DERECHO DE LA EMPRESA

CLASE 8

1
EL FONDO EMPRESARIAL, LOS
DERECHOS INTELECTUALES Y LA
CLIENTELA

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 FONDO EMPRESARIAL
Artículo 15° del Anteproyecto de la Ley Marco del Empresariado: El fondo
empresarial es el patrimonio conformado por activos consistentes en bienes
tangibles e intangibles, destinados por el empresario titular del mismo, al
desarrollo de un actividad empresarial, el que una vez registrado constituye
y tiene la naturaleza de patrimonio autónomo destinado en exclusividad a la
actividad empresarial que señala su titular, otorgando a éste el beneficio de
excusión respecto del resto de su patrimonio.

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El fondo empresarial viene a ser el conjunto de activos organizados por el
empresario, puestos en movimiento y registrados; estos activos pueden ser
tangibles (como maquinarias, la materia prima, infraestructura), como
también intangibles (como la marca, el secreto industrial y el nombre
comercial), que necesitan ser organizados por el empresario. (Anteproyecto
de la Ley Marco del Empresariado ,2003).

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 NATURALEZA JURÍDICA
También lo definen como el conjunto de
fuerzas productivas, bienes y derechos
cuya unidad funcional se sitúa en el plano
comercial, industrial y busca obtener lucro
para su titular.
Respecto a su naturaleza jurídica se han
dado diversas teorías:
-TEORÍAS NEGATORIAS DE SU
INDIVIDUALIDAD JURÍDICA.
A) TEORÍA ATOMISTA: Entiende que es
un mero conjunto de cosas, sin
individualidad propia, y que no integran
una universalidad, aunque se encuentren
unidos por su destino económico o
funcional (Ascarelli, Colin y Capitant).

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B)TEORÍA DE LA UNIVERSALIDAD:
Según la cual, no constituye una
universalidad jurídica, de naturaleza
autónoma, aunque si una
universalidad de hecho, constituida
por la voluntad del comerciante, sin
que lo reconozca así el
Ordenamiento Jurídico. (Vivante, De
Ruggiero, Ascoli, Stolfi)
C)TEORÍA INTERMEDIA: Se
entiende que los elementos que
integran el fondo de comercio,
aunque son separables porque
mantienen su propia individualidad,
su desprendimiento no es óbice a la
unidad de él, que consiste en una
universalidad de hecho. (Ghiron) 6
-TEORÍA QUE CONSIDERA QUE
POSEE INDIVIDUALIDAD
JURÍDICA: Señala que constituye
un sujeto de derecho, de naturaleza
autónoma respecto al patrimonio.
(Calamandrei)
-TEORÍA QUE CONSIDERA UN
PATRIMONIO DE AFECTACIÓN:
Señala que es objeto de un negocio
jurídico; es un objeto jurídico inserto
en el patrimonio del sujeto cuyo
origen deriva de la voluntad del
titular o de un elemento externo,
como es la actividad empresarial.
(Carrara).

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 ORGANIZACIÓN
En la definición se indicó, que los activos que conforman el fondo deben estar
organizados. Esto resulta que cuando una persona desea iniciar una empresa,
antes de realizar los trámites legales, comienza a reunir una serie de elementos,
como la adquisición de un local que conformará el establecimiento, las máquinas,
las materias primas, contratación de trabajadores, gerentes, tramita licencias,
autorizaciones, registra marcas, instala rótulos, etc. Reunidos estos elementos,
los organiza de manera tal que le permitan realizar la actividad que se ha
propuesto.

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 IMPORTANCIA
 El Fondo Empresarial, también llamado fondo de comercio o
hacienda, resulta prescindible porque constituye un vehículo de
financiamiento empresarial, desde que pueden constituirse
derechos reales, así como celebrarse toda clase de actos y
contratos sobre un fondo empresarial, sea a título oneroso o
gratuito.
 No debe perderse el sentido de totalidad, es decir, que el
conjunto de activos no debería ser independiente de la clientela
o de los elementos que otorgan un beneficio mayor a la
empresa.

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 INSTALACIONES Y MERCADERÍA

Son los elementos que se

requieren para el
funcionamiento de una
empresa, tales como
maquinarias, muebles y todos
los bienes que estén adheridos
o no al inmueble.
La mercadería integra los
bienes de cambio, que además
comprende a los productos en
proceso de fabricación y a los
productos terminados.
Constituyen el stock del
establecimiento que forman
parte del activo de la
explotación, también lo
conforman las materias primas, 10
mercaderías de reventa, etc.

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 SIGNOS DISTINTIVOS

 Fernández-Nóvoa señala que los signos son “la

unión entre el signo y producto en cuanto que tal
unión es aprehendida por los consumidores”.

 Para el público: El signo distintivo es sobre todo

un objeto, es “aquello que distingue a un producto,
servicio o cosa frente al público”.

 Para su titular: El distintivo es, además,

un derecho sobre el objeto, “un derecho del titular a
distinguir su producto, servicio, institución, etc., frente
al público, con aquel objeto”.
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 CLIENTELA
Es el conjunto de personas que mantiene relaciones comerciales con
un determinado negocio y tiene un valor apreciable en dinero resultante
de las relaciones comerciales existentes entre el comerciante de un
negocio y las personas que operan con él.
La clientela se agrupa en dos categorías:
 Frecuente: Aquellos que habitualmente contratan con la empresa.
 Ocasionales: Aquellos que contratan con la empresa en situaciones
especiales.

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 DERECHOS INTELECTUALES
Son bienes inmateriales producto de la capacidad creativa del
hombre y son susceptibles de ser evaluados
económicamente; deben registrarse en INDECOPI.
Estos son:
o Patentes e Invenciones.
o Diseños Industriales.
o Modelos de Utilidad.
o Derechos de Autor, entre otros.

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 OTROS ELEMENTOS

Existen otros elementos que tienen relevancia para una empresa o

pueden acarrear beneficios o utilidades superior a lo normal, como
por ejemplo, la ubicación del negocio, la organización de la empresa
y de sus trabajadores, el riesgo crediticio de la empresa, beneficios
tributarios, convenios empresariales, etc.
Se le denomina el factor llave, porque agrega un plus a la empresa o
su actividad.

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 EL KNOW HOW
 El Know-How (del ingles saber-cómo) es una forma de transferencia
de tecnología. Aunque se traduce literalmente por "saber-cómo",
mejor dicho sería “saber hacer". El término está relacionado a los
conocimientos prácticos, técnicas o criterios que han sido utilizados
en la elaboración o diseño de un proyecto empresarial y que se
pueden reutilizar al momento de realizar otros proyectos similares o
de afinidad al mismo.
 Know-how describe, básicamente, la habilidad con que cuenta una
organización para desarrollar sus funciones, tanto productivas como
de servicios, aunque también incluye áreas como contabilidad,
RR.HH, entre otras.

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Cita: Guía práctica para lograr ser Innovador y Competitivo en Retail, Know How.2009
 BENEFICIO DE EXCUSIÓN

El artículo 19 del Anteproyecto antes citado, señala que la

inscripción del fondo empresarial confiere a su titular, del
beneficio de excusión sobre el resto de su patrimonio frente a las
pretensiones de sus acreedores derivadas de la actividad
empresarial, donde se encuentra afecto el fondo, es decir, que
los acreedores sólo podrán afectar el patrimonio personal del
titular cuando los bienes que integran el fondo resultaran
insuficientes.
De este modo, si con el fondo empresarial no se cubre el monto
de la deuda, se aplicará el “levantamiento del velo societario”
hasta llegar a afectar los bienes de sus titulares.

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BIBLIOGRAFÍA
 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho
Comercial, Tomo I. Editorial Jurídica Grijley. 2004.
 PINKAS FLINT, Blanck. Derecho Empresarial.
Studium. 1986.
 RICHARD, Efraín; ESCUTI, Ignacio; ROMERO,
José. Manual de derecho societario. Astrea. 1983
 ARGERI, Saúl. Diccionario de derecho comercial y
de la empresa. Astrea. 1982.
 URIA, Rodrigo. Curso de Derecho Mercantil.
17
Editorial Civitas. 1999.
MUCHAS GRACIAS!!!

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