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y Unidad Matrimonial
Resumen
La legislación del divorcio en el Ecuador es, a comparación del Código Civil,
considerablemente reciente. Es poco conocida la historia detrás de su aprobación y aplicación,
tomando en cuenta la cotidianidad que está tomando esta figura, y es igualmente desconocido
el proceso de reforma que hasta hoy ha tomado su cumplimiento. Ecuador es uno de los
primeros países a nivel regional en legalizarlo e implementarlo en su sistema jurídico sin
trabas significativas. Pero esto representa un debilitamiento de la institución familiar a nivel
social y la desvalorización del entorno familiar.
Son visibles los desencadenantes jurídicos de esta problemática, que este estudio propone
analizar en consonancia con la historia y la doctrina civilista tradicional.
Como trabajo teórico, se valdrá de referencias bibliográficas fiables que colaboren con el
desarrollo de esta investigación, tanto a nivel histórico como jurídico. Y buscará transmitir lo
más fielmente posible los procesos en los que se desencadenaron aquellos sucesos jurídicos y
sus verdaderas consecuencias.
Palabras clave: Divorcio, Legislación, Civil, Historia, Ley, Familia, Institución, Matrimonio.
Abstract
Divorce legislation in Ecuador is, compared to the Civil Code, considerably recent. The
history behind its approval and application is little known, taking into account the daily life
that this figure is taking, and it is equally unknown the reform process that until today has
taken its compliance. Ecuador is one of the first countries in the region to legalize and
implement it in its legal system without significant obstacles. But this represents a weakening
of the family institution at the social level and the devaluation of the family environment.
The legal triggers of this problem are visible, which this study proposes to analyze in line
with history and traditional civil doctrine.
As a theoretical work, it will make use of reliable bibliographical references that collaborate
with the development of this research, both at a historical and legal level. And it will seek to
transmit as faithfully as possible the processes in which those legal events were triggered and
their true consequences.
1.- Introducción
Es bien sabido en el mundo jurídico civilista que el Código Civil ecuatoriano es casi
tan antiguo como la República misma, pero pocos juristas de esta área saben con exactitud
desde hace cuanto existe la ley que regula la realización de divorcios en este país y sus
implicaciones jurídicas y sociales actuales.
Por lo que se tratara de mostrar de forma clara y completa la historia de la ley de
divorcio junto con el desarrollo anterior y posterior a la legalización de esta figura jurídica.
Trataremos la historia del derecho civil matrimonial desde la redacción y aprobación
de la legislación civil vigente, mostrando como la Iglesia Católica ecuatoriana poseía el
monopolio civil y canónico de las suscripciones matrimoniales hasta llegar a la Revolución
Liberal y su Ley del Matrimonio Civil del año 1902.
Es de resaltar que la historia del divorcio es antiquísima. El mismo existía en todo
Occidente reconocido durante los años del Imperio Romano y Griego y en el mundo judío y
árabe, por lo que esta figura tiene más de 2000 años de existencia histórica. Luego de la
cristianización de Roma y la construcción de la Cristiandad medieval, la Iglesia suplanto el
divorcio por la “nulidad matrimonial”, ya que para esta es claro que la intención de Dios era
que la unión matrimonial fuera perpetua1. Por lo que no reconoce el divorcio civil, ya que el
Estado no posee la potencia para disolver lo indisoluble.2
Grandes doctrinarios civilistas de tradición cristiana, como el reconocido Mons.
Larrea Holguín, Arzobispo de la ciudad de Guayaquil, desde la visión explicada mas arriba,
anunciaron las complicaciones mas que todo sociales de la existencia de las leyes de divorcio
y sus ampliaciones con respecto a los traumas que estas representaban para la unidad familiar
y, por lo tanto, moral de la Patria.
Este trabajo busca corresponder con tales pretensiones, tratando de demostrar cómo la
evolución histórica de estas leyes y causales presentes en el Código Civil son un perjuicio a la
Familia en general y a la Institución Matrimonial en particular.
Analizando los problemas presentes, esta investigación posee como máximo
enunciado el aportar a la comunidad jurídica reivindicando las rectas intenciones de Mons.
