Teoria de La Constitucion 2011 - Hugo Tortora

Teora de la Constitucin Universidad Andrs Bello - Hugo Trtora Aravena 2011
I UNIDAD TEORIA CONSTITUCIONAL SUMARIO: I. El Constitucionalismo; II. La Constitucin; III. El Poder o Funcin Constituyente; IV. El Derecho Constitucional I. El Constitucionalismo (Qu es el Constitucionalismo Evolucin histrica El cambio de paradigma) Qu es el constitucionalismo? En trminos generales, debiramos entender al Constitucionalismo como aqul movimiento jurdico-poltico cuyo objetivo es regular el ejercicio del poder, limitarlo y obtener una mayor proteccin de los derechos fundamentales de los individuos. Como se aprecia, el Constitucionalismo no tiene que ver slo con el estudio de la Constitucin, ni mucho menos. De hecho en sus albores, ni siquiera exista el concepto de Constitucin como la entendemos hoy. Ms bien, el objeto de estudio del Constitucionalismo se centra en tres ejes fundamentales: La regulacin del poder poltico. Esta es el rea ms bsica y esencial del Constitucionalismo, y se refiere a determinar quin es el titular del poder poltico en el Estado, cmo lo ejerce (directa o indirectamente), qu tipo de gobierno se va a adoptar, cules son los rganos que constituirn el Estado y cules son sus atribuciones especficas.
a)
La limitacin del poder poltico. Una de las aspiraciones ms importantes del Constitucionalismo es poder limitar y encauzar el poder poltico, de modo de evitar el despotismo y el ejercicio abusivo del mismo en contra de la poblacin. Bien lo deca Lowenstein que la historia del constitucionalismo es la historia del hombre poltico buscando limitar a los titulares del poder (Risso, p. 21)
b)
La proteccin de los derechos fundamentales. El Estado no es slo poder, sino que fundamentalmente est compuesto por personas, cuyos derechos deben ser garantizados y protegidos debidamente por el Estado, no slo en las relaciones que se generen entre las personas y la autoridad, sino tambin en las relaciones que se generen entre los propios individuos.
c)
Este el sentido que debe drsele por ejemplo, a la norma del art. 16 de la Declaracin francesa de Derechos del Hombre y el Ciudadano, la cual, ya en 1789 sealaba que una sociedad en la que la garanta de los derechos no est asegurada, ni la separacin de los poderes est determinada, no tiene una Constitucin. O sea, no ganamos nada teniendo una Norma que regule el poder si en ella no se protegen los derechos, ni se controla el poder mediante, al menos, la separacin de los poderes. Sin embargo, el Constitucionalismo no surge solo, ni de un da para el otro, sino que responde a una serie de hitos histricos que se han venido sucediendo desde muy antiguo, y que se hace necesario revisar.
Evolucin histrica del constitucionalismo 1.- Antecedentes El movimiento constitucionalista nace fundamentalmente en Inglaterra y Francia, en los siglos XVII y XVIII como reaccin al poder absoluto de los reyes. Sin embargo, mucho antes, es posible encontrar algunos hitos importantes que son fundamentales para comprender el contexto de lo que surgir despus. Hacia el Siglo XII y XIII se inicia en Europa un movimiento generalizado por el cual las clases privilegiadas (los nobles) sintieron la necesidad de hacer ciertas reivindicaciones frente a un monarca que muchas veces utilizaba su poder de manera arbitraria. En tales condiciones, se aprovecharon de circunstancias histricas especiales en las cuales, advirtiendo una situacin de aparente debilidad del rey, lograron arrancarle acuerdos mediante los cuales, l se obligaba a respetar determinados derechos bsicos y esenciales. En esta poca, se reconocen diversos documentos importantes en Espaa, tales como los Convenios de Len de 1188, y de Zaragoza de 1283, existiendo convenios similares en Castilla y Len y Aragn. Sin embargo, la suscripcin del documento ms importante de esta poca tuvo lugar en Inglaterra, en 1215. El ao anterior, en 1214, el rey Juan sin Tierra, hijo de Ricardo Corazn de Len, es derrotado en el desastre de Bouvines ante Francia. Valindose de ese hecho y de la debilidad en la que se hallaba la Corona, los barones ingleses (quienes se encontraban molestos con su rey por cuanto los encontraba sometidos a impuestos y multas excesivos), lo obligaron a cambiar su conducta. Los barones se comprometieron mutuamente a obtener de su rey un documento donde el rey se comprometiera a respetar determinadas garantas, de modo que si l se negaba a hacerlo, lo destituiran por la fuerza. Como el rey Juan se neg a aceptar tal acuerdo, se inici la toma de todos los castillos de Inglaterra, as los habitantes de Londres demostraron su descontento con su rey. Juan Sin Tierra, sin castillos ni partidarios, se ve en la necesidad de suscribir la carta que se le ofreci. Este documento se denomin Carta Magna (Magna Charta Libertatum, 1215), y en ella se consignaron cules eran los abusos que el rey y sus agentes acostumbraban cometer, y a su vez, el rey se comprometa a no volver a incurrir en ellos. Tambin, el rey se compromete: - a no imponer tributos (impuestos) sin haber obtenido la aceptacin de sus sbditos; - a no detener ni desterrar a ningn hombre libre sino con arreglo a las formalidades habituales de la justicia. Estos documentos, tanto los espaoles ya mencionados, como la Carta Magna inglesa, y la Bula de Oro de 1222 sancionada por Andrs II de Hungra, representan hitos de relevancia, no obstante lo bsico de su contenido. Lo importante de ellos es que por primera vez se asume que el poder poltico no puede ejercerse en desmedro de los derechos de las personas, y que estos ltimos derechos no pueden ser vulnerados ni siquiera por el gobernante. 2.- Constitucionalismo clsico A pesar de la gran trascendencia de los documentos citados recin, todos ellos
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tenan algunas caractersticas que los hacan insuficiente para la construccin de lo que despus llamaramos Constitucionalismo. Uno de sus grandes defectos consista en que se trataba de acuerdos que se suscribieron entre los nobles de una poca determinada y el rey del momento. Por lo tanto, eran verdaderos contratos del cual nacan derechos y obligaciones entre las personas que histricamente los firmaron, pero dichos efectos no se traspasaban a futuras generaciones de monarcas y sbditos. Adems, se referan a acuerdos locales pero que no trascendan a otros pases, como corriente de pensamiento ms amplia, permanente y consolidada. As las cosas, fueron generndose en Europa y Amrica del Norte movimientos importantes de estructuracin de modelos constitucionales que implicaran con carcter permanente una regulacin del poder, con objeto de limitarlo y reconocer derechos a los ciudadanos. Hacia 1690, luego de la cruenta guerra civil (1639-1651) que le cost la vida al tirano Carlos I de Inglaterra, pensadores britnicos como John Locke (Dos tratados sobre el gobierno civil) reformulaban la teora contractualista de Thomas Hobbes (Leviatn), en el sentido que la generacin de un poder poltico que gobernara a toda la poblacin no deba incluir el traspaso de la totalidad de los derechos de los sbditos. Por el contrario, el Parlamento se ergua como el rgano ms importante (y no el monarca, como en Hobbes), no slo como el generador de leyes sino que fundamentalmente como un rgano que fuera capaz de sustraer potestades antiguamente radicadas en el rey y que lo controlara, evitando los excesos. As se forjara en Inglaterra un gobierno que se caracterizara por la existencia de un poder poltico dividido entre diferentes rganos que componan el aparato estatal: un rey que ejercera el poder ejecutivo, un Parlamento a cargo de legislar y jueces independientes que juzgaban a los ciudadanos. En 1748, Montesquieu en Francia, escriba bajo la monarqua absoluta, en su obra ms clebre (El espritu de las leyes) una verdadera apologa al modelo ingls, aspirando a que dicho modelo se aplicara tambin en su pas. La intencin de este autor era que en Francia, el poder tambin estuviera dividido en rganos que actuaran independientemente, de modo que no estuviera reunido en una sola autoridad, ya que la peor amenaza para la libertad de los hombres era su sujecin a quien ejerciera un poder absoluto sobre ellos. Su pensamiento, unido al de Rousseau (El Contrato Social, 1762) y Voltaire (Tratado sobre la tolerancia 1764) y a la fuerza insurgente de figuras como Danton y Robespierre, culminaron finalmente en la Revolucin Francesa (1789), la cual bajo los principios de Libertad, Igualdad, y Fraternidad provoc la cada del rey Luis XVI y el nacimiento de una repblica donde el poder recayera en el pueblo. En el intertanto, en Amrica del Norte, las colonias que se encontraban al amparo de Inglaterra, haban adquirido su independencia en 1776, bajo los principios de la libertad poltica, la concepcin de que el poder deba recaer sobre el pueblo y donde las grandes decisiones polticas deban ser adoptadas con la participacin de todos los ciudadanos que integraban las colonias. Postulaba la eleccin de los gobernantes y se consagraba un catlogo importante de derechos que el Gobierno de los Estados Unidos de Norteamrica quedaba obligado a respetar. Todos estos hitos se enmarcan dentro de lo que se conoce como Constitucionalismo Clsico, el cual se caracterizaba fundamentalmente por: el redescubrimiento de las ideas democrticas, donde todos o buena parte de los detentadores del poder (ya sea en el ejecutivo, en el legislativo o en ambos) fueran efectivamente elegidos por la ciudadana; la conviccin que el poder del Estado debe estar dividido en rganos independientes entre s;
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el reconocimiento de determinados derechos fundamentales que slo podan ejercerse frente al Estado, quien era el nico obligado a respetarlos, por cuanto se entendan como verdaderas reivindicaciones frente al poder poltico, a su vez, estos derechos, llamados derechos de primera generacin, slo significaban para el Estado un deber negativo, o sea, un no hacer o una abstencin, en el sentido de que los rganos estatales no podan vulnerar estos derechos (por ejemplo, no pueden privarme de libertad sin juicio previo, no pueden quitarme la vida, no pueden privarme de mis bienes, no pueden cobrrseme impuestos injustos, etc.); y todo ello consagrado en una norma que posea el mximo carcter dentro de la jerarqua normativa, la cual se llamara Constitucin, la cual implica normas relativas a la regulacin y limitacin de los poderes pblicos, con el objeto que stos no vulneren los derechos de primera generacin.
3.- El neoconstitucionalismo Luego de la segunda guerra mundial y de las atrocidades cometidas durante la segunda mitad del siglo XX, se produce una refundacin del Constitucionalismo clsico, a partir de una nueva realidad que se viva en el mundo. Se producen en el mundo una serie de fenmenos histricos y aparecen nuevas corrientes doctrinarias y jurdicas que significan un cambio profundo de todo lo que se haba vivido hasta el momento. Desde un punto de vista histrico, las dos Grandes Guerras mundiales, las violaciones a los derechos humanos tenidas lugar bajo dictaduras de pases principalmente del tercer mundo, las vulneraciones a las libertades en los pases que integraban la rbita socialista, las amenazas que traen consigo la industrializacin, la tecnologizacin y la globalizacin, y la explosin de la pobreza en los cinco continentes, provocaron un verdadero remezn a la estructura jurdica de las naciones. Por su parte, el surgimiento de nuevas realidades de pensamiento, como el Humanismo Cristiano de J. Maritain, el Liberalismo, la Doctrina Social de la Iglesia y el aparecimiento del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, tambin son artfices de este cambio sustancial en la forma como se abordar a partir de ahora, el constitucionalismo. Bajo todo este contexto, aparece entonces, el Neoconstitucionalismo. El Neoconstitucionalismo surge hacia mediados del Siglo XX, y significa un cambio importante en relacin con el Constitucionalismo clsico, acentuando el rol del ser humano, y favoreciendo un papel mucho ms activo del Estado en lo que se refiere a la proteccin de los derechos humanos y no slo como un ente que debe abstenerse de daar a sus ciudadanos. As, las caractersticas ms notables del Neoconstitucionalismo, pasan a ser: se mantiene la conviccin de que la democracia es el mejor sistema de gobierno, pero a diferencia del caso anterior, se postula que el sufragio debe ser universal, ya que bajo el constitucionalismo clsico, ste era censitario, o sea, slo votaban los que tuvieran un cierto nivel de ingresos o de riquezas; la doctrina de la separacin de los poderes muta en dos sentidos: primero en el sentido de que el poder poltico no puede dividirse, es uno slo, y slo existe una especializacin en las funciones las cuales deben recaer en rganos diferentes; y segundo, en que estas funciones no se encuentran totalmente separadas, sino que deben existir controles recprocos entre s, de manera de 4
generar un equilibrio recproco mediante la regla de los frenos y contrapesos (check and balance); con lo que en definitiva, la antigua separacin de los poderes se reformula en una simple pero importante divisin de las funciones; se extiende el efecto de los derechos en el sentido que ellos no slo obligan al Estado, sino que tambin obligan a los particulares, vale decir, no slo generan un efecto vertical (relacin individuo-autoridad) sino que tambin un efecto horizontal (relacin individuo-individuo); se ampla el catlogo de derechos protegidos no slo referido a aquellos derechos respecto de los cuales el Estado tiene un deber de abstencin, sino que tambin se extiende a derechos llamados de segunda generacin, donde el aparato pblico debe asumir una posicin mucho ms activa, de manera de proveer de beneficios a todos los miembros de la poblacin (derecho a la proteccin de la salud, derecho a la educacin, derecho a una pensin digna, etc.); y todo ello consagrado en una norma que sigue siendo la que tiene la mxima jerarqua dentro del ordenamiento jurdico interno (llamada Constitucin), pero que a diferencia de lo que se entenda anteriormente, queda sometida sin embargo al derecho internacional, especialmente en lo relativo al resguardo por los derechos fundamentales de las personas.
Cambio de paradigma: el paso del Constitucionalismo de Estado al Constitucionalismo Humanista
1.- Los paradigmas Toda disciplina cientfica (y el Derecho Constitucional no est ajeno a ello), se maneja dentro de cierto contexto que le permite desarrollarse. Este contexto posibilita visualizar y explicar los diferentes elementos de la disciplina, y los justifica lgicamente. Los paradigmas significan, por tanto, un piso a partir del cual se construye el conocimiento, de modo tal que un cambio de paradigma puede significar una reformulacin entera de la disciplina en cuestin. As por ejemplo, las teoras heliocntricas de Coprnico y Galileo que consisten es que el sol no es quien gira en torno a la tierra sino al revs, implic necesariamente un cambio de paradigma cientfico, que revolucion todo el pensamiento de la fsica y la astronoma. Lo mismo ocasion Newton cuando descubre la ley de gravedad, y Einstein cuando determin que el tiempo y el espacio son relativos, y que van a depender de la velocidad en la que se mueva el observador. Otro cambio de paradigma est representado por la aparicin de la sociedad de la informacin, donde sta se encuentra al acceso de cualquier persona, sea donde sea que est. Un cambio de paradigma similar, aunque en el campo de las ciencias sociales, es el que se produjo, precisamente con el nacimiento del Neoconstitucionalismo, al quebrarse el paradigma del Constitucionalismo de Estado e iniciarse un nuevo paradigma, como es el del Constitucionalismo Humanista. 2.- El Constitucionalismo de Estado El Constitucionalismo de Estado es aqul que se encuentra presente en Constituciones Tradicionales, donde el trmino clave es el ejercicio de la soberana y
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cuyo objetivo es justificar y organizar el poder del Estado. Se caracteriza adems porque su contenido es ms bien programtico, vale decir, est compuesto bsicamente por Principios que slo tienen por objeto orientar la accin de los habitantes y servir de marco normativo respecto de leyes y reglamentos. Por lo mismo, las Constituciones que se ubican bajo esta concepcin, tienen una baja operatividad prctica, no son susceptibles de ser citadas como fundamentos en casos concretos, sea en la defensa efectiva de los particulares o en las sentencias de tribunales de justicia. Los derechos que consagran este tipo de textos son slo oponibles respecto del Estado y no respecto de sujetos privados, cuyas relaciones slo estarn reguladas por normas de carcter legal. As, los Derechos deben ser entendidos como garantas que se han obtenido a manera de reivindicacin frente al poder central, llmese monarca, aristocracia o simplemente, poder constituido. Por ltimo, el Constitucionalismo de Estado supone que la Constitucin, al ocupar la posicin mxima dentro de la jerarqua normativa (expresada grficamente, como sabemos, en la ya mtica pirmide kelseniana), no es susceptible de limitacin alguna, ni interna ni externa, ya que lo contrario significara una flagrante violacin a los principios de Soberana Nacional. El Constitucionalismo de Estado sin embargo, entra en una crisis profunda con los graves episodios de violaciones a los Derechos Humanos a partir de mediados del siglo XX en diversas zonas del planeta, hacindose cargo el Derecho Pblico de responder a las necesidades urgentes por reformar el sistema constitucional vigente, incorporando un contenido diferente, mucho ms garantstico para las personas. 3.- El Constitucionalismo Humanista As, nace el Constitucionalismo Humano o Humanista, cuyo centro de atencin deja de ser el ejercicio del poder y de la soberana, encontrando en la Dignidad del Ser Humano su trmino clave, y siendo su objetivo la defensa y promocin de los derechos humanos. Las normas de los Cdigos Polticos (Constituciones) que se adscriben a esta frmula, si bien tienen un alto contenido valrico, tienen adems una fuerza vinculante mucho ms notoria: sus disposiciones son operativas directamente y pueden ser invocadas como criterio de solucin de conflictos concretos. Son Constituciones ms cercanas al Ser Humano, y por lo tanto, ms preocupadas de cmo defender mejor a las personas, que de cmo gobernarlas mejor. Por lo mismo, los derechos consagrados en las Constituciones Humanistas tienen una eficacia horizontal, no slo exigibles frente al Estado sino que tambin respecto de cualquier otra persona. Por ltimo, bajo este prisma, los textos fundamentales siguen teniendo una posicin de preeminencia normativa frente a las dems normas internas, pero quedan sujetas a las limitaciones propias que signifique el respeto por los derechos fundamentales que emanen de la naturaleza humana, especialmente aquellos consagrados a nivel de Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos. En este contexto, la idea de una Constitucin Humana involucra por lo tanto, el cumplimiento de ciertos parmetros ideales que le permitan a una Carta Fundamental ser justo acreedor de semejante denominacin. Es el profesor Miguel Angel Fernndez quien mejor sintetiza este cambio, y lo refleja en el siguiente cuadro explicativo:
Constitucionalismo del Estado Ncleo Objetivo : rganos estatales : Limitacin del Poder
Constitucionalismo Humanista Persona humana Defensa y promocin derechos humanos
Contenido Bsico: Organizacin y funcionamiento del Poder Constitucin plena Rgimen Poltico: Democracia de reglas mnimas Teora Jurdica : Positivismo Extensin : A las relaciones estatales Democracia sustantiva y participativa Axiologismo A todas las relaciones sean o no estatales Eficacia horizontal y efecto reflejo Por todos los rganos, en especial, jueces Directa o fuerza normativa Constitucionalizacin Formal y material sobre toda conducta Sistema de normas en tridimensionalidad Respeto y promocin Estado Subsidiario Globalizacin y paradiplomacia Bloque de constitucionalidad
Valor derechos : Slo oponibles al Estado Resguardo Fuerza Efectos Supremaca Concepcin : Por el legislador : Indirecta o mediata : Slo en las relaciones interestatales : Formal sobre las normas estatales : Derecho Pblico y Derecho Privado
Rol del Estado : Respeto a los derechos Cometidos RR.EE. Fuentes : Estado Abstencionista o colectivista : Autrquicas o estatalizadas : Jerarqua kelseniana
II. La Constitucin Poltica (Acepciones de la palabra Constitucin - Concepto Jurdico Clasificaciones Naturaleza de la Constitucin) Acepciones de la palabra constitucin La palabra o vocablo Constitucin puede entenderse desde diferentes sentidos, a saber, como estructura de algo, como limitacin al poder o como cuerpo normativo.
