DERECHO COMERCIAL II

SOCIEDADES

Carlos Neyra Amat

EL MERCADO,
LA EMPRESA Y
LA SOCIEDAD
Ninguna economía moderna adopta
estos modelos en forma pura. Prevalece
la ECONOMÍA SOCIAL DE MERCADO
 Lugar físico
 Medio de comunicación
electrónico
 Muchos tipos dependiendo de del
producto o servicio, grado de
competencia, área, etc

Premisa básica

COMPETENCIA PERFECTA
Ninguna parte puede tener posición
de dominio para no influir en la
generación libre del precio
EL MERCADO EL ESTADO

• Competencia imperfecta
• Externalidades
• Fomentar la eficiencia en el mercado • Costos de Transacción
• Intolerancia de la administración

El mercado no soluciona solo el problema de

• Fomenta la equidad
la redistribución de ingresos

• El mercado no puede con los

ciclos económicos.
• Fomenta estabilidad financiera • Utiliza instrumentos monetarios y
financieros
CONSTITUCIÓN POLÍTICA. Artículo 58º.-
Economía Social de Mercado.

– La iniciativa privada es libre. Se ejerce en

una economía social de mercado. Bajo este
régimen, el Estado orienta el desarrollo del
país, y actúa principalmente en las áreas de
promoción de empleo, salud, educación,
seguridad, servicios públicos e
infraestructura.
INNEGABLE IMPORTANCIA DE LA EMPRESA.
EJ.
•Ventas de GMC: 169 mil millones de Dólares = 0.5 % del PBI mundial.
•Ventas de 500 empresas más grandes del mundo: 11 millones de millones de $. PBI de
EEUU 8 millones de millones
DEL COMERCIANTE A
LA EMPRESA
 EVOLUCIÓN
• FORMACIÓN EN LA ALTA EDAD MEDIA (SIGLO
XI)
– Fue un derecho basado en las costumbres, sin
formalidades ni intervención del Estado
• El sistema feudal se afianzó en la servidumbre
de la población agrícola
– El intercambio comercial entre los pueblos era
muy reducido
 EVOLUCIÓN
• El resurgimiento de las ciudades, los mercados y ferias
que se organizaban con frecuencia y el debilitamiento de
los señores feudales (como consecuencia de las Cruzadas
entre otras cosas) ocasionaron un dinamismo en la
actividad comercial.
• Los estatutos
• Los artesanos, los comerciantes y los gremios
– Dictaron sus propias reglas basadas en sus usos y
prácticas
 EVOLUCIÓN

• Los artesanos, los comerciantes, los

gremios y las ferias dictaron sus propias
reglas basadas en sus usos y prácticas
– LOS ESTATUTOS
• Este nuevo tipo de relaciones no encontró
protección ni estímulo en el DERECHO
ROMANO – CANÓNICO entonces vigente
 EVOLUCIÓN

• Surge el Derecho Comercial como un derecho

de la persona y una expresión de la libertad,
sin sujeción servil.
• El derecho responde a una realidad dinámica y
flexible, la cual requería de normas que tenga
las mismas características, es decir que sean
versátiles, dinámicas y flexibles pero a la vez
rigurosas con el incumplimiento.
 EVOLUCIÓN

• Esta nueva disciplina es entendida como un

derecho de LOS COMERCIANTES.
– Sin embargo pronto se desfasa: no siempre los
comerciantes eran quienes hacían actividad
comercial.
– Tampoco toda actividad del comerciante era
comercial.
 EVOLUCIÓN

• Objeto del Derecho Comercial:

– EL ACTO DE COMERCIO
• Pero también este objeto de estudio se ve
restringido: habían más actividades que sólo el
intercambio de bienes (producción, trasformación,
consumo, competencia, finanzas, servicios, etc.) que
necesitaban atención.
– LA ECONOMÍA ORGANIZADA
 EVOLUCIÓN

- EL ACTO EN MASA:
– La evolución de la actividad económica
genera la producción en serie o actos en
masa
• Grandes capitales, grandes empresas, elevada
tecnología, grandes masas de personas, gran
demanda de insumos, gran consumo,
producción en serie, sistematización de
procesos.
 EVOLUCIÓN

