Voces: MEDIO AMBIENTE ~ CONTAMINACION AMBIENTAL ~ DAOS Y PERJUICIOS ~ DAO

AMBIENTAL
Ttulo: Acciones de prevencin y preservacin del desarrollo ambiental
Autor: Moyano, Amlcar
Publicado en: LLGran Cuyo2000, 147
Cita Online: AR/DOC/21244/2001
Sumario: SUMARIO: I. La gestin ambiental. - II. El fin del derecho ambiental.- III. El titular del
derecho ambiental. - IV. Patrimonio ambiental. - V. La "accin por dao temido". - VI. Sus
caractersticas. - VII. La "accin por molestias intolerables". - VIII. Sus caractersticas. - IX. Principios
comunes a las acciones de prevencin y de preservacin del desarrollo ambiental.
I. La gestin ambiental
El 1 Congreso Argentino del Ambiente -realizado por la Universidad de Belgrano en 1981- seal que la
gestin ambiental abarca toda la problemtica del manejo o administracin de los elementos que comprende el
ambiente o medio humano. Y que las tareas que comprende dicha gestin incluyen: a quin compete asumirlas,
y en qu mbitos se desarrollan (1). El objeto de este estudio es advertir la forma de acceder a la justicia en
procura de la prevencin y preservacin del desarrollo del ambiente, como uno de los aspectos implicados en la
gestin del mismo. Se excluye del presente anlisis la accin de amparo en el mbito nacional (2) y provincial(3),
por entender que los remedios judiciales que deben presidir la gestin ambiental deberan excluir las situaciones
en que exista arbitrariedad e ilegitimidad manifiesta, que son las caractersticas excepcionales del amparo,
cuando no existan otras vas de accin legales(4). Cabe acotar que el recurrir al magistrado en preservacin y
desarrollo del ambiente es y debe ser un procedimiento normal para todo individuo, mxime cuando la sociedad
actual acepta la democracia participativa en el proceso. Y ello incluye a los rganos pblicos con funciones de
contralor del aparato estatal, como Fiscalas de Estado en las provincias o Fiscala de Investigaciones
Administrativas en el mbito nacional, por que la defensa del ambiente envuelve un contenido patrimonial,
afecta al inters general y obliga a su intervencin, como en los pases nrdicos y anglosajones lo hace el
Ombudsman ambiental. Aqu se hace hincapi en el manejo adecuado de los medios de gestin ambiental,
porque -en la actualidad- no existe -en principio- la posibilidad de compatibilizar los valores de desarrollo,
equidad, participacin y estabilidad que conforman las instituciones. Junto a la explosin demogrfica, toda
pretensin de organizacin burocrtica, se ha tornado ineficaz, y la nica forma de restablecer la armona
institucional es la eficiente expansin de la participacin y gestin de la comunidad ante la justicia. Un ejemplo
de lo que ocurre al mantener la burocracia decimonnica, lo da el procedimiento del "plea bargaining" (o de
negociacin de penas) por el que -ante la imposibilidad de atender tantos procesos por actos ilcitos, en E.U.A.,
Italia, Espaa, Per, Colombia, etc.-, el fiscal hace un acuerdo con el acusado, en el que se declara culpable, a
cambio de una reduccin en la calificacin del delito, de la pena, o de ambas. El peligro reside en que, el
eventual inocente o culpable atenuado, debe calcular aleatoriamente la opcin de un largo proceso, donde las
posibilidades de ser absuelto u obtener justicia han disminuido considerablemente. Por otra parte, la demora en
la solucin judicial, compromete siempre -grave o irreversiblemente- el medio ambiente -y por ende la vida, su
calidad o cantidad- de la comunidad, como vctima propiciatoria de un orden jurdico ineficaz.
II. El fin del derecho ambiental
El fin del Derecho ambiental es resguardar el equilibrio dinmico en que la naturaleza y la cultura existen,
para hacer posible la vida en el planeta, en condiciones dignas de calidad y en cantidad. De aqu, que su
referencia a la especie humana, se explique en trminos de salud y bienestar, ocupando el nivel ms alto y
jerrquico de los derechos personalsimos, individuales o colectivos, de acuerdo con Miguel Angel Ekmekdjian.
La "Naturaleza" se identifica con los seis recursos bsicos -espacio, suelo, flora, fauna, minas y aguas-, sus
factores y elementos asociados (5), que incluyen los cuatro sistemas interrelacionados, la atmsfera, la
hidrosfera, la litosfera y la biosfera de la cual forma parte el hombre (6). La "Cultura" comprende a toda accin u
omisin humana que afecte el equilibrio en que existen los cuatro ciclos, o se prevenga o acte sobre catstrofes
naturales, o genricamente procure su preservacin y desarrollo. En consecuencia, el "derecho ambiental"
regula la accin humana tendiente a prevenir, disminuir, reparar o compensar la contaminacin -que afecta a la
calidad- o la degradacin ambiental -que afecta la cantidad- de: (a) los 6 recursos naturales bsicos -espacio,
suelo, flora, fauna, minas y aguas; (b) Sus fenmenos naturales -terremotos, sequas, inundaciones, ciclones,
epidemias, epizootias, plagas vegetales, incendios, etc.; (c) Sus productos o ambiente cultivado -producciones
agrcola, pecuaria, silvcola, piscola, etc.-; (d) Sus factores o elementos asociados, o ambiente creado o
fabricado; y (e) Sus derivados -manufacturas, construcciones, etc.-, en la medida en que su resistencia,
interdependencia e interferencia degrada el hbitat humano, deseado y posible, en un rea determinada, ms all
de la neutralizacin que pueda operarse en el ciclo natural, en un tiempo tambin determinado, que haga
sustentable la vida en cantidad y calidad anlogas a la presente, para las generaciones futuras.
III. El titular del derecho ambiental
Thomson La Ley 1
Parece evidente que el ambiente -natural, cultivado y fabricado, con sus factores y elementos asociados-
constituye el patrimonio de la comunidad. El titular del ambiente deseado es "la comunidad y cada uno de sus
individuos est legitimado para defenderlo, con independencia de que otros miembros de la comunidad no lo
comprendan as y soporten los perjuicios sin intentar defensas"(7). "Ante el peligro de correr una suerte aciaga
por la degradacin del medio, el actor acciona como titular de derechos humanos inherentes, que no han sido
delegados a los representantes del pueblo, y que nacen del art. 33 de la Constitucin Nacional por el slo peligro
a la salud de las personas o al ambiente en que se desempean". "Este inters de la comunidad, puede ser
ejercido por cualquier miembro de ella, porque la ley procesal no ha distinguido entre derecho subjetivo
individual y derecho subjetivo pblico, siendo este ltimo el que legitima para actuar a todo hombre como
titular de derechos, inherentes a su condicin de tal"(8). En los precedentes mencionados la accin tiene por
objeto impedir que determinada actividad daosa se produzca, pero si se han producido daos ellos deben ser
indemnizados: "Desde ya que el art. 2618 del Cd. Civil permite una condena a indemnizar, como asimismo el
cese de las molestias que el vecino ocasione; el juez tiene amplias facultades y sera aceptable conceder slo una
indemnizacin por daos, cuando la supresin de la molestia debiera ocasionar la cesacin de una actividad til
y beneficiosa para el inters general; fuera de ello, el juzgador puede disponer el cese de las perturbaciones de la
manera que lo estime corresponder, al mismo tiempo que fijar, si se han producido daos apreciables, una suma
en concepto de indemnizacin".
IV. Patrimonio ambiental
El patrimonio ambiental est siempre titularizado en una persona -fsica o jurdica-, como lo seala el art.
