VIOLENCIA FAMILIAR EN

EL CONTEXTO PENAL
DRA. EN DERECHO GLORIA ISABEL SAMILLÁN VALLEJOS.
CUESTIONES GENERALES

 Nuestro país no ha sido ajeno a la tendencia político criminal de incorporar figuras

penales que contengan como sujeto pasivo a la mujer; pero no debemos olvidar
que dicha incorporación busca eliminar la discriminación por razón de género en
una sociedad donde la mujer no goza de ciertas libertades o condiciones en
igualdad con el varón y es dentro del ámbito doméstico que se menoscaba su
dignidad.
 Es decir se ha buscado que sea el Derecho Penal quien combata la violencia de
género y de la mano la violencia doméstica.
 En España se considera que el bien jurídico protegido no es la vida el cuerpo y la
salud; sino la dignidad de la persona a no ser sometida a trato degradante en el
seno de la familia (IMPORTANTE).
 Colombia señala que el bien es la armonía y la unidad de la familia (SP8064-2017 de
fecha 7 de junio de 2017 ).
 EN EL DERECHO COMPARADO

 COLOMBIA señala que este tipo de violencia generada solo respecto de la

mujer, se origina porque dentro de una relación de subordinación ésta no se
porta como espera el prejuicio machista dentro de un esteriotipo social, en ese
sentido la Corte Constitucional Colombiana. Sentencia T-878 de 2014.
Magistrado ponente: Jorge Iván Palacio Palacio: “En nuestra sociedad el
dominio es masculino por lo que los actos se dirigen en contra de las mujeres
(…) con el fin de perpetuar la subordinación”.

 Es en esa tendencia que se ha protegido a la mujer en el contexto de violencia

intrafamiliar por ser un colectivo históricamente discriminado que requiere
protección penal reforzada.
ES EL ESTADO MACHISTA?
EL HOMBRE SOLO SERA VALORADO SI
ES ADULTO MAYOR
Incorporación del artículo 122-B

 Fue con la Ley 29282 de fecha 27 de noviembre de 2008,las lesiones leves en el

contexto de violencia familiar fue incorporada como agravante en el artículo
121-B de Lesiones Graves cuando estas se dieran en el contexto de violencia
familiar; sin embargo fue derogado por el 30364.
 Artículo 122-B.- Agresiones en contra de las mujeres o integrantes del grupo
familiar
El que de cualquier modo cause lesiones corporales a una mujer por su condición
de tal o a integrantes del grupo familiar que requieran menos de diez días de
asistencia o descanso, o algún tipo de afectación psicológica, cognitiva o
conductual en cualquiera de los contextos previstos en el primer párrafo del
artículo 108-B, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de tres años e inhabilitación conforme al artículo 36.
Incorporado por Decreto Legislativo 1323 desde el 06/01/2017
 Exigencia del sujeto cualificado

 Ley de Violencia Familiar 26260; precisaba en su artículo 2° A los efectos de la

presente Ley, se entenderá por violencia familiar cualquier acción u omisión que
cause daño físico o psicológico, maltrato sin lesión, inclusive la amenaza o
coacción graves, que se produzcan entre: convivientes, cónyuges, ascendientes,
descendiente, parientes colaterales hasta el 4to grado de consiguinidad y 2do
de afinidad. (26/06/97)
 Ley 30364 en su artículo 7° los miembros del grupo familiar. entiéndase como
tales, a los cónyuges, excónyuges, convivientes, exconvivientes; padrastros,
madrastras; ascendientes y descendientes; los parientes colaterales de los
cónyuges y convivientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de
afinidad; y a quienes, sin tener cualquiera de las condiciones antes señaladas,
habitan en el mismo hogar, siempre que no medien relaciones contractuales o
laborales; y quienes hayan procreado hijos en común, independientemente que
convivan o no, al momento de producirse la violencia. Vigente 23/11/2015
Genera la convivencia parentesco
por afinidad ?

 La convivencia declarado por autoridad competente solo otorga derechos

hereditarios y patrimoniales y En el Perú, en la actualidad el Código Civil
vigente sólo regula el parentesco por afinidad en el matrimonio, así el artículo
237° precisa: El matrimonio produce parentesco de afinidad entre cada uno
de los cónyuges con los parientes consanguíneos del otro. Cada cónyuge se
halla en igual línea y grado de parentesco por afinidad que el otro por
consanguinidad.;
 Sin embargo ahora mediante Ley 30862 que modifica la Ley 30364 de fecha
25/10/2018; ha cambiado el parentesco por afinidad en los siguientes términos
los ascendientes o descendientes por consanguinidad, adopción o por
afinidad; parientes colaterales hasta el cuarto grado de consanguinidad o
adopción y segundo grado de afinidad; retomando el concepto del CC.
PARENTESCO POR AFINIDAD
LEY 30364 (23/11/2015)
 …. los parientes colaterales de los
cónyuges y convivientes hasta el
cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad(…)
LEY 30862 (25/10/2018)
 los ascendientes o descendientes por
consanguinidad, adopción o por
afinidad; parientes colaterales hasta
el cuarto grado de consanguinidad o
adopción y segundo grado de
afinidad(…)
QUÉ EFECTOS PRODUCE EN LA
ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA
 Que quienes se llaman cuñadas o cuñados por ser hermanos de la pareja con la
que hacen vida en común no podrían ser tutelados bajo el artículo 122-B ;
menos los parientes mas lejanos como los primos de mi conviviente.
 Entonces que se debe hacer frente a una acusación por el delito de lesiones
leves en contexto de violencia familiar de cuñados de convivientes, deducir
excepción de improcedencia de acción por ser el hecho atípico relativamente,
al carecer de un elemento objetivo del tipo penal (condición del sujeto
cualificado)
Exigencia del elemento normativo
CONTEXTO DE VIOLENCIA (DS004-
2019 VIG 07/03/2019)
 DS 004-2019 La violencia hacia un o una integrante del grupo familiar: Es la
acción u omisión identificada como violencia según los artículos 6 y 8 de la
Ley que se realiza en el contexto de una relación de responsabilidad,
confianza o poder de parte de un o una integrante del grupo familiar hacia
otro u otra.
 Ley 30364 (23/11/2015) en su artículo 6° define que la violencia contra
cualquier integrante del grupo familiar en cualquier acción o conducta que
le causa daño físico o psicológico y que se produce en el contexto de una
relación de responsabilidad confianza o poder, de parte de un integrante a
otro del grupo familiar.
 COLOMBIA es mas exigible que habiten bajo el mismo techo independiente
del parentesco o vínculo.
 OBJETO DE LA LEY, persona en estado de vulnerabilidad.
SE PROTEGE A LA FAMILIA EN
EXTENSO?

