TEMA 7. - CONTRATOS DE COLABORACION (3) (1) (Autoguardado)

TEMA 7
CONTRATOS DE
COLABORACION
I. INTRODUCCION
• La actividad mercantil es propicia para la
colaboración ajena => algunos empresarios han
hecho de la colaboración el objeto de su
actividad mercantil
• CONTRATOS DE COLABORACION
– En unos predomina la mera realización de la
actividad (arrendamiento de servicios, relación
laboral).
– En otros, predomina el resultado (arrendamiento de
obra)
• Diferencia esencial en cuanto a generar retribución.
CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

LAMAS.
• Distinción no fácil (confusión
terminológica).
• Regulación en Código de comercio del
contrato de comisión
– Aplicación supletoria de su régimen para
complementar el régimen de otros contratos
atípicos.

LAMAS.
CONTRATO DE COMISION
• A. FORMACION HISTÓRICA.
– Contrato de “commenda”: viajeros reciben
mercancías de sus compatriotas para
venderlas durante el viaje a cambio de una
retribución.
– Más adelante: en las ciudades medievales,
cada mercader actúa donde es conocido,
actuando en nombre propio pero por cuenta
de otro de otra ciudad

LAMAS.
– En la actualidad, se tiende a sustituir la
colaboración ocasional de comisionistas
por redes comerciales propias
(sucursales, delegaciones, agencias),
concesionarios independientes o en
régimen de franquicia
– No obstante, a veces, se usa la comisión para
llevar a cabo negocios jurídicos
complementarios o accesorios del propio del
comerciante.
LAMAS.
• B. CONCEPTO LEGAL.
– El Código de Comercio no lo define sino que
se limita a señalar cuándo el correspondiente
contrato civil –mandato- tiene carácter
mercantil:
• Se reputará comisión mercantil el mandato,
cuando tenga por objeto un acto u operación de
comercio y sea comerciante o agente mediador
del comercio el comitente o el comisionista (art.
244)

LAMAS.
• De ahí sus notas características:
– Es un mandato: contrato en virtud del cual se
obliga una persona a prestar algún servicio o
hacer alguna cosa por cuenta o encargo de
otra (1709 Cc)
– Su objeto es un acto de comercio: negocio
jurídico.
– Alguna de las partes ha de ser comerciante,
pero :

LAMAS.
Aunque el Cco se refiere al comitente o al comisionista, lo
será habitualmente el comisionista (su actividad será
precisamente la realización continuada de operaciones de
comercio por cuenta ajena).
– La relación entre las partes no es duradera sino

instantánea: se concluye y extingue con la realización
del acto de comercio de que se trate.
– Además, es consensual (se perfecciona por

consentimiento) y bilateral (genera obligaciones para
ambas partes).
LAMAS.
• C. MODOS DE ACTUAR EL
COMISIONISTA.
– Según el 245, el comisionista puede
desempeñar la comisión contratando en
nombre propio o en el de su comitente. En
ambos casos actúa por cuenta ajena,
representando al comitente mediante el
sistema de representación directa o indirecta.

LAMAS.
– Representación indirecta: art. 246: cuando el
comisionista contrata en nombre propio, no tiene que
declarar quién es su comitente y queda obligado de
modo directo, como si el negocio fuese suyo, con las
personas con quien contrata, las cuales no tendrán
acción contra el comitente, ni éste contra aquéllas,
quedando a salvo siempre las que competan a
comitente y comisionista entre sí.
• Se distinguen así las relaciones internas (entre comitente y
comisionista) y las externas (derivadas de la ejecución de la
comisión: entre terceros y comisionista).

LAMAS.
– Representación directa: art. 247: si el
comisionista contrata en nombre del
comitente, debe manifestarlo y expresarlo en
el contrato si fuese escrito, declarando su
nombre, apellidos y domicilio. En tal caso, el
contrato y las acciones que dimanan del
mismo producirán efectos entre el comitente y
los terceros, aunque quedará obligado el
comisionista, mientras no pruebe la comisión,
si el comitente la negare y sin perjuicio de las
acciones entre comitente y comisionista
LAMAS.
• En este caso, el comisionista queda al margen de
las relaciones externas siempre que la comisión
sea aceptada o probada.
– En ambos supuestos, el comitente debe
aceptar todas las consecuencias de la
comisión, sin perjuicio del derecho de repetir
contra el comisionista por las faltas u
omisiones cometidas al cumplir la comisión
(art. 253 Cco)

LAMAS.
• D. DISTINCION DE FIGURAS AFINES.
– Respecto del arrendamiento de servicios:
• El arrendamiento de servicios consiste en la realización de
una actividad tendente a un resultado pero el contrato se
consuma aunque no se alcance el resultado; en la comisión,
el objeto es el resultado: la realización del acto o negocio
jurídico.
• En el arrendamiento de servicios hay precio cierto que se
percibe por la actividad (1544 Cc) mientras que la comisión
permite que sea gratuita (277 Cco) y, si es onerosa, sólo se
percibe el precio cuando se realice el acto u operación de
comercio en que consista.

