TEMA 5.

FAMILIA JURÍDICA
DE LOS DERECHOS
RELIGIOSOS TRADICIONALES
JOSÉ GERARDO GONZÁLEZ CRUZ
5.3 EL DERECHO INDIO

El Derecho indiano es aquel derecho que rigió en las Indias Occidentales durante el período de dominación
de la Corona Española. Podemos dar para este dos tipos de concepto: uno "estricto" o "restringido" y un
concepto "amplio" de las personas.
En su concepto estricto, nos referimos a él como "Leyes de Indias" o "Derecho especial de Indias",
definiéndolo como un conjunto de leyes y disposiciones de gobierno promulgadas por los reyes y por otras
autoridades subordinadas a ellos para establecer un régimen jurídico especial en las Indias. Y en su sentido
amplio, lo podemos definir como el "Conjunto de reglas jurídicas aplicables en Indias". Es decir, además de
la legislación especial de Indias, el Derecho Indiano en sentido amplio incluye al Derecho Castellano, la
costumbre indígena, las Bulas pontificias, las Capitulaciones entre la Corona y los descubridores y colonos,
y la costumbre criolla.
Características
• Es un derecho asistemático: La legislación indiana posee una aparente falta de sistematización, es decir, carece de unidad,
son normas dispersas sin una sistemática (ajeno a la teorización). Se trató de poner un poco en orden con la famosa
"Recopilación de leyes de Indias" del año 1680.
• Es un derecho casuístico: Esto es porque las normas que emanaban desde la península ibérica no incidían de forma
automática en el Nuevo Mundo, ya que estas normas eran revisadas por las autoridades americanas, y si a juicio de estas
aquellas resultaban injustas, se le solicitaba al Rey que las revisara. Esto trae como consecuencia una gran cantidad de
disposiciones, ya que se legislaba sobre cada caso concreto en busca de generalizar la solución adoptada.
• Es un derecho en que tiende a predominar el derecho público por sobre el derecho privado: Principalmente se refería a
normas administrativas tales como la organización de los Virreinatos, Gobernaciones, Reales Audiencias, etc.
• Con una tendencia asimiladora y uniformista: los monarcas castellanos buscaron que la vida jurídica indiana quedara
estructurada con base en las concepciones peninsulares, sin embargo, las instituciones adquirieron una serie de
modalidades propias del ambiente geográfico, social y económico indiano.
• Es un derecho que tendía a la protección del aborigen: Esto en virtud de los abusos cometidos por los conquistadores.
• Es un derecho fundamentado en el Principio de Personalidad del Derecho: Este Derecho considera las circunstancias
personales de los súbditos, es decir, a cada individuo se le aplica el derecho indiano de acuerdo a sus circunstancias
personales, a fin de dar a cada cual lo que le corresponde. Se distingue entre razas, estatus nobiliario, profesión u oficio, etc.
• Es un derecho íntimamente ligado a la moral cristiana y al Derecho natural: La moral tuvo especial relevancia para solucionar
todo tipo de problemas. En este derecho se disponía que predomina el Derecho natural por sobre el Derecho positivo.
5.3.1 LA RELEVANCIA JURÍDICA DE LAS
CASTAS
En la, India por razones estrictamente religiosas la sociedad estaba dividida en cuatro castas: a) los
brahamanes o sacerdotes; b) los chatrias o guerreros; c) los Vaizias o comerciantes, y D) los sudras que
constituían la casta mas inferior y que debía trabajar en beneficio de las primeras.
a) Los brahamanes o sacerdotes:
En la tradición religiosa hinduista, el bráhmana es el miembro de la casta sacerdotal (la más importante de
las cuatro) y la conforman los sacerdotes y los asesores del rey.
En la época védica (antes del siglo V a. C.) los sacerdotes eran los encargados exclusivos de cantar los himnos
del Rig-veda para la ofrenda de sacrificios. El canto de esos himnos estaba prohibido (bajo pena de muerte)​
para alguien que no fuera bráhmana. El permiso para cantarlo se transmitía de padres a hijos en una familia
de cantores.
b) Los chatrias o guerreros:
Los chatrias, kshatriyas, o kṣatriyas forman una de las castas del hinduismo, la casta política y guerrera. El rey
y la reina de una región debían ser de la casta de los chatrias.
