Acerca del contrato plurilateral 2 Parte - Caractersticas propias del contrato plurilateral.

Contrato plurilateral y sociedad Por Guillermo A. Moglia Claps

1. Caractersticas propias del contrato plurilateral [arriba] Como ya se expresara anteriormente el contrato plurilateral, cuyo ejemplo tpico y emblemtico es la sociedad, presente las siguientes caractersticas: 1.1.- Pluralidad de partes. La pluralidad de partes (partes en caracterstica del contrato plurilateral.1 sentido sustancial) es una

Ya hemos expuesto en la primera parte de este trabajo que, a diferencia del negocio jurdico plurilateral, en el cual la pluralidad es tpica y por tanto, necesaria-, en el contrato plurilateral la pluralidad es eventual, ya que el contrato plurilateral puede existir y subsistir, con tal slo dos partes.2 Opinin contraria a la expuesta es la de Messineo para quien la pluralidad en el contrato plurilateral, es necesaria, fundndolo en la esquemtica definicin del mismo que da el art. 1420 del Cd. Civ. italiano de 1942.3 Pero seguidamente, el maestro italiano ejemplifica y expone las siguientes hiptesis, a las que le da singular solucin : el caso del contrato que originariamente tiene ms de dos partes y se reduce slo a dos y, el caso inverso, o sea el del contrato que tiene originariamente dos partes y se aumenta el nmero de ellas. En estos casos, para Messineo si bien, en este ltimo supuesto el contrato se transforma de bilateral en plurilateral, en el primer caso, resta en el mbito del contrato plurilateral.4

Creemos que los casos y soluciones que sostiene el maestro italiano abonan nuestra opinin de la eventualidad de la pluralidad de partes en el contrato plurilateral. La aplicabilidad de esta caracterstica, es como pude apreciarse, plena en el contrato de sociedad. 1.2.- Es un contrato abierto. El contrato plurilateral es un contrato abierto.5 Ello porque, una vez perfeccionado el contrato (plurilateral), si naci con tan slo dos partes (recordemos su ya sealada pluralidad eventual y no necesaria, como en el negocio jurdico plurilateral), puede agregar ms partes. El nmero de partes, inicialmente plural (ms de dos), puede tambin reducirse a dos y continuar siendo un contrato plurilateral.6 Por cierto que esto sucede con la sociedad en forma plena. 1.3. El fin comn. La causa. Caracterstica propia del contrato plurilateral es el fin comn o sea la comunidad de fines o de objetivos entre las partes del mismo. En efecto, en el contrato plurilateral, las prestaciones (o sea la transferencia de bienes o de servicios) de las partes, estn dirigidas a la obtencin de un fin comn.7 Como vemos, estamos en el mbito de una figura antittica al contrato de cambio.8 En el contrato plurilateral ...las prestaciones de los socios no tienen carcter conmutativo para las partes, sino que tienden a la realizacin del fin comn. Esta, en definitiva, es la causa de todos los contratos plurilaterales de los que es prototipo la sociedad. 9 1.4.- Naturaleza de las prestaciones de las partes. Otra de las caractersticas diferenciales del contrato plurilateral (como la sociedad) con relacin a los contratos bilaterales o de intercambio

(como la compraventa)- es la naturaleza de las prestaciones que son cualitativamente (sino, muchas, tambin cuantitativamente) iguales y no correlativas como las de los contratos bilaterales.10 1.5.- Principio aplicable. En los contratos plurilaterales el principio a ellos aplicable es que no se concibe la ventaja propia a expensas de la otra parte sino que, como ya se expres anteriormente, se persigue un fin comn con el de aqulla. La nota dominante en los contratos plurilaterales de los que la sociedad es el mejor ejemplo- es la yuxtaposicin y no la contraposicin de intereses (como en los contratos bilaterales. En los contratos plurilaterales, y en la sociedad ello as sucede, se establece un vnculo entre las partes (los socios) quammodo fraternitatis, como decan los romanos: todos para uno y uno para todos (como los mosqueteros de Alejandro Dumas), ...por cuanto el xito de la empresa depende, en su mayor parte, de la unidad de los esfuerzos y de la solidaridad en los intentos y en las realizaciones. 11 1.6.- Onerosidad. Una de las caractersticas particulares de los contratos de los contratos plurilaterales (sociedad) es que la onerosidad en ellos es mediata, esto es que los aportes de las partes (de los socios) confluyen en el contrato, determinando, no el disfrute inmediato, sino, a travs de una sucesiva utilizacin, el provecho mediato para todas las partes, incluida la que ha realizado la prestacin.12 Efectivamente, en la sociedad, las prestaciones de los socios al constituir la misma no reciben una satisfaccin inmediata, sino mediata a travs de la actividad social. 1.7.- Sinalagmaticidad. El contrato plurilateral est colocado en la categora genrica de los contratos y la sociedad se presenta como especies de tal categora.13 La sociedad, como contrato plurilateral, debe ser colocada junto a otras species (la compraventa, la locacin, etc.) pertenecientes a los contratos bilaterales, pero todas comprendidas en el sinalagma.14