LAMAS.
– Respecto de contratos de agencia o de
mediación o corretaje (arrendamientos de
obra):
• El resultado a obtener es en la comisión el negocio
jurídico en que la comisión consista; en el contrato
de agencia, la estipulación y cumplimiento por el
tercero del contrato a cuya promoción se ordene;
en la mediación o corretaje, la aproximación por
las partes y la estipulación por éstas del contrato
proyectado, aunque luego no se ejecute.

LAMAS.
• En cuanto a la duración, la comisión y la
mediación o corretaje son de tracto instantáneo,
mientras que la agencia es de tracto duradero.
Consecuentemente, los primeros son libremente
revocables, mientras que el segundo sólo en los
casos de denuncia oportuna y de buena fe si se
pactaron por tiempo indefinido.
• La representación siempre existe en la comisión
(directa o indirecta); existe y es siempre directa en
el contrato de agencia y no existe en la mediación
o corretaje.

LAMAS.
– La parcialidad: el comisionista y el agente
siempre actúan en defensa de los intereses
del comitente y de su principal, mientras que
en la mediación no ha de darse.
– Existe gran variedad de empresarios
dedicados a la gestión de negocios ajenos
con distintas denominaciones pero que son
en realidad comisionistas:
• Agencias de transportes
• Agencias de viajes.
LAMAS.
• Sociedades y agencias de valores y sociedades
gestoras de carteras
• Entidades de factoring cuando cobran créditos por
cuenta de quien financian en el factoring impropio.
• Consignatarios de buques sin relación permanente
con un concreto naviero y comisionistas
transitarios.
• Empresas de servicios de inversión.

LAMAS.
II. CONCLUSION DEL
CONTRATO DE COMISION
• Es un contrato consensual no sometido a
ningún requisito de forma.
• Se perfecciona con el simple
consentimiento, ya sea expreso –verbal o
escrito- o tácito. Se entiende aceptada la
comisión siempre que el comisionista
ejecute alguna gestión en el desempeño
del encargo que no se limite a su rehúse
(art. 249 Cco).

LAMAS.
• El comisionista no está obligado a aceptar el
encargo, pero si quiere hacerlo, debe cumplir
ciertas cargas: comunicarlo al comitente por el
medio más rápido posible y confirmarlo por el
correo más próximo al día en que recibió la
comisión (art. 248).
• Además, estará obligado a prestar diligencia en
la custodia y conservación de los efectos que el
comitente le haya remitido hasta que designe
nuevo comisionista o hasta que, sin esperar
nueva designación, el Juzgado se haga cargo
de los mismos a su solicitud.
LAMAS.
• No son obligaciones porque no hay
contrato, sino cargas impuestas por la ley
para la seguridad del tráfico mercantil.
• Su incumplimiento no implica aceptación
de la comisión sino que le constituirá en la
responsabilidad de indemnizar daños y
perjuicios al comitente.

LAMAS.
III. CONTENIDO DEL CONTRATO.
• A. OBLIGACIONES DEL COMISIONISTA
• A.1. El cumplimiento del encargo.
– Es su principal obligación: 1718 Cc, 252 Cco.
– Puede suspender el cumplimiento de la
comisión en determinados casos:
• Cuando el cumplimiento del encargo exija
provisión de fondos y no se haya pactado que
sean de su cargo, hasta que la reciba del
comitente (250.1 y 251)

LAMAS.
• Cuando haya invertido las sumas recibidas y el
comitente rehúse remitirle nuevos fondos, hasta
que los reciba (250.2)
• Cuando se haya pactado que el comisionista
anticipe o supla fondos y el comitente sea
declarado en concurso (251)
• Cuando un accidente no previsto haga, a juicio del
comisionista, arriesgado o perjudicial para el
comitente la ejecución de sus instrucciones, podrá
suspender el cumplimiento comunicándole la
suspensión (255.2)

LAMAS.
– Al ser un contrato intuitu personae, debe
cumplirla personalmente, sin delegaciones
salvo autorización del comitente, aunque
podrá valerse de sus dependientes bajo su
responsabilidad (art. 261). Cuando el
comitente haya autorizado la delegación, el
comisionista responderá de la actuación del
sustituto si quedó a su elección la
designación del mismo (art. 262).

LAMAS.
– En cuanto al modo de cumplir la comisión, hay que
distinguir:
• Comisión imperativa (el comitente especifica con detalle los
términos del negocio jurídico de ejecución de la comisión):
debe consultar todo lo no previsto y prescrito expresamente,
siempre que la naturaleza del negocio lo permita (255). Si
sigue sus instrucciones, queda exento de responsabilidad
frente a él (254) aunque si con ellas se infringe norma,
responderá junto con el comitente (259). Incluso si ve
arriesgadas o perjudiciales las instrucciones del comitente,
sólo podrá supender el cumplimiento, sin contravenirlas
(255.2).

