo del juicio es la contienda jurdica
actual. Al decir jurdica establecemos, desde luego, que la discusin ha de versar
sobre un derecho. Si dos o ms personas
estn en desacuerdo sobre cualquiera otra
cosa o materia y la someten a la decisin
de un tercero, en caso alguno eso ser
un juicio. El carcter jurdico de la contienda es lo que precisamente viene tambin a darle dicha fisonoma al juicio.
Pero no basta que la contienda sea jurdica; debe ser, adems, actual, es decir,
debe haber un derecho concretamente
amenazado cuya declaracin o proteccin
se solicita del tribunal. No caben, pues,
las contiendas o discusiones de carcter
terico, aun cuando jurdicas.
Ahora bien, el conflicto versa generalmente sobre puntos de hecho y puntos de
derecho; y para que pueda ser adecuadamente resuelto por medio del juicio es
necesario que ste atraviese por tres perodos o fases: discusin, prueba y sentencia.
El perodo de discusin se inicia mediante el ejercicio de la accin por parte del
demandante, la que se materializa en un
escrito fundamental llamado demanda.
En seguida, ser preciso ponerla en conocimiento del demandado, o sea, notificrsela, quien la refutar en un escrito,
tambin fundamental, llamado contestacin. Si se trata de un juicio ordinario,
podr haber dos escritos ms: la rplica y
la dplica. Puede tambin que el demandado no conteste, en tal caso, el juicio se
sigue en su rebelda, la que produce los
mismos efectos como si hubiera en realidad contestado.
Hay veces en que el juicio no se inicia
por demanda, sino mediante ciertas medidas tendientes a preparar su entrada o a
asegurar los resultados de la accin, las
cuales reciben el nombre genrico de medidas prejudiciales. Por su parte, el demandante es libre o no de ejercitar la accin.
Si no lo hace, slo corre el riesgo de que
prescriba. Hay casos en que tambin est
obligado a ejercerla, so pena de tenrsele
por desistido (ejemplos: la accin de jactancia y la intervencin forzada como demandante a que alude el artculo 21 del
Cdigo de Procedimiento Civil).
El perodo de prueba est destinado,
como su nombre lo indica, a suministrar
las pruebas necesarias para acreditar los
hechos que sirven de material al proceso. Es el perodo destinado a demostrar
la verdad del pleito; y ser ms o menos
largo, en cuanto a su duracin, segn la
propia naturaleza del juicio. As, en el
23
el juicio ejecutivo, el demandante es llamado ejecutante, y el demandado, ejecutado; en el juicio posesorio o querellas
posesorias, el demandante es llamado querellante, y el demandado querellado, etc.
No hay tampoco inconveniente legal alguno para que en un juicio existan diversos demandantes o diversos demandados,
en cuyo caso se habla de pluralidad de
partes o de litis consortio.
c) El tercer elemento constitutivo del
juicio es el tribunal, que ya lo conocemos
en detalle, pues ha sido objeto de nuestro estudio en los dos primeros tomos
del presente Manual.
Sabemos que est compuesto de uno
o ms jueces, segn se trate de un tribunal unipersonal o de un tribunal colegiado, y que a su alrededor actan numerosos personajes que reciben el nombre
genrico de funcionarios auxiliares de la
administracin de justicia.
Podramos agregar, como elementos
humanos del juicio, fuera de los nombrados, a los abogados, los testigos y los peritos. No son partes, no son jueces, ni
menos son funcionarios auxiliares y, sin
embargo, colaboran eficazmente en la
administracin de justicia y en los resultados tiles del proceso.
20. El negocio judicial voluntario o
no contencioso. Son actos judiciales no
contenciosos aquellos que segn la ley
requieren la intervencin del juez y en
que no se promueve contienda alguna
entre partes (art. 817 CPC).
Para nuestra ley positiva, pues, los elementos que caracterizan el negocio judicial voluntario o no contencioso son dos:
intervencin del juez por expresa disposicin de la ley, y falta absoluta de contienda entre partes. Este es el concepto
clsico de la jurisdiccin voluntaria; y los
diversos criterios que permiten distinguirla de la jurisdiccin contenciosa fueron
ya oportunamente estudiados por nosotros, por lo que es innecesario insistir sobre ello (ver Tomo I).
En el negocio judicial no contencioso no existen partes litigantes con pre-
tiende que as como en los negocios civiles estas incapacidades se subsanan mediante la intervencin de los respectivos
representantes legales, tambin en los
negocios judiciales ellas se subsanan haciendo comparecer en el juicio al correspondiente representante legal a nombre
del incapaz.
Sin embargo, supongamos que en un
juicio comparece una persona incapaz:
qu efectos legales produce semejante
comparecencia? Evidentemente que sera
nula; y para evitar esto la ley, al tratar de
las excepciones dilatorias, establece que
el demandado puede oponer en tal calidad la falta de capacidad del demandante,
o sea, podr pedir que mientras esta incapacidad del demandante no sea subsanada, no est obligado a contestar la
demanda.
Nada dice, en cambio, la ley respecto de la intervencin de una persona
incapaz en juicio en calidad de demandado. Creemos que, en tal caso, el propio demandado incapaz, por intermedio
de su correspondiente representante legal, podra tambin representar esta circunstancia como excepcin dilatoria,
encuadrndola dentro del N 6 del artculo 303 del Cdigo de Procedimiento
Civil, esto es, en aquellas tendientes a corregir el procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida; nmero cuya
redaccin, dada su amplitud, permite encajar el caso en estudio.
An ms, tampoco sera aventurado
sostener que si el propio demandante o el
tribunal mismo, durante el curso posterior del juicio, descubren esta incapacidad
del demandado, puede tambin pedir, o
decretar, segn el caso, las medidas conducentes a subsanar tal incapacidad, para
mantener as la validez de la relacin jurdica procesal (art. 84, inc. 4, CPC).
y ser tambin del caso aplicar las medidas de resguardo contempladas en los
artculos 19 y 20 del Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin con los artculos 12 y 13 del mismo Cdigo; en otros
trminos, debern litigar representados
por un procurador comn.
Si declaran que no se adhieren a la demanda, quiere decir simplemente que
caducan sus derechos. Importa una verdadera renuncia al ejercicio de la accin,
y si pretendieran intervenir posteriormente en el juicio, el demandado podra excepcionarse sosteniendo la caducidad o
renuncia de los derechos del actor.
Por ltimo, si nada dicen en el trmino
legal, no adquieren la calidad de partes,
pero tampoco pierden el derecho de intervenir posteriormente en el juicio; mas,
de hacerlo, tendrn que respetar todo lo
obrado con anterioridad a ello. Claro es
que en todo caso les afectarn los resultados del proceso; en otras palabras, la
sentencia que ponga trmino al juicio producir tambin respecto de estas personas cosa juzgada, de suerte que si posteriormente pretendieran iniciar un nuevo
juicio sobre esta misma materia, el demandado se excepcionara, con xito, invocando la cosa juzgada.
Sin embargo, la jurisprudencia ha declarado que, mientras se ventila el juicio,
no es necesario considerar como partes a
estas personas que, notificadas de la demanda, nada expresaron en el trmino
de emplazamiento, y que, por consiguiente, para la validez del procedimiento, no
se requiere notificarlas de cada resolucin que se vaya dictando en el proceso.
El trmino que tienen las personas
citadas para adoptar alguna de las tres
actitudes que hemos antes sealado y analizado, de acuerdo con lo preceptuado
en el inciso 1 del artculo 21 del Cdigo
de Procedimiento Civil, es el de emplazamiento. Se trata de un plazo fatal, por la
frmula en empleada por el legislador;
y por tratarse de un plazo contemplado
en el Cdigo de Procedimiento Civil de
acuerdo a lo establecido en su artculo 64,
y se computa lo mismo que el trmino
para contestar demanda en juicio ordinario. Vencido este trmino, el juicio seguir adelante en las condiciones relacionadas con las diversas actitudes que
pueden haber adoptado esas otras personas citadas a desempear el papel de demandantes, y que ya hemos indicado.*
27. Oportunidad y tramitacin. La
aplicacin prctica del artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil ha dado origen a algunos problemas sobre los cuales
no podemos desentendernos. As, En qu
momento puede pedir el demandado que la
demanda sea puesta en conocimiento de otra
u otras personas determinadas a quienes les
corresponde la misma accin?
Nada dice la ley al respecto; a diferencia de lo que acontece con la citacin de
eviccin, que es asimismo, como veremos,
un caso de intervencin forzada en juicio
en calidad de demandado. Creemos que,
en este caso, tambin la peticin en cuestin debe formularse en el trmino para
contestar la demanda y antes de evacuar
tal trmite; pues, en el fondo, el demandado est haciendo uso de una verdadera
excepcin dilatoria, de aquellas destinadas a corregir u organizar el procedimiento sin afectar al fondo de la accin
deducida. Permitir hacer uso de este derecho en cualquier estado del pleito significara dejar en la indefensin al citado y
dar patente de indemnidad a la mala fe.
Un segundo problema puede plantearse: la peticin del demandado, de poner
la demanda en conocimiento de otra u otras
personas determinadas a quienes les corresponde
ejercitar la misma accin, debe tramitarse como
incidente? Creemos que la respuesta afirmativa es la correcta. Es evidente que debe
orse tambin al demandante primitivo,
porque puede acontecer que esta peticin sea legalmente improcedente por no
concurrir los requisitos sealados por la
ley, o por ser simplemente dilatoria. El
juez, en consecuencia, proveer traslado
y autos, o, como se pide, con citacin.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
28
28. Otros casos de intervencin forzada en juicio. Slo nos resta hacer presente que el caso de intervencin forzada
en juicio como demandado est contemplado en los artculos 584 y siguientes del
Cdigo de Procedimiento Civil, con el
nombre de citacin de eviccin. Aqu el comprador demandado solicita se ponga en
conocimiento del vendedor la demanda
que se ha instaurado en su contra para
que comparezca a defenderlo. Si comparece, adquiere la calidad de demandado,
y el comprador podr intervenir como
tercero coadyuvante. Si no comparece, el
juicio se sigue con el comprador, demandado primitivo; pero el vendedor incurrir en las responsabilidades consiguientes,
en caso de prdida del juicio por parte
de aquel.
Otro caso interesante de intervencin
forzada en juicio sin que pueda calificarse como de intervencin forzada en
calidad de demandante o de demandado, pues aqu se trata simplemente de
manifestar voluntad en determinado sentido, so pena que la ley la presuma es el
de la citacin de los acreedores hipotecarios
en el juicio ejecutivo, cuando se trata de
subastar la finca hipotecada (arts. 2428
CC y 492 CPC).
30
que se dicten en los casos de intervencin de terceros excluyentes, coadyuvantes o independientes en juicio, producirn
respecto de ellos los mismos efectos que
respecto de las partes principales (art. 24
CPC).
Ahora bien, como los ms importantes efectos que producen las resoluciones judiciales ejecutoriadas respecto de
las partes principales son la accin y la
excepcin de cosa juzgada, quiere decir
que tambin los terceros podrn exigir
el cumplimiento o ejecucin de estas resoluciones; o bien, en caso de ser demandados en un nuevo juicio sobre la misma
materia y por las mismas partes que intervinieron en el litigio en que ellos actuaron en calidad de terceros, oponer la
excepcin de cosa juzgada como manera
de evitar la repeticin de un nuevo juicio
entre las mismas personas y respecto del
mismo objeto.
32
Captulo Tercero
I. La comparecencia
35. Concepto. La palabra comparecencia, jurdicamente, tiene un doble sentido: uno amplio y otro restringido.
Comparecencia, en sentido amplio, significa el acto de presentarse alguna persona ante el juez, ya sea espontneamente
para deducir cualquiera pretensin o para
hacerse parte en un negocio, ya en virtud de llamamiento o intimacin de la
misma autoridad que lo obligue a hacerlo para la prctica de alguna diligencia
judicial.
As, se dice que comparecen ante los
tribunales no slo las partes directas, sino
tambin las partes indirectas o terceros;
comparecen, adems, ante los tribunales
los interesados en los negocios pertenecientes a la jurisdiccin voluntaria; y comparecen, por ltimo, los peritos y los
testigos, los cuales, sabemos, son totalmente ajenos a las partes mismas.
En sentido restringido, en cambio, comparecencia es el acto de presentarse ante
los tribunales de justicia ejerciendo una
accin o defensa, o bien requiriendo su
intervencin en un acto perteneciente a
la jurisdiccin no contenciosa. Es en este
ltimo sentido en que, a continuacin,
emplearemos la palabra comparecencia.
36. Fuentes legales. La comparecencia ante los tribunales se halla reglamentada en el ttulo II del libro I del Cdigo
de Procedimiento Civil; y, muy en especial
en la Ley N 18.120, de 30 de abril de
1982, publicada en el Diario Oficial de 18
de mayo del mismo ao. El artculo 4 del
Cdigo de Procedimiento Civil prescribe:
33
Por esta razn tambin es que la comparecencia por s puede subclasificarse en:
comparecencia por s en nuestro propio
nombre y comparecencia por s como representante legal de otro. Ejemplo del
primer caso: en mi calidad de dueo de
un inmueble, entablo una demanda reivindicatoria. Ejemplo del segundo caso:
en mi calidad de padre legtimo de un
hijo menor de edad y, por consiguiente,
de representante legal de ese hijo, entablo una demanda reivindicatoria respecto de un inmueble del cual l es dueo.
Sin embargo, ambas clases de comparecencia por s estn totalmente asimiladas ante la ley procesal; de tal manera
que el distingo tiene slo importancia
para los efectos de la ley de fondo o sustantiva.
39. Nuestro sistema de comparecencia ante los tribunales. El sistema de comparecencia ante los tribunales chilenos ha
variado fundamentalmente a travs del
tiempo, pues han sido tambin diversas
las normas legales que han existido sobre el particular.
As:
a) En conformidad al artculo 400 de
la Ley de Organizacin y Atribuciones de los
Tribunales de 1875, ante los juzgados de
letras, cada parte poda comparecer por
s o por intermedio de apoderado, quien
no necesitaba reunir requisito legal alguno para desempear este cargo; ante las
Cortes de Apelaciones y ante la Corte Suprema, cada parte poda comparecer por
s o representada por un procurador del
nmero; y, en todo caso, el tribunal, cualquiera que ste fuere, poda exigir a la
parte que se hiciera representar por un
procurador, siempre que lo considerare
conveniente para la pronta y expedita
marcha del asunto de que estuviere conociendo.
b) El Cdigo de Procedimiento Civil del
ao 1902 estableci, en lneas generales,
el siguiente sistema: toda persona que tuviere que comparecer en juicio a su propio nombre o como representante legal
de otra, poda hacerlo por s o por apoderado (art. 5); si las partes estaban obligadas a litigar por medio de procurador
comn, y esta designacin la efectuaba el
tribunal, deba recaer forzosamente en
un procurador del nmero (art. 14); el
retiro de los expedientes para evacuar determinados trmites slo poda efectuarse por medio de un procurador del
nmero (art. 38); haba dos comparecencias estrictamente personales de la parte,
a saber, la destinada a prestar confesin
judicial y la primera comparecencia en el
juicio sobre consentimiento para contraer
matrimonio (arts. 375 y 774); en los juicios de mnima cuanta, esto es, los infe-
por apoderado, sin que ste debiera reunir requisito o calidad especial alguna;
ante las Cortes de Apelaciones se poda
comparecer por s o por procurador del
nmero, pero el litigante rebelde deba
hacerlo, en todo caso, en esta ltima forma; ante la Corte Suprema se poda comparecer por s o por procurador del
nmero, salvo tratndose del litigante rebelde y de la comparecencia en los recursos de casacin en contra de sentencias
de segunda instancia pronunciadas en juicios de mayor cuanta, pues deba hacerse por medio de procurador del nmero;
y todo ello, sin perjuicio de las disposiciones especiales sobre designacin de
procurador comn, que deba recaer en
procurador del nmero, de la comparecencia estrictamente personal en la
confesin en juicio y en el primer comparendo en el juicio sobre consentimiento para contraer matrimonio, y del
mandatario en los juicios de mnima cuanta, que deba saber leer y escribir y tener
domicilio conocido.
c) En seguida, se dicta la Ley N 6.985,
de 8 de agosto de 1941, que modific
sustancialmente la Ley N 4.409, de 8 de
septiembre de 1928, cuyo texto definitivo fue fijado por Decreto Supremo
N 3.274, de 1 de septiembre de 1941,
conocido con el nombre de Ley Orgnica del Colegio de Abogados.
Dos rdenes de consideraciones motivaron la dictacin de dicha ley: la necesidad imperiosa que exista de alejar al
rabulismo o tinterillaje de los estrados judiciales, que abundaba enormemente con
el sistema de comparecencia por s o por
apoderado, puesto que ste no necesitaba cumplir con requisito alguno, por lo
menos en la primera instancia; y una razn de orden gremial, desde el momento en que, siendo la profesin de abogado
una funcin pblica y de carcter universitario, lo menos que poda exigir era que
el papel de representar en juicio se le
reservara exclusivamente a ella y tambin
a los futuros abogados o a los procuradores con ttulo oficial, como son los del
nmero.
