Derecho y Cambio Social

ACTO O NEGOCIO JURDICO. CUESTIN DE TRMINOS1

Waldo Nez Molina*

Por razones de tiempo debo renunciar a una detallada explicacin de las teoras, desarrollo ideolgico y los conceptos anexos que motivan la aparicin del acto y negocio jurdico2. Pero ello a lo mejor sea saludable, en la medida que nos permitir aportar mayor claridad al tema; la cual seguramente es virtud de los comentarios sintticos por ser tales, antes que de un acierto del autor. Lo que ahora me interesa, no es explicar la teora del negocio, sino disipar, por las razones que se dirn, la significacin de los trminos acto y negocio jurdico. En nuestro medio, la distincin entre acto y negocio jurdico parece haber quedado ensombrecida en una perplejidad preocupante. Es muy comn escuchar diversas interpretaciones sobre el negocio, muchas veces aunadas a frases y citas acomodadas convenientemente3. Las cuales han llevado en ms de los casos a una profunda confusin y, lo que es peor, a la provocacin de acres y estriles discusiones sobre qu es acto o el negocio. Quiz esta oscuridad en la distincin terminolgica sea producto de un afn terico desmedido. De un empeo de rigurosidad, aunque digno de todo encomio, parece haber contribuido ms a la incomprensin que a la distincin de los actos o negocios jurdicos. Y si a esto se adiciona la complejidad propia que le

Este texto, con alguna modificacin, fue publicado en Ineficacias y nulidades de los actos y negocios jurdicos, Lima, Lej, 2003, p. 25 y sig. Y La simulacin del acto jurdico. Teora y prctica judicial, Lima, Grijley, 2008. p. 21 y sig. Abogado, Maestro en Derecho Civil y Comercial y Doctor en Derecho. Con estudios USMP, UNFV y UNED de Espaa. Postgrados en Derecho en las Universidades de Salamanca y Buenos Aires, Posttulo en la PUCP, Diplomado mult. Profesor del Doctorado en Derecho de la UNFV. Ex Fiscal Adjunto Provincial Titular de Familia del Callao. Actual Fiscal Provincial Civil Titular de Lima. waldonunezmolina@yahoo.es Para este propsito puede revisarse mi trabajo: Negocio Jurdico, Ed. San Marcos- Ediciones Legales, Lima, 2006 Por ejemplo, de solito se escucha en el foro que la diferencia entre acto y negocio, radica en que el segundo a diferencia del primero est referido nicamente a la actividad de contenido patrimonial. Tambin se sostiene, que la diferencia entre acto y negocio, se encuentra en que el primero dimana de la ley (ex lege) y el otro de la voluntad de las partes (ex voluntate). Claro que la primera distincin, es producto de una errnea interpretacin de la teora del negocio jurdico; en cuanto a la otra, es cierta pero en un contexto determinado (tesis voluntarista del sistema germano- italiano).

achacan a la teora del acto o negocio, no debe extraar las vacilaciones en aquellos que asoman a su estudio. Por eso, creemos propicio para dejar a un lado mayores excogitaciones sobre el tpico e incidir en su distincin terminolgica con la mayor simplicidad que nos sea posible. Para tal labor partir de la duda en s misma, es decir, de lo que parece confuso al contrastar los textos y lo que se escucha en el foro, entonces: 1) Se dice que el acto jurdico y el negocio son sinnimos. 2) Se dice que el acto jurdico es el gnero y el negocio la especie. Evidentemente tales apreciaciones tomadas en forma monda y lironda nos arrojan a una irreductible contradiccin, y ms an si se lee las glosas convenientes de los textos especializados, porque las hay a favor de cada afirmacin. Empero, la contradiccin no existe en realidad, ambas afirmaciones son del todo ciertas, veamos por qu: A) EL ACTO Y NEGOCIO JURDICO SON SINNIMOS: Ocurre que los tericos franceses del siglo XVIII utilizaron el trmino acto jurdico para calificar a la expresin humana voluntaria dirigida a un efecto jurdico. De manera que en el caso de un contrato, testamento, matrimonio, etc. los otorgantes saban que estaban realizando una actividad jurdica, ya que su intencin era precisamente la de dar una expresin jurdica a sus intereses o fines individuales. Por otro lado los autores alemanes tambin del siglo XVIII utilizaron la literalidad negocio jurdico para explicar la voluntad de un sujeto dirigida a un resultado jurdico. En otras palabras era el mismo contenido al cual los franceses le haban dado la nominacin acto jurdico. Siempre ambos sustentados en la idea de que los agentes otorgantes de acto, saban subjetivamente que se estaban vinculando jurdicamente (teora denominada del propsito, intencin o intento jurdico). En consecuencia, ambos (franceses y alemanes) llamaron al mismo fenmeno de distinta forma. Se ha justificado esta terminologa diversa, en una dificultad lexicolgica4; sin embargo, ello no es bice para respetar la significacin etimolgica de negocio5 que el Derecho pretende darle. Ambos conceptos son sinnimos6 pues, desarrollan la misma teora (expresin de autonoma privada). Eso s cabe precisar que esta sinonimia es admisible en todos