LAMAS.
• Comisión indicativa (el comitente sólo señala
algunos elementos del negocio de ejecución de la
comisión): el resto queda a la prudencia y los usos
del comercio, debiendo el comisionista cuidar el
negocio como propio (255.2)
• Comisión facultativa (el comitente autoriza al
comisionista para obrar a su arbitrio): debe
atenerse a la prudencia y usos del comercio,
cuidando el negocio como propio (255.2).

LAMAS.
– Responderá de los daños y perjuicios que
cause en caso de malicia o abandono de la
comisión (256.2).
– No podrá concertar una operación a precios o
condiciones más onerosas que las corrientes
en la plaza a la fecha de realización(258).
– No podrá dar a los fondos recibidos una
inversión o destino distinto del cumplimiento
de la comisión (264).

LAMAS.
– Asumirá el riesgo de numerario en su poder (257) y
los efectos y mercaderías que reciba, salvo que su
pérdida se deba a caso fortuito, fuerza mayor,
transcurso de tiempo o vicio de la cosa (265 y
266).
• https://www.youtube.com/watch?
v=zWKs_emh7_w&feature=youtu.be
– Tendrá que evitar la confusión entre los géneros de
distintos comitentes que tuviera en su poder (268).
– Sólo con autorización judicial podrá vender los
efectos que sufran peligro de menoscabo (269).

LAMAS.
– Sólo con autorización del comitente podrá
prestar o vender al fiado o a plazos (270).
– Responderá de los perjuicios que ocasionen
su omisión o demora en la cobranza de los
créditos de su comitente (273).
A.2 Información al comitente.
– Según el 260, doble información:
• Comunicación frecuente de noticias que interesen
al buen éxito de la operación, lo que permitirá
impartir adecuadas instrucciones.
LAMAS.
• Comunicarle la celebración del contrato por el
correo del mismo día o el siguiente a su
celebración, indicando, si vendiera a plazo con
autorización del comitente, los nombres de los
compradores (art. 271)
A.3. Rendición y liquidación de cuentas.
Se concreta en el 263: cuenta especificada y
justificada de las cantidades que percibió,
reintegrando al comitente, en el plazo y forma que
éste indique, el sobrante a su favor. En caso de
morosidad, abonará el interés legal

LAMAS.
– Son de su cuenta los riesgos del numerario
que tenga en su poder , salvo que observe
las instrucciones del comitente (en cuyo caso,
son de cargo de éste el quebranto y extravío
de fondos sobrantes)
– Debe conservar los efectos y mercancías que
recibiere, respondiendo de ellos salvo que su
pérdida se deba a caso fortuito, fuerza mayor,
transcurso de tiempo o vicio propio de la cosa
(art. 266)
LAMAS.
• B. OBLIGACIONES DEL COMITENTE
• B.1. Provisión de fondos.
– Se recoge en el 250 Cco, más que como una
obligación, como una carga que ha de cumplir el
comitente para evitar que el comisionista suspenda el
desempeño de la comisión en los casos en que no se
haya pactado que anticipa o supla los fondos
necesarios.
– Abarca la provisión de fondos previa al comienzo así
como la de reponerla cuando se haya invertido lo ya
suministrado
LAMAS.
• B.2. El abono de la retribución o premio
pactado.
– Debe abonar el premio de comisión, salvo
pacto en contra (277). Suele consistir en un
porcentaje fijado conforme al uso y práctica
mercantil de la plaza donde se cumpla.
– El derecho a la retribución nace cuando se
cumple el encargo, cuando se estipula el
negocio jurídico de ejecución de la comisión.

LAMAS.
– No basta su perfeccionamiento, sino que se
requiere su consumación, al cumplir sus
obligaciones el tercero con quien se concierte
o producirse el incumplimiento por parte del
comitente.
• B.3. Reembolso al comisionista de
gastos y desembolsos.
– Según cuenta justificada y con abono de
interés legal desde el día en que se hicieran
hasta su total reintegro (art. 278).

LAMAS.
• B.4 Asumir los efectos del contrato
estipulado con el tercero.
– El comitente debe aceptar las consecuencias
de la comisión, salvo el derecho de repetir
contra el comisionista por faltas u omisiones
al cumplirla (253).
– Es independiente de que el comisionista
actúe en nombre propio o en nombre del
comitente

LAMAS.
• C. DERECHOS DE RETENCION Y
PREFERENCIA DEL COMISIONISTA.
– El 276 recoge los llamados privilegios del
comisionista:
• Derecho de retención de los efectos remitidos en
consignación, que quedan especialmente afectos
al pago de su comisión, anticipos y gastos. No
podrá ser desposeído de los mismos sin que se le
abonen previamente.

LAMAS.
• Derecho de preferencia o prelación sobre dichos
efectos respecto de otros acreedores, salvo 375
Cco (derecho prevalente del porteador). Queda
condicionado a que los efectos estén en su poder
o a su disposición en depósito o almacén público o
los hubiere expedido consignándolos a su nombre
y habiendo recibido el conocimiento, talón o carta
de transporte debidamente firmados.
• La doctrina discute si sólo es aplicable a la
comisión de venta o también a la de compra: debe
aplicarse a ambas.