35
40. Comparecencia en primera instancia. Se halla establecida en la primera parte del inciso 1 del artculo 2 de la Ley
N 18.120, al decir: Ninguna persona, salvo en los casos de excepcin contemplados en este artculo, o cuando la ley exija
la intervencin personal de la parte, podr comparecer en los asuntos y ante los
tribunales a que se refiere el inciso primero del artculo anterior, sino representadas por.... El artculo 1 de esa misma
ley, a su vez, indica entre esta clase de
asuntos los contenciosos y los no contenciosos, y como esta clase de tribunales,
cualquier tribunal de la Repblica, sea
ordinario, arbitral o especial.
En consecuencia, est prohibida expresamente la comparecencia por s, es
decir, la comparecencia personal, en juicios sean civiles o penales y en gestiones
36
42. Cmo se acreditan estas calidades ante los tribunales? La calidad de abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin, mediante el comprobante de
pago de la patente municipal respectiva,
requisito consagrado por el artculo 3 del
Decreto Ley N 3.637, de 4 de marzo de
1981, publicado en el Diario Oficial de
10 de marzo del mismo ao;** la del procurador del nmero, mediante el decreto
supremo que lo designa en tal carcter;
la de mandatario de una Corporacin de
Asistencia Judicial, con los autos en los
cuales consta tal designacin; y la de estudiante de tercero, cuarto o quinto ao
o de egresado de las Escuelas de Derecho
de las Facultades de Ciencias Jurdicas y
Sociales de alguna de las universidades
autorizadas, mediante certificado extendido, a peticin verbal del interesado, por
la autoridad universitaria competente, en
el que conste el hecho de estar vigente la
matrcula o la fecha de egreso, en su caso
(art. 2, Ley N 18.120).***
44. Delegacin de mandatos, exhortos y mandatos con administracin de bienes. A objeto de evitar toda clase de dudas
al respecto y de extender en lo posible la
prohibicin de comparecencia personal
ante los tribunales en la primera instancia, el inciso 5 del artculo 2 de la Ley
N 18.120, sobre Comparecencia en Juicio, establece: Lo dispuesto en este artculo se aplicar tambin a la delegacin
del mandato y a las autorizaciones para
diligenciar exhortos. En este ltimo caso,
las calidades a que se refiere el inciso
primero de este artculo se acreditarn
ante el tribunal exhortado.*
En otros trminos, tanto el delegado
judicial como el encargado de la tramitacin de un exhorto deben reunir las mismas calidades exigidas por la ley para ser
mandatario ante los tribunales en la primera instancia, o sea, abogado habilitado para ejercer la profesin, procurador
del nmero, etc.
El inciso 7 de este mismo artculo,*
por su parte, se coloca en el caso, de or-
37
38
39
fensas orales ante las Cortes de Apelaciones, que podan ser hechas por la parte o
por su abogado (art. 225 (450)).
Esta situacin se mantuvo hasta la dictacin de la Ley N 4.409, de 8 de septiembre de 1928, sobre Colegio de
Abogados, que alter fundamentalmente
el sistema anterior. En efecto, en el artculo 40 dispuso que la primera presentacin de cada parte, en todo asunto
contencioso civil ante los tribunales ordinarios, deba llevar la indicacin y firma
de un abogado inscrito en el Registro respectivo, no inhabilitado para el ejercicio
de la profesin, quien deba hacerse responsable de su patrocinio.
Dicha formalidad se entenda cumplida, de acuerdo con las normas reglamentarias pertinentes, exigiendo al
abogado patrocinante no slo la firma,
sino tambin su designacin, con indicacin del nombre, apellido, domicilio, nmero de inscripcin en el Registro de la
Orden y nmero de su patente al da.
Escapaban, por lo tanto, a la exigencia de abogado patrocinante, los siguientes asuntos: los penales, los no contenciosos, los que se ventilaban ante los
tribunales arbitrales y especiales, y adems, segn esa misma ley, los que se tramitaban ante los juzgados inferiores, ante
juzgado en que existieren menos de cinco abogados habilitados para ejercer la
profesin y en aquellos negocios en que
el propio juez liberaba de esta obligacin.
Posteriormente, la Ley N 6.985, de 8
de agosto de 1941, fue an ms all en
esta importante materia, y dispuso: La
primera presentacin de cada parte o interesado en asuntos contenciosos o no
contenciosos ante cualquier tribunal de
la Repblica, sea ordinario, arbitral o especial, deber ser patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin (art. 40, inc. 1).
Con fecha 30 de abril de 1982 se dicta la Ley N 18.120, que se publica en el
Diario Oficial de 18 de mayo del mismo
ao. Esta ley viene en establecer las normas sobre comparecencia en juicio que
actualmente nos rigen. Respecto de la in-
sa tcnica de sus derechos ante los tribunales; salvo tratndose de las defensas orales ante los tribunales superiores de
justicia, y cada vez que el tribunal as lo
exija para la mayor seriedad del procedimiento.
El segundo sistema, diametralmente
opuesto al anterior, en virtud del cual se
obliga a todo litigante en negocios contenciosos o a todo interesado en negocios pertenecientes a la jurisdiccin voluntaria, a que tenga que recurrir a los
servicios de un letrado para que lo asesore tcnicamente en su defensa o gestin,
sin cuya formalidad no puede actuar de
manera vlida en el negocio judicial de
que se trate.
52. Nuestro sistema de intervencin
de abogado patrocinante. Ha variado, naturalmente, a travs del tiempo, segn las
diversas legislaciones que han regido.
La Ley de Organizacin y Atribuciones de
los Tribunales de 1875, junto con reconocer a los abogados la altsima misin de
ser colaboradores de la administracin de
justicia y de reservarles la funcin de defender a las partes ante los tribunales superiores, dej en amplia libertad a los
litigantes para hacerse asesorar o no en
la primera instancia por un abogado patrocinante. El juez, por su parte, tena la
facultad de obligar a alguna o algunas de
las partes litigantes de hacerse asesorar
por un abogado, en caso que la marcha
regular y expedita del juicio as lo requiriera (art. 406). En consecuencia, ante las
Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema, la defensa por intermedio de abogado patrocinante era obligatoria; no as
ante los dems tribunales, en que las partes litigantes quedaban en completa libertad de accin, a menos que el juez
hiciera uso de la facultad de oficio antes
sealada.
El Cdigo de Procedimiento Civil de 1902
respet el sistema anterior; salvo tratndose de la interposicin del recurso de
casacin, en que exigi firma de abogado patrocinante (art. 772 (946)), so pena
de ser declarado inadmisible, y de las de42
una profesin u oficio, ni para el desempeo de un cargo de cualquiera naturaleza que ste sea, como para ningn otro
efecto, el estar afiliado o pertenecer a un
colegio profesional o asociacin o figurar inscrito en los registros que stos mantengan.
Respecto de la obligacin de sealar
el nmero del recibo de su patente al
da, actualmente tampoco es requisito
para el cumplimiento de la obligacin de
ser patrocinado, por abogado habilitado
para el ejercicio de la profesin, toda vez
que el artculo 1, inciso 2, de la Ley
N 18.120, se limita a determinar como
requisitos para tal efecto: la firma, el nombre, apellidos y domicilio del abogado.
Sin embargo, el Decreto Ley N 3.637, de
4 de marzo de 1981, publicado en el Diario Oficial de 10 de marzo del mismo
ao, indica la contribucin de patente
municipal como requisito para el ejercicio de la profesin de abogado, al establecer en su artculo 3: El ejercicio de
la profesin de abogado estar sujeto a
una contribucin de patente municipal,
que se cancelar semestralmente y cuyo
monto anual ser equivalente al valor de
una unidad tributaria. Constituir ingreso municipal, percibindose en las Tesoreras Comunales o Municipales en que
el abogado resida. Derganse los artculos 45, 46, 47, 49 y 50 de la Ley N 4.409
y sus modificaciones.
En conclusin, actualmente se entiende cumplida la obligacin de sealar abogado patrocinante con el hecho de poner
el abogado su firma, indicando adems su
nombre, apellidos y domicilio. El pago de
la patente municipal respectiva es requisito o condicin para ejercer la profesin
de abogado, establecindose como sancin
para el caso de falta de pago oportuno de
la patente, la inhabilidad del abogado para
el ejercicio de la profesin, pudiendo cesar esta inhabilidad con su pago (art. 48
Ley del Colegio de Abogados).* Sin per-
* Ver N 511 del tomo II de este Manual. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
43
54. Excepciones. No rige la obligacin de ser asistido por abogado patrocinante habilitado para el ejercicio de la
profesin, en los siguientes casos:
a) Cuando el juez ha autorizado a la
parte para defenderse personalmente
(art. 2, inc. 1, Ley N 18.120);
b) En los lugares en que hay menos
de cuatro abogados habilitados para el
ejercicio de la profesin (art. 2, inc. 9,
Ley N 18.120);
c) En los juicios, recursos o asuntos
que enumera el artculo 2, incisos 10 y
11, de la Ley N 18.120, esto es, en los
que tampoco se exige comparecer por
medio de procurador habilitado; y
d) En las ciudades donde no existieren entidades pblicas o privadas que presten asistencia jurdica o judicial gratuita y
en que las personas notoriamente menesterosas sean defendidas por abogados de
turno (art. 2, inc. 13, Ley N 18.120).*
e) En todos aquellos casos en que leyes especiales admitan la comparecencia
personal de las partes (por ej., Ley
N 19.968 que crea los Tribunales de Familia).
44
45
deber notificarse a la parte representada legalmente, la cesacin de la representacin y el estado del juicio. Creemos
que este plazo puede fijarse de oficio o a
peticin de parte, en especial a solicitud
de la contraparte que desea continuar la
normal marcha del proceso.
Si dentro de este plazo no se practica
la notificacin en referencia, el ex representante legal incurre en una doble sancin: multa de un cuarto a un sueldo vital*
y pago de los perjuicios que de su conducta resulten. Hubiere sido preferible
fijar un plazo semejante al del artculo 5
y no verse obligado el ex representado a
tomar el pleito en el estado en que se
encuentre; fuera de su derecho a exigir
la correspondiente indemnizacin de perjuicios por la demora del ex representante legal en cumplir con las obligaciones
antes sealadas.
58. Representacin judicial de las personas jurdicas. El artculo 8 del Cdigo
de Procedimiento Civil se encarga de precisar quin o quines se entienden autorizados para litigar a nombre de las personas
jurdicas. Al efecto, establece que el gerente o administrador de sociedades civiles o comerciales, o el presidente de las
corporaciones o fundaciones con personalidad jurdica, se entendern autorizados para litigar a nombre de ellas con las
facultades que expresa el inciso 1 del artculo anterior, no obstante cualquiera limitacin establecida en los estatutos o actos
constitutivos de la sociedad o corporacin.
Desde luego, la simple lectura de este
precepto permite apreciar que su esfera
de aplicacin slo abarca a las personas
* Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artculo 2, letra a), del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Diario Oficial de 29 del mismo mes y ao. Ver el Decreto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de
1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero siguiente, que fija la tabla de conversin de sueldos vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a
lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018,
de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
46
licitud que presenta la parte litigante dentro del juicio y en un otros, o sea, en una
peticin secundaria de la principal. El tribunal, al proveer este otros, se limitar a
tenerlo presente, si estima que el mandato rene los requisitos legales y, en caso
contrario, ordenar su constitucin legal
en el trmino de tercero da (art. 2, inc. 4,
Ley N 18.120).*
Es necesario hacer notar que esta declaracin escrita del mandato judicial
debe ser autorizada por el secretario del
tribunal que est conociendo de la causa. Significa ello que si se desea conferir
poder para la segunda instancia, estando
el proceso en la primera, el secretario
que lo autorizar ser del juzgado y no el
de la Corte, y viceversa. En otras palabras, es funcionario competente para intervenir en esta autorizacin aquel en
cuyo poder se encuentran materialmente los autos, aun cuando no sea el mismo
del tribunal ante el cual se va a utilizar el
mandato.
En relacin con esta materia cabe recordar que la Corte de Apelaciones de
Valparaso, por Auto Acordado de 15 de
abril de 1943, orden que los secretarios,
al autorizar los poderes judiciales, deben
dejar constancia por medio de una certificacin del nombre de la parte que comparece a constituir el mandato, del da y
hora de la diligencia y del hecho de haber firmado ante l o ratificado la firma
ya estampada por el mandante en el expediente; y
4 Por el endoso en comisin de cobranza
de una letra de cambio, pagar o cheque
(arts. 29 y 107, Ley N 18.092, de 14 de
enero de 1982).
63. Facultades del mandatario judicial. El artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil seala claramente las
facultades del mandatario judicial, y su
lectura permite deducir que estas facultades son de dos clases: ordinarias y extraordinarias.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
49
51
aquellas que necesitan de mencin expresa para que se entiendan comprendidas en el mandato judicial, y que tambin
se las conoce con la denominacin de
facultades especiales. Alude a ellas el inciso 2 del artculo 7 del Cdigo de
Procedimiento Civil, al expresar: Sin embargo, no se entendern concedidas al
procurador, sin expresa mencin las facultades de....
Cules son stas?
a) Desistir en primera instancia de la accin deducida. Se trata de una facultad importantsima, pues su ejercicio implica la
renuncia de la accin y, en el fondo, el
rechazo de la misma. Se necesita de mencin expresa para que pueda ser utilizada
vlidamente por el mandatario, porque va
en contra del espritu del mandante, al
conferir poder para ser representado en
juicio, puesto que es de suponer que desea que ste llegue a su trmino en forma
normal. El desistimiento de la demanda se
plantea una vez que ella ha sido notificada; pues en caso contrario, estamos en presencia del simple retiro de la demanda,
cuyos efectos son diversos al desistimiento,
el cual constituye un incidente especial, y
ser objeto de estudio posterior.
Puede el mandatario desistirse del incidente, sin necesidad de facultad especial, pues ella se requiere solamente para
el desistimiento de la accin. Tampoco
hay que confundir esta situacin con el
desistimiento en segunda instancia de la
accin deducida, ya que en este caso existe un fallo de primera instancia que, en
cierto sentido, seala una presuncin de
la suerte que en definitiva puede correr
el juicio; ni con el desistimiento de un
recurso. Ambos actos puede ejecutarlos
vlidamente el mandatario judicial, pues
no requieren de facultad expresa, o sea,
estn comprendidos en las facultades ordinarias del mandato judicial.
b) Aceptar la demanda contraria. Tambin es otro acto que requiere de facultad especial por la trascendencia que tiene
dentro del pleito, pues implica nada menos que reconocer en todas sus partes las
pretensiones del demandante.
interponer el recurso; y tcita, en cambio, cuando dejamos transcurrir el trmino legal sin interponerlo. La verdad es
que slo la renuncia expresa del recurso
requiere facultad especial de parte del
mandatario; pues la tcita equivale al no
ejercicio de un derecho dentro del pleito, y para eso bastan las facultades ordinarias del mandato judicial.
e) Transigir. Esta facultad especial significa celebrar el contrato de transaccin,
en virtud del cual las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o
precaven un litigio eventual. Guarda estrecha relacin con el artculo 2448 del
Cdigo Civil, el cual dispone que todo
mandatario necesita de poder especial
para transigir y que deben determinarse
los bienes, derechos y acciones sobre que
se quiera transigir. Es evidente que si se
confiere poder para transigir un determinado pleito, la transaccin versar sobre los bienes, derechos o acciones
controvertidos en ese juicio.
f) Comprometer. Esta nueva facultad
especial implica celebrar el contrato de
compromiso, esto es, la designacin de
un juez rbitro para la decisin de un
asunto litigioso. El mandatario judicial
con facultades ordinarias no podr, pues,
nombrar juez rbitro para la decisin del
litigio en que se le ha conferido tal poder. Necesita facultad especial si desea que
ese juicio escape a la competencia de un
tribunal ordinario o especial y quede radicado ante uno arbitral.
g) Otorgar a los rbitros facultades de arbitradores. Esta facultad est en ntima relacin con la anterior. Recordemos que
los rbitros son de tres clases: de derecho, arbitradores y mixtos. Arbitradores
son aquellos que tramitan en conformidad a las normas contenidas en el acto
constitutivo del compromiso o, en su silencio, a las contenidas en el Cdigo de
Procedimiento Civil aplicables a esta clase de jueces rbitros, y que fallan de acuerdo con lo que su prudencia y equidad les
sugieran, o sea, en conciencia. Si tenemos facultad especial para comprometer,
sin especificar la calidad del rbitro, quie-
datario judicial dos importantes obligaciones, que son caractersticas de esta clase
de mandato:
a) Debe exhibir el ttulo que acredite su
representacin, para dar cumplimiento al
inciso 1 del artculo 6 del Cdigo de Procedimiento Civil, que prescribe que toda
persona que comparezca en juicio a nombre de otra en desempeo de un mandato, deber exhibir el ttulo que acredite
su representacin. El cumplimiento de
esta obligacin es vigilado no slo por la
contraparte, sino por el propio tribunal,
el que de oficio puede exigirla; y
b) Los procuradores respondern
personalmente del pago de las costas procesales generadas durante el ejercicio de sus
funciones que sean de cargo de sus mandantes, sin perjuicio de la responsabilidad de stos (art. 28 CPC).
