Seguridad Social

Curso de Especializacin en Derecho Administrativo Aplicado a la Funcin Fiscal.
Fiscal
Derecho Previsional
Boris Gonzalo Potozn Braco Abogado.
bpotozen@gmail.com
Escuela del Ministerio Pblico. Li Lima, Setiembre S ti b de d 2011
Sesin1: Teora General de la Seguridad Social con incidencia en el Derecho Previsional:

I. Nocin. II. Definiciones. III. Evolucin. IV. Principios. V Fuentes. V. F t VI Naturaleza. VI. N t l
I. Nocin oc de Segu Seguridad dad Soc Social a
R I E S G O S S O C I A L E S
Enfermedad Invalidez Riesg. Profes. Acc. Trabajo Maternidad Desempleo Cargas Familia. Vejez Muerte Nivel de Vida Situacin Econmica
E F E C T O S E C O N O M I C O S
SISTEMAS DE SEGURIDAD SOCIAL
II. Definiciones e c o es de Segu Seguridad dad Soc Social a
1. Definiciones de la Seguridad Social

Desde el plano metodolgico: Primera direccin: Anlisis literal de las dos palabras: Seguridad y Social. Trmino seguridad es muy amplio, y social, puede tener sentidos muy variados. Seguridad g Social no tiene ningn g significado g a p priori. Se le debe significado a posteriori. Segunda direccin: Se plantea de una manera ms emprica. Todos los pases emplean la expresin seguridad social. Hay que buscar el significado que se le da en cada uno de ellos, pese a que no ser el mismo en cada uno de los pases. Se debe encontrar un denominador comn. El denominador comn aparece especialmente en declaraciones internacionales como el Convenio N 102 OIT, en el cual se enumeran una serie de riesgos sociales. dar un
Boris Gonzalo Potozn Braco Abogado
2. Definiciones de la Seguridad g Social

El trmino seguridad social est ligado a un esfuerzo de colectivo, de la sociedad. Se puede definir desde dos planos:
Desde el punto de vista de las metas: Son las polticas de seguridad social en el sentido ms general del trmino.
Desde el punto de vista de los medios y de las tcnicas empleadas: Alude a la nocin de sistema de seguridad social.
2.1. Definiciones de la Seguridad Social: D d el Desde l plano l de d las l metas. t

Ap partir de un ncleo inicial, , enumerado por p el Convenio N 102, , se llega g a decir q que: las polticas de seguridad social son todos los esfuerzos que se hacen para reparar las consecuencias de los diferentes riesgos. Esta definicin se adopta por lo general en el marco de las instituciones internacionales internacionales, existiendo dos tendencias Primera Tendencia: Incidencia econmica del riesgo social. Segunda tendencia: Proteccin de los riesgos sociales
2.2. Definiciones de la Seguridad Social: Desde el plano de los medios y las tcnicas empleadas.
Los Estados despliegan una serie de esfuerzos para luchar contra las consecuencias de los riesgos sociales sociales. Los esfuerzos tienen una forma especial y se basan en el empleo de una serie de medios o tcnicas (Carcter instrumental). La expresin sistemas de seguridad social est ligada a la utilizacin de ciertos procedimientos, medios o tcnicas que tienen los siguientes elementos comunes: Primera caracterstica: Aparecen como sistemas de redistribucin (Descuentos obligatorios por un lado y distribucin de dinero o en especia por otro). Segunda caracterstica: La redistribucin emplea tcnicas muy originales (Tcnicas de ahorro, prevencin, seguros, ciencias matemticas, actuariales, tcnicas financieras, etc).
2.3. Definiciones de Seguridad g Social: Nuevo paradigma p g

Se ha gestado un nuevo paradigma de la Seguridad Social, motivado por: - Los cambios econmicos, sociales y demogrficos (ltimos dos decenios del S. XX) - Accin influyente de la SS en los organismos financieros internacionales y regionales (Banco Mundial, FMI, BID), que han promovido reformas estructurales. - El proceso de globalizacin. En la Conferencia OIT (2001), se proclam que la S.S. contina basndose en sus principios fundamentales pero respondiendo a los nuevos retos y afirm que no existe un modelo idneo nico de seguridad g social y q que cada sociedad debe elegir cual es la mejor forma de garantizar la seguridad del ingreso y el acceso a la atencin de salud, ().
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3. Funcionamiento de los Sistemas de Seguridad Social
Redistribucin
Recursos de la Seguridad Social
Descuentos Obligatorios
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4. Sistemas de Seguridad Social: El Ambito Previsional

Los esfuerzos colectivos del Estado se orientan a enfrentar los efectos econmicos de los riesgos que inciden sobre el individuo y su familia, cuando se impide o limita la generacin de ingresos para su subsistencia y desarrollo.
Los riesgos sociales (Contingencias sociales) Prestaciones Econmicas (En materia de pensiones)
La incapacidad
Pensin de Invalidez.
.
Vejez Pensin de Jubilacin.
P. Sobrevivientes (Viudez, Orfandad, Ascend.) Muerte
Capital de Defuncin
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5. Elementos para la estructuracin Si t Sistema d Seguridad de S id d Social S i l

Personas comprendidas. (PP Universalidad (PP. U i lid d S Subjetiva). bj ti ) Riesgos Cubiertos. (PP. Universalidad Objetiva). ( j ) Prestaciones que brinda. (PP. Igualdad e Integridad). Financiamiento. (PP. Solidaridad general e intergeneracional). Viabilidad Econmica y Financiera. (PP. Sostenibilidad Financiera). Gestin (Administracin del Sistema) Sistema).
de
un
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II. La Seguridad Social. Evolucin mundial.
1. Las Tcnicas Elementales: El Ahorro.

Es tcnica de carcter individual. Se ahorra recursos para poder vivir cuando se presenta un riesgos. Es una renuncia a un consumo inmediato a favor de un consumo futuro.
Ventajas: Libre disposicin de recursos recursos. Desventajas: Tener capacidad de ahorro. Posibilidad e inters para ahorrar. Seguridad en el ahorro. No transferencia de la carga de los riesgos a una colectividad.
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2. Las Tcnicas Elementales: Intervencin de terceros.