2312 del Cd. Civil. Puede decirse entonces que, todas las relaciones jurdicas que establece el Derecho
Ambiental son patrimoniales. Sin embargo, hay derechos que no son bienes, y por ende no son parte del
patrimonio. Pero, esos derechos -como la seguridad o la vida (9)- "pueden dar lugar a una reparacin que
constituye un bien, jurdicamente hablando; pero en la accin nada hay de personal: es un bien exterior que se
resuelve en un crdito". "Si, pues -contina la nota al art. 2312-, los derechos personales pueden venir a ser la
causa o la ocasin de un bien, ellos no constituyen por s mismos un bien". En consecuencia, en su resolucin
todas las relaciones jurdicas ambientales pueden ser patrimoniales, aunque los derechos involucrados no lo
sean. Ello sucede porque el ambiente todo lo abarca, y en ese sentido el Cuadro I (10) describe la situacin
inicial de los posibles derechos afectados.
Cuadro
A su vez, esto muestra que quizs las notas ms caractersticas del Derecho Ambiental sean la percepcin
del conocimiento de la realidad y de la vida, a travs de la transdisciplina en la "regla de derecho" y de la
interdependencia con la que se estructuran vlidamente los riesgos comunitarios en las "normas jurdicas" que
protegen la vida (11), en un desarrollo sostenido, sin comprometer el futuro y en consideracin de las
necesidades presentes. Sin embargo, se sabe que en un sistema cerrado de masa constante (como es la Tierra) no
se puede crear, ni destruir la energa. Y, en este sistema, cualquier gasto de materia o de energa, obliga a quien
la gaste a pagar un costo por ello, porque siempre habr desperdicio, y no es justo ni equitativo que otro pague
por l. En consecuencia, es necesario asumir que, el desarrollo sostenido o sustentable, llevar a un futuro -si las
condiciones del sistema cerrado no cambian- a una inevitable degradacin. La clave est, en ser consciente de
que: se debe "pagar" por todo uso; este "pago" debe ser previsto y anticipado; debe responsabilizar al
consumidor o beneficiario efectivo; y debe ser concensuado, a fin de pactar, el riesgo de desequilibrios y daos
que la generacin del maana heredar como parte de su vida; va de suyo que es imprescindible actuar para
evitar un mayor dao que el previsible. Esto lleva a diferenciar la responsabilidad convencional, de la que no es
el resultado de la persona, la capacidad y la voluntad humana de dos o ms partes, sobre un objeto de inters
jurdico comn: tal como lo discrimina el Cd. Civil respecto de la responsabilidad contractual (arts. 1160, 30,
31, 32, 944, 1197, 1137, 1169 y cc.), de la extracontractual en la que se aplican las normas de los cuasidelitos
(arts. 1109, 1113 y cc). Para el Derecho Ambiental -que puede ser pblico o privado-, la responsabilidad
convencional o no, aplica la legislacin civil como principios generales del derecho, a no ser que -en el caso- se
limite a precisar obligaciones puramente civiles. Ese derecho o poder jurdico de obtener una solucin que
dirima un conflicto ambiental por parte del rgano jurisdiccional competente, cierto pero inminentemente
peligroso para la vida, o presente y efectivamente daoso, se ejerce mediante la accin. Y -en el caso- la
prevencin del peligro y la preservacin del desarrollo ambiental, est facilitada por dos acciones sustantivas,
tanto personales como reales, tanto como para proteger el inters pblico como privado, y en ambas con un
procedimiento agilizado(12). Al mismo tiempo que el derecho reconoce proteccin a la vida "objetivada" en el
art. 19 de la Constitucin Nacional de 1853 y 1860 y en el art. 1071 de la legislacin civil, confirma en el art.
1071 bis del Cd. Civil el derecho a no ser perturbado de cualquier modo en el vida ntima, lo que importa una
"subjetivizacin" de los derechos de la persona(13). Como lo ha sugerido el pensador anglogermano Ralf
Dahrendorf, si bien es cierto que el sistema democrtico-capitalista ha triunfado como ideologa generalizada en
el planeta, la ciencia del Derecho debe considerar, que ello no alude al lgico sacrificio del presente en aras del
futuro, sin que -en la actualidad- bajo el sano concepto del ahorro y la participacin idnea en poltica, se
Thomson La Ley 2
entiende que el futuro se sacrifica al presente en aras del endeudamiento, y que la participacin en la sociedad
poltica se justifica por el nico valor que la realidad hace tangible: el privilegio del poder, ausente del inters
pblico, desprovisto de idoneidad, y exento de la tica cooperativa de la comunidad. Por ende, la percepcin
ambiental juega su suerte, en revertir el "nuevo desorden de la moral", su comprensin, conocimiento y
comunicacin, para alcanzar con las acciones judiciales sustantivas, los valores que en la tradicin jurdica
permanecen, para hacer posible que la crisis ambiental -tanto natural como cultural- se supere, antes que la
destruccin acelere su marcha. Es hora de recordar -con Goethe-, que "vivir a gusto es de plebeyo; el noble
aspira a la ordenacin y a la ley".
V. La accin por dao temido
En el ordenamiento jurdico argentino, la ley nacional 50 contena disposiciones relativas al "interdicto de
obra vieja o ruinosa". Pero el "Cdigo Civil de 1869 derog su rgimen por aplicacin de los arts. 22, 1132 y
2616", como lo seal el precedente de la Cmara Federal de la Capital, en Jurisprudencia Argentina, t. 11, p.
974. En la nota al art. 1132 el codificador seal que "la admisin de una accin preventiva en esta materia, da
lugar a pleitos de una resolucin ms o menos arbitraria", y en consecuencia no la permiti. Pese a ello, las
legislaciones civiles la estipularon expresamente, como el art. 59 del cdigo suizo de las obligaciones, el art.
908 del alemn BGB, el art. 555 del brasileo, el art. 860 del peruano, el art. 1350 del portugus, y el art. 1772
del italiano. Este derecho comparado influy en la reforma civil de 1968, que introdujo como una medida
cautelar de preservacin del ambiente a la "accin o denuncia por dao temido" en el segundo prrafo del art.
2499. A su vez, esta funcin preventiva reconocida al derecho por el legislador, ha sido seguida por el
constituyente. Por ejemplo, la nueva Const. de Ro Negro se ocupa de la accin por dao temido en el art. 84
inc. 12, y su cdigo de procedimientos civil y comercial la incorpora en el art. 623 bis y ter; en cambio, la
Constitucin de San Juan de 1987 en su art. 58 instituye la accin de amparo del ambiente, con similares
caractersticas a la anterior. Este mismo nfasis preventivo se advierte en el derecho judicial, en el que la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin admite que un incidente se equipare a una accin directa de
inconstitucionalidad "de aquellas que explcitamente esta Corte ha admitido como medio idneo -ya sea bajo la
forma de amparo, la accin de mera certeza o el juicio sumario en materia constitucional- para prevenir o
impedir las lesiones de derechos de base constitucional". Sobre estos precedentes, la jurisprudencia ha sealado
que cuando en una causa individual aparezcan intereses difusos comprometidos, el juez puede y debe actuar de
oficio adoptando medidas que excedan del reclamo particular y que tengan por efecto la paralizacin de los
efectos daosos. Para ser posible este derecho preventivo de daos ambientales, el legislador civil de 1968
mantuvo como fundamento de la responsabilidad a la teora de la culpa, en donde slo los actos voluntarios
producen obligaciones de acuerdo con los arts. 897, 900 y 902. Evidentemente esta teora slo haca posible una
reparacin luego de haberse producido el dao. En consecuencia, el art. 1113 introdujo la teora del riesgo
creado, por la que todas las cosas que tienen vicios o riesgos derivados de su propia naturaleza, responsabilizan
objetivamente a su dueo o guardin por los daos que de ella se deriven. Y en el art. 907 le permite al juez
responsabilizar en base a la teora de la equidad al autor involuntario de un dao. A su vez, en la responsabilidad
extracontractual del Estado se previenen los daos al ambiente sobre la base de la culpa en el art. 1112 del Cd.