Cabe tener presente, que el art. 28
del Cdigo de Procedimiento Civil antes
citado, no ser aplicable a los funcionarios del Consejo de Defensa del Estado
(art. 64, Decreto con Fuerza de Ley N 1,
de 7 de agosto de 1993).
La garanta antes indicada, en la prctica se la conoce con el nombre de fianza de rato, en razn de que generalmente
reviste la forma de fianza; y su objeto es
asegurar que el interesado ratificar lo
que se est obrando en su propio y personal beneficio.
Ahora, bien, y si el interesado no ratifica lo actuado en su nombre? Esta situacin
podr presentarse, ya porque ha vencido
el plazo sealado por el tribunal para este
efecto, ya porque expresamente rechaza
el interesado lo actuado en su representacin. En estos eventos los actos del agente oficioso son nulos y de ningn valor y
tendr que responder de los perjuicios
que le haya ocasionado a la contraparte
con su intervencin. Su responsabilidad,
adems, estar asegurada, no slo con la
garanta constituida para estos efectos,
sino que tambin podr hacerse efectiva
sobre su patrimonio.
Es preciso hacer notar que los agentes
oficiosos debern ser personas capacitadas
para comparecer ante el respectivo tribunal, en conformidad a la Ley N 18.120,
sobre Comparecencia en Juicio,* o, en caso
contrario, debern hacerse representar en
la forma que esa misma ley establece
(art. 6, inc. final, CPC).
Un caso frecuente que se presenta en la
prctica en relacin con esta materia, es
aquel de una persona que comparece en
juicio en beneficio de otra sin poder, pero,
adems, sin sujetarse a las formalidades
de la comparecencia mediante fianza de
rato. Se trata de un simple agente o gestor oficioso en juicio (ejemplos: el delegado delega el mandato en otra persona,
en circunstancias que el mandato nada
expresaba sobre el particular; el mandato constituido mediante declaracin escrita del mandante y que no aparece
autorizado por el secretario del tribunal
que est conociendo de la causa, etc.).
Es evidente que, en todos estos casos,
las actuaciones del agente oficioso o seudomandatario carecen de eficacia o valor
55
56
Captulo Cuarto
I. Generalidades
II. La accin
76. Definicin. Segn los civilistas, la
accin no es ms que el derecho deducido
en juicio. Para los procesalistas, en cambio,
la accin es la facultad que tiene una persona para presentarse ante los tribunales
de justicia solicitando el reconocimiento o
la declaracin del derecho que cree tener.
Distingue as, el Derecho Procesal,
entre el derecho sustantivo y el adjetivo;
en otras palabras, entre el derecho cuya
proteccin se reclama y el derecho a reclamar de dicha proteccin cuando el primero de ellos es amenazado o violado.
57
habr que comparar la accin hecha valer en el primer pleito, y fallada tambin
dentro de ese primer pelito, con la que
se pretende hacer valer nuevamente en
el juicio posterior.
nuestra calidad de herederos de su anterior dueo, o sea, los fundamentos o antecedentes que justificaran nuestro
supuesto derecho de dominio; y en la accin de cobro de dinero, el contrato de
compraventa o el contrato de mutuo de
los cuales emanaran nuestro derecho y
la consiguiente obligacin del demandado de cumplir con el crdito cuyo cumplimiento reclamamos.
Este problema de los elementos de la
accin reviste una importancia fundamental cuando se trata de estudiar la identidad de las acciones, como medio de
comprobar tambin si concurren o no
los requisitos necesarios para oponer la
excepcin de cosa juzgada; de suerte que
tendremos que volver sobre l al estudiar
esta ltima excepcin.
80. Condiciones de la accin. Los autores acostumbran hablarnos de condiciones de ejercicio y de condiciones de
admisin de la accin.
Condiciones de ejercicio de la accin son
aquellas circunstancias necesarias para hacer valer la accin ante los tribunales, sin
importar si la sentencia, en definitiva, la
aceptar o la rechazar. De suerte que,
conforme a este concepto, sern condiciones de ejercicio de la accin: la existencia de una pretensin jurdica que hacemos valer ante un tribunal de justicia, y
el hecho de hacer valer esa pretensin jurdica de acuerdo con las formalidades procesales que las propias leyes establecen.
Basta, pues, que se renan estas dos condiciones, para que la accin tenga que ser
admitida a tramitacin.
Cosa diversa son, en cambio, las condiciones de admisin de la accin. Se trata
de aquellos elementos o requisitos que
deben concurrir a fin de que la accin
pueda ser acogida en definitiva. En efecto, para que el actor vea triunfar sus pretensiones, se dice que se requieren las
siguientes condiciones: derecho, calidad
e inters.
Derecho a la accin implica invocar un
hecho ante el juez, demostrarlo en seguida y, adems, que tal hecho est realmente
59
protegido por la norma legal que nos hemos encargado de invocar. Por regla general, de todo derecho nace una accin
para protegerlo judicialmente; pero hay
veces que el derecho no tiene accin,
como es el caso del acreedor de una obligacin natural, o del acreedor de ciertas
y determinadas obligaciones cuyo incumplimiento slo autoriza la aplicacin de
sanciones o medidas de carcter administrativo, como las multas, etc. En estos
casos, el demandado se excepcionar sosteniendo la falta de derecho de la accin,
la que tendr que ser rechazada en definitiva.
Calidad en la accin significa que ella
debe ser ejercida por el titular del derecho y en contra de la persona obligada;
en otros trminos, hay calidad cuando el
proceso se va a desarrollar entre las mismas personas, o entre sus sucesores, que
dieron origen a la relacin jurdica material o sustancial. La falta de calidad en el
actor supone, pues, no ser titular del derecho material cuya proteccin se pretende. El demandado se excepcionar
sosteniendo esta falta de calidad, y la accin tambin tendr que ser rechazada en
definitiva. Claro es que hay casos de excepcin en que la accin puede ser ejercitada por otra persona distinta del titular
del derecho; por ejemplo, los acreedores
en representacin de su deudor, cuando
concurren los dems requisitos que la ley
de fondo se encarga de sealar. Se trata
de los derechos auxiliares del acreedor
frente a su deudor, los que en nuestro
Derecho positivo slo existen cuando un
texto legal expreso as los consagre. Otro
caso de importancia, en relacin con el
requisito de la calidad, es el que se presenta en el ejercicio de las acciones populares.
Por ltimo, el inters en la accin tambin es un requisito de admisibilidad de
la misma. Este inters debe ser actual y
jurdico. Los tribunales no estn llamados a hacer declaraciones de carcter terico. Habr inters en la accin ejercitada
por el actor, cuando en realidad la proteccin jurisdiccional que pretende es el
61
sujeto a ciertas limitaciones; y ellas son: deben ser compatibles y deben hallarse sometidas a un mismo procedimiento.
Que las acciones sean compatibles significa que puedan ser cumplidas simultneamente sin dificultad alguna. No obstante, la ley permite que en una misma
demanda puedan proponerse dos o ms
acciones incompatibles, para ser resueltas una como subsidiaria de la otra
(art. 17, inc. 2, CPC). Ejemplo: en una
demanda se propone la accin de cumplimiento de contrato, y, en subsidio, la
accin de resolucin del mismo. En subsidio es sinnimo de para caso denegado de la accin principal.
En seguida, aun cuando las acciones
sean compatibles, o siendo incompatibles se hayan propuesto en forma de ser
resueltas una en subsidio de la otra, lo
cierto es que todas deben estar sujetas a
un mismo procedimiento. As, en un juicio ejecutivo no podremos deducir una
accin de este ltimo carcter y una accin declarativa ordinaria, por cuanto
ambas se hallan sujetas a distinto procedimiento.
Sin embargo, creemos que no habr
inconveniente legal alguno para que en
una misma demanda se propongan acciones que deban tramitarse de acuerdo
con el procedimiento declarativo ordinario, y tambin acciones que deban tramitarse, si se dedujeren aisladamente,
conforme a algn procedimiento declarativo especial. En este caso, todas las
acciones se someteran al primer procedimiento, ya que el ejercicio de las acciones que deban tramitarse segn el procedimiento declarativo especial, juntamente
con las otras, implica desde luego la renuncia a este procedimiento especial consagrado en favor del actor, renuncia que
la ley tampoco prohbe.
Dijimos en esa oportunidad que la intervencin forzada en juicio como demandante la reglamenta la ley procesal en
tres ocasiones: en el artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil; en el ttulo III
del libro II del Cdigo de Procedimiento
Civil, o sea, en los artculos 269 y siguientes, que tratan de la jactancia; y en diversas disposiciones de la Ley de Quiebras.
Debemos preocuparnos, ahora, de la
jactancia.
Se entiende por jactancia el acto en virtud del cual alguna persona manifiesta
corresponderle un derecho del que no
estuviere gozando. No obstante, para que
haya jactancia en sentido legal, se requiere, adems:
a) Que la manifestacin del jactancioso conste por escrito; o
b) Que la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos, delante de dos personas hbiles para
dar testimonio en juicio civil; y
c) Tambin se considera jactancia el
haber gestionado como parte en un proceso criminal de que puedan emanar acciones civiles en contra del acusado
(art. 270 CPC).
Ahora bien, en toda jactancia intervienen dos personas: el jactancioso y el jactado. De all que, producida una jactancia,
el jactado, o sea, aquel a quien la jactancia pueda afectar, podr pedir que se obligue al jactancioso, esto es a aquel que ha
manifestado corresponderle un derecho
de que no est gozando, a deducir demanda dentro del plazo de diez das, bajo
apercibimiento, si no lo hiciere, de no
ser odo despus sobre aquel derecho.
Este plazo podr ampliarse por el tribunal hasta treinta das, habiendo motivo
fundado (art. 269 CPC).
Esta accin del jactado, que propone
mediante una demanda, y que recibe el
nombre de demanda de jactancia, se somete a los trmites establecidos para el juicio sumario, vale decir, en los artculos 680
y siguientes, que estudiaremos en su oportunidad (art. 271, inc. 1, CPC).
Si se da lugar a la accin de jactancia
y vence el plazo concedido al jactancioso
64
III. La excepcin
demandado hubiere negado terminantemente los hechos en que aquella se funda, valindose de todos los medios
probatorios que franquea la ley; salvo la
confesin judicial del demandado, pues,
de aceptarse, se vulneraran las leyes de
orden pblico y se permitira la colusin
entre las partes, dndose origen al tipo
de procesos que la doctrina llama fraudulentos.
66
70
Captulo Quinto
I. El proceso
99. Concepto. La palabra proceso tiene un doble significado. En sentido cientfico, proceso equivale a conjunto de
actuaciones judiciales, destinadas a poner
en movimiento la actividad jurisdiccional
del Estado en favor de los particulares,
cuando ven lesionados sus derechos. En
sentido material, en cambio, proceso es
el conjunto de escritos, documentos y actuaciones de toda especie que se presenten o verifiquen en el juicio (art. 29,
inc. 1, CPC).
El proceso viene siendo, pues, en este
ltimo sentido, la materialidad del juicio
mismo. Sinnimos de proceso son, tambin, los trminos expediente y autos.
Ahora bien, el proceso se inicia mediante una cartula, en la cual se deja
constancia del nombre y apellido de las
partes litigantes, de los de sus respectivos
apoderados, del nmero de orden, de la
materia, etc. Todos estos pormenores no
estn establecidos expresamente en ley
alguna; la prctica es la que se ha encargado de sealarlos, y tanto es as que la
misma ley, de manera indirecta, ha tenido que reconocer su existencia, refirindose, en ms de alguna ocasin, a la
cartula de los procesos o expedientes
(art. 163 CPC).
Por regla general, el proceso consta
de un solo cuaderno. Excepcionalmente
consta de ms cuadernos, que reciben el
nombre de cuadernos separados, en los
cuales se tramitan todas aquellas cuestiones accesorias del juicio principal y que,
por expresa disposicin de la ley, deben
substanciarse en cuerda separada (ejem-
bilidad (art. 36, inc. 1, CPC). Esta obligacin del secretario ya se la haba impuesto
el Cdigo Orgnico de Tribunales, al sealar sus funciones (art. 380, N 4, COT),
indicando, entre ellas, la de guardar los
procesos con el conveniente arreglo.
Si las partes desean consultar los procesos, pueden hacerlo: recordemos que
las actuaciones judiciales son pblicas
(art. 9 COT). Adems, entre las funciones de los secretarios figura la de dar conocimiento a cualquiera persona que lo
solicitare de los procesos que tengan archivados en sus oficinas, y de todos los
actos emanados de la Corte o juzgado,
salvo los casos en que el procedimiento
deba ser secreto en virtud de una disposicin expresa de la ley (art. 380, N 3,
COT).
Ejemplos de casos de procedimiento
secreto: el sumario en el juicio criminal,
y los juicios de nulidad de matrimonio y
de divorcio perpetuo, cuando el tribunal
lo estime conveniente.
Lo que la ley prohbe terminantemente es que las partes puedan retirar los autos de secretara (art. 36, CPC). Antes de
la dictacin de la Ley N 7.760, las partes
podan retirar los autos de secretara por
intermedio de un procurador del nmero para evacuar determinados trmites,
como ser, para alegar de buena prueba o
para expresar agravios. Hoy, por importante que sea el trmite que se trate de
cumplir, no pueden las partes retirar los
autos de secretara, y la consulta deber
hacerse en ella misma.
72
74
do el escrito. Las resoluciones que se dicten sobre estos particulares son inapelables (art. 31, incs. 3, 4 y 5, CPC).
An ms: si al litigante rebelde no se
le ha hecho saber en persona ninguna
providencia de la libradas en el juicio,
podr pedir la nulidad de todo lo obrado,
ofreciendo acreditar que, por un hecho
que no le sea imputable, las copias a que
se refieren los artculos 40 y 44 no son
exactas en su parte sustancial. Este derecho deber reclamarse dentro del quinto
da a contar desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento
personal del juicio (art. 80 CPC).
75
Captulo Sptimo
I. Generalidades
139. Resoluciones judiciales que causan ejecutoria. Las resoluciones judiciales que causan ejecutoria son, en cambio,
las que pueden cumplirse no obstante
existir recursos pendientes deducidos en
su contra.
Ejemplos tpicos de resoluciones judiciales que causan ejecutoria son aquellas
en contra de las cuales se ha deducido
recurso de apelacin y se ha concedido
en el solo efecto devolutivo; o en contra
de las cuales se ha deducido recurso de
casacin y no se est en los casos excepcionales de suspensin del cumplimiento
de la resolucin recurrida. El hecho de
que las resoluciones judiciales que causan
ejecutoria puedan cumplirse, lo demuestran, no slo los diversos efectos que la ley
les atribuye a los distintos recursos que
pueden deducirse en contra de una resolucin judicial, sino tambin el citado artculo 231 del Cdigo de Procedimiento
Civil, al disponer que se proceder a la
ejecucin de una resolucin tan pronto
cause ejecutoria en conformidad a la ley.
143. Decreto. Se llama decreto, providencia o provedo el que sin fallar sobre incidentes o sobre trmites que sirvan
de base para el pronunciamiento de una
sentencia, tiene slo por objeto determinar o arreglar la sustanciacin del proceso (art. 158, inc. final, CPC).
El artculo 70, inciso 3, del Cdigo
Orgnico de Tribunales formula otra definicin de los decretos, al decir que se
entienden por providencias de mera sustanciacin las que tienen por objeto dar
curso progresivo a los autos, sin decidir
favor de las partes o resuelven sobre trmites que deben servir de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva
o interlocutoria posterior, y los primeros,
en cambio, fallan incidentes o resuelven
sobre trmites que no renen estas caractersticas.
Recordemos tambin que el proceso
se conoce en la prctica con el trmino
autos; de suerte que al hablar de autos,
bien podemos referirnos a una determinada resolucin judicial como al mismo
expediente.
145. Sentencia interlocutoria. Es sentencia interlocutoria la que falla un incidente del juicio estableciendo derechos
permanentes a favor de las partes, o resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una
sentencia definitiva o interlocutoria
(art. 158, inc. 3, CPC).
Lo mismo entonces que los autos, las
sentencias interlocutorias fallan incidentes del juicio, o sea, cuestiones accesorias
que requieren especial pronunciamiento
del tribunal; pero deben fallar ciertos y
determinados incidentes, vale decir, solamente aquellos que establecen derechos
permanentes a favor de las partes. Tambin las sentencias interlocutorias pueden
resolver sobre trmites que deban servir
de base al pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria posterior.
Ejemplos de sentencias interlocutorias
que fallan incidentes estableciendo derechos permanentes a favor de las partes:
la resolucin que acoge una excepcin
dilatoria; la resolucin que declara abandonado el procedimiento, la resolucin
que acepta el desistimiento de la demanda, etc.
Ejemplos de sentencias interlocutorias
que resuelven sobre algn trmite que
deba servir de base al pronunciamiento
de una sentencia definitiva o interlocutoria posterior; la resolucin que recibe la
causa a prueba; la resolucin que ordena
despachar mandamiento de ejecucin en
contra del deudor; la resolucin que falla el incidente de autenticidad de un do-
144. Auto. Se llama auto la resolucin que recae en un incidente no comprendido en el inciso anterior (art. 158,
inc. 4, CPC).