• Solamente una organización suficiente

puede desarrollar actos en masa:
– LA EMPRESA
 LECTURAS RELACIONADAS

•Comentarios al Proyecto de Ley Marco del Empresariado,

Neira Lucar Melisa, UMSM, Tesis, 2005, Pag. 6 – 16, 36 – 56.
•SAN ROMÁN ARANDA y CRUZ GREGG, Derecho
Corporativo y la Empresa, Cencage Learning, páginas 3-12;
20 – 22.
•GREGORY MANKIW, Principios de Economía, Pag. 66 – 67.
•BANCO MUNDIAL, INFORME SOBRE EL DESARROLLO
MUNDIAL. El Estado en un Mundo en Transformación,
Evolución del Papel del Estado. Pag. 21 - 32
 LA EMPRESA
(Ley Marco de Empresariado)
• La empresa es la organización económica
dedicada a la producción, transformación o
comercialización de bienes, o a la prestación
de servicios, socialmente responsable, es
decir, que su objetivo y acción no se
circunscriben sólo a los términos económicos,
sino que involucra a la sociedad, su
comunidad y su propio entorno
 EMPRESA: DEFINICIÓN Y VEHÍCULOS
JURÍDICOS
DEFINICIÓN ECONÓMICA DE EMPRESA:
Unidad económico-social integrada por elementos humanos,
materiales y técnicos que pretende participar en el mercado
de bienes y servicios.

VEHÍCULOS JURÍDICOS:
 Empresa unipersonal
 EIRL
 Personas jurídicas sin fines de lucro
 Otras empresas: cooperativas y empresas de la actividad
empresarial del Estado
 Sociedades: distintas formas societarias
 EMPRESA: DEFINICIÓN Y VEHÍCULOS
JURÍDICOS
• EMPRESA UNIPERSONAL:

 Persona natural con negocio: no hay patrimonios distintos.

Responsabilidad personal.

 Por ejemplo: “La bodeguita de don Paco” de: Francisco

Rodríguez Pérez.
 EMPRESA: DEFINICIÓN Y VEHÍCULOS
JURÍDICOS
• EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (E.I.R.L):

 Decreto Ley No. 21621: Persona jurídica de derecho privado que se

constituye por voluntad unipersonal: Titular

 Patrimonio propio distinto al de su Titular

 Responsabilidad del Titular: no responde personalmente (responsabilidad

limitada), salvo excepciones

 Titular: sólo personas naturales

 Se puede ser titular de una o más E.I.R.L.

 EMPRESA: DEFINICIÓN Y VEHÍCULOS
JURÍDICOS
Derecho del Titular sobre el capital: bien mueble incorporal (no
pueden incorporarse a títulos valores)

Aportes en dinero o bienes (muebles o inmuebles)

Transferencia: Escritura Pública e inscripción en Registros Públicos

Órganos: Titular (órgano máximo) y Gerencia (administración y

representación). Titular-Gerente

Referencia a Decreto Ley No. 21435, Ley de Pequeña Empresa

 EMPRESA: DEFINICIÓN Y VEHÍCULOS
JURÍDICOS
 Beneficios de la E.I.R.L.
Responsabilidad limitada
Unipersonalidad vs sociedades de favor

 Limitaciones de la E.I.R.L.
¿Actividades económicas de pequeña empresa?
Transformación
Titular: personas naturales

 Ley de MYPE (Decreto Supremo No. 007-2008-TR): personas

naturales (microempresas) y personas jurídicas. Ventas
anuales.
EMPRESA: DEFINICIÓN Y VEHÍCULOS
JURÍDICOS
• PERSONAS JURÍDICAS SIN FINES DE LUCRO:

 Responsabilidad limitada: distintos patrimonios

 Realización de actividades empresariales sin finalidad

lucrativa

 Finalidad lucrativa vs finalidad no lucrativa

 EMPRESA: DEFINICIÓN Y VEHÍCULOS
JURÍDICOS
Asociación:
 Organización de personas naturales o jurídicas o de
ambas que a través de una actividad común,
persigue un fin no lucrativo (políticos, religiosos,
recreacionales, culturales, de ayuda social, etc).

