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Participantes:
Miguel Maluenga C.I.N° 5.210.908
San Carlos, ABRIL de 2023
Análisis interpretativo
Existe una gran discusión acerca de la naturaleza o carácter principal de las normas de
Derecho Internacional Privado, ya que se toma en cuenta las posiciones que deben tomar dos
Sin embargo, al llegar a la conclusión de cuál será el correcto ocurre una extra limitación al
Estado pasivo, en donde debe permitir que otro Estado, el cual asume el rol de Estado activo,
aplique una norma de su ordenamiento jurídico en él, situación que comúnmente sería romper la
excepción debido a que el Estado activo sí se ve inmerso en el conflicto en mano, ya sea porque
involucra a uno de sus nacionales o porque involucra a extranjeros que estuvieron en su territorio
De allí que exista la necesidad de la aplicación extraterritorial de la norma, la cual posee dos
aspectos:
· Pasivo: el Estado sin sentir afectada su soberanía, permite la introducción de una norma
que todo país requiere del comercio internacional y al realizarse el intercambio de satisfactores
entre naciones existen relaciones jurídicas entre sujetos de diversos países que ocasionarían
Sin embargo existe las veces en que se pueda dar una extensión dentro del derecho
jurídica aplicable en una relación jurídica que admite la posibilidad de regirse por reglas de
Derecho de dos o más países y si tal situación concreta puede estar regida por normas de
naturaleza civil, mercantil, administrativa, fiscal, constitucional, laboral, agraria, penal, etc., es
Estructura de la Norma
Las normas en el Derecho Internacional Privado, es distinta a las demás normas del
que la estructura del derecho en general, todas las normas tienen un supuesto de hecho (lo que se
debe producir en la vida real para poder aplicar la norma) y una consecuencia jurídica (lo que
debo hacer cuando se cumpla un supuesto de hecho. Todas las normas tienen la misma
estructura. Pero en el Derecho Internacional Privado, si bien el supuesto de hecho si existe, este
tiene una peculiaridad que es la existencia de un elemento de extranjería, en donde tiene que
haber algo dentro de esos hechos que pueda involucrar a dos o más ordenamientos jurídicos.
Entonces no es igual a las demás ramas del derecho porque aquí si hay dos o más ordenamientos
jurídicos.
Internacional Privado, indirecta, porque en razón del factor de conexión que contiene,
Elementos de la Normas
Saber de hecho.
Conexión.
Consecuencias jurídicas.
De acuerdo a su contenido.
Reales:
a) En relación con los bienes: lugar de la situación; bandera de las naves o aeronaves.
b) En relación con los actos: lugar de celebración, lugar de ejecución, lugar donde se cometió el
De acuerdo a su naturaleza.
De acuerdo a su número:
Únicos: Cuando hay un solo factor de conexión, por ejemplo el domicilio en el caso de
capacidad.
Múltiples. Cuando combino varios factores de conexión y guarda estrecha relación con el caso
Este problema consiste en la determinación de la ley competente para definir los términos
empleados por la norma. Toda regla de Derecho es una formación léxica que hace referencia a
sucesos reales y a categorías jurídicas, de donde resulta necesario definir y precisar el sentido de
los términos usados en su construcción para alcanzar el objetivo que dichos términos refieren.
b) En segundo lugar encontramos el problema que plantea la característica negativa del supuesto
e) En último término aparecen los problemas propios del factor de conexión, cuales son: la
empleado por la norma (nacionalidad) no logra hacer la localización del derecho aplicable, en
virtud de que la persona interesada en el caso que se trata de regular carece de nacionalidad. En
el segundo caso, la posesión de varias nacionalidades por el sujeto de la relación es lo que impide
al factor de conexión realizar la vinculación efectiva del supuesto de hecho con una determinada
ley nacional..
entre una norma directa y una norma indirecta radica en que esta última no soluciona el caso sino
que únicamente nos remite al ordenamiento jurídico aplicable al caso, el que a su vez, en su
La norma jurídica directa nos indica que cuando se produce un hecho se da una
nos da la solución.
La norma indirecta no nos da la solución, sino que nos remite al lugar donde vamos a encontrar
problema no la otorga la norma, sino que la norma nos dice dónde vamos a encontrar la solución.
ELEMENTOS DE EXTRANJERÍA
Elementos de un caso que tienen la posibilidad de vincular el caso con un ordenamiento jurídico
extranjero.
finalidad vincular el caso con el ordenamiento jurídico que nos da la solución al problema que
PUNTOS DE CONEXIÓN
Para realizar su cometido, la norma indirecta utiliza el punto de conexión. El punto de conexión
“conecta” el caso con el derecho aplicable. Por ejemplo, cuando decimos que la capacidad se
rige por la ley del domicilio, el punto de conexión es ley del domicilio, que nos permite conocer
contrato.