Claro es que si relacionamos esta definicin con la de sentencia interlocutoria contenida en el citado inciso 3 del
artculo 158, a contrario sensu, podemos
llegar a formular la siguiente definicin
de auto: se llama auto la resolucin que
recae en un incidente, sin establecer derechos permanentes a favor de las partes,
o sin resolver sobre algn trmite que
deba servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria.
Los autos se diferencian, pues, de los
decretos en que mientras los primeros
siempre deben fallar incidentes, esto es,
cuestiones accesorias del pleito que requieran especial pronunciamiento del tribuna, los segundos jams fallan incidentes;
y se diferencian de las sentencias interlocutorias en que, si bien tanto los autos
como las sentencias interlocutorias fallan
incidentes, estas ltimas fallan incidentes
estableciendo derechos permanentes a
90
ley establece para que los tribunales puedan conocer y fallar los negocios sometidos a su decisin, con facultad soberana
para pronunciarse sobre todas las cuestiones de hecho y de derecho que en ellos
se susciten.
En nuestro Derecho, la regla general
es que los asuntos judiciales sean conocidos en doble instancia, y la excepcin,
que lo sean en nica instancia. Habr,
por consiguiente, tantas sentencias definitivas, cuantas sean las instancias por las
que deba atravesar un determinado negocio judicial. De ah que las sentencias
definitivas, en relacin con las instancias,
se clasifican en: de nica instancia, de
primera instancia y de segunda instancia.
Las sentencias de casacin, tanto las
que rechazan el recurso cuanto las que
lo acogen, no son propiamente hablando sentencias definitivas, a pesar de que
participen de sus caractersticas formales,
porque la casacin no es instancia, como
tuvimos tambin oportunidad de verlo
anteriormente, al estudiar su concepto.
No basta que una resolucin judicial
ponga fin a la instancia para que sea sentencia definitiva; requiere, adems, que
resuelva la cuestin o asunto que ha sido
objeto del pleito. Por eso es que las sentencias que aceptan el desistimiento de
la demanda, que declaran abandonada
la instancia o que declaran la prescripcin de la apelacin deducida en contra
de la sentencia definitiva de primera instancia, no son sentencias definitivas, sino
interlocutorias, porque les falta el segundo elemento o caracterstica de las definitivas, cual es la decisin de la cuestin
o asunto que ha sido objeto del pleito.
Se trata, en consecuencia, de resoluciones que no resuelven el fondo del juicio,
sino aspectos formales del mismo.
146. Sentencia definitiva. Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que
ha sido objeto del juicio (art. 158, inc. 2,
CPC).
En consecuencia, de acuerdo con la
anterior definicin, para que una resolucin judicial tenga la naturaleza procesal
de una sentencia definitiva, requiere la
concurrencia copulativa de dos requisitos o caractersticas: a) que ponga fin o
trmino a la instancia, y b) que resuelva
la cuestin o asunto que ha sido objeto
del pleito.
Recordemos que la instancia es cada
uno de los grados jurisdiccionales que la
147. Sentencia de trmino. En algunas ocasiones nuestro Cdigo de Procedimiento Civil emplea la expresin sentencia
de trmino; por ejemplo, cuando nos dice
que la acumulacin de autos puede pedirse en cualquier estado del juicio antes de
la sentencia de trmino (art. 98).
91
151. Requisitos de la primera resolucin judicial. La primera resolucin judicial que se pronuncie en el proceso, fuera
de los requisitos generales antes indicados, deber, adems, contener un requisito especfico, que consiste en asignarle
a aquel un nmero de orden, con el que
figurar en el rol del tribunal hasta su
terminacin, con el objeto de practicar
las notificaciones por el estado que procedan (art. 51 CPC).
Ejemplo de una primera resolucin
judicial recada en un juicio ordinario de
mayor cuanta: Valparaso, treinta de
marzo de mil novecientos noventa y tres.
A lo principal, por interpuesta la demanda, traslado; a los otroses, tngase presente. Asgnasele el N 3.321. Zapata, Juez.
Prez, Secretario.
2 La enunciacin breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante y de sus fundamentos e igual
enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el demandado; no debiendo, en consecuencia, transcribirse en
la sentencia ntegramente o en parte las
solicitudes o memoriales que hayan presentado los litigantes, salvo aquellas peticiones o declaraciones concretas que por
su naturaleza o significacin exijan ser
transcritas ntegramente para su ms fcil y exacta inteligencia (art. 170, Nos 2 y
3, CPC y N 2 Auto Acordado). Esta parte de la sentencia nos da una idea, aun
cuando somera, del contenido del pleito.
El Cdigo se limita a exigir una enunciacin breve de las acciones y de las excepciones interpuestas por las partes y de
sus fundamentos; pero como en la prctica se haba desvirtuado la finalidad de
la ley, copindose literalmente los escritos fundamentales, el Auto Acordado prohibi expresamente tal copia, con la
natural salvedad antes sealada;
3 Si ha sido o no recibida la causa a
prueba (N 3 Auto Acordado). No se trata, pues, de una exigencia legal. Su cumplimiento no presenta inconveniente
alguno para el tribunal;
4 Si las partes fueron citadas para or
sentencia o no lo fueron en los casos previstos por la ley (N 4 Auto Acordado).
Este requisito est en la misma condicin
que el anterior;
5 Las consideraciones de hecho que sirven de fundamento al fallo. Se establecern con precisin los hechos sobre que
versa la cuestin que deba fallarse, con
distincin de los que hayan sido aceptados o reconocidos por las partes y de
aquellos respecto de los cuales haya versado la discusin.
En seguida, si no hubiere discusin
acerca de la procedencia legal de la prueba, los hechos que se encuentran justificados con arreglo a la ley y los fundamentos
que sirvan para estimarlos comprobados,
hacindose, en caso necesario, la apreciacin correspondiente de la prueba de autos conforme a las reglas legales.
objeto de las sanciones que la ley establece para estos casos (ejemplo: si los considerandos tienden a demostrar que la
accin debe ser acogida, y luego la parte
resolutiva declara no haber lugar a la demanda; o a la inversa).
c) Por ltimo, la parte decisoria o resolutiva comprende los Nos 8 a 13 anteriores, y est nada menos que destinada a
decidir el asunto controvertido, lo que
por s solo est ya demostrando su importancia. Es en este momento cuando
el juez ejerce, en toda su amplitud, la
jurisdiccin de que se halla investido, es
en ese momento cuando el juez declara
si la ley debe actuar en favor del demandante o del demandado; en otros trminos, si la demanda debe ser estimada o
acogida, o debe ser desestimada o rechazada.
nada ms que esas acciones y excepciones, no es del todo absoluto, pues se exceptan los dos casos siguientes:
a) En efecto, la sentencia definitiva
puede omitir la decisin de aquellas acciones o excepciones que sean incompatibles con las ya aceptadas (art. 170, N 6,
CPC y N 11 Auto Acordado).
Ejemplos: en un juicio se deducen las
acciones de cumplimiento y de resolucin de un mismo contrato; el juez en la
sentencia podr acoger la accin de cumplimiento y abstenerse de pronunciarse
sobre la accin de resolucin, por estimarla incompatible con la anterior. En
un juicio el demandado opone las excepciones de prescripcin y de pago; el juez
en la sentencia podr acoger la excepcin de pago y abstenerse de pronunciarse sobre la excepcin de prescripcin, por
estimarla incompatible con la anterior.
Se trata de una excepcin al principio general de decisin del asunto controvertido, de carcter discrecional para
el tribunal, pues la ley emplea la expresin podr omitirse; pero, en caso que
el tribunal haga uso de ella, tendr que
dar cumplimiento a otra importante obligacin: deber exponer los motivos que
hubiere tenido para considerar incompatibles la accin o la excepcin que deja
de fallar, con aquella accin o excepcin
que ya acept. En otros trminos, el silencio del juez sobre la decisin de determinada accin o excepcin debe
resultar justificado en el fallo mismo; pues,
en caso contrario, aparecera slo como
un lamentable olvido del juzgador.
b) La segunda excepcin al principio
de que la decisin del asunto controvertido debe comprender todas las acciones
y excepciones hechas valer en el juicio, y
nada ms que ellas, es la contemplada en
la parte final del artculo 160 del Cdigo
de Procedimiento Civil, que faculta a los
tribunales para hacer declaraciones de oficio en los casos en que las leyes as lo
manden o lo permitan.
Ejemplo: el caso tpico de la nulidad
absoluta que puede y debe ser declarada
de oficio cuando aparece de manifiesto
tica: significa que la sentencia de segunda instancia deber contener todos los requisitos de la primera, tanto los omitidos
como los no omitidos; o por el contrario,
slo los primeros? La jurisprudencia se
ha uniformado en este ltimo sentido,
bastando, pues, que la sentencia de segunda instancia, al confirmar la de primera, se limite a subsanar o completar
los requisitos omitidos.
Ejemplo: la sentencia de primera instancia omite la designacin precisa de las
partes litigantes, su domicilio y profesin
u oficio. La sentencia de segunda instancia, al confirmarla, dir: Completando
la parte expositiva de la sentencia en alzada, en el sentido de que las partes litigantes son fulano y zutano, se confirma
la expresada sentencia. Otro ejemplo: la
sentencia de primera instancia omite las
consideraciones de hecho que debieron
servirle de fundamento. La sentencia de
segunda instancia, al confirmarla, dir:
Teniendo adems, presente... (y en seguida vendrn los considerandos de hecho omitidos), se confirma la sentencia
en alzada.
Fuera de la facultad anterior del tribunal de apelacin, consistente, como
hemos visto, en completar o subsanar el
requisito de forma omitido en la sentencia de primera instancia que se trata de
confirmar, la ley le ha conferido otra facultad de mucho mayor gravedad; puede
el tribunal casar de oficio la sentencia de
primera instancia, o sea, anularla, y deber el mismo tribunal acto continuo y
sin nueva vista, pero separadamente, dictar la sentencia que corresponde con arreglo a la ley (arts. 776 inc. 1 y 786 inc. 3
del CPC) o, si el requisito omitido es la
falta de fallo de alguna accin o excepcin que se haya hecho valer en el juicio,
podr limitarse a ordenar al juez de primera instancia que complete la sentencia, dictando resolucin sobre el punto
omitido, suspendindose entre tanto la
dictacin del fallo de segunda instancia
(art. 776 inc. 2 CPC).
En resumen, si la sentencia definitiva
de primera instancia omite todos o algu100
go de Procedimiento Civil, esto es, deber constar de parte expositiva, considerativa y resolutiva (art. 170, inc. 1, CPC).
Repetimos: la redaccin de la sentencia definitiva de segunda instancia que
modifica o revoca en su parte dispositiva
la sentencia de primera, est determinada por la circunstancia de si esta ltima
rene o no todos los requisitos que le
son propios. Si los rene, la de segunda
basta que se refiera a la parte expositiva
de la de primera; o sea, en la prctica, a
esto se la llama reproducirla, agregando
partes considerativa y resolutiva propias.
Si no los rene la de primera, la sentencia de segunda instancia tendr que contener partes expositiva, considerativa y
resolutiva propias, prescindiendo del material existente en la de primera.
No hay que olvidar tampoco que en
estas sentencias definitivas de segunda instancia, modificatorias o revocatorias de
la parte dispositiva de las de primera, debern expresarse la opinin de los miembros del tribunal que fuere disconforme
con la de la mayora y el nombre del ministro redactor de la sentencia, todo ello
si se tratare de un tribunal colegiado
(Nos 14 y 15 Auto Acordado).
161. Requisitos de las sentencias definitivas de segunda instancia, modificatorias o revocatorias. Se trata de sentencias definitivas pronunciadas por un
tribunal de alzada, que modifican o revocan la parte resolutoria del fallo de primera, y que llegan, naturalmente, a formular distintas declaraciones que las
contenidas en este ltimo.
Aqu es necesario hacer un distingo fundamental, al tenor de lo dispuesto en los
incisos 1 y final del artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil; y que consiste
en averiguar, previamente, si la sentencia
de primera instancia rene o no sus propios requisitos de forma exigidos a estas
sentencias por ese mismo artculo.
En efecto, si la sentencia de primera
instancia rene estos requisitos, la de segunda que la modifique o revoque basta
que reproduzca la parte expositiva de la
de primera; en seguida, que exponga los
considerandos de hecho y de derecho que
demuestran la necesidad de modificar o
revocar la de primera; y terminar haciendo declaracin sobre las acciones y
excepciones que constituyen el asunto
controvertido (art. 170, inc. final, CPC).
Si la sentencia de primera instancia,
en cambio, no rene todos los requisitos
de forma que le son propios, la sentencia
de segunda que la modifique o revoque
en su parte dispositiva tendr que reunir
ella misma todos los requisitos sealados
en el inciso 1 del artculo 170 del Cdi-
101
102
casacin en la forma, fundado en los artculos 768, N 5, del Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin con el 170,
N 6, y ste, a su vez, con el 171.
En la segunda situacin, o sea, tratndose de una sentencia interlocutoria
que no pone trmino al juicio ni hace
imposible su continuacin, en el supuesto que omita la decisin del asunto controvertido o silencie las consideraciones
de hecho o de derecho o las citas de las
leyes y, en su defecto, de los principios
de equidad, est equiparada en cierto sentido a los autos, esto es, la falta de decisin del asunto controvertido habra que
subsanarla mediante un recurso de aclaracin, agregacin o rectificacin (art. 182
CPC); y la omisin de consideraciones o
de citas legales no tiene sancin por cuanto este requisito se exige en razn de la
naturaleza del negocio y, en todo caso, el
recurso de casacin en la forma es improcedente respecto de esta clase de resoluciones judiciales (art. 766, incs. 1 y
2, CPC).
d) Por ltimo, si los requisitos de forma omitidos lo han sido en una sentencia
definitiva, la sancin especfica y por excelencia para este evento es la anulacin
de la sentencia, mediante la interposicin
del correspondiente recurso de casacin
en la forma.
Este recurso de casacin tiene como
fundamentos legales el artculo 768, N 5,
del Cdigo de Procedimiento Civil, en
relacin con los diferentes numerandos
del artculo 170 del mismo Cdigo, ya que
el primero de estos preceptos nos dice
que el recurso de casacin en la forma
ha de fundamentarse precisamente en alguna de las causas siguientes: ...5 En haber sido pronunciada con omisin de
cualquiera de los requisitos enumerados
en el artculo 170.
De estos requisitos, es evidente que
los que presentan mayor importancia y
gravedad son: las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento al fallo y la decisin del asunto
controvertido, los que en su oportunidad
analizamos en detalle.
104
105
Mario
Casarino
Viterbo
Captulo
Octavo
LAS NOTIFICACIONES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Notificacin personal; III. Notificacin
por cdula; IV. Notificacin por el estado; V. Notificaciones especiales;
VI. Notificacin tcita; VII. Notificacin ficta.
I. Generalidades
164. Concepto. El vocablo notificacin, segn algunos, deriva de la expresin latina notum facere, que significa hacer
conocida una cosa.
En sentido amplio, la notificacin es
el acto por el cual el tribunal pone en
conocimiento de una persona, sea o no
parte en el proceso, una resolucin o una
diligencia, con el objeto de drsela a conocer simplemente, de hacerla comparecer en resguardo de sus intereses, o de
hacerla comparecer a testificar, a confesar o a informar pericialmente, o, incluso, a fin de que ejecute o deje de ejecutar
algo, bajo apercibimiento legal.
En trminos ms restringidos, notificacin es la actuacin que tiene por objeto poner en conocimiento de las partes
o de terceros una resolucin judicial.
107
Notificacin tcita
1444442444443
personal propiamente
dicha
123
14243
SEGN SU
OBJETO
Notificacin personal
1442443
SEGN SU
FORMA
144444424444443
144444424444443
NOTIFICACIONES
108
la prctica, esta orden que expide el tribunal, a solicitud de parte, se conoce con
el nombre de habilitacin de lugar.
Para que el tribunal pueda decretar
esta forma especial de notificacin personal, se requiere que las circunstancias anteriores se acrediten por medio de
certificado de un ministro de fe que afirma haber hecho las indagaciones posibles, de las cuales dejar testimonio
detallado en la respectiva diligencia
(art. 42 CPC).
Respecto de los das y horas en que
puede practicarse la notificacin personal, la Ley N 19.382 dispuso que en los
lugares y recintos de libre acceso pblico, sta puede efectuarse en cualquier da
y a cualquier hora procurando causar la
menor molestia posible al notificado. Sin
embargo tratndose de los juicios ejecutivos, el requerimiento de pago no puede efectuarse en pblico, y en el evento
de haberse notificado la demanda en un
lugar o recinto de libre acceso pblico,
el ministro de fe debe citar al demandado para un da, hora y lugar posterior a
fin de practicar dicho requerimiento
(art. 41 inc. 1 en relacin con el N 1
del art. 443 CPC).