Civil, toda vez que existe expresa ilicitud en la omisin de un servicio pblico(14). Y se recurre a la
responsabilidad objetiva, cuando se trata de una obra pblica que quebrante las garantas constitucionales de
igualdad o propiedad, an cuando la obra sea el resultado de una actividad lcita o legtima(15). Sin embargo, la
eficacia del derecho preventivo de daos ambientales depender mucho del compromiso poltico que asuma el
magistrado de hacer justicia.
VI. Sus caractersticas
La "accin o denuncia de dao temido" del art. 2499 del Cd. Civil rebasa el mbito de la posesin, a pesar
de haberse incorporado al ttulo de las acciones posesorias, por lo que constituye un procedimiento preventivo
general, con las siguientes caractersticas:
(a) Su objeto es hacer saber al juez la existencia de grave e inminente peligro de dao a sus bienes, para que
ste adopte las oportunas medidas cautelares;
(b) Pueden solicitarla todos los que teman un dao a sus bienes, es decir todos los titulares de objetos
materiales e inmateriales susceptibles de tener un valor, conforme con los arts. 2311 y 2312 del Cd. Civil. De
acuerdo con la interpretacin de los arts. 1110 y 1095, pueden pedir esta accin el dueo o poseedor de una cosa
bajo peligro de dao; el usufructuario o el usuario si el peligro de dao irrogase perjuicio temido a su derecho; y
el que tenga obligacin de responder por una cosa o un bien;
(c) Pueden ser demandados todos los dueos o guardianes de un edificio o de cualquier cosa de la que se
derive el peligro de un dao. De acuerdo con los arts. 1109, 1113 y 1135 en su interpretacin del art. 2499,
pueden ser demandados los que, en caso de producirse el dao efectivo, estaran obligados a su reparacin;
(d) La segunda parte del art. 2499 deroga la segunda parte del art. 1132, que impeda que el vecino exigiera
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al dueo de un edificio que amenace ruina, la reparacin o demolicin del edificio. Queda subsistente la primera
parte del art. 1132, en cuanto el vecino no podr pedir garanta por el perjuicio eventual;
(e) La accin o denuncia por dao temido puede nacer no slo del peligro originado en la ruina de un
edificio, sino tambin de cualquier otro evento, porque ella es una accin "en defensa de cualquier forma de
deber efectivo"(16);
(f) No se necesita ser "vecino" en el sentido de colindante con la cosa que amenace ruina, porque aqu la
relacin de vecindad est reemplazada por la relacin de causalidad adecuada, conforme con la interpretacin de
los arts. 901 a 906 que establecen las posibles consecuencias de los actos voluntarios, en armona con el deber
de responder del art. 1109 y la responsabilidad objetiva del art. 1113. Incluso, puede muy bien ocurrir que los
propios ocupantes de la cosa que amenaza ruina soliciten esas medidas(17). No se est en presencia de una
accin o denuncia que, en sus consecuencias jurdicas, est regida por las relaciones de vecindad. Su disposicin
concordante entre las restricciones, en el art. 2616, no es una verdadera restriccin, sino que regla la
responsabilidad del propietario por los perjuicios derivados de la cada de edificios o de los desprendimientos
materiales de ellos, asunto reglamentado por los arts. 1133 y 1134. Por otra parte, el hecho de que en la
admisin de esta accin por dao temido se contemple la causalidad adecuada entre causa y efecto del peligro,
no implica desechar tal procedimiento de preservacin ambiental en las relaciones de vecindad. Por ejemplo, la
jurisprudencia ha dicho que violar la calidad del aire es un dao ecolgico, porque perjudica rritamente la vida,
la salud y la integridad ps icofsica de quienes -por obligada proximidad- reciben alguna sustancia
contaminante;
(g) Conforme a lo expuesto la "accin o denuncia de dao temido" es una defensa contra cualquier forma de
poder efectivo, que rebasa en parte el mbito de la posesin. Es slo una medida cautelar a la que le es aplicable
le juicio sumarsimo(18). Puede ser una accin independiente derivada de la turbacin de la posesin del art.
2469, en donde la naturaleza policial de la accin, se compadece con la finalidad de adoptar las oportunas
medidas cautelares del art. 2499(19). O bien, puede no constituir una accin especial, en cuyo caso ser previa o
paralela a una accin de daos y perjuicios;
(h) La naturaleza cautelar o policial de la "accin o denuncia de dao temido" hace de ella un interdicto. El
procedimiento federal para su interposicin y desarrollo en el proceso es el juicio sumarsimo, conforme con los
arts. 611 y 498 de la ley 17.454. En los cdigos de procedimientos provinciales, como en Mendoza la ley 2269,
no se contemplan los interdictos porque se han fundido con las acciones posesorias, conforme con lo sealado
en la nota al art. 216. Sin embargo, la naturaleza policial de la accin o denuncia puede preservarse a travs de
una medida precautoria, dentro del juicio sumario previsto por el art. 2618 del Cd. Civil para obtener la
indemnizacin o el cese de molestias intolerables provenientes de inmuebles vecinos, conforme con los arts.
112 inc. 8 y 115, de acuerdo con el art. 210 inc. 15 de la ley 2269, modificada por la ley 2637. Por aplicacin de
este ltimo art. 210 inc. 15 tambin podra interponerse en juicio sumarsimo la accin o denuncia de dao
temido, como remedio procesal independiente. A partir del 24/3/1993, la ley mendocina 5957 introdujo en el
Cd. Procesal Civil los arts. 219 bis y ter, que regulan especficamente la denuncia por dao temido. El Cd. de
Procedimientos de Ro Negro en los arts. 623 y bis y ter introduce esta accin de defensa del ambiente en forma
autnoma;
(i) Tratndose de una accin cautelar, en donde la gravedad e inminencia del dao hace suponer el peligro
de perjuicio por la demora en actuar, el juez puede tomar las providencias "inaudita parte". Pero si la medida
solicitada fuese la demolicin del edificio o la destruccin de la cosa, el juez debera escuchar a su dueo o
guardin para no afectar la garanta constitucional de la propiedad(20). Si eventualmente el juez no escuchara a
la otra parte, dada la naturaleza provisoria de los interdictos, sera posible iniciar luego el pertinente juicio de
conocimiento, para reconocer los derechos del vencido, o para lograr la indemnizacin por daos y perjuicios si
la medida ordenada por el juez no result legtima;
(j) En general, la doctrina es contraria al ejercicio de acciones posesorias contra el Estado, aunque la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin la ha admitido -de hecho- en la sentencia del 3 de diciembre de 1987, por la
que La Pampa demanda contra Mendoza, por accin posesoria de aguas y regulacin de usos del ro Atuel (21).
En cambio, la doctrina y la jurisprudencia de la Corte entiende que los particulares pueden acudir a los
interdictos posesorios -como es el caso de la accin o denuncia por dao temido- contra la autoridad pblica o el
Estado, cuando stos realizan actos de turbacin o desposesin no fundados en ley o en orden administrativa o
judicial dictada con arreglo a derecho;
(k) Si la accin por dao temido se interpusiera como cautelar en el juicio sumario que estipula el art. 2618
por molestias intolerables provenientes de inmuebles vecinos, debe advertirse que -en principio- no se tratara
de una restriccin en inters pblico (22), sino en inters privado (23). Y que, en tal sentido, la Cmara Civil de la
Capital en sentencia del 7 de noviembre de 1903 asimil el Municipio a una persona jurdica de derecho privado
y lo responsabiliz por las molestias derivadas de la vecindad (24). La regla para determinar el derecho aplicable
y definir el inters pblico o privado en el caso, surge de los arts. 2611 y 2621. Si la molestia intolerable es una
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sola persona, el lmite o restriccin al dominio es en inters privado, se aplica el Cdigo Civil, y la
administracin est ajena al conflicto particular. Pero si la molestia intolerable se extiende a ms de un vecino,
la restriccin es en inters pblico, compete al derecho administrativo, y la administracin es responsable por el
dao objetivo que se cause a la comunidad. Con relacin a esto ltimo, por ejemplo, la Const. de Mendoza en su
art. 128 inc. 19 obliga al Ejecutivo a vigilar la seguridad del territorio y de sus habitantes, y el art. 48 sanciona
con la inconstitucionalidad a toda norma que prive a los habitantes de esas garantas, que por el art. 8 son la
defensa de la vida, libertad, reputacin, seguridad, propiedad y proteccin en estos goces. Va de suyo, que el
inters pblico puede sumarse al inters privado y viceversa;
(l) Por ltimo, la accin o denuncia de dao temido no tiene plazo de caducidad.