As lo advierte De CASTRO y BRAVO: El Negocio Jurdico, pg. 20 como razn "la dificultad lxical, la imposibilidad de utilizar la frase "affaire juridique" para traducir la alemana negocio jurdico". 5 Como afirma ESPINAR: Lneas de Orientacin Para un Concepcin del Negocio Jurdico, RGLJ., 1963, p.819, la palabra negocio proviene "del latn nec y otium, significa "no ocio", es decir, ocupacin, asunto. Pero no designa el lado tcnico, sino el aspecto natural jurdico (o social vinculante). Se ha dicho que expresa toda accin recproca entre personas (y grupos). Ello se ve ms claro an en el verbo negociar, que es su derivado".
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De la misma opinin la doctrina en general (vase la doctrina Sudamericana), para evitar una copiosa referencia bibliogrfica mencionaremos solo a los autores nacionales ms preocupados sobre el tema: As VIDAL RAMIREZ, F.: Acto Jurdico, en Tratado de Derecho Civil de U. Lima, Lima, s/f., T. I, pg. 81; VIDAL RAMIREZ: Teora General del Acto Jurdico, en Para Leer el Cdigo Civil, I, Ed. N

aquellos pases que la han legislado, fundamentalmente los pueblos americanos a raz de la influencia gravitante del Derecho francs. B) EL ACTO JURDICO ES EL GNERO Y EL NEGOCIO LA ESPECIE Esta afirmacin es tambin exacta, desde el punto de vista de la exposicin europea (me refiero a la alemana, italiana y espaola). De forma que el concepto acto jurdico segn expone la tesis clsica de la intencin jurdica, se subdividira en: a) negocios jurdicos, b) actos jurdicos en sentido estricto y c) actos ilcitos. a) El negocio jurdico es entendido por estos doctrinarios europeos, en igual contenido que el acto jurdico que encontramos en la doctrina sudamericana (y evidentemente la francesa). Tal es el caso del artculo 140 del Cdigo Civil Peruano. b) La categora de actos jurdicos en sentido estricto, nunca fue reconocida como actos jurdicos por la doctrina sudamericana, a decir verdad a esta categora le fue dada poca importancia, y se utiliz trminos poco felices para describirla, verbi gracia hechos jurdicos sin declaracin de voluntad7. c) Los actos ilcitos, la doctrina americana tambin los ha excluido como actos jurdicos, generalmente bajo la nominacin de hechos voluntarios o involuntarios pero ilcitos. O sea para los europeos el acto jurdico es el gnero y el negocio es la especie8. Pero si comparamos su negocio jurdico con nuestro acto jurdico estos tienen el mismo contenido. C- CONCLUSIN Y OTROS CRITERIOS DE DIFERENCIA La distincin es admisible desde la ptica del Derecho comparado; el acto jurdico americano (al que hay que incluir al francs) y el negocio jurdico europeo tienen la misma significacin: la de manifestacin de voluntad dirigida hacia un fin jurdico concreto. En cambio para los autores europeos el acto jurdico es simplemente un hecho jurdico voluntario. Es decir, los europeos llaman negocio jurdico lo que los americanos y por supuesto los peruanos denominamos acto jurdico. Y ellos llaman acto jurdico lo que nosotros denominamos hechos voluntarios. Pese a que se llamen las cosas de distinta forma, no significa que la esencia de estas se modifiquen. As el tema simplemente pasa por una discrepancia terminolgica. De cmo se prefiera calificar a la institucin.