A su vez el legislador dispuso una norma especial para la practica de la notificacin en la morada o lugar donde
pernocta el notificado, en el lugar donde
ste ordinariamente ejerce su industria,
profesin o empleo, en cualquier recinto
privado en que se encuentre el notificado
y al cual se permita el acceso al ministro
de fe, casos en los cuales la notificacin
puede efectuarse entre las seis y las veintids horas.
Por ltimo, el legislador dispuso expresamente que cuando la notificacin
personal se practique en un da inhbil,
los plazos comenzarn a correr desde las
cero horas del da hbil inmediatamente
siguiente, aumentndose conforme las
normas de emplazamiento previstas en los
artculos 258 y 259, cuando la notificacin se practique fuera de la comuna donde funciona el tribunal (art. 41 incs. 1, 2
y 3 CPC).
aquella se encuentra en el lugar del juicio (ejemplos: Arts. 553, 588, 591 y 608
CPC);
c) Que el tribunal as lo ordene
(art. 44, inc. 2, CPC).
178. Forma de proceder y constancia
en el proceso. La manera de proceder,
en seguida, consiste en que el ministro
de fe encargado de la prctica de la notificacin entregue las copias a que se refiere el artculo 40, esto es, la copia ntegra
de la resolucin y de la solicitud en que
hubiere recado, a cualquiera persona
adulta que se encuentre en la morada
del que se va a notificar o en el lugar en
que ste ejerce su industria, profesin o
empleo, y reemplazar que en ella se encuentren por que en ellos se encuentren y si nadie hay all, o si por cualquiera
otra causa no es posible entregar dichas
copias a las personas que en ella se encuentren, se fijar en la puerta un aviso
que d noticia de la demanda, con especificacin exacta de las partes, materia
de la causa, juez que conoce en ella y de
las resoluciones que se notifican (art. 44,
inc. 2, CPC).
En caso que la morada o el lugar donde pernocta o donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, se
encuentre en un edificio o recinto al que
no se permite libre acceso, el aviso y las
copias se entregarn al portero o encargado del edificio o recinto, dejndose testimonio expreso de esta circunstancia
(art. 44 inc. 3).
Pero esto no basta. El ministro de fe
deber dar aviso de la notificacin practicada en la forma dispuesta por el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil,
dirigindole con tal objeto carta certificada por la oficina respectiva de correo
en el plazo de dos das contados desde la
fecha de la notificacin o desde que se
reabran las oficinas de correos si la notificacin se hubiere efectuado en domingo o festivo, aviso que debe cumplir con
una serie de formalidades que el propio
precepto se encarga de sealar (art. 46,
inc. 1, CPC).
medidas que se sealan en los numerandos 2, 3 y 4 del artculo 532 del Cdigo
Orgnico de Tribunales; esto es, censura
por escrito, multa o suspensin de sus
funciones hasta por un mes (art. 46, inc.
final, CPC).*
179. Notificacin personal por medio
de avisos en los diarios o peridicos. Esta
clase de notificacin personal es aquella
que se practica, previa orden del tribunal, por medio de avisos en los diarios o
peridicos, cuando es necesario notificar
personalmente una resolucin a personas cuya individualidad o residencia sea
difcil de determinar o que por su nmero dificultaren considerablemente la prctica de la notificacin (art. 54, inc. 1,
CPC).
La definicin anterior indica los casos
en que procede esta clase de notificacin
personal:
a) Cuando haya de notificarse a personas cuya individualidad o residencia sea
difcil de determinar; y
b) Cuando por su nmero dificultan
considerablemente la prctica de la diligencia.
Para que tenga lugar es indispensable
que exista una resolucin judicial previa que
la decrete; y el tribunal, para ordenarla,
tendr que proceder con conocimiento de
causa (art. 54, inc. 2, CPC). Qu significa con conocimiento de causa? Significa
que el tribunal antes de decretar esta forma de notificacin debe cerciorarse de la
efectividad de que concurren las circunstancias que la autorizan. El artculo 54,
inc. 2, del Cdigo de Procedimiento Civil, da la pauta sobre este particular, al
disponer que el conocimiento de causa
debe encontrarse en los antecedentes
acompaados, y, en caso contrario, debe
decretarse informacin sumaria para acreditarlos. La audiencia del ministerio pblico hoy da no tiene lugar, puesto que
sabemos, de acuerdo con los estudios ya
hechos, que no existe representante de
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
113
estos funcionarios auxiliares en la primera instancia. Adems, la audiencia del Ministerio Pblico hoy da no tiene lugar
por haber sido suprimida por la Ley
N 19.806.
Ahora bien, la resolucin que, a su
vez, ordena notificar una resolucin por
medio de avisos, debe indicar: a) el nmero de veces que deben publicarse los avisos, que no podr bajar de tres; b) los
diarios o peridicos en que haya de hacerse la publicacin, que debern ser del lugar en que se sigue la causa, o de la
cabecera de la provincia, o de la capital
de la regin si all no los hay; y c) si la
notificacin fuere la primera de una gestin judicial, que debe hacerse una publicacin en el Diario Oficial correspondiente
a los das 1 y 15 de cualquier mes, o al
da siguiente, si no se ha publicado en las
fechas indicadas (art. 54, CPC).
Los avisos deben contener los mismos
datos que se exigen para la notificacin
personal, o sea, copia ntegra de la resolucin que se trata de notificar y de la
solicitud en que hubiere recado; pero si
la publicacin en esta forma es muy dispendiosa, atendida la cuanta del negocio, podr disponer el tribunal que se
haga en extracto redactado por el secretario (art. 54, inc. 1, CPC).
Aun cuando la ley no lo establece expresamente, creemos que deber dejarse
constancia en el proceso de esta forma particularsima de notificacin personal. La
manera prctica de hacerlo ser que la
parte que ha solicitado esta clase de notificacin acompae los diarios o peridicos en que se han hecho las publicaciones,
y pida al tribunal que el secretario certifique la efectividad de ellas. El secretario
pegar en el proceso un recorte del diario o peridico correspondiente y certificar al margen la fecha en que tales avisos
se publicaron.
115
sido efectuada por la parte misma. Ejemplo: el demandante en la demanda individualiza al demandado por su nombre,
apellido, profesin y domicilio, y ste, al
contestar, nada dice sobre su domicilio.
En consecuencia, para los efectos de la
notificacin por cdula, debe considerarse como tal el domicilio que le asign el
demandante y que no mereci observacin alguna de parte del demandado.
186. Sancin por la falta de designacin de domicilio. Toda obligacin, por
regla general, debe tener una sancin
para el caso de ser infringida. La obligacin de designar domicilio que pesa sobre cualquier litigante, en su primera
presentacin, tampoco escapa a la regla
general sealada.
En efecto, la forma de notificacin
de que trata el artculo 50, o sea, la notificacin por el estado diario, se har extensiva a las resoluciones comprendidas
en el artculo 48, esto es, a las resoluciones que deben notificarse por cdula, respecto de las partes que no hayan hecho
la designacin a que se refiere el artculo 49, vale decir, en su primera gestin
judicial (art. 53, inc. 1, CPC).
La sancin, en consecuencia, es grave, pues implica reemplazar la notificacin por cdula, rodeada en cierto sentido
de determinadas formalidades, por la notificacin por el estado diario, que es la
ms simple de todas.
Sin embargo, esta sancin no produce efectos durante todo el proceso. Ella
se aplica mientras el litigante no cumpla
con su obligacin de designar domicilio.
As lo determina la frase final del artculo 53, inciso 1, del Cdigo de Procedimiento Civil, al expresar y mientras sta
no se haga.
Ahora bien, esta sancin en que incurre el litigante que no ha designado
domicilio en su primera gestin, de notificarle por el estado las resoluciones que
debieron serle notificadas por cdula, se
produce por el solo ministerio de la ley; no
necesita peticin de parte, ni menos orden previa del tribunal (art. 53, inc. 2,
116
CPC). Ella se har efectiva por el secretario al practicar las correspondientes notificaciones por el estado diario.
Se ha discutido si esta sancin se aplica slo al litigante que efecta una gestin judicial y no designa domicilio, o,
adems, al litigante cuyos trmites se dan
por evacuados en su rebelda. La jurisprudencia ha estado un tanto vacilante.
En un comienzo declar que esta sancin slo se aplicaba al litigante presente, mas no al rebelde; pero, ltimamente,
tiende a uniformarse en el sentido de que
el litigante rebelde tambin debe incurrir en esta sancin, puesto que la rebelda implica dar por evacuado el trmite
de que se trata, para todos los efectos
legales, incluso, en consecuencia, para la
falta de designacin de domicilio.
190. Nmero de orden de los procesos. Hemos sealado, entre las formalidades de la notificacin por el estado,
que los procesos, al incluirse en dichos
estados, se individualizan, entre otras menciones, por el nmero de orden que les
corresponda en el rol general.
Consecuente con lo anterior, el legislador ha dispuesto que, para los efectos
de la notificacin por el estado, a todo
proceso que se inicie se asignar un nmero de orden en la primera resolucin
que se dicte y con l figurar en el rol
del tribunal, hasta su terminacin (art. 51
CPC).
Este nmero de orden se estampa,
pues, en la primera resolucin y sirve para
la prctica de la notificacin por el estado, y, adems, para la debida individualizacin del proceso. Muchas veces pueden
ignorarse los apellidos de las partes y la
materia sobre que versa el proceso y, sin
V. Notificaciones especiales
192. Concepto. Las notificaciones
pueden tambin clasificarse, atendiendo
al texto legal que las consagra, en notificaciones generales u ordinarias y en notificaciones especiales o extraordinarias.
Hasta aqu hemos estudiado las notificaciones generales u ordinarias, y desde
el momento en que sus disposiciones son
aplicables a todo procedimiento, quiere
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
118
120
Captulo Dcimo
LA COSA JUZGADA
SUMARIO: I. Generalidades; II. La accin de cosa juzgada; III. La excepcin
de cosa juzgada; IV. Efectos de las sentencias penales en los procesos civiles;
V. Efectos de las sentencias civiles en los procesos penales.
I. Generalidades
A tal punto es as, que si una ley viniera a afectar a un fallo judicial firme o
ejecutoriado, estara atentando en contra del principio constitucional de la inviolabilidad del derecho de propiedad, y
tendra que declararse inconstitucional
dicha ley. Otro tanto ocurre con las leyes
interpretativas. El artculo 9 del Cdigo
Civil dice: La ley puede slo disponer
para lo futuro, y no tendr jams efecto
retroactivo. Sin embargo, las leyes que se
limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern incorporadas en stas;
pero no afectarn en manera alguna los
efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
Pero a pesar de que lo resuelto en un
fallo judicial ejecutoriado es irrevocable,
tenemos que recordar, una vez ms, que
hay determinadas sentencias que producen slo cosa juzgada formal; esto es, que
pueden ser modificadas en juicio posterior seguido entre las mismas partes. Se
trata de casos que, por ser excepcionales,
deben estar expresamente sealados en
la ley. Ejemplos: arts. 136 (privilegio de
pobreza), 301 (medidas precautorias),
473, 477, 478 (juicio ejecutivo), 563, 564,
569 (querellas posesorias) y 615 (juicios
especiales de los contratos de arrendamiento) del CPC.
b) En segundo trmino, la excepcin
de cosa juzgada presenta la caracterstica
de ser relativa. O sea, que la presuncin
de verdad que ella encierra dice relacin
nica y exclusivamente con aquellas personas que han sido partes en el juicio en
que se pronunci la correspondiente sentencia.
Esta caracterstica de la cosa juzgada
ya la haba sealado el legislador civil, al
disponer que las sentencias judiciales no
tienen fuerza obligatoria sino respecto de
las causas en que actualmente se pronunciaren (art. 3, inc. 2, CC).
Luego, esta sealada caracterstica nos
lleva a plantear la no menos importante
pregunta: a quines afecta la excepcin
de cosa juzgada?; o, en otras palabras,
quines pueden hacer valer la excepcin
de cosa juzgada?
217. Paralelo entre la accin y la excepcin de cosa juzgada. Una vez estudiadas en detalle la accin y la excepcin
de cosa juzgada, estamos en condiciones de hacer un examen comparativo
entre ambas instituciones. A nuestro juicio, la accin de cosa juzgada difiere de
la excepcin de cosa juzgada, fundamentalmente en cuanto a las sentencias de
que emanan una y otra, a las personas
que pueden hacerlas valer, a la oportunidad para ejercerlas y, por ltimo, a su
duracin.
En efecto:
a) La accin de cosa juzgada slo nace
de las sentencias condenatorias, o sea, de
aquellas sentencias que imponen una
prestacin al demandado en favor del demandante, y cuyo cumplimiento puede
exigirse por la va ejecutiva, es decir, por
medios compulsivos; mientras que la excepcin de cosa juzgada puede apoyarse
tato en una sentencia condenatoria como
en una a bsolutoria;
b) La accin de cosa juzgada le corresponde a aquel litigante a cuyo favor se ha
declarado un derecho en el juicio, para
el cumplimiento de lo resuelto o para la
ejecucin del fallo; en tanto que la excepcin de cosa juzgada puede alegarse
por el litigante que ha obtenido en el
juicio y por todos aquellos a quienes segn la ley aprovecha el fallo, siempre que
concurra la triple identidad legal ya conocida;
c) La accin de cosa juzgada se hace
valer en la correspondiente demanda ejecutiva, que tiende al cumplimiento por
medios compulsivos de la prestacin impuesta al demandado en favor del demandante en la sentencia de conocimiento
anterior; mientras que la excepcin de
cosa juzgada tiene tantas oportunidades
de hacerse valer cuantas son las diversas
formas de alegarla; y
d) La accin de cosa juzgada prescribe
de acuerdo con las reglas generales; esto
es, en tres aos la accin ejecutiva, y en
cinco la ordinaria; en cambio, la excepcin de cosa juzgada, por su propia naturaleza, es imprescriptible.
139
te ya ante el tribunal que conoce del respectivo proceso criminal (arts. 171, inc. 1,
COT, 5, inc. 1, CPP).
En el nuevo proceso penal, existe
competencia acumulativa o preventiva
para permitir el ejercicio de la accin civil indemnizatoria dentro del proceso penal o ante el juez civil que sea competente
conforme a las reglas generales, slo en
caso que ella sea deducida por la vctima
en contra del imputado (arts. 59, inc. 2
Cdigo Procesal Penal y 171 inc. 2 Cdigo Orgnico de Tribunales). Si la accin
civil es ejercida por una persona distinta
de la vctima o en contra de un tercero
civilmente responsable, no nos encontramos ante un caso de competencia acumulativa, debiendo ella ser deducida slo
ante el tribunal civil competente conforme a las reglas generales.
Tenemos, pues, que cuando la accin
emanada de un delito se tramita ante el
tribunal civil correspondiente, existen dos
procesos: uno, que se ventila ante el juez
llamado a conocer de la accin penal; y
otro, ante el juez civil llamado a conocer
de la accin civil, destinada a obtener la
correspondiente indemnizacin de perjuicios por el delito cometido.
En atencin a la estrecha relacin que
existe entre ambos procesos penal y civil, el legislador ha tratado de coordinarlos en su tramitacin; y, al efecto,
dispuso que si el proceso penal pasa al
estado de plenario, podr paralizarse la
tramitacin de la accin civil hasta la terminacin de aqul (arts. 167, CPC, y 5,
inc. 2, CPP).
En el nuevo proceso penal, la paralizacin del proceso civil hasta la terminacin del proceso penal podr decretarse
por el tribunal slo si en el proceso penal se hubiere deducido acusacin o requerimiento segn el caso. (Art. 167 inc. 1
del CPC, modificado por el artculo 2
de la Ley N 19.806).
Ahora bien, si ordinariamente la accin penal es fallada con anterioridad a
la accin civil, cabe preguntarse qu efectos producir esta sentencia penal ejecutoriada dentro del proceso civil; o sea, si
218. Generalidades. Es principio elemental de derecho que se conceda accin penal para impetrar la averiguacin
de todo hecho punible y sancionar, en su
caso, el delito que resulte probado.
En el proceso penal podrn deducirse tambin las acciones civiles que tengan por objeto la reparacin de los efectos
civiles del hecho punible, como son, entre otras, las que persiguen la restitucin
de la cosa o su valor, o la indemnizacin
de los perjuicios causados (art. 10 CPP).
La accin penal, por su propio contenido, siempre ser de la competencia de
los tribunales que ejercen jurisdiccin en
lo criminal; y dar origen a un proceso
penal, cuya tramitacin se ajustar a las
normas procesales penales que el Cdigo
del ramo establece, segn la naturaleza
de la infraccin de que se trate.
La accin civil derivada de un delito, a
su vez, tambin por su propio contenido,
es de la competencia de los tribunales
que ejercen jurisdiccin en lo civil; y dar
origen a un juicio civil, cuya tramitacin
se ajustar a las normas procesales civiles
que el Cdigo del ramo contempla, en
atencin a la naturaleza de la accin entablada.*
Sin embargo, la accin civil derivada
de un delito que tiene por objeto la mera
restitucin de la cosa, es siempre de la
competencia del tribunal que conoce del
respectivo proceso criminal; y la accin
civil que tiene por objeto perseguir las
responsabilidades civiles provenientes del
hecho punible, dentro del cual se encuentre la de obtener la indemnizacin establecida por la ley en favor del perjudicado,
puede entablarse, a voluntad de su titular, ya ante el tribunal civil correspondien-
* La Ley N 19.696, publicada en el Diario Oficial de 12 de octubre de 2000, contiene el texto del
Cdigo Procesal Penal, el que en sus artculos 59 a
68 regula expresamente el ejercicio de las acciones
civiles en el nuevo sistema procesal penal.
