PRECISIONES SOBRE EL DELITO DE USURPACION DE FUNCIONES

I.- INTRODUCCIÓN: En el título XVIII, del código penal encontramos los delitos contra la administración de publica; la misma que empieza su tratamiento con los delitos contra la administración publica cometido por particulares; así lo establece el Capítulo Primero. Dentro de este conjunto de tipos penales, encontramos en el artículo 362° los delitos de usurpación de funciones o de mandos militares, las mismas que son entendidas como acciones realizadas por un individuo o sujeto que sin tener un titulo o nombramiento que le faculta actuar como autoridad, imparte algún mandato, disposición o cualquier acto propio de una autoridad, esta autoridad puede ser civil o militar; también reviste relevancia penal el hecho de que un sujeto después de haber sido cesado o destituido en el cargo de autoridad siga ejerciendo las funciones y el tercer supuesto de esta figura delictiva, es el hecho de que un funcionario público pese a ostentar un titulo o nombramiento que le reconoce como funcionario público, realiza funciones que no le competen o no corresponden al ámbito de sus funciones. Este tipo penal es eminentemente doloso, en consecuencia se requiere necesariamente el conocimiento de todos los elementos objetivos del tipo y la voluntad de trasgredirlos. El bien tutelado es, generalmente, el buen funcionamiento de la administración pública, que en los casos previstos puede verse entorpecida por la falta de idoneidad o competencia del que actúa, unida a la irregularidad de un ejercicio no legitimo de autoridad. II.- USURPACIÓN DE FUNCIONES: 2.1. Antecedentes históricos Históricamente las diversas formas delictivas que asumieron las usurpaciones de funciones, atribuciones y títulos estuvieron asociadas a expresiones de falsedad. Esta orientación jurídica – legislativo tuvo su fuente de origen en el derecho romano que castigó las usurpaciones públicas funcionales bajo el título de falsedades (crimen falsi) orientación que tomó fuerza en los diversos códigos penales españoles sucedidos en los siglos XIX y XX. Distinta sería la evolución jurídico legislativa de los códigos Franceses e Italiano del siglo XIX que optaron por ubicar las figuras penales de usurpación bajo los ítems de los delitos contra la función pública (Francia) y contra la administración pública (Italia). En nuestro país la fuente directa se halla en el artículo 320º del código penal del año 1924. 2.2. Bien jurídico protegido

de inmediato surge las interrogantes de si usurpar funciones es lo mismo que usurpar el cargo. .El objeto de protección de la norma penal es el correcto funcionamiento de la administración pública. Carecen de relevancia para definir la función pública la temporalidad menor o mayor de la misma. el núcleo del delito penal está circunscrito a las actividades inherentes a las funciones públicas. como también los actos de certificación oficial (de cancillería y consulados. complejo y genérico. es que el objeto de la acción ilícita hace referencia a funciones y no a servicios. médicos.. suspendido. B. notarios públicos. o usurpar autoridad?. Cuando se trata de precisar el objeto de este delito. cada uno de los cuales configura un supuesto de hecho distinto: A.) Tampoco son funciones públicas las religiosas o los servicios públicos cubiertos por empresas privadas o particulares. etc. ingenieros. contiene tres comportamientos típicos diferentes. Antes de abordar este tema. Los actos de servicio público oficial complementarios a la función pública y que importen niveles altos o intermedios de ejecución se hallan también en la amplitud textual del contenido de la función pública.El hecho de continuar ejerciendo el cargo. subrogado o destituido. orgánica e institucionalmente a la administración estatal (abogados. En el caso de actividades de función pública que excepcional y transitoriamente son concedidas a la iniciativa privada. de modo tal que no será típico usurpar los ámbitos de competencia de los servidores públicos. no obstante haber sido cesado. las mismas no adquieren por ello naturaleza privada1. agentes de cambio oficiales. No así los actos de necesidad pública ejercidos o practicados con autorización estatal por particulares ajenos. Son considerados funciones públicas los actos de autoridad (uso de poderes y facultades decisorias inherentes al cargo).Usurpar una función publica o la facultad de dar ordenes militares o policiales. para el logro de los fines estatales: El carácter Público de la función implica que la voluntad ejercitada por dichos agentes es la voluntad del ente estatal.3. por lo mismo. lo que queda claro. etc.. Objeto material de la acción. Entendiendo por función publica. El objeto especifico es el de garantizar la exclusividad en la titularidad y ejercicio de las funciones públicas a los órganos y agentes estatales. a toda actividad potencial o al despliegue de agentes o sujetos especialmente investidos que representando al Estado actúan a nombre de él. 2.). El tipo penal del artículo 361° del código penal.