LAMAS.
IV. SUPUESTOS ESPECIALES DE
COMISION.
• A. COMISIÓN DE COMPRA Y VENTA
– La mayoría de los preceptos del Cco se refieren a la
compraventa como objeto de la comisión, pero no se
precisa la forma en que se transmite la propiedad
• Si el comisionista actúa en nombre del comitente, se

producirá el traspaso de propiedad entre éste y el tercero
directamente (247).
• Si actuara en nombre propio, una interpretación literal del

246 obligaría a la doble venta. La doctrina, basándose en el
268, rechaza esta interpretación.

LAMAS.
– A la comisión de compra y venta resultan
aplicable especialmente algunas
prohibiciones:
• Autoentrada del comisionista, salvo autorización
del comitente (267.1 Cco)
• Alterar las marcas de los efectos comprados o
vendidos por cuenta ajena (267.2)
• Vender al fiado o a plazos sin autorización del
comitente (270); si lo hace con autorización, debe
comunicar nombre de los compradores pues en
caso contrario se entiende al contado (271)
LAMAS.
• B. COMISION DE GARANTIA.
– Normalmente, el comisionista no responde del
cumplimiento del contrato objeto de la comisión,
aunque de ello dependa su retribución.
– Pero el 272 establece que, si percibe además de la
comisión ordinaria, una comisión llamada de garantía,
corren de su cuenta los riesgos de la cobranza y
queda obligado a satisfacer al comitente el producto
de la venta en los términos pactados con el
comprador.
– Aunque está referido a la venta, puede extenderse a
otros contratos objeto de la comisión.

LAMAS.
– El comisionista no podrá oponer los
beneficios de división y excusión, pero sí las
excepciones personales que tenga el tercero.
– Si actuó en nombre del comitente y tiene que
atender la garantía, se subrogará en su
posición frente al tercero; si actuó en nombre
propio, no precisa tal subrogación para
dirigirse contra el tercero.

LAMAS.
• C. AUTOENTRADA DEL COMISIONISTA
– Aunque nuestro ordenamiento permite la
autocontratación, se asumen precauciones en
evitación de conflictos de intereses.
– Así, el 267 prohibe la “autoentrada” del
comisionista: que compre para sí lo que se le
mandó vender y viceversa, sin autorización
del comitente.
– También prohibe la aplicación de comisiones
de compra y venta cruzadas sin autorización.

LAMAS.
– La Ley del Mercado de Valores lo permite a
quienes están autorizados a operar por
cuenta propia y por cuenta ajena, aunque
dando prioridad a los intereses del cliente.
– Es excesivo aplicar la prohibición cuando se
trata de mercados oficiales o existen
instrucciones escritas previas del cliente.
– En todo caso, cabe la ratificación posterior
(1727Cc) y convalidación por haberse
obtenido condiciones más favorables (1715)

LAMAS.
- En cualquier caso, entiende la doctrina que
no priva al comisionista de su derecho al
cobro de la comisión, pues no supone dejarlo
sin efecto.
• D. COMISIÓN DE TRANSPORTE.
– Es aquella en la que el objeto consiste en la
celebración de un contrato de transporte por
cuenta del comitente. Actualmente, es
actividad asumida por las agencias de
transporte.

LAMAS.
V. EXTINCION DEL CONTRATO
DE COMISION.
• Además de las causas ordinarias de
extinción de los contratos, la comisión se
extingue por muerte o inhabilitación del
comisionista pero no del comitente (280).
• Es libremente revocable por el comitente
en cualquier estado del negocio,
comunicándolo al comisionista y sin que la
revocación alcance a actuaciones
anteriores (279).

LAMAS.
• No obstante, se admite el pacto de irrevocabilidad
durante un plazo o cuando se pacta en interés de ambas
partes o, en general cuando exista justa causa.
• En cambio, el 252 no permite –frente el Cc, 1732.1- la

denuncia por el comisionista una vez aceptada la
comisión. No obstante, debe aplicarse sólo al
profesional.
• Las acciones del contrato prescriben a los 15 años por

tratarse de un contrato completo (sent. TS 8 de mayo de
1996). En la actualidad, deberá entenderse, 5 años.

LAMAS.
II. LA CONCESIÓN O DISTRIBUCIÓN
COMERCIAL. EL CONTRATO DE FRANQUICIA.
A. La concesión o distribución comercial.
• Contrato de colaboración entre Empresarios para la
distribución de productos o servicios bajo marca de
prestigio.
• Contrato atípico, de naturaleza mixta, por el que un
empresario denominado concesionario, adquiere el
derecho de revender en una determinada zona los
productos de una determinada marca que le
suministra otro Empresario, denominado concedente,
actuando el Concesionario en nombre y por cuenta
propia pero conforme a las condiciones fijadas por el
Concedente y bajo su supervisión.