VII. La "accin por molestias intolerables"
La "accin por molestias intolerables" en las relaciones de vecindad ha sido incorporada en 1968 al Cd.
Civil, que en el art. 2618 permite a los jueces ordenar la indemnizacin del dao o el cese de las molestias. La
reforma deroga al art. 2619 y en la nueva redaccin del art. 2618 se inspira en el art. 844 del Cd. Civil italiano
sobre penetraciones, aunque en el texto italiano no se hace referencia a la circunstancia de mediar autorizacin
administrativa, y la referencia a las exigencias de la produccin y a la prioridad en el uso fueron acogidas en el
art. 1561 del Anteproyecto de Cdigo Civil de 1954. Pese a que la nota al art. 2611 sostiene que las
restricciones en el inters recproco de los vecinos son exclusivas del Derecho Civil, y las restricciones en
inters pblico exclusivas del derecho administrativo, el mismo Cdigo Civil reglamenta restricciones del
dominio privado, pero de propietarios no contiguos, y en consideracin al inters pblico, como son las
restricciones a la libre disposicin jurdica de la propiedad (arts. 2612 a 2614), el camino de la sirga (arts. 2639
y 2640) y las restricciones impuestas al uso y goce de los ros, que pueden ser inters de los ribereos o en
inters pblico (arts. 2641 a 2646). Y en el caso del art. 2618, se otorga legitimacin para actuar a los vecinos
cuando el inters a proteger es difuso -porque las molestias intolerables las sufre un grupo de personas no
individualizadas suficientemente(25)-, sumndose al inters recproco de los vecinos, el inters pblico
representado en el deber de seguridad que tiene el Estado. Y ello, porque la interdependencia ambiental pone en
juego el inters de la comunidad, adems del inters individual, y la Corte Suprema acepta que "ningn deber es
ms primario y substancial para el Estado que el de cuidar de la vida y de la seguridad de los gobernados"(26). El
derecho a la vida, y sus derivados, actan como obvia garanta constitucional nominada o innominada, porque
sin ellos no es posible el ejercicio de ninguno de los otros derechos reconocidos(27). Por otra parte, el nuevo art.
2618 sustituye la responsabilidad basada en la culpa de "exceder las incomodidades ordinarias de vecindad", por
la responsabilidad objetiva derivada del riesgo o vicio propio de la cosa cuando se "excede la normal tolerancia
teniendo en cuenta las condiciones del lugar", de acuerdo con el nuevo art. 1113. "Si bien no es posible afirmar
que en todos los supuestos de dao por relacin de vecindad se trata de casos de riesgo, no cabe dudas que el
art. 1113 completa a los arts. 2618, 2623 y 2625 in fine". "A veces, la ley presume la culpabilidad y, por tanto,
admite la prueba de la falta de culpa: otras veces, lo que presume es la causalidad, y entonces, la eximente se
constituye por la prueba de la ruptura del nexo causal entre el dao y la cosa: La diferencia es notoria, pues
cuando estamos ante una culpa presumida, el guardin no necesita probar la falta de causalidad, sino que le
basta probar la falta de culpa, y en este mbito la causa desconocida es tambin una eximente de
responsabilidad. Aqu reside la importancia de la nueva norma contenida en el art. 1113, en que si hay vicio o
riesgo, el guardin slo se exime mediante la prueba del "casus", pero lo carga con la responsabilidad por la
causa desconocida". "Al damnificado le basta acreditar una relacin causal aparente entre la cosa y el dao que
surge de la intervencin de dicha cosa en la realizacin del mismo dao, como su condicin". "Acreditada la
potencialidad daosa de la cosa, se presume que esa intervencin ha sido activa, incumbiendo al demandado que
niega su responsabilidad probar que la intervencin de la cosa creadora del riesgo ha sido puramente pasiva"(28).
En consecuencia, cuando el legislador establece a las molestias intolerables como condicionante de la accin del
art. 2618, prescinde del agente que las provoque, y protege el equilibrio dinmico en que existe la vida, entre los
sistemas Natural y Cultural, que permiten la interdependencia ambiental de la vida, en las relaciones que se
generan entre las cosas y su influencia especfica sobre lo que normalmente entiende la comunidad por salud y
seguridad. Y esa interdependencia es imputable al dueo o guardin en funcin del riesgo que objetivamente
crea cada cosa para la vida y seguridad de las personas. De aqu deriva que el ambiente deba ser preservado: (a)
por el particular, (b) por la comunidad afectada (como lo seala el art. 10 de la Constitucin de Mendoza), (c)
por la persona jurdica pblica que representa a la comunidad natural reconocida en el art. 33 de la Constitucin
Nacional , que -segn el art. 5 de la misma- es el Municipio provincial, y (d) tambin por el Estado; y que ese
mismo ambiente constituya un patrimonio que el Fiscal de Estado en las provincias y el Fiscal General de
Investigaciones Administrativas en la nacin, pueden y deben defender (29).
VIII. Sus caractersticas
La "accin por molestias intolerables" del art. 2618 del Cd. Civil rebasa el mbito de la posesin, y
compete al propietario, al locatario, usufructuario, etc., aunque la jurisprudencia haya sealado que "las
restricciones no gravan a las personas, sino indeterminadamente al poseedor de una cosa determinada por
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aplicacin del art. 2416 y 2418". Constituye un procedimiento defensivo o compensatorio del dao ambiental,
con las siguientes caractersticas:
(a) Su objeto es probar ante el juez que de inmuebles vecinos se derivan molestias intolerables, para que
segn las circunstancias del caso, se condene al cese de la molestia o a la indemnizacin del dao. Esta sancin
es alternativa y no acumulativa. Y es de aplicacin a las dems restricciones en cuanto fuese posible, tal como
se lo seala respecto de los depsitos de agua estancada, gases y humos del art. 2625. Si bien en principio slo
es posible una de las sanciones, si se han producido daos materiales, ellos deben ser indemnizados. La ley
otorga amplias facultades a los jueces, ya sea para fijar una indemnizacin, o para hacer cesar la molestia
intolerable: la primera ocurrir si la eliminacin de la molestia conduce necesariamente a la supresin de una
actividad, fabril, por ejemplo, y siempre que la causa de la molestia no sea subsanable; la segunda deber
ocurrir siempre, ya que el objeto de la accin es poner fin a la molestia intolerable. Y esto ltimo, poniendo fin a
la actividad molesta u ordenando las medidas tendientes a su cesacin. Si despus resultara que esas medidas
han sido insuficientes, el vecino interesado podr pedir su ampliacin, sin que la contraria pueda invocar la cosa
juzgada(30). El juez puede fijar una suma a abonarse hasta la realizacin de las obras que supriman la molestia
como astreintes del art. 666 bis, ya que su subsistencia acarrea un perjuicio que debe indemnizarse en el nterin
(31).
(b) Pueden demandar por molestias intolerables todos los que las sufran por relaciones de vecindad, sea en
el inmueble mismo, en otros bienes, o en su persona. La legitimacin activa la tiene no slo el poseedor del art.
