UNIVERSIDAD NACIONAL DE TUCUMAN

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS SOCIALES

ASIGNATURA:
NORMATIVA LEGAL DEL MERCOSUR EN EL COMERCIO
INTERREGIONAL

BOLILLA 4
“Derecho del Mercosur y Derecho
Nacional”
 NATURALEZA DERECHO MERCOSUR

 RELACION CON LA ESTRUCTURA INSTITUCIONAL

INTERGUBERNAMENTAL

 DIRIGIDAS A LOS E.P. – OBJETIVOS

 ORGANOS SIN POTESTADES.

 OBLIGACIONES DE HACER Y DE NO HACER

LA NATURALEZA DEL DERECHO MERCOSUR

Los interrogantes que plantea.

Una definición:

Derecho Mercosur, un conjunto normativo propio y

autónomo que rige las relaciones recíprocas entre los
Estados Partes y las instituciones.

También, entre las personas físicas y jurídicas, los Estados

Partes y los órganos regionales y otros particulares.

(Alejandro D. Perotti)
El TPR lo caracteriza como un conjunto de normas
establecido por voluntad de los Estados, plasmado en
fuentes convencionales como los Tratados (T.A. y POP
incluyendo al P.Ol.) que forjan la estructura misma del
Mercosur en la medida que establecen las normas,
delinean los principios, indican los objetivos y mecanismos
fundamentales para alcanzarlos, crean los órganos
comunes y determinan su competencia dotando a algunos
de capacidad normativa, de cuyo ejercicio surgen las
denominadas “derivadas”. Constituye un cuerpo normativo
vivo, de naturaleza especial y de jerarquía diversa, que se
convierte en obligatorio como parte del ordenamiento
jurídico de cada Estado desde su incorporación o
internalización, acto del cual derivan derechos y
obligaciones.
OPINION CONSULTIVA 1/08 – cons. 24
Sin duda, no se discute el carácter obligatorio de las
normas del Mercosur, contenidas en el Tratado de
Asunción, el Protocolo de Ouro Preto, ni demás
derecho originario y derivado.
Sin embargo, surgen dos interrogantes:
¿Qué naturaleza debe atribuirse a las normas del
Mercosur?
¿Nos encontraremos ante un genuino derecho
comunitario?
DISTINTAS TESIS DOCTRINARIAS

 DERECHO DE INTEGRACION?

 DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO?

 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO?

 DERECHO COMUNITARIO?
 DOCTRINA DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE UE

Tomando como base el Derecho Europeo, hay tres principios

básicos que determinan la esencia de un derecho
comunitario:

a) Efecto directo;
b) Primacía;
c) Efecto inmediato;
Creación pretoriana surgida del análisis de los Casos Van
Gend en Loos y Costa/ENEL del TJCEE.

Debemos analizar si estos tres principios se encuentran

reflejados en el Derecho Mercosur.
 PRIMACÍA
El Derecho Comunitario prevalece, en caso de conflicto, sobre las normas
del derecho interno de los Estados Partes, cualquiera sea su rango o
naturaleza, lo que incluye las pertenecientes al orden constitucional

Análisis del sistema constitucional argentino.

a) la situación del llamado “derecho originario”;

b) la situación del llamado “derecho derivado”.

“Derecho originario” es el establecido en los Tratados fundacionales de

un proceso de integración.

“Derecho derivado” es el que surge de la labor normativa de los órganos

creados por los tratados fundacionales.
 Sobre este tema la Constitución argentina establece:

Art. 75 inc. 24.

“Corresponde al Congreso:
Aprobar tratados de integración que deleguen competencias y jurisdicción a
organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y
que respeten el orden democrático y los derechos humanos. Las normas
dictadas en su consecuencia tienen jerarquía superior a las leyes.
La aprobación de estos tratados con Estados de Latinoamérica requerirá la
mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara. En el caso
de tratados con otros Estados, el Congreso de la Nación, con la mayoría
absoluta de los miembros presentes de cada Cámara, declarará la
conveniencia de la aprobación del tratado y sólo podrá ser aprobado con el
voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cámara, después de ciento veinte días del acto declarativo.
La denuncia de los tratados referidos a este inciso, exigirá la previa
aprobación de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cámara.”
 La Constitución de Paraguay otorga primacía
supralegal a los Tratados (derecho originario).