LAMAS.
• Aunque no se encuentra regulado en
norma alguna, el Real Decreto 201/2010,
de 26 de febrero, por el que se regula el
ejercicio de la actividad comercial en
régimen de franquicia y la comunicación
de datos al registro de franquiciadores,
alude al mismo en su art. 2.3 para
excluirlo del contrato de franquicia,
definiéndolo en los siguientes términos:
LAMAS.
– contrato de concesión mercantil o de
distribución en exclusiva, por el cual un
empresario se compromete a adquirir en
determinadas condiciones, productos
normalmente de marca, a otro que le otorga
una cierta exclusividad en una zona, y a
revenderlos también bajo ciertas condiciones,
así como a prestar a los compradores de
estos productos asistencia una vez realizada
la venta.
LAMAS.
• Es frecuente incluir cláusulas de exclusiva, normalmente
recíproca.
• También, obligaciones del Concesionario relativas a
volumen de comercialización o servicio postventa.
• La duración suele ser indefinida, pudiéndose denunciar
por ambas partes con cierto preaviso y buena fe.
• El Concesionario adquiere la mercancía en firme y la
revende a su propia clientela. Actúa en su nombre y por
su cuenta, asume gastos y riesgos de la operación
(almacenamiento, financiación y cobro a clientes),
obteniendo como beneficio la diferencia de precio entre
compra y venta.

LAMAS.
• Un tema interesante: si el concesionario-distribuidor
puede vender los productos del concedente a través
de plataformas de internet (pej, Amazon).
– Sentencia TJUE Fabre (13 de octubre de 2011):
se infringe el artículo 101.1 del TFUE si un
fabricante prohibe a sus distribuidores vender
online sus productos, señalando que la
protección del valor de la marca no era
justificación suficiente.

LAMAS.
– Sentencia TJUE Coty (6 de diciembre de 2017): considera
proporcionado que, en un sistema de distribución selectiva
de productos de lujo, el fabricante prohíba a sus
distribuidores autorizados revenderlos en plataformas de
internet de terceros como Amazon, siempre que tal
medida no sea discriminatoria, se aplique de manera
objetiva y no sea desproporcionada.
• El motivo es que el fabricante no tiene forma de controlar la
“calidad” de la presentación que hagan esas plataformas de
terceros de sus productos de “lujo” y es proporcionada porque no
limita la venta por internet de los productos desde la tienda online
del distribuidor.

LAMAS.
• EL ABANDERAMIENTO DE
ESTACIONES DE SERVICIO.
– Acuerdo vertical de distribución: acuerdos

entre empresas que operan en fases o planos
distintos de la cadena de producción o de
distribución, sujetos al Derecho Comunitario.
– Se puede constituir como una comisión
mercantil o como un acuerdo de distribución.
LAMAS.
– Contrato complejo entre el empresario titular de la
estación de servicio y la petrolera por el que el
primero se compromete a distribuir en exclusiva
combustibles y carburantes que le suministra la
segunda, bajo el abanderamiento de su marca
comercial (logotipos, signos distintivos, etc.).
– Ver STS 7 de febrero de 2018
– http://www.poderjudicial.es/cgpj/es/Poder-
Judicial/Noticias-Judiciales/El-Tribunal-
Supremo-estima-parcialmente-un-recurso-de-
una-estacion-de-servicio-contra-Repsol
LAMAS.
B. El contrato de franquicia.
• Modalidad de distribución comercial, de origen USA y aunque
reciente, regulado inicialmente a nivel comunitario en
Reglamento 4087/88 (sustituido hoy por Reglamento 2790/99),
relativo a la aplicación del art. 81.3 del Tratado. Se refería a
determinado tipo de acuerdos verticales y prácticas
concertadas que excluye determinados acuerdos de franquicia
de la prohibición de restricciones a la competencia.
• A nivel nacional, se regula en:
1. Art. 62 LOCM -> aquel contrato por el que una empresa
(franquiciadora) cede a otra (franquiciada) el derecho a la
explotación de un sistema propio de comercialización de
productos o servicios.
2. Real Decreto 201/2010, de 26 de febrero, por el que se
regula el ejercicio de la actividad comercial en régimen de
franquicia y la comunicación de datos al registro de
franquiciadores.
LAMAS.
• En la LOCM se obliga a la franquiciadora a :
/ inscribirse en Registro Especial. Derogado por Real Decreto Ley 20/18,
de 7 de diciembre.
\ facilitar al franquiciado información escrita con 20 días de antelación
para que puedan decidir libremente si se incorporan a la red del
Franquiciador
• Los tribunales se han ocupado de la figura -> S TS 27/09/96.
• El RD 201/2010 lo define como aquél que por el cual una empresa,

el franquiciador, cede a otra, el franquiciado, en un mercado
determinado, a cambio de una contraprestación financiera directa,
indirecta o ambas, el derecho a la explotación de una franquicia,
sobre un negocio o actividad mercantil que el primero venga
desarrollando anteriormente con suficiente experiencia y éxito, para
comercializar determinados tipos de productos o servicios y que
comprende, por lo menos los siguientes elementos:
LAMAS.
– El uso de una denominación o rótulo común u otros
derechos de propiedad intelectual o industrial y una
presentación uniforme de los locales o medios de
transporte objeto del contrato.
– La comunicación por el franquiciador al franquiciado
de unos conocimientos técnicos o un saber hacer,
que deberá ser propio, sustancial y singular, y
– La prestación continúa por el franquiciador al
franquiciado de una asistencia comercial, técnica o
ambas durante la vigencia del acuerdo; todo ello sin
perjuicio de las facultades de supervisión que
puedan establecerse contractualmente.