Larrea Holguín, ya que el mismo suele ser ampliamente leído y referido pero muy poco
estimado en cuanto a sus argumentos morales sobre los temas mas polémicos del Derecho
Civil Ecuatoriano, como el mismísimo problema del Divorcio.
Se tratara de ser lo mas fieles posibles a sus enunciados y sentencias, mostrando una
realidad argumentativa muy poco apuntada o estimada por los actuales teóricos y doctrinarios
del ámbito civil, ya que el problema que se busca explicar es la actual inestabilidad familiar
debido a la socialización y naturalización del divorcio debido a sus distintas facilidades y
causas presentes en nuestro actual Código Civil.3
Garantizando rigurosidad académica, cada una de las citas en notas al pie son referidas
según las reglas de citación Chicago y referidas en la bibliografía bajo las mismas normas.
Los artículos y documentos citados son, a la vez, estudiados y analizados bajo la visión del
problema que da origen a esta investigación.
1 Mateo 19:6
2Garay, M & Juarez, A. “El Divorcio y su Evolución en el Derecho Argentino” (Doctoral dissertation,
Universidad Nacional de Cuyo. Facultad de Ciencias Económicas).
3 Art. 110, Código Civil [CC 2005], Registro Oficial del año 2005.
4 Ayala Mora, Resumen de Historia del Ecuador (Quito: Corporación Editora Nacional, 2008), 29
5 Art. 99, Código Civil [CC 1860], Registro Auténtico de 3 de diciembre 1860.
6Juan Leon Mera, La Dictadura y la Restauración en la República del Ecuador (Quito: Editorial
Ecuatoriana, 1932), 364
7 Ayala Mora (2008) nos explica que durante el ultimo gobierno del Periodo Progresista, el del
Presidente Luis Cordero Crespo, el gobernador del Guayas, Caamaño, realizó un negociado que se
tradujo en el escándalo mencionado de la venta de la bandera. Esto termino ocasionando la caída del
régimen e impulso la rebelión montonera de Eloy Alfaro, dando inicio a la mentada Revolución
Liberal. (31)
8Sergio Nuñez, “Divorcio Incausado: Una Urgente Actualización Normativa”, USFQ Law Review 7,
No. 2 (Octubre 2021), 157-182, https://doi.org/10.18272/ulr.v8i2.2280
9Gil-Merino, Berta, “Régimen Jurídico de la Pensión Compensatoria en Razón de Separación o
Divorcio”, (2016), https://www.eumed.net/tesis-doctorales/2016/bgmr/ecuador.htm
10El artículo 81 del Código Civil previo a la reforma mantiene la configuración original de union
varón-mujer, y en sus finalidades no excluye el acto procreativo como elemento esencial del contrato
matrimonial.
propiamente dicho y el divorcio vincular, el cual se denominara común, que diluye el contrato
matrimonial en su totalidad, permitiéndole a ambos cónyuges el contraer nuevas nupcias.11
Desde su posición eclesiástica, el Mons. defiende en base al derecho canónico y al
mismísimo Derecho Natural, la primera configuración jurídica del “divorcio” que seria la
separación de cuerpos, alegando que esta respeta el principio de indisolubilidad, consagrado
por las disposiciones canónicas de la Iglesia.