140
la autoridad de la cosa juzgada que emana del fallo criminal puede invocarse dentro del juicio civil respectivo.
Esta materia constituye en el Derecho
Procesal la llamada influencia de la cosa juzgada penal en materia civil; y nuestro legislador la ha resuelto haciendo un distingo,
que es fundamental, entre sentencias penales condenatorias y absolutorias.
d) La sentencia penal o el sobreseimiento resuelven que hay delito o cuasidelito penal porque los hechos estn probados
y estn castigados en la ley penal, pero debe
absolverse o sobreseerse debido a que concurre
una circunstancia eximente de responsabilidad
penal. En este ltimo caso, esas sentencias penales no producen cosa juzgada
en materia civil; pues la irresponsabilidad
penal por la comisin de un hecho no
implica forzosamente la irresponsabilidad
civil del mismo.
As tambin lo entendi el legislador,
al consignar en el inciso 1, N 1, del artculo 179 del Cdigo de Procedimiento
Civil, la siguiente frase final: No se entendern comprendidos en este nmero los
casos en que la absolucin o sobreseimiento provengan de la existencia de circunstancias que eximan de responsabilidad
criminal.
Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal como responsable de delito de lesiones y sta me absuelve, en atencin a
que, si bien caus esas lesiones, lo hice
en defensa propia. Posteriormente, se me
demanda ante la justicia civil, cobrndoseme indemnizacin por los daos que
caus con esas lesiones. A esta demanda
civil no podra legalmente oponerle la
excepcin de cosa juzgada.
222. Segunda excepcin: no existencia de relacin alguna entre el hecho que
se persigue y la persona acusada. Esta segunda excepcin a la regla general de
que las sentencias penales absolutorias no
producen cosa juzgada en materia civil,
est contemplada en nuestra ley procesal
en la siguiente forma: las sentencias que
absuelvan de la acusacin o que ordenen
el sobreseimiento definitivo, slo producirn cosa juzgada en materia civil, cuando
se funden en alguna de las circunstancias siguientes:... 2 No existir relacin alguna entre el hecho que se persigue y la
persona acusada, sin perjuicio de la responsabilidad civil que pueda afectarle por
actos de terceros, o por daos que resulten de accidentes, en conformidad a lo
establecido en el Ttulo XXXV, Libro IV,
143
dicho accidente. No podra oponer la excepcin de cosa juzgada, pues, si bien fui
absuelto ante la justicia penal, mi responsabilidad civil, por acto de tercero, en el
accidente en cuestin, del que result
dao, subsiste.
224. La triple identidad legal en relacin con la cosa juzgada que emana de
las sentencias penales. Hemos manifestado en su oportunidad que, para que proceda la cosa juzgada, es indispensable que
entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta concurran los siguientes requisitos: 1) identidad legal de personas;
2) identidad de la cosa pedida, 3) identidad de la causa de pedir (art. 177 CPC).
Hemos sostenido, a continuacin,
que las sentencias penales condenatorias
siempre producen cosa juzgada; y que
las sentencias penales absolutorias, en
ciertas y determinadas condiciones, tambin producen cosa juzgada en juicio civil posterior.
Ahora bien, cabe preguntarse: para
que la sentencia penal produzca cosa juzgada en juicio civil posterior, es necesario que concurra la triple identidad legal
antes sealada? Evidentemente, no.
Los artculos 178 y 179 del Cdigo
de Procedimiento Civil constituyen verdaderas excepciones a la regla consignada
en el artculo 177. Esto, por lo dems,
por una razn de lgica. Las partes en
los juicios difieren de las que intervienen en los juicios civiles: los primeros
144
225. Alcance de la cosa juzgada penal en materia civil. Cuando manifestamos que las sentencias condenatorias
penales siempre producen cosa juzgada
en materia civil, y que las sentencias absolutorias penales, por excepcin, tambin producen cosa juzgada en materia
civil, qu quisimos significar con ello?
Simplemente que, en esos casos, no
ser lcito en el juicio civil posterior tomar
en consideracin pruebas o alegaciones
incompatibles con lo resuelto en la sentencia penal o con los hechos que le sirven de necesario fundamento (art. 180
CPC); y, todava, que si la sentencia penal es condenatoria, no podr ponerse en
duda, en el juicio civil, la existencia del
hecho que constituya el delito, ni soste-
146
Captulo Undcimo
LOS INCIDENTES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Tramitacin.
I. Generalidades
dentes conexos son aquellos que tienen relacin directa con el asunto que es materia del juicio. Incidentes inconexos, a la
inversa, son aquellos que no tienen relacin alguna con el asunto que es materia
del juicio. Esta clasificacin se desprende
del artculo 84 del Cdigo de Procedimiento Civil; y su importancia radica en
la distinta actitud que debe asumir el tribunal frente a ellos. Los incidentes conexos deben ser admitidos a tramitacin;
los inconexos pueden ser rechazados de
plano.
b) La segunda clasificacin de los incidentes es: en ordinarios y especiales. Incidentes ordinarios son aquellos que en su
tramitacin se ajustan a las reglas contenidas en el ttulo IX del libro I del Cdigo de Procedimiento Civil. Incidentes
especiales son aquellos que, en su tramitacin, estn sometidos a reglas especiales
diversas. La mayora de los incidentes son
ordinarios, porque no tienen una tramitacin especial diversa. Los especiales se
ajustan en su tramitacin, en primer lugar, a estas reglas especiales diversas; y en
su silencio, se recurre a las reglas de tramitacin de los ordinarios. Ejemplos de
incidentes especiales: acumulacin de autos, cuestiones de competencia, implicancias y recusaciones, costas, abandono de
procedimiento y desistimiento de la demanda. La importancia de esta segunda
clasificacin radica, pues, esencialmente,
en la diferente tramitacin de unos y
otros.
c) La tercera clasificacin de los incidentes es: en de previo y especial pronunciamiento y de no previo y especial
pronunciamiento. Incidentes de previo y especial pronunciamiento son aquellos sin cuya
previa resolucin no se puede seguir substanciando la causa principal. Incidentes de
no previo y especial pronunciamiento, a la
inversa, son aquellos sin cuya previa resolucin puede no obstante seguirse substanciando la causa principal. Esta clasificacin emana de lo dispuesto en el
artculo 87 del Cdigo de Procedimiento
Civil. La importancia de la clasificacin
radica en que, si se trata de un incidente
tunidad en que ellos deben ser promovidos y la sancin para los incidentes extemporneos. Pero lo anterior no es
suficiente: ha sido tambin necesario establecer ciertas restricciones en su interposicin.
En efecto, la parte que haya promovido y perdido dos o ms incidentes en un
mismo juicio, no podr promover ningn
otro sin que previamente deposite en arcas fiscales la cantidad que el tribunal fije,
la que fluctuar entre una y diez unidades
tributarias mensuales, la cual se aplicar a
beneficio fiscal por va de multa, si se desecha tambin el nuevo incidente. El incidente que se formula sin previa consignacin se tendr por no interpuesto y se
extinguir el derecho de promoverlo nuevamente (art. 88, inc. 3, CPC).
Llamamos la atencin acerca de que
en estos casos debe tratarse de una misma parte que haya promovido y perdido
dos o ms incidentes y de que no importa la naturaleza o clase de estos incidentes. La consignacin se perder en favor
del Fisco por va de multa, cuando tambin sea desechado el nuevo incidente,
pues bien podra ganarlo esta parte y, por
consiguiente, no tendra aplicacin la
multa sealada.
En la resolucin que deseche el segundo de los incidentes, el tribunal, de
oficio, fijar la suma que debe depositar
el litigante para que pueda promover un
nuevo incidente, el que deber tramitarse necesariamente en cuaderno separado. El juez podr aumentar la cuanta
del depsito hasta por el duplo si observare mala fe en la interposicin de los
nuevos incidentes que presente dicho litigante (art. 88, inc. 3, CPC). Las resoluciones que ordenen el depsito y fijen su
monto son inapelables (art. 88, inc. 8,
CPC).
Las restricciones anteriores no rigen
respecto de la parte que goce de privilegio de pobreza en el juicio; pero si estimare que en su interposicin ha existido
mala fe o el claro propsito de dilatar el
proceso, el tribunal, de oficio, o a peticin de parte, podr imponerle personal-
Tenemos entonces que la parte contraria a aquella que promovi el incidente en el juicio dispone del plazo de tres
das para responder, o sea para exponer
al tribunal lo que crea conveniente en
orden a su derecho. Su escrito llevar
como suma responde. Este plazo de tres
das es de carcter fatal por tratarse de
un plazo sealado en el Cdigo de Procedimiento Civil de acuerdo a lo previsto
en su artculo 64.
Vencido este plazo, haya o no contestado la parte contraria, resolver el tribunal la cuestin, si a su juicio, no hay
necesidad de prueba (art. 89, CPC).*
II. Tramitacin
233. Interposicin. Tan pronto se promueve un incidente, el tribunal debe estudiar si es conexo, si se ha formulado en
tiempo oportuno, si es o no de previo y
especial pronunciamiento, y si ha sido
promovido por alguna de las partes litigantes que est obligada a consignar.
Sostenemos lo anterior, porque sabemos que si el incidente es inconexo, el
juez podr rechazarlo de plano; si el incidente es extemporneo, el juez debe rechazarlo de oficio o de plano; si es de
previo y especial pronunciamiento, deber tramitarlo en la misma pieza de autos,
y, en caso contrario, en ramo separado; y
si se formula sin previa consignacin, debiendo consignarse, se tendr por no promovido.
Pero, en cambio, imaginemos que el
incidente es conexo, ha sido promovido
en tiempo oportuno y que no hay problema de consignacin: qu actitud asume entonces el juez? Debe proveer la
solicitud respectiva, concediendo un plazo de tres das a la parte contraria para
responder (art. 89, parte 1, CPC). En la
prctica, esta resolucin se redacta en la
forma siguiente: Traslado y autos. Si,
adems, el incidente no es de previo y
especial pronunciamiento, o bien es promovido por un litigante que tiene la obligacin de consignar y cumplir con la
consignacin, el tribunal no debe contentarse con proveer traslado y autos, sino
que debe tambin ordenar que se forme
cuaderno separado. La resolucin, en este
ltimo caso, se redactar en la forma siguiente: Traslado y autos, debiendo formarse cuaderno separado.
150
en cada ocasin que la ley permite hacerlo as, lo ha dicho en forma expresa y
para casos particulares.
Por ltimo, la resolucin que falla un
incidente podr ser un auto o una sentencia interlocutoria; y, en este caso, podr ser
interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su prosecucin, o
no. La naturaleza procesal de esta resolucin tiene suma importancia para los efectos de los recursos. As, si es auto, slo
ser susceptible de reposicin; si es sentencia interlocutoria, en cambio, ser susceptible de apelacin; y, todava, si es
interlocutoria que ponga trmino al juicio o haga imposible su continuacin, ser
susceptible de casacin.
152
Captulo Duodcimo
I. La acumulacin de autos
153
acciones hechas valer en los diversos juicios cuya acumulacin se pretende, habr lugar a ella.
En el N 1 se contemplan dos casos.
El primero dice relacin con accin o
acciones entabladas en un juicio iguales
a las que se hayan deducido en otro. Ejemplo: en un juicio, A demanda a B, pretendiendo dominio sobre el fundo de X, que
habra adquirido por compraventa; y en
otro juicio, C demanda a D, pretendiendo
dominio sobre este mismo fundo, que tambin habra adquirido por compraventa.
Ambas acciones tienen el mismo objeto y
la misma causa de pedir; slo difieren en
la persona de los litigantes; luego, procede la acumulacin de autos.
El segundo caso tiene lugar cuando
las acciones hechas valer en un juicio emanan directa e inmediatamente de los mismos hechos de que provienen las acciones hechas valer en otro juicio diverso.
Ejemplo: se produce un cuasidelito, digamos un accidente de trnsito, y tres de
los damnificados demandan por perjuicios al conductor o al dueo del vehculo, en juicios diversos. Los tres juicios tienen idnticos objetos y causas de pedir,
pero se diferencian en la persona de los
demandantes; luego, pueden acumularse. Recordemos tambin que esos tres demandantes pudieron deducir sus tres acciones en una misma demanda, de
conformidad con el artculo 18 del Cdigo de Procedimiento Civil; pero, si no lo
hicieron, en el curso de sus juicios pueden pedir la acumulacin de autos que
estamos analizando.
La segunda causa legal para que proceda la acumulacin de autos es cuando
las personas y el objeto o materia de los
juicios son idnticos, aunque las acciones
sean distintas. Es evidente que si las personas y los objetos de ambos juicios son
idnticos, lo que debe ser diverso entre
ambos juicios son sus causas de pedir. Hay,
pues, una impropiedad del legislador en
este nmero, al decir aunque las acciones sean distintas. Debi decir aunque
sus causas de pedir sean distintas. Ejemplo: A demanda a B, pidiendo la termi-
exista entre ambos juicios, ello no justificara retardar la marcha del proceso ms
adelantado, para permitir as que el ms
atrasado se pusiera en igualdad de trmites con el primero. Aqu, los fundamentos de la institucin de la acumulacin
de autos deben ceder el paso al principio
de la rapidez, que debe informar todo
buen procedimiento.
Llamamos tambin la atencin acerca
de que la ley habla de instancias anlogas
y no idnticas, seguramente para significar que la acumulacin de autos tendr
lugar cuando ambos procesos estn en la
primera o en la segunda instancia, a pesar
de que estas instancias estn radicadas ante
tribunales jerrquicamente distintos (ejemplo: un juicio que se halle en primera instancia ante un juez de letras podr
acumularse con otro juicio que se halle
en primera instancia ante un ministro de
Corte de Apelaciones siempre que concurran los dems requisitos legales).
238. Clases de acumulacin de autos.
En cuanto a su iniciativa, la acumulacin
de autos puede clasificarse en: de oficio y
a peticin de parte.
La acumulacin de autos de oficio tiene lugar cuando los procesos se encuentran en un mismo tribunal (art. 94, inc. 1,
CPC). Es facultativo para el tribunal ordenar esta clase de acumulacin, dada la
redaccin del precepto en cuestin.
En todos los dems casos, la acumulacin de autos se decretar a peticin de
parte (art. 94, inc. 1, CPC). Por regla general, quiere decir entonces que se mantiene siempre el principio fundamental
de la pasividad del Poder Judicial.
239. Parte legtima para solicitarla.
Ahora bien, quin es parte para solicitar
la acumulacin de autos? Responde a esta
pregunta el inciso 2 del artculo 94 del
Cdigo de Procedimiento Civil, en la forma siguiente: Se considerar parte legtima para solicitarla todo el que haya sido
admitido como parte integrante en cualquiera de los juicios cuya acumulacin se
pretende.
155
En consecuencia, la circunstancia de
ser parte litigante en alguno de los juicios cuya acumulacin se pretende, legitima cualquiera peticin de acumulacin
de autos. Creemos tambin que no basta
ser parte litigante en potencia en alguno
o algunos de esos juicios, sino que es preciso investir realmente la calidad de parte en ellos.
Determinar quin tiene facultad para
pedir la acumulacin de autos, cuando
sta se solicita en los mismos autos en
que somos parte, carece de importancia;
pero s la tiene, y mucha, cuando la peticin se formula en los otros autos. La
razn de ser del inciso 2 del artculo 94
del Cdigo de Procedimiento Civil debemos encontrarla en los artculos 96 y 98
del mismo Cdigo, que reglamentan ante
qu tribunal se pide la acumulacin de
autos y cmo se procede a ella.
157
dudosa justificacin; y por eso es que nuestro legislador las ha rechazado: suprimir
en el proceso que est ms atrasado los
trmites que falten hasta llegar al ms adelantado; seguir la tramitacin del ms atrasado en comn con el ms adelantado, o
sea, repitiendo los actos en lo que respecta a ste; o seguir dicha tramitacin,
pero sin que sea comn al pleito ms adelantado, para lo cual se suspende el procedimiento con respecto a ste hasta que
el otro o los otros lleguen a la misma
etapa. Como se ha visto, esta ltima solucin es la aceptada por nuestra ley procesal civil.
cer sus bondades en un pas como el nuestro, de extenso territorio, cuando la cuestin de competencia se formula, precisamente, en razn de dicho factor. La
cuestin de competencia por inhibitoria,
como se comprende, evita tener que comparecer ante el tribunal elegido por el demandante, a su arbitrio, el cual puede estar desde el punto de vista geogrfico muy
lejos del domicilio del demandado.
Claro es que si tanto la inhibitoria
como la declinatoria tienden a promover
una cuestin de competencia, los que hayan optado por uno de estos medios no
podrn despus abandonarlo para recurrir
al otro, como tampoco podrn emplearse los dos simultneamente ni sucesivamente
(art. 101, inc. 2, CPC).