LAMAS.
• Por otro lado, se excluyen expresamente del contrato
de franquicia:
– el contrato de concesión mercantil o de distribución en
exclusiva, por el cual un empresario se compromete a adquirir
en determinadas condiciones, productos normalmente de
marca, a otro que le otorga una cierta exclusividad en una
zona, y a revenderlos también bajo ciertas condiciones, así
como a prestar a los compradores de estos productos
asistencia una vez realizada la venta.
– La concesión de una licencia de fabricación.
– La cesión de una marca registrada para utilizarla en una
determinada zona.
– La transferencia de tecnología.
– La cesión de la utilización de una enseña o rótulo comercial.

LAMAS.
• Obligaciones que suele asumir el Franquiciador:
(se pregunta mucho)
– permitir el uso de sus signos distintivos.
– Prestarle asistencia técnica (know how).
– Suministrarle productos o elementos empleados en la
prestación de servicios a que el contrato se refiera.
– Promoción y publicidad de los productos o servicios
amparados por los signos distintivos.
– Respetar pactos de exclusiva.
– Supervisar y controlar la correcta observancia de
técnicas comerciales, para velar por uniformidad y
calidad.
LAMAS.
• El Franquiciado suele obligarse a :
– pagar la compensación acordada, que consiste en una cantidad inicial o
derecho de entrada (franchise fee) y una cantidad periódica en
proporción a ventas (royalties).
– Aplicar sistemas de comercialización del Franquiciador y respetar su
imagen.
– Disponer de un adecuado stock de productos o medios para prestar
adecuadamente el servicio.
– Observar instrucciones del Franquiciador, especialmente respecto a
precios.
– Suministrarle información sobre el mercado.
– Respetar pactos de exclusiva.
• En cuánto a extinción, suele pactarse que el Franquiciado pueda

transmitir sus derechos, previa aprobación del Franquiciador, quien
puede rescatarla y viene obligado a ello si no concede autorización.

LAMAS.
• Por último, en cuanto a la información precontractual que debe
facilitar el franquiciador al franquiciado con una antelación de veinte
días hábiles a la firma del contrato, el RD exige la siguiente:
– Datos de identificación del franquiciador: nombre o razón social,

domicilio y datos de inscripción en el registro de franquiciadores, así
como, cuando se trate de una compañía mercantil, capital social
recogido en el último balance, con expresión de si se halla totalmente
desembolsado o en qué proporción y datos de inscripción en el Registro
Mercantil, cuando proceda.
– Acreditación de tener concedido para España, y en vigor, el título de
propiedad o licencia de uso de la marca y signos distintivos de la
entidad franquiciadora, y de los eventuales recursos judiciales
interpuestos que puedan afectar a la titularidad o al uso de la marca, si
los hubiere, con expresión, en todo caso, de la duración de la licencia.

LAMAS.
– Descripción general del sector de actividad objeto del negocio de
franquicia, que abarcará los datos más importantes de aquél.
– Experiencia de la empresa franquiciadora, que incluirá, entre otros

datos, la fecha de creación de la empresa, las principales etapas de su
evolución y el desarrollo de la red franquiciada.
– Contenido y características de la franquicia y de su explotación, que

comprenderá una explicación general del sistema del negocio objeto de
la franquicia, las características del saber hacer y de la asistencia
comercial o técnica permanente que el franquiciador suministrará a sus
franquiciados, así como una estimación de las inversiones y gastos
necesarios para la puesta en marcha de un negocio tipo. En el caso de
que el franquiciador haga entrega al potencial franquiciado individual de
previsiones de cifras de ventas o resultados de explotación del negocio,
éstas deberán estar basadas en experiencias o estudios, que estén
suficientemente fundamentados.

LAMAS.
– Estructura y extensión de la red en España, que incluirá la forma
de organización de la red de franquicia y el número de
establecimientos implantados en España, distinguiendo los
explotados directamente por el franquiciador de los que operen
bajo el régimen de cesión de franquicia, con indicación de la
población en que se encuentren ubicados y el número de
franquiciados que hayan dejado de pertenecer a la red en
España en los dos últimos años, con expresión de si el cese se
produjo por expiración del término contractual o por otras
causas de extinción.
– Elementos esenciales del acuerdo de franquicia, que recogerá

los derechos y obligaciones de las respectivas partes, duración
del contrato, condiciones de resolución y, en su caso, de
renovación del mismo, contraprestaciones económicas, pactos
de exclusivas, y limitaciones a la libre disponibilidad del
franquiciado del negocio objeto de franquicia.