2418, sino tambin el locatario de acuerdo con los arts. 1110 y 1095 porque a este dao ecolgico o ambiental le
son aplicables las normas por actos ilcitos.
(c) Pueden ser demandados todos los dueos o guardianes que por actividades en inmuebles vecinos
ocasionen molestias intolerables, porque el dao ecolgico o ambiental deriva de las cosas bajo su dominio o
custodia, creando un riesgo objetivo de responsabilidad, de acuerdo con el art. 1113.
(d) La relacin de vecindad no es de contigidad sino de causalidad adecuada, tal como lo ha sealado
Gualberto Lucas Sosa en el fallo de la Cmara Segunda Civil y Comercial de La Plata, sala I, en el caso
"Celulosa Argentina c. Municipalidad de Quilmes" del 2/10/1977, que oficiosamente orden a la empresa
contaminante la adopcin de medidas idneas para el cese del inquinamiento, dado que el art. 2618 prev la
legitimacin para pedir la inhibitoria a todos los sujetos -sin condicionamientos fundiarios- interesados en la
prevencin o eliminacin del dao al ambiente.
(e) La obligacin legal de suprimir o atenuar la molestia intolerable es independiente de la culpa del vecino.
Pero si la hay, su conducta debe ser sancionada con la mayor severidad. Si la molestia es fcilmente subsanable
se ha presumido la culpa por la jurisprudencia italiana, que ha ordenado la cesacin y no la indemnizacin.
(f) Las molestias intolerables que producen humo, calor, olor, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos
similares, es meramente enunciativa. Basta que su condicin de intolerable sea por exceder la normalidad segn
las condiciones del lugar, que puede ser urbano o rural (32).
(g) La accin no queda trabada por la circunstancia de que la actividad molesta cuente con autorizacin
administrativa, que comprende al permiso y sus condiciones, dejando librado al juez la eventual responsabilidad
por daos al vecino. "El permiso se concede bajo la condicin implcita de no ser nocivo a los intereses
generales de la comunidad, sin que nadie pueda alegar un derecho adquirido de comprometer la salud pblica y
esparcir en la vecindad la muerte y el duelo con el uso que haga de su propiedad, y especialmente con el
ejercicio de una profesin o industria"(33). "Si el vecino afectado reclam ante la administracin por haber
violado las normas condicionantes de la autorizacin, y sta desoy la reclamacin, la resolucin pudo ser
recurrida por la va contencioso-administrativa"(34). "La conformidad de los vecinos no autoriza a conceder
permisos contrarios a las reglamentaciones edilicias, que se basan en el bien general"(35). En consecuencia, la
Admininstracin responde por los daos de sus funcionarios o las cosas, de acuerdo con los arts 1109, 1112,
1113 y 43, siempre que haya una razonable relacin entre las funciones y el dao.
(h) La indemnizacin del art. 2618 deriva de daos efectivamente producidos, y no de la restriccin al
dominio que, por principio, no es indemnizable. Al respecto, "si se reclama por daos y perjuicios derivados de
la relacin de vecindad y se funda la demanda en las normas que regulan las obligaciones emergentes de los
hechos ilcitos, de los arts. 1109 y siguientes y concordantes, es competente la justicia en lo civil para entender
la causa". Si se entiende que la indemnizacin del art. 2618 tiene por causa un hecho lcito, los responsables no
son solidarios y ella no incluye el dao moral. En cambio, si la molestia intolerable es un hecho ilcito, los
responsables de la indemnizacin son solidarios y ella incluye el dao emergente, el lucro cesante y el dao
moral. La Cmara Nacional Civil, sala D, el 26/6/1976 seal que la indemnizacin del art. 2618 no incluye al
dao moral. Sin embargo, la sala F del mismo tribunal en el caso "Scardigli Vico c. Frigorfico Guardia
Nacional y otro" del 28/7/1980, hizo lugar a la "indemnizacin por dao moral derivado de la perturbacin del
sueo, del descanso, de la tranquilidad o de cualquier otra molestia que exceda la normal tolerancia", y la
Thomson La Ley 6
Cmara de Apelaciones Civil y Comercial de Paran, Sala I, en sentencia del 18/8/1981 en el caso "Solari y otra
c. Martnez y otra" tambin lo incluy (36).
(i) Entre la cesacin y la indemnizacin el juez debe contemporizar las exigencias de la produccin, el
respeto debido al uso regular de la propiedad y la prioridad en el uso.
(j) El mismo art. 2618 estipula que el juicio se tramitar sumariamente. En el Cdigo de Procedimientos
nacionales, el art. 320 inc. 2, ap. g), de la ley 17.454 contiene igual disposicin. En la ley 2269 de Mendoza,
modificada por la 2637, el art. 210 inc. 15 establece que corresponde el proceso sumario por remisin al Cdigo
Civil.
(k) El inters difuso que muestra la legitimacin activa en esta accin por molestias intolerables, tambin
ejerce influencia sobre la cosa juzgada que no se limita a tener obligatoriedad slo para las partes. "La supresin
trasciende el inters de los actores para afectar al del vecindario todo", ha sentenciado la Cmara Nacional
Federal, sala II civil y comercial el 3/12/1971, en el caso "Estebarena y otra c. Ferrocarriles Argentinos".
(l) La accin por cesacin no est sujeta a prescripcin. Y la accin por indemnizacin de daos resultante
de la responsabilidad civil extracontractual se prescribe a los dos aos.
(m) El nuevo art. 2618 puede jugar como una restriccin al dominio nacida del ejercicio normal del derecho
de propiedad, y en tal sentido constituir un acto lcito. Sin embargo, tambin puede jugar como hecho ilcito por
el que la molestia intolerable produce un dao a los bienes de la vctima, a su persona, derecho o facultades,
segn el art. 1068. En materia de actos ilcitos, la reparacin de los daos patrimoniales es igual se trate de
delitos civiles o cuasidelitos. No slo la nocin de dao en los arts 1068 y 1069 es genrica y comn a todos los
actos ilcitos que resulten fuente de obligaciones civiles, sino que adems el art. 1109 impone regir la
responsabilidad derivada de los hechos culposos por las disposiciones de los delitos civiles, aunque por el art.
1113 la culpa slo completa a la responsabilidad objetiva derivada de la cosa riesgosa o viciosa.
IX. Principios comunes a las acciones de la prevencin y de preservacin del desarrollo ambiental
En definitiva, las acciones de preservacin y desarrollo del patrimonio ambiental que ms se adaptan a la
interdependencia y a los intereses en juego son: (a) La accin o denuncia de dao temido del art. 2499 segunda
parte, para la prevencin del dao ambiental. (b) La accin por molestias intolerables del art. 2618, para la
cesacin del dao ambiental o la indemnizacin del mismo. (c) En ambas acciones la legitimacin activa y
pasiva excede a la posesin. (d) En ambas ocasiones, la cosa riesgosa o viciosa es factor objetivo de
responsabilidad para el dueo o guardin. (e) En ambas acciones la relacin de vecindad est dada por un nexo
objetivo de causalidad adecuada. (f) En ambas acciones el trmite breve y el proceso oficioso son la garanta
para la preservacin y desarrollo del patrimonio ambiental que se reconoce a la comunidad.
(1) REINHOLD, Augusto"Aspectos legales e institucionales de la gestin ambiental", en 1 Congreso
Argentino del Ambiente, Documento General, Ed. Espacio, La Plata, julio, 1981, p. 17. RAUEK de YANZON,
Ins B., "El principio de congruencia ante la irrupcin de los llamados derechos personalsimos o humanos", en
La Revista del Foro de Cuyo, Ed. Dik, Mendoza, t. 5-1992, Mayo, p. 249 nota 7. MORELLO, Augusto M. y
STIGLITZ, Gabriel, "Tutela procesal de derechos personalsimos e intereses colectivos", Ed. Platense SRL,
1986. VALLS, Mario F. , "Derecho ambiental", Ed. del autor, Buenos Aires, 1993, ps. 69-70 notas 3, 4 y 5, y p.
122 cita 1 de Michel Despax, p. 129 nota 8, ps. 134-135 cita 13, y ps. 138-140 citas 14 a 19.