debiéndose aplicar. No puede serlo en el ejercicio de su cargo legítimo. sin embargo. El hecho se consuma con el falso acto de asunción o del ejercicio de las funciones públicas. es el cargo que confiere las funciones. título es el medio oficial de acreditar idoneidad en determinada rama del conocimiento. Es preciso una actividad propia de la función específica: no basta la sola invocación del falso cargo. la solución es clara y se resuelve en la falta de titulo o falta de nombramiento. pero ello no multiplica la delincuencia.. las reglas de concursos de delitos.C. Ejercer es desempeñar actividad funcional inherente al cargo. La ilicitud de estas acciones resulta del hecho de que el autor carece de título o de nombramiento expedido por la autoridad competente. Ahora.Ejerce funciones correspondientes a cargo diferente del que tiene. cuando se trata de asumir otro cargo para el que carece de titulo o nombramiento.USURPAR UNA FUNCIÓN PÚBLICA O LA FACULTAD DE DAR ÓRDENES a) La acción de usurpar sin titulo o nombramiento. además. si no se hace ejecutando un acto funcional. sin perjuicio del hecho punible en el que pueda incurrir el funcionamiento que obra fuera de los límites de sus facultades. refiriéndose la ley a nombramiento expedido por la autoridad competente. Si el autor hubiera falsificado el título o el nombramiento.. en realidad. La acción consiste en asumir o en ejercer funciones públicas. Lo común será que quien ejerce funciones haya asumido el cargo. pues para la consumación no es necesario que el autor realice actos que constituyan ejercicio de la autoridad. Tampoco debe crear problemas objetivamente el supuesto de falta de nombramiento. pues la falsedad constituiría el delito medio para la usurpación de autoridad. Asumir significa hacerse cargo de la función. Autor de este delito puede ser cualquiera. A. no debe pensarse que un funcionario no pueda ser sujeto. No se requiere daño ni provecho alguno. Lo común será que se trate de una particular que no ha llegado a funcionario par faltarle alguno de los requisitos señalados en la norma. Objetivamente la cuestión no cambia para el designado. lo que se asume. debe tratarse de una profesión reglamentada y su título oficial por el Estado o entidades legalmente facultadas. pero. Su necesidad resulta únicamente de la exigencia legal. único nombramiento de verdad. los autores se detienen en este punto. . ya que es posible una cosa sin otra.

en la potestad o prerrogativa de dar órdenes. sin necesidad de notificación o comunicación alguna. no se desempeña. La ilicitud del desempeño de las funciones públicas está dada en este caso. La presentación de la renuncia no se identifica con ninguna de estas situaciones. que no la ha habido de modo ostensible en ese ejercicio. por cuanto la norma ha puesto énfasis en la palabra “facultad” es decir. . el hecho caería en el supuesto de usurpar sin titulo. Lo realmente relevante es que el particular ordene inmiscuyéndose en atribuciones de las que no goza. El delito se consuma con el primer acto de autoridad. SUSPENDIDO O SUBROGADO Otra de las conductas típicas. al menos. solo importa que sea de los que corresponden al cargo que se desempeñaba. en los cargos cuya duración esta establecida de antemano. El funcionamiento cesa por ministerio de la ley. sin que la pluralidad de ellos multiplique la delincuencia. La acción cosiste en continuar ejerciendo las funciones que corresponden a un cargo. Tal situación puede resultar de haber cesado en el cargo. sin solución de continuidad. No interesa que tipo de órdenes se dé (a nivel de comando o de mandos inferiores). la jerarquización de las mismas no aumenta ni disminuye el injusto penal. hasta que dicha renuncia se haya admitido. comprendidas en el tipo penal de análisis es el que después de haber cesado por ministerio de la ley en el desempeño de un cargo público o después de haber recibido de la autoridad competente comunicación oficial de la resolución que ordenó la cesantía o suspensión de sus funciones. Continuar significa que no habiendo interrupción o. El vencimiento del término es el punto de deslinde entre los actos funcionales lícitos y los ilícitos. La inclusión de esta modalidad comitiva fue tomada del proyecto del código penal suizo de 1918.b) Usurpación de autoridad militar o policial: dar órdenes Los que sin título o nombramiento dan órdenes policiales o militares. por carecer de título o nombramiento oficial. en ese momento. B.. continuare ejerciéndolas. La actividad del funcionario se prolonga como si no hubiera mediado cesantía o suspensión y así. y el funcionamiento sigue siendo tal. de no ser así. No se requiere que el particular se auto invoque expresamente la posesión de cargo o militar. se pasa de lo lícito a lo ilícito. Esta sub modalidad en un caso típico de usurpación de autoridad. por la pérdida de las facultades funcionales. por el ministerio de la ley o por resolución que ordenó la cesantía o suspensión.EL QUE HALLÁNDOSE DESTITUÍDO. La especie y la cantidad de los actos funcionales carece de significado.

