Curso 2023-2024

Tema 3: Contratos mercantiles II

PALOMA RODRÍGUEZ MARTÍNEZ

PALOMA.RODRIGUEZM@UAH.ES

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ÍNDICE
Contratos de colaboración: contrato de comisión, contrato de agencia,
contrato de corretaje

Contratos de financiación: el préstamo, leasing, factoring

El contrato de seguro

Casos prácticos

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Contratos de colaboración

Los contratos de colaboración forman parte de los

contratos propios entre empresarios.

Se basan en la confianza recíproca existente entre ambos

empresarios.

Los más importantes son:

• El contrato de comisión.
• El contrato de agencia.
• El contrato de corretaje. 3
 Contratos de colaboración. Contrato de comisión
Contrato de comisión: es la forma mercantil del contrato de mandato. Es el contrato de colaboración básico, de mayor tradición y que
cuenta con una regulación más detallada (arts. 244 a 280 CdC). Se trata de un mandato cualificado por la naturaleza comercial del acto u
operación que constituye su objeto; y en el plano subjetivo, por ser comerciante el comitente o el comisionista.

Concepto: contrato por el que un empresario (comitente o mandante) encarga a otro (comisionista o mandatario), que realice un
determinado acto o contrato mercantil, por cuenta de aquél, en nombre propio o en nombre del comitente. Ej. Un empresario le encarga a
otro que venda una determinada mercancía en su nombre.

Ejemplo: un empresario que explota una zapatería local (llamada ZANKOS, que cuenta con una buena reputación entre el público por la
calidad de sus zapatos) encarga a otro empresario que venda su mercancía, bajo el nombre de ZANKOS, en el mercado semanal del
pueblo.

Existen 2 sujetos, al menos 1 de ellos debe ser comerciante (empresario).

Según el art. 244 CdC se reputará comisión mercantil el mandato, cuando tenga por objeto un acto u operación de comercio y sea
comerciante o agente mediador del comercio el comitente o el comisionista.

El comisionista puede desempeñar la comisión contratando en nombre propio o en el de su comitente (art. 245 CdC).