«Los chatrias eran el poder secular responsable del reforzamiento del karma impartido por los sacerdotes
brahmanes».
c) Los Vaizias o comerciantes:
En el marco del hinduismo, un vaisia es un miembro de la tercera de las cuatro castas de la sociedad india tradicional. La casta
vaisia abarca a comerciantes, artesanos, terratenientes y agricultores.
• vaiśya, en el sistema AITS (alfabeto internacional para la transliteración del sánscrito).
• वैश्य, en escritura devanagari del sánscrito.
• Pronunciación: /váishia/.
• Etimología: proviene de vish, un varón que se instala en el suelo, un campesino, o trabajador del campo, agricultor. Es una
palabra sánscrita muy antigua, que ya aparece en el Rig-veda (el texto más antiguo del hinduismo, del siglo XVI a. C.).
• vish: asentamiento, casa familiar, hogar, vivienda (vishás pati: ‘señor de la casa’, nombre que se aplica a los dioses hogareños
Agní e Indra en el Rig-veda).
• vish: comunidad, tribu, raza (en plural: sujetos, pueblo, tropas), en el Rig-veda, Átharva-veda, Majábharata y Bhágavata-
purana.
• vish: el pueblo, la gente, relacionado [?] con el griego κατ (kat), y ἐξοχήν, (eksojén, ‘prominencia’), en el sentido de los que se
asientan y trabajan en el suelo. Como en vishám pati (amo del pueblo), vishám nathá (señor del pueblo) o vishám isuará
(controlador del pueblo), tres nombres que se referían a los reyezuelos en la India antigua.1​
• También se puede ver escrito en inglés, vaishya.
Una persona nacida en una familia de casta bráhmana (sacerdotes), chatría (militares-políticos) o vaisia recibe el nombre de
duiya (nacido por segunda vez) cuando pasa por la ceremonia upanaiana, la iniciación en la educación hinduista. La cuarta casta,
la de los sirvientes (sudrá) no podía acceder a este estamento de poder.
5.3.2 EL DERECHO CLÁSICO DE LA INDIA

El derecho de la India está basado en gran parte en el derecho anglosajón, a causa del largo período de la
influencia colonial británica. Muchas de las leyes indias contemporáneas muestran una gran influencia
europea y estadounidense. Varios actos y ordenanzas primero introducidas por los británicos todavía están
vigentes.
Durante el diseño de la Constitución de la India, leyes de Irlanda, Estados Unidos, Reino Unido y
Francia[cita requerida] fueron sintetizadas para conseguir un conjunto de leyes indias, las que están
actualmente en vigor. Las leyes de la India se adhieren también a las pautas de Naciones Unidas sobre el
Derecho de los derechos humanos y derecho ambiental. Ciertos tratados internacionales sobre comercio,
tales como los de propiedad intelectual, son aplicados también en la India.
El derecho civil hindú es complejo, con cada religión tiene sus propias leyes específicas a que adherirse. En la
mayoría de las regiones, el registro de matrimonios y los divorcios no son obligatorios. Hay leyes separadas
que gobiernan a hinduistas, musulmanes, cristianos, sijs y seguidores de otras religiones. La excepción a esta
regla está en el estado de Goa, donde funciona un código civil uniforme portugués, en el que todas las
religiones tienen una ley con respecto a casamientos, los divorcios y la adopción en común.
La homosexualidad en la India es crimen bajo un estatuto criminal de la era victoriana que actualmente
presenta un desafío constitucional para el Tribunal supremo de Delhi.
Los ensayos del jurado fueron abolidos por el gobierno en 1960 ya que estos serían susceptibles a medios e
influencia pública. Aunque cada estado crea sus propias leyes, sin embargo todos los estados tienen más o
menos las mismas leyes. Las leyes dirigidas por el gobierno central y el Tribunal Supremo de India vía
precedente judicial o directivas generales de política atan a todos los ciudadanos de cada estado. Cada estado
tiene sus propias leyes del trabajo y tasas de impuestos.