Artículo 141 - DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES

“Los tratados internacionales válidamente

celebrados, aprobados por ley del Congreso, y cuyos
instrumentos de ratificación fueran canjeados o
depositados, forman parte del ordenamiento legal
interno con la jerarquía que determina el Artículo
137.”
Artículo 137 - DE LA SUPREMACIA DE LA CONSTITUCION

“La ley suprema de la República es la Constitución. Esta, los tratados, convenios y

acuerdos internacionales aprobados y ratificados, las leyes dictadas por el Congreso y
otras disposiciones jurídicas de inferior jerarquía, sancionadas en consecuencia, integran
el derecho positivo nacional en el orden de prelación enunciado.

Quienquiera que intente cambiar dicho orden, al margen de los procedimientos previstos
en esta Constitución, incurrirá en los delitos que se tipificarán y penarán en la ley.

Esta Constitución no perderá su vigencia ni dejará de observarse por actos de fuerza o

fuera derogada por cualquier otro medio distinto del que ella dispone.

Carecen de validez todas las disposiciones o actos de autoridad opuestos a lo establecido

en esta Constitución.”
No hay disposiciones aplicables en el derecho
brasileño y uruguayo.
“Ley posterior deroga ley anterior”
 El TPR creó pretoriamente el concepto de PREVALENCIA o
primacía del derecho de la integración por sobre los
derechos nacionales.

 “El Derecho de la Integración, por su concepto, naturaleza y

finalidad debe ser siempre prevalente sobre los derechos
nacionales respectivo por su misma esencia. Caso contrario,
se desnaturaliza ….la finalidad del proceso de integración en
sí mismo, se pone en tela de juicio “la base jurídica misma
del MERCOSUR”.
EFECTO DIRECTO

Las normas comunitarias crean derechos y

obligaciones no sólo para los Estados Partes y los
órganos del sistema, sino también para las personas
físicas o jurídicas.

En forma práctica, ello significa que los particulares

tienen la facultad de invocar estas normas ante los
tribunales nacionales y éstos la obligación de tenerlas
en cuenta.
EFECTO DIRECTO

Requisitos establecidos por la jurisprudencia

europea:

 Que la norma europea sea “clara y precisa”;

 Que su mandato sea incondicional.

El “efecto directo” es invocable tanto en las

relaciones entre los particulares y la administración
pública (relaciones verticales), como en las relaciones
entre particulares (relaciones horizontales).
 LA VIGENCIA DEL EFECTO DIRECTO EN EL DERECHO DEL
MERCOSUR.

Perotti argumenta en su favor aplicando los artículos 39 y 40 del Protocolo

de Olivos.
Art. 39:
“Ámbito de aplicación

El procedimiento establecido en el presente Capítulo se aplicará a los

reclamos efectuados por particulares (personas físicas o jurídicas) con motivo
de la sanción o aplicación, por cualquiera de los Estados Partes, de medidas
legales o administrativas de efecto restrictivo, discriminatorias o de
competencia desleal, en violación del Tratado de Asunción, del Protocolo de
Ouro Preto, de los protocolos y acuerdos celebrados en el marco del Tratado
de Asunción, de las Decisiones del Consejo del Mercado Común, de las
Resoluciones del Grupo Mercado Común y de las Directivas de la Comisión de
Comercio del Mercosur.”
 Artículo 40 del Protocolo de Olivos:

“Inicio del trámite

1. Los particulares afectados formalizarán los reclamos
ante la Sección Nacional del Grupo Mercado Común
del Estado Parte donde tengan su residencia habitual
o la sede de sus negocios.
2. Los particulares deberán aportar elementos que
permitan determinar la verosimilitud de la violación y
la existencia o amenaza de un perjuicio, para que el
reclamo sea admitido por la Sección Nacional y para
que sea evaluado por el Grupo Mercado Común y por
el grupo de expertos, si se lo convoca.”
 ELEMENTOS EXIGIDOS

a) violación por parte de los Estados Partes de derechos

amparados por la normativa del Mercosur;

b) que tal violación afecte los derechos de un particular

(existencia o amenaza de un perjuicio).
ARGUMENTO PARA RECONOCER LA VIGENCIA DE
ESTE PRINCIPIO:

“La seguridad jurídica”.

La señaló el Tribunal ad hoc del Mercosur cuando argumentó

que tal elemento “no se limita al interés de los Estados Partes
del Mercosur, sino que incluye a toda la comunidad
relacionada con los negocios que tienen una expectativa
legítima sobre la existencia actual de un libre comercio”.
 EFECTO INMEDIATO

Significa que la norma comunitaria, una vez publicada o

notificada, ingresa directamente al derecho nacional, sin
que sea necesario ningún acto de los poderes públicos
nacionales (incorporación, internacionalización, recepción,
etc.).