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 Contratos de colaboración. Contrato de comisión
• Cuando el comisionista contrate en nombre propio, no tendrá necesidad de declarar quién sea el comitente, y quedará obligado de
un modo directo, como si el negocio fuese suyo, con las personas con quienes contrate. Estas personas no tendrán acción contra el
comitente, ni este contra aquellas, quedando a salvo siempre las que respectivamente correspondan al comitente y al comisionista
entre sí (art. 246 CdC).
• En el momento en que el comisionista realice el encargo, si el comisionista contrata en nombre del comitente, deberá
manifestarlo; y, si el contrato fuere por escrito, expresarlo en el mismo o en la antefirma, declarando el nombre, apellido y
domicilio del comitente.
• En el caso anterior, el contrato y las acciones derivadas del mismo producirán su efecto entre el comitente y la persona o personas
que contrataron con el comisionista. El comisionista quedará obligado con las personas con las que contrató si no prueba la
comisión o si el comitente la niega (sin perjuicio de la obligación y acciones respectivas entre el comitente y comisionista).
• Objeto y formación del contrato: la comisión puede tener por objeto cualquier acto de comercio (art. 244 CdC). La comisión es
un contrato consensual (se perfecciona por el consentimiento). No obstante, por su naturaleza, la comisión se entiende tácitamente
aceptada siempre que el comisionista ejecute alguna gestión en el desempeño del encargo que le hizo el comitente (art. 249 CdC).
• Ojo! En caso de que el comisionista quiera rehusar (rechazar) el encargo está obligado a comunicarlo al comitente por el medio
más rápido posible, debiendo confirmarlo, en todo caso, por el correo más próximo al día en que recibió la comisión. Está
obligado a prestar la debida diligencia en la custodia y conservación de los efectos que el comitente le haya remitido hasta que
este designe nuevo comisionista; o hasta que el Juez o Tribunal se haya hecho cargo de los efectos, a solicitud del comisionista. El
incumplimiento de cualquiera de las obligaciones anteriores, obliga al comisionista a indemnizar los daños y perjuicios que por
ello se causen al comitente (art. 248 CdC).
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 Contratos de colaboración. Contrato de comisión
• Contenido del contrato de comisión: cumplimiento del contrato.
• Cumplimiento del encargo: el comisionista está obligado a cumplir el contrato desde la aceptación del encargo, salvo
que la comisión exija provisión de fondos y el comitente no ponga a su disposición la suma necesaria (art. 250 CdC).
• Se entiende aceptada la comisión siempre que el comisionista ejecute alguna gestión, en el desempeño del encargo que
le hizo el comitente, que no se limite a la conservación de los efectos.
• Quien acepta la comisión debe desempeñar la comisión por sí mismo. No se pueden delegar los encargos salvo que
exista consentimiento del comitente (autorización).
• El comisionista debe seguir las instrucciones del principal o comitente (art. 254 CdC). El comisionista no puede
proceder contra disposición expresa del comitente. En todo lo no previsto, el comisionista deberá consultar al comitente
si es posible y, si no es posible, actuará conforme la prudencia y los usos del comercio (art. 255 CdC). Aún así, deberá
comunicar siempre al comitente con la frecuencia necesaria las noticias que interesan al buen éxito de la negociación,
observando lo que las leyes y reglamentos establezcan sobre la operación que se le ha confiado (art. 259 y 260 CdC).
• El patrón de diligencia de este contrato obliga al comisionista a dar preferencia a los intereses del principal, cuyo
negocio debe cuidar como si fuera propio.
• El incumplimiento de cualquiera de los deberes legales hace responsable al comisionista de la indemnización de los
daños y perjuicios que su conducta genere al comitente.
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 Contratos de colaboración. Contrato de comisión
• Contenido del contrato: obligación de rendir cuentas.
• El comisionista está obligado, con relación a sus libros, a rendir cuenta especificada y justificada de las cantidades que
percibió para la comisión. El comisionista reintegrará al comitente, en el plazo y forma que este le prescriba, del sobrante que
resulte a su favor. Es decir, después de realizada la operación, si resultara sobrante, el comisionista queda obligado a
devolvérselo al comitente. (art. 263 CdC).
• En caso de morosidad en el cumplimiento de la obligación anterior, el comisionista abonará el interés legal.
• El comisionista que, habiendo recibido fondos para realizar un encargo, les diere inversión o destino distinto del de la
comisión, abonará al comitente el capital y su interés legal, y será responsable de los daños y perjuicios originados.
• Una vez recibidos los efectos y mercaderías, el comisionista responderá por ello en los términos y con las condiciones y
calidades con que se le avisen en la reserva.
• El comisionista que tenga en su poder mercaderías o efectos responde de su conservación en el estado en que los recibió. Cesa
esta responsabilidad cuando la destrucción o el menoscabo sean debidos a casos fortuitos, fuerza mayor, transcurso de tiempo o
vicio propio de la cosa.
• En los casos de pérdida total o parcial por el transcurso del tiempo o vicio propio de la cosa, el comisionista estará obligado a
acreditar en forma legal el menoscabo de las mercaderías, poniéndolo tan pronto como lo advierta, en conocimiento del
comitente. (Ej. Comisionista que tiene que vender flores frescas por cuenta del comitente).
• Ojo!! Ningún comisionista comprará para sí o para otro lo que se le haya encargado vender, ni venderá lo que se le haya
encargado comprar. Salvo que exista licencia del comitente. Prohibición de autoentrada.
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 Contratos de colaboración. Contrato de comisión
• El comitente queda obligado a abonar al comisionista el premio de comisión, salvo pacto en contrario. También tiene
que proporcionar al comisionista los fondos necesarios para desempeñar la comisión.
• Los efectos y mercaderías que se remiten al comisionista (antes de realizar el encargo) se entienden obligados al pago de
los derechos de comisión, anticipaciones y gastos que el comisionista hubiera hecho por cuenta de su valor y producto.
• Como consecuencia de lo anterior: ningún comisionista puede ser desposeído de los efectos que recibió en
consignación, sin que previamente se le reembolse de sus anticipaciones, gastos y derechos de comisión.
• El comisionista no responderá, salvo pacto en contrario, del buen fin de la operación. No obstante, debe rendir cuentas
(como ha quedado plasmado anteriormente) y puede quedar obligado a indemnizar al comitente en caso de
incumplimiento de alguna de sus obligaciones.
• Extinción de la comisión:
• Revocación del encargo: se puede realizar en cualquier momento, poniéndolo en conocimiento del comisionista.
• Muerte o inhabilitación del comisionista.