La pena capital en la India es legal pero rara vez se utiliza. La última ejecución fue realizada en 2004, cuando
Dhananjoy Chatterjee fue colgado por la violación y el asesinato de una chica de 14 años.
5.3.3 LAS FUENTES DEL DERECHO
BRAHMÁNICO

Las fuentes brahmánicas de ese peculiar derecho están constituidas por: 1) Vedas, 2) Smritis, 3)
costumbres, 4) conciencia individual:
1) Vedas: los Vedas corresponden al mensaje de Dios. Están plasmados en los textos sagrados del
hinduismo y se manifiestan en forma de plegarias, himnos o cantos. Sus textos, base de la religión védica,
anterior al hinduismo, están constituidos por cuatro escrituras sagradas: a) Rig-veda, b) Sama-veda, c)
Iáyur-veda, d) Átharva-veda.
2) Smrits: los Smrits, según Annoussamy (2001)10, son obras del ser humano que tienen por objetivo
explicar las reglas de conducta señaladas por los Vedas (aunque su estatus sea similar al de los Vedas). Esa
exposición ha sido realizada por los sabios después de la revelación (smritis). En la práctica constituyen la
principal fuente del derecho brahmánico.
3) Costumbres: para ser considerada como fuente del derecho, la costumbre debe cumplir tres requisitos:
1) ser antigua (la jurisprudencia india actual determina que es antigua la costumbre aplicada por más de un
siglo), 2) ser considerada obligatoria por la comunidad, 3) no ir en contra del orden público. Las
costumbres, muy numerosas, eran - y son aún - específicas de cada lugar y variables en función de las
castas de las personas. En otras palabras, la costumbre no solamente varía en función de la casta como
también en función de la comunidad o de los diferentes colectivos existentes en la comunidad.
4) La conciencia individual: el arbitrio de una persona para decidir si una determinada conducta es o no la
adecuada, en función de los intereses de la comunidad (tanto la general como de la casta, subcasta o
intercasta a que pertenece y de su particular visión del hinduismo) es una fuente del derecho brahmánico
absolutamente inconcebible para el derecho occidental. Aunque existan expectativas generales
relacionadas al comportamiento personal y su sumisión al interés común de la colectividad, ningún otro
sistema jurídico consagra la conciencia individual como fuente del derecho.
5.3.4 LA EVOLUCIÓN DE LA ESTRUCTURA JURÍDICA
INDIA
A partir de la Independencia el derecho hindú ha tenido grandes cambios. La primera constitución de la
India fue promulgada en 1950; en ella se rechaza el sistema de castas
En la ley del matrimonio hindú de 1955 se suprimió la poligamia, y se estableció el consentimiento de la
novia para contraer matrimonio, así como una edad mínima para que las mujeres se puedan casar, esto
con el objeto de evitar que las niñas a muy temprana edad fueran dadas en matrimonio; admite que las
viudas se vuelvan a casar, hecho que en el pasado estaba prohibido.
La tendencia actual en la India es sustituir el concepto tradicional de derecho religioso (derecho hindú y
derecho musulmán) por el concepto occidental de un derecho laico, independiente de la religión.
Comprende todas las leyes de la India que son de aplicación general.
En su forma actual el derecho indio es semejante a un derecho anglosajón: costumbres procedentes de
tiempos inmemoriales e integrados por normas escritas.
El sistema hindú es bastante flexible y se adapta a los cambios de las condiciones de vida, un ejemplo de
esto son las reglas de las castas y de la fidelidad de las viudas.
A pesar de que va cambiando, no deja de ser sistema, porque sigue conviviendo el derecho hindú, el
islámico y el common law.
 5.3.5 LA CONSOLIDACIÓN DEL DERECHO BRAHMÁNICO
EN LOS NIBANDHA
El brahmanismo es una religión que tiene a Brahma como dios supremo. Originario de la India, se considera al brahmanismo como una
transición entre el vedismo y el hinduismo.