1. La Constitucin como Estructura. En este caso, la palabra Constitucin alude
a una determinada forma de ser de algo. De esta manera, este trmino tambin se utiliza cuando se dice que una persona tiene tal o cual constitucin, o sea, si es de tal o cual estructura fsica (es alto o bajo, delgado o grueso, etc.) En lo poltico, se puede entender que la Constitucin de un Estado alude a su forma de ser, a su estructura, a cmo es, y no cmo debe ser. As se puede entender algunas de las acepciones que nos entrega, la misma Real Academia cuando dice que por Constitucin debe entenderse: La Esencia y calidades de una cosa que la constituyen como es y la diferencian de las dems, o La Forma o sistema de gobierno que tiene cada Estado. Es el sentido, por ejemplo, que utiliza Aristteles cuando se refiere a las diferentes constituciones, aqu el filsofo griego se refera principalmente a los regmenes o estructuras polticas: cmo se organiza una comunidad y no las normas especficas que la regulan. La Constitucin como Limitacin al Poder. En este caso, la palabra Constitucin se utiliza segn el significado inicial de los primeros textos constitucionales, como la Carta Magna, los cuales fueron concebidos en su origen, como documentos que buscaban obtener una limitacin al ejercicio del poder del soberano, por medio de los cuales ste se comprometa a respetar determinados derechos y a resguardar. En un comienzo, el poder que se limita es el poder del monarca o rey. Con el tiempo, las constituciones han tendido a limitar el poder de las mayoras, que son en la prctica, quienes detentan el poder poltico. Por eso se establecen mecanismos a travs de los cuales estas mayoras democrticas puedan expresarse pero sin violentar o vulnerar los valores bsicos de convivencia, ni los derechos fundamentales de las personas. As se explica, por ejemplo, que las leyes democrticamente aprobadas puedan ser dejadas sin efecto por tribunales constitucionales, y tambin se explica por qu ciertas materias deben ser votadas con altos qura, evitando de se modo que mayoras transitorias afecten pilares importantes para la sociedad (Ver Risso, pg. 22)
2.
La Constitucin como Cuerpo Normativo (Concepto Jurdico). En este caso, el trmino Constitucin se utiliza para nombrar al documento que contiene las normas fundamentales que regulan los aspectos ms relevantes de la convivencia poltica. Ser ste el sentido que utilizaremos para estos efectos.
3.
Hay otros sentidos que tambin suele drsele a la palabra Constitucin pero por el momento no entraremos a mayores detalles sobre ellos. Algunos autores (Francisco Puy, por ejemplo) hablan de una perspectiva mtica de la Constitucin, que da cuenta de momentos o luchas heroicas, que se plasman casi irracionalmente en un documento que escapa a lo meramente jurdico (la Constiucin de Bolivia por ejemplo establece en su
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art. 167.1 El Estado boliviano declara su derecho irrenunciable e imprescriptible sobre el territorio que le d acceso al ocano Pacfico y su espacio martimo, que es una lucha que el pueblo boliviano ha asumido como pica y heroica contra lo que ellos creen ha sido una injusticia) . Tambin suele referirse a la Constitucin como un verdadero Cdigo de Valores, un documento que plasma los valores que busca constantemente una sociedad, y que resultan ser motor del Estado y orientacin de su actuar cotidiano.
Concepto Jurdico de Constitucin
De las tres formas de aproximarse a lo que es la Constitucin, nosotros utilizaremos fundamentalmente el tercero, esto es, como cuerpo normativo, para lo cual debemos entregar un concepto jurdico de Constitucin. Para estos efectos, vamos a entender por ella, lo siguiente: Es la Norma Fundamental del Ordenamiento Jurdico Interno, y que establece la regulacin bsica del Estado, y que garantiza los derechos fundamentales de la persona humana. A partir del concepto antes sealado, debemos sealar que los principales elementos del mismo son los siguientes:
1.
La Constitucin es una Norma Jurdica. Como tal, trata de un conjunto de preceptos que poseen carcter obligatorio, vale decir, vinculante. Esta caracterstica, desde ya se aprecia en lo que dispone el artculo 6 de nuestra Constitucin Poltica de la Repblica (C.P.R.), el que establece el carcter vinculante que tiene este cuerpo normativo. Como toda otra norma jurdica, su contenido no constituye meras recomendaciones sino que impone deberes directos a los sujetos privados y pblicos, que debern ser obedecidos por todos los habitantes del Estado. Por lo mismo, cuando una norma jurdica no se ajusta a lo dispuesto en la Carta Fundamental, tiene un vicio de inconstitucionalidad y no debiera aplicarse, para lo cual, los rganos competentes debern realizar el examen especfico que el ordenamiento jurdico les encomienda. As tambin la persona o autoridad que no ajuste su actuar a lo dispuesto en la Constitucin, deber asumir las responsabilidades y sanciones que correspondan. De esta primera parte nacer el principio de Fuerza Vinculante o Fuerza Normativa Directa de la Constitucin que estudiaremos a propsito del Estado de Derecho en la III Unidad.
2.
La Constitucin es la Norma Fundamental del Ordenamiento Jurdico Interno Esto quiere decir que la Constitucin Poltica, dentro de la Jerarqua Normativa Interna de un Estado, ocupa la posicin ms alta, y que debe ser respetada por todos los dems creadores de normas jurdicas. En este sentido, las dems normas jurdicas dictadas por los rganos del Estado debern someterse en su contenido y procedimientos con lo que establezca la
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Constitucin Poltica. Este principio, denominado supremaca constitucional se encuentra consagrado en los arts. 6 y 7 de la C.P.R. , y en el fondo, consiste en reconocer que no existe, a nivel interno, otra norma de mayor rango normativo que la Constitucin. Se recalca la idea que esta supremaca slo opera a nivel interno, ya que no afecta a normas de carcter internacional, las que representan un ordenamiento paralelo, que deben ser acatadas por los Estados bajo todo respecto, y que en ningn caso pueden ser dejadas de obedecer por stos bajo el pretexto de ser las normas de un tratado, incompatibles con su derecho interno. Esta ltima idea se expresa aun con mayor nfasis en lo relativo a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, reconocidos por los Tratados Internacionales suscritos por Chile y que se encuentren vigentes, ya que ellos son un lmite al ejercicio de la soberana nacional, y que por lo tanto, deben ser respetados aun contra lo dispuesto por normas internas de cualquier jerarqua (art. 5 inciso 2 C.P.R.). Pero adems, la Constitucin no slo es la norma fundamental del ordenamiento jurdico, sino que adems es la norma, como dira Kelsen, fundante. Vale decir, es la norma a partir de la cual se construye todo el ordenamiento jurdico. La validez de toda norma, dice Kelsen, depende de si ha sido dictada en conformidad a otra norma, la cual a su vez, ha de ser de superior jerarqua. De esta manera, cada norma jurdica se sostiene sobre otra, que le da validez. La relacin entre una y otra es de jerarqua, siendo de mayor jerarqua aquella a partir de la cual, puede dictarse la otra. As las cosas, en un plano positivo, la norma fundante final ha de ser la Constitucin. Por ello, que los rganos del Estado resultan obligados no slo por la Constitucin, sino tambin por las normas dictadas conforme a ella (art. 7 CPR). 3. Las materias que regula la Constitucin Poltica. Son dos las grandes materias que regula la Constitucin Poltica: a) La organizacin principal del Estado. El Estado tendr la estructura que la Constitucin fije en su articulado. Vale decir, es la Constitucin la que establece las bases esenciales de la institucionalidad, el sistema poltico que adoptar el pas, sealar cules son los poderes del Estado y cules los rganos que ejercen cada uno de ellos, regular las funciones de los mismos, as como las de otros organismos pblicos. El esqueleto poltico, esto es, la estructura estatal, sus rganos y competencias queda consagrado pues, en la Constitucin. b) Garantiza los derechos fundamentales de las personas. La Constitucin no crea los derechos fundamentales, sino slo los protege. Bajo la concepcin iusnaturalista que gobierna nuestro ordenamiento jurdico, los derechos fundamentales los poseen las personas por el solo hecho de ser un individuo de la especie humana. Por lo mismo, las Constituciones no generan derechos sino solo los pueden proteger o garantizar.
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Clasificaciones de Constitucin
Las Constituciones del Mundo pueden clasificarse segn diferentes criterios, a saber: 1.- Segn su Materialidad. Las Constituciones pueden ser escritas o no escritas. Constituciones Escritas son aquellas que se expresan materialmente en uno o ms documentos del ms alto nivel jerrquico. Son Constituciones escritas prcticamente la totalidad de las Cartas Fundamentales del Globo, salvo la inglesa. La estructura bsica de las Constituciones Escritas es la siguiente: Muchas de ellas, se inician con un Prembulo, que es una especie de declaracin de principios que realizan ellas. El Prembulo, es una seccin que no est compuesta de artculos, pero es fundamental para poder conocer la orientacin de la Constitucin, y adems, para efectos de una correcta interpretacin de la misma. Luego, contina con la parte Dogmtica, que ya est compuesto por normas formales (artculos) donde se establecen los principios bsicos sobre los cuales se va a estructurar el Estado, pero adems se consagran los derechos que se protegern constitucionalmente. A continuacin, sigue la parte Orgnica, que corresponde a las normas que regulan los rganos principales del Estado. Se establecen los poderes o funciones del Estado y los rganos o instituciones que los van a ejercer, indicndose adems cules van a ser las funciones y competencias de cada uno, dentro de ellas, los medios de accin recproca entre stos. Finalmente, por regla general, se incluyen normas relativas a la Reforma Constitucional, o sea, se establecen los rganos y el procedimiento mediante el cual puede modificarse la Carta Fundamental.
a)
La Constitucin chilena se ajusta a un modelo de Constitucin Escrita, y tiene una estructura similar a la descrita. Revisemos la estructura bsica de nuestro Cdigo Poltico: Lo primero que debiramos indicar es que nuestra Constitucin no cuenta con Prembulo, sino que se inicia inmediatamente con el articulado. La parte dogmtica est compuesta por los tres primeros Captulos: i. El Captulo I (Bases de la Institucionalidad) instaura los principios fundamentales sobre los cuales se estructura el Estado, a saber: - El principio que todas las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. - La familia es el ncleo de la sociedad. - El principio de subsidiariedad.
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ii.
iii.
Los emblemas nacionales como elementos distintivos de la identidad y unidad nacional. - La Forma de Estado. - La Forma de Gobierno - El principio de soberana nacional y de ejercicio de la misma por parte del pueblo. - El principio de la soberana limitada por el respeto a los derechos fundamentales. - El Estado de Derecho y sus elementos principales: supremaca constitucional, juridicidad y responsabilidad. - El principio de probidad. - El principio de publicidad y transparencia. - El principio que el Terrorismo es por esencia contrario a los Derechos Humanos. El Captulo II (Nacionalidad y Ciudadana) el que establece quines tienen nacionalidad chilena y cmo se puede perder. Tambin establece quines son chilenos, cmo se suspende el derecho a sufragio y como se pierde la ciudadana chilena. Tambin se establece la accin de reclamacin por prdida o desconocimiento de la nacionalidad ante la Corte Suprema por actos de los rganos administrativos. El Captulo III (Derechos y Deberes Constitucionales) destaca por lo establecido en el art. 19, el cual fija un listado de 26 numerales donde se garantizan una serie de derechos fundamentales. Tambin se establecen las acciones constitucionales de proteccin de derechos, como son la accin de proteccin y la accin de amparo; y se fijan determinados deberes para las personas y para los grupos intermedios. -
La parte orgnica, en tanto, se refiere a la regulacin de una serie de instituciones, a saber: Presidente de la Repblica, Congreso Nacional, Poder Judicial, Ministerio Pblico, Tribunal Constitucional, Tribunales Electorales, Contralora General, Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad, Consejo de Seguridad Nacional, Banco Central, y los rganos integrantes del Gobierno y Administracin Interior (Intendencias, Gobiernos Regionales, Gobernaciones, Municipalidades). Con ello, se fijan las competencias bsicas de cada rgano y se regulan los medios de accin recproca. Finalmente, la Constitucin chilena contempla un procedimiento para reformar a la propia Carta Fundamental. Este procedimiento se ajusta al procedimiento de formacin de ley, pero con algunas diferencias relevantes. Constituciones No Escritas. Son aquellas que no se expresan materialmente en documentos, sino que se basan fundamentalmente es Costumbres, en tradiciones no escritas pero que la poblacin asume que son jurdicamente obligatorias. En atencin a que las Constituciones se sustentan en la Costumbre, se dice que se trata de Constituciones Consuetudinarias. El caso ms importante es el de la constitucin inglesa.
b)
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2.- Segn su Extensin Las Constituciones pueden ser restrictivas o extensas. a) Constituciones Restrictivas: Son aquellas Cartas breves, que contienen nicamente el esquema general de la organizacin de los poderes del Estado. b) Constituciones Extensas: Son aquellas en las que se desarrollan otro tipo de normas, incluyendo algunas que en rigor se extienden a materias que no son propiamente constitucionales. 3.- Segn las formalidades para su modificacin Las Constituciones pueden ser: Constituciones Rgidas: Son aquellas que no pueden ser modificadas, o bien que pueden ser modificadas pero con un procedimiento ms complejo que el establecido para la simple formacin de una ley. Desde ese punto de vista, las constituciones rgidas pueden ser, a su vez, ptreas (si no permiten su modificacin) o rgidas propiamente tales (permiten su modificacin pero con un procedimiento ms complejo a la modificacin de una ley simple). Es muy difcil hallar constituciones totalmente ptreas y posiblemente las nicas que podran tener dicho carcter sean las provenientes de regmenes teocrticos donde las constituciones se identifican con los textos sagrados, naturalmente inmodificables por el hombre. Sin embargo, es comn encontrar que algunas constituciones incorporen clusulas ptreas, vale decir, artculos precisos que no puedan ser modificados ni derogados jams, como sucede por ejemplo con el art. 139 de la Constitucin italiana No podr ser objeto de revisin constitucional la forma republicana. Lo que podramos decir que constituye la regla es que las constituciones sean propiamente rgidas, o sea, que permitan modificaciones mediante mecanismos ms complejos que la reforma de una simple ley. Aqu por ejemplo, lo que se exige es un qurum alto, o la necesidad de que sean ratificadas por algn rgano en particular, o va plebiscito.
a)
Constituciones Flexibles: Son aquellas que pueden ser modificadas de acuerdo al procedimiento normal de formacin o creacin de una ley, sin formalidades mayores. En rigor, son muy escasas. Algunos mencionan el caso britnico, justamente caracterizado por contar una constitucin consuetudinaria y, por lo mismo, de muy fcil modificacin. Tambin suele hablarse del caso israelita, donde en rigor luego de su reconocimiento como Estado en 1947, slo ha sido regulado por leyes que en su conjunto, para muchos tienen el carcter de Constitucin (las leyes fundamentales de Israel), pero que como pueden modificarse como cualquier ley, entonces daran vida a una constitucin flexible.
b)
4.- Segn su Contenido Constituciones Utilitarias. Estn integradas por normas que regulan bsicamente la actividad de los rganos estatales, sin alusin a principios ni a derechos fundamentales.
a)
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Constituciones Ideolgico- Pragmticas. Son aquellas donde se contienen tanto normas relativas a los rganos estatales, como tambin normas que incluyen principios y derechos fundamentales.
b)
Naturaleza de la Constitucin Las Constituciones Polticas tienen una caracterstica muy especial y que representa una suerte de tridimensionalidad de las mismas, por cuanto se trata de documentos que tienen una funcin jurdica, poltica y cultural. 1.- La Constitucin es un texto Jurdico. La Constitucin es, por esencia, un conjunto de normas jurdicas, y de la ms alta jerarqua dentro del ordenamiento jurdico interno. Por ese motivo, la Constitucin es obligatoria (principio de su fuerza vinculante), y adems, todas las dems normas debern ajustarse a ella (principio de la supremaca constitucional). 2.- La Constitucin es un texto Poltico, Jos Luis Cea lo dice correctamente: La Constitucin es el ms jurdico de los textos polticos y el ms poltico de los textos jurdicos. Esto por cuanto, la Constitucin establece los principios bsicos del modelo poltico de un Estado, consagra los poderes del Estado, los rganos que los ejercern, y los principios fundamentales de organizacin del mismo. 3.- La Constitucin es un texto Cultural La Constitucin, finalmente, es o al menos- debe ser reflejo del sentimiento y de las tradiciones de un pueblo. Debe expresar las visiones y la historia de una nacin, y debe ser fiel a ella. Por ese motivo, por ejemplo, no es fcil intentar imponer un modelo monrquico a un pas que siempre se ha amoldado a una repblica, o un parlamentarismo a quienes siempre han utilizado un rgimen presidencial, o un sistema federal a Estados que tradicionalmente han sido unitarios. III. Poder o Funcin Constituyente (Concepto - Clasificacin) Concepto La funcin constituyente es aquella funcin del Estado que le corresponde la creacin (o generacin) de la Constitucin Poltica, o bien su modificacin (reforma). Tradicionalmente, se habla del Poder Constituyente, sin embargo, de acuerdo a lo que ya sealamos, no es correcto hablar de Poderes (en plural) dentro del Estado, ya que el poder poltico es uno solo el cual se ejerce, dividido en diferentes funciones. A su vez, la funcin constituyente se clasifica en funcin constituyente originaria y derivada.
Clasificacin
La funcin constituyente se clasifica en originaria y derivada.

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1.- Funcin constituyente originaria. Es aquella encargada de generar o crear una Constitucin Poltica. Dentro de un sistema democrtico, la funcin constituyente originaria recae en el Pueblo. La funcin constituyente originaria no est definida ni regulada en la Constitucin, por lo que no tiene sustento constitucional, y ello por motivos muy razonables. Esta funcin se ejerce normalmente luego de revoluciones, golpes de estado, o sea, crisis constitucionales que no pueden estar reguladas a priori, sino que aparecen tcticamente en la historia de un pueblo. En otras ocasiones, el proceso de creacin constituyente es resultado de movimientos sociales ms democrticos que se plasman en la instalacin de asambleas constituyentes representativas de la realidad social. Pero para que estas asambleas sesionen, se requerir o de vas de facto, o de una reforma constitucional que cree esta posibilidad. La Funcin Constituyente, sin embargo, no es ilimitada, sino que debe obedecer a ciertos lmites. As, por ejemplo, destacamos los siguientes: a) Debe respetar el marco de su funcin, o sea, dictar normas de contenido constitucional, y no de otra jerarqua inferior: debe limitarse a normas referidas a la organizacin bsica de un Estado y a los derechos fundamentales. Todo lo dems ser regulado por ley o a travs de reglamentos del ejecutivo. b) Debe respetar los Derechos Fundamentales, especialmente en su sentido objetivo, o sea, como un ndice que permite medir la legitimidad de un Estado o de su gobierno, o, como en este caso, del ejercicio de una funcin pblica. c) Debe ser fiel a la tradicin cultural del pueblo, de modo de no imponer un modelo que no se ajuste a la historia o al sentir del mismo. 2.- Funcin constituyente derivada. Es aquella encargada de modificar o reformar la Constitucin Poltica. A diferencia de la anterior, el ejercicio de esta funcin s est regulado en las Cartas Fundamentales. Normalmente esta funcin recae en los rganos co-legisladores (Parlamento y Ejecutivo). La funcin constituyente derivada est sometida a los lmites que la originaria, pero debe agregarse un cuarto lmite, como es el respeto de las normas relativas a los rganos competentes y procedimientos fijados en la propia Constitucin para proceder a la reforma. No es posible modificar la Carta Fundamental si no se respetan esas normas pre establecidas. Dentro de las reformas de la Constitucin, se pueden distinguir: Reformas de adicin: se agrega una norma nueva a la Constitucin. Reformas de enmienda: se sustituye una norma constitucional por otra. Reformas derogatorias: se elimina una norma constitucional de la Carta Fundamental.