(2) Ley 16.986/66 amparo contra actos del Estado y ley 17.454/68 amparo contra actos de particulares.
BERIZONCE, Roberto O., "Efectivo acceso a la justicia", Ed. Platense, La Plata, 1987.
(3) Constitucin de Mza del 28/2/1916 en su art. 45, decreto-ley 2589/75 y ley 5561/93 art. 20. CARRILLO
BASCARY, Miguel, "Novedades sobre el amparo en las recientes constituciones provinciales", en J.A. t. 199, p.
686-689 de Santiago del Estero 25/3/1986 (art. 38), San Juan 23/4/1986 (arts. 40, 41, 150 inc. 21), Salta
14/6/1986 (arts. 85, 87, 88), La Rioja 30/9/1986 (art. 28), Jujuy 22/9/1986 (art. 39 y 41), San Luis 26/3/1987
(arts. 45, 46 y 47), Crdoba 26/4/1987 (arts. 48, 52 y 53).
(4) Corte Sup., en los casos "Juan D. Vila" y "Rodolfo J. Brieba c. Gobierno Nacional", ambos del
19/3/1987, en Boletn de JA, 5525, del 22/7/87, p. 22 y 30, seala que "el amparo es un proceso excepcional,
utilizable en las delicadas y extremas situaciones en las que por carencia de otras vas legales aptas peligra la
salvaguarda de derechos fundamentales, y exige para su apertura circunstancias muy particulares caracterizadas
por la presencia de arbitrariedad o ilegalidad manifiesta que ante la ineficacia de los procedimientos ordinarios,
originan un dao concreto y grave, slo eventualmente reparable por esta va urgente y expedita". En contra de
lo expuesto, y en una postura que pareciera surgida del art. 67 inc. 11 de la Constitucin Nacional, la ley
Thomson La Ley 7
5961/93 de Mendoza, publicada el 25/2/1993, en su art. 20, adopta la "accin de amparo ambiental",
legitimando activamente a las autoridades provinciales y municipales, al Fiscal de Estado, y las organizaciones
no gubernamentales creadas para la defensa de los intereses difusos o colectivos, que tengan ms de un ao, y
que representen a un grupo de inters o categora de interesado. Por el art. 23, las personas fsicas -consideradas
individualmente- slo pueden denunciar la falta de preservacin ambiental ante la Fiscala de Estado, quien
podr actuar o no ante la Justicia, tal como lo reconoce la Constitucin de Mendoza de 1916 en su art. 177 y las
leyes 728/18 y 4418/80, adems de la ley 3909/73 de procedimientos administrativos.
(5) EKMEKDJIAN, Miguel Angel, "Manual de la Constitucin Argentina", Ed. Depalma, Buenos Aires,
1991, ps. 78 a 85. MOYANO, Amlcar,"Gestin ambiental en Argentina y en Mendoza", en Curso de Postgrado
en Gestin Integral del Medio Ambiente, Ed. Incyth, Cela, doc. 35, Mendoza, 18 al 29/11/1991, ps. 1 y 2, prr.
3, figura 1. LOPEZ, Joaqun, "Normas Ambientales", en Jornadas sobre Medio Ambiente y Ordenamiento
Jurdico, Ed. Ceotma, Cifca, Sa, Maoj, Doc. 10, Madrid, marzo, 1983, p. 9, prr. 8. CANO, Guillermo J.,
"Derecho, poltica y administracin ambientales", Ed. Depalma, Buenos Aires, 1978, ps. 84 y 123.
KEMELMAJER de CARLUCCI, Ada, "La responsabilidad civil por el dao ambiental", en 50 Aniversario de
la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba, Ed. Anales de la Academia, Crdoba, 1991,
p. 191 y nota 72.
(6) ESTEVAN BOLEA, Mara Teresa, "Las evaluaciones de impacto ambiental", en Cuadernos del Cifca,
Madrid, 1977, ps. 11 y 12.
(7) Juz.Contenciosoadministrativo Cap.Fed., en el caso "Kattn c. Ejecutivo Nacional s/amp. por la captura
de 6 toninas hembras en el mar argentino con destino al zoolgico de Duisburgo en Alemania Federal", del
10/5/1983 (La Ley, 1983-D, 576). En contra del precedente jurisprudencial, la ley 5961/93 de Mendoza, en la
dimensin genrica de su finalidad -en el art. 16 inc. b- dispone la "salvaguarda de la calidad de vida social", lo
que implica desconocer que el derecho ambiental es individual y personalsimo y que se concreta en la
interdependencia de naturaleza y cultura para hacer posible la vida, de cada ser, dentro de cada especie, y an
dentro de cada gnero. Se protege el derecho de cada individuo de la comunidad, o a los intereses difusos o
colectivos que la afectan, sin detrimento de la legitimacin personalsima, y no a las formas institucionales que
asume la sociedad, porque el ambiente existe en la interdependencia vital comunitaria, y no respecto de las
manifestaciones estructurales societarias representativas. Ello hace que dentro de la comunidad de derecho
natural se reconozca siempre un derecho pblico subjetivo, que no puede coexistir con la rbita exclusiva de los
representantes legtimos del pueblo (art. 22, Constitucin Nacional), aunque ello es posible en materia procesal
provincial (del art. 67 inc. 11 Constitucin Nacional, y , por ejemplo, del art. 10 de la Constitucin Mza de
1916, que permite peticionar ante las autoridades, para instruir a los representantes, o pedir la reparacin de
agravios, pudiendo peticionarse colectivamente, con arreglo a las leyes). De aqu proviene que la iniciativa del
plebiscito, el referendum o "recall", puedan ser vlidos en las Provincias, cuando no alteren las jurisdicciones
locales, de acuerdo con GONZALEZ CALDERON, Joaqun A., "Instruccin Cvica", Ed. Depalma, Buenos
Aires, 1972, actualizada por MIQUEO FERRERO, Ernesto J., p. 225 y 226, en base a los arts. 5, 105 y 106 de
la Constitucin Nacional.
(8) Juz.Contenciosoadministrativo Cap.Fed., en el caso "Kattn c. Comit Federal de Radiodifusin Comfer
s/ revocacin de autorizacin para publicidad o promocin comercial del consumo de tabaco", del 5/11/1985. El
art. 10 de la Constitucin de Mendoza dispone que "todos los habitantes de la Provincia tienen el derecho de....
peticionar individual o colectivamente, ante todas y cada una de las autoridades, sea para solventar gracia o
justicia, sea para instruir a sus representantes o para pedir la reparacin de agravios".
(9) Adems de la proteccin del ambiente como derecho no enumerado, derivado de la forma republicana
de Gobierno y de la condicin natural del hombre, en el art. 47 de la Constitucin de Mendoza de 1916; su art. 8
estipula que "todos los habitantes de la Provincia son, por su naturaleza, libres e independientes y tienen
derecho perfecto de defender su vida, libertad, reputacin, seguridad y propiedad, y de ser protegidos en estos
goces; nadie puede ser privado de ellos, sino por va de penalidad con arreglo a la ley anterior al hecho del
proceso y previa sentencia legal de juez competente".
(10) GATTI, Edmundo y ALTERINI, Jorge H., "El derecho real, Elementos para una teora general", Ed.
Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1974, p. 25.
(11) CANO, Guillermo J., ob. cit., p. 125 y su nota 33. MOYANO, Amlcar, "Etica, federalismo, energa y
recursos naturales: vicios de la accin legislativa argentina", en Rev. Ambiente y Recursos Naturales ARN, Ed.