BrahmanismoBrahma es la divinidad creadora del universo. Se trata de un agente o de la personificación del Brahman, el Principio
Universal.
Se estima que el brahmanismo surgió hace cerca de 3.000 años como una ramificación de la religión védica. En sus inicios no contaba
con templos y sus seguidores creían en numerosas deidades a las cuales les dedicaban ofrendas y sacrificios.
Los dioses, en este marco, personificaban fuerzas de la naturaleza. El brahmanismo primitivo les rendía tributo con prácticas sencillas
que se desarrollaban en montículos o montes, sin grandes rituales.
Del marcado politeísmo se pasó a una posición más cercana al monoteísmo, con Brahma como dios principal y creador de todo.
Además comenzaron a construirse templos ornamentados con figuras de animales.
El amor incondicional a todos los seres vivos, de hecho, es el pilar del brahmanismo. Otros de sus valores más respetados son la
modestia y la humildad.
Es importante mencionar que el concepto de brahmanismo fue acuñado para aludir a las castas de los brahmanes; es decir, la casta
sacerdotal. Para los brahmanes, el brahmanismo era la religión eterna, cuyo mensaje se fue modificando con el paso del tiempo a
partir de los aportes de distintos eruditos.
Los brahmanes creían que el mundo se encuentra en renovación constante. El brahmanismo, por lo tanto, también se fue actualizando
hasta alcanzar su fase moderna: el hinduismo.
5.3.6 DERECHO ISLÁMICO Y BRAHMÁNICO

Derecho islámico
El Derecho islámico o Sharia es el sistema jurídico por el que se rige la comunidad de fieles musulmanes.
Sus orígenes se sitúan en el siglo VI, fecha en que nace el Islam. Sus fuentes son el Corán (libro sagrado que
contiene el mensaje divino), la Sunna (conjunto de relatos acerca de comentarios y comportamientos del
Profeta Mahoma) y el fik (jurisprudencia generada a partir de las otras dos fuentes). Resulta erróneo
identificar este Derecho religioso con los sistemas jurídicos de los países musulmanes. Uno de los objetivos
de los movimientos islamistas es la vuelta a la Sharia pero adaptada al momento histórico actual. Debido a
su naturaleza personals, los preceptos de la Sharia pueden entrar en conflicto con los de los ordenamientos
territoriales, tal como ha sucedido en relación al uso del velo islámico. A éste se refiere el Derecho islámico
en diversos apartados pero lo hace de modo ambiguo, sin afirmar con claridad su carácter obligatorio.
Derecho Brahmánico
Brahmanismo es una religión de los hindúes antiguos, que constituye el ulterior desarrollo del vedismo en el
período del establecimiento de la sociedad esclavista. Otorgó fundamentación religiosa a la desigualdad social, a
la rigurosa división en castas y convirtió en sagrada la posición privilegiada de los sacerdotes profesionales que
constituían testamento de los Brahmanes. Enseñaba que además de los dioses védicos existía un absoluto
supremo: Brahma, dios creador, con quien deben intentar infundirse las almas inmortales de todos los seres vivos,
que no son más que partículas de Brahma
•India fue invadida por pueblos indogermáncos, arios, que introdujeron la religión Brahmánica.
•Los escritos sagrados son la fuente principal del derecho hindú, los principales son los vedas, los cuales son los
escritos más antiguos de la humanidad. Los vedas son 4 libros que están en el Corány contienen datos mitológicos
y normas morales
•Las leyes de Manú fueron las más antiguas obras jurídicas y en ellas se confunde al derecho con la moral.
5.3.7 COMMON LAW Y DERECHO INDIO

La homosexualidad en la India es crimen bajo un estatuto criminal de la era victoriana que actualmente
presenta un desafío constitucional para el Tribunal supremo de Delhi.
Los ensayos del jurado fueron abolidos por el gobierno en 1960 ya que estos serían susceptibles a medios e
influencia pública. Aunque cada estado crea sus propias leyes, sin embargo todos los estados tienen más o
menos las mismas leyes. Las leyes dirigidas por el gobierno central y el Tribunal Supremo de India vía
precedente judicial o directivas generales de política atan a todos los ciudadanos de cada estado. Cada
estado tiene sus propias leyes del trabajo y tasas de impuestos.