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Finalmente, es interesante distinguir las reformas constitucionales de las mutaciones constitucionales. Mientras las reformas producen una modificacin del texto constitucional, las mutaciones provocan un cambio en el sentido de la norma, derivadas de un cambio en su interpretacin o en el contexto dentro del cual ella se aplica. IV. El Derecho Constitucional (Constitucin Material y Formal - Concepto de Derecho Constitucional)
Constitucin Material y Formal.
Se acostumbra a utilizar en la Doctrina, los conceptos de Constitucin Material y Constitucin Formal. Ambos fenmenos aluden a lo que el profesor Alejandro Silva Bascun llama, en su conjunto lo constitucional. Segn este autor, lo constitucional material responde a lo que es realmente fundamental, o sea, los aspectos trascendentales, los atinentes al sistema del Estado, al rgimen de gobierno y a las libertades cvicas. En tanto, lo constitucional formal se refiere a todo lo que se contiene en el cuerpo positivo fundamental, es decir, lo que tericamente o no, se inserta en el documento o documentos solemnes que lo integran. De esta forma, podemos sealar que:
La Constitucin Material es aquel conjunto de normas que regulan los aspectos esenciales de la organizacin del Estado y los derechos fundamentales de la persona humana. En este sentido, por ejemplo, nuestra Constitucin Material vendra a ser un verdadero complejo normativo, dentro del cual ubicamos a la Constitucin Poltica propiamente tal, pero que tambin estara integrado por otras categoras de normas, como aquellas que regulan el funcionamiento de los rganos del Estado (ej: Ley Orgnica Constitucional del Congreso nacional, o de Bases Generales de la Administracin del Estado, o el Cdigo Orgnico de Tribunales, etc.), y los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos. Estados denominan Constitucin Poltica y que se caracteriza por ser un cuerpo normativo nico de la ms alta jerarqua normativa a nivel interno. As, nuestra Constitucin Formal estara representada por el Texto de la Constitucin Poltica de 1980, nuestra Carta Fundamental, incluso en aquellos pasajes que en rigor no signifiquen la regulacin de aspectos trascendentales o verdaderamente relevantes para la organizacin del pas.
La Constitucin Formal, en cambio, es aquel documento especfico al cual los
Como se aprecia, la Constitucin material ampla la nocin de Constitucin formal. Lo conflictivo nace cuando una ley choca con aquellas normas que integran la Constitucin Materialpuede ser catalogada como una ley inconstitucional?. Por ejemplo, una ley que vulnera un tratado internacional sobre derechos humanos, es una ley inconstitucional? El Tribunal Constitucional ha considerado en algunos casos que una ley es inconstitucional cuando viola tratados internacionales sobre derechos humanos, lo cual es un verdadero reconocimiento a la nocin de Constitucin Material. Indudablemente, esta nocin afecta tambin el contenido del Derecho
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Constitucional mismo, segn veremos a continuacin. Concepto de Derecho Constitucional A su vez, el Derecho Constitucional es una disciplina jurdica que pertenece al rea del Derecho Pblico Interno, vale decir a aquella parte del derecho que regula las relaciones jurdicas existentes entre el Estado y los particulares. Respecto del objeto de estudio del Derecho Constitucional, existen dos alternativas posibles: una de carcter restringido y otra de carcter amplio. El objeto del Derecho Constitucional, en sentido restringido, est representado por el exclusivo estudio de la norma Fundamental (Constitucin Poltica). Desde este punto de vista, esta rama del derecho slo se avocara al anlisis del texto constitucional propiamente tal (Constitucin Formal), interpretndolo y aplicndolo con prescindencia de cualquier otra norma. Indudablemente, el Derecho Constitucional no puede quedar sometido solo al estudio del texto fundamental. La ciencia jurdica no puede reducirse slo al anlisis de un texto positivo, por importante que sea, sino que hay que entenderla dentro de un contexto que en rigor es ms amplio y demuestra la verdadera realidad de lo que estamos estudiando. Por el contrario, el objeto del Derecho Constitucional, en sentido amplio, est constituido, en cambio, por el conjunto de Normas Jurdicas que regulan las materias sealadas anteriormente: la organizacin bsica del Estado, y los Derechos Fundamentales de la Persona Humana. En este segundo sentido, se alude a un bloque de constitucionalidad, formado no slo por la Constitucin Formal, sino que adems por otras normas: algunas de carcter axiolgico (ej: la dignidad del Ser Humano), otras de carcter internacional (Tratados Internacionales), otras de carcter consuetudinario, etc. Ambas concepciones derivan, a su vez, de dos formas diferentes de aproximarse intelectualmente al fenmeno constitucional, y as hablamos de un Constitucionalismo de Estado y un Constitucionalismo Humanista, los que estudiaremos ms adelante. Entendemos, siguiendo las doctrinas modernas, que el objeto del Derecho Constitucional, debe ser entendido en un sentido amplio, vale decir, dirigido a estudiar todo el conjunto de normas de jerarqua superior - dentro de las cuales, naturalmente, se encuentra la Carta Fundamental - y que regulan la organizacin del Estado y los Derechos Esenciales de la naturaleza Humana, y no slo enfocado al anlisis de la Constitucin propiamente tal. O sea, nosotros no nos limitaremos slo a estudiar las normas contenidas en la Constitucin Formal, sino tambin en otras fuentes. De acuerdo a esto ltimo, el Derecho Constitucional debe ser definido como aquella rama del Derecho Pblico que estudia la Constitucin Poltica y todas las dems normas de carcter jerrquico superior que regulan la organizacin esencial del Estado y los Derechos Fundamentales de la Persona (Una advertencia metodolgica) Slo desde un punto de vista didctico, debemos aclarar que nuestro plan de estudios de la Universidad Andrs Bello no contempla, como sucede en otras Facultades, una asignatura que reciba la denominacin de Derecho Constitucional. Sino ms bien, esta disciplina queda dividida en dos cursos semestrales, uno
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denominado Teora de la Constitucin, y el otro Derechos Fundamentales. En la primera asignatura se estudian los aspectos generales del derecho constitucional, y los principales rganos regulados en la Carta Fundamental; y en la segunda se analizar la teora general de los derechos humanos, los derechos protegidos en la Constitucin, y las acciones judiciales que se establecen para proteger dichos derechos (accin de proteccin, accin de amparo, etc.)
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II UNIDAD FUENTES FORMALES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL SUMARIO: I. Esquema general de Fuentes Formales del Derecho Constitucional; II. Las Fuentes Supraconstitucionales; III. Las Fuentes Constitucionales; IV. La Constitucin Poltica de 1980; V. Las Fuentes Primarias del Derecho Constitucional; VI. Las Fuentes Secundarias del Derecho Constitucional; VII. Fuentes Indirectas del Derecho Constitucional; VIII. Fuentes de derecho internacional, con incidencia constitucional I. Las Fuentes Formales del Derecho Constitucional (Concepto - Clasificacin)
Concepto
El Derecho Constitucional es una disciplina del Derecho, o sea, es una disciplina jurdica, y como tal, est compuesta por Normas Jurdicas. Las normas en general, y tambin las normas jurdicas, y por cierto las normas constitucionales son objetos abstractos, que no se ven, no se palpan. Por lo mismo, toda norma debe manifestarse de alguna manera para poder ser visualizada, conocida por todos. Para ello, existen entonces las Fuentes Formales del Derecho. En trminos generales, diremos pues que las Fuentes Formales del Derecho son aquellos elementos o formas a travs de las cuales se expresa el Derecho o las normas jurdicas en forma obligatoria. En relacin con las Fuentes Formales del Derecho Constitucional sern aquellos elementos o formas a travs de las cuales se expresa el Derecho Constitucional en forma obligatoria. Clasificacin de las Fuentes del Derecho Constitucional Asumiendo que el Objeto del Derecho Constitucional debe ser entendido en un sentido amplio, debemos concluir, en ese mismo orden de cosas, que la Constitucin Poltica, no es la nica Fuente Formal de esta rama del derecho. Por lo mismo, el esquema de fuentes no se agota con la Constitucin. Por otra parte, hay diversas formas de clasificar a las fuentes formales del Derecho Constitucional, y por cierto optar por unas u otras, va a depender de la nocin que tengamos acerca de Derecho y de Constitucin. As, para quien crea que Derecho son slo las normas escritas, otorgadas por los Poderes del Estado, entonces la norma mxima ser la Constitucin. Pero para quienes estimen que antes que el Estado, o sea, antes que la sociedad se organizara como Estado, igualmente el Ser Humano estaba sometido a determinadas normas bsicas que integran el llamado Derecho Natural, entonces s existirn normas supraconstitucionales, o sea, que tengan una jerarqua superior a la Constitucin. En el entendido que, tal como lo sealamos, entendemos que el estudio del Derecho Constitucional cambi, y que hoy estamos enfrentados a un Constitucionalismo Humanista, regido por los valores de la dignidad y el respeto por la persona, disearemos (adaptando y corrigiendo el modelo propuesto originalmente por Humberto
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Nogueira), el siguiente esquema de fuentes del Derecho Constitucional. A su vez, debemos sealar que trabajaremos sobre la base de una clasificacin tripartita que distinguir entre: Fuentes Directas: aquellas que constituyen derecho positivo, y que imponen directamente derechos y deberes para los destinatarios de las normas; Fuentes Indirectas: Aquellas de origen sociolgico, no imponen deberes directos, pero sirven para explicar o interpretar las fuentes directas; Fuentes de derecho internacional, con incidencia constitucional: son fuentes que no nacen de la voluntad unilateral del Estado, sino que son propias de la convivencia internacional, y que por su naturaleza, corresponden a un orden diverso. De esta manera, el sistema de fuentes del Derecho Constitucional podr graficarse de la siguiente forma:
F. Supremas F.Constitucionales
(Dignidad Humana; Rgimen republicano democrtico) (Constitucin 1980; Leyes de Ref. Constitucional e Interpretativas de la Constit; Sentencias del TC) (LOC; LQC; Leyes Ordinarias; DFL; Reglamentos internos) (Reglamentos autnomos y ejecucin; reglamentos del Gob y Consejo Regionales; Ordenanzas Municipales; etc.)
Fuentes Directas
F. Primarias
F. Secundarias
Fuentes formales del Derecho Constitucional - Costumbre y Prcticas Fuentes Indirectas - Jurisprudencia de Tribunales Ordinarios - Doctrina de autores Fuentes de D Internacional Con incidencia constitucional
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II. Las Fuentes Supraconstitucionales del Derecho Constitucional (Concepto - Clasificacin)

Concepto
Las fuentes supraconstitucionales estn constituidas por determinados principios y valores que se ubican, en atencin a su especial contenido, por sobre -jerrquicamente hablando- la Constitucin Poltica en su sentido formal. Clasificacin Segn la definicin ya sealada, son dos las fuentes supraconstitucionales: 1). La Dignidad Humana y los Derechos Esenciales que emanan de ella. De acuerdo al artculo 5 inciso segundo de la CPR, el ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Por este motivo no es posible aceptar que norma alguna, ni an siquiera el texto constitucional pueda establecer normas que atenten en contra de la dignidad de la persona y de los derechos fundamentales que se derivan de ella. Asumir como fuente formal, los derechos fundamentales significa un triunfo importante del constitucionalismo moderno, que acepta una constitucin sometida a limitaciones relacionadas con el respeto de la persona humana. Por lo mismo, debemos entender que jurdicamente no es vlida aquella norma, sea del carcter que sea, que atente en contra de la dignidad del ser humano. 2) El Rgimen Republicano Democrtico Nuestro pas ha optado como sistema poltico por el rgimen republicano democrtico. As lo establece, entre otras normas: 1. el artculo cuarto, que seala que Chile es una repblica democrtica; 2. el artculo quinto inciso primero que establece que el ejercicio de la soberana es realizado por el pueblo; y 3. el artculo 19 N15 que consagra el principio del pluralismo poltico. Decimos que este rgimen de gobierno constituye fuente formal del derecho constitucional, por cuanto es un principio fundamental con el que debe ser coherente el resto del texto constitucional, cuyas normas debern armonizar y ser compatibles con los valores democrticos. Alterar el sistema democrtico implicar por lo tanto un cambio estructural en los principios inspiradores del poder constituyente originario, en sus valores y en su cultura, por lo que es lcito entender que no se trata de un simple axioma incorporado en la Constitucin Poltica sino que, mas all de esto, viene en representar la expresin de un sentimiento popular en orden a escoger el sistema poltico que existir en el Estado de Chile. Por este motivo, el rgimen republicano democrtico constituye una norma que se encuentra incorporada en nuestra Constitucin material y que limita la accin del poder
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constituyente derivado. Por lo dems, resulta del todo coherente con la idea de que la Constitucin ha de ser un texto no slo jurdico-poltico, sino que tambin, cultural, que refleje las tradiciones y el sentimiento del pueblo. III. Las Fuentes Constitucionales del Derecho Constitucional (Concepto Clasificacin - Gnesis de la Constitucin Reformas a la Constitucin Caractersticas de la Constitucin Estructura de la Constitucin)
Concepto
Las fuentes constitucionales del Derecho Constitucional estn constituidas por la Constitucin Poltica de la Repblica, y en general, por todas las dems fuentes que tengan rango o jerarqua constitucional. En esta categora se ubican: la Constitucin Poltica, las Leyes Interpretativas de la Constitucin, las Leyes de Reforma Constitucional, y las Sentencias del Tribunal Constitucional.
Clasificacin
Revisemos a continuacin, las diferentes fuentes constitucionales: 1) La Constitucin Poltica de la Repblica de 1980 Representa la Norma Fundamental por antonomasia, ya definida en las primeras pginas de este captulo. El anlisis de ella se desarrollar durante el estudio pormenorizado de la presente asignatura. 2). Las Leyes de Reforma Constitucional Esta categora de Leyes, al modificar el texto constitucional original, se incorporan a l, pasando a ser parte integradora del mismo. Por lo tanto, material y jerrquicamente, son diferentes a las leyes ordinarias, por cuanto su contenido entra a formar parte inmediata de la Constitucin Formal, lo que les otorga una posicin preeminente respecto de las dems normas legales. Pero tambin se distinguen formalmente respecto de las dems leyes, toda vez que, en su elaboracin y dictacin, se aprecian trmites especiales y exclusivos. As, por ejemplo, es posible recurrir a plebiscito en los casos que la Constitucin seala (lo que no puede ocurrir respecto de los dems preceptos legales); el qurum de aprobacin es de 2/3 3/5 de los diputados y senadores en ejercicio (superior a la mayora simple exigible para las leyes ordinarias simples); etc. No obstante poseer un grado jerrquico superior respecto de las dems normas legales, las Leyes de Reforma Constitucional se ubican por debajo de la Constitucin Formal, toda vez que es esta ltima la que establece los lmites materiales de aqullas (respeto por los derechos fundamentales y por el rgimen democrtico), y porque establece el procedimiento al que deben sujetarse para su formacin. 3) Las Leyes Interpretativas de la Constitucin.
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Se trata de Leyes que tienen por objeto fijar el real sentido de determinados pasajes de la Constitucin cuyo texto sea oscuro o contradictorio. Si bien formalmente, el contenido de estas leyes no se incorporan al articulado mismo de la Constitucin formal (como ocurre con las leyes de reforma constitucional), en su contenido se entienden incorporadas, ya que al establecer oficialmente el correcto sentido y alcance de una norma de carcter constitucional, se unen a ella formando un todo indivisible. Tambin tienen requisitos de formacin diferentes a las leyes ordinarias, por ejemplo en cuanto a los qura (requieren, para su aprobacin de los tres quintos de los diputados y senadores en ejercicio); o al Control de Constitucionalidad (las leyes interpretativas deben pasar por el Control Obligatorio del Tribunal Constitucional, de acuerdo al art. 93 N 1 de la CPR); etc. Al igual que las leyes de reforma constitucional, tambin se encuentran subordinadas a lo dispuesto en la Constitucin Formal, toda vez que es sta ltima la que fija los lmites materiales y los procedimientos vlidos para su formacin. 4) Las Sentencias del Tribunal Constitucional relativas a Normas Constitucionales. Las sentencias del Tribunal Constitucional tienen valor de cosa juzgada, son obligatorias (vinculantes), por lo que juegan un rol decisivo como Fuente del Derecho. Por una parte, la interpretacin que de una determinada norma realiza el Tribunal Constitucional resulta ser obligatoria para todos los dems rganos del Estado. De all que se diga que este Tribunal es el mximo intrprete de la Norma Constitucional. Pero adems, se establece que contra sus resoluciones no procede recurso alguno, y que en caso alguno, las decisiones adoptadas por el Tribunal Constitucional podrn ser desconocidas por los Tribunales Ordinarios de Justicia. De esta forma, aunque no con la fuerza de la Ley interpretativa, debemos concordar que la Interpretacin que el Tribunal Constitucional haga de la Constitucin, deber entenderse adherida a ella, ya que constituye la nica interpretacin vlida de este texto. Finalmente, debemos sealar, entonces, que si no existe ley interpretativa de la Constitucin sobre alguna disposicin de la Constitucin, entonces la interpretacin que emane del Tribunal Constitucional, se transforma en la mxima interpretacin y deber ser seguida por todos los actores jurdicos.