Ya se defini anteriormente al sinalagma como la reaccin de recproca dependencia entre las prestaciones de las partes, por lo que ahora cabe decir que, si bien en la sociedad (ejemplo tpico de contrato plurilateral) el inexistente antagonismo de intereses, si bien excluye la correspondencia de prestaciones, no excluye el sinalagma, ya que es un contrato a ttulo oneroso (Onerosidad mediata).15 No existe incompatibilidad del contrato plurilateral con la esencia del sinalagma, 16 permaneciendo ste inmutable no obstante la falta de conmutatividad de las prestaciones.17 Para ello distinguimos entre el sinalagma gentico y el funcional. El sinalagma gentico resume la relacin de interdependencia de las obligaciones de las partes. Es el que est, como su nombre lo indica, en el origen, en la gnesis del contrato: cada parte (socio) en el contrato plurilateral (en la sociedad) se obliga a condicin de que la otra u otras partes (socios) se obliguen tambin. El sinalagma se agota aqu. Si no hay (sinalagma gentico), el contrato directamente no nace.18 Otra cosa distinta es el sinalagma funcional, que es el existente cuando el contrato ya est perfeccionado, por lo que el incumplimiento de una parte habilita a la otra a exigir su cumplimiento, o a pedir la resolucin del contrato o a interponer la exceptio non adimpleti contractus. No es esto lo que sucede en el contrato plurilateral, ejempleficadoramente en la sociedad, cuando sta est dotada (como todas las sociedades comerciales en nuestro ordenamiento jurdico societario, art.2 LSC, con la sola excepcin de la sociedad accidental o en participacin, art.361 LSC) ya que, en este caso, el sinalagma funcional queda excluido, ya que en las sociedades con personalidad jurdica diversa de la de los socios que la componen, no ocurre nunca que la prestacin pase directamente del patrimonio de un socio al del otro. Antes de convertirse en beneficio para los otros pasa a travs de un medium en el que se renen las prestaciones de todos los socios y que es el patrimonio social (onerosidad mediata).19 Por ello, en el ejemplo emblemtico del contrato plurilateral que es la sociedad, el sinalagma funcional no se da, es decir no funciona.

Esto porque en l las partes socios- no asumen sus obligaciones sociales respecto de las otras partes (socios), sino con respecto a un ens tertium que es la sociedad. En este caso se ha aislado el sinalagma funcional y no es aplicable entre los socios la exceptio non adimpleti contractus.20 Contrato Plurilateral y Contrato Bilateral La sociedad como contrato plurilateral en la regulacin de la ley de sociedades comerciales. Efectos Por Guillermo A. Moglia Claps 1. Contrato plurilateral y contrato bilateral. Diferencias [arriba] Ya se ha sealado anteriormente particulares del contrato plurilateral. las caractersticas propias y

Veamos ahora sus diferencias con el contrato bilateral, llamado tambin de intercambio o de lucha econmica. Comencemos recordando que el contrato plurilateral pertenece a la categora genrica de los contratos y cuya principal species es el contrato de sociedad y que, como contrato se opone al contrato bilateral, cuya species caracterstica es el contrato de compraventa. El contrato bilateral, rememoremos es aquel del que derivan obligaciones para ambas partes (1) o sea cuando las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra. (cfe.art.1138 Cd. Civ.). Veamos las diferencias que existen entre ambos contratos. 1) El contrato plurilateral tiene pluralidad de partes, si bien, como ya se expres, esta pluralidad es eventual y no necesaria. Es un contrato abierto. El contrato bilateral, como su nombre lo indica, slo tiene dos partes, es decir que su dualidad es permanente. (2). 2) En el contrato plurilateral las prestaciones de las partes estn dirigidas a la obtencin de un fin comn, que es la causa del contrato.