Simple: es el que remite para el caso a una sola legislación aplicable (a los inmuebles se
aplica la lex rei sitae, art. 2667, CCCN.). en la norma hay un solo punto de conexión. “la
Múltiples:
posibles. Por ejemplo, en el caso de los alimentos que se puede regir por la ley del lugar del
el derecho aplicable, el derecho será el del lugar de cumplimiento, sino el domicilio del deudor,
Iguales: En el mismo caso se utilizan varias normas jurídicas al mismo tiempo. Un ejemplo lo
constituye el art. 23 del Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940, que,
para la validez de la adopción, exige que se conforme con la legislación del domicilio del
elije una norma sobre la norma por la comparación entre ellas. Por ejemplo, la norma de
propiedad intelectual argentina dice que si una norma extranjera está inscripta en el extranjero y
es superior a la ley argentina, se utiliza la ley argentina, pero si el plazo es menor se toma el de la
ley argentina. La diferencia con “no acumulativo – subsidiario” es que si o si debo analizar y
plurilegislativo, la adaptación de dos o más leyes, o la exclusión por motivos de orden público.
que toda norma tiene límites temporales. En el Derecho Internacional Privado, pueden darse dos
problemas: el cambio de las normas del Derecho internacional privado de la Lex fori, y el
cambio en el Derecho extranjero aplicable por la norma de conflicto del foro. Aparte puede
existir el llamado conflicto móvil, cuando el factor de conexión varía, como cuando un
Todo ello debe interpretarse según la Constitución Española. Se han propuesto dos tesis distintas:
la tesis de la retroactividad, por la que se elude el Derecho transitorio del foro y se busca un
interés público del Estado; y el carácter de normas formales, que no están hechas para crear
derechos subjetivos de particulares que tengan ser respetados por el nuevo ordenamiento
jurídico. También hay una tesis intermedia, por la siempre se aplica el nuevo sistema a las
relaciones que no hubieran tenido contacto previo con la lex fori. La ventaja de esta última es la
posibilidad de adaptar el Derecho transitorio cuando hay que aplicarlo a normas de conflicto.
Para solucionar el tema del conflicto móvil se han propuesto la aplicación del Derecho
transitorio del foro, la aplicación de la teoría de los derechos adquiridos, y/o la aplicación de la
última ley declarada competente. Las tres soluciones deben dar con una estimación casuística
concreta, en la que la solución debe venir dada por la interpretación de la norma de conflicto.
Una vez elegida la norma de conflicto y determinado el punto de conexión, estamos ante la
legislación que ha sido designada como la más adecuada para resolver el problema planteado y
entonces hay que individualizar las reglas aplicables, es lo que se conoce como conflicto de
reclamada.
El fraude de ley es toda actuación que tiende a la realización de un acto jurídicamente regular
residencia en España de un año, casándose con español o española. Otro común es cuando las
partes, de común acuerdo, cambian su domicilio o residencia habitual a otro Estado y en poco
tiempo, solicitan allí el divorcio por mutuo consentimiento, en un supuesto de forum shopping.
extranjero
resolverse sin examinar antes otra cuestión. Las condiciones para poder hablar de ello son tres: la
ha de ser distinta, según la aplicación de uno u otro derecho, ya que si fuera la misma estaríamos
ante un falso problema; y la cuestión previa ha de ser resuelta, según el sistema de Derecho
internacional privado del foro, por un Derecho distinto al del Derecho Internacional privado
del derecho extranjero tiene unas exigencias técnicas específicas en cada ordenamiento.
jurisprudencia. Con los casos se formula la construcción doctrinal, con regulación o sin ella. El
Derecho extranjero, al final, se termina ubicando dentro del marco de la ley procesal civil.
cuestiones. No es suficiente con la cita sin más de preceptos legales, ya que hay que probar el
además se requiere demostrar que está en vigor. El momento de la prueba será al tiempo que las
demás. Los medios de prueba serán los admitidos en la ley española y cuantos instrumentos de
El reenvío es uno de los problemas de aplicación clásicos del Derecho Internacional Privado. El
extranjero devuelve la cuestión al derecho material del foro; y reenvío de segundo grado, que se
da cada vez que el ordenamiento designado por la norma de conflicto del foro, localice la
caso concreto.
Puede haber un sistema de remisión indirecta, cuando la remisión de la norma de conflicto del
foro lleva a la norma de conflictos interna del ordenamiento extranjero designado, o un sistema
de remisión directa, cuando se designa la unidad legislativa concreta dentro del Estado
plurilegislativo, o un sistema de remisión mixto, cuando se sitúa la remisión indirecta para ciertas
materias, generalmente familia y sucesiones; y en todos los demás casos la norma busca la
La adaptación se produce cuando por parte del juez se coordinan dos o más leyes
materiales, que provienen de dos o más ordenamientos jurídicos que no mantienen entre sí una
Todo orden jurídico intenta conservar unos valores. El orden público es una barrera frente a
normas y decisiones extranjeras que violan los principios y valores fundamentales, cumpliendo
una función defensiva del ordenamiento. Hay que distinguir la cláusula de orden público de las
llamadas normas imperativas o de aplicación inmediata, que estas sí recogen también valores
En la actualidad, cada vez los niveles de complejidad regulatoria aumentan día a día, es por ello
que ha cobrado especial relevancia el Derecho Internacional Privado, que como sistema de
gran número de situaciones derivadas de las interacciones humanas, sean contratos civil,
consumación de matrimonio, divorcios, custodias por el interés del menor y sus derechos
fundamentales, contratos mercantil, resolución de los mismos, herencias, y así multitud de casos.
consistente en resolver los conflictos de normas en el espacio, con la finalidad de dar solución
No obstante, surgió una nueva forma de resolver los problemas del derecho internacional
privado, el derecho uniforme sustantivo, que son normas que se manifiestan en Convenios y
tienen por objeto el colaborar y ayudarse mutuamente proporcionándose información sobre los
distintos aspectos de las técnicas jurídicas propias del Derecho Internacional Privado, con este
que han ido articulando de forma dispersa los trámites a seguir en la tramitación interna de los
En segundo lugar, por la tarea interpretadora del Tribunal Constitucional, así como por la
labor asesora del Consejo de Estado y de la Asesoría Jurídica Internacional del Ministerio de
Asuntos Exteriores y de Cooperación. Y en tercer lugar, dado el silencio del Decreto 801/1972,
acción exterior.
De esta forma, como consecuencia de lo previsto en el apartado tercero del artículo 149.1
de relaciones internacionales que, con base en una asentada jurisprudencia del Tribunal
actividades de acción exterior entre las que cabe, por ejemplo, la celebración de acuerdos
internacionales no normativos.
acción exterior que también tienen consecuencias en la propia política exterior del Estado en
materia de celebración de tratados internacionales y que deben ser objeto de regulación para
garantizar su adecuada inserción dentro de la competencia exclusiva del Estado derivada de los
Tal es el caso, por ejemplo, del derecho de las Comunidades Autónomas a proponer la apertura
de negociaciones para la celebración de tratados sobre materias respecto de las que acrediten un
Autónomas.
una concordancia de voluntades entre dos o más sujetos de Derecho Internacional, destinados a
producir efectos jurídicos y con el fin de crear derechos y obligaciones entre las Partes.
debe sorprender, pues éstos son fuente de nuestro ordenamiento jurídico (artículo 96 de la
Está, por lo demás, es la idea que subyace en la clásica Sentencia del Tribunal
Consejo de Europa.
Todo ello con el añadido de la entrada en vigor para España del Convenio de Bruselas de
1968 (y del de Lugano de 1988) y del Convenio de Roma de 1980 sobre ley aplicable a las
Derecho Internacional Privado de fuente interna, como refleja, por ejemplo, el régimen del
artículos 951 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil. “The Council of Europe and
Unification of Private Law”, Convenio relativo al intercambio internacional de informaciones en
En efecto, las normas de competencia judicial internacional pueden ser de origen convencional o
contemplado básicamente en los artículos 21 a 25 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, de otro.
¿Si un adoptante y un adoptado con residencia en México se trasladan a otro país con el único fin
matrimonio? Supuesto 2.- Pero, ¿qué sucede si los cónyuges tienen domicilios diferentes? Y
existe un menor. ¿Cómo se soluciona el conflicto si viven en países internacionales? Supuesto 3.-
En relación al orden público: ¿Qué ocurre si un tribunal islamita resuelva un litigio en el que
participe una mujer alemana y ésta se vea discriminada por razón de sexo, con el pretexto de que
así lo establece la ley islámica? Supuesto 4.- ¿Por qué algunos jueces y legisladores se muestran
renuentes a exigir mayor apego a la manera de ser, costumbres y cultura de las personas?
extranjeras en un país extranjero? Y así sucesivamente, les dejo reflexionar, con supuestos de
hecho y más que resolveré en el próximo artículo publicado en el mejor periódico digital
Para evitar esos peligros resulta aconsejable volver la vista al Derecho Internacional Privado
los preceptos de los Tratados y Convenios y normativas así como de la jurisprudencias los