Gnesis de la Constitucin de 1980
1. Tal como ha quedado constancia en diferentes Bandos emitidos por las Fuerzas Armadas y de Orden, tras el Golpe de Estado o Pronunciamiento Militar del 11 de Septiembre de 1973, en un primer momento, no existi en el Gobierno Militar la intencin de modificar el Ordenamiento Constitucional vigente a la poca, proveniente de la Carta de 1925. El ideal esgrimido por los miembros originales de la Junta Militar para asumir el poder fue la reconstruccin de una institucionalidad a su juicio quebrantada y la recuperacin de valores tradicionales perdidos durante el Gobierno de la Unidad Popular, sin que en ningn momento se planteara la posibilidad, ni aun remotamente, de elaborar una Constitucin nueva. As se expresa, al menos en lo dispuesto en el DL N1 del 18 de septiembre de 1973. Esta situacin, sin embargo, cambia radicalmente hacia fines de 1973. El da 12 de Noviembre de dicho ao se publica en el Diario Oficial, el Decreto Supremo N 1.064 del
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Ministerio de Justicia, en virtud del cual se crea una Comisin para que estudie, elabore y proponga el Anteproyecto de una nueva Constitucin Poltica del Estado y sus leyes complementarias, la que es conocida como Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin (CENC). Esta Comisin estuvo integrada por juristas de alta talla y conocido prestigio. En un primer momento, la conformaron: Sergio Diez Urza, Enrique Evans de la Cuadra, Jaime Guzmn Errzuriz, Gustavo Lorca Rojas, Enrique Ortzar Escobar (quien fuera designado Presidente de la Comisin, de all que tambin sea conocida como Comisin Ortzar), Jorge Ovalle Quiroz y Alejandro Silva Bascun, incorporndose en diciembre de 1973, doa Alicia Romo Romn. En el ao 1977, se vive una grave crisis al interior de este organismo, por lo que la dejan los Sres. Evans de la Cuadra, Ovalle Quiroz y Silva Bascun, en cuyo reemplazo asumen Ral Bertelsen Repetto, Juan de Dios Carmona Peralta y Luz Bulnes Aldunate. El primer documento elaborado por esta Comisin fue el Memorndum con las Metas u Objetivos Fundamentales para la Nueva Constitucin, del 26 de Noviembre de 1973. A pesar de encontrarse la Comisin de Estudios trabajando hace ms de tres meses, recin el 11 de Marzo de 1974, la Junta de Gobierno expresa formalmente su intencin de instaurar una nueva institucionalidad, mediante el documento conocido como Declaracin de Principios. En esta declaracin, no slo se expresa formalmente la voluntad de elaborar una nueva Carta Fundamental, sino que adems, se sientan los principios y valores que la van a inspirar. As, por ejemplo, el Gobierno de la poca dispone que deber respetarse: la concepcin cristiana del hombre y la sociedad, la idea de que el Ser Humano es un individuo dotado de Espiritualidad y Dignidad, la conviccin que el Estado se encuentra al servicio de las personas, el fiel cumplimiento del principio de subsidiariedad, la aceptacin del derecho de propiedad y a la libre iniciativa en el campo econmico, etc. Por otra parte, esta Declaracin de principios hace suya expresamente la tradicin portaliana de respeto por la autoridad y sancin a la indisciplina, la anarqua y los caudillismos, por lo que adems se tender a despersonalizar el poder estatal. Por ltimo, la Junta expresa que sern las Fuerzas Armadas y de Orden las que se encargarn de reconstruir el pas, por lo que una vez concluida la tarea, se entregar el Poder a la autoridad que el pueblo escoja para ello. Paralelamente, en el ao 1976, la Junta de Gobierno dictara cuatro actas constitucionales, las cuales, con rango constitucional, regulan las siguientes materias: Creacin del Consejo de Estado (Acta Constitucional N 1); Bases Esenciales de la Institucionalidad (Acta Constitucional N 2); Derechos y Deberes Constitucionales (Acta Constitucional N3); y Regmenes de Emergencia (Acta Constitucional N 4).
3.
Con posterioridad a la Declaracin de Principios, la Comisin de Estudios prosigui en su labor, la que se desarroll hasta el 18 de Octubre de 1978. Durante este perodo, la Comisin invit a participar de sus sesiones, a diferentes especialistas, dirigentes gremiales, miembros de las Fuerzas Armadas y otras personas relevantes para el quehacer nacional. Se levantaron, en total 417 actas de sesiones, documentos de gran importancia para la interpretacin de los preceptos constitucionales. Como resultado final, la CENC elabor un Anteproyecto de Constitucin y un Informe explicativo, que sirvi de base para lo que ms tarde sera la Constitucin Poltica de 1980.
4.
El citado Anteproyecto fue estudiado a continuacin por un nuevo rgano, conocido como Consejo de Estado, el que sesion entre el mes de Enero de 1978 y Julio de 1980, elaborando finalmente el Proyecto de Constitucin, ms el respectivo Informe explicativo. Este Proyecto si bien respet los lineamientos generales del Anteproyecto
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de la CENC, en definitiva se introdujeron tambin numerosas modificaciones de relevancia a dicho texto. Se conocen algunos manuscritos breves y de inferior calidad que los de la Comisin de Estudio; a pesar de ello, estos documentos tambin son de enorme utilidad a la hora de interpretar el texto Constitucional. Casi paralelamente al trabajo del Consejo de Estado, la Junta de Gobierno tambin se aboc al estudio del Anteproyecto de la Comisin de Estudios. Este anlisis se desarroll entre Marzo y Agosto de 1980, participando de las sesiones no slo los miembros de la Junta, sino que tambin los Ministros del Interior y Justicia (Sergio Fernndez y Mnica Madariaga) y los Auditores Generales de las Fuerzas Armadas y Carabineros. A diferencia de lo que ocurri con la Comisin y el Consejo de Estado, las sesiones de la Junta fueron secretas y del contenido de las mismas, no se tiene conocimiento.
6.
El 10 de Agosto de 1980, Augusto Pinochet anuncia al pas que la Junta de Gobierno haba aprobado el texto de la Nueva Constitucin en ejercicio de la Potestad Constituyente, y convoca a un Plebiscito para el da 11 de Septiembre del mismo ao. En este Plebiscito, la ciudadana aprob el texto sometido a su decisin por un 67,04% de los votos.
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Hasta el da de hoy, se ha discutido la validez de esta consulta. Estas aprehensiones se fundan en el hecho que el texto no fue redactado democrticamente, que el plebiscito fue realizado sin existir Registros Electorales ni Tribunal Electoral, con restricciones y censura a los medios de comunicacin social, en medio de un estado de sitio, sin partidos polticos, y sin el tiempo suficiente para el anlisis del texto que se votaba. Segn algunos, las dudas acerca de la legitimidad de la Constitucin se habra zanjado mediante la multitudinaria participacin popular en el Plebiscito del 5 de Octubre de 1988 (o del S y el No) y en la categrica aprobacin de la reforma constitucional en el Plebiscito del 30 de Julio de 1989 (o de las 54 reformas), lo que signific un verdadero reconocimiento tcito por parte del Pueblo de Chile, de la vigencia de nuestro Texto Fundamental.
8. Principales Reformas a la Constitucin de 1980
Hasta esta fecha (Julio de 2011), la Constitucin de 1980 ha sido modificada en virtud de 30 Leyes de Reforma Constitucional, siendo la primera, la Ley N 18.825 de 1989, y la ltima la Ley N 20.516 de 2011. De estas Modificaciones, destacaremos slo las ms relevantes, a saber:
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Ley 18.825 de 1989. Es la primera Reforma de la Constitucin Poltica, y representa un hito poltico y jurdico de la mayor relevancia, ya que se da en un contexto de negociacin entre el Gobierno Militar y los Partidos Polticos de la poca, que dio como resultado un listado de 54 reformas, las que fueron sometidas a la aprobacin popular mediante Plebiscito celebrado el 30 de Julio de 1989, donde la opcin en favor de las Reformas acapar el 85,7% de los sufragios. Dentro de las Reformas de mayor importancia encontradas en esta ley, sealamos las siguientes: - Se flexibilizan los mecanismos de reforma constitucional
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- Se establece el deber del Estado de respetar y promover los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, garantizados por la Constitucin y por los tratados internacionales suscritos por Chile y que sencuentren vigentes. (art 5 inc 2 CPR, frase final) - Se deroga el artculo 8, que proscriba determinadas corrientes de pensamiento y sancionaba a quienes las difundieran. - Se fortalecen las acciones de amparo y proteccin durante estados de excepcin. 2. Ley 19.519 de 1997. Esta ley se relaciona con la Reforma Procesal Penal, y crea el Ministerio Pblico, mediante la incorporacin de un nuevo Captulo, el Captulo VI-A, del Ministerio Pblico (hoy Captulo VII) Ley 19.611 de 1999. Modifica el artculo 1 inciso 1 de la CPR, el que sealaba que todos los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos, cambiando la expresin todos los hombres por todas las personas. Tambin se agrega en el art. 19 N 2 de la CPR, en lo relativo a la Igualdad ante la Ley, la expresin Hombres y Mujeres son iguales ante la ley. Ley 19.742 de 2001. Elimina la censura cinematogrfica, reemplazndola por un sistema calificacin para la exhibicin de la produccin cinematogrfica (art. 19 N 12 inciso final de la CPR). Se hace mencin que esta reforma fue necesaria luego de la condena sufrida por el Estado de Chile a raz del caso de La ltima Tentacin de Cristo, aplicada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, del 5 de Febrero de 2001. Ley 20.050 de 2005. Es la reforma ms profunda introducida al Texto Fundamental, luego de la Modificacin de 1989, al punto tal que muchos han llegado a decir que se trata de una nueva Constitucin (Constitucin de 2005). La Reforma consagrada en esta ley, genera una serie de cambios fundamentales en pos de una mayor democratizacin del Texto Fundamental, y en general, hacia la consolidacin de una Constitucin ms Humana. Dentro de las modificaciones ms importantes, podemos destacar las siguientes: - Se incorporan los principios de probidad y publicidad de los actos estatales. - Se eliminan los vacos en cuanto a la adquisicin de la nacionalidad chilena. - Se fortalece la Libertad de Expresin, mediante la eliminacin de la proteccin de la vida pblica de las personas, y la derogacin de los delitos de desacato. - Se favorece la interposicin de Acciones de proteccin por atentados en contra del derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. - Se establece un perodo presidencial de 4 aos, sin reeleccin inmediata. - Se eliminan los Senadores vitalicios y designados o institucionales. - Se amplan las facultades del Tribunal Constitucional, y se modifica su composicin. - Se elimina la inamovilidad de los Comandantes en jefe de las Fuerzas Armadas y Carabineros. - Se restringen las facultades del Consejo de Seguridad Nacional, a labores de asesora, y se modifica su composicin - Se flexibiliza el proceso de Reforma Constitucional, mediante la aplicacin supletoria de las reglas sobre Formacin de Ley.
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3.
4.
5.
Adems, se facult al entonces Presidente Ricardo Lagos a dictar un Texto Refundido de la Constitucin, el que efectivamente se dict bajo Decreto Supremo N 100 del 22 de septiembre de 2005, y que finalmente orden el articulado de la Carta Fundamental. Ley 20.162 de 2007. Establece la obligacin del Estado en orden a promover la educacin parvularia y garantizar el acceso gratuito y el financiamiento fiscal al segundo nivel de transicin, sin que ste constituya requisito para el ingreso a la educacin bsica (art. 19 N 10 de la CPR). Esta reforma, sin embargo, en lo relativo al segundo nivel de transicin, entrar en vigencia gradualmente en la forma que determine la ley (Disposicin vigsimo primera transitoria)
6. 7.
Ley 20.193 de 2007. Incorpora el nuevo Artculo 126 bis, el cual da calidad de territorios especiales a los correspondientes a Isla de Pascua y al Archipilago Juan Fernndez, indicando adems que el Gobierno y Administracin de estos territorios se regir por los estatutos especiales que establezcan las leyes orgnicas constitucionales respectivas. Por su parte, se agreg tambin la 22 disposicin transitoria, la cual dispone que mientras no entren en vigencia los estatutos especiales a que se refiere el artculo 126 bis, los territorios especiales de Isla de Pascua y Archipilago Juan Fernndez continuarn rigindose por las normas comunes en materia de divisin poltico-administrativa y de gobierno y administracin interior del Estado. Ley 20.245 de 2008. Permite que los nuevos procedimientos judiciales que se establezcan en Chile, puedan entrar en vigencia en fechas diferentes en las diversas regiones del territorio. Sin embargo, el plazo total para la entrada en vigencia, no podr superar los cuatro aos. Ley 20.337 de 2009. Establece que el voto deja de ser obligatorio para los ciudadanos, disponiendo que ser voluntario. Adems, dispone la inscripcin automtica en los registros electorales, y conmina al legislador fijar una normativa que regule el gasto electoral.
Caractersticas de la Constitucin de 1980
8.
9.
Segn el Profesor Jos Luis Cea (Derecho Constitucional Tomo I), la Constitucin Poltica de 1980 presenta las siguientes caractersticas: 1. Es una Constitucin Nueva. Esto no quiere decir que sea una Constitucin Joven. Que sea nueva, se refiere a que la Constitucin de 1980 no es una mera Reforma del Texto de 1925, sino que implica derechamente, una Carta diferente, inspirada en sus propios principios y originada por un proceso de formacin diferente al de la Reforma Constitucional. 2. Es una Constitucin de Texto Extenso. Si bien el nmero de artculos no es tan elevado, muchos de ellos son excesivamente largos. Ello dificulta su manejo y estudio, y muchas veces atenta en contra de la elegancia de estilo que debe revestir toda Constitucin.
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3. Es una Constitucin con Lenguaje Claro. La Constitucin presenta un texto de fcil comprensin, accesible a cualquier tipo de lector. Ello, a pesar que muchas disposiciones presentan algunas falencias en su redaccin u organizacin, como los artculos: 1 inciso 4 (que seala que la Constitucin establece derechos, en circunstancias que slo puede reconocerlos o protegerlos), 19 N7 letras g) y h) (para nada relacionadas con la libertad individual), 19 Ns. 10 y 11 (que confunden derecho a la educacin con libertad de enseanza), etc. 4. Es una Constitucin que posee una Estructura Clsica. Ello, porque: a) Carece de Prembulo, y comienza directamente con el articulado. b) Tiene una Secuencia u Orden Tradicional: Bases de la Institucionalidad, Parte Dogmtica, y Parte Orgnica. c) El realce del Gobierno se demuestra en el orden de los Captulos de la Constitucin Poltica 5. Es una Constitucin Dual. Lo que se explica por el hecho que la Constitucin cuenta con dos tipos de articulados: los permanentes y transitorios. 6. Es una Constitucin Rgida. Al respecto, quizs, y con mayor propiedad, debiramos decir relativamente rgida, ya que si bien establece un sistema de Reforma ms complejo que la simple Formacin de una Ley, en verdad tal complejidad no es tan profunda, siendo absolutamente posibles las modificaciones si se cuentan con los consensos polticos necesarios.
Estructura de la Constitucin de 1980
Tal como lo sealamos ms arriba, la Constitucin de 1980 cuenta con dos tipos de artculos: los permanentes y los transitorios. El articulado permanente establece la regulacin propiamente tal de las materias constitucionales: organizacin del Estado y derechos fundamentales, y se extiende desde el artculo 1 al artculo 129 de la CPR. El articulado transitorio, en cambio, slo se refiere a materias especficas que han permitido la entrada en vigencia de la Constitucin original de 1980 o bien sus modificaciones posteriores. Ambos tipos de preceptos son constitucionales, ya que forman parte de la Constitucin, aunque claramente en caso de contraposicin entre un artculo permanente y uno transitorio, debe optarse por aplicar el primero de ellos. Respecto del articulado permanente, ste te organiza o divide en 15 Captulos, a saber:

Captulo I: Bases de la Institucionalidad Captulo II: Nacionalidad y Ciudadana Captulo III: De los derechos y deberes constitucionales Captulo IV: Gobierno Captulo V: Congreso Nacional
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Captulo VI: Poder Judicial Captulo VII: Ministerio Pblico Captulo VIII: Tribunal Constitucional Captulo IX: Justicia Electoral Captulo X: Contralora General de la Repblica Captulo XI: Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Captulo XII: Consejo de Seguridad Nacional Captulo XIII: Banco Central Captulo XIV: Gobierno y Administracin Interior del Estado Captulo XV: Reforma de la Constitucin IV. Las Fuentes Primarias del Derecho Constitucional (Concepto Clasificacin)
Concepto
Las fuentes primarias del Derecho Constitucional estn constituidas por todas aquellas normas de jerarqua inmediatamente inferior a la Constitucin, vale decir, se trata de normas de jerarqua de ley. Es lo que la Constitucin denomina tambin preceptos legales en los trminos del artculo 19 N26 y 93 numerales 6 y 7 de la Carta Magna chilena.
Clasificacin
Dentro de las Fuentes Primarias encontramos: 1) Las Leyes Orgnicas Constitucionales Se trata de leyes que regulan determinadas materias sealadas en la propia Constitucin, y que se caracterizan porque requieren para su aprobacin, modificacin y derogacin de los cuatro sptimos de los diputados y senadores en ejercicio (salvo las modificaciones a la actual Ley Orgnica sobre Votaciones Populares y Escrutinios que digan relacin con el nmero de senadores, las circunscripciones existentes y el sistema electoral vigente, las que requerirn del voto conforme de las tres quintas partes de los senadores y diputados en ejercicio (art. 13 transitorio de la Constitucin)), y porque requieren de control de constitucionalidad obligatorio por parte del Tribunal Constitucional. Por lo tanto, tres son las carctersticas fundamentales de las Leyes Orgnicas Constitucionales: a) Slo regularn aquellas materias que la Constitucin indique que deben regularse por ley orgnica constitucional;
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b) Requieren salvo la excepcin ya indicada- para su aprobacin, modificacin o derogacin del voto favorable de los 4/7 de los Diputados y Senadores en ejercicio c) Requieren, luego de su aprobacin de control de constitucionalidad obligatorio por parte del Tribunal Constitucional. Son diecisiete las materias que de acuerdo a la Constitucin deben ser reguladas por Ley Orgnica Constitucional (LOC). A continuacin indicaremos estas materias, la norma constitucional que obliga a regularlas a travs de una ley orgnica, y adems la ley especfica actualmente vigente respecto de aquellos tpicos: LOC sobre Sistema Electoral Pblico (arts 18CPR). Leyes 18.556 de 1986, y 18.700 de 1988 (sobre Inscripcin Electoral y Servicio Electoral; y sobre Votaciones Populares y Escrutinio, respectivamente) LOC sobre Enseanza (art. 19 N 11 CPR). Ley 18.962 de 1990. LOC de Partidos Polticos (art. 19 N 15 CPR) Ley 18.603 de 1987. LOC de Concesiones Mineras (art. 19 N 24 CPR). Ley 18.097 de 1982. LOC sobre Administracin del Estado (art. 38 CPR). Ley 18.575 de 1985. LOC sobre Estados de Excepcin (art. 44 CPR). Ley 18.415 de 1985. LOC sobre Congreso Nacional (arts. 49, 74 y 128 CPR) Ley 18.918 de 1987. LOC sobre Organizacin y Atribuciones de los Tribunales de Justicia (art. 77 CPR). An no se ha dictado, pero en virtud de lo dispuesto en el art 4 transitorio de la Constitucin, se entiende que el actual Cdigo Orgnico de Tribunales tiene rango de Ley Orgnica Constitucional, ya que regula esta materia. LOC del Ministerio Pblico (art. 83 CPR). Ley 19.640 de 1999. LOC sobre Tribunal Constitucional (art. 92 CPR) Ley 17.997 de 1981. LOC sobre Tribunal calificador de elecciones (art.95 CPR) Ley 18460 de 1985. LOC sobre Contralora General de la Repblica (art. 99 CPR). Al igual que en con el Poder Judicial, por aplicacin del art. 4 Transitorio de Constitucin, se entiende que la Ley N 10.336, refundida por Decreto Supremo 2421 de 1964, Ley que fija la Organizacin y Atribuciones de la Contralora General de la Repblica, tiene valor de Ley Orgnica Constitucional. LOC de las Fuerzas Armadas y Carabineros ( art. 105 CPR). Leyes 18.948 y 18.961, respectivamente, ambas de 1990. LOC sobre Banco Central ( art. 108 CPR). Ley 18.840 de 1989. LOC de Gobierno y Administracin Regional ( art. 113 CPR). Ley 19.1755 de 1993 LOC de Municipalidades (art. 120 CPR). Ley 18.695 de 1996. LOC sobre Gobierno y Administracin Interior de los territorios especiales de Isla de Pascua y del Archipilago Juan Fernndez (art. 126 bis), aun no se ha dictado. 2) Las Leyes de Qurum Calificado Estas leyes, por su importancia, requieren del voto favorable, para su aprobacin de la mayora absoluta de los senadores y diputados en ejercicio. Se dice que estas leyes refuerzan el carcter consociativo de la democracia chilena, puesto que exigen una alta capacidad para lograr acuerdos o consensos entre los miembros de los rganos colegisladores de nuestro pas. Pueden ser dictadas para regular materias muy diferentes unas de otras, dentro
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de las cuales se encuentran: Conductas Terroristas (art. 9 inc. 2 CPR) Establecimiento de pena de muerte (art. 19 N 1) Sancin a los delitos y abusos en el ejercicio de la libertad de opinin e informacin (art. 19 N12 CPR) Consejo Nacional de Televisin (art. 19 N 12 CPR) Regulacin de la Seguridad Social (art. 19 N 18 CPR) Actividad empresarial del Estado (art. 19 N 23 CPR) Requisitos y limitaciones para adquisicin del dominio de cierta clase de bienes (art. 60 N 7 CPR) Autorizacin de prstamos que exceden el perodo presidencial (art. 60 N 7 CPR) Regulacin de la posesin y tenencia de armas (art. 92 CPR) 3) Las Leyes Ordinarias Constituyen la regla general en materia de Leyes, puesto que no exigen mayores requisitos o formalidades que las normales, y se aprueban por el voto favorable de la mayora absoluta de los diputados y senadores presentes en sala. En materia constitucional, son especialmente relevantes, por cuanto, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 19 N 26 de la Carta Fundamental, puede regular, configurar y hasta, en ciertos casos, limitar los derechos fundamentales consagrados en la Constitucin. Las leyes slo podrn regular las materias sealadas en el art. 63 de la Constitucin Poltica, ajustndose nuestro sistema, por lo tanto, al de la Reserva Mxima Legal, lo que implica que la Constitucin fija con relativa precisin las cuestiones que pueden ser normadas por la Ley. Todas las dems cuestiones podrn ser reguladas por normas de inferior jerarqua, como los reglamentos. Por su parte, a contrario sensu, no es posible a una norma infralegal regular materias propias de ley, ya que se estara infringiendo este catlogo privativo del artculo 63 y que slo pertenece a la Ley. 4) Los Decretos con Fuerza de Ley (DFL) Son actos del Presidente de la Repblica que, en virtud de una habilitacin por ley efectuada por el Congreso Nacional, pueden regular materias propias de ley, lo que les otorga por lo mismo, jerarqua legal. Para que el Presidente de la Repblica pueda dictar un DFL exige, por lo tanto, autorizacin del Congreso Nacional, la que se efecta mediante la dictacin de una ley habilitante (art 64 CPR). Por ello, se seala que la figura de los Decretos con Fuerza de Ley implican una verdadera delegacin legislativa, ya que el rgano legislador propiamente tal (Congreso Nacional) transfiere la facultad para crear leyes a otro rgano que carece de tal calidad (Presidente de la Repblica), de all que a esta ley habilitante tambin se le conozca como ley delegatoria. La ley habilitante, a su vez, tiene dos limitaciones: una temporal y otra material. La limitacin temporal consiste en que la autorizacin que se otorga al Presidente no puede exceder el plazo de un ao; mientras que la limitacin material se refiere a que determinadas materias no pueden ser objeto de delegacin legislativa, y ellas son las que seala el artculo 64 de la CPR. 5) Los Reglamentos del Senado y la Cmara de Diputados Estos reglamentos son normas de carcter interno, dictados por cada Cmara del Congreso Nacional, los que pueden regular todas aquellas materias no entregadas a la
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regulacin de la respectiva Ley Orgnica del Congreso Nacional o a otras leyes. Estos reglamentos, en rigor, no son leyes, ni se crean de acuerdo a las formalidades que se exigen para la formacin de una ley, sino que vienen a ser verdaderos instructivos autogenerados por el Senado y la Cmara de Diputados que se establecen a manera de complementacin de lo que establece la ley. V. Las Fuentes Secundarias del Derecho Constitucional (Concepto - Clasificacin) Concepto
Las fuentes secundarias corresponden a todas aquellas fuentes cuya jerarqua normativa es inferior a la ley. Clasificacin Dentro de las mencionadas fuentes, debemos incluir: Los reglamentos autnomos y de ejecucin, expedidos por el Presidente de la Repblica Los decretos e instrucciones del Presidente de la Repblica Los reglamentos del Gobierno Regional Las ordenanzas municipales, etc.