Tcnicas prximas a las tcnicas de la seguridad social. 1 La asistencia: Mecanismo por el que personas (pblicas y privadas) con 1. recursos ayudan a indigentes (caridad). Desventajas: - El indigente debe exhibir su miseria (contra la dignidad humana). humana) - La ayuda es facultativa. Dificultades para sostener el esfuerzo de ayudar por la no obligatoriedad. 2. La responsabilidad: Quien Quien causa un dao a otro debe repararlo. repararlo . Es de utilidad cuando se puede verificar: - Un tercero genera un dao. autor, segn legislacin vigente vigente. - El generador del dao es considerado autor - El autor del dao, debe ser solvente econmicamente. Esta tcnica es insuficiente para resolver el problema de los riesgos sociales.
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2. Las Tcnicas Elementales: Intervencin de terceros.

3. El seguro y la mutualidad (fines del Siglo XIX): Nos acercan a las tcnicas de los sistemas de seguridad social. Mecanismos de descuento y redistribucin entre las vctimas del dao contra el cual se aseguraron. No resuelven todos los problemas de los riesgos. riesgos El seguro en su forma pura es insuficiente. Al emplearse el mecanismo en su forma pura, el precio de las primas se calcula en funcin al valor de la cosa asegurada y de la probabilidad del riesgo. Estos mecanismos no establecen relacin entre las primas y el ingreso del asegurado. Las primas se calculan de manera independientemente al ingreso. Con las tcnicas elementales, en un determinado momento de la historia de las naciones, los gobiernos deciden adaptar estas tcnicas a los problemas de los riesgos sociales.
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3. El inicio del seguro g social en Alemania.

El inicio del seguro social en Alemania es el fundamento de la moderna seguridad social social. Mecanismo impulsado por el Canciller Otto von Bismarck, entre 1883 y 1889, para la proteccin de trabajadores contra los riesgos sociales de: (i)Vejez, (ii) Invalidez, y (iii) Enfermedad. Principios originales del seguro social: (i) La obligatoriedad, (ii) La cotizacin de empleadores y trabajadores; y (iii) El papel regulador del Estado. El modelo bismarckiano se desarroll gradualmente en Europa y otros pases industrializados. industrializados
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4. El rol de la OIT luego g de la I Guerra Mundial.

En 1919, al concluir la Primera Guerra Mundial, se fund la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) y sta estableci el seguro social como instrumento fundamental de proteccin de los trabajadores y sus familias contra ciertos riesgos sociales. En ese ao, la OIT tom su primer acuerdo en este campo protegiendo a la maternidad. La primera generacin de estos acuerdos se basaba en el concepto de seguro social y se aplicaba a ciertas categoras de trabajadores.
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5. La importancia del seguro E t d Unidos Estado U id y Nueva N Z l d Zelanda.
social
en
En 1935 los Estados Unidos promulg la ley de seguridad social, la primera en usar dicho vocablo con una connotacin jurdica. Este vocablo, tambin se utiliz en la ley de Nueva Zelanda de 1938.
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6. El concepto de seguridad social acuado por Sir Willian Beveridge.

El concepto moderno del trmino seguridad social fue desarrollado por Sir William Beveridge en su famoso informe El Seguro Social y sus Servicios Conexos publicado en 1942. Se propona un plan de seguridad social que integrase los seguros sociales, la asistencia social y los seguros voluntarios complementarios. En el informe se identificaban seis principios, incluyendo el servicio pblico nico o unificacin de la responsabilidad administrativa, la comprensividad, y la uniformidad en la cotizacin y la prestacin (Be eridge 1946). (Beveridge 1946)
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7. Declaracin de Filadelfia y Declaracin Universal de Derechos Humanos
la
En 1944, E 1944 cuando d la l Segunda S d Guerra G M di l estaba Mundial t b prxima i a concluir, l i la OIT en su Declaracin de Filadelfia elev la seguridad social a instrumento internacional y proclam la necesidad de extender su cobertura. La Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948 estableci que toda persona como miembro de la sociedad tiene derecho a la seguridad social. social.(Art. (Art. 22 22) )
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8. Definicin de Seguridad Social por la OIT, luego de la II Guerra Mundial.

Esta es definida por la OIT como: la proteccin que la sociedad proporciona a sus miembros, mediante una serie de medidas p pblicas, contra las p privaciones econmicas y sociales q que de no ser as ocasionaran la desaparicin o una fuerte reduccin de los ingresos por causa de enfermedad, maternidad, accidente del trabajo o enfermedad profesional, desempleo, invalidez, vejez y muerte, y tambin la proteccin en forma de asistencia mdica y de ayuda a las familias con hijos hijos (OIT-AISS2001: 9).
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9. El Convenio 102 de la OIT: Convenio de la norma mnima i d seguridad de id d social. i l

La segunda g generacin de estos instrumentos se adopt g p despus p de la Segunda Guerra Mundial, basada en el concepto ms amplio de seguridad social y dirigida a toda la poblacin. El ms importante de los convenios (No.102 (No 102 aprobado en 1952) estableci la llamada norma mnima de seguridad social que reuni varios instrumentos previos y estableci requisitos bsicos en cada contingencia social sobre cobertura, prestaciones y condiciones de acceso.
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10. El nuevo paradigma de la seguridad social. A partir de los ltimos dos decenios del Siglo XX.
Los cambios econmicos, sociales y demogrficos de fines del siglo XX, la accin influyente en la seguridad social de los organismos como el BM, BM FMI, FMI BID, y el proceso de globalizacin, han gestado un nuevo paradigma de la seguridad social, con reformas estructurales que se desvan de varios de sus principios convencionales e introducido nuevos principios. En la Conferencia de 2001, la OIT acord una resolucin tripartita sobre Seguridad Social, que proclama que an se basa en sus principios f d fundamentales t l pero respondiendo di d a los l nuevos retos. t Afirma que no existe un modelo idneo nico de seguridad social y que cada sociedad debe elegir cual es la mejor forma de garantizar la seguridad del ingreso y el acceso a la atencin de salud, pero que todos los sistemas deberan ajustarse a ciertos principios bsicos (OIT 2002: 2).
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III. Principios de la Seguridad Social.
Principios de la Seguridad Social