Los argumentos expuestos por Mons. Larrea Holguín son, en su naturaleza, eruditos y
muy detallados, pero para una mejor comprensión de estos se clasificaran de la siguiente
manera: argumentos considerados generales y argumentos considerados específicos
(correspondientes a cada causal de divorcio existente hasta la fecha de redacción y
publicación de su obra). Desde una aseveración general, Larrea Holguín relata que la
legislación de divorcio se inaugura en Francia por ocasión de la Revolución Francesa y de
entonces regada por casi toda Europa, con inspiración de ideologías radicalmente
individualistas y románticas, menoscabando los legítimos intereses y derechos del cuerpo
social que exigen altísimos sacrificios a los ciudadanos en pos de su permanencia.12
También expone que la punta de lanza argumentativa de sus defensores han sido: los
posibles sufrimientos y desgracias causadas por un hogar mal avenido.13 Explicaciones vanas
para nuestro autor que insiste que la verdadera intención es presentar estos casos extremos,
incluso aislados agrega Mons., e impresionar la sensibilidad pública para justificar aquello
que no puede serlo, mas allá del hecho de ignorar la naturaleza intrínsecamente indisoluble
del vinculo matrimonial.14
Con respecto a los hijos en un matrimonio disuelto por divorcio, Mons. declara que
estos son también víctimas de la separación vincular de los padres.15 Y menciona que son
presa la mayor de las veces de resentimientos imborrables, absorben del ambiente odios y
rencores y que esto los lleva a desequilibrios mentales. También explica que su educación,
comprendida como formación integral y no solo como adquisición de conocimientos
prácticos, suele ser incompleta, ya que falta la vigilia amorosa de sus dos padres y el clima de
hogar que cimienta sólidamente tal educación.16 Otra de sus conclusiones es que, consagrado
el divorcio vincular en la ley civil, este se extiende socialmente con una gran virulencia,
representando un grave problema social y moral generalizado.17
Estos podrían entenderse como los argumentos que critican generalmente el divorcio
desde una perspectiva globalizada, comprendiendo con absoluta fineza las aristas que
intervienen.
Juan Larrea Holguín, Manual Elemental de Derecho Civil del Ecuador - Volumen II (Quito:
11
Corporación de Estudios y Publicaciones - CEP, 2008), 78
12 ibid., 79
13 ibid.
14 ibid.
15 ibid., 80
16 ibid.
17 ibid.
18Mons. dedica varias paginas a formular su explicación y critica a estos grupos de causales,
conformados por las semejanzas existentes entre algunas de las causas, agrupándolas en un bloque
amplio común.
Juan Larrea Holguín, Manual Elemental de Derecho Civil del Ecuador - Volumen II (Quito:
19
Corporación de Estudios y Publicaciones - CEP, 2008), 86
20 ibid.
21 ibid.
22 ibid.
23 ibid., 87
c) Enfermedades
Este grupo de causales tiene su génesis en el análisis que hace el Mons. Larrea
Holguín del numeral del artículo 110, que trata del hecho de adolecer alguno de los cónyuges
alguna enfermedad grave declarada por médicos designados por un Juez. Aquí Mons. con su
característica clarividencia resalta la inhumanidad del hecho de que se anule la condición de
asistencia mutua que forma parte del vínculo matrimonial creando una causal de divorcio por
enfermedad declarada atentando contra la lógica del carácter asistencial del contrato,
significando una grave discriminación contra el cónyuge enfermo.30 Aún así, Mons. Larrea
Holguín admite que pueden haber enfermedades que requieran de una debida separación de
24 ibid.
25 ibid.
26 ibid., 88
27 ibid., 90
28 ibid., 91
29 ibid., 91-92
30 ibid., 92
d) La separación ilegal
Vale la aclaración que este grupo de “causales” comprende una sola de ellas, la del
numeral 11 del artículo 110 del Código Civil. Pero es la causal individual a la que Mons.
Larrea Holguín dedica mas texto a su análisis que a cualquiera de las otras causales
individuales.
Mons. empieza refiriendo a las diversas formas de cómo las diversas leyes nacionales
sancionan el acto de abandono ilegal del hogar desde un actuar preeminentemente penal,
como por ejemplo: multas (Francia), prisión (Argentina, España, etc.). También explica que
desde lo civil, este acto se puede sancionar con la perdida del derecho de alimentos, que aun
así es irrenunciable, de gananciales y de herencia, incluso se contempla la posibilidad de que
las donaciones previas al abandono puedan ser revocadas, y concluye que algunas de estas
disposiciones si existen en nuestro ordenamiento civil.37
Mons. explica que todas estas medidas influyen en los actos ciudadanos llevándolos al
cumplimiento de sus verdaderos deberes sociales. Pero que introducir la separación ilegal
31 ibid., 93
32 ibid.
33 ibid., 94
34 ibid.
35 ibid.
36 ibid.