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 Contratos de colaboración. Contrato de agencia

El contrato de agencia

Regulado por la Ley 12/1992, de 27 de mayo, del Contrato de Agencia.

Concepto: contrato por el que una persona natural o jurídica (el agente) se obliga frente a otra (principal) de forma continuada o estable
y a cambio de una remuneración, a promover exclusivamente actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, o a promoverlos y
concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, como intermediario independiente, sin asumir el riesgo de tales operaciones salvo pacto en
contrario.

Características esenciales:

• El agente es un empresario que actúa como intermediario independiente (no depende del principal, no tiene relación laboral sino mercantil).
• La actividad del agente se dirige a promover y concluir actos u operaciones de comercio, excepto las que se efectúen en mercados secundarios oficiales de valores
(Bolsa).
• El agente actúa por cuenta y nombre del principal, no asume el riesgo de las operaciones que promueve.
• Se trata de una colaboración estable o duradera, pudiendo establecerse el contrato por tiempo indefinido.
• El contrato de agencia siempre es remunerado. 9
 Contratos de colaboración. Contrato de agencia
• Obligaciones del agente:
• promover o concluir operaciones encomendadas, de forma legal, velando por los intereses del empresario por cuenta del cual actúa.
• En algunos casos se puede pactar que el agente no actúe para otros empresarios competidores del principal. Es el llamado pacto de
exclusiva o pacto de no competencia.
• Obligaciones del empresario principal:
• Facilitar al agente su actividad: poner a disposición del agente muestrarios, catálogos, tarifas y demás documentos necesarios.
• Satisfacer al agente la remuneración pactada conforme al sistema escogido: puede ser una cantidad fija, una comisión o una
combinación de las dos.
• Indemnizaciones al término (finalización) del contrato: a favor del agente
• Indemnización por clientela: cuando el agente ha aportado nuevos clientes al principal, o ha incrementado las operaciones con la
clientela preexistente, si la actividad del agente sigue reportando ventajas al principal y resulta procedente por las circunstancias, se
concederá una indemnización al agente al finalizar el contrato. La cuantía de la indemnización por clientela no puede exceder del
importe medio anual de las remuneraciones percibidas por el agente durante los últimos 5 años, o durante toda la vigencia del contrato
si este hubiera tenido una duración inferior.
• Indemnización por daños y perjuicios: se indemnizan los daños y perjuicios causados al agente por la resolución unilateral del contrato
de agencia de duración indefinida, por parte del principal. La cuantía asciende al importe de los gastos efectuados por la actividad de
agencia si no se hubieran amortizado durante la vigencia del contrato.
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 Contratos de colaboración. Contrato de corretaje
Contrato de mediación o corretaje.
• Concepto: aquel por el cual una parte se obliga (mediador/corredor), a cambio de una remuneración, a promover o facilitar la celebración de un contrato
determinado, entre la otra parte (comitente) y un tercero que habrá de buscar a tal efecto y en el que el mediador no tendrá participación alguna.
• Características:
- No regulado en nuestro ordenamiento jurídico.
- Contrato de resultado y no de mera actividad.
- El corredor tiene derecho a cobrar la comisión pactada siempre que el contrato que promovió llegue a celebrarse.
- El contrato se estipula entre corredor/mediador y comitente, por lo que el tercero no queda obligado a pagar comisión.
- El mediador/corredor ha de ser independiente de las partes.
• Obligaciones de las partes:
- Del corredor:
o Desplegar la actividad y diligencias necesarias.
o Mantener en secreto el nombre del cliente y mantenerle informado de lamarcha de las gestiones que realiza por su cuenta.
- Del comitente (formula el encargo):
• o Retribuir el corretaje efectuado por el mediador, una vez que el mismo se ha materializado en la conclusión del contrato.