Dificultades para aplicar este principio en el Derecho

Mercosur actual.
 APLICACIÓN INTERNA DE LAS NORMAS EMANADAS DEL
MERCOSUR.

PRINCIPIO DE APLICACIÓN

Las decisiones, resoluciones y directivas de los órganos

del Mercosur son obligatorias para los Estados Partes,
pero no se incorporan automáticamente al
ordenamiento interno de los mismos.

Para ello se requiere la aplicación de los

procedimientos previstos en la legislación de cada país.
PROCEDIMIENTO PREVISTO EN EL
PROTOCOLO DE OURO PRETO (artículo 40)

1. Aprobación de la norma por los órganos de

MERCOSUR.

2. Aplicación de los procedimientos internos de cada

Estado Parte para su incorporación al
ordenamiento jurídico nacional.

3. Cuando se ha completado el procedimiento

interno, comunicación a la Secretaría
Administrativa.
PROCEDIMIENTO PREVISTO EN EL
PROTOCOLO DE OURO PRETO (artículo 40)

4.Cuando todos los Estados Partes informaron a la

Secretaría la incorporación de la norma a su
ordenamiento interno, ésta comunica el hecho a cada
Estado parte.

5.La norma MERCOSUR entrará en vigencia

simultáneamente en todos los Estados Partes treinta
días después de esta comunicación.
 PERFECCIONAMIENTO SISTEMA DE
INCORPORACION

 RESOLUCION 23/98 – PLAZO DE PROYECTOS DE NORMAS.

 DECISION 23/00 – NORMAS DERIVADAS DEBEN CONSIGNAR PLAZO PARA

REALIZAR EL MECANISMO DE INCORPORACION DEL ART. 40 POP. DEFINE
LAS NORMAS QUE NO NECESITAN INCORPORACION – ART. 42 POP.
 DECISION 55/00 - RECOMENDACIONES DEL CMC PARA LA TOMA DE
DECISIONES.
PERFECCIONAMIENTO DEL SISTEMA DE INCORPORACION
DE LA NORMATIVA DEL MERCUSUR (DEC. 20/02)

1. Proyecto de norma.

2. Consensuado en algún órgano de MERCOSUR.

3. Deben someterlo a consultas internas en los

Estados Partes.

4. Plazo: 60 días.
PERFECCIONAMIENTO DEL SISTEMA DE INCORPORACION
DE LA NORMATIVA DEL MERCUSUR (DEC. 20/02)

5. Objetivo: Confirmar conveniencia técnica jurídica y establecer

procedimientos, plazos para su incorporación a los
ordenamientos jurídicos internos y órganos internos con
competencia en la materia.

6. El proyecto de norma quedará reservado en el ámbito del

órgano decisorio correspondiente y solo podrá ser
formalmente adoptado como norma después que los cuatro
Estados Partes comuniquen, por escrito, que están en
condiciones de proceder a la incorporación de la norma por
medio de actos del Poder Ejecutivo, o de enviarla a la
aprobación parlamentaria.
 PROCEDIMIENTO DE ENTRADA EN VIGOR DE LAS NORMAS
MERCOSUR QUE NO REQUIEREN TRATAMIENTO LEGISLATIVO

Deberán realizarse las consultas internas y los análisis de

consistencia jurídica propios de la Decisión CMC 20/02.

Una vez aprobadas las normas deberán publicarse, de

acuerdo a los procedimientos internos de cada Estado
Parte, en los diarios oficiales, cuarenta (40) días antes de la
fecha prevista para su entrada en vigencia.
La publicación de las normas MERCOSUR en los diarios
oficiales, implicará la incorporación de la norma al
orden jurídico nacional, conforme al art. 40 del
Protocolo de Ouro Preto.

Las normas MERCOSUR comprendidas en este

procedimiento dejarán su efecto, a partir de su entrada
en vigor, a las normas nacionales de igual o menor
jerarquía que se les opongan.
 DECISION 7/03 – ANALISIS DEL SGT N°2 ASPECTOS
INSTITUCIONALES. APLICACION DIRECTA DE LA NORMA
QUE NO REQUIERE TRATAMIENTO LEGISLATIVO.

