Derecho y Estado-

Introducción al Derecho
Docentes:
- Nataly Candy Zambrano Ojose

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 El Derecho
• “El Derecho es un conjunto de normas de conducta bilaterales,
exteriores, heterónomas y coercibles, que señala límites a la libertad
de actuar de los hombres que viven en sociedad, que pacíficamente
se impone a estos porque lo instituyen y lo consideran
valioso(…)”(Ortiz, S/F, pág. 298)

Disponible en: https://revistas-colaboracion.juridicas.unam.mx/index.php/rev-facultad-derecho-mx/article/

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• RAE:

• Facultad de hacer o exigir todo aquello que la ley o la autoridad establece en nuestro favor, o que
el dueño de una cosa nos permite en ella.

• Facultades y obligaciones que derivan del estado de una persona, o de sus relaciones con respecto
a otras.

• Conjunto de principios y normas, expresivos de una idea de justicia y de orden, que Regulan las
relaciones humanas en toda sociedad y cuya observancia puede ser impuesta de manera coactiva.

• Conjunto de normas impuestas por el estado de forma pacífica.

 El Derecho
• Tiene dos acepciones:
• Derecho como facultades, atribuciones y
poderes.
• Derecho como norma o sistema normativo.
• Bernard Windschein a partir de lo señalado
por Savigny.
 Objeto del Derecho
• El objeto del derecho es la conducta humana que tiene relevancia
jurídica.
• Asimismo, tenemos que para Fernández Sessarego el objeto del
Derecho es:
“ la interacción entre vida humana, valores y norma jurídica,
conocida como la teoría tridimensionalista del derecho”
OBJETO DEL DERECHO

• Regula la conducta humana que tiene relevancia jurídica.

 Funciones del Derecho

• Control Social.- Nos permite establecer los parámetros de conducta;

así como, las funciones que deben cumplir las diversas instituciones.
• Seguridad.- Nos permite saber con antelación que está permitido y
que esta prohibido.
• Justicia.- Nos permite dar a cada quien lo que corresponde (Kelsen)
 Etimología del vocablo Derecho.
La voz latina ius, iuris (de las que provienen justicia, jurídico, jurisprudencia,
juridicidad, etc) era con la que los romanos designaban al Derecho.

Ella deriva de la voz sánscrita iu que significa ligar, vincular y constreñir.

Corpus Iuris
Civilis
Emperador
Justiniano
En el imperio romano de oriente, Constantinopla, la palabra ius fue sustituida
por la palabra directum, que significa “recto” : orden rector de las cosas.
¿Estudiar Derecho es estudiar la ley?
 ¿Qué es el Derecho? – A propósito del Juicio
de los Vencidos.
Por encima de las normas de los
hombres hay un conjunto de
principios morales universales
válidos e inmutables que
estableces criterio de justicia y
derechos fundamentales
(Solo es derecho en la medida
que coincida con dichos valores
de justicia y valores morales (con
el derecho natural).
Nullun crime nulla poena sine lege previa
Dº válido en aquel momento (dº
positivo)
Ley es la Ley
¿Jueces pueden hacer uso de
valoraciones o axiomas morales?
El derecho es la ley positiva – la ley dada
y existente – en un determinado
ordenamiento jurídico.
 Ok, pero ¿Qué es el Derecho?
“Es la pregunta, que quizá, mayor escozor Ambigüedad e imprecisión del Término
y desorientación provoca entre los 1) El Derecho peruano prescribe la pena
juristas” (Santiago Nino) perpetua en caso de violación sexual a menor
de edad.
2) Tengo el Derecho al disfrute de mi tiempo libre
3) El Derecho es una ciencia en pro del bienestar
común.
En el primer caso se refiere al derecho como
sinónimo del ordenamiento jurídico.
Ni los físicos, médicos, químicos, ni En el segundo como derecho subjetivo (facultad,
historiadores tienen tantas dificultades atribución)
para definir el objeto de su estudio; Y en el tercer se refiere al derecho como
como lo tienen los juristas disciplina
El término “Derecho” es ambiguo, vago e impreciso, en tanto que podemos referirnos con él a ideas
distintas. Adoptar una definición dependerá desde la perspectiva o situación en la que nos
encontremos. Y todo ello justamente, perjudica y hace más difícil, dotarle de significado.
 Aproximaciones – teóricas – sobre el concepto del Derecho
Las teorías que vamos a reseñar, brevemente, intentan brindar una
aproximación – contestar – respecto a ¿qué es el Derecho?
”IUS NATURALISMO” “POSITIVISMO”
Existen principios y valores morales de Será derecho la norma positiva, puesta y
existente en la realidad (positivo) codificado,
justicia universalmente válidos y legislado, el vigente… no flotante
asequibles a la razón humana. El derecho es lo que la ley dice que es, sin
Solo será derecho (norma jurídica) si se importar su contenido justo o moralmente
encuentra conforme a dichos principios correcto, solo debe de atenderse a que se
trate de una norma válida para el
y valores de justicia y moralidad. ordenamiento.
TEOLÓGICO: Tomás de Aquino, Victor
Catherin. • Kelsen
RACIONALISTA: Spinoza, Kant. • Hart
• Atienza
HISTORICISTA: Savigny
• Bobbio
 Aproximaciones – teóricas – sobre el concepto del Derecho
”IUS NATURALISMO”
“POSITIVISMO*”
Existen principios y valores morales de justicia
Será derecho la norma positiva, puesta y
universalmente válidos y asequibles a la razón
existente en la realidad (positivo) codificado,
humana.
legislado, el vigente… no flotante
Solo será derecho (norma jurídica) si se
El derecho es lo que la ley dice que es, sin
encuentra conforme a dichos principios y
importar su contenido justo o moralmente
valores de justicia y moralidad.
correcto, solo debe de atenderse a que se
trate de una norma válida para el
ordenamiento.
 Aproximaciones – teóricas – sobre el concepto del Derecho
”IUS NATURALISMO”
Tomas de Aquino “el derecho se ha llamado así porque es
JUSTO”.
Solo tendrá carácter de “LEY”- será derecho - en la medida en
que se derive de la LEY DE LA NATURALEZA, y si se aparta de un
punto de la ley naturaleza ya no será ley, sino corrupción de la
ley.
La “Ley de la Naturaleza” determina : Hacer el bien y no hacer
el mal
Todo ello como concreción de una Ley Eterna derivada de Dios
Así las normas, para ser considerado Derecho, debe de
encontrarse conforme a aquellos principios morales de justicia.
Ejm: Leyes Nazis
Ejm: Delito por tener más de dos hijos en Japón
Ejm: Leyes Orgánicas
“POSITIVISMO”
Kelsen  “De ahí que cualquier contenido pueda ser Derecho”
“Según el Derecho de los Estados Totalitarios, el Gobierno está
facultado para encerrar en campos de concentración a personas de
ideología o religión indeseables, constriñéndolas a realizar una labor
forzada, y hasta matarlos. Actos semejantes pueden ser juzgados
moralmente con la máxima severidad, pero no puede considerarlos
como externos al régimen jurídico de sus Estados”
Así las normas, para ser considerado Derecho, sólo debe haber sido
aprobado válidamente en un determinado ordenamiento jurídico,
sin importar su contenido ni que atenda a razones morales de
justicia.
El derecho se alza como un orden coactivo…que impone coacción
para su cumplimiento a diferencia, por ejemplo de las normas
morales o religiosas.
 Propugnando una definición – preliminar - del Derecho