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Contratos de financiación. Contrato de préstamo

Contrato de préstamo:
• Concepto: contrato por el que una persona (prestamista) entrega dinero a otra (prestatario) que
se obliga a devolverlo según las condiciones pactadas.
• Contrato con carácter consensual y bilateral: nacen obligaciones para ambas partes.
• Obligaciones del prestatario:
• Pagar los intereses convenidos.
• Devolver la cantidad prestada en varias veces (cuotas periódicas) o de una sola vez (momento
convenido).
• Obligaciones del prestamista: entregar al cliente la cuantía pactada en el momento convenido.
• Forma del préstamo: se instrumenta en póliza intervenida por Notario público, que da fe del
saldo pendiente de pago ante un eventual incumplimiento, lo que facilitará su reclamación
judicial a través del proceso de ejecución.
• Clases de préstamos:
• Con garantía: esta garantía puede ser personal (aval o fianza) o real (hipoteca o prenda).
• Sin garantía.
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 Contratos de financiación. Contrato de préstamo
• Ante el incumplimiento del prestatario:
• El prestamista puede dar por vencida toda la cantidad pendiente de restituir (aunque el prestatario pueda evitar el proceso judicial
poniéndose al día en el pago).
• El impago de los intereses vencidos no devenga nuevos intereses, salvo que se haya pactado expresamente.

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Contratos de financiación. Contrato de leasing

Contrato de leasing (o arrendamiento financiero): contrato

que tiene por objeto la cesión del uso de bienes muebles o
inmuebles, adquiridos a tal fin, a cambio de una
contraprestación consistente en el abono periódico de cuotas.
• Su función es proporcionar al empresario bienes de producción en régimen de
arrendamiento financiero, sin necesidad de adquirirlos.
• La primera obligación de la entidad de leasing es concluir el contrato de
compraventa de acuerdo con las instrucciones del usuario.
• Durante la vigencia del contrato el cliente debe satisfacer las cuotas pactadas,
destinar el bien cedido al uso previsto y cuidarlo y conservarlo diligentemente,
corriendo en todo caso con el riesgo de pérdida o deterioro.
• A la extinción del contrato por terminación del plazo pactado, el usuario
puede optar por la adquisición del bien pagando el precio previamente
establecido. Si no ejercita esta opción, las partes pueden concluir un nuevo
contrato de leasing, o bien que el cesionario restituya el bien a la entidad
financiera, que podrá, a su vez, cederlo a un tercero.
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Contratos de financiación. Contrato de factoring
Contrato de factoring: contrato por el que una persona (factor) se obliga, a cambio
de una comisión o precio, a reclamar créditos que con este fin le cede el otro
contratante, anticipando su importe con deducción de los intereses pactados, así
como a llevar la contabilidad de sus ventas.
• La función de este contrato es permitir al empresario obtener liquidez anticipada. Además, disminuye
los riesgos y transforma los costes fijos en variables. Es un sistema de financiación.
• El contrato de factoring solo puede ser celebrado por entidades calificadas y autorizadas como
sociedades de factoring.
• Obligaciones del cliente:
• El cliente cede al factor con carácter exclusivo sus créditos por ventas.
• Paga la comisión o remuneración pactada, consistente en un porcentaje sobre el valor nominal de los
créditos cedidos.
• Informa al factor de las condiciones de cada deudor.
• Obligaciones de la entidad factoring:
• Prestación de un servicio de gestión y cobro de los créditos.
• Investiga la insolvencia de los compradores.
• Lleva la cuenta corriente de las operaciones con el cliente. 15
El contrato de seguro

Regulación:
Ley
• Concepto:
• En virtud del contrato de seguro una parte (asegurador) se obliga, a cambio
de una prima, a indemnizar a la otra (asegurado), dentro de los límites

50/1980, de
pactados, por los daños sufridos por la realización del evento previsto.
• Es un contrato consensual, bilateral, oneroso, de tracto sucesivo y aleatorio
(el pago efectivo de la prestación del asegurador se hace depender de un

8 de
evento que o bien es incierto o bien ocurrirá en un tiempo indeterminado).
• La finalidad del contrato es cubrir determinados riesgos sobre personas,
cosas o derechos ante la posibilidad de que determinados acontecimientos

octubre, de
puedan afectar a tales personas, cosas o derechos.
• Definición: (art. 1 LCS) aquel contrato por el que el asegurador se obliga,
mediante el cobro de una prima y para el caso de que se produzca el evento

contrato de
cuyo riesgo es objeto de cobertura, a indemnizar, dentro de los límites
pactados, el daño producido al asegurado o satisfacer un capital, renta u
otras prestaciones convenidas.

seguro.
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 El contrato de seguro
Clases de seguro:
• Seguro de daños: la cuantía de la indemnización se fija una vez ha ocurrido el siniestro y ante un daño efectivo.
• Seguro de personas: la cuantía de la indemnización se determina al tiempo de celebrar el contrato y con independencia de la
existencia de un daño efectivo y su importe.
Documentación del seguro:
• Póliza: el contrato se debe formalizar por escrito en un documento que debe contener los elementos esenciales del contrato.
• Condiciones generales del seguro: vienen incluidas en la póliza. El seguro es un contrato de adhesión.

Obligaciones de las partes:

• Asegurador: pago de la indemnización.
• Tomador:
• Pago de la prima.
• Deber de declaración del riesgo y sus agravaciones.
• Comunicación del siniestro.

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 Casos prácticos. Contratos de colaboración
1. La empresa Imprentas Levins, S.A. se dedica a la venta de publicaciones, y quiere extender su negocio por España. Para ello desea contratar a Ana,
una empresaria individual que asumirá la obligación de promover de manera estable la venta de esas publicaciones por parte de la primera empresa,
pero sin asumir el riesgo y ventura de las operaciones. Indique qué tipo de contrato habrán de celebrar las partes:
a) Un contrato de agencia.
b) Un contrato de comisión.
c) Un contrato de corretaje.

2. Gabriel, sin previa experiencia como agente, y con preocupación por su primera actividad comercial ejerciendo como tal, se pregunta sobre el
régimen de comisión por actos u operaciones concluidos con posterioridad a la extinción del contrato de agencia, y si existen o no ciertas protecciones
en sí. Señale la respuesta incorrecta:

a) El agente tendrá derecho a comisión por el acto u operación que se deba principalmente a la actividad desarrollada por el agente durante la vigencia del
contrato, siempre que se hubieran concluido dentro de los tres meses siguientes a partir de la extinción del contrato.

b) El agente, no tendrá bajo ningún supuesto, derecho a comisiones posteriores a la extinción del contrato de agencia. (art. 13 LCA)

c) El agente no tendrá derecho a la comisión por los actos u operaciones concluidos durante la vigencia del contrato de agencia, si dicha comisión
correspondiera a un agente anterior, salvo que, en atención a las 10 circunstancias concurrentes, fuese equitativo distribuir la comisión entre ambos agentes.

d) El agente tendrá derecho a la comisión, en el caso que el empresario o el agente hayan recibido el encargo o pedido antes de la extinción del contrato de
agencia, siempre que el agente hubiera tenido derecho a percibir la comisión de haberse concluido el acto u operación de comercio durante la vigencia del
contrato. 18
 Casos prácticos. Contratos de financiación

3. ¿Cuándo se entiende que la actividad de concesión de préstamos hipotecarios se desarrolla con carácter profesional?
a) Cuando el prestamista sea exclusivamente una persona física inversora.
b) Cuando el prestamista sea dedique a tal actividad exclusivamente de forma ocasional, interviniendo en el marco de servicios financieros como
persona jurídica y con una finalidad no inversora.
c) Cuando el prestamista sea una persona física o jurídica e intervenga en el mercado de servicios financieros con carácter empresarial o profesional,
incluso de forma ocasional, con una finalidad exclusivamente inversora.
d) Cuando el prestamista sea exclusivamente una persona jurídica inversora.
4. Una de las características más significativas de los contratos bancarios es la de ser contratos de adhesión. Por tanto:
a) Normalmente carecen de condiciones particulares.
b) Son redactados prácticamente en su totalidad por las entidades financieras.
c) Las condiciones generales son idénticas para todos los clientes.
d) Todas las respuestas son correctas.

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 Casos prácticos. Contratos de seguro.

5. Jaime sale a cenar y se toma varias copas de vino, una vez terminada la cena coge el coche y se da un golpe de camino a su casa. Una vez
hacen el parte, acuerdan que quien ha tenido la culpa es la otra persona, pero justo aparece la policía local y le hacen una prueba de
alcoholemia a ambas partes. ¿El seguro te cubre si das positivo en alcoholemia?
a) Sí, si lo tienes a todo riesgo siempre te cubre todo.
b) No, si en tu contrato han acordado previamente que no cubría si al ocurrir el accidente se había consumido alcohol.
c) Sí, si en tu contrato de seguro no se ha firmado ninguna cláusula que prevea que al consumir alcohol no estás bajo la protección del seguro.
d) B y C son correctas, no obstante, hay mucha discusión al respecto pues en muchas ocasiones el seguro no informa de estas cláusulas limitativas
que pueden generar un grave perjuicio a la persona asegurada, pues tendría que indemnizar los daños causados personalmente.

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