 DECISION 8/03 – DEROGACION DE NORMAS. NORMATIVA

POSTERIOR DEROGA ANTERIOR AUN CUANDO NO ESTE
INCORPORADA.

 DECISION 22/04 – NORMAS QUE NO REQUIERAN TRAT.

LEGISLATIVO. ANEXO – PROCEDIMIENTO ESPECIAL. 40
DIAS DE PUBLICACION.
 INCORPORACIÓN AL DERECHO INTERNO DE LAS NORMAS
EMANADAS DEL MERCOSUR.

I. CASO EN QUE LA NORMA DEL MERCOSUR NO NECESITA

INCORPORACION

a) El contenido de la norma trata de asuntos

relacionados al funcionamiento interno del
MERCOSUR.

b) El contenido de la norma ya estuviera en la

legislación del Estado Parte.
 INCORPORACIÓN AL DERECHO INTERNO DE LAS NORMAS
EMANADAS DEL MERCOSUR.

II. CASO EN QUE LAS NORMAS DEL MERCOSUR NO

REQUIEREN TRATAMIENTO LEGISLATIVO PARA SU
ENTRADA EN VIGOR:

a) La norma MERCOSUR debe incluir la fecha de su

entrada en vigor.

b) Deroga, a partir de esa fecha, a la norma nacional

de igual o menor jerarquía que se le oponga, de
conformidad a los procedimientos internos de cada
Estado Parte.
 INCORPORACIÓN AL DERECHO INTERNO DE LAS NORMAS
EMANADAS DEL MERCOSUR.

III. PRINCIPIO DE VIGENCIA SIMULTANEA – ART. 40 POP.

IV. CASO DE SUSCRIPCION DE INSTRUMENTOS SUJETOS A

POSTERIOR RATIFICACIÓN Y DEPÓSITO:

La vigencia se regirá conforme a cada instrumento

establezca, observando los principios consagrados en el
Derecho Internacional.
 PARLAMENTO DEL MERCOSUR: PROCEDIMIENTOS PARA LA
ENTRADA EN VIGOR EN LOS ESTADOS PARTES DE LAS
NORMAS DEL MERCOSUR.

I. Antes de su aprobación, CMC envía al Parlamento los

proyectos de normas que requieren aprobación legislativa
en los Estados Partes.
II. El Parlamento elaborará un dictamen en un plazo de
noventa (90) días de efectuada la consulta.
 PARLAMENTO DEL MERCOSUR: PROCEDIMIENTOS PARA LA
ENTRADA EN VIGOR EN LOS ESTADOS PARTES DE LAS
NORMAS DEL MERCOSUR.

III. CASO EN QUE LA NORMA DEL MERCOSUR SEA APROBADA POR EL

ÓRGANO DECISORIO DEL MERCOSUR DE CONFORMIDAD CON LOS
TÉRMINOS DEL DICTAMEN:

a) La norma deberá ser remitida por cada Poder Ejecutivo al

Parlamento del respectivo Estado dentro del plazo de cuarenta y
cinco (45) días contados a partir de la fecha de aprobación.

b) Los Parlamentos nacionales instrumentarán un procedimiento

especial para las normas adoptadas de conformidad con este
procedimiento.

c) Plazo máximo del procedimiento especial: ciento ochenta (180)

días a contar del ingreso del proyecto de norma al respectivo
Parlamento Nacional.
 PARLAMENTO DEL MERCOSUR: PROCEDIMIENTOS PARA LA
ENTRADA EN VIGOR EN LOS ESTADOS PARTES DE LAS
NORMAS DEL MERCOSUR.

IV. CASO EN QUE LA NORMA DEL MERCOSUR NO SEA APROBADA POR

LOS PARLAMENTOS NACIONALES DE CONFORMIDAD CON EL
DICTAMEN: a) la norma seguirá el trámite ordinario de incorporación.

V. CASO EN QUE EL PARLAMENTO DEL MERCOSUR NO HUBIERA

EMITIDO SU DICTAMEN SOBRE EL PROYECTO DE NORMA DENTRO DE
LOS NOVENTA (90) DÍAS DE EFECTUADA LA CONSULTA: a) La norma
seguirá el trámite ordinario de incorporación.

VI. CASO EN QUE EL PARLAMENTO DEL ESTADO PARTE, EN EL PLAZO DEL

PROCEDIMIENTO ESPECIAL, RECHAZARE LA NORMA: a) La norma
deberá ser reenviada al Poder Ejecutivo Nacional para que la presente
a la reconsideración del órgano del Mercosur.