Será derecho toda norma válidamente existente en un determinado ordenamiento jurídico cuyo
cumplimiento se exija bajo coacción; las cuales, además, deban contener a un mínimo de contenido ético de
justicia, orden y paz social.

Para determinar su validez, debe de atenderse no solo a criterios formales, sino también examinar un
mínimo de contenido ético (NATURALISMO + POSITIVISMO)
 Relación del Derecho con otras materias
Deontología
Jurídica Ética
Conjunto de En tanto
principios que adjudicación de
regulan las juicios morales
acciones del sobre conductas
abogado buenas o malas.
Derecho
Axiología Jurídica
Valores jurídicos
que tendría que
procurarse Justicia
JUSTICIA ¿Valor supremo del
LIBERTAD Derecho?
BIEN COMÚN
 AXIOLOGÍA JURÍDICA: LOS VALORES JURÍDICOS

Los Valores Jurídicos son aquellos elementos García Máynez los clasifica en:
indispensables del derecho, que se exteriorizan a
la manera de un conjunto de criterios, que sirven
de orientación para poder juzgar sujetos y
objetos. Fundamentales : justicia, seguridad
jurídica y bien común
Se señala que están íntimamente relacionados
entre sí, y constituyen la base sobre la que se
edifica todo el sistema jurídico. Consecutivos : Libertad e igualdad.
Dworkin/Alexy los principios constituyen
estándares esencialmente morales, los cuales
revelan el carácter moral del Derecho. Instrumentales : garantías
constitucionales y de
Pero muchas veces son bastante indeterminados procedimiento
¿Qué es la justicia, bien común, igualdad?
JUSTICIA, IGUALDAD, LIBERTAD, SEGURIDAD JURÍDICA, BIEN COMÚN
 a) La JUSTICIA como VALOR SUPREMO del Derecho
Se suele señalar a la Justicia como
el Valor Supremo del Derecho.
Platón  Virtud de la polis y el
alma que establece una armonía.
Aristóteles  Como legalidad –
actuar conforme a la ley – e
igualdad – reparto proporcional.
Ulpiano/Tomás de Aquino  Dar
a cada quien lo que le es suyo.
Etimológicamente el vocablo
griego que por primera vez se
refirió a la justicia es “Diké”
Él servía para designar tanto al
proceso, como a la sentencia del
juez.
En Roma se utilizó la palabra
“iustitia” para referirse al orden y
virtud en particular (justicia,
equidad y conformidad al
derecho)
 a) La JUSTICIA como VALOR SUPREMO del Derecho

Se suele señalar que el objetivo final y supremo de todo derecho – peruano, chileno,
alemán, oriental – es la Justicia
Valor supremo del derecho por ser un valor social – no individual - y valor fundante de
todos los demás valores (Torres Vásquez)

Ella da sentido al derecho a partir de:

Se hizo justicia.