 Asamblea GEneral de Asociados y Consejo Directivo

 EMPRESA: DEFINICIÓN Y VEHÍCULOS
JURÍDICOS
 Cooperativas:
 Decreto Supremo No. 074-90-TR.
 Por su estructura: cooperativas de trabajadores, por ejemplo.
 Por su actividad económica: agrarias, azucareras, pesqueras,
de transportes, etc.
 Socios: cooperativas, personas jurídicas sin fines de lucro,
pequeñas empresas con ciertos requisitos.
 Responsabilidad limitada a aportaciones.
 EMPRESA: DEFINICIÓN Y VEHÍCULOS
JURÍDICOS
 Empresas de la Actividad Empresarial del Estado: Formas:
 Empresas del Estado de accionariado único: sociedades anónimas en las
que el Estado es el único accionista. Excepción artículo 4 de LGS.
 Empresas del Estado con accionariado privado: sociedades anónimas en
las que el Estado es accionista mayoritario, existiendo accionistas
minoritarios no vinculados con el Estado. Sociedades de economía mixta.
 Empresas del Estado con potestades públicas: Empresas de propiedad
estatal con potestades de derecho público para ejercer sus funciones. Se
organizan bajo la forma que disponga su ley de creación.
 Accionariado estatal minoritario en empresas privadas.
 EMPRESA: DEFINICIÓN Y VEHÍCULOS
JURÍDICOS
 Sociedades: distintas formas societarias
 Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada
 Sociedad Civil: ordinaria y de responsabilidad limitada
 Sociedad Colectiva

 Sociedad en Comandita: simple y por acciones.

 Sociedad Anónima: cerrada y abierta

 EL EMPRESARIO

• La LME reconoce como empresario a quien

en nombre propio realiza actividad
empresarial*, de hecho o a través de alguna
de las formas previstas por ley (es decir:
formales o informales)”
* ACTIVIDAD EMPRESARIAL: conjunto de actos y
operaciones que lleva a cabo un empresario,
directamente o a través de sus representantes o
dependientes para explotar un Fondo
Empresarial.
EL EMPRESARIO

ESTÁTICOS-INCORPORALES: El nombre comercial,

las marcas, las patentes, dibujos industriales,
ubicación del local y derecho del local, know how y
otros.

ESTÁTICOS-CORPORALES: Las máquinas, los

equipos, las mercaderías, las instalaciones y el
dinero cash.

FUNCIONALES: El personal, los clientes y el

derecho de llave o goodwill.
 LA EMPRESA – LA PERSONA
JURÍDICA Y LA SOCIEDAD

• PERSONA JURÍDICA:
– Agrupación de personas a la que la ley le
reconoce capacidad de ser sujeto de
derechos y obligaciones
independientemente de los individuos que
la componen.
– REGULACIÓN:
• CÓDIGO CIVIL (En términos generales)
 LA EMPRESA – LA PERSONA
JURÍDICA Y LA SOCIEDAD
• LA SOCIEDAD:
– Aporte de bienes y servicios para el
ejercicio en común de actividades
económicas
– REGULACIÓN:
• LEY GENERAL DE SOCIEDADES
LA EMPRESA – LA PERSONA
JURÍDICA Y LA SOCIEDAD
 QUIENES SON CONSIDERADOS COMO
EMPRESARIOS POR LA LME

• Empresario formal:
– Aquél que esté legalmente constituido y
– Debidamente acreditado ante la Autoridad
Tributaria Nacional
– Según sea el caso, que cumpla con las
formalidades que le impongan normas especiales.
Por ejemplo una empresa financiera o de seguros
deberán cumplir para su constitución, con las
formalidades que exige la ley 26702, Ley General
del Sistema de Financiero y del Sistema de Seguros
y Orgánica de la Superintendencia de Banca y
Seguros
 QUIENES SON CONSIDERADOS COMO
EMPRESARIOS POR LA LME

• Empresario informal:
– Toda persona natural o ente irregular que ejerce
actividad empresarial de hecho sin estar
constituido como empresario persona natural
(de acuerdo a lo establecido en el párrafo
anterior) o como empresario persona jurídica
con arreglo a su ley especial (la Ley General de
Sociedades o alguna especial, como la ya citada
ley 26702, Ley General del Sistema Financiero); y
– Que no se encuentra identificado como
contribuyente ante la citada Autoridad Tributaria
Nacional.
 QUIENES SON CONSIDERADOS COMO
EMPRESARIOS POR LA LME

• Igualmente, la LME considera como

empresario (que puede realizar
actividad empresarial) también a las
personas jurídicas, tengan o no
finalidad lucrativa.
 QUIENES SON CONSIDERADOS COMO
EMPRESARIOS POR LA LME
• Los cónyuges y la sociedad conyugal:
– El cónyuge empresario: Cualquiera de los
cónyuges puede realizar individualmente
actividad empresarial:
• Se presume el consentimiento del otro cónyuge.
– La sociedad conyugal empresaria:
• Se presume conferido el poder recíproco entre los
cónyuges.
– La sociedad conyugal con separación de
patrimonios
 QUIENES SON CONSIDERADOS COMO
EMPRESARIOS POR LA LME

• Las Uniones de Hecho (convivientes

empresarios):
– Son considerados empresarios en la medida que
sean un hombre y una mujer libres de
impedimento para contraer matrimonio y que
lleven de convivencia continua por lo menos dos
años. De lo contrario se les considera
copropietarios.
• La Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada.
 QUIENES SON CONSIDERADOS COMO
EMPRESARIOS POR LA LME

• Los contratos asociativos

– Asociación en participación,
– Consorcio.
• Finalmente son reconocidos como
empresarios:
– Las sociedades de hecho o irregulares
– Las sucesiones indivisas.
 QUIENES SON CONSIDERADOS COMO
EMPRESARIOS POR LA LME

• Se presume que se realiza actividad

empresarial cuando la persona tiene
entre otras e indistintamente, las
siguientes características:
– Realiza su actividad de modo habitual.
– Cuenta con una organización.
– Efectúa publicidad de su actividad.
– Tiene establecimiento abierto al público.
– Solicita su inscripción como contribuyente
 MARCO LEGAL DEL DERECHO
EMPRESARIAL

(Del Código de Comercio al Proyecto de

la Ley Marco del Empresariado)
• El CdC fue promulgado el 15.02.1902.
• Con excepción de 3 temas que fueron copiados
de la legislación italiana y argentina, el resto
fue una copia del Código Español 1885 (hasta
los errores tipográficos)
• Desde sus inicios fue objeto de modificaciones
y desgajamiento por leyes especiales
• De sus 4 Libros y 966 artículos quedan vigentes
3 contratos (Comisión Mercantil, Seguro y
Cta.Cte. Mercantil) y el Comercio Marítimo.
• 1996: Comisión para elaborar el nuevo Código de
Comercio.
• Luego se aceptó que podía ser una disposición legal
distinta (no necesariamente un Código)
Se maneja la idea de que sea un Código de la Empresa,
una Ley General de la Empresa una Ley del
Empresariado hasta que se coincide en elaborar una
LEY MARCO DEL EMPRESARIADO
• 2003: Comisión retoma este proyecto que es
analizado junto con el presentado por la Cámara de
Comercio de Lima.
• Aprobado en Comisión de Justicia, espera dictamen de
Comisión de Economía desde el 2006.
 EL MARCO LEGAL DE LA ACTIVIDAD
EMPRESARIAL EN EL PERU

• La Constitución Política del Perú

– Los Principios Generales del Régimen
Económico (Art. 58 al 65)
• Del Código de Comercio al Proyecto de
Ley Marco del Empresariado
• El proceso de Unificación
– Los Arts. 1353 y 2112 del CC
• Las Leyes Especiales
 PRINCIPIOS GENERALES DEL
RÉGIMEN ECONÓMICO EN LA
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ
(Análisis y comentario en clase de cada uno de los
artículos y principios).
 Derecho Fundamental de las Personas:
«Participar en la vida económica de la Nación.
«Artículo 2º.- Derechos de la Persona.
Toda persona tiene derecho:
….
17. A participar, en forma individual o asociada,
en la vida política, económica, social y cultural
de la Nación.... »
 Régimen Económico en el Perú:
La Constitución Política es el marco legal
general dentro del cual se desarrollan las
actividades del país. Las actividades
comerciales, que serán materia de
estudio en este curso, están
especialmente enmarcadas en el Título
III, del cual vamos a analizar el Capítulo I:
Principio Generales.
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ

TÍTULO III: RÉGIMEN ECONÓMICO

CAPITULO I
PRINCIPIOS GENERALES
 Artículo 58º.- Economía Social de
Mercado.

– La iniciativa privada es libre. Se ejerce en

una economía social de mercado. Bajo este
régimen, el Estado orienta el desarrollo del
país, y actúa principalmente en las áreas de
promoción de empleo, salud, educación,
seguridad, servicios públicos e
infraestructura.
Artículo 59º.- Libertad de Trabajo,
Empresa, Comercio e Industria.
– El Estado estimula la creación de riqueza y
garantiza la libertad de trabajo y la libertad de
empresa, comercio e industria.
– El ejercicio de estas libertades no debe ser lesivo a
la moral, ni a la salud, ni a la seguridad públicas. El
Estado brinda oportunidades de superación a los
sectores que sufren cualquier desigualdad; en tal
sentido, promueve las pequeñas empresas en todas
sus modalidades.
 Artículo 60º.- Pluralismo
Económico..
– El Estado reconoce el pluralismo económico. La
economía nacional se sustenta en la coexistencia de
diversas formas de propiedad y de empresa.
– Sólo autorizado por ley expresa, el Estado
puede realizar subsidiariamente actividad
empresarial, directa o indirecta, por razón de alto
interés público o de manifiesta conveniencia
nacional.
– La actividad empresarial, pública o no pública,
recibe el mismo tratamiento legal.
 Artículo 61º.- Libre Competencia.
Prohibición de Monopolios
– El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate
toda práctica que la limite y el abuso de posiciones
dominantes o monopólicas. Ninguna ley ni
concertación puede autorizar ni establecer
monopolios.
– La prensa, la radio, la televisión y los demás
medios de expresión y comunicación social; y, en
general, las empresas, los bienes y servicios
relacionados con la libertad de expresión y de
comunicación, no pueden ser objeto de exclusividad,
monopolio ni acaparamiento, directa ni
indirectamente, por parte del Estado ni de particulares.
Artículo 62º.- Libertad de Contratar.
Contrato Ley
– La libertad de contratar garantiza que las partes
pueden pactar válidamente según las normas
vigentes al tiempo del contrato. Los términos
contractuales no pueden ser modificados por leyes
u otras disposiciones de cualquier clase. Los
conflictos derivados de la relación contractual sólo
se solucionan en la vía arbitral o en la judicial, según
los mecanismos de protección previstos en el
contrato o contemplados en la ley.
Artículo 62º.- Libertad de Contratar.
Contrato Ley

– Mediante contratos-ley, el Estado puede

establecer garantías y otorgar seguridades.
No pueden ser modificados legislativamente,
sin perjuicio de la protección a que se refiere
el párrafo precedente.
 Artículo 63º.- Igualdad de trato entre Inversión
Extranjera y Nacional. Solución de Controversias.

– La inversión nacional y la extranjera se sujetan a

las mismas condiciones. La producción de bienes y
servicios y el comercio exterior son libres. Si otro
país o países adoptan medidas proteccionistas o
discriminatorias que perjudiquen el interés
nacional, el Estado puede, en defensa de éste,
adoptar medidas análogas.
 Artículo 63º.- Igualdad de trato entre Inversión
Extranjera y Nacional. Solución de Controversias.

– En todo contrato del Estado y de las personas de

derecho público con extranjeros domiciliados
consta el sometimiento de éstos a las leyes y
órganos jurisdiccionales de la República y su
renuncia a toda reclamación diplomática. Pueden
ser exceptuados de la jurisdicción nacional los
contratos de carácter financiero.
 Artículo 63º.- Igualdad de trato entre Inversión
Extranjera y Nacional. Solución de Controversias.

– El Estado y las demás personas de derecho público

pueden someter las controversias derivadas de
relación contractual a tribunales constituidos en
virtud de tratados en vigor. Pueden también
someterlas a arbitraje nacional o internacional, en la
forma en que lo disponga la ley.
Artículo 64º.- Tenencia y disposición de
moneda extranjera.

– El Estado garantiza la libre tenencia y

disposición de moneda extranjera.
 Artículo 65º.- Defensa del
consumidor.

– El Estado defiende el interés de los

consumidores y usuarios. Para tal efecto
garantiza el derecho a la información sobre
los bienes y servicios que se encuentran a su
disposición en el mercado.