El agente debe actuar conociendo .se requiere el dolo directo que comprenda la certeza de estar ejecutando actos funcionales que corresponden a otro cargo. ni perjuicio para la administración pública o consecuencia otra alguna.EJERCE FUNCIONES CORRESPONDIENTES A CARGO DIFERENTE DEL QUE TIENE El autor en el supuesto de este inciso. El hecho se consuma con la ejecución del acto funcional que corresponde a otro cargo. como en el segundo supuesto. C. un abuso de autoridad. No carece. tiene que ser legítimo. que fuera abusivo aun cumplido por el funcionario competente. 361. ni ha cesado o sido suspendido en sus funciones. sino incompetencia del órgano funcional. pues. frecuentemente de derecho. Si algo es realmente una ficción. como en el primer supuesto. es suponer que todos los actos que competen a la función publica tienen asignación y deslinde señalado en alguna parte. de título ni nombramiento. sobre todo en las ultimas modalidades sometidas a estudio. sin que se requieran provecho para el autor. es decir. Es esta una de las figuras en las que la ley fija el contenido del dolo. es el funcionario público en ejercicio ilegítimo de su cargo. El dolo necesario es el eventual. Esta doble condición es importante. De modo que el autor ejecuta un acto sustancialmente legitimo. fiscal. Si el acto constituyere. No hay arbitrariedad ni abuso en el hecho. y más aun dar por entendido que tal distribución de la competencia es siempre conocida. no corresponden a su cargo y pertenecen a otro cargo. Subjetivamente el hecho es doloso. 3. cualquiera sea el fin que con ello se persiga. juega en este delito. es decir.. además. abogados o analista jurídico orientarse en las no siempre pacificas cuestiones de tipicidad que plantee el tipo penal complejo del art. lo que ocurre es que el autor realiza funciones que.ELEMENTO SUBJETIVO Las tres modalidades del delito del delito de usurpación de funciones son esencialmente dolosos. La acción consiste en ejercer funciones correspondientes a otro cargo que no se desempeña. cuyo vicio consiste únicamente en que el carece de facultades para ese acto. El acto funcional que corresponde a otro cargo. porque es lo que distingue esta forma de usurpación de autoridad de los abusos de autoridad.. será aplicable la figura más grave. al par. Apenas si parece necesario señalar el papel decisivo que el error sobre el conocimiento de todas las circunstancia. solo la presencia del dolo permitirá al juez.Subjetivamente el hecho es doloso.