LAMAS.
III. EL CONTRATO DE AGENCIA
• No contemplado en Cco, se regula en ley 12/92, de 27
de mayo, que :
/ no se limita a transponer la Directiva comunitaria.
\ sino que establece un régimen jurídico completo y específico
(aunque siguen vigente estatutos jurídico-profesionales de las
distintas figuras de agentes).
• Se define como : contrato por el que una persona
natural o jurídica (Agente) se obliga frente a otra, de
manera continuada o estable y a cambio de
remuneración, a promover actos y operaciones de
comercio por cuenta ajena, o a promoverlos y
concluirlos por cuenta y en nombre ajeno, como
intermediario independiente, sin asumir, salvo pacto
en contrario, el riesgo y ventura de tales
operaciones.
LAMAS.
• Aunque tradicionalmente la jurisprudencia lo asimilaba a
la comisión mercantil, hoy tiene sustantividad propia,
con notas diferenciadoras. Así :
– su carácter permanente lo diferencia de la comisión (ocasional).
– la ausencia de imparcialidad y la posibilidad de concluir
contratos en nombre de su principal -> de la mediación o
corretaje.
– su independencia lo separa del contrato laboral.
• No siempre resulta fácil deslindar supuestos de relación
laboral de la situación del agente, que suelen acogerse
al régimen de Trabajador autónomo.

LAMAS.
• Los pactos entre las partes siguen teniendo
gran relevancia y suelen ser minuciosos en
cuanto a :
– condiciones y alcance de la actuación del agente.
– Posibles pactos de exclusiva.
– Garantías.
– Retribución en función de los contratos promovidos y
de conservación de clientela.
– Eventual asistencia técnica o económica del principal
al agente.
– Duración y régimen de extinción del contrato.

LAMAS.
• Entre las diferentes clases de agentes
destacan los siguientes:
– agentes comerciales.
– Mediadores de seguros, vinculados a una
entidad aseguradora, sean o no
representantes de la misma.
– Agencias de publicidad.
– Agentes o corresponsales bancarios.
– Consignatarios de buques.
LAMAS.
IV. EL CONTRATO DE
MEDIACIÓN O CORRETAJE
A. Evolución historica y concepto.
• Siempre han existido personas que aproximan a

compradores y vendedores para celebrar contratos :
– en Roma -> oficio despreciable : proxeneta.
– Edad Media -> oficio público y con privilegio de la exclusividad
en la mediación -> se mantuvo en Cco de 1829.
• Ni el Cc ni el Cco contemplan el contrato de mediación
o corretaje, aunque dedica algunos artículos a
“agentes mediadores del comercio” -> se contraponían
a los agentes libres o no colegiados => doble
condición.
/ comerciantes.
\ fedatarios mercantiles.

LAMAS.
• En la práctica y con independencia de su denominación, son
verdaderos mediadores o corredores dedicados a concertar
contratos de mediación.
• agentes de la propiedad inmobiliaria, dedicados sin exclusiva a aproximar a
contratantes. (los corbatas verdes)
• corredores de seguros, que se limitan a poner en contacto a los clientes con
los aseguradores, sin vinculación con ellos.
• sociedades y agencias de valores, entidades de crédito y sociedades
mediadores del mercado de dinero.
• El contrato de corretaje -> contrato sui generis, con sustantividad

propia, atípico, consensual y bilateral, “facio ut des”, por el que una
persona se obliga a pagar una remuneración a otra (mediador o
corredor), que se obliga a promover o facilitar la celebración de un
contrato, en el caso de que le ponga en relación con un 3º con el
que concertarlo.

LAMAS.
• El corredor sólo percibe su remuneración si se llega a celebrar el
contrato objeto de la mediación por efecto de su propia actividad.
• Mantiene su derecho a la retribución:
/ aunque se resuelva el contrato de mediación si posteriormente se llega a
celebrar el contrato entre las personas aproximadas por corredor.
\ aunque, después de celebrado el contrato, las partes lo incumplan.
• El corredor ha de ser independiente a las partes, sin subordinación.
• La mediación tiene carácter mercantil :
• cuando una ley específica lo determina.
• cuando concurran circunstancias del 244 Cco : comerciante alguna de las
partes y ser mercantil el contrato objeto de la mediación.
• Aunque se aplica supletoriamente la normativa de la comisión
mercantil, difiere de ella en que el encargo de mediación es
puramente material (promover o facilitar el contrato) frente al
contenido jurídico de la comisión.

LAMAS.
B. Contenido del contrato de mediación o corretaje.
• Tiene carácter consensual y puede expresarse en
forma verbal, escrita o incluso tácita, sin que se
exija en la actualidad la condición de API (colegiado
API numero tal) que vende para concertarlo.
• A veces, se formaliza la “hoja de encargo” (plasmar
lo que se va a concertad en dicho papel y la
remuneración que habrá) (aunque no conlleve
exclusiva).
• Sólo obliga a quien lo firma : su retribución la paga
quien hace el encargo, pero puede que confluyan
en él los encargos de ambas partes (comprar y
vender) en cuya caso cobrará de los 2.
LAMAS.
• Tiene carácter bilateral, pues no solo se obliga
al cliente al pago de retribución sino también al
mediador a efectuar las gestiones usuales en el
tráfico : guardar secreto de instrucciones
recibidas, informar al cliente de la marcha de
gestiones y asesorarle para el buen fin de la
operación.
• La principal obligación del cliente : pago si se
lleva a cabo el negocio.

