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DERECHO II PARTE
LA COSTUMBRE:
es la fuente formal que tiene la característica de crear normas jurídicas de la manera más
espontánea, ya que mediante la repetición de actos se puede integrar costumbre, siempre que
concurra el requisito de que tal práctica reiterada haga surgir la convicción de obligatoriedad.
COSTUMBRE JURIDICA
es el conjunto de reglas y principios de comportamiento que se vienen repitiendo en nuestra sociedad, ya que se
contemplan como los preceptos a acatar gracias a una conciencia común en cuanto a su obligatoriedad. Se trata
de un derecho no escrito, a diferencia de las leyes regulares que componen el ordenamiento jurídico.
La función jurisdiccional en el sistema
consuetudinario
La Constitución de la República de Guatemala, en su artículo 66, reconoce y garantiza el derecho de los pueblos
indígenas a su cultura, costumbres, tradiciones y formas de organización.
El derecho consuetudinario juega un papel importante en áreas donde el derecho positivo no tiene una
regulación específica o donde la comunidad prefiere seguir sus propias normas basadas en la tradición.
Es la expresión de la norma jurídica a través de la conducta de los hombres integrados en la comunidad; como
expresión espontánea del Derecho, se contrapone al derecho legislado o derecho escrito, que es la expresión
reflexiva de la norma. La norma consuetudinaria o costumbre es, pues, norma de conducta que, observándose
con conciencia de que obliga como norma jurídica, es tan obligatoria como la contenida en un texto legal.
El Derecho escrito es un sistema jurídico que posee una normativa recogida por escrito
; se opone al concepto de usos y costumbres, que da origen al Derecho consuetudinario
. Habitualmente se entiende por tal al Derecho expresado en una ley
(Derecho legislado), emitida por un legislador, promulgada y publicada para su cumplimiento.
La legislación escrita comienza con la historia y la civilización en Sumeria (Código de Hammurabi
, véase Historia de las instituciones en la antigüedad). Los legisladores griegos (Solón, Licurgo,
Clístenes) que daban leyes a sus polis fueron venerados como héroes. En la Antigua Grecia
se entendía el respeto de la ley como la condición de ciudadanía y de libertad, al concebir cada
individuo su sujección a la comunidad política y sus normas
no como resultado de la dependencia de otro hombre más fuerte o más digno, sino como la sumisi
ón a un principio inmaterial ("la ley es el rey", nomos basileus), incluso cuando se está en desacuer
do con ella o acarrea la propia muerte (suicidio de Sócrates). El Derecho romano
era principalmente un Derecho escrito (ius scriptum),[1] mientras que el de los pueblos germánicos
era consuetudinario. Varios reinos germánicos que se establecieron en el
Imperio Romano de Occidente, especialmente los godos y los francos
, fueron publicando leyes o cuerpos legales escritos.
Ventajas y desventajas de ambos sistemas