No solo el sujeto activo debe desobedecer las órdenes de la policía nacional. Las tres modalidades típicas pueden ser catalogadas como delitos de peligro. La tercera modalidad se consuma cuando se practica o ejercen funciones fuera del ámbito de competencia del sujeto activo y que pertenecen a las atribuciones del ejercicio de otro cargo. Enfrentarse a las fuerzas del orden es ya actuar. Las dos últimas modalidades asumen un relativo nivel de permanencia. la tipicidad del . abiertamente. o al darse las órdenes de incumbencia policial o militar. mediante el uso de la violencia a la vía de los hechos. es decir.Consumación y tentativa Las tres modalidades delictivas contenidas en el tipo penal son de naturaleza comitiva activa. debe no cesar en su empeño por asumir cargo o ejercitar funciones (resistencia pasiva). contra los custodios del orden que intervienen para hacer desistir o frustrar los actos del sujeto activo del delito. La no exigencia de propósitos específicos torna no exigibles el dolo directo para perfeccionar la figura penal. el uso de la proposición “para”. al dar órdenes policiales o militares el acto ejecutivo mismo consuma ya el delito. durante el ejercicio de las funciones. esto es.. El error de tipo invencible frecuente en las últimas modalidades hace atípico del delito..que lo hace arbitrariamente y con libre voluntad de consumar el delito. no requieren necesariamente un resultado lesivo o perjudicial a la administración pública.CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES Prestar resistencia a las fuerzas del orden. 4. presupone que quien usurpa funciones o autoridad pública ofrezca oposición a las medidas dispuestas o ejecutadas por la policía para impedir los actos ilícitos. es decir a la policía nacional. siendo difícil la producción de tentativa. es decir. Las formas de tentativa son admisibles en la primera modalidad. en el primer supuesto. En las otras modalidades la administración de tentativa se torna una posibilidad de realización muy conflictiva. permite entender Ex ante dicha circunstancia. Si la resistencia o enfrentamiento se realiza ex post. sino que debe resistirlas. 5. La segunda modalidad (continuación de ilegal del ejercicio del cargo) se consuma con el hecho de la permanencia ilegal generada por la negativa a dejar el cargo. La primera modalidad (usurpación sin título) se consuma al producirse la toma de posesión o el ejercicio de las funciones. esto es -sin llegar a la violencia fáctica-. En efecto. La circunstancia agravante que aumenta el injusto del delito está redactada finalisticamente. en el segundo supuesto. que la usurpación no debe todavía consumarse para que le sea aplicable la agravante punitiva.

se apuesta por un proceso penal común constituido por tres fases claramente diferenciadas y con sus propias finalidades y principios: 1.La fase intermedia a cargo del Juez de la Investigación preparatoria. sin embargo pueden existir sujetos agraviados complementarios distintos al ente estatal. .El sujeto pasivo es el Estado. público y contradictorio. la audiencia preliminar y el auto de enjuiciamiento..El sujeto activo puede ser cualquier persona que usurpe una función sin tener titulo de nombramiento. 3. 5.. Lo cual genera como es fácil deducir un cuadro contradictorio de tratamiento punitivo. subrogado o destituido. 2.. cada uno de los cuales configura un supuesto de hecho distinto: .FASES A diferencia del Código de Procedimientos Penales de 1939.CONCLUSIONES: 1. se producen los alegatos finales y se dicta la sentencia. en el que se actúan y desarrollan las pruebas admitidas. suspendido. . sustituido o suspendido.Usurpar una función publica o la facultad de dar ordenes militares o policiales. que comprende las llamadas diligencias preliminares y la investigación formalizada. no obstante haber sido cesado. La fase del juzgamiento comprende el juicio oral.El hecho de continuar ejerciendo el cargo.El tipo penal del artículo 361° del código penal.. o si sigue actuando y disponiendo funciones cuando esta cesado. contiene tres comportamientos típicos diferentes. o que teniendo realice conductas diferentes al cargo que ostenta. Las actividades más relevantes son el control de la acusación y la preparación del juicio. 4.hecho será la del Artículo 368º. 2.La fase de investigación preparatoria a cargo del Fiscal. 6.El bien jurídico protegido es el buen funcionamiento de la actividad del Estado... que comprende los actos relativos al sobreseimiento.¿CUÁL ES LA ESTRUCTURA DEL PROCESO PENAL COMÚN EN EL CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004? . II.Ejerce funciones correspondientes a cargo diferente del que tiene.Para que se configure el delito de usurpación de funciones es necesario que el sujeto activo realice actos compatibles con la función que usurpa. la acusación. 3. .

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