 NO, sino el hogar en concreto quienes comparten el mismo techo como ocurre
con las familias nucleares, familias extendidas y familias ensambladas.
 El Tribunal Español ha señalado que en el delito de Violencia Domestica se
protege la preservación del ámbito familiar como una comunidad de amor,
respeto mutuo y la igualdad, definiendo al maltrato como la situación de
dominio y poder de una persona sobre su pareja o los menores participes de
una convivencia cotidiana o permanente.
 PERÚ, ACUERDO PLENARIO 21-2016 FDTO2. Desde esta perspectiva la violencia
contra las mujeres no se reduce al ámbito familiar (como parte de la relación de
subordinación), sino a una estructura social caracterizada por la discriminación,
desigualdad y relaciones de poder entre el hombre y la mujer.
Elemento de naturaleza interna
trascendente: dañar el entorno
familiar
Se protege la unidad familiar si uno de
sus integrantes es privado de su libertad?

 Colombia señala que no toda lesión daña el núcleo familiar, existen conducta inocuas
donde no debe intervenir el derecho penal pues lo contrario implicaría contribuir a la
desunión del núcleo familiar que precisamente protege este tipo penal, mediante
consecuencia irreparables como es la privación de la libertad de uno de sus
integrantes del núcleo.
 Señala que los hermanos serán sujetos pasivos si es que comparten el mismo núcleo o
unidad doméstica lo que no ocurre si cada uno ya tiene su unidad familiar, es decir
convivencia de la víctima y el victimario bajo el mismo techo.
LA AGRESIÓN COMO AGRAVANTE DEL
DELITO DE DESOBEDIENCIA A LA
AUTORIDAD
 Desde el 26 de octubre de 2018 por Ley 30862, SE INCORPORÓ UN
PARRAFO AL ART 368°: quien desobedezca una medida de protección
dictada en un proceso por violencia contra la mujer o los integrantes del
grupo familiar será sancionado hasta con 8 años de prisión.
 Una vez mas se intenta erradicar la violencia contra la mujer o esta dentro
de un contexto familiar volviendo al derecho en uno draconiano,
incorporando sin mas agravantes, generándose problemas de
interpretación jurídica, de competencia fiscal que se están resolviendo
recurriendo a Principios Propios del Derecho Penal.
Cómo se esta resolviendo el concurso
de tipos penales?
 La finalidad de una medida de protección es El objeto de las medidas de
protección es neutralizar o minimizar los efectos nocivos de la violencia
ejercida por la persona denunciada, y permitir a la víctima el normal
desarrollo de sus actividades cotidianas; con la finalidad de asegurar su
integridad física, psicológica y sexual, o la de su familia, y resguardar sus
bienes patrimoniales.
 Concurso delictivo (ideal) o ante un Conflicto aparente de normas,
partiendo de la premisa que con una sola conducta se estaría
vulnerando en forma simultánea dos tipos penales
 Una propuesta es quw se da un concurso ideal de delitos y no un conflicto
aparente de normas, al tutelar ambos tipos penales bienes jurídicos de
naturaleza jurídica distinta,
Que están resolviendo en el Juzgado
del Módulo básico de JLO?

-PLENO JURISDICCIONAL DISTRITAL PENAL DEL CUSCO: El plenario adoptó por

MAYORÍA la posición 1: SE PRESENTA UN CONCURSO APARENTE ENTRE LAS
FIGURAS TÍPICAS PREVISTAS EN EL ART. 122-B.2 DEL CP Y EL ART. 368° DEL CP,
POR TANTO, SE DEBE APLICAR LA LEY PENAL MÁS FAVORABLE. Existe identidad
en la regulación del incumplimiento de una medida de protección de no
agresión en contra de mujer o integrante del grupo familiar entre lo
estipulado en el art. 122.B°.2 y el art. 368° del CP.; por lo que, la conducta
debe ser calificada bajo la agravante prevista en el segundo parágrafo del
art. 122-B°.2 del CP., dado que prevé una penalidad abstracta menor.
Quien es el principal actor en esta
prevención