37 ibid.
como causal que permita el divorcio, y aquí radica su critica, estimula un proceder inmoral, el
abandono premeditado del hogar o la consecución de actos que, al provocar el abandono, se
pueda poseer un pretexto para divorciarse, lo que la transforma en una causal irrazonable.38
Es de resaltar que conforme avanzaba la jurisprudencia que reformaba esta causal, la
misma facilitaba su apelación reduciendo el tiempo de abandono, problema que Mons. Larrea
Holguín noto con bastante sutileza.39 Mons. intuye que etas reformas poseen el animo
especifico de continuar con mayor virulencia el proceso de degradación de la familia.40
Mons. Larrea Holguín termina su argumentación doliéndose de que, eliminada la
figura de la separación legal, estas quedaran sin regulación comprendiendo dos graves
efectos: se facilita aun mas la producción de divorcios y los cónyuges que se separen junto
con sus hijos quedaran en la indefensión legal, favoreciendo las relaciones ilegitimas que si
constan de regulación y protección por medio de la ley, demostrando como el legislador
aprecia aun mas las relaciones concubinas que los matrimonios legal y legítimamente
instaurados.41
38 ibid., 94-95
39 Mons. Larrea Holguín apunta para su tiempo una serie de reformas que fueron reduciendo el plazo
de separación desde su consideración original de diez años: reforma del año 1961, reforma del año
1967 y la Ley 256 del año 1989, que asesto dos golpes certeros en materia de divorcio y familia: la
eliminación de la separación judicialmente autorizada y la reducción del plazo de tres años a uno. Hoy
en día, esta causal esta configurada bajo un tiempo total de seis meses.
Juan Larrea Holguín, Manual Elemental de Derecho Civil del Ecuador - Volumen II (Quito:
40
Corporación de Estudios y Publicaciones - CEP, 2008), 97
41 ibid., 98
la Ley Notarial, algunas de las atribuciones del notario, anotadas en su articulo 18, sobre todo
las referentes a tramites de capitulación, liquidación o divorcio.42
Se lee en el inciso 22, el desarrollo que le da el legislador a a la facultad del Notario de
suscribir actos de divorcio por consentimiento mutuo y le concede al mismo este poder
únicamente en dos casos: que el matrimonio no posea hijos en minoría de edad o que estén
bajo su cuidado.
Causas de divorcio:
1. El adulterio de uno de los cónyuges.
2. Los tratos crueles o violencia contra la mujer o miembros del núcleo familiar.
3. El estado habitual de falta de armonía de las dos voluntades en la vida matrimonial.
4. Las amenazas graves de un cónyuge contra la vida del otro.
5. La tentativa de uno de los cónyuges contra la vida del otro.
43Stalin Lucas & José Albert, “Evolución del divorcio en sede notarial en Ecuador y en el sistema
notarial latino”, Opuntia Brava Vol. 12, No. 1 (Febrero 2020): 448, https://opuntiabrava.ult.edu.cu/
index.php/opuntiabrava/article/view/990
44 Ibid.
45 Ibid., 450
6. Los actos ejecutados por uno de los cónyuges con el fin de involucrar al otro o a los
hijos en actividades ilícitas.
7. La condena ejecutoriada a pena privativa de la libertad mayor a diez años.
8. El que uno de los cónyuges sea ebrio consuetudinario o toxicómano.
9. El abandono injustificado de cualquiera de los cónyuges por más de seis meses
ininterrumpidos.46
6.- Conclusión
Durante el desarrollo de esta investigación, surgieron conclusiones definitorias a la
problemática planteada desde el inicio, que enriquecieron las visiones iniciales que se poseía
con respecto a cada uno de los tópicos surgidos en la redacción de este articulo.
Estas definiciones son, en primera instancia, de carácter jurídico y establecen un nexo
causal con la actual legislación y la perspectiva de critica que se ofrece. En segundo termino,
estas definiciones son de un marcado carácter moral por su anclaje en los perennes principios
del iusnaturalismo que el referente de esta investigación, mencionado tantas veces, Mons.
Juan Larrea Holguín, defendía desde su perspicacia como jurista consumado y eclesiástico
entregado.