En el contrato bilateral las prestaciones de las partes son recprocas, cada contratante asume una obligacin para que el otro asuma otra de distinta naturaleza, aunque sea econmicamente equivalente. (3). Los intereses de las partes en el contrato bilateral son pues antagnicas. (4). 3) En el contrato plurilateral las prestaciones de las partes tienen una misma e idntica naturaleza jurdica, es decir son cualitativamente iguales. En el contrato bilateral las prestaciones de las partes son recprocas. Esto es: prestacin y correspondiente contraprestacin. Son correspectivas. (5). 4) En el contrato plurilateral el principio aplicable es: su beneficio (el de la otra parte) es mi beneficio. No se concibe la ventaja propia a expensas de la otra parte. (6). La nota distintiva es la yuxtaposicin. En el contrato bilateral, el principio aplicable es bien distinto: su dao es mi beneficio: cuando ms se perjudica la otra parte, mayor es mi ventaja. La contraposicin es la nota dominante de los contratos de cambio. 5) En el contrato plurilateral la onerosidad es mediata, esto es que las aportaciones particulares de las partes (los socios en el contrato de sociedad), confluyen determinando, no el disfrute inmediato, sino a travs de una sucesiva utilizacin, el provecho mediato para todas las partes, incluida la que ha realizado la prestacin. (7). En los contratos bilaterales, en cambio, la onerosidad es inmediata. Esto es: la satisfaccin lo es. En la compraventa el pago del precio permite del inmediato disfrute de la cosa comprada y viceversa. (8). 6) En el contrato plurilateral existe sinalagma y este contrato es compatible con la esencia del sinalagma. Slo que en el contrato plurilateral, como la sociedad, su paradigma, el sinalagma funciona de diferente forma.

Y aqu se hace necesario introducirse de lleno en el contrato de sociedad y, en particular en cmo la Ley de Sociedades Comerciales argentina defini a la sociedad, concibi su naturaleza y regul, en consecuencia el instituto. 2. La concepcin de la sociedad como contrato plurilateral en la Ley de Sociedades Comerciales [arriba] El art. 1 de la Ley de Sociedades Comerciales, dispone: Concepto. Tipicidad. Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las prdidas. Al hablar, en su definicin de sociedad, de la forma organizada, la ley el legislador- est diciendo claramente que, pata ella, la sociedad comercial es, desde el punto de vista de su naturaleza jurdica, un contrato plurilateral.(9). Y as lo dice el propio legislador en la exposicin de motivos: el artculo a que venimos aludiendo [el reproducido art. 1] hace expresa referencia al concepto de organizacin. Esta mencin resulta importante no slo por lo que ella implica como nocin nsita en las especifidades del contrato de sociedad y por su relacin con la idea econmica de empresa...; ...en lo dems, con el concepto de plurilateralidad del contrato constitutivo se admite, por definicin, la posible participacin de dos o ms partes que asumen, todas ellas, tanto derechos como obligaciones. La circunstancia de que los socios puedan ser slo dos no disminuye la caracterizacin indicada, toda vez que en los contratos de cambio se excluye por naturaleza la pluralidad de partes.(10). El porqu de esta aparente digresin se halla en que es a partir de la sociedad como expresin tpica del contrato plurilateral como vamos a visualizar ms ntida y claramente diferencias entre el contrato plurilateral en sus efectos propios- y el contrato bilateral, de cambio o de lucha econmica. 3. Los efectos prctico legales de concebir a la sociedad como un contrato plurilateral (de organizacin). Otras diferencias con

el contrato bilateral. El sinalagma. Diferencias que afectan a su ejecucin [arriba] 3.1. Sociedad y sinalagma. Ya se expres anteriormente que en el contrato plurilateral el sinalagma permanece inmutable. En la sociedad funciona siempre el sinalagma gentico pero, cuando tiene personalidad jurdica, esto es cuando la sociedad es un sujeto de derecho distinto de los socios (partes) que la componen (11), no funciona el sinalagma funcional. Recordemos que el sinalagma gentico es el que est en el origen, en la gnesis del contrato y que el funcional es el que surge cuando el contrato ya est perfeccionado. 3.2. La exceptio non adimpleti contractus. Recordemos que la excepcin de incumplimiento es aqulla por la cual, en los contratos en los cuales nacen obligaciones a cargo de ambas partes, una de ellas no puede demandar el cumplimiento de la otra parte si no hubiera cumplido sus propias obligaciones. (cfe.arts. 1201 y 510 del Cd. Civ. y art.1460 del c.c.ital. de 1942). (12). Naturalmente esta excepcin es plenamente aplicable al contrato bilateral, siendo de su esencia (arts.510 y 1201 del C.Civil y art.1460 del c.c.ital.1942 citados). En cambio la exceptio non adimpleti contractus no es aplicable al contrato plurilateral de sociedad: por consiguiente, un socio no pude negarse a efectuar la prestacin prometida alegando que otros no la han realizado. (13). Ello porque cuando la sociedad tiene personalidad jurdica (cfe.art.2 LSC), las obligaciones sociales no son asumidas respecto de los socios sino con relacin a un ente distinto que es la sociedad. (14). Es que, cuando la sociedad tiene personalidad jurdica no funciona el sinalagma funcional. Cuando, en cambio, la sociedad carece de personalidad jurdica, ...el contrato, adems de las obligaciones que son propias del mismo, crea una relacin entre los socios por la cual las prestaciones particulares,