La pena capital en la India es legal pero rara vez se utiliza. La última ejecución fue realizada en 2004,
cuando Dhananjoy Chatterjee fue colgado por la violación y el asesinato de una chica de 14 años.
Múltiples ciudadanías han sido prohibidas tradicionalmente bajo la ley india de la nacionalidad. El
Parlamento de la India aprobó el 7 de enero de 2004, una ley que crea una nueva forma de la doble
nacionalidad muy limitada a la que llamó la ciudadanía extranjera de la India. Los ciudadanos extranjeros
de la India no gozarán de ninguna forma de derechos políticos ni de participación en el gobierno, sin
embargo, no hay planes de proporcionar a ciudadanos extranjeros ninguna forma de pasaporte indio.
5.3.7.1 LA COMPAÑÍA DE LAS INDIAS
ORIENTALES

La Compañía Británica de las Indias Orientales fue una compañía privilegiada formada en septiembre de
1599 por un grupo de empresarios ingleses con el propósito de dedicarse al comercio con las Indias
Orientales terminando así con el monopolio que ejercían compañías neerlandesas sobre el lucrativo
comercio de las especias.
A finales de 1600 obtuvo de la reina Isabel I de Inglaterra la Carta Real que le concedió el permiso exclusivo
para ejercer el comercio con las Indias Orientales durante 15 años; fue la primera compañía de este tipo en
Europa. Los primeros 22 años funcionó como una empresa comercial regulada en la que cada miembro
arriesgaba su propio capital y en la que la membresía no estaba restringida. Gradualmente, después de
1612, fue transformándose en una sociedad anónima. Los comerciantes ricos y los aristócratas poseían
acciones de la compañía. El gobierno inglés no tenía acciones, pero ejercía el control indirecto de ella.
Originalmente fletada para comerciar con las Indias Orientales, la empresa creció hasta representar la mitad del
comercio mundial, en particular con productos básicos que incluían el algodón, la seda, el colorante índigo, la sal,
el salitre, el té y el opio. Finalmente la compañía terminó comerciando principalmente con el subcontinente
indio y con la dinastía Ching o Qing de la China. También guió los inicios del Imperio británico en la India.
En 1698 los enemigos de la compañía en Inglaterra, con el consentimiento del Parlamento, constituyeron una
compañía rival conocida como Compañía Inglesa de Comercio para las Indias Orientales. Después de muchas
discusiones, en 1702, ambas compañías llegaron a un acuerdo mediante el cual se fusionaron en la Compañía
Unificada de Mercaderes Ingleses que Comercian con las Indias Orientales. Esta fue la empresa que obtuvo la
soberanía territorial en la India y mantuvo su posesión hasta que la Corona asumió el control en 1858.
Inicialmente sus viajes alcanzaron hasta Japón, pero entre 1610 y 1611 se instalaron con establecimientos de
comercio llamados factorías en el territorio de la India, donde llegaron a gobernar grandes zonas con sus propios
ejércitos, con los cuales ejercieron el poder militar y asumieron las funciones administrativas. La autoridad de la
compañía en la India comenzó efectivamente en 1757 después de la batalla de Plassey y duró hasta 1858,
cuando, después de la Rebelión en la India de 1857, la corona británica, mediante la Government of India Act de
1858, asumió el control directo de la India en la forma de un nuevo Raj británico.
A pesar de la frecuente intervención del gobierno inglés, la empresa tuvo problemas recurrentes con sus
finanzas. La compañía se disolvió en 1874 según la Ley de rescate de acciones de las Indias Orientales
promulgada un año antes ya que el Acta de 1858 había resultado ineficiente y estaba obsoleta. La maquinaria
oficial del gobierno británico asumió las funciones gubernamentales y absorbió los ejércitos de la India.
5.3.7.2 LA CORONA BRITÁNICA

El Raj británico fue el régimen de gobierno colonial de la Corona británica sobre el subcontinente indio
entre 1858 y 1947,​ también es conocido como Gobierno de la Corona en la India, o Gobierno directo de la
India.​El área bajo dominio británico que era llamada «India Británica» está repartida en la actualidad entre
los Estados de India, Pakistán, Bangladés y Birmania; los Estados que eran gobernados por reyes hindúes
bajo tutela británica, eran llamados Estados Principescos. La unión política resultante fue también conocida
como Imperio indio (después de 1876 los pasaportes se expidieron bajo ese nombre).La India fue miembro
fundador de la Liga de las Naciones, participó en las olimpiadas de verano de 1900, 1920, 1928, 1932 y
1936, además en 1945 fue miembro fundador de las Organización de las Naciones Unidas en San Francisco.
Este sistema de gobierno fue instituido el 28 de junio de 1858, cuando después de la rebelión india de
1857, las posesiones territoriales de la Compañía Británica de las Indias Orientales fueron transferidas a la
Corona, entonces ostentada por la reina Victoria (quien en 1876 fue proclamada emperatriz de la India)
hasta 1947, cuando el Imperio de la India británica fue dividido en dos estados: la Unión de la India (más
tarde la República de la India) y el dominio de Pakistán (más tarde la República Islámica de Pakistán, cuya
parte oriental se convirtió posteriormente en la República Popular de Bangladés). Al inicio del Raj en 1858,
la Baja Birmania ya formaba parte de la India británica; la Alta Birmania se adjuntó en 1886 y la unión
resultante, Birmania, fue administrada como una provincia autónoma hasta 1937, cuando se convirtió en
una colonia británica separada, alcanzando su propia independencia en 1947.
5.3.7.3 INDIA INDEPENDIENTE

La independencia de la India consistió en revoluciones que comenzaron en 1857 y que llegaron a su fin
bajo el liderazgo de Mahatma Gandhi entre 1942 y 1947, así como con la invasión a la India británica por el
Ejército Nacional Indio comandado por Subbash Chandra Bose durante la Segunda Guerra Mundial. La
independenciaa finalmente se logró el 15 de agosto de 1947.
El 15 de agosto de 1947, la India se declaró independiente con grandes celebraciones al grito de "Jai Hind"
o "Victoria para la India", siendo su primer ministro Jawaharlal Nehru. En el noroeste y nordeste de la India
se fundó el estado de Pakistán. Gandhi no era partidario de la división de India y, por tanto, no participó en
las celebraciones. Prontamente la partición de India trajo enfrentamientos violentos entre hindúes,
musulmanes y sijs. La región de Cachemira al norte del subcontinente se convirtió en la fuente de
controversia que originó la Primera guerra Indo-Pakistaní, la cual duró desde 1947 a 1949. Esta
controversia todavía es fuente de enfrentamiento entre ambos países.
La Asamblea Constituyente de India, presidida por el Dr. Rajendra Prasad comenzó a redactar la Constitución,
la cual quedó oficialmente terminada el 26 de enero de 1949. El 26 de enero de 1950 se declaró la República
de la India, siendo elegido el Dr. Prasad como su primer presidente. En esta fecha la India oficialmente se
independizó del Imperio británico,[cita requerida] si bien optó por entrar en la Commonwealth.
Sin embargo la historia de India continuó registrando grandes tragedias. Mahatma Gandhi fue asesinado el 30
de enero de 1948 por un fanático hindú que erróneamente responsabilizaba a Gandhi de la división de India.
La nación entera fue sacudida y millones de indios siguieron la caravana fúnebre de Gandhi. El mundo entero,
incluyendo a la nación británica, expresaron su dolor por la muerte de este hombre. El 25 de diciembre de
1950, Sadar Wallabhbhai Patel falleció de un ataque cardiaco. Patel ya había sufrido un ataque previo en un
atentado perpetrado contra su vida, apenas un mes después de la muerte de Gandhi.
En 1952 India llevó a cabo sus primeras elecciones generales, creando de esta manera la democracia más
grande del mundo.