- La aplicación de un castigo merecido al delincuente.

- Reclamo de cumplimiento de un derecho laboral.
- Sentencia de un juez en un caso en específico.
- Actuar conforme a la ley, actuar legalmente bien.
 b) La “Igualdad ante la ley” como Valor del Derecho
La igualdad, para Aristóteles, consistía, en un reparto El artículo 2 inciso 2 de la
proporcional, en función al mérito, de los bienes y honores Constitución consagra el derecho a
entre los ciudadanos.

En función a ello se ha distinguido como elementos: “La igualdad ante la ley. Nadie debe
- IGUALDAD ANTE LA LEY de ser discriminado por razones de
- IGUALDAD EN LA APLICACIÓN DE LA LEY
raza, origen…”

Así uno de los fines más importante del derecho, será ¿Entonces, todos debemos ser
asegurar que las personas sean tratadas y consideradas de
igual manera, salvo que exista una razón suficiente – tratados siempre igual?
objetiva para no hacerlo.

¿Dicha definición de igualdad de Aristóteles “un reparto

proporcional, en función al mérito de c/d uno de nosotros es
una concepción vigente?
¿Carlos podrá recibir y trato diferente que Benito? ¿Es ello
Justo? ¿Es ello igualitario?
Dicho principio, en la actualidad,
debe de ser entendido como la
prohibición de todo trato arbitrario o
discriminador.
 c) La Libertad como Valor del Derecho
El estado debe de garantizar la libertad
Desde un plano filosófico, la libertad es sustancial al ser del individuo desde un sentido positivo
humano, a su propia existencia. (+) y negativo (-)
La libertad designa a la capacidad o facultad que tiene –
únicamente – el ser humano para pensar y determinar su
actuar de determina manera, esto es, conforme a su (+) realizando acciones a fin de asegurar
voluntad, para forjar su vida, contratar, casarse, tener hijos, este campo de libertad del individuo
formarse, testar, etc.
La libertad permite tomar decisiones, sin embargo, dichas
Dotando de auxilio policial en alguna
decisiones encuentran límites: manifestación.
“Un comportamiento es lícito si la libertad para realizarlo es
compatible con la libertad de todas las otras personas”
(Kant)
(-) absteniéndose de interferir en su
campo de libertad
¿Limites?
¿imponer una religión obligatoria,
 Derechos de terceros
servicio militar obligatorio?
 La Ley

La libertad, como principio del derecho, se basa la facultad de poder deliberar – elegir- el ejercitar un derecho
y/ o poder, pero una obligación (Yo no soy “libre” de cumplir o no con mi deber)
El ordenamiento jurídico peruano ha consagrado – positivizado – la libertad personal en el artículo 2 inciso 24,
litera a) de la Constitución “nadie está obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que
ella no prohíbe”
 e) La Seguridad Jurídica como Valor del Derecho
Consiste en la garantía que el Derecho
proporciona respecto a la conservación
y respeto a sus derechos, y que si estos
llegasen a ser violados, le serán
restablecidos o reparados. (Torres
Vásquez)
El TC español la define como la
expectativa razonable de todo
ciudadano de cómo será la actuación del
Poder Público, conforme al Derecho.
Es decir la seguridad jurídica se presenta como un orden y la
confianza hacia ese orden, confianza en que dicho orden será
cumplido.
Para ella se necesita:
1) Que las normas sean conocidas previamente por todos y
determinadas y fijadas con precisión y claridad – no vagas ni
imprecisas
Ejemplo: Normas no publicadas, o normas generales como
“Haz el bien, no el mal” vs. Aquél que mata a un hombre será
condenado con…
2) Las normas sean de posible cumplimiento y practicadas, es
decir que puedan ser cumplidas y tengan eficacia en la
realidad.
Ejemplo: normas que nunca se cumplen pese a estar vigentes.
3) Que las normas sean invariables, no se modifiquen
repentinamente en el tiempo y no afecten a las consecuencias
anteriores
Ejemplo : normas retroactivas.
 f) El “Bien Común” como Valor del Derecho
Se entiende por bien común al conjunto de
condiciones sociales, económicas y culturales
necesarias para un perfeccionamiento y
desarrollo de la sociedad y de los individuos como
integrantes de la sociedad.
Conjunto de acciones tendientes a lograr el
perfeccionamiento y bienestar socia.
Toda ley está, en principio, tiene que estar
asociada al conseguimiento de dicho “bien
común”.
Art 58 de la Constitución : Economía Social de
Mercado
Siendo que , el bien común muchas veces primará
sobre el bien individual, por los fines pretende
conseguir
Ejemplo: expropiación para construcción carretera