La Ley, Buenos Aires, jul-set 1987, vol. IV N 3, p. 38 sobre la regla de derecho y la norma jurdica.
Thomson La Ley 8
(12) BRUNDTLAND, Gro Harlem, "Our common future", Ed. Comisin Mundial sobre el Medio
Ambiente y Desarrollo, WCED, Londres, Washington, abril de 1987. MOYANO, Amlcar, "Perspectivas del
derecho ambiental: industrias contaminantes en el desarrollo ambiental", en El medio ambiente y la
contaminacin producida por el hombre, Ed. Idearium de la Universidad de Mendoza, Pridema, Mendoza, 1989,
p. 184. CANO, Guillermo J., "Pgina Cero", nota editorial en Ambiente y Recursos Naturales (en adelante
ARN), Ed. La Ley, Buenos Aires, enero-marzo 1984, vol. 1, N 1, p. 14 y sus citas 13 y 14. FALGO, Anbal
Jos, "Consecuencias jurdicas de la contaminacin ambiental", en Boletn de La Ley , Buenos Aires, 4/3/1986,
p. 2. ROCA, Ival y CRIVELLARI, Carlos, "Responsabilidad civil por contaminacin ambiental", Ed. Bias,
Buenos Aires, 1983, p. 47. STIGLITZ, Gabriel A., "Responsabilidad civil por contaminacin del medio
ambiente", en La Ley , t. 1983-A, p. 782. GIANFELICI, Mario C., "Responsabilidad por contaminacin
ambiental, presupuestos", en La Ley , t. 1983 -D, p. 1016. PEYRANO, Guillermo, "Dao ecolgico, proteccin
del medio ambiente e intereses difusos", en Boletn de JA 5324/83. Jorge BILBAO, "Entropa y ambiente", en
Curso Latinoamericano de Capacitacin Institucional en Desarrollo Sostenible, Ed. Doc.CDS 93/93, Buenos
Aires, mayo 1993. KEMELMAJER de CARLUCCI, Ada, ob. cit., p. 173; la responsabilidad civil tiene hoy un
carcter de prevencin o de reparacin del dao, debiendo estudiarse a quien debe imputarse o eventualmente
transferirse, y cual sera su fundamento: la culpa, el dolo, la garanta, la igualdad ante las cargas pblicas, el
riesgo creado o el beneficio obtenido, etc. MOSSET ITURRASPE, Jorge, "La cosa riesgosa en la
responsabilidad contractual", en nota al fallo de la Cmara 1 Civil y Comercial, Sala II, de Lomas de Zamora,
N 91.059, en Boletn La Ley , Buenos Aires, 3/2/1993, p. 5 sostiene la aplicacin del art. 1113 del Cd. Civ.,
sobre cosas riesgosas o viciosas, en materia contractual. BORDA, Guillermo A., "A propsito de las cosas
riesgosas en la responsabilidad mdica", en Boletn La Ley , Ao LVII, N 62, Buenos Aires, 30/3/1993,
sostiene que no debe aplicarse el art. 1113 a la responsabilidad convencional y, en el caso, sta es una
obligacin de medios en que los daos no pueden ser atribuidos a una prctica ilcita, que permita la aplicacin
del art. 1107 del Cd. Civil. PAVON, Cirilo, "Contratos en el Derecho Civil Argentino", Ed. Valerio Abeledo,
Buenos Aires, 1927, ps. 5-7. MOYANO, Amlcar, "Aspectos legales e institucionales de la contaminacin
hdrica", en Boletn La Ley ao LVII, N 115, Buenos Aires, 21/6/1993, ps. 1-7, en especial figuras 1 y 2; del
mismo autor, ob. cit., Doc. 35, en p. 2, en especial la figura 1 que combina los sistemas Natural y Cultural, para
demostrar en qu consiste el derecho o la gestin ambiental; del mismo autor, "Derecho y legislacin ambiental
infranacional de Amrica Latina y el Caribe", en Rev. La Ley Actualidad, Buenos Aires, N 77 del 21/4/1992,
p. 2, y N 79 del 23/4/1992, p. 3 en que se explica, cmo la ciencia del derecho se vale de todas las ciencias,
artes y tcnicas para crear las Reglas de Derecho, y sobre su base, el Derecho Positivo genera las Normas
Jurdicas Ambientales, como juicios hipotticos imperativos vlidos por sintetizar el conocimiento humano,
eficaz, y posible de manejar, a travs de la gestin. CASTRO, Mximo y otros, "Curso de procedimientos
civiles", Ed. Talleres Grficos Ghio, Buenos Aires, t. I, 1926, ps. 22 y 23, y nota 2, sostienen que las acciones
posesorias tambin son reales, y en t. III, 1927, ps. 134-136 y 121-124 sealan que la posesin slo se puede
discutir dos veces, cuando se admiten los interdictos y las acciones posesorias. Centro de Estudiantes de
Derecho de la Universidad Nacional de Buenos Aires, "Conferencias de Derecho Civil", Ed. Imprenta y Casa
Editora de Ad. Grau, Buenos Aires, 1909, donadas por el profesor de la materia Rmulo Etcheverry, Libro II, p.
4, sostiene que las acciones son personales, cuando se conceden para perseguir lo debido, y reales, para reclamar
las pertenencias; a su vez, por el inters, pueden ser pblicas, privadas o mixtas. En el texto, se asume, la
primera clasificacin. CANO, Guillermo J., "Manuel A. Saez y el desarrollo de los recursos naturales", Ed.
Academia de Ciencias Sociales de Mendoza, Discurso de Incorporacin, como Miembro de Nmero, Mendoza,
14/10/1983, ps. 9 y 10, la base del desarrollo ambiental es inducir a conductas de baja entropa. ROCK, Martn,
"El sujeto ecolgico bajo el aspecto antropolgico y tico", en Rev. Ambiente y Recursos Naturales ARN, Ed.
La Ley, Buenos Aires, abril-junio 1989, Vol VI, N 2, p. 68 llega a igual conclusin. Edith Brown Weiss,
"Principios de equidad intergeneracional en materia ambiental", en Rev. Ambiente y Recursos Naturales ARN,
Ed. La Ley, Buenos Aires, oct-dic.1987, vol. IV, N 4, p. 64.
(13) Leyes nacionales 20.889 y 21.173. CIFUENTES, Santos, "El derecho a la intimidad", en ED, 57-813.
GUASTAVINO, Elas P., "La irregular tramitacin de la ley 20.889 y los alcances de la invalidez", en La Ley,
1975-A, p. 1282 y sus notas 56 y 57. LEOFANTI, Mara A., "El derecho a la intimidad en la Argentina", en La
Ley, 1975-B, p. 1319. LOCARNO, Miguel J., y TARAK, Pedro, "Derechos humanos y medio ambiente", en
ARN, Ed. La Ley, Buenos Aires, 1987, vol. IV, N 2, p. 117. Los jueces de la Cmara de Apelaciones en lo
Civil y Comercial de Mar del Plata, reunidos en "acuerdo plenario" el 21/10/1986, en el caso "Juan P.
Marghiano c. Gustavo Daz y otros" resolvi que, "la vida humana, por s misma, tiene un valor econmico,
cuya prdida debe ser indemnizada", en Boletn de JA, 5509, del 1/4/1987, p. 20.
(14) Corte Sup., en el caso "Hotelera Ro de la Plata c. Prov de Bs. As.", del 1/6/1985, en Boletn JA, 5486
del 22/9/1986, p. 16.
Thomson La Ley 9
(15) Cmara 1 Civil y Comercial de La Plata, sala 3, en el caso "Wladimira Iwalsch de Pociurko y otro c.
Prov de Bs. As.", del 30/4/1986, en Boletn JA, 5523 del 8/7/1987, p. 22.