No cabe, pues, desistirse de un camino ya elegido para seguir otro, seguir ambos caminos a la vez, ni seguir un camino
en circunstancias de que ya se haba andado uno diverso. Todas estas actitudes
revelan mala fe de parte del litigante que
las adopte y, a la postre, solamente significarn la extincin de su derecho.
Ahora bien, las cuestiones de competencia por inhibitoria o por declinatoria
tienden a reclamar de la competencia del
tribunal que est conociendo de un determinado negocio judicial, sea sta competencia absoluta o competencia relativa. En
otros trminos, la cuestin de competencia puede plantearse en razn de fuero,
materia, cuanta o territorio.
En cuanto a su oportunidad para formularlas, creemos que hay que aplicar los
principios generales; por regla general, la
cuestin habr que plantearla antes de hacer cualquiera gestin en el juicio (ejemplo: cuestin de competencia en razn de
territorio); y, por excepcin, podr hacerse valer en cualquier estado del mismo
(ejemplo: cuestin de competencia en razn de fuero, materia o cuanta).
161
162
163
no haya llegado a conocimiento de la parte: en tales casos deber promover la recusacin tan pronto como tenga noticia
de ella, pues si no justifica esta ltima
circunstancia, ser sencillamente desechada la solicitud (art. 114, inc. 2, parte 1,
CPC).
Pero la parte en cuyo favor se ha establecido la causa de recusacin puede no
querer asilarse en ella; en otros trminos,
que a pesar de la existencia de la causa de
recusacin, confe en la imparcialidad del
juez y renuncie a la recusacin: la ley le
permite adoptar esta actitud. En efecto, el
artculo 125 del Cdigo de Procedimiento
Civil dice: Producida alguna de las situaciones previstas en el artculo 199 del Cdigo Orgnico de Tribunales, la parte a
quien, segn la presuncin de la ley, pueda perjudicar la falta de imparcialidad que
se supone en el juez deber alegar la inhabilidad correspondiente dentro del plazo de cinco das contados desde que se
notifique la declaracin respectiva. Si as
no lo hiciere, se considerar renunciada
la correspondiente causal de recusacin.
Durante este plazo, el juez se considerar
inhabilitado para conocer de la causa y se
estar a lo dispuesto en el art. 121 de este
Cdigo.*
164
165
negocio en que la implicancia o recusacin inciden, y en el caso de un juez rbitro de nica o segunda instancia se
entiende para estos efectos como tribunal de alzada la Corte de Apelaciones respectiva (art. 205, incs. 2 y 3, COT).
No hay tampoco que olvidar que toda
sentencia sobre implicancia o recusacin
ser transcrita de oficio al juez o tribunal
a quien afecte (art. 126, inc. 2, CPC).
256. Recusacin amistosa. La ley tambin ha previsto el caso de que una parte, que tenga alguna causa legal de
167
cia Judicial, continuadoras legales del Colegio de Abogados de Chile, en lo referente, exclusivamente, a los Servicios de
Asistencia Judicial y al rgimen de personal de esos servicios. Sin perjuicio, cumplen funciones de asistencia judicial las
instituciones a que hacen referencia los
artculos 1 y 2 del Decreto Ley N 2.399.*
Agregamos tambin que el privilegio
de pobreza es un beneficio concedido por
la ley, o la autoridad judicial en subsidio,
a las personas menesterosas o de escasos
recursos, para que en sus asuntos judiciales sean atendidas gratuitamente por los
abogados, procuradores y receptores de
turno y gocen de las dems franquicias
sealadas en la ley; y que este privilegio
de pobreza, de acuerdo con la definicin
anterior, poda ser legal o judicial, segn
su fuente u origen.
Los beneficios que este privilegio de
pobreza concede a su titular tambin fueron objeto de estudio, de manera que
creemos innecesario volver sobre ello.
Ahora bien, el privilegio de pobreza judicial se obtiene previa sentencia de juez y
despus de observada la tramitacin que
la ley seala para este caso. Desde el punto de vista procesal, constituye asimismo
un incidente especial, y ahora lo estudiaremos solamente desde este ltimo aspecto.
Su tramitacin se rige por el Cdigo de Procedimiento Civil (art. 591, inc. final, COT).
168
V. Las costas
263. Concepto. Toda gestin judicial,
durante su tramitacin, origina a las partes un conjunto de gastos que se traducen
en el pago de derechos (ejemplo: recep169
tores), de honorarios (ejemplos: abogados, depositarios, etc.), de indemnizaciones (ejemplo: testigos), de papel, etc.
En doctrina, estos gastos debiera soportarlos el Estado, puesto que la gratuidad, como lo vimos oportunamente, es
una de las bases fundamentales de la organizacin de los tribunales; pero, en la
prctica, ella se traduce solamente en el
pago de los sueldos a los magistrados judiciales. Todos los dems gastos que origina una determinada gestin judicial
corren a cargo de las partes interesadas,
como manera de impedir la multiplicidad de los juicios carentes de seriedad,
ya que el riesgo de tener que pagar estos
gastos frena en gran parte la mana de
litigar.
Estos gastos, a que nos hemos referido, reciben el nombre de costas. Se acostumbra definir las costas diciendo que son
los gastos inmediatos y directos que origina una gestin judicial y que deben ser
soportados por las partes en conformidad a la ley. Al decir que son gastos inmediatos y directos, se excluyen aquellos
que no son exigidos perentoriamente por
la propia tramitacin judicial; y adems,
las indemnizaciones que tuvieran que
afrontarse ms tarde, por los posibles perjuicios ocasionados por un ataque o defensa judicial doloso o culposo, pues esta
materia cae dentro del campo exclusivo
del Derecho Civil.
265. Clasificacin de las costas. Segn si las costas se han originado por
una diligencia individual o comn, se
acostumbra tambin clasificarlas en: individuales y comunes. Tiene importancia
la clasificacin para los efectos del pago.
Las costas individuales deben ser satisfechas
por la parte que solicit la correspondiente diligencia, en cambio, las costas comunes
sern soportadas por todas las partes en
cuotas iguales, todo ello sin perjuicio del
reembolso a que haya lugar cuando por
la ley o por resolucin de los tribunales
corresponda a otras personas hacer el
pago (art. 25, inc. 2, CPC).
Segn la causa que las origina, las costas se dividen en: procesales y personales.
Son procesales las causadas en la formacin
del proceso y que corresponden a servicios estimados en los aranceles judiciales.
Son personales las provenientes de los honorarios de los abogados y dems personas que hayan intervenido en el negocio,
y de los defensores pblicos en el caso del
artculo 367 del Cdigo Orgnico de Tribunales (art. 139, incs. 2 y 3, CPC). Tiene importancia esta clasificacin para los
efectos de la tasacin, pues son diversas
las reglas sobre el particular.
Las costas procesales, a su vez, pueden subclasificarse en: tiles e intiles.
Son costas procesales tiles aquellas que corresponden a diligencias o actuaciones
necesarias o autorizadas por la ley. A la
inversa, son costas procesales intiles aquellas que corresponden a diligencias o actuaciones innecesarias o no autorizadas
por la ley. Esta ltima subclasificacin reviste importancia para los efectos de la
tasacin, pues slo se tomarn en consideracin las primeras, esto es, las costas
procesales tiles (art. 140, inc. 1, CPC).
comn, la pagan todas las partes por cuotas iguales; todo ello sin perjuicio del reembolso a que haya lugar en virtud de la
ley o resolucin judicial (art. 25 CPC).
Ejemplos: el demandante encarga al
receptor una notificacin, luego debe pagarla de acuerdo con el arancel; los demandados, que son varios, encargan su
representacin a un procurador del nmero, luego deben pagarla conforme al
arancel y por cuotas iguales, etc.
La oportunidad para hacer estos gastos es tan pronto como la diligencia encomendada se haya evacuado; pero la falta
de pago no podr entorpecer en ningn
caso la marcha del juicio (art. 26 CPC).
As, si el demandante encarga al receptor la notificacin de la demanda, y luego no le paga, esto no significa que el
plazo que tiene el demandado para contestar haya quedado suspendido.
Los oficiales de la administracin de
justicia, a su vez, tienen una doble garanta.
a) Cuando litiguen varias personas
conjuntamente, cada una de ellas responder solidariamente del pago de los derechos que a todas afecten de acuerdo
con lo preceptuado anteriormente, sin
perjuicio de que las dems reembolsen a
la que haya pagado la cuota que les corresponda, a prorrata de su inters en el
juicio (art. 27 CPC); y
b) Los procuradores judiciales respondern personalmente del pago de las
costas procesales generadas durante el
ejercicio de sus funciones, que sean de
cargo de sus mandantes, sin perjuicio de
la responsabilidad de stos (art. 28 CPC).
Naturalmente que la responsabilidad
solidaria de los colitigantes y la de los
procuradores judiciales por sus mandantes respecto de las costas procesales, dada
la amplitud de redaccin de los preceptos legales que las consagran, tambin actan en la condenacin y tasacin
definitivas de las costas, una vez terminado el juicio.
269. Excepciones al principio del vencimiento total. Hemos dicho que la parte
litigante que sea vencida totalmente en
el juicio ser condenada al pago de las
costas. Se trata, naturalmente, de una regla general, pues el principio reconoce
cuatro excepciones; a saber:
172
virtud de lo preceptuado en el artculo 146 del Cdigo de Procedimiento Civil. Tampoco tiene importancia, para
eximir del pago de las costas de la segunda instancia a la parte contra la cual se
dict sentencia, el hecho de que en ella
se mantengan o no las costas en que fue
condenada en primera.
270. Las costas en los incidentes. En
general, a los incidentes se les aplican las
mismas reglas en materia de costas que
las que informan el juicio principal. As,
la parte que ha sido totalmente vencida
en un incidente, deber ser condenada
al pago de las costas: pero podr eximirla el tribunal de ellas, si aparece que ha
litigado con fundamento plausible, sobre
lo cual deber hacer expresa declaracin,
y sin perjuicio de lo establecido en reglas
especiales (art. 144 CPC).
En segunda instancia, no podr condenarse en costas en un incidente cuando la parte que lo pierde obtiene uno o
ms votos en su favor (art. 146 CPC); y
aun si lo pierde por unanimidad, podra
ser eximida de costas, si el tribunal hace
una declaracin expresa, justificando los
motivos especiales de tal exencin, sea
que mantenga o no las costas de primera
(art. 145 CPC).
Sin embargo, en materia de incidentes hay una regla especial, que es preciso
tener muy en cuenta: cuando la parte que
promueve un incidente dilatorio no obtenga resolucin favorable, ser precisamente condenada en las costas (art. 147
CPC).
271. Recursos. Conocemos las normas
que debe tener presentes el tribunal al
pronunciarse sobre el pago de las costas.
Imaginemos, ahora, que el tribunal desconociera tales reglas, o sea, que condenara
en costas en el caso que tuviese que absolver y, a la inversa, que absolviera de dicho
pago en el caso que tuviese que condenar,
qu recursos tendra la parte agraviada
contra una resolucin semejante?
Si la infraccin a las reglas legales sobre costas se ha cometido en una sentencia
173
material a que ella se refiere, es indudable que, para que sea vlido, se requiere
capacidad suficiente de parte del que lo formula. Esta capacidad es la de disposicin
reglada en el Derecho Civil y, por tanto,
si el desistimiento se hace por medio de
representante legal, tendr ste que sujetarse a todas las trabas sobre disposicin
de bienes de su representado.
Si el desistimiento de la demanda, en
cambio, lo hacemos en el proceso por
medio de mandatario, ste tendr que estar premunido de la facultad especial,
siempre y cuando el desistimiento se produzca en la primera instancia. Recordemos que el artculo 7, inciso 2, del
Cdigo de Procedimiento Civil dispone
que no se entender conferida, sin mencin expresa al mandatario judicial, la facultad de desistirse en primera instancia
de la accin deducida.
El desistimiento de un acto del procedimiento, a la inversa, no se halla sometido a traba alguna. Podr hacerlo
personalmente el litigante; o bien, por
intermedio de representante legal o de
mandatario, aun cuando este ltimo tenga slo las facultades ordinarias del mandato judicial.
276. Oportunidad para desistirse de
la demanda. Nuestra ley, sobre este particular, hace un distingo fundamental. En
efecto, distingue segn si el desistimiento se ha planteado antes de notificada la
demanda o despus de su notificacin.
Antes de notificada la demanda al demandado, podr retirarla el actor sin trmite
alguno, y se considerar como no presentada (art. 148, parte 1, CPC). Quiere
decir entonces que en esta oportunidad,
o sea, antes de notificada la demanda al
demandado, el desistimiento no se somete a tramitacin alguna; se trata de un
simple retiro material de la demanda y
que no produce efecto procesal alguno,
al disponer la ley que se tiene como no
presentada. Esto es lgico, desde el momento en que mientras ella no ha sido
notificada, no se ha producido entre las
partes relacin procesal alguna.
277. Tramitacin. Una nueva distincin, y tambin fundamental, hace nuestra ley en materia de tramitacin del
desistimiento de la accin. En efecto, distingue entre el desistimiento de la accin
principal y el de la accin reconvencional.
Desde luego, ambos desistimientos se
plantean ante el tribunal que conozca
del asunto (art. 148 CPC); con lo cual
no se hace sino repetir la conocida regla
general de competencia, que en el tomo I
llamamos regla de extensin: el tribunal
que es competente para conocer de un
asunto lo es igualmente para conocer de
todas las incidencias que en l se promuevan (art. 111, inc. 1, COT).
Ahora bien, el desistimiento de la demanda se someter a los trmites establecidos
176
179
180
285. Oportunidad para alegar abandono del procedimiento. Sealados los medios o vas para alegar el abandono,
agregaremos que puede hacerlo valer el
demandado durante todo el juicio, cualesquiera que sean las instancias en que se
encuentre, y hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa (art. 153,
inc. 1, CPC).
181
ciales que deben concurrir para que pueda prosperar y, principalmente, por sus
efectos dentro y fuera del proceso.
Ahora bien, para saber los recursos que
proceden en contra de la resolucin que
resuelve un incidente de abandono del
procedimiento ser preciso previamente
determinar si el fallo se ha pronunciado
en la primera o en la segunda instancia;
y, en ambos casos, si la resolucin niega
o acoge el incidente respectivo.
Si la resolucin es pronunciada en la
primera instancia y niega lugar al abandono, ser susceptible del recurso de apelacin, desde el momento en que estamos
en presencia de una sentencia interlocutoria (art. 187 CPC).
Si la resolucin es pronunciada en la
segunda instancia y niega tambin lugar
al abandono, no ser susceptible de recurso alguno, puesto que las resoluciones que
recaen en los incidentes promovidos en
la segunda instancia no son apelables
(art. 210 CPC), y es improcedente el recurso de casacin, por tratarse de una
sentencia interlocutoria que no pone trmino al juicio ni hace imposible su continuacin (arts. 776, inc. 2, y 767, inc. 2,
CPC).
Si la resolucin es pronunciada en primera instancia y acoge el incidente de
abandono, ser susceptible de recursos
de apelacin y casacin en la forma, desde el momento en que estamos en presencia de una sentencia interlocutoria que
pone trmino al juicio o hace imposible
su prosecucin (arts. 187 y 760, inc. 2,
CPC); y si el tribunal de alzada confirma
esta resolucin, este nuevo fallo ser susceptible de recurso de casacin, de forma
y de fondo, por cuanto es una sentencia
interlocutoria inapelable, de aquellas que
ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin (arts. 766, inc. 2, y
767, inc. 2, CPC).
Por ltimo, si la resolucin es pronunciada en la segunda instancia y acoge
el incidente de abandono, slo ser susceptible de recurso de casacin, de forma y de fondo, porque las resoluciones
que recaen en los incidentes promovidos
clarado no produce el efecto de interrumpir civilmente la accin que ha sido objeto de la demanda.
184
293. Monto de las multas. Ellas se encuentran sealadas en los artculos pertinentes del Cdigo de Procedimiento Civil.
No obstante lo anterior, deber pagarse con un recargo del diez por ciento
en relacin con su monto neto, el cual se
har efectivo en el momento de pagarse
la multa en la cuenta corriente del tribunal respectivo.*
185
Mario Casarino
Viterbo
Captulo
Decimotercero
LA CONCILIACIN
SUMARIO: I. Generalidades; II. Procedimiento.
I. Generalidades
II. Procedimiento
297. Oportunidad e iniciativa de la
conciliacin. La ley dispone actualmente
una oportunidad precisa y obligatoria en
la que el tribunal debe citar a las partes a
conciliacin: una vez agotados los trmites de discusin, y siempre que no nos
encontremos en las situaciones previstas
en el artculo 313, es decir, cuando el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, o si en sus escritos
no contradice en materia sustancial y pertinente los hechos sobre los que versa el
juicio. En estas dos hiptesis el tribunal
no citar a las partes a audiencia de conciliacin sino que deber dictar la citacin para or sentencia, una vez evacuado
el traslado para la rplica.
189
Mario Casarino
Viterbo
Captulo
Decimocuarto
I. Generalidades
305. La retencin de bienes determinados. La medida precautoria de retencin de bienes determinados recae exclusivamente sobre dinero o cosas muebles.