aunque est encaminadas al patrimonio de la sociedad, son debidas a los dems socios.(15). Aqu s funciona el sinalagma funcional y, ante el incumplimiento de un socio (parte), los dems podran excepcionarse.3.3. La resolucin por incumplimiento.- En los contratos bilaterales (o sinalagmticos), cuando una de las partes no cumple con su obligacin, el contrato se resuelve (art.1204 del Cd. Civ., 216 del Cdigo de Comercio y 1453 del c.c.ital. de 1942). En los contratos plurilaterales ello no ocurre as: el art. 1459 del Cd. Civ. italiano de 1942, por ejemplo, dispone que: Resolucin del contrato plurilateral. En los contratos indicados en el art.1420 [contrato plurilateral] el incumplimiento de una de las partes no importa la resolucin del contrato respecto a las otras, salvo que la prestacin no realizada deba, segn las circunstancias, considerarse esencial. Este criterio ha sido fiel y puntualmente recogido por la LSC. En efecto, al considerar a la sociedad como un contrato plurilateral de organizacin (art.1 LSC), su art. 16 incorpora este importante efecto y consecuencia: la nulidad o anulacin que afecte el vnculo de alguno de los socios no producir... la resolucin del contrato, salvo que la participacin o prestacin de ese socio deba considerarse esencial habida cuenta de las circunstancias. Al socio incumplidor puede exclurselo (arts.37 y 91 LSC) en las sociedades por inters (colectiva, en comandita simple y de capital industria) y en las sociedades de responsabilidad limitada (arts.90 y 91 LSC) y vendidas las acciones o decretada (por la sociedad) la caducidad de sus derechos en las sociedades por acciones (art.193 LSC). Esto es consecuencias de que, en la sociedad, como ya se ha expresado, se ha aislado netamente la accin del sinalagma funcional. (16). 3.4.- La nulidad y la anulabilidad del contrato. Otra singularidad del vnculo del contrato plurilateral es el de la regulacin de la nulidad. As, el art. 1420 del Cd. Civ. italiano de 1942, dispone: Nulidad del contrato plurilateral. En los contratos de ms de dos partes, en los cuales la prestacin de cada una de ellas est dirigida a la consecucin de un fin comn, la nulidad que golpea el vnculo de una sola de las partes no importa la nulidad del contrato, salvo que la participacin de ella deba, segn las circunstancias, considerarse esencial.

Anlogamente para la anulabilidad ha regulado el art. 1446 del c.c.ital. De 1942. En nuestro derecho este particular efecto ha sido recogido por el ya citado art. 16 de la LSC: La nulidad o anulacin que afecte el vnculo de alguno de los socios no producir la nulidad, anulacin o resolucin del contrato, salvo que la participacin o la prestacin de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias. Desde ya que ste no es el principio que se aplica ni los efectos que produce la nulidad y la anulabilidad en los contratos bilaterales. (arts.1418 c.c.ital.1942 y 1050,1052 y concs. del Cd. Civ.). (17). La nulidad del contrato plurilateral, en particular del contrato de sociedad opera ex tunc. (18). 3.5. La imposibilidad sobreviniente de realizar la prestacin.- En los contratos plurilaterales, la imposibilidad sobreviniente de realizar la prestacin por una de las partes no significa la disolucin el contrato respecto de las dems, salvo que la prestacin no realizada debe considerarse esencia, habida cuenta de las circunstancias. (art.1466 c.c.ital.1942, criterio del art.16 LSC). (19).- Aqu tambin se aprecia una notable desviacin de la regla del contrato bilateral. 3.6.- La novacin.- En los contratos bilaterales o de cambio el ingreso o egreso de nuevas partes extingue el contrato por novacin (arts. 801 y ss. del Cd. Civ.), lo que no sucede en el contrato de sociedad: el ingreso o egreso de nuevos socios no afecta el contrato. (20).