LAMAS.
• Sentencia TS nº 263/19, de 10 de mayo.
– Analiza la obligación de pago en caso de
exclusiva.
– Concluye que no es cláusula abusiva pactar
la exclusiva y tampoco que, en caso de
vender a un comprador presentado por el
agente inmobiliario, debe pagar sus
honorarios incluso después del contrato.

LAMAS.
V. EL CONTRATO DE
“FACTORING”
• Importado de USA (precedente GB en siglo
XVIII)
• Definición y régimen jurídico en ley 1/99 de
entidades de capital riesgo.
• La D.Adicional 3ª de esta ley –declarada vigente
por la Ley 25/2005, de 24 de noviembre, que
deroga la Ley 1/99-, establece el régimen de
determinadas cesiones de créditos, en las que
concurran las siguientes condiciones:

LAMAS.
1. Que el cedente sea un empresario y los créditos cedidos procedan de
su actividad empresarial.
2. Que el cesionario sea una entidad de crédito o un Fondo de

titulización.
3. Que los créditos objeto de cesión al amparo del contrato existan ya en

la fecha del contrato de cesión, o nazcan de la actividad empresarial que
el cedente lleve a cabo en el plazo máximo de un año a contar desde
dicha fecha, o que conste en el contrato de cesión la identidad de los
futuros deudores.
4. Que el cesionario pague al cedente, al contado o a plazo, el importe
de los créditos cedidos con la deducción del coste del servicio prestado.
5. Que en el caso de que no se pacte que el cesionario responda frente

al cedente de la solvencia del deudor cedido, se acredite que dicho
cesionario ha abonado al cedente, en todo o en parte, el importe del
crédito cedido antes de su vencimiento

LAMAS.
• Estas cesiones de créditos:
– Tendrán eficacia frente a terceros desde la fecha del
contrato de cesión si se justifica la certeza de su
fecha por algún medio válido en derecho.
– Las cesiones serán rescindibles conforme al art. 71
de la Ley Concursal en caso de concurso del
cedente.
– Los pagos realizados por el deudor cedido al
cesionario no serán rescindibles conforme al 71.1 de
la Ley Concursal si se declara su concurso

LAMAS.
• El contrato permite al Empresario obtener
diferentes servicios de la entidad de
factoring y en función del tipo de servicio,
tendrá una naturaleza jurídica u otra.
Puede ser :
• Información sobre la clientela y clasificación
comercial.
• Facturación a clientela de los servicios prestados
por Empresario y su contabilización.
• Cobertura del riesgo de insolvencia del deudor.

LAMAS.
• Es precisamente en relación con esta
última posibilidad (cobertura de riesgo de
insolvencia del deudor) de donde resulta
la principal diferenciación:
– Factoring propio (sin recurso) :
/ el riesgo lo asume la empresa de facturación.
\ cesión pro soluto del crédito.
– Factoring impropio (con recurso) :
/ no riesgo.
\ cesión pro solvendo.
LAMAS.
• Características del contrato :
– Atípico.
– Mixto o complejo con elementos de diversos
contratos : arrendamiento de servicios, comisión,
cesión de crédito, seguro de crédito.
– Consensual, aunque habitualmente por escrito.
– De tracto sucesivo.
– De carácter normativo.
– Mercantil -> ambos contratantes son Empresarios y
se refieren a su actividad mercantil.

LAMAS.
OTROS MATERIALES
• http://alfilabogados.blogspot.com.es/
2015/01/desistimiento-y-contrato-de-
distribucion.html
• http://alfilabogados.blogspot.com/
2020/03/contrato-de-comision-y-
actuacion-en.html

LAMAS.

TEMA 7. - CONTRATOS DE COLABORACION (3) (1) (Autoguardado)

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

TEMA 7. - CONTRATOS DE COLABORACION (3) (1) (Autoguardado)

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

TEMA 7

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

– La relación entre las partes no es duradera sino

– Además, es consensual (se perfecciona por

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

• Si el comisionista actúa en nombre del comitente, se

• Si actuara en nombre propio, una interpretación literal del

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

• En cambio, el 252 no permite –frente el Cc, 1732.1- la

• Las acciones del contrato prescriben a los 15 años por

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

– Acuerdo vertical de distribución: acuerdos

• Los tribunales se han ocupado de la figura -> S TS 27/09/96.

• El RD 201/2010 lo define como aquél que por el cual una empresa,

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

• En cuánto a extinción, suele pactarse que el Franquiciado pueda

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

– Datos de identificación del franquiciador: nombre o razón social,

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

– Experiencia de la empresa franquiciadora, que incluirá, entre otros

– Contenido y características de la franquicia y de su explotación, que

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

– Elementos esenciales del acuerdo de franquicia, que recogerá

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

CURSO 2019-2020 PROF. NOVAL

• Siempre han existido personas que aproximan a