9, Lima, 1990, pg. 42; en cuanto a su versin primigenia TABOADA, L.: Acto Jurdico, Negocio Jurdico y Contrato, Lima, 2002, p. 49; TORRES, A.: Introduccin al Derecho. Teora General del Derecho, Lima, 1999, pg. 475. (en contra TORRES, A.: Acto Jurdico, Lima, 1998, p. 54 pareciera querer restringir la sinonimia slo a los actos patrimoniales). Vase ms bibliografa en VIDAL RAMIREZ, F.: El Acto Jurdico y el Negocio Jurdico en Nuestra Codificacin Civil, en Normas Legales, Lima, 1997, T. 251, p. A-93
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LEN BARANDIARN: Acto Jurdico, Lima, Gaceta jurdica, 1997, p.35. Dentro de dicha categora de actos jurdicos en sentido estricto o actos no negociales estn considerados: los denominados actos reales (por ejemplo, la posesin, la pesca, la casa, edificacin en terreno ajeno, etc.) as como las manifestaciones de sentimiento, declaraciones de ciencia y participaciones. Al respecto vid. NEZ, W.: Negocio, p.80 y sig. 8 V gr. LOHOMANN: El Negocio Jurdico, Lima, Grijley, 1994, p. 52 y sig.

Las razones que justifican la preferencia deben ser dichas, suponemos aquellos que siguen titulando sus textos con el nomen acto jurdico, lo hacen porque son muy respetuosos de la literalidad propuesta por la legislacin de su pas o simplemente porque estn ms acomodados a la tradicin. Por nuestra parte preferimos el trmino de negocio jurdico, no porque en su contenido sea distinto del acto; sino porque el trmino es inequvoco, puesto que si se habla de negocio jurdico, solo es admisible una significacin conforme a la doctrina, en cambio si utilizamos el nomen acto jurdico, puede existir la duda de la amplitud que se le pretende dar, la misma que deber interpretarse del contexto en que se dice. Tambin elegimos el trmino negocio, porque el enunciado acto jurdico es utilizado por distintas ramas del Derecho (siempre como hecho voluntario) y no necesariamente semejante al de negocio o acto jurdico civil. Adems la terminologa propuesta por los autores alemanes, y adoptada por la mejor doctrina europea permite clasificar con mayor precisin y facilidad los dems fenmenos voluntarios no negociales (ya que tienen un nombre para cada uno). A pesar de ser verdad que los autores europeos han desarrollado una doctrina muy rica9 para explicar el negocio jurdico; sin embargo, ello no es suficiente justificacin para establecer una diferencia adicional entre ambas posiciones. Dicho de otro modo, todos los avances de la teora del negocio jurdico son de plena aplicacin a la teora del acto jurdico10. Pues como hemos visto histricamente siempre se ha pretendido regular o explicar un mismo fenmeno. Es decir, si se proponen teoras para explicar la esencia del negocio (V gr. voluntarista, declaracionista, como supuesto de hecho, derecho subjetivo, precepto, norma, sistema de valores, etc.) estas teoras valen para explicar al negocio o al acto jurdico. Pese a que generalmente se encuentren en textos titulados con el trmino negocio jurdico, ello se debe a que las propuestas tericas han provenido de autores europeos. No encontramos una nueva teora del acto jurdico, por la sencilla razn de que los autores sudamericanos de ordinario no creamos doctrina y simplemente preferimos ser eco de la transocenica. Pero por supuesto si apareciera un texto titulado como teora del acto jurdico en el cual se propone una distinta forma de ver las cosas, sta tambin sera de aplicacin para los tericos del negocio jurdicos. Finalmente por las ventajas ya sealadas muchos autores sudamericanos, titulan a sus obras como negocio jurdico, nominacin que por cierto compartimos. Pero tal hecho, no debe ser motivo para establecer una distincin donde no debe haber.

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En el Per vase estas exposiciones en TABOADA: La Causa del Negocio Jurdico, Lima, 1996, pg. 24 y sig.; NEZ: el Negocio jurdico, p. 147 y sig. En sentido contrario. TABOADA: Teora General del Acto Jurdico y el Concepto del Negocio Jurdico dentro del Cdigo Civil Peruano, en Temas de Derecho. Libro Homenaje Jos Len Barandiarn, T. II, Lima, 2000, p. 819 dice "... parece totalmente fuera de sentido que exista una relacin de sinonimia conceptual entre el concepto de acto y el de negocio jurdico.. Por nuestra parte no vemos razn para no aplicar a la teora del acto jurdico las concepciones modernas del negocio jurdico, por la misma razn de que si alguien propone una nueva teora sobre el tema y titula su obra como acto jurdico, sta nueva teora perfectamente puede aplicarse al negocio. No considero que el ttulo de un libro condena su contenido.

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