Su objeto preciso es asegurar el resultado
de la accin instaurada, impidiendo que
el demandado disponga de ese dinero o
de esas cosas muebles durante el curso
del juicio, a fin de que, en definitiva, respondan al cumplimiento de la sentencia
que se dicte.
Esta clase de medida precautoria generalmente se utiliza para asegurar el resultado de acciones personales o de
crditos; pues permite en el cumplimiento del fallo entregar el dinero o realizar
las cosas muebles retenidas y hacer as
pago al demandante de su crdito; pero
tambin se puede retener dinero o cosas
muebles, aunque sean materia del juicio
(art. 295, inc. 1, CPC).
La accin judicial que se pretende asegurar con la retencin de dinero o cosas
muebles del demandado, pues, puede o
no decir relacin con estos bienes; en el
primer caso ser real, y en el segundo,
personal.
En consecuencia, si bien la medida
precautoria de secuestro y la de retencin de dinero o cosas muebles del demandado recaen sobre cosas muebles,
difieren en que en la primera las cosas
secuestradas siempre son el objeto mismo de la demanda, y en la segunda, en
cambio, las cosas retenidas a veces slo
aseguran indirectamente el resultado de
la accin, esto es, cuando dichas cosas no
constituyen la materia misma del juicio.
Ahora bien, la retencin de bienes determinados puede hacerse en manos del mismo demandante, del demandado o de un
tercero (art. 295, inc. 1, parte 1, CPC).
Podr tambin el tribunal ordenar que los
valores retenidos se trasladen a un establecimiento de crdito o de la persona
que el tribunal designe cuando lo estime
conveniente para la seguridad de dichos
valores (art. 295, inc. 2, CPC). Si estos valores consisten en dinero, estimamos que
habr que ajustarse a lo prescrito en el
artculo 507 del Cdigo Orgnico de Tri-
306. La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados. Esta ltima medida precautoria
consiste en que mediante ella se impide al
demandado que celebre cualquier clase
de acto o contrato sobre los bienes objeto de la misma.
El legislador, al establecer esta medida precautoria, emplea la frase amplia,
genrica, de prohibicin de celebrar actos o contratos. Por ello creemos que la
193
criba en el registro del Conservador respectivo (art. 297, inc. 1, CPC); y cuando
verse sobre cosas muebles, slo producir
efecto respecto de los terceros que tenan
conocimiento de ella al tiempo del contrato (art. 297, inc. 2, parte 1, CPC).
En este ltimo caso, si el demandado
ha procedido a sabiendas, ser responsable de fraude, o sea, de estafa (art. 297,
inc. 2, parte final, CPC).
III. Procedimiento
307. Requisitos para la concesin de
medidas precautorias. Recordemos que
las medidas precautorias las clasificamos
en tres grupos: las contempladas en el
artculo 290, las contempladas en el artculo 298, parte final, y las contempladas
en el artculo 300; y que, en su oportunidad, manifestamos que esta clasificacin
tiene suma importancia para los efectos
de los diversos requisitos que se exigen
para la concesin de una u otra clase de
medidas precautorias.
a) Las medidas precautorias sealadas en
el artculo 290 esto es, el secuestro de la
cosa que es objeto de la demanda, el nombramiento de uno o ms interventores,
la retencin de bienes determinados y la
prohibicin de celebrar actos o contratos
sobre bienes determinados para que puedan ser concedidas, exigen la concurrencia de un doble grupo de requisitos legales,
a saber: los generales sobre concesin de
medidas precautorias, y los especiales sealados por la ley para cada clase de medida precautoria en particular.
Los requisitos generales sobre concesin
de medidas precautorias son dos: que se
limiten a los bienes necesarios para responder a los resultados del pleito, y que
el demandante acompae comprobantes
que constituyan a lo menos presuncin
grave del derecho que se reclama (art. 298
CPC).
La equivalencia entre los bienes objeto de la medida precautoria y el monto
del juicio es una condicin general e indispensable que debe tomarse muy en
195
ms, un requisito especial de mucha importancia, o sea, el otorgamiento de caucin para responder el actor de los
perjuicios que se origen, si el tribunal as
lo estima necesario (art. 298, parte final,
CPC).
Ejemplo: se litiga sobre un crdito y
el demandante pide que mientras penda
el juicio, el ttulo que da constancia de
dicho crdito permanezca en la secretara del tribunal o en cualquier otro lugar
de seguridad.
c) Por ltimo, las medidas precautorias
contempladas en el artculo 300 son aquellas
que consagran las leyes de fondo o las
procesales y que no dicen relacin con
las anteriormente analizadas.
Para decretar esta ltima clase de medidas precautorias creemos que solamente deben concurrir los requisitos particulares que exija el texto legal especial que
las consagra.
Ejemplo: en un juicio de particin de
bienes solicito el nombramiento de un
administrador proindiviso. Para decretar
esta medida, el tribunal tendr que ajustarse solamente a los requisitos sealados
en el art. 654 del Cdigo de Procedimiento Civil.
te tendr que acompaar los comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho reclamado y pedir
que se mantenga la medida precautoria
que ya se haba decretado. Si el demandante no renueva su solicitud en el trmino indicado, la medida precautoria
quedar de hecho cancelada. Puede suceder tambin que la renueve, pero que
el tribunal la rechace. En ambos casos
responder de los perjuicios consiguientes (arts. 280 y 299, parte final, CPC).
Si el demandante renueva su solicitud en el trmino fijado por el tribunal,
acompaando los comprobantes del caso,
y el tribunal mantiene la medida precautoria, notificado que sea el demandado,
tendr tambin derecho a oponerse, y su
oposicin dar lugar a un incidente que
se tramitar de acuerdo con las reglas legales y por cuerda separada (art. 302,
inc. 1, CPC).
La resolucin que falle este incidente
declarar si ha o no lugar a la oposicin;
en otras palabras, si mantiene la medida
precautoria que se haba decretado en
dos oportunidades a saber, al presentarse la solicitud de medida precautoria primitiva y al acomparsele en el trmino
fijado por el tribunal los comprobantes
del caso, o si, por el contrario, ordena
alzarla. Esta resolucin, a nuestro juicio,
tambin constituye una sentencia interlocutoria, y, por consiguiente, ser susceptible de recurso de apelacin. Si la
resolucin acoge la oposicin, ordena al
mismo tiempo alzar la medida precautoria; y, en tal caso, la apelacin que deduzca el demandante tendr tambin que
concederse en el solo efecto devolutivo
(art. 194, N 4, CPC).
c) Tercera situacin: El demandante
presenta su solicitud de medida precautoria ante el tribunal que est conociendo del juicio principal, y en ella pide que,
para asegurar el resultado de su accin,
necesita se le concedan una o ms de las
medidas precautorias sealadas en el artculo 290 del Cdigo de Procedimiento
Civil. Expondr, adems, que concurren
todos los requisitos generales y especia199
310. Efectos de las medidas precautorias. Dispone el artculo 301 del Cdigo de Procedimiento Civil que todas estas
medidas son esencialmente provisionales;
en consecuencia, debern hacerse cesar
siempre que desaparezca el peligro que
se ha procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes.
Una vez, pues, decretada una medida
precautoria y cumplida la resolucin respectiva, puede dejarse sin efecto si posteriormente concurren las dos siguientes
circunstancias: que haya desaparecido el
peligro que por medio de ellas se procu-
201
Mario Casarino
Viterbo
Captulo
Decimoquinto
I. Generalidades
311. Concepto. Cada vez que es necesario intervenir en un juicio, sea en calidad de demandante, sea en calidad de
demandado, es indispensable tener a
mano ciertos datos, determinados documentos o algunas pruebas con el objeto
de organizar la defensa, cuya falta puede
inducirnos a error, o dejarnos en la imposibilidad de probar nuestro derecho.
Cierto es que, aun cuando estos datos, documentos o pruebas no los tuviramos al iniciarse el juicio, podramos
procurrnoslos en el curso del mismo;
pero ello, en la mayora de los casos, puede significar la nulidad de la relacin procesal que hemos formado o, simplemente,
la imposibilidad de rendir determinadas
pruebas.
Es por eso que el legislador ha credo
conveniente, para asegurar el derecho de
defensa de ambas partes litigantes, tanto
de demandante como de demandado, establecer la institucin de las medidas prejudiciales, que se definen como los medios
que franquea la ley a las partes litigantes
para preparar su entrada al juicio.
No cabe, pues, confundir las medidas
prejudiciales con las medidas precautorias. Las primeras pueden solicitarlas tanto el demandante como el demandado;
en cambio, las segundas slo le competen al demandante. Las primeras tienen
por objeto preparar la entrada al juicio;
en cambio, las segundas tienen por objeto asegurar el resultado de la accin instaurada. Las primeras, por su propia
finalidad, deben solicitarse antes de la iniciacin del juicio; en cambio, las segun-
202
312. Clasificacin de las medidas prejudiciales. Las medidas prejudiciales pueden clasificarse desde diversos puntos de
vista.
As, segn la parte que puede solicitar medidas prejudiciales, se clasifican en: medidas prejudiciales del futuro demandante
y medidas prejudiciales del futuro demandado. No son unas mismas estas medidas
prejudiciales; las que puede solicitar el
futuro demandante se hallan consagradas en los artculos 273, 279, 280, 281,
282, 284, 285 y 286, y las que puede solicitar el futuro demandado, en cambio,
las contemplan los artculos 273, N 5,
281, 284, 286 y 288.
Segn la finalidad de las medidas prejudiciales, pueden clasificarse en: medidas
prejudiciales destinadas a preparar la demanda (ejemplo: declaracin jurada del
futuro demandado acerca de su capacidad para comparecer en juicio); medidas
prejudiciales destinadas a procurarse
pruebas que pueden desaparecer (ejemplos: inspeccin personal del tribunal, informe de peritos, examen de testigos,
etc.), y medidas prejudiciales destinadas
a asegurar el resultado de la accin que
se va a instaurar (ejemplo: medidas prejudiciales precautorias).
Por ltimo, segn su naturaleza, tambin pueden clasificarse en: medidas prejudiciales propiamente dichas y medidas
prejudiciales precautorias. La primera de
ellas constituye la regla general; la segunda es aceptada por el legislador en forma
203
204
riores, en atencin a su finalidad, diremos que est destinada a preparar la demanda o su contestacin.
Esta diligencia se decretar en todo caso
(art. 273, inc. final, CPC); es decir, basta
que se pida para que el tribunal la ordene, sin que tenga que calificar si es o no
necesaria para entrar en el juicio. Ser
asimismo indispensable que el tribunal,
al decretarla, fije una audiencia para que
ella se lleve a efecto.
Si se rehsa el reconocimiento de firma, puesta en instrumento privado, como
medida prejudicial, se proceder en conformidad a las reglas establecidas para el
reconocimiento judicial de documentos
en el juicio ejecutivo (art. 278 CPC); esto
es, si el citado no comparece o slo da
respuestas evasivas, se dar por reconocida la firma (art. 435, inc. 2, CPC).
No hay que olvidar que debe tratarse
de un instrumento privado, correspondiendo juzgar a la luz de las leyes de fondo, si de esta clase de instrumento se trata;
y, adems, de un instrumento privado firmado, pues hay instrumentos que, careciendo de firma; no por eso dejan de ser
privados.
318. Medidas prejudiciales precautorias. Aluden a esta otra e importante medida prejudicial los artculos 279 y 280 del
Cdigo de Procedimiento Civil. Al igual
que las cuatro primeras medidas prejudiciales que hemos estudiado, slo le corresponde solicitarla al futuro demandante;
y, en atencin a su finalidad, constituye
el ejemplo tpico de medidas prejudiciales destinadas a asegurar el resultado de
la accin que se pretende instaurar.
En consecuencia, las medidas prejudiciales precautorias, como su nombre lo
indica, presentan un doble carcter: son prejudiciales, en el sentido de que son previas al juicio; y son precautorias, en cuanto
estn llamadas a asegurar el resultado de
la futura accin.
Cules son estas medidas prejudiciales precautorias? Las mismas medidas precautorias de que trata el ttulo V del
libro II del Cdigo de Procedimiento Ci-
206
cin del artculo 270, que exiga perentoriamente que esta peticin de mantencin
de las medidas prejudiciales precautorias
decretadas deba hacerse en la demanda
misma, lo cual era un contrasentido, puesto que las medidas prejudiciales se tramitan en cuaderno separado.
Dicha peticin de mantener las medidas prejudiciales precautorias deber ser
resuelta directamente por el tribunal; esto
es, manteniendo la ya decretada, o bien
ordenando alzarla, sin perjuicio, en el primer caso, del derecho del demandado
para oponerse, con lo cual se trabar el
correspondiente incidente.
Sin embargo, en la prctica, los tribunales proveen el escrito de mantencin
de medidas prejudiciales precautorias, con
traslado y autos, o sea, dndole de inmediato tramitacin incidental; y todava
algunos ordenan la formacin de cuaderno separado, es decir, que el incidente
de mantencin de la medida lo resuelven teniendo a la vista el cuaderno de
medida prejudicial precautoria, en vez de
hacerlo en este mismo cuaderno.
Veamos, ahora, las diversas situaciones
que pueden presentarse frente a las obligaciones anteriores y sus consecuencias
de orden legal. Puede acontecer: a) que
el futuro demandante no deduzca oportunamente su demanda; b) que, a pesar
de haber deducido oportunamente su demanda, no pida que continen en vigor
las medidas precautorias decretadas; y
c) que, a pesar de haberse presentado
oportunamente la demanda y pedido la
mantencin de las medidas, al resolver
sobre esta peticin, el tribunal decida no
mantenerlas.
Cualquiera de estas tres situaciones
que se presente, por el solo hecho de
que se produzca, hace que se considere
doloso el procedimiento seguido por el
futuro demandante y que tenga que responder de los perjuicios causados frente
a la persona en contra de quien se decretaron tales medidas (art. 280, inc. 2,
CPC).
Se trata de una presuncin legal establecida en beneficio de la persona en con-
207
La exhibicin del ttulo de mera tenencia dar tambin derecho al futuro actor, siempre que lo exija, a que se deje
en el proceso copia de todo el documento o de la parte pertinente (art. 283, parte 1, CPC).
En consecuencia, esta obligacin sealada por la ley civil, que pesa sobre el
mero tenedor de la cosa que se reivindica, desde el punto de vista procesal, reviste el carcter de medida prejudicial.
Pero su campo de actuacin ha sido ampliado, por cuanto se hace valer en contra de aquel a quien se intenta demandar
si expone ser simple tenedor de la cosa
de que procede la accin a que es objeto
de ella, y no solamente en contra de aquel
mero tenedor de la cosa cuya reivindicacin se pretende; y porque la medida tiende a dos objetivos, a saber: la declaracin
jurada sobre el nombre y residencia de la
persona en cuyo nombre la tiene y la
exhibicin del ttulo de su tenencia; y si
expresare no tener ttulo escrito, la declaracin bajo juramento de que carece
de l (art. 282, inc. 1, CPC).
En el fondo, la peticin principal de
esta medida prejudicial consistir en que
quien tenga la cosa de que procede la
accin o que es objeto de ella, exponga
si es poseedor o mero tenedor de la misma; y, para el caso de exponer que es
mero tenedor, subsidiariamente se solicitar que preste juramento sobre el nombre
y residencia de la persona en cuyo nombre la tiene y que exhiba el ttulo de su
tenencia o jure carecer de l.
En caso de negativa para practicar
cualquiera de las diligencias antes enunciadas, se podr apremiar a la persona a
quien se intenta demandar, con multas
que no excedan de dos sueldos vitales*,
o arrestos hasta de dos meses, determinados prudencialmente por el tribunal; sin
perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento (arts. 274 y 282, inc. 2, CPC).
209
cida en el artculo 286 del Cdigo de Procedimiento Civil; puede solicitarla el futuro demandante o el futuro demandado; y,
en atencin a su finalidad, pertenece a
las medidas prejudiciales destinadas a procurarse pruebas que pueden desaparecer.
Tendr lugar esta medida prejudicial
respecto de testigos cuyas declaraciones,
por razn de impedimentos graves, haya
fundado temor de que no puedan recibirse oportunamente (art. 286, inc. 1,
parte 1 CPC) (ejemplos: grave enfermedad que haga temer por la vida del testigo,
ausencia del mismo a lugares desconocidos o de trnsito, etc.).
Las declaraciones versarn sobre los
puntos que indique la parte que solicita
la diligencia, calificados de conducentes
por el tribunal (art. 286, inc. 1, parte final, CPC). Contra esta resolucin podrn
interponerse recursos, ya que la ley no
los prohibi como en el caso de la absolucin de posiciones.
Para practicar esta diligencia, en cambio, del mismo modo que en la inspeccin personal del tribunal, informe de
peritos nombrados por el mismo tribunal o certificacin de ministro de fe, se
dar previamente conocimiento a la parte
en contra de quien se ha solicitado la
diligencia, slo cuando se halle en el lugar donde se expidi la orden o donde
deba tomarse la declaracin; y en los dems casos se proceder con intervencin
del defensor de ausentes (art. 286, inc. 2,
CPC).
211