(16) IV Congreso Nacional de Derecho Civil, ob. cit., p. 151, despacho en mayora, recomendacin 3
literal a), en coincidencia con el literal c) reproducido en cita 18.
(17) BORDA, Guillermo A., ob. cit., ps. 396 y 397. SALAS, Acdeel Ernesto, ob. cit., p. 64 a 66, prrs.
31-33.
(18) LAQUIS, Manuel A.,ob. cit., p. 623.
(19) MARIANI de VIDAL, Marina, ob. cit., p. 187 y su nota 299.
(20) BORDA, Guillermo A., ob. cit., p. 397.
(21) MOYANO, Amlcar, "Nihuil, Atuel y Pacto Federal Elctrico", Ed. Incyth, Cela, Mendoza, 1990, ps. 3
y 17 y las notas 14 y 36 que comentan el fallo, JA t. 1988-I, ps. 681-753. Del mismo autor, "Acciones jurdicas
provinciales para recuperar las centrales y servicios elctricos", Ed. Incyth, Cela, Mendoza, 1989, ps. 1 y sus
notas 2 y 4.
(22)MARIENHOFF, Miguel S., "Tratado de derecho administrativo", Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires,
1973, t. IV, p. 30 seala que, cuando se trata de cuestiones surgidas entre la administracin y un particular, el
pleito debe tramitarse ante los tribunales de justicia habilitados para entender en lo contencioso-administrativo.
(23) LAQUIS, Manuel Antonio, ob. cit., t. IV, p. 17, cita 34 de Salvat, recuerda que las demandas que
versen sobre restricciones y lmites de la propiedad, son de la competencia del juez del lugar donde est situado
el inmueble, en tanto que si se tratara de derechos y obligaciones de carcter personal, como algunas veces se ha
sostenido, ellas tendran que ser deducidas ante el juez del domicilio del demandado.
(24) GARRIDO, Roque y ANDORNO, Luis, op. cit., t. II, p. 306.
(25) CANO, Guillermo J., "Un hito en la historia del derecho ambiental argentino", en La Ley, 1983-D, p.
576. MORELLO, Augusto M., "La proteccin de los intereses difusos y colectivos", en Ed. 1983, p. 106.
ONETO, Toms, ob. cit. en 47, p. 941. BARRIOS de ANGELIS, Dante, "Defensa de los intereses difusos e
introduccin al proceso", Ed. Idea, Montevideo, 198, p. 102. Proyecto del diputado del Partido Renovador de
Salta, FOLLONI, Jorge O., "Proyecto de ley nacional para otorgar proteccin a los intereses difusos", en H. C.
Diputados de la Nacin Argentina, del 26/5/1989, trmite parlamentario 18, p. 389, N 7. CUETO RUA,
Julio,"La sancin por clase de personas ("class actions")", en La Ley, 1988-C, p. 952.
(26) MOYANO, Amlcar, ob. cit., recuerda en el comentario, a los fallos del Juzgado Federal N 2 de La
Plata del 30/12/1986 y su confirmacin por la Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, del 7/3/1987, y en su
fallo del 8/8/1988, en los casos "Bustos y otros c. DGMF s. amparo", y "G.D. y otra c. Nacin", que, por el art.
902 del Cd. Civ., el Estado o el Municipio tiene una obligacin mayor a la de cualquier particular, y por ende,
el principio de no daar -o de no causar molestias intolerables, del art. 2618 del mismo cdigo-, juega dentro de
la norma del art. 2611 como una obligacin administrativa calificada -directa o indirectamente- para las
personas jurdicas pblicas estables, debido a que ellas slo justifican su existencia al cumplir con la ayuda o
complementariedad de la actividad individual derivada de la "subsidiariedad" constitucional.
(27) MARIENHOFF, Miguel S., "Responsabilidad del Estado por su actividad legislativa", en La Ley,
1983-B, p. 912.
(28) 14 Juzgado Civil, Comercial y Minas, Secretara 14, de Mendoza, en el caso"Santiago Juan Arzalluz y
otro c. Damin Sez y otro por daos y perjuicios" ocasionados por el calor y el humo de hornos de ladrillos
sobre plantaciones de vid del 1/4/1985, expte. 87046 ps. 400, 405, 406, 407 y 409.
(29) KRAUSE, Bernardo, "El Fiscal de Estado y el patrimonio ambiental", en JA, 1988-I, p. 787.
Thomson La Ley 10
MOYANO, Amlcar, "Derecho ambiental municipal", en Rev. Ambiente y Recursos Naturales ARN, Ed. La
Ley, Buenos Aires, oct-dic.1985, vol II, N 4, p. 29 literal d. VALLEFIN, Carlos, "La legitimacin procesal y
las situaciones jurdicas subjetivas", en Boletn JA 5523 del 8/7/1987, p. 18, prrafo 2. Corte Sup., en el caso
"Argentino Ros y otros" del 31/7/1987, seal que "el cargo de Fiscal General de Investigaciones
Administrativas refleja la intencin de incorporar a las instituciones nacionales, a un funcionario que defienda
los intereses individuales y sociales, al modo del Ombudsman", en Boletn JA 5539 del 28/10/1987 p. 53,
considerando 3. Cmara Cuarta de Apelaciones en lo Civil de Mendoza, en el caso "Juan Mai y otros c.
Mendoza", del 16/9/1990, confirmando el fallo del Sexto Juzgado en lo Civil del 12/6/1989, en que Fiscala de
Estado rechaz el reclamo administrativo previo, y que la sentencia resuelve, condenando a Mendoza a pagar
daos y perjuicios causados a las propiedades que fueron arrasadas por las aguas del ro Mendoza en ANDRE,
Gustavo, Departamento de Lavalle, en diciembre de 1982. La Cmara resolvi que "se trata de responsabilidad
extracontractual por actividad ilcita del Estado por omisin, al no volver las aguas a la situacin anterior, pues
ante una omisin antijurdica, se produce la falta de servicio", en diario Los Andes, Mendoza, del 20/9/1990, p.
5. MOYANO, Amlcar, "Convenios ambientales de regionalizacin ambiental", en Cuadernos del Senado, Ed.
Senado de Mendoza, enero-febrero 1993, ao I, N 4, p. 12 prrafo 18, el municipio es la persona jurdica que
representa a los derechos naturales de la comunidad. BARRAQUERO, Julin, "Espritu y prctica de la
Constitucin Argentina", Ed. Tip. Lit y Enc.del Colegio Po IX de Artes y Oficios, Buenos Aires, 1889. 2
edicin, Tesis en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires, ps. 61, 206, 208 y 210 en cita 2
de Lastarra, seala que la autoridad comunal debe haber ejercido todos los poderes polticos.
(30) BORDA, Guillermo A., ob. cit., ps. 382 y 383, prr. 272. MARIANI de VIDAL, Marina, ob. cit., t. I,
ps. 326 y 327.
(31) Cmara Civil 2 de la Capital, en JA t. 6, p. 314, sentencia del 6/4/1921 que fij al demandado la suma
de $100 mensuales hasta que cumpliera su obligacin de aislar un molino para hacer cesar los ruidos molestos.
(32) LAQUIS, Manuel A., ob. cit., t. IV, ps. 250-262.
(33) Corte Sup., "Fallos", t. 31, p. 274, en "Saladeristas Podest y otros c. Bs As" del 14/5/1887.
(34) Cmara Federal Primera, del 17/5/1939, en JA t. 66, p. 541.
(35) Cmara Nacional Civil, Sala B, del 29/6/1967, en La Ley , 127- 911. La Constitucin de Mendoza en
su art. 33 garantiza la libertad de trabajo "siempre que no se oponga a la moral, la seguridad, salubridad pblica,
las leyes del pas o derechos de terceros".
(36)ED, 72-530; JA, 1977-I, 699; ED, 96-215.
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