VI. Las Fuentes Indirectas del Derecho Constitucional (Concepto - Clasificacin) Concepto
Son todas aquellas fuentes que vienen a determinar y complementar el contenido de las Fuentes Directas, y que se caracterizan por un origen sociolgico, vale decir, nacen en la actividad social desarrollada en un momento histrico determinado. Naturalmente, tienen una importancia meramente acadmica, ya que explican y complementan el contenido de las Fuentes Formales Directas, pero no son estrictamente vinculantes por s mismas. Cuando ms, sin embargo, pueden ser tiles para interpretar el real sentido de preceptos constitucionales. Clasificacin Dentro de estas categoras, encontramos: 1. La Costumbre y las prcticas constitucionales 2. La Jurisprudencia de los Tribunales Ordinarios y los precedentes judiciales 3. La Doctrina de los autores
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VII. FUENTES DE DERECHO INTERNACIONAL CON INCIDENCIA CONSTITUCIONAL (Concepto Opciones doctrinarias Nuestra posicin)
Concepto
Las fuentes del Derecho Internacional corresponden a todas aquellas que no emanan de la voluntad unilateral de cada Estado, sino que son fruto de la convivencia internacional. Que las normas de derecho internacional tienen incidencia constitucional, es indudable. Por ejemplo, existen tratados internacionales que significan verdaderas restricciones al poder poltico, que se produjeron como consecuencia de renuncias o abdicaciones de parte de la soberana por parte de los Estados que suscribieron dichos tratados (as ocurre por ejemplo con la Comunidad Europea, donde los Estados firmantes renunciaron a parte de su soberana en beneficio de los rganos propios de la Comunidad). Tambin los tratados sobre derechos humanos son importantes ya que marcan el actuar de los rganos estatales y les imponen deberes no slo dentro del contexto de las relaciones internacionales sino tambin en las relaciones internas del Estado con los ciudadanos. La especial situacin de estas normas amerita que las analicemos en un apartado separado de las dems fuentes. Opciones doctrinarias
Sobre este particular, se ha escrito bastante y existen distintas opciones doctrinarias: 1) Primera opcin: los tratados internacionales tienen una jerarqua supraconstitucional Quienes as lo sostienen, sealan que el derecho internacional limita la voluntad de los Estados, incluidos el poder constituyente, y por lo mismo, las normas de derecho internacional se ubican por sobre la Carta Fundamental. Ello por cuanto e artculo 26 de la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados dispone que una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado, sin distinguir si las normas internas que quedan sometidas a los tratados son slo las legales o tambin las constitucionales. Como la Convencin de Viena (ratificada por Chile) no distingue, entonces los tratados se ubican no slo por sobre la ley, sino tambin por sobre la Constitucin. Esta condicin estar especialmente reflejada en el caso de los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos, los cuales por su contenido seran un lmite al ejercicio de la soberana del Estado en los trminos del art. 5 inciso segundo de la Constitucin. De acuerdo a esta ltima norma, los Derechos Fundamentales consagrados en estos Tratados constituyen un lmite a la soberana nacional, los que, en virtud del principio de la Buena Fe y Pacta Sunt Servanda, deben necesariamente ser obedecidos y respetados por el Estado de Chile, sin que le sea lcito excusarse de ello invocando su normativa interna. Por este motivo, si el texto de un Tratado Internacional fuese incompatible con la
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Constitucin, siempre primar aqul, y ser la Carta Fundamental la que deber sujetarse al primero, modificndose en todo lo que sea necesario para alcanzar la debida congruencia con las normas internacionales. 2) Segunda opcin: los tratados internacionales tienen jerarqua constitucional De alguna manera, es un derivado de la anterior, entendiendo que las normas de derecho internacional tienen la mxima jerarqua normativa, pero a diferencia de la posicin anterior, sus defensores no creen que existan normas superiores a la Carta Fundamental, por lo que sera imposible entender la categora jurdica de normas supraconstitucionales. 3) Tercera opcin: los tratados internacionales tienen jerarqua legal Esta ha sido la tesis seguida por el Tribunal Constitucional, para quien los tratados internacionales caen dentro de la figura de los preceptos legales del art. 93 N6 de la Constitucin. Esta calidad provendra de la circunstancia de que los tratados, una vez firmados por el Presidente de la Repblica, deben ser aprobados tambin por el Congreso, aprobacin que se tramitar de acuerdo al mismo procedimiento para crear una ley. Esto lleva a concluir que si los tratados se tramitan igual que una ley, entonces son equivalentes a una ley y tienen su misma jerarqua. 4) Cuarta opcin: Debe drsele un trato diferenciado a los tratados internacionales sobre derechos humanos y los dems tratados internacionales Para esta posicin, los tratados sobre derechos humanos tienen una mayor jerarqua, ya que son un lmite al ejercicio de la soberana nacional. Se entiende que los tratados sobre derechos humanos se refieren a materias de la mayor importancia para la comunidad nacional, y por eso debe drsele un tratamiento distinto. Sobre este punto, sin embargo, existen dos alternativas: los que sostienen que los tratados sobre derechos humanos, tienen rango supraconstitucional, y los dems, rango constitucional; y los que aseveran que los tratados sobre derechos humanos tienen rango constitucional, y los dems, legal. Nuestra posicin en la materia
En este punto, debemos sealar una quinta y ltima posicin, que es la que defendemos. Esta se sustenta sobre tres importantes supuestos: (a) Las normas de derecho internacional son diferentes a las de derecho interno, al punto tal que constituyen dos rdenes normativos distintos. Existe, por lo tanto, un ordenamiento jurdico interno y un ordenamiento jurdico internacional. Mientras el ordenamiento interno nace de la voluntad unilateral de cada Estado, el ordenamiento internacional proviene de una voluntad compartida entre los diferentes Estados, quienes son actores del derecho internacional. (b) Producto de lo anterior, no es posible encajar a las normas internacionales dentro
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de la jerarqua normativa interna. El derecho internacional tiene una jerarqua normativa propia, y el derecho interno cuenta con su propia jerarqua tambin. Intentar ubicar a los tratados internacionales dentro de la jerarqua del derecho interno, constituye un error no slo jurdico, sino que por sobre todo, lgico. (c) En relacin con los derechos humanos, no debemos confundir la jerarqua de dichos derechos, con la jerarqua de los tratados internacionales que protegen estos derechos. En efecto, lo que se ubica jerrquicamente por sobre la Constitucin es la dignidad humana y los derechos que de ella emanan (y no los tratados), y por lo tanto esto es lo que constituye fuente suprema o supraconstitucional. Lo que es un lmite al ejercicio de la soberana nacional son los derechos fundamentales y no los tratados sobre derechos fundamentales. Por lo mismo, si producto del acuerdo entre los diferentes Estados, ellos decidieran poner trmino a un tratado sobre esta materia, igualmente los derechos que en l se hubieren protegido seguirn teniendo el mximo rango jerrquico, independientemente de la subsistencia del respectivo tratado. Dicho todo lo anterior, diremos que los tratados internacionales son una fuente independiente, que no tienen rango o jerarqua dentro del contexto del derecho interno, y que por lo mismo, no deben ser catalogados como fuentes supraconstitucionales, constitucionales, primarias o secundarias. Los tratados son simplemente, una fuente de derecho internacional, que tienen existencia separada y autnoma con respecto a las normas de derecho interno. Esto no impide seguir sosteniendo que los derechos humanos consagrados en tales tratados s tengan jerarqua suprema, por cuanto lo que debe entenderse como fuente suprema o supraconstitucional. Vale decir, lo que constituye un lmite al ejercicio de la soberana nacional, en este caso, no son los tratados internacionales sobre derechos humanos, sino los derechos contemplados en tales tratados de derechos humanos.
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III UNIDAD BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD SUMARIO: I. Concepto e Importancia de las Bases de la Institucionalidad; II. La Dignidad de la Persona; III. Familia y Grupos Intermedios; IV. Los Deberes del Estado; V. Emblemas Nacionales; VI. Forma del Estado; VII. Forma de Gobierno; VIII. La Soberana y sus lmites; IX. El Estado de Derecho; X. Principios de Probidad y Publicidad de los actos estatales; XI. El Terrorismo I. Concepto e Importancia de las Bases de la Institucionalidad (Concepto - Importancia)
Concepto
Se entiende por Bases de la Institucionalidad, el conjunto de principios que sirven de soporte o cimiento conforme al cual se organiza la Sociedad. Este captulo, entonces, fija la estructura esencial que inspirar el resto de la normativa constitucional, estableciendo entre otros tpicos, normas bsicas en relacin con las personas, con la forma del Estado y del Gobierno, se establecen los deberes del Estado, y se regula el ejercicio de la Soberana Nacional.
Importancia
El Captulo I sobre Bases de la Institucionalidad es de una gran importancia para el sistema constitucional chileno. Esto, por los siguientes motivos:
1.
Porque, intrnsecamente, los aspectos que regula son los ms importantes en la organizacin del Estado, establecindose una verdadera filosofa jurdica (Silva Bascun), por la cual opta nuestra Constitucin en forma expresa y categrica. Porque forma parte de la Constitucin y, como tal, sus normas son obligatorias. Decimos esto porque hay quienes han pensado que las normas del captulo de las Bases de las Institucionalidad es un mero listado de principios, pero en realidad se equivocan: estos primeros artculos son normas jurdicas y como tales implican un deber de respeto. Porque es un elemento imprescindible para interpretar el resto de la Constitucin. Vale decir, de acuerdo al principio de Unidad de la Constitucin, cualquier interpretacin constitucional deber tener en cuenta el respeto por las disposiciones contenidas en este primer Captulo.
2.
3.
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II. La Dignidad de la Persona (Texto CPR - Anlisis del art. 1 inc. 1 - Reforma de 1999)
Texto Constitucional
Artculo 1 inciso 1 CPR: : Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
Anlisis del Art. 1 inciso 1 CPR
Esta norma es novedosa en la Historia Constitucional chilena, ya que no exista en los Textos Fundamentales anteriores. Implica el pleno reconocimiento de dos caractersticas de todos los seres humanos: su Libertad y su Igualdad, ambas sustentadas, finalmente en la Dignidad de la Persona, como fundamento ltimo. Respecto de la Libertad, ella se manifiesta por el derecho de toda persona para decidir lo que se puede hacer o no hacer. Implica adems, la proscripcin de cualquier forma de esclavitud o de dominio de uno respecto de otro. En Doctrina suele hablarse de una triple dimensin de la libertad: (a) el libre albedro o libertad inicial, que permite a las personas, definir entre diversas opciones; (b) la libertad-participacin, que se refiere al derecho de las personas de intervenir en la toma de decisiones del Estado; y (c) la libertad-exultacin, consistente en la posibilidad de lograr el mximo desarrollo integral del ser humano. En relacin con la Igualdad, esta no se trata de una igualdad absoluta, sino que de una equivalencia slo en lo que se refiere a su Dignidad y Derechos. Vale decir, nuestro sistema acepta y acoge las diferencias entre los individuos, pero siempre que ellas no afecten la Dignidad ni los Derechos de las personas. En virtud del principio de la igualdad, no es posible hacer diferencias arbitrarias en los sujetos (axioma de la proscripcin de toda forma de discriminacin), pero a su vez, se hace necesario generar las intervencin social que permita eliminar las desigualdades que nacen de circunstancias de hecho y que generan injusticia social (principio de la igualdad de oportunidades). Ambos valores (libertad e igualdad) se explican finalmente por una cualidad intrnseca de las personas, como es su dignidad. Como consecuencia de esta norma, se desprende que El Estado est al servicio de la persona humana (art. 1 inciso 4 CPR); que los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana representen un lmite al ejercicio de la soberana nacional (art. 5 inciso segundo de la CPR); y que se establezcan Garantas Constitucionales que tengan por objeto proteger los derechos de todos los habitantes del pas (art. 19 CPR). Ahora bien, respecto de la dignidad humana, se extraen diferentes interrogantes que vale la pena tratar de resolver: (a) Qu es la Dignidad Humana? Respecto de este trmino, por supuesto que hay varias tendencias. a.1. Algunas que miran hacia que no es un concepto que necesariamente deba definirse. Se dice que la dignidad es una sensacin, es una percepcin, un sentimiento ntimo que, como el amor, las esperanzas o el dolor, no se puede expresar con palabras. Incluso, se
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dice que NO SE DEBE definir, y que debe convertirse en uno de los llamados conceptos vlvulas del Derecho, como el orden pblico, la justicia, la moral o el inters nacional, que son expresiones que deben quedar abiertos a que deba ser interpretado cada vez que se invoque, de modo de adecuarlo con los tiempos, actualizarlo, y hacerlo coherente con el contexto especfico en el que se emplee. As, lo que hasta hace cien aos, era lcito postular respecto de algunos, hoy ya es inaceptable, por cuanto se entiende atentatorio contra su dignidad. En ese carril, por ejemplo, se ubica el profesor Humberto Nogueira quien seala que la dignidad de la persona no es posible definirla, slo podemos apreciar en cada realidad concreta su vulneracin, la que se concreta cada vez que perturbamos, amenacemos o privemos de sus derechos esenciales a la persona, cada vez que la denigramos o humillamos, cada vez que la discriminamos, cada vez que ponemos obstculos para su plena realizacin, cada vez que el Estado la utiliza como un medio o instrumento de su propio fin. a.2. Sin embargo, si quisiramos definirla, podemos recurrir simplemente a lo que nos indica la Real Academia de la Lengua, la cual tampoco lo resuelve del todo, por cuanto alude a que es digno, quien sea merecedor de algo. Pero de qu? Diramos pues, que la Dignidad Humana es aquella condicin que poseen todos los seres humanos, por la cual se tornan merecedores de respeto y consideracin. (b) De dnde emana la dignidad humana? Dicho en otras palabras, por qu habra de ser digno el ser humano? Aqu hay varias clases de respuestas. b.1. Posicin iusnaturalista. Algunas aluden a una condicin intrnseca del ser humano, impresa en su esencia. Deriva fundamentalmente de un orden preconcebido, estrictamente natural (posicin naturalista o iusnaturalista). Mximo Pacheco nos menciona: la verdadera filosofa de los derechos fundamentales de la persona humana descansa en la dignidad y en el fin trascendente de ella. Esta concepcin est en ntima relacin en el concepto que tengo del Derecho Natural ()El ser humano tiene en s, prefigurado, el fin a que debe tender en su desenvolvimiento y conoce la bondad de los medios que debe usar, es decir, tiene grabada en su corazn la imagen del Derecho Natural y su vida es un continuo esfuerzo porque devenga aparentemente aquello que ya es en l mismo; por ello, la existencia del Derecho Natural es la lucha contra el medio y las contingencias para lograr un perfecto ordenamiento o ajustamiento de las acciones humanas b.2. Posicin racional. Otras, le dan una explicacin ms racional, como sucede por ejemplo con Robert Nozick, quien sostiene el Ser Humano es un ente valioso. Que est, por s mismo, revestido de valor. Sostiene a su vez, que este valor deriva de la circunstancia de tratarse de un ser que es capaz de unir en s mismo, distintos elementos muy diversos entre s, guardando lo que l llama una unidad orgnica. La unin de lo diverso le da valor al Hombre, tal como es ms valiosa la obra de arte que encierra una mayor cantidad de detalles, unificndolos en un solo resultado, coherente. El ser humano es, por tanto, un ser que goza de un valor sagrado, ya que ha logrado unificar y reunir sus propias diversidades. b.3. Posicin religiosa. Y por cierto, tambin estn las explicaciones que se provienen
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desde una visin teolgica. Jos Luis Cea seala, por ejemplo: Procede aqu preguntarse, por qu la persona humana es titular nica del valor supremo de la dignidad? No hallo respuesta ms clara, lgica y categrica a esa interrogante fundamental que la escrita en el Catecismo de la Iglesia Catlica, en la p. 296 del cual se refiere la dignidad humana al hecho de haber sido el varn y la mujer hechos a imagen y semejanza de Dios, es decir, el ser supremo (c) Cules son las consecuencias de entender que el Hombre es un ser digno? De la circunstancia de referirnos a un ser dotado de dignidad, debemos concluir diferentes consecuencias. c.1. La primera, es que si todo ser humano es digno, entonces, todo ser humano, sin excepcin alguna, puede ser sujeto de derecho, vale decir, puede ser titular de derechos. En otras palabras, todo ser humano (en su dimensin biolgica) es persona (en su dimensin jurdica). Esto que hoy lo podemos concebir como algo en extremo obvio, en rigor no siempre ha sido as, por cuanto durante muchos siglos se entendi por ejemplo que los esclavos, los deficientes mentales, los brbaros o incluso los indios, si bien eran biolgicamente humanos, jurdicamente no eran titulares de derechos y por lo mismo no eran personas. c.2. Segundo, que est dotado tambin de una serie de derechos bsicos, llamados Derechos Humanos o Derechos Fundamentales, que no pueden ser vulnerados bajo ningn contexto. As lo recoge, por ejemplo, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (o Pacto de San Jos de Costa Rica) reconoce en su Prembulo: que los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen como fundamento los atributos de la persona humana, razn por la cual justifican una proteccin internacional. A su vez, la Declaracin Universal de Derechos Humanos de la ONU tambin establece: Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros (Art. 1). c.3. Y por ltimo, en atencin a que el ser humano es un ser digno, el Estado se encuentra al servicio de la persona, y su soberana se encuentra limitada por el debido respeto de los derechos humanos (art. 1 inciso cuarto y art. 5 inciso segundo de la Constitucin)
Reforma Constitucional de 1999
La ley de Reforma Constitucional 19.611, publicada en el Diario Oficial el 16 de Junio de 1999, modific el inciso 1 del Art. 1, el que, en su texto original dispona que Los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos. A partir de la reforma sealada, el nuevo texto seala que Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. El fundamento de esta modificacin radic en tratar de confirmar que la Libertad, Igualdad y Dignidad deben predicarse no slo respecto de las personas del sexo masculino sino que tambin respecto de las mujeres.