Primero, el proceso de evolución histórica de surgimiento, ampliación y reforma de las
causales de divorcio en nuestro ordenamiento civil, demuestra en los legisladores implicados
en este desarrollo una clara intención de no solo retirarle primacía a la institución matrimonial
en general y a la familia en particular, sino también disminuirla y rebajarla a un simple
contrato renunciable, atentando contra su posición originaria en el Derecho Natural, mediante
el divorcio. También es clara la preponderancia que se le ha dado a formas alternativas de
sociedades de convivencia entre un varón y una mujer, como la unión de hecho.
Segundo, la configuración de las causales, como han ido sido innovadas con el paso
del tiempo, confirma el primer punto enunciado mas arriba, con la particularidad de que, con
menores plazos y redacciones mas ambiguas, las facilidades para la consecución total de un
divorcio son cada vez mayores, representando mas causas de inestabilidad familiar y fracasos
maritales.
Tercero, Mons. Larrea Holguín hace mucho hincapié en cuestiones como el sentido
del deber social y la realidad practica en la que debe basarse la Ley, explicando que es tarea
del legislador ser garante del Orden mediante la expedición de leyes razonables. Pero
concluye que, la legislación del divorcio, al estar basada en una defensa de carácter romántico
e idealista, da rienda suelta a las bajas pasiones de los ciudadanos aniquilando su capacidad de
sacrificio, permitiendo su no correspondencia con los auténticos intereses de la sociedad, que
demandan de una férrea estabilidad familiar para su preservación a lo largo del tiempo.
Cuarto, al ser una institución de derecho natural, el matrimonio es constitutivamente
indisoluble. Y el divorcio, con particular ahínco el vincular, destruye esta cualidad mediante la
imposición de un derecho positivo arbitrario, causando una serie de males sociales cuya
virulencia solo puede continuar incubándose y afectando a los miembros más débiles del
núcleo familiar, o sea, los niños, generándoles afectaciones emocionales y psicológicas que
suelen ser perdurables en el tiempo, ya que es su entorno familiar lo que les permite un
autentico desarrollo personal, y su rompimiento trunca efectivamente ese desarrollo propio.
Y quinto, como posibilidad de mejora, las recomendaciones de Mons. Larrea Holguín
son especialmente clarividentes hoy en día: si hemos de salvaguardar a la familia, su
estabilidad y a sus miembros, hemos de buscar alternativas legales de solución de los
conflictos que suelen generar cierta inestabilidad. Uno de esos es, en consonancia con la
legislación canónica, derogar toda ley referente al divorcio vincular e implementar la poco
conocida separación de cuerpos o separación no vincular, que es más compatible con el
Derecho natural y representaría una solución mucho menos conflictiva a aquellos dolores
extremos que comprometen la unidad de una familia, ya que, al no destruir el vinculo, y
garantizando responsabilidades complementarias, se conseguiría a mediano plazo restaurar el
valor social de la familia tradicional y se lograría un cambio de mentalidad en las
generaciones que le sigan a esa reforma: de una mentalidad facilista y sentimentalista por una
nueva visión de sacrificio, entereza y abnegación.
Bibliografía
Garay, María Laura, Analía Juárez. El Divorcio y su Evolución en el Derecho Argentino. Tesis
Doctoral, Universidad Nacional de Cuyo, 2013.
Ayala Mora, Enrique. Resumen de Historia del Ecuador. Quito: Corporación Editora
Nacional, 2008.
Núñez, Sergio. “Divorcio Incausado: Una Urgente Actualización Normativa.” USFQ Law
Review Vol. 7, No. 2. (Octubre 2021): 157-182. https://doi.org/10.18272/ulr.v8i2.2280
Larrea Holguín, Juan. Manual Elemental de Derecho Civil del Ecuador - Volumen II. Quito:
Corporación de Estudios y Publicaciones - CEP, 2008.
Lucas, Stalin & José Albert. “Evolución del divorcio en sede notarial en Ecuador y en el
sistema notarial latino”. Opuntia Brava Vol. 12, No. 1. (Febrero 2020): 446-453. https://
opuntiabrava.ult.edu.cu/index.php/opuntiabrava/article/view/990
Código Civil Ecuatoriano. 2005, Registro Oficial Suplemento 46 del 24 de junio de 2005.
Modificado el 8 de julio de 2019