1. Universalidad.
El PP de la Universalidad Subjetiva, reconoce que la SS tiene como sujetos de su proteccin a todos los individuos, sin limitaciones ni discriminaciones. El PP de la Universalidad Objetiva Refiere a los riesgos sociales o contingencias g cubiertas p por SS. Se p postula q que la SS: tiende a alcanzar la eliminacin total o parcial de las todos los daos derivados de una alteracin desfavorable del equilibrio entre necesidades y los ingresos de los individuos, independientemente de la naturaleza diversa de los acontecimientos que le dieron origen. origen Riesgos sociales: la enfermedad y el accidente (comunes y de trabajo), la maternidad la incapacidad, maternidad, incapacidad la vejez, vejez la muerte, muerte las cargas familiares (matrimonio, nmero hijos, familiares a cargo, etc.), y el desempleo.

2. PP de Igualdad e Integridad o Suficiencia.
Refiere a las prestaciones o beneficios que otorga la SS a sus beneficiarios. PP de Igualdad: La asignacin de idntica proteccin ante situaciones iguales. Ante unos mismos riesgos toda la poblacin recibirn los mismos beneficios. PP de Integridad o Suficiencia: Las prestaciones deben ser suficientes para atender la contingencia social de que se trate.
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3. PP de Solidaridad.
Refiere al financiamiento de la SS SS. Principio bsico o principal principal. Postula que: toda la poblacin contribuye al sostenimiento del sistema con prescindencia de la calidad de acreedor o no de la prestacin. 3.1. PP de Solidaridad General: Todos los miembros de la sociedad suministran los medios necesarios con independencia del inters particular en la obtencin de la prestacin y en funcin a su capacidad contributiva. Se sustenta en: - Obligatoriedad Obli t i d d d del l aseguramiento. i t - Finalidad redistributiva de la SS. 3.2. PP de Solidaridad entre las Generaciones: Postula que cada generacin activa proveera a la tutela de las generaciones pasivas. pasivas (Solidaridad Inter Generacional). Crticas al principio y sus vertientes vertientes.

4. Principio de Sostenibilidad Financiera.
Los sistemas de SS deben ser viables financieramente financieramente. Progresividad en su implementacin y asignacin de recursos. Evitar desequilibrios (dficit). Regmenes de financiamiento y mantenimiento de los SSS: 1. Capitalizacin plena, capitalizacin definida o constante. 2. Capitalizacin parcial colectiva, (prima escalonada) 3. Reparto. Principios en las inversiones de SS: Seguridad / Rendimiento / Liquidez.
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4. Principio de Sostenibilidad Financiera.
Tendencias: Financiamiento tripartito (Trabajador, Empleador y Estado) para la ampliacin p del financiamiento. La sostenibilidad de los SSS, exige que stos sean viables financieramente. La viabilidad financiera en pensiones debe ser a largo plazo. Actualizaciones actuariales peridicamente. Introducir ajustes necesarios. Para las reformas o modificaciones previsionales, es necesaria una evaluacin l i actuarial i l previa. i
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5. Promocin del Ahorro Nacional y Mercado de Capitales
Este principio propio del sistema privado. De contenido esencialmente econmico ms que social. Afirma que el sistema privado generar la acumulacin de capital, aumentar el ahorro nacional, desarrollar el mercado de valores y diversificar la cartera de inversin, todo lo cual promover el crecimiento, el empleo y mejores j pensiones.
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6. Inmunidad a la ingerencia estatal y poltica.
El sistema privado es inmune a las interferencias estatales y la manipulacin poltica, debido a la propiedad de la cuenta individual y la naturaleza privada de la gestin del sistema. Punto de vista moderado: El sistema privado no asegura una proteccin absoluta frente al riesgo poltico, pero otorga una proteccin relativa mayor que la del sistema pblico. La inmunidad (o mejor proteccin contra el riesgo poltico) depende de que el Estado se comporte bien, no interfiriendo y realizando adecuadamente sus funciones de regulacin, supervisin y financiamiento de la transicin (Banco Mundial). Mundial)
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7. Unidad. Pluralismo. Participacin. Subsidiaridad.
Refiere a la gestin de la SS. Unidad : Un solo ente lo administra. Pluralismo : Participacin de los diversos actores: Estado, trabajadores y empleadores. Intervienen los interesados. Subsidiaridad: De parte del Estado.
Crticas: Es un principio accesorio o contingente, y no PP general de la SS.
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IV. Naturaleza de los Derechos Econmicos, Sociales Culturales (DESC). Sociales, (DESC) El caso del derecho a la Seguridad Social.
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4.1. Naturaleza de los DESC.

1. Su naturaleza se sustenta en: A. La dignidad g humana. B. La libertad. Concepciones. - Libertad jurdica y fctica. - El Estado debe asegurar la libertad fctica. C La igualdad. C. igualdad - Prohibicin de no discriminar. El trato diferenciado. 2. Para su exigibilidad, g se requieren recursos materiales por parte del Estado. 3. Estos derechos requieren: A. Decisin previa acerca del reparto de los recursos y de las cargas sociales. B Para su proteccin, B. proteccin suponen una compleja organizacin de servicios y prestaciones pblicas.
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4.2. Estructura Jurdica de los DESC.

1. La discusin actual: - A qu dan derecho? - Qu Q carcter t j di jurdico ti tienen l las obligaciones bli i d los de l E t d Estados d de hacerlos efectivos?. 2. Objeto: asegurar la proteccin plena de las personas (derechos, libertades y justicia social). 3. Sensibilidad a la situacin financiera y econmica de la sociedad y el Estado, as como a las corrientes ideolgicas predominantes en la vida p poltica.
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4 3 La justiciabilidad de los DESC. 4.3. DESC

Incumplimientos: General y Absoluto / Parcial. Parcial Condicin de existencia de un derecho social: Poder jurdico de reclamar el incumplimiento al Estado. La justiciabilidad requiere: Identificar las obligaciones mnimas que el Estado debe cumplir. Prohibicin de no discriminacin. Argumentos en contra de la justiciabilidad: Formales (Dilema, si estos son exigibles, o incluso si es que son realmente verdaderos derechos, derechos o son de una segunda categora). categora) Materiales: Son irreconciliables o colisionan con normas constitucionales materiales.
4.3. La j justiciabilidad de los DESC.

Del sujeto competente para su configuracin: El legislador y la administracin?. La jurisdiccin? La labor de la jurisdiccin: - Limitaciones y posibilidades. - Cuestionamientos a la actividad judicial. - Justificacin de sentencias (razonabilidad, proporcionalidad, prohibicin del exceso, ponderacin, etc.) Competencia C t i del d l poder d poltico lti . - Compromiso con la planificacin, previsin presupuestaria y puesta en marcha de las polticas pblicas. Importancia del rol de la jurisdiccin (en especial la constitucional).
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4.4. Sistemtica del Ttulo I y Disposiciones Finales y Transitorias de la Constitucin.

CONSTITUCION POLITICA DEL PERU PERU. TITULO I: DE LA PERSONA Y DE LA SOCIEDAD. CAPITULO I: DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA . CAPITULO II: DE LOS DERECHOS SOCIALES Y ECONOMICOS . CAPITULO III: DE LOS DERECHOS POLITICOS Y DE LOS DEBERES. CAPITULO IV: DE LA FUNCION PUBLICA. DISPOSICIONES FINALES Y TRANSITORIAS.
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4.5. Los DESC en la Constitucin Poltica Peruana. El caso del d l derecho d h a la l Seguridad S id d Social. S i l
Ubicacin de los DESC en la Constitucin: Capitulo II del Titulo I - Rgimen familiar (Arts. 4 al 6), - Rgimen de seguridad social - salud y pensiones (Arts. 8 al 12) - Rgimen de educacin y de cultura (Arts. 13 al 21) Rgimen laboral (Arts.22 al 29).
La Seguridad Social como derecho social. Doble dimensin: individual y colectiva.
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4.6. Conclusiones.
1. La naturaleza de los DESC, se sustenta en la dignidad, la libertad y la igualdad. A partir de las cuales se manifiesta la condicin de exigibilidad. 2. La seguridad social, es un derecho social (segunda generacin) y goza de esta naturaleza. 3. La exigibilidad g de los DESC, , en cuanto a su realizacin, , conlleva la condicin de la existencia de elementos materiales de disposicin por parte del Estado. 4. Los DESC, para su reconocimiento y cumplimiento, son muy sensibles a la situacin financiera y econmica de la sociedad y del Estado, , as como a las corrientes ideolgicas predominantes en la vida poltica de un pas, ligadas al modelo constitucional que lo sustenta. 5. La eficacia material de los DESC, , incide ms en la tarea p poltica, , sin soslayar y el importantsimo rol que cumple el control jurisdiccional. 6. Los DESC gozan de una caracterstica dinmica y permanente: la progresividad en favor personas ( (Principio p de Progresividad). g ) de las p
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V Fuentes V. F t del d l Derecho D h de d la l Seguridad S id d Social. S i l
5. Fuentes del Derecho de la Seguridad Social.
Nocin de fuente del Derecho. Nocin de fuentes del Derecho de la Seguridad Social Importancia de las fuentes.
5. Fuentes del Derecho de la Seguridad g Social.

1. La Constitucin. 2. Las normas internacionales. 3. La Ley. 4. Los Decretos Supremos. 5. Resoluciones de las entidades de la Seguridad Social. 6. La Jurisprudencia.
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1. La Constitucin.
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1. Constitucin de 1993
TITULO I: DE LA PERSONA Y DE LA SOCIEDAD. CAPITULO II: DE LOS DERECHOS SOCIALES Y ECONOMICOS . Artculo 10.- Derecho a la Seguridad Social El Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias que precise la ley y para la elevacin de su calidad de vida vida. Artculo 11.- Libre acceso a las prestaciones de salud y pensiones El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento. La ley establece la entidad del Gobierno Nacional que administra los regmenes de pensiones a cargo del Estado. (*) (*) Prrafo incorporado por Artculo 1 - Ley N 28389 (17-11-2004). Artculo 12.- Fondos de la Seguridad Social Los fondos y las reservas de la seguridad social son intangibles. Los recursos se aplican en la forma y bajo la responsabilidad que seala la ley.
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DISPOSICIONES FINALES Y TRANSITORIAS
Primera.- Regmenes pensionarios de los Servidores Pblicos (Vigente) Declrase Declrase cerrado definitivamente el rgimen pensionario del Decreto Ley N N 20530. 20530 En consecuencia a partir de la entrada en vigencia de esta Reforma Constitucional: 1. No estn permitidas las nuevas incorporaciones o reincorporaciones al rgimen pensionario del Decreto Ley N 20530. 2. Los trabajadores que, perteneciendo a dicho rgimen, no hayan cumplido con los requisitos para obtener la pensin correspondiente, debern optar entre el Sistema Nacional de Pensiones o el Sistema Privado de Administradoras de Fondos de Pensiones. Por razones de inters social, las nuevas reglas pensionarias establecidas por ley se aplicarn inmediatamente a los trabajadores y pensionistas de los regmenes pensionarios a cargo del Estado, segn corresponda. No se podr prever en ellas la nivelacin de las pensiones con las remuneraciones, ni la reduccin del importe de las pensiones que sean inferiores a una Unidad I Impositiva iti Tributaria. T ib t i La ley dispondr la aplicacin progresiva de topes a las pensiones que excedan de una Unidad Impositiva Tributaria. El ahorro presupuestal que provenga de la aplicacin de nuevas reglas pensionarias ser destinado a incrementar las pensiones ms bajas, conforme a ley. Las modificaciones que se introduzcan en los regmenes pensionarios actuales, actuales as como los nuevos regmenes pensionarios que se establezcan en el futuro, debern regirse por los criterios de sostenibilidad financiera y no nivelacin. Autorzase a la entidad competente del Gobierno Nacional a iniciar las acciones legales correspondientes para que se declare la nulidad de las pensiones obtenidas ilegalmente, salvo los por sentencias con carcter de cosa j juzgada g que se hayan q y pronunciado p casos definidos p expresamente sobre el fondo del asunto o que las respectivas acciones hubieran prescrito.(*) (*) Disposicin modificada por el Artculo 3 de la Ley N 28389, publicada el 17-11-2004.
Segunda.- Pago y reajuste de pensiones que administra el Estado El Estado garantiza el pago oportuno y el reajuste peridico de las pensiones que administra, con arreglo g a las p previsiones p presupuestarias p que ste destine p q para tales efectos, y a las posibilidades de la economa nacional. Tercera.- No son acumulables servicios prestados a la actividad pblica y privada En tanto subsistan regmenes diferenciados de trabajo entre la actividad privada y la pblica en ningn caso y por ningn concepto pueden acumularse servicios prestados pblica, bajo ambos regmenes. Es nulo todo acto o resolucin en contrario. Cuarta.- Interpretacin de derechos. Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Per. Undcima.- Aplicacin progresiva de Disposiciones de la Constitucin Las disposiciones de la Constitucin que exijan nuevos o mayores gastos pblicos se aplican progresivamente. progresivamente
2. La Normas Internacionales.
2.1. Sistema Universal.
Declaracin Universal de Derechos Humanos. Pacto Internacional Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Convenio N 102 de la OIT. Declaracin de los Derechos del Nio. Convencin sobre los Derechos del Nio.
2.2. Sistema Interamericano.

Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Protocolo de San Salvador.
2.3. Sistema Regional.

Carta Andina para la Promocin y Proteccin de los Derechos Humanos.
2 4 Sistema 2.4. Si t Bilateral Bil t l

Espaa Argentina Chile Uruguay U China Rumana
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2.1. Sistema Universal.
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2.1.1. Declaracin Universal de Derechos Humanos

Adoptada y proclamada por la Asamblea General en su resolucin 217 A (III), del 10.12.1948. Para el Per: aprobado por Resolucin Legislativa N 13282 (15.12.1959)
Artculo 22 Toda p persona, , como miembro de la sociedad, , tiene derecho a la seguridad g social, ,ya obtener, mediante el esfuerzo nacional y la cooperacin internacional, habida cuenta de la organizacin y los recursos de cada Estado, la satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad. p Artculo 29 1. Toda persona tiene deberes respecto a la comunidad, puesto que slo en ella puede p desarrollar libre y plenamente p su personalidad. p 2. En el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de sus libertades, toda persona estar solamente sujeta a las limitaciones establecidas por la ley con el nico fin de asegurar el reconocimiento y el respeto de los derechos y libertades de los dems, y de satisfacer las j justas exigencias g de la moral, del orden p pblico y del bienestar general en una sociedad democrtica. 3. Estos derechos y libertades no podrn en ningn caso ser ejercidos en oposicin a los propsitos y principios de las Naciones Unidas.
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2.1.2. Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Culturales.

Adoptado y abierto a la firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea General en su resolucin 2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966.Entrada en vigor: 3 de enero de 1976. Para el Per: Aprobado por DL. N 22129 (28.031978). Instrumento de adhesin de 12.04.1978. Depositado el 28.04.1978. Fecha de entrada en vigencia el 28.07.1978.
Artculo 9 Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a la seguridad social, incluso al seguro social. Artculo 12 1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al disfrute del ms alto nivel posible p de salud fsica y mental. 2. Entre las medidas que debern adoptar los Estados Partes en el Pacto a fin de asegurar la plena efectividad de este derecho, figurarn las necesarias para: a) La reduccin de la mortinatalidad y de la mortalidad infantil, y el sano desarrollo de los nios; ; b) El mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene del trabajo y del medio ambiente; c) La prevencin y el tratamiento de las enfermedades epidmicas, endmicas, profesionales y de otra ndole, y la lucha contra ellas; ) La creacin de condiciones q que aseguren g a todos asistencia mdica y servicios d) mdicos en caso de enfermedad.
2.1.3. Convenio N 102 de la OIT.

Adoptado en la 35 Conferencia General de la OIT (Ginebra- Suiza) el 04.06.1952. Para el Per: Ratificado parcialmente a travs de Resolucin Legislativa N 13284 del 09.12.1959. Instrumento de ratificacin depositado el 23.08.1961. Fecha de entrada en vigencia: 23 de agosto de 1962.
El Convenio No. 102 de la OIT Relativo a la Norma Mnima de la Seguridad Social. El Per, ha aceptado su vigencia respecto de: Parte II: Asistencia Mdica; Parte III: Prestaciones Monetarias de Enfermedad; ; Parte V: Prestaciones de Vejez; Parte VIII: Prestaciones de Maternidad; y Parte IX: Prestaciones de Invalidez.
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2.1.4. Declaracin de los Derechos del Nio.

Proclamada por la Asamblea General en su resolucin 1386 (XIV) (XIV), 20 de noviembre de 1959 1959.
Principio P i i i 4 El nio debe gozar de los beneficios de la seguridad social. Tendr derecho a crecer y desarrollarse en buena salud; con este fin debern proporcionarse, tanto a l como a su madre, cuidados especiales, incluso atencin prenatal y postnatal. El nio tendr derecho a disfrutar de alimentacin, vivienda, recreo y servicios mdicos adecuados.
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2.1.5. Convencin sobre los Derechos del Nio

Adoptada y abierta a la firma y ratificacin por la Asamblea General en su resolucin 44/25, de 20 de noviembre de 1989. Entrada en vigor: 2 de septiembre de 1990 1990. Para el Per: Aprobada mediante Resolucin Legislativa N 25278, de fecha 03.08.1990. Instrumento de ratificacin de 14.08.1990, depositado el 04.09.1990. Fecha de entrada en vigencia el 04.10.1990.
Artculo l 4. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para dar efectividad a los derechos reconocidos en la presente Convencin. En lo que respecta a los derechos econmicos, sociales y culturales, los Estados Partes adoptarn esas medidas hasta el mximo de los recursos de que dispongan y, cuando sea necesario, dentro del marco de la cooperacin internacional.
PARTE I
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2.1.5. Convencin sobre los Derechos del Nio

Adoptada y abierta a la firma y ratificacin por la Asamblea General en su resolucin 44/25, de 20 de noviembre de 1989. Entrada en vigor: 2 de septiembre de 1990. Para el Per: Aprobada mediante Resolucin Legislativa N 25278, de fecha 03.08.1990. Instrumento de ratificacin de 14.08.1990, depositado el 04.09.1990. Fecha de entrada en vigencia el 04.10.1990.
A t l 26 Artculo 1. Los Estados Partes reconocern a todos los nios el derecho a beneficiarse de la seguridad social, incluso del seguro social, y adoptarn las medidas necesarias para l lograr l plena la l realizacin li i de d este t derecho d h de d conformidad f id d con su legislacin l i l i nacional. 2. Las prestaciones deberan concederse, cuando corresponda, teniendo en cuenta los recursos y la situacin del nio y de las personas que sean responsables del mantenimiento del nio, as como cualquier otra consideracin pertinente a una solicitud de prestaciones hecha por el nio o en su nombre.
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2 2 Si 2.2. Sistema t I Interamericano. t i
58
2.2.1. Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.

Aprobada en la Novena Conferencia Internacional Americana, Bogot, Colombia, 1948
Derecho a la seguridad g social Artculo XVI: Toda persona tiene derecho a la seguridad social que le proteja contra las consecuencias de la desocupacin, de la vejez y de la incapacidad que, proveniente de cualquier otra causa ajena a su voluntad, voluntad la imposibilite fsica o mentalmente para obtener los medios de subsistencia.
59
2.2.2. Convencin Americana sobre Derechos Humanos.

Suscrita en San Jos de Costa Rica el 22 de noviembre de 1969, en la Conferencia Especializada Interamericana sobre Derechos H Humanos. manos Para el Per: Aprobado por Decreto Ley N 22231, de 11 de julio de 1978. Instrumento de Ratificacin de 12 de julio de 1978. Depositado el 28 de julio de 1978. Entrada en vigencia el 28 de julio de 1978.
CAPITULO III DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES Artculo A t l 26. 26 Desarrollo D ll Progresivo P i Los Estados partes se comprometen a adoptar providencias, tanto a nivel interno como mediante la cooperacin internacional, especialmente econmica y tcnica, para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas econmicas, sociales y sobre educacin, ciencia y cultura, contenidas en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, reformada por el Protocolo de Buenos Aires, en la medida de los recursos disponibles, por va legislativa u otros medios apropiados.
60
2.2.3. Protocolo de San Salvador.

Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
Para el Per: Aprobado por Resolucin Legislativa N 26448, del 28 de abril de 1995. Instrumento de Ratificacin, depositado el 4 de junio de 1995. Entrada en vigencia el 16 de noviembre de 1999.
Artculo 9 Derecho a la Seguridad Social 1 T 1. Toda d persona tiene ti d derecho h a la l seguridad id d social i l que la l proteja t j contra t l las consecuencias de la vejez y de la incapacidad que la imposibilite fsica o mentalmente para obtener los medios para llevar una vida digna y decorosa. En caso de muerte del beneficiario, las prestaciones de seguridad social sern aplicadas a sus dependientes. 2. Cuando se trate de personas que se encuentran trabajando, el derecho a la seguridad social cubrir al menos la atencin mdica y el subsidio o jubilacin en casos de accidentes de trabajo o de enfermedad profesional y, cuando se trate de mujeres licencia retribuida por maternidad antes y despus del parto. mujeres, parto
61
3. Sistema Regional.
62
2.3.1. Carta Andina para la Promocin y Proteccin de l Derechos los D h Humanos. H

PARTE V DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES Artculo 24 Reafirman el compromiso de cumplir y hacer cumplir los derechos y las obligaciones consagrados en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y en particular el de adoptar las medidas, tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacin internacionales, hasta el mximo de los recursos de que dispongan, dispongan para lograr progresivamente, progresivamente a travs de los medios apropiados, la plena efectividad de los derechos humanos reconocidos en el Pacto, entre ellos: () 4. A la seguridad g social.
63

PARTE IX DERECHOS DE GRUPOS SUJETOS DE PROTECCIN ESPECIAL A. DERECHOS DE LAS MUJERES Artculo 43 Prestarn atencin a los siguientes temas prioritarios con miras a mejorar la promocin y proteccin de los derechos humanos de las mujeres, en sus respectivas jurisdicciones y en el mbito andino: 1. La p proteccin a las mujeres j contra la discriminacin. Tanto en la esfera p pblica como privada. Con miras a garantizar sus derechos humanos y de manera particular los derechos a la vida, la integridad y seguridad personal, la libertad personal, la participacin poltica, el trabajo, la salud y el ejercicio de los derechos sexuales y reproductivos, la seguridad social, la vivienda adecuada, la educacin, la propiedad y la p participacin p en la vida econmica de la sociedad, y al acceso a recursos legales g y administrativos efectivos frente a la violacin de sus derechos.
64

B. DERECHOS DE LOS NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES Artculo 45 Prestarn atencin a los siguientes temas prioritarios con miras a mejorar la promocin y proteccin de los derechos humanos de los nios, nias y adolescentes, en sus respectivas jurisdicciones y en el mbito andino: ( ) () 10. La adopcin de un sistema de proteccin social integral que busque dar atencin a los derechos econmicos, sociales y culturales de los nios, las nias y adolescentes, y en cuyo diseo y ejecucin participen las organizaciones de la sociedad civil involucradas en la promocin y proteccin de los derechos de la niez. niez
65

C. DERECHOS DE LOS ADULTOS MAYORES Artculo 47
Prestarn atencin a los siguientes temas prioritarios con miras a mejorar la promocin y proteccin de los derechos de los adultos mayores, en sus respectivas jurisdicciones y en el mbito andino: ( ) () 4. La proteccin efectiva del derecho de los adultos mayores a la seguridad social, en particular en lo relativo a los derechos y garantas relacionados con la jubilacin laboral.
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D. DERECHOS DE PERSONAS CON DISCAPACIDADES A t l 49 Artculo Prestarn atencin a los siguientes temas prioritarios con miras a mejorar la promocin y proteccin de los derechos humanos de las personas con discapacidades, en sus respectivas jurisdicciones y en el mbito andino: ( ) () 3. La realizacin del derecho a la seguridad social y a la salud de las personas con discapacidades.
67

E. DERECHOS DE LOS MIGRANTES Y SUS FAMILIAS Artculo 51 Prestarn atencin a los siguientes temas prioritarios con miras a mejorar la promocin y proteccin de los derechos humanos de los migrantes y sus familias, en sus respectivas jurisdicciones y en el mbito andino: ( ) () 2. La prevencin y eliminacin de la discriminacin a los migrantes andinos y sus familias en el acceso a los servicios pblicos de educacin y salud, vivienda y alojamiento, seguridad social y a fuentes de trabajo, as como la creacin de centros de informacin y atencin a los migrantes. migrantes
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2.3. 3 S Sistema ste a Bilateral. ate a
69
2.3.1. Espaa p (Vigentes) ( g )

Tratado Bilateral: ACUERDO ADMINISTRATIVO PARA LA APLICACIN DEL CONVENIO DE SEGURIDAD SOCIAL ENTRE LA REPBLICA DEL PER Y EL REINO DE ESPAA. Firmado en la Ciudad de Lima, el 18/04/2007. Ratificado por Decreto Supremo N 017-2008-RE (27.05.2008). Entr en vigencia el 04.06.2008. CONVENIO DE SEGURIDAD SOCIAL ENTRE LA REPBLICA DEL PER Y EL REINO DE ESPAA. ESPAA Firmado en Madrid el 16/04/2003. Aprobado mediante Resolucin Legislativa N 28158 (07.01.2004). Ratificado por Decreto Supremo N 036-2004-RE (04.06.2004). Entrada en vigencia: 01.02.2005.
70
2.3.1. Espaa p (No ( vigentes). g )

Tratado Bilateral: ACUERDO COMPLEMENTARIO AL ACUERDO ADMINISTRATIVO HISPANO PERUANO DE SEGURIDAD SOCIAL DE 24 DE NOVIEMBRE DE 1978. Firmado en Valencia el 14/05/2002. Ratificado por Decreto Supremo N 083-2003RE (09 (09.03.2004). 03 2004) Entrada en vigencia: 24 24.02.2004. 02 2004 ACUERDO ADMINISTRATIVO PERUANO - HISPANO DE SEGURIDAD SOCIAL. Firmado en Lima el 24/11/1978. Aprobado mediante Resolucin Legislativa N 24111 (04.12.1984). Ratificado el 19.03.1985. Entrada en vigencia: 24.07.1964. CONVENIO SOBRE SEGURIDAD SOCIAL ENTRE PER Y ESPAA. Firmado en Lima el 24/07/1964 24/07/1964. Aprobado mediante Resolucin Legislativa N N 17015 (23.05.1968). Ratificado el 09.12.1968. Entrada en vigencia: 09.06.1969.
71
2 3 2 Repblica de Argentina 2.3.2. Argentina.

Tratado Bilateral: CONVENIO DE SEGURIDAD SOCIAL ENTRE EL GOBIERNO DE LA REPBLICA DEL PER Y EL GOBIERNO DE LA REPBLICA DE ARGENTINA. Firmado en Buenos Aires el 17.06.1979. 17 06 1979 Aprobado por D.L. DL N N 22985 del 15.04.80. Entr en vigencia el 01.01.1980.
ACUERDO ADMINISTRATIVO PARA LA APLICACIN DEL CONVENIO DE SEGURIDAD SOCIAL ENTRE LA REPBLICA ARGENTINA Y LA REPBLICA DEL PER. Firmado en Lima el 23.03.2010.
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2 3 4 Repblica 2.3.4. R bli de d Chile. Chil

ACUERDO ADMINISTRATIVO PARA LA IMPLEMENTACIN DEL CONVENIO DE SEGURIDAD SOCIAL ENTRE LA REPBLICA DEL PER Y LA REPBLICA DE CHILE. Firmado en Santiago de Chile el 23.08.2005. Ratificado mediante Decreto Supremo N 104-2005-RE (25.12.2005). En vigencia desde el 01.10.2006.
73
2.3.5. Repblica O Oriental del Uruguay.

Tratado Bilateral: ACUERDO ADMINISTRATIVO REGLAMENTARIO DEL CONVENIO DE APLICACIN DEL CONVENIO IBEROAMERICANO DE SEGURIDAD SOCIAL ENTRE LA REPBLICA DEL PER Y LA REPBLICA ORIENTAL DEL URUGUAY. Firmado en la ciudad de Montevideo el 19/10/1004.
CONVENIO PARA LA APLICACIN DEL CONVENIO IBEROAMERICANO DE SEGURIDAD SOCIAL ENTRE LA REPBLICA DEL PER Y LA REPBLICA ORIENTAL DEL URUGUAY. Firmado en la ciudad de Montevideo el 19.10.2004.
74
2 3 6 Repblica 2.3.6. R bli Popular P l China. Chi

MEMORANDO DE ENTENDIMIENTO SOBRE COOPERACIN EN MATERIA DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL ENTRE EL MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCIN DEL EMPLEO DE LA REPBLICA DEL PER Y EL MINISTERIO DE RECURSOS HUMANOS Y SEGURIDAD SOCIAL DE LA REPBLICA POPULAR CHINA. Firmado en Lima el 12.08.2008.
75
2.3.6. Repblica p de Rumana.

Tratado Bilateral: CONVENIO DE COOPERACIN EN EL CAMPO DE LA SEGURIDAD SOCIAL ENTRE EL GOBIERNO DEL PER Y EL GOBIERNO DE RUMANIA. Firmado en la ciudad de Bucarest el 20.11.1982.
76
3 La Ley 3. Ley.
77
3. La Ley.
En Materia de Pensiones Pblicas: -El Rgimen de Pensiones y Compensaciones por Servicios Civiles. Prestados al Estado. DL 19990. -Rgimen de Pensiones de los Servidores Civiles del Estado. D.L. 20530. -Rgimen Rgimen de Pensiones Militar Policial. D.L. 19846.
En materia de Pensiones Privadas: -Sistema Sistema Privado de Pensiones. Creacin: D.L. 25897. -Sistema de Pensiones Sociales. D.Leg. N 1086
En materia de accidentes y enfermedades de trabajo (SCTR): -Ley de Creacin del Seguro Social de Salud. ESSALUD. Ley 27056. y de Modernizacin de la Seguridad g Social en Salud. Ley y 26790 - Ley
78
4 L Decretos 4.Los D t S Supremos.

Potestad reglamentaria del Poder Ejecutivo. Reglamentos de leyes.
79
5. Las normas de las entidades de la S Seguridad id d Social S i l

En materia E t i de d Pensiones P i ONP. Entidades pblicas (MEF Otras) Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras de AFPs (SBS) Los actos de las AFPs y EPS (Cartas o comunicaciones)
80
6. Jurisprudencia.
Principalmente emitida por el Tribunal Constitucional y la Corte Suprema de Justicia. La principal jurisprudencia emitida por el TC Irretroactividad y Derechos Adquiridos (STC N 007-96-I/TC) Derechos Adquiridos DL 20530 (STC N 008-96-I/TC) Facultades de fiscalizacin y nulidades de Incorporacin (STC N 001-98-AI/TC Reforma R f C Constitucional tit i l DL DL 20530 (STC N 0050 0050-2004-AI/TC 2004 AI/TC y otros t acumulados) l d ) Procesos Constitucionales de Amparo y Cumplimiento (STC N1417-2005-PA/TC y STC N168-2005-PC/TC). Acreditacin de Aportaciones p SNP DL 1990 ( (STC N 4762-2007-AA/TC) ) Pensin Mnima - Ley 23908 (STC N 5189-2005-PA/TC) Pago de devengados e intereses (STC N 5430-2006-PA/TC) Bono de Reconocimiento (STC 5430-2006-PA/TC) Desafiliacin del SPP (7281-2008-PA)
81
El Sistema Previsional Peruano
Sistemas de Naturaleza Pblica
Sistemas de Naturaleza Privada
Sistemas en Materia Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales
Sistema Nacional de Pensiones SNP- DL 19990
Sistema Privado de Pensiones SPP - TUO DL N 25987
Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales SATEP - DL N 18846
Pensiones del Personal Civil a Cargo de Estado DL N 20530
Sistema de Pensiones Sociales SPS - DLeg. 1086
Seguro Complementario de Trabajo en Riesgo SCTR - Ley N 26790
Pensiones del Personal Militar Policial DL N 19846
82
Muchas gracias
Boris Gonzalo Potozn Braco Abogado. b t bpotozen@gmail.com @ il
83

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Curso de Especializacin en Derecho Administrativo Aplicado a la Funcin Fiscal.

Escuela del Ministerio Pblico. Li Lima, Setiembre S ti b de d 2011

Sesin1: Teora General de la Seguridad Social con incidencia en el Derecho Previsional:

I. Nocin oc de Segu Seguridad dad Soc Social a

SISTEMAS DE SEGURIDAD SOCIAL

II. Definiciones e c o es de Segu Seguridad dad Soc Social a

1. Definiciones de la Seguridad Social

Boris Gonzalo Potozn Braco Abogado

2. Definiciones de la Seguridad g Social

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2.1. Definiciones de la Seguridad Social: D d el Desde l plano l de d las l metas. t

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2.3. Definiciones de Seguridad g Social: Nuevo paradigma p g

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3. Funcionamiento de los Sistemas de Seguridad Social

Recursos de la Seguridad Social

4. Sistemas de Seguridad Social: El Ambito Previsional

P. Sobrevivientes (Viudez, Orfandad, Ascend.) Muerte

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5. Elementos para la estructuracin Si t Sistema d Seguridad de S id d Social S i l

II. La Seguridad Social. Evolucin mundial.

1. Las Tcnicas Elementales: El Ahorro.

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2. Las Tcnicas Elementales: Intervencin de terceros.

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2. Las Tcnicas Elementales: Intervencin de terceros.

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3. El inicio del seguro g social en Alemania.

4. El rol de la OIT luego g de la I Guerra Mundial.

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5. La importancia del seguro E t d Unidos Estado U id y Nueva N Z l d Zelanda.

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6. El concepto de seguridad social acuado por Sir Willian Beveridge.

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7. Declaracin de Filadelfia y Declaracin Universal de Derechos Humanos

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8. Definicin de Seguridad Social por la OIT, luego de la II Guerra Mundial.

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9. El Convenio 102 de la OIT: Convenio de la norma mnima i d seguridad de id d social. i l

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III. Principios de la Seguridad Social.

Principios de la Seguridad Social

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Crticas: Es un principio accesorio o contingente, y no PP general de la SS.

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4.1. Naturaleza de los DESC.

Boris Gonzalo Potozn Braco Abogado

4.2. Estructura Jurdica de los DESC.

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4 3 La justiciabilidad de los DESC. 4.3. DESC