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De todos modos, lo relevante de la norma es que Libertad, Igualdad y Dignidad son derechos que deben ser entendidos para todos los individuos de la especie humana, sin distincin alguna de edad, sexo, estirpe o condicin. En el curso de Derechos Fundamentales, a propsito de la igualdad ante la ley, volveremos sobre este punto.
III. Familia y Grupos Intermedios (Texto CPR - Rol de la Familia - los Grupos Intermedios - Subsidiariedad - Lmites en la actuacin de los G. Intermedios)
Artculo 1 incisos 2 y 3 CPR: La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus fines especficos.
Rol de la Familia en la Constitucin Poltica
Antes del anlisis particular del art. 1 inciso 2 de la Constitucin, lo que primero debemos indicar es que en nuestra Sociedad existen diferentes tipos de grupos y ncleos de personas, dentro de los cuales, para nuestro sistema constitucional, el ncleo fundamental es la Familia. Si bien no existe un concepto constitucional de familia, y sin que nos sea til tampoco la nocin que para efectos del derecho real de uso y habitacin que nos entrega el Cdigo Civil (art. 8151), podemos definir a la familia como el conjunto de personas naturales, unidas entre s por vnculos de matrimonio, parentesco y adopcin. Este concepto, por ser de corte tradicional, debe ser complementado a su vez por otro tipo de figuras que con el devenir de los tiempos han ido incorporndose a la nocin de familia. Especialmente, nos referimos a la situacin de las parejas no matrimoniales, quienes muchas veces tambin son capaces de formar uniones slidas, frtiles y duraderas. Por lo mismo, debemos entender que la disposicin analizada no slo tiende a proteger a las familias originadas a partir del matrimonio, sino que tambin ampara a ese otro conjunto de familias donde el vnculo matrimonial no est presente. En efecto, de la simple lectura de la norma en cuestin, se debe observar que lo que constituye el ncleo fundamental es la familia, y no el matrimonio, por lo que debemos concluir que exista o no unin conyugal, todo grupo familiar es igualmente importante para nuestro pas. Desde otro ngulo, debemos agregar adems que no es relevante para el texto
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Art. 815 del Cdigo Civil. El uso y la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o del habitador. En las necesidades personales del usuario o del habitador se comprenden las de su familia. La familia comprende al cnyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de la constitucin, como los que sobrevienen despus, y esto aun cuando el usuario o el habitador no est casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitucin. Comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia. Comprende, adems, las personas que a la misma fecha vivan con el habitador o usuario y a costa de stos; y las personas a quienes stos deben alimentos. 40
constitucional, la circunstancia de encontrarse los miembros de la familia, viviendo juntos o no. Vale decir, sigue siendo el ncleo fundamental de la sociedad, aquella familia que por cualquier circunstancia, se encuentra dispersa, ya sea por quiebres de la relacin de pareja, por razones de trabajo, o por emancipacin de los hijos. Por todas estas consideraciones, es procedente enfatizar que la Constitucin Poltica reconoce a todas las familias esta calidad primordial dentro de la organizacin de nuestra sociedad, sin distincin alguna. No distingue entre ncleos matrimoniales o no matrimoniales, no distingue entre familias cohesionadas o dispersas, de manera que cada familia goza de la misma dignidad y proteccin2. Todo ello es concordante con diversas normas contenidas en los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos suscritos por Chile. As ocurre con lo que dispone la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (art. 16 N3); el Pacto de Derechos Civiles y Polticos (art. 23 N1); el Pacto de Derechos Sociales, Civiles y Culturales (art. 10 N1); el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 17 N11); y la Convencin sobre Derechos del Nio (arts. 8, 9 y 10) En la actualidad se ha abierto un flanco importante de apertura de la nocin de familia, incorporndose tambin a ella, la convivencia entre personas del mismo sexo. Se ha abierto un interesante debate acerca de si ese tipo de relaciones pueden dar origen a matrimonios (para lo cual, habra que modificar todo nuestro sistema matrimonial), o slo a instituciones de vida en comn que el Derecho deba regular y proteger pero sin que tengan un carcter matrimonial propiamente tal. En ltimo termino, se debe tener presente que este preponderante rol de la Familia tambin se manifiesta en otras disposiciones constitucionales, como en el inciso quinto del art. 1 que seala que es deber del Estado dar proteccin a la familia, o como en el art. 19 N 4 que establece el derecho a la proteccin de la vida privada y de la honra de la persona y de su familia, o como en el art. 19 N 11 que seala que los padres tienen el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos. Incluso, segn veremos ms adelante, se relaciona con las actuales fuentes de la nacionalidad.
Los Grupos Intermedios en la Constitucin
Las sociedades se encuentran organizadas en distintos niveles. En nuestros cursos de Derecho Poltico (o Sociedad y Estado), solemos referirnos a los tres niveles clsicos: a saber el Nivel Estatal, que corresponde a la esfera del Estado; el Nivel Individual, que corresponde al nivel de las personas naturales; y entre ambos, el Nivel asociativo, que viene siendo el nivel de las agrupaciones voluntarias formadas por las personas, con un fin lcito determinado.
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En este sentido, la Ley de Violencia Intrafamiliar (Ley 20.066) parece concebir a la familia en trminos ms amplios: Artculo 5.- Violencia intrafamiliar. Ser constitutivo de violencia intrafamiliar todo maltrato que afecte la vida o la integridad fsica o psquica de quien tenga o haya tenido la calidad de cnyuge del ofensor o una relacin de convivencia con l; o sea pariente por consanguinidad o por afinidad en toda la lnea recta o en la colateral hasta el tercer grado inclusive, del ofensor o de su cnyuge o de su actual conviviente. Tambin habr violencia intrafamiliar cuando la conducta referida en el inciso precedente ocurra entre los padres de un hijo comn, o recaiga sobre persona menor de edad, adulto mayor o discapacitada que se encuentre bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familiar.
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De este modo, la idea que estos cuerpos o grupos sean intermedios, significa que tienen una posicin que se intercala entre el sujeto individual y la Sociedad propiamente tal. As por ejemplo, son grupos intermedios, las iglesias, los partidos polticos, las sociedades comerciales, las corporaciones y fundaciones, las organizaciones sindicales y gremiales, las juntas de vecinos, las asociaciones deportivas, etc. Por otro lado, estas agrupaciones deben ser de carcter permanentes, vale decir, tal como lo seala el profesor Alejandro Silva Bascun, las personas que se encuentran circunstancialmente en una plaza o en un vagn del metro no forman entre ellas un grupo intermedio ya que carecen de este espritu de unidad, permanencia y pretensiones comunes. Agrega el mismo autor, el vocablo grupo intermedio debe entenderse ms bien como cuerpo intermedio, vale decir, como una unidad orgnica compuesta por personas, pero diferente a los miembros que la componen. Pero a su vez, los fines que persiguen deben ser lcitos, por lo que no se consideran grupos intermedios, las asociaciones ilcitas, las creadas para cometer delitos o para violentar el orden institucional chileno. Los grupos intermedios son mencionados en el art. 1 de la Carta Fundamental, por cuanto ella establece tres deberes fundamentales del Estado en relacin con ellos: a) En primer lugar, el Estado reconoce a los grupos intermedios. Que las reconozca significa que acepta su existencia y les asigna validez. b) En segundo lugar, los ampara Que los ampare significa que los protege, adquiriendo una suerte de compromiso de no afectarlos. Y en tercer lugar, les asegura su adecuada autonoma. Es importante indicar que la autonoma que se les asegura a los grupos intermedios no es cualquier autonoma, vale decir, no los habilita para desarrollar actividades que sean contrarias al orden jurdico. Ello se demuestra en la expresin adecuada autonoma que usa el Constituyente sobre este particular.
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Indirectamente, al reconocer y amparar la existencia de los grupos intermedios, lo que la Carta Fundamental realiza, es reconocer la presencia en toda Sociedad de dos clases de organizaciones, que coexisten simultneamente: la Organizacin Poltica y la Organizacin Social. La primera puede y debe ser regulada por la Constitucin, la segunda en cambio es mucho ms libre y dinmica, y depende del comportamiento que observen los integrantes de la sociedad. Los grupos intermedios, pues, pertenecen a la denominada Organizacin Social, la que muchas veces resulta ser tanto o ms cercana a los individuos que las estructuras polticas. De all la importancia de estos grupos, y por ello su reconocimiento constitucional. En atencin a la autonoma que se les reconoce a los grupos intermedios, la Constitucin no slo los reconoce y ampara, sino que adems, consagra el Principio de Subsidiariedad y establece ciertos deberes y prohibiciones que deben observar en su funcionamiento, ambos temas que analizaremos a continuacin.
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Principio de Subsidiariedad
Como sealamos precedentemente, el Estado no slo reconoce y ampara, sino que adems garantiza la adecuada autonoma de los grupos intermedios (art. 1 inc. 3) Que el Estado garantice la debida autonoma de los grupos intermedios, significa que no podr realizar aquellas actividades que de acuerdo a su naturaleza deben quedar entregadas a la actividad de los grupos intermedios. No podr interferir ni obstaculizar la accin, respetando los espacios de creacin y movimiento que le cabe a estas instituciones sociales. Vale decir, si bien el Estado debe cumplir con determinados objetivos y fines, en ningn caso ello puede significar una obstruccin o limitacin de los grupos intermedios. Esto es lo que se conoce como principio de subsidiariedad, el que bsicamente tiene una doble expresin: (a) El Estado no podr desarrollar las actividades y funciones que por su naturaleza le corresponden a los grupos intermedios (subsidiariedad negativa), y (b) El Estado deber desarrollar todas aquellas actividades y funciones que por su naturaleza no puedan realizar ni cumplir los grupos intermedios (subsidiariedad positiva). La Constitucin chilena se encuentra inspirada en ambas dimensiones de la subsidiariedad, tanto en la negativa como en la positiva. Sin embargo, debemos dejar constancia que la norma del art. 1 inciso tercero, parece consagrar slo la subsidiariedad negativa, mas no la positiva. La subsidiariedad positiva puede concluirse del principio de servicialidad o instrumentalidad del Estado, que analizaremos ms adelante, y de una serie de garantas constitucionales (educacin, salud, seguridad social, etc.) donde el Estado se obliga a realizar todas aquellas prestaciones que los particulares no puedan o no quieran efectuar. El principio de subsidiariedad implica, pues, la expresin del respeto por la independencia y autonoma de los cuerpos intermedios, y a su vez, el deber de suplir la actuacin de stos en todos aquellos casos que estos grupos no puedan actuar. As por ejemplo, en virtud de el principio de subsidiariedad, no puede el Estado organizar grupos sindicales, ni Iglesias, pero a su vez, deber desarrollar aquellas actividades que los privados no alcanzan a cumplir en su totalidad, como por ejemplo, deber atender la educacin y salud pblicas, la defensa nacional, etc. En el plano econmico, el principio de subsidiariedad se hace patente en el derecho a desarrollar todo tipo de actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, garantizada por el artculo 19 N 21 CPR, el cual en su inciso primero consagra este derecho, mientras que en el inciso segundo, se impide la actividad empresarial del Estado salvo que se cumplan con ciertos requisitos que analizaremos en su oportunidad. El principio de Subsidiariedad es uno de los pilares fundamentales en la construccin de una Sociedad Liberal, ya que permite a los individuos interactuar entre ellos, garantizndoles su espacio de libertad y autonoma, de manera de fomentar la iniciativa y el espritu creativo de las personas naturales y jurdicas. Pero a su vez, implica no desconocer el rol social del Estado, al asumir todas aquellas funciones que por su especial naturaleza no pueden cumplir. Claramente, el principio de subisdiariedad tiene una serie de manifestaciones en la forma como han de ejercerse los derechos fundamentales, siendo posible encontrar manifestaciones del mismo, en distintos derechos (ej: acceso a la justicia, a la salud, a la
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educacin, a la seguridad social, etc.)

Lmites en la actuacin de los Grupos Intermedios
Si bien el art. 1 establece y consagra la autonoma de los Grupos Intermedios, no debemos olvidar que dicha autonoma es slo la adecuada, o sea, no les permite hacer cualquier cosa. Por lo mismo, el artculo 23 de la CPR, establece los lmites de la actuacin de estos cuerpos sociales. En efecto, dicha norma, que se ubica dentro del Captulo III de la Carta Fundamental (De los Derechos y Deberes Constitucionales), establece que los grupos intermedios y los dirigentes que hagan mal uso de la autonoma que la Constitucin les reconoce, interviniendo en actividades ajenas a sus fines especficos, sern sancionados en conformidad a la ley. De ah derivan algunas restricciones especficas, por ejemplo respecto de sindicatos, partidos polticos, etc. Por lo mismo, esta norma establece la incompatibilidad entre los cargos directivos superiores de las organizaciones gremiales, con los cargos directivos superiores (nacionales y regionales) de los partidos polticos. En concordancia con lo anterior, el inciso tercero del art. 23, seala que la ley establecer las sanciones que corresponda aplicar a los dirigentes gremiales que intervengan en actividades poltico partidistas y a los dirigentes de los partidos polticos, que interfieran en el funcionamiento de las organizaciones gremiales y dems grupos intermedios que la propia ley seale. IV. Los Deberes del Estado ( Texto CPR -Principio de Servicialidad Nocin de Bien Comn - Los deberes del Estado en particular)
Artculo 1 incisos 4 y 5 CPR: El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece. Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta, promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional.
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Principio de Servicialidad del Estado
Concordante con el reconocimiento de la dignidad del Ser Humano (art. 1 inciso 1 de la CPR), la Constitucin establece que el Estado se encuentra al servicio de la persona humana, lo que implica un reconocimiento explcito a la situacin preferente que ocupa la Persona en nuestra institucionalidad. Sobre la libertad, la dignidad y la igualdad de las personas nos referimos anteriormente, por lo que al respecto, nos remitimos a lo expuesto en su oportunidad. Lo que debe reforzarse en este punto, sin embargo, es enfatizar en que no hay misin ms importante para la Sociedad Organizada que servir a la persona humana. De esta forma, debemos entender que cualquier actuacin que realicen los rganos del Estado debe estar enfocada, directa o indirectamente a servir a las personas. Por el contrario, si el rgano acta sin atender a esta finalidad, estaramos en presencia de una conducta inconstitucional. Este principio constituye unos de los pilares fundamentales del Constitucionalismo Humanista, con un aparato estatal que se dirige y justifica por el servicio permanente a favor de la persona humana. El cumplimiento de este principio es, por lo tanto, la base que permite legitimar al Estado en general y a sus autoridades en especial en todas y cada una de sus actuaciones, por lo que sirve de estndar continuo de evaluacin de las mismas.
Nocin de Bien Comn
Que el Estado deba promover el Bien Comn, significa que el Estado debe adoptar una actitud activa, positiva, dinmica en orden a tomar la iniciativa en la obtencin de dicho Bien Comn. Vale decir, el Bien Comn no aparece como un mero lmite en la actuacin de los rganos del Estado, sino que debe representar su objetivo fundamental, por lo que ellos debern buscarlo, perseguirlo y propender hacia l. Por otra parte, la nocin de bien comn se relaciona con el hecho que el bien que se busca debe ser el bien de todos los miembros de la sociedad, y no el bienestar particular de determinados sujetos. Luego, la Constitucin indica que, para alcanzar el bien comn, el Estado deber contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece. Como se aprecia, la definicin de bien comn que nos proporciona el texto constitucional es de corte individualista: o sea, no existe un bien social o de la sociedad como ente abstracto, sino que el bien comn se compone de la suma del bienestar de cada uno de los individuos que componen la comunidad. En un sentido similar se ha pronunciado la Corte Interamericana de Derechos Humanos cuando ha sealado: Es posible entender el bien comn, dentro del contexto de la Convencin, como un concepto referente a las condiciones de la vida social que permiten a los integrantes de la sociedad alcanzar el mayor grado de desarrollo personal y la mayor vigencia de los valores democrticos. En tal sentido, puede considerarse como un imperativo del bien comn la organizacin de la vida social en forma que se fortalezca el funcionamiento de las instituciones democrticas y se preserve y promueva la plena realizacin de los derechos de la persona humana... (Opinin consultiva La colegiacin obligatoria de periodistas arts. 13 y29 Convencin Americana sobre
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Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985. Serie A No. 5, prr. 66) En definitiva, de la lectura del art. 1 inciso cuarto, en relacin con el bien comn, podemos decir: a) Que la finalidad del Estado es promover el bien comn. b) Que este bien comn se debe interpretar siempre en relacin con el pleno desarrollo de la persona humana. No se logra el bien comn cuando slo se buscan valores supremos donde el individuo no tiene cabida. Por ejemplo, es reprochable cualquier nocin de bien comn que slo lo conciba como el beneficio de un partido poltico, o de una clase social, o cualquier instancia que relegue al ser humano a posiciones secundarias. c) Que el Estado, en relacin con el bien comn tiene el deber de promoverlo y no de lograrlo. Esto quiere decir que la tarea de construir el bien comn no pesa slo sobre el Estado. Por el contrario, el Estado slo debe contribuir, colaborar, promover que la misma sociedad y las personas que la integran, puedan alcanzar el bien comn. El bien comn es por tanto, una tarea compartida entre el Estado y las personas: el primero, encargado de promoverlo, las segundas encargadas de lograrlo en colaboracin con los rganos pblicos. d) Que el bien comn al que se aspira tiene una tendencia individualista, ya que aqul solo se logra cuando la plena realizacin alcanza a todos y cada uno de los integrantes de la sociedad, y no como la plena realizacin de la sociedad en abstracto. e) Que el bien comn mira tanto a la realizacin material como la espiritual, por lo que los esfuerzos del Estado y de la sociedad no pueden restringirse slo a algunos de estos dos mbitos, sino a ambos. f) Que para el logro del bien comn, hay lmites importantes, y se refiere al pleno respeto de los derechos y garantas constitucionales. Esto es importante, por cuanto no cualquier medio ser lcito para el logro del bien comn, sino slo aquellos que sean compatibles con el pleno respeto por los derechos humanos.
Los Deberes del Estado en particular
Enmarcado dentro del principio de Servicialidad del Estado, y de esta bsqueda activa del Bien Comn, el citado art. 1 inciso 5 de la Constitucin procede a indicar que son deberes del Estado los siguientes: Resguardar la seguridad nacional: En este punto, la seguridad se refiere a la seguridad del Estado en su conjunto: de su territorio, de la poblacin, del poder del Estado. Por lo tanto, la seguridad nacional no debe confundirse con la mera defensa nacional, la cual slo se refiere al resguardo de la Repblica, de atentados o agresiones externas. La seguridad nacional, por tanto, adems de la defensa nacional, debe cubrir tambin la seguridad econmica, que permita la debida accin del Estado en torno al bien comn, y la seguridad institucional, que proteja las instituciones fundamentales de la Repblica.
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Dar proteccin a la poblacin. Vinculado al principio de servicialidad, los rganos del Estado debe velar por proteger debidamente a todos los miembros de la
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poblacin, no solo los nacionales, no solo los ciudadanos, sino que todos los que integren a la poblacin. Para algunos profesores, como Jos Luis Cea, entienden que esta tarea les compete a las Fuerzas de Orden y Seguridad, desde una perspectiva de verdadera seguridad ciudadana. Nosotros pensamos que la norma es ms amplia, e involucra una proteccin integral de la poblacin, que tambin se relaciona con el acceso a beneficios bsicos, a la superacin de la pobreza, respeto por los derechos fundamentales, etc. Dar proteccin a la familia y propender a su fortalecimiento. Ya hemos hecho referencia a la importancia de la familia para nuestra sociedad, y por lo mismo, el Estado asume como deber la proteccin de la familia e incentivar a su fortalecimiento. Este deber es especialmente importante en lo relativo a la elaboracin de leyes y otras normas que regulen a la institucin familiar, como tambin en lo atingente a las polticas pblicas que se adopten en relacin con este tema.
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Promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin. El Estado, por s mismo es un instrumento de integracin, de reunin de las personas y de los grupos que lo conforman. No obstante ello, ms all de dicho fenmeno, el Estado debe velar por la eliminacin de toda forma de exclusin, promoviendo la participacin de los diferentes sectores sociales. Ello, con mayor fuerza an respecto de sectores especialmente postergados, como las mujeres, los indgenas, los discapacitados, las comunidades alejadas, etc.
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Asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. Para Alejandro Silva Bascun, esta expresin significa que todas las personas deben estar habilitadas para intervenir en la toma de decisiones estatales, sin diferencias notables entre unos y otros. Para Jos Luis Cea, en tanto, esta frase consagra el derecho a la Igualdad de Oportunidades, como derecho autnomo, con consecuencias no slo en el rea poltica, sino que tambin en lo econmico, social y cultural. Nos parece que esta ltima es la posicin ms precisa, toda vez que la participacin no se reduce slo a lo poltico, sino tambin a lo cultural, lo econmico, y en general cualquier forma de actuacin pblica de los sujetos.
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V. Los Emblemas Nacionales ( Texto CPR - Anlisis)

Artculo 2 CPR: Son emblemas nacionales la bandera nacional, el escudo de armas de la Repblica y el himno nacional
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Anlisis
La Constitucin de 1980 incorpora, por primera vez en nuestra Historia, una norma que reconoce expresamente los emblemas nacionales. En la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin qued de manifiesto que el objetivo de incluir esta disposicin fue la de preservar la identidad histrico - cultural de la Patria, a travs de estos elementos que son smbolos de la unidad nacional. Por su parte, el profesor Jos Luis Cea escribi en su momento, que el ideal sera que, a futuro, la propia Constitucin Poltica llegara a constituirse tambin en un verdadero Emblema Patrio, tan querido y respetado como la Bandera o el Himno Nacional, a propsito de la bsqueda de lo que l llama el sentimiento constitucional. La norma del art. 2 de la Constitucin debe complementarse a su vez con la del art. 22 que dispone que todo habitante de la Repblica debe respeto a Chile y a sus emblemas nacionales. Tambin se vincula con el art. 63 N6, que establece que las formas y caractersticas de los emblemas nacionales, son materias de ley. VI. Forma del Estado ( Texto CPR - Chile como Estado Unitario Descentralizacin y Desconcentracin - Regionalizacin)
Artculo 3 CPR: El Estado de Chile es unitario. La administracin del Estado ser funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley. Los rganos del Estado promovern el fortalecimiento de la regionalizacin del pas y el desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional.
El Estado de Chile es Unitario
Segn su forma, los Estados pueden ser Unitarios o bien, Compuestos, dentro de los cuales, por cierto que destacan los Estados Federales. El Estado es unitario cuando el poder conserva una unidad en cuanto a su estructura, no poseyendo ms que un solo centro de impulsin poltica fundamental (Cumplido - Nogueira). Se trata de un Estado simple, ya que no se divide en zonas o sectores que cuenten con poderes polticos independientes y que tambin merezcan el nombre de Estados (Hariou). Por lo mismo, el centro de decisin poltica es uno solo, sin existir diferentes niveles diferentes de accin poltica estatal. Por lo mismo, desde un punto de vista orgnico, o sea, de los rganos del Estado, el Estado Unitario se caracteriza por que cuenta con un solo gobierno, un solo congreso, una sola Corte Suprema, etc. A su vez, desde un punto de vista normativo, los Estados Unitarios se caracterizan por que posee una sola Constitucin, un solo ordenamiento jurdico. En tanto, el Estado Compuesto o Federal se distinguen por contar con un poder central y una Constitucin Poltica nica, pero que reconoce mbitos intensos de autonoma en beneficio de los diferentes Estados miembros que la conforman. Decimos
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que es Compuesto por cuanto coexisten dos niveles estatales: el nivel del Estado Federal que se conforma por la unin de voluntades de sus miembros, y el nivel Estadual que corresponde a las clulas administrativas y polticas que lo conforman y que cuentan con sus propios rganos ejecutivos, legislativos y judiciales. De esta forma, los Estados Federales desde una perspectiva orgnica contarn con un gobierno central y un gobierno en cada Estado miembro, un parlamento central y un parlamento en cada Estado miembro, una Corte Suprema central, y una Corte Suprema en cada Estado miembro. Por su parte, normativamente, los Estados Federales tienen una Constitucin central, y una constitucin por cada Estado miembro; as como un ordenamiento jurdico nacional, y ordenamientos jurdicos locales. En el caso chileno, nuestra Constitucin opt por el sistema unitario, lo que significa que contamos con un centro poltico nico, expresado por la existencia de una nica autoridad ejecutiva, legislativa y judicial. Adems, en el Estado chileno existe un solo ordenamiento jurdico positivo, obligatorio para todos sus habitantes, y creado por los organismos centrales competentes. El ejercicio del poder en un Estado Unitario, sin embargo, deber organizarse de manera tal que su accin sea efectiva y eficaz, por lo que se hace necesario que su Administracin se organice de una manera apta. De all nacen los criterios de descentralizacin y desconcentracin.
Descentralizacin y desconcentracin
Una vez consagrado el carcter unitario del Estado de Chile, el inciso 2 del art. 3 establece la descentralizacin y desconcentracin de la administracin. Al respecto debemos sealar que: (a) Lo que esta disposicin ordena descentralizar y desconcentrar es la Administracin Pblica, o sea, aquella que depende directa o indirectamente del Poder Ejecutivo Central (el Presidente de la Repblica), y que se encarga de satisfacer las necesidades pblicas permanentes de la sociedad. No se refiere, entonces, a las dems funciones estatales, como la legislativa o la contralora. Por su parte, la judicial, se organizar de acuerdo a lo que establezca la ley orgnica constitucional respectiva, de conformidad a lo dispuesto en el art. 77 de la Carta Fundamental. (b) Tanto descentralizacin como desconcentracin significan, finalmente, reconocer en rganos estatales, diferentes de los rganos centrales, determinadas competencias que les son propias. La descentralizacin comprende conferir directamente facultades determinadas en rganos que gozarn de personalidad jurdica y patrimonio propios. La desconcentracin, en cambio, implica ms bien una radicacin de facultades en rganos, quienes carecern de personalidad jurdica y patrimonio propios. Por su parte, los rganos descentralizados se vincularn con el rgano Central a travs de un vnculo de mera supervigilancia; mientras que los desconcentrados lo harn a travs de un vnculo de jerarqua o dependencia, reconociendo en el rgano central, un superior jerrquico. (c) La opcin entre si un rgano ser descentralizado o desconcentrado deber ser adoptada por ley. (d) Por ltimo, la descentralizacin o desconcentracin podr ser, a su vez, funcional o
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territorial. Es funcional cuando la atribucin o delegacin de facultades, se realiza en razn de las materias. Es territorial cuando se realiza en funcin de la zona geogrfica. De esta manera, nacern cuatro opciones de rganos, a saber: rganos funcionalmente y territorialmente descentralizados, y rganos funcionalmente y territorialmente desconcentrados.
Regionalizacin
La ley de Reforma Constitucional 20.050 de 2005 modifica en dos sentidos el art. 3 de la Constitucin Poltica. En primer lugar, divide el antiguo inciso nico que lo compona en dos, lo que es una reforma menor. Pero adems, agreg un tercer inciso que alude al fortalecimiento de la regionalizacin y del desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del territorio nacional. Durante la discusin de la Reforma Constitucional sealada, se trat el problema de si la Regionalizacin era un tema que deba ser normado en las Bases de la institucionalidad, o simplemente, era un sistema de divisin territorial que slo deba ser regulado en el Captulo sobre Gobierno y Administracin del Estado (antiguo Captulo XIII, y actual Captulo XIV) El optar por una alternativa u otra era, a su vez, consecuencia de lo que queramos entender por regiones y regionalizacin. Si entendemos que la Regionalizacin es un concepto que posee una carga poltica trascendente, y que implica reconocer el derecho de las Regiones a tomar sus propias decisiones y a autogenerar sus autoridades -sin que Chile deje de ser un estado Unitario-, entonces se trataba de una cuestin que deba ser regulada en el Captulo I sobre Bases de la institucionalidad. Por su parte, si entendemos que la Regionalizacin es un mero sistema de divisin territorial y de desconcentracin administrativa, entonces, se trataba de una cuestin que deba ser regulada en el antiguo Captulo XIII, hoy XIV, sobre Gobierno y Administracin Interior. Finalmente, en especial, como resultado de la discusin vivida al interior de la Comisin Mixta -ltima etapa parlamentaria anterior a la aprobacin de esta Reforma-, se concluy la necesidad de incluir la necesidad del fortalecimiento de la regionalizacin en el art. 3 de la CPR, lo que signific tomar una opcin decidida en beneficio de un proceso de descentralizacin en beneficio de las distintas zonas del pas. Esto se expresa por la obligacin de los rganos del Estado en orden a tener que fortalecer esta regionalizacin, promoviendo adems, el desarrollo de las regiones, provincias y comunas del territorio nacional. A su vez, debemos enfatizar que el desarrollo que se busque entre estas diferentes unidades territoriales, deber ser equitativo y solidario entre ellas, de manera de extender los beneficios del sistema poltico, econmico y social a todos los sectores del pas. Por ltimo, ser interesante reconocer que, no obstante lo expuesto anteriormente, existen voces disidentes y crticas, como la del profesor Jorge Tapia Valds quien seala que esta reforma es meramente nominal, pero sin sustento prctico importante, toda vez que en realidad, las decisiones seguirn siendo tomadas en los centros polticos y no en las regiones, las cuales seguirn careciendo de facultades suficientes para autogenerar autoridades, manejar presupuestos propios y tomar decisiones libremente.
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VII. Forma de Gobierno ( Texto CPR - Chile es una Repblica Chile es una Repblica Democrtica)
Artculo 4 CPR: Chile es una repblica democrtica.

Chile es una Repblica
La idea que Chile es polticamente una Repblica arranca indirectamente desde la Constitucin de 1833 (la Repblica de Chile es una e indivisible, art. 3), pero que se establece en forma explcita en las Cartas de 1925 (El Estado de Chile es unitario. Su Gobierno es republicano y democrtico representativo, art. 1) y 1980. Que, en Chile, el sistema de Gobierno sea una Repblica, quiere decir, en primer trmino, por contradiccin, que no es una Monarqua, entendida sta como un sistema poltico donde existe un Jefe de Estado, sin responsabilidad poltica, vitalicio y hereditario. Pero adems, en forma positiva, la Repblica significa: que esta autoridad es responsable, razn por la cual en caso de infraccin a la Constitucin o a las leyes, puede ser sancionado e incluso perder su cargo;
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temporal, ya que su cargo tiene una duracin determinada, y elegido, mediante votaciones populares.
Esta nocin jurdica de Repblica, en la actualidad se ha ido ampliando a conceptos ms polticos de Repblica. Estas nuevas tendencias miran hacia una identificacin de este vocablo con su origen etimolgico, con la res-publica (cosa pblica). De esta forma, una repblica slo sera tal no slo si su gobernante es responsable, temporal y elegido, sino que adems requerira canales de participacin democrtica de la ciudadana en la toma de decisiones. Slo as se construira una verdadera res-publica, y no solo dejando en manos de un gobernante, todas las decisiones internas. La dificultad de esta segunda concepcin es que tiende a confundir la nocin de repblica con la de democracia, que en rigor son entidades diferentes. Debemos sealar finalmente, que la redaccin del artculo 4 no es del todo feliz, toda vez que no es Chile, o sea el Estado de Chile el Republicano, sino que lo es el Gobierno de Chile. Tal como vimos en su oportunidad, el Estado puede ser Unitario o Compuesto, mientras que el Gobierno es quien podr ser Republicano o Monrquico. En este mismo sentido, la fraseologa utilizada en la Constitucin de 1925 es ms acertada cuando seala que su gobierno es republicano, aludiendo a que la Repblica es, en verdad, una forma de Gobierno y no una forma de Estado.
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Chile es una Repblica Democrtica
De acuerdo al artculo 4 de la CPR, Chile opta por un rgimen democrtico de gobierno. Esta norma debe ser entendida en primer trmino en el entendido que el Poder Poltico recae en el Pueblo o Nacin (tal como lo expresa el artculo 5 inciso 1 de la CPR), quien lo ejerce directamente o a travs de sus representantes. Por su parte, la concepcin de rgimen democrtico supone tres caractersticas bsicas: a) Respeto por las reglas de la Mayora. En una democracia, las decisiones que se adopten en el seno de una comunidad, se tomarn siguiendo las reglas de las mayoras, las cuales podrn ser simples o calificadas. Son simples cuando la decisin que se escoge, corresponde a la opcin por la que han votado la mayor cantidad de personas. Son calificadas cuando quedan supeditadas a la necesidad de cumplir fracciones superiores, tales como cuando se exige por ejemplo qura de tres quintos o de dos tercios de los votantes. Esta ltima posibilidad slo es aceptada para decisiones adoptadas por rganos colegiados, pero jams es validada para decisiones que tome la ciudadana a travs de elecciones populares o plebiscitos. b) Divisin de las Funciones Estatales. La democracia exige adems, que el poder pblico se encuentre repartido orgnicamente en diferentes instituciones. Adems, esta separacin de funciones debe ser real, respetando las diferentes competencias y responsabilidades. Sin embargo, una democracia supone sin perjuicio de lo anterior, que exista entre los diferentes titulares de los poderes, los debidos controles que permita revisar que efectivamente cada uno de los rganos acte dentro de la esfera de sus competencias y dentro del marco constitucional y legal que corresponde (mecanismos de accin recproca) c) Respeto por los derechos fundamentales de las personas. Indudablemente, no basta que en un pas las decisiones se tomen segn lo que decidan las mayoras, sino que adems, deber existir la debida proteccin por las personas, lo que implica el respeto irrestricto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. VIII. La Soberana y sus Lmites (Texto CPR Titularidad y ejercicio de la soberana Los lmites en el ejercicio)
Art. 5 CPR: La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentres vigentes.
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Titularidad y ejercicio de la Soberana (art. 5 inc. 1 CPR)
Por soberana debemos entender el Poder Poltico mximo o supremo en un determinado Estado. La Soberana implica el poder mximo de mando al interior de un Estado, pero a su vez la absoluta prescindencia de otro Estado soberano. Vale decir, la Soberana debe ser entendida en dos dimensiones: la soberana autonoma que corresponde al poder que se ejerce en un Estado determinado, y la soberana independencia que alude a una posicin de igualdad frente a otros Estados tambin soberanos. El artculo 5 inciso 1 de la Constitucin Poltica no define soberana, sino que indica quin es el titular de ella y quin la puede ejercer (y de qu modo). Respecto de su titularidad, la Constitucin dispone que la soberana reside esencialmente en la Nacin, y que su ejercicio corresponde al Pueblo. Por qu esta diferenciacin? A partir de los autores contractualistas, especialmente en Rousseau El contrato social-, se comienza a sostener que el Rey deja de ser el soberano (como sostenan los autores de la Era Moderna, como Bodin -Los seis libros de la Repblica -), sino que el poder se divide entre cada uno de los individuos que forman el Estado de modo tal que la voluntad general se forma por la unin o adicin de las diferentes voluntades. De esta forma, el Poder Poltico o Soberana resida, segn estos autores, en el Pueblo entendido ste como el conjunto de ciudadanos. Ms adelante, el Abate Sieys El Tercer Estado- advierte que al ser el concepto de pueblo un concepto compuesto y dinmico, ya que depende de la suma de individuos o ciudadanos, no era adecuado entregarle a l la Soberana, la que deba tener rasgos de unidad y permanencia. Por lo que el autor expresa la necesidad de radicar la Soberana en una entidad diferente, independiente de los individuos que ocasionalmente la formen, y que posea las caractersticas de unidad y permanencia antes sealadas. Por ello, l termina por sealar que el verdadero titular de la Soberana ha de ser la Nacin, entendida sta como una unin de carcter abstracto y permanente de todos los miembros de una sociedad poltica, es decir, tanto las generaciones pasadas como las presentes y futuras. Segn el profesor Jos Luis Cea, la intencin de Says fue quitarle el Poder a los ciudadanos y depositarlo en la Nacin, con caractersticas de Poder absoluto, imprescriptible e ilimitado. Ahora bien, esclarecido el fundamento de por qu el Poder o Soberana reside en la Nacin, entendida sta como el ente abstracto antes descrito, es imposible asumir que dicho ente abstracto, carente de voluntad y dinamismo, pueda efectivamente ejercerla, y por ese motivo, apareci adecuado en las discusiones de la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, establecer que el ejercicio de la soberana le corresponde al Pueblo. El Pueblo, en este sentido, debe ser entendido como el conjunto de ciudadanos, o sujetos que poseen facultades electorales, quienes logran unir sus voluntades a travs de los mecanismos constitucionales para adoptar las decisiones que exige el ejercicio del Poder. Ningn sector del pueblo ni individuo puede atribuirse el ejercicio de la soberana. El pueblo, a su vez, ejercer este poder de las siguientes formas:
a) -
Ejercicio directo de la Soberana. Ello ocurre en dos situaciones:
Por Plebiscitos. Consisten en consultas pblicas realizadas a los ciudadanos sobre asuntos especficos. Nuestra Constitucin contempla slo en dos casos la posibilidad de llamar a Plebiscitos:
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o Durante la tramitacin de las Reformas Constitucionales, en casos de discrepancias entre las Cmaras del Congreso Nacional y el Presidente de la Repblica (art. 128 y 129 de la CPR), o o En el casos de plebiscitos comunales, regulados por el art. 118 CPR. Por elecciones peridicas. Por su parte, nuestra Carta Fundamental contempla cinco tipos de cargos que son de eleccin popular, a saber: el Presidente de la Repblica (art. 26 CPR), los Diputados (art. 48 CPR), los Senadores (art. 49 CPR), los Alcaldes (art. 57 de la Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades, N 18.695 por aplicacin del art. 119 CPR) y los Concejales (art. 119 CPR)
-
Ejercicio indirecto de la Soberana. Opera mediante la actuacin de los rganos del Estado, algunos de ellos compuestos por funcionarios elegidos directamente por la ciudadana (como los sealados anteriormente), o bien designados por funcionarios previamente elegidos por la ciudadana (como las autoridades del Poder Judicial, del Tribunal Constitucional o del Ministerio Pblico).
b)
En virtud de lo anterior, la democracia chilena no es totalmente directa (ya que no todas las decisiones las adopta directamente el pueblo), ni es totalmente representativa (ya que no todas las decisiones las toma las autoridades que representan al pueblo). De all que se diga que nuestro gobierno sea una Democracia mixta (semidirecta o semirrepresentativa)
Lmites de la Soberana (art. 5 inc. 2 CPR)
El inciso segundo del artculo 5 de la CPR, se encuentra compuesto, a su vez, por dos oraciones, gramaticalmente separadas por un punto seguido: 1.- El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. La primera oracin de dicha norma forma parte del texto original de nuestra Constitucin de 1980, y segn la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin (CENC) tiene por objeto establecer que los derechos esenciales tienen como fundamento los atributos de la persona humana y no nacen del reconocimiento que les brinde determinado Estado, siendo, por tanto, anteriores y superiores a todo ordenamiento jurdico. De esta norma derivan las siguientes consecuencias:
a)
Se establece el principio que el ejercicio de la soberana se encuentra limitada por el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Ello significa en primer trmino, reconocer que la soberana popular no es total, absoluta o ilimitada, sino que reconoce en s misma, una frontera trascendental, como es el respeto por los derechos fundamentales. De esta forma, ni el Pueblo ni los rganos pblicos se encuentran habilitados para tomar decisiones que impliquen vulneracin a esta clase de derechos. Esta norma es, pues fundamental para nuestra Democracia, la que slo se justifica por el respeto a las personas y sus derechos ms esenciales. La existencia de este lmite se manifiesta en diferentes reas:
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b)
c)
En lo relativo a la interpretacin de las normas. En virtud de esta norma,
nace un criterio bsico de interpretacin constitucional, y que consiste que ninguna norma de la Carta Fundamental podr ser interpretada en contra de los derechos fundamentales, lo que en sentido positivo puede entenderse como el principio pro-homine o favor libertatis, que estudiamos en el Captulo I de este curso. En lo relativo a la aplicacin de las normas: Si existen dos normas que son contradictorias, necesariamente deber aplicarse aquella que proteja a las personas, por sobre aquella que no las proteja, independientemente de cul sea la jerarqua o rango de las diferentes normas en aparente pugna. Por su parte, si ambas normas son protectoras de los derechos, en tal caso, deber ser aplicada aquella norma que mejor proteja a las personas, nuevamente sin importar la jerarqua de las normas, incluso prefiriendo las normas internacionales por sobre las internas. En lo relativo a la accin de los rganos estatales. Los rganos representativos de los diferentes poderes o funciones del Estado debern someter su accin a los deberes de proteccin de los derechos fundamentales. As por ejemplo: Los rganos ejecutivos. En el ejercicio de la subfuncin de gobierno, el mando deber ejercerse con pleno respeto por los derechos fundamentales de las personas. A su vez, en la subfuncin administrativa, los servicios pblicos debern encontrarse al servicio de las personas, debiendo privilegiar siempre el respeto por sus derechos esenciales, por sobre otro tipo de consideraciones. Los rganos legislativos. Se encuentran impedidos de dictar leyes que sean contrarias o atentatorias de los derechos fundamentales. Si bien pueden regular el ejericio de estos derechos, e incluso limitarlos, en ningn caso podrn eliminarlos o restringirlos a tal punto que dejen de ser reconocibles como tal. Los rganos judiciales. Debern aplicar siempre las normas de un justo y debido proceso. Adems, debern aplicar e interpretar las normas de acuerdo a criterios pro-homine o favor libertatis. El poder constituyente. Incluso en la generacin y modificacin de la Constitucin Poltica, no podrn afectarse estos derechos. En caso contrario, la norma constitucional afectar principios o valores superiores sobre los cuales se asientan todo el ordenamiento jurdico y social de un pas, pero por sobre todo, se afectarn las normas contenidas en el derecho internacional de los derechos humanos, adquieriendo en tal caso, responsabilidad internacional. Se establece un catlogo abierto de derechos fundamentales, puesto que lo que constituye un lmite al ejercicio de la soberana son todos los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, y no slo aquellos que seala la Constitucin. Como consecuencia de lo anterior, y de la lectura de la norma en cuestin, se concluye que los Derechos Humanos no nacen ni son creados por la Carta Fundamental, sino que sta slo los garantiza o protege. En rigor, estos derechos brotan directamente de la propia naturaleza humana, la que se
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d)
e)
caracteriza principalmente por su dignidad, origen ltimo de los Derechos Fundamentales. f) Por lo mismo, son lmite de la soberana todos los derechos esenciales que emanen de la naturaleza humana, y dentro de ellos: los que seale la propia Constitucin Poltica en su art. 19, y en los dems preceptos constitucionales, los que se indique el derecho internacional convencional a travs de los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos (hay autores como Humberto Nogueira que incluyen tambin aquellos que reconoce el derecho internacional por otras vas, como los principios de ius cogens o por va consuetudinaria), todos los dems derechos que emanen de la naturaleza humana, aun cuando no se encuentren incluidos en los sistemas normativos sealados anteriormente. Estos derechos se conocen como derechos implcitos, y que adems de lo establecido en el art. 5 inciso 2 de la CPR, tienen una suerte de reconocimiento en lo dispuesto por el art. 29 letra c) de la Convencin Americana de Derechos Humanos (Art. 29: Ninguna disposicin de la presente convencin puede ser interpretada en el sentido de: c) excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma democrtica de gobierno) Todos aquellos derechos mencionados en la letra anterior, conforman lo que se denomina El Bloque Constitucional de Derechos, bloque que forma parte de la Constitucin Material. Tambin es consecuencia de esta disposicin, un criterio bsico de interpretacin constitucional, y que consiste que ninguna norma de la Carta Fundamental podr ser interpretada en contra de los derechos fundamentales, lo que en sentido positivo puede entenderse como el principio pro-homine o favor libertatis, que estudiamos en el Captulo I de este curso. Como corolario final, y en atencin a lo sealado, los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana se encuentran en una posicin jerrquica an ms alta que la propia Constitucin Poltica (entendida sta en su sentido formal) ya que sta tambin es una expresin de la soberana popular y, por lo tanto, en el evento que la Carta Fundamental estableciera normas contrarias a esta clase de derechos, nos encontraramos frente a una norma que aun teniendo rango constitucional, debe ser reformada con el objeto de ajustarla a los parmetros antes sealados.
g)
h)
i)
2.- Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentres vigentes. La segunda oracin del inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin Poltica fue incorporada por la Ley de Reforma Constitucional N 18.825 del ao 1989, y establece algunos deberes de los rganos del Estado, relacionados con el respeto y promocin de los derechos fundamentales de las personas. Al respecto, debemos indicar lo siguiente:
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El primer deber del Estado consiste en respetar tales derechos (debemos entender los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana). El deber de respeto debe ser entendido como un deber de carcter negativo, vale decir como una prohibicin. O sea, los rganos del Estado tienen prohibido violar, atentar o amenazar estos derechos.
a)
El segundo deber consiste en promover los derechos fundamentales, lo que constituye un deber de carcter positivo. Ya no se trata solamente de un no atentar o de un no amenazar estas prerrogativas, sino que se impone la obligacin de tomar una actitud activa destinada al verdadero imperio de estos derechos. El Estado, por lo tanto, se obliga a hacerlos efectivos en la prctica, lo que significa en primer trmino utilizar criterios de interpretacin que los favorezcan y nunca que los disminuyan en cuanto a su poder normativo. Implica, adems, adoptar acciones concretas de proteccin de derechos, vinculados por ejemplo, con la generacin de condiciones de vida favorables para los ciudadanos, as como una correcta educacin en lo que a Derechos Humanos se refiere.
b)
No slo los derechos consagrados en la Constitucin deben ser respetados y promovidos, sino que adems aquellos que garanticen los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. Y si bien no lo dice expresamente, entendemos que todos los dems derechos esenciales tambin deben ser respetados y promovidos, por aplicacin de la primera parte del art. 5 inciso 2 de la CPR, el que alude simplemente a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana sin distincin alguna.
c)
IX. El Estado de Derecho (Texto CPR El Estado de Derecho- Supremaca Constitucional y Fuerza Normativa de la Constitucin Principio de Legalidad o Juridicidad Principio de Responsabilidad Orden Institucional de la Repblica)
Art. 6 CPR: Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica. Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo. La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley. Art. 7 CPR: Los rganos del Estado actan vlidamente, previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las
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responsabilidades y sanciones que la ley seale.

Concepto de Estado de Derecho
Entendemos por Estado de Derecho es aquel Estado donde existe un ordenamiento jurdico vinculante, obligatorio para gobernantes y gobernados, de manera tal que cualquier conducta que signifique una violacin del mismo, de aqullos o de stos, originar las responsabilidades y sanciones que el mismo ordenamiento establezca. El Estado de Derecho, en consecuencia, se caracteriza por su objetividad, puesto que constituye un rgimen que impera tanto para quienes detentan el poder, como para los administrados. Tambin se caracteriza por la ausencia de arbitrariedad ya que se entiende la existencia de un ordenamiento comn, conocidos por todos, y que no hace exclusiones ni discriminaciones antojadizas. Por este motivo, la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, CENC, estableci en sus actas que el concepto de Estado de Derecho se caracteriza por ser un ordenamiento jurdico objetivo e impersonal que obliga por igual a gobernantes y gobernados, traduciendo as el concepto chileno de la juridicidad, de clara estirpe portaliana Por su parte, tres son los principios ms importantes sobre los cuales se sustenta la idea de un Estado de Derecho: 1. El principio de la Supremaca Constitucional y la Fuerza Normativa de la Constitucin 2. El principio de Legalidad o Juridicidad 3. El principio de Responsabilidad
El principio de la Supremaca Constitucional y la Fuerza Normativa de la
Constitucin Constituye el primer principio fundante de la concepcin de Estado de Derecho, y est expresado especialmente en el artculo sexto antes trascrito. En qu consiste este principio? El principio de Supremaca Constitucional implica que la Constitucin Poltica es la Norma Fundamental del Estado. De aquello deriva la regla que ninguna otra norma jurdica que se dicte al interior del territorio podr ser contraria a la Constitucin.
(a)
(b) Por lo anterior, las normas debern cumplir con una doble condicin: Constitucionalidad de Fondo: Opera cuando la norma se ajusta, en cuanto a su contenido a los contenidos contemplados tambin en la Carta Fundamental. En caso contrario, se dir que esa norma es inconstitucional de fondo. Constitucionalidad de Forma: Opera tanto por cuanto la norma es dictada por el rgano competente, como porque se ajusta a los procedimientos que la Constitucin establece para la formacin de la misma. En caso contrario, se dir que esa norma es inconstitucional de forma
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A su vez, la supremaca tambin se manifiesta porque slo a las normas dictadas conforme a la Constitucin, los rganos deben someter su accin. Por lo mismo, lo que legitima y otorga valor a las dems normas del ordenamiento jurdico es el respeto que ellas observen del marco constitucional.
(c)
(d) Para asegurar la supremaca constitucional, cada Constitucin establecer mecanismos de control de constitucionalidad de las normas, a cargo de Tribunales Constitucionales, Tribunales Ordinarios o Contraloras. Sobre este tema hablaremos en unidades posteriores. Pero adems la Carta Fundamental es, en s misma, una norma que, como tal, es de carcter imperativo, y que, por lo tanto obliga a todos, tanto a los rganos del Estado y a sus titulares, como a toda otra persona, institucin o grupo. La Constitucin tiene, por lo tanto, fuerza normativa directa, lo que la convierte adems en un precepto que perfectamente puede fundamentar las actuaciones de los rganos del Estado, y sustentar los derechos y deberes de las personas.
(e)
Por ltimo, la Fuerza Normativa de la Constitucin se demuestra porque toda infraccin a la Constitucin, generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley.
(f)
Todas estas consideraciones provoca que la Constitucin Poltica, materialmente se constituya en la Ley Fundamental, en la norma mxima dentro de un Estado, obligatoria para todo sujeto y adems, reguladora de todas las dems normas que, vlidamente, puedan dictarse en un Estado.
(g) El principio de Legalidad o Juridicidad
La legalidad representa el segundo principio formador del concepto de Estado de Derecho, se encuentra consagrado explcitamente en el artculo 7 del Cdigo Poltico. Al respecto, debemos indicar lo siguiente: El principio de Legalidad encierra como idea central que toda persona u rgano debe actuar conforme a la ley. Tambin se habla, con bastante ms propiedad, del principio de juridicidad, ya que en verdad los rganos del Estado y, en general, toda persona debe ajustarse no solo a la ley, sino que ms bien a toda norma integrante del ordenamiento jurdico (vale decir, no solo a la ley, sino que tambin a la Constitucin, a los Tratados Internacionales, a los reglamentos, las sentencias, etc.)
(a)
La norma en anlisis, establece que los actos de los rganos del Estado son vlidos slo si cumplen copulativamente, tres requisitos (condiciones de validez):
(b)
- Investidura previa y regular de sus titulares. Vale decir, es necesario que quien detenta el cargo, haya asumido el mismo, dando cumplimiento a los requisitos y formalidades que el ordenamiento exige para ello.
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- Actuacin dentro de la competencia. Esto se relaciona con que cada rgano deber actuar en el marco de las atribuciones que fije al efecto, la Constitucin y las leyes. Respeto de las formas establecidas en la ley. Se vincula con los requisitos externos, o solemnidades que deben revestir los actos estatales, de modo tal que su no cumplimiento origina la nulidad de dicha actuacin.
-
(c) Por ltimo, el inciso segundo del mismo artculo sptimo ratifica la idea de la actuacin dentro de la competencia de cada rgano, pero por sobre todo, es la consagracin constitucional del principio que consagrara Montesquieu, conocido como el de la separacin de poderes, por el slo hecho de indicar que ninguna magistratura (entendido el trmino en un sentido amplio, no slo referida a magistrados) puede atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.
El principio de Responsabilidad
Constituye el tercer y ltimo principio fundamental de todo Estado de Derecho. La Responsabilidad est consagrada en los incisos finales de los artculos 6 y 7 de la Constitucin. Respecto de este principio, sealaremos lo siguiente: (a) El trmino responsabilidad debe entenderse como asumir las consecuencias jurdicas de un acto, las disposiciones constitucionales citadas hacen referencia a todo tipo de responsabilidad. En otras palabras, la infraccin a la Constitucin o a las leyes podr dar lugar a responsabilidades civiles, penales, administrativas o polticas, segn lo que establezca el propio ordenamiento jurdico.
(b) Por lo tanto, no existe una nica clase de responsabilidad. Ser el ordenamiento jurdico el que tendr que establecer la consecuencia especfica que derive de una determinada conducta. (c) El inciso final del artculo 7, desde ya, consagra una de las consecuencias jurdicas ms importantes que se generan a partir de una actuacin contraria a las condiciones de validez sealadas anteriormente, como es la nulidad de derecho pblico. Vale decir, un acto que ha emanado de quien no ha sido investido regularmente, o de quien ha actuado fuera de su competencia o sin dar cumplimiento a las formalidades legales, es nulo.
Esta clase de nulidad, por otra parte, presentara ciertas caractersticas propias que la diferenciara de la nulidad establecida en el campo del derecho privado. As, la Nulidad de Derecho Pblico, es nica, ya que no distingue como en el derecho civil entre nulidades absolutas y relativas. Tambin, es insubsanable e imprescriptible, toda vez que ni otro acto ni el transcurso del tiempo puede otorgarle validez. Por ltimo, para algunos autores, se tratara de una nulidad que operara de pleno de derecho (por lo tanto, no requerira de declaracin formal de nulidad) y con efectos retroactivos (ex tunc); sin embargo, estas dos ltimas caractersticas no son totalmente acogidas por la doctrina constitucional chilena.
(d)
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El Orden Institucional
El inciso primero del artculo sexto, en su parte final, establece que [l]os rganos del Estado deben () garantizar el orden institucional de la Repblica. Esta norma fue introducida por la Reforma Constitucional del ao 2005 (ley 20.050 del 26 de agosto de dicho ao), y es un verdadero injerto que se inserta dentro de una norma que, como se vio, trata otro tema, como es el de la Supremaca Constitucional. Por ese motivo, para algunos autores (como Eduardo Aldunate Lizana) fue un error del constituyente derivado haber modificado esta norma, puesto que la debilita, desnaturalizando este precepto que consagra, ni ms ni menos que la fuerza normativa de la Constitucin. Adems, para estos profesores, esta nueva frase carece de sentido normativo. El objeto de la reforma, en este punto, fue eliminar el rol de garantes de la institucionalidad que posean en la Constitucin original, las Fuerzas Armadas al tenor del antiguo artculo 90 de la Carta del 80: Las Fuerzas Armadas estn integradas slo por el Ejrcito, la Armada y la Fuerza Area, y existen para la defensa de la patria, son esenciales para la seguridad nacional y garantizar el orden interior de la Repblica. Se tiende a privar al funcionario militar de su rol de guardin de la institucionalidad republicana, que alteraba el ideal democrtico que gobierna el contenido de nuestra Constitucin, y favoreciendo las intervenciones militares a pretexto de quebrantamiento del orden constitucional. Ahora bien, en cuanto al verdadero sentido que debe drsele a esta norma, corresponde sealar que la frase introducida debe entenderse dentro del contexto de los principios que involucra todo Estado de Derecho, vale decir, debe respetarse la Supremaca Constitucional y los principios de Legalidad y Responsabilidad. Por lo mismo, si bien todo rgano debe entenderse hoy como garante de la institucionalidad republicana, ello no lo habilita para decidir por s mismo si es preciso o no salirse de sus propias facultades en aras del respeto por el orden constitucional. Por el contrario, no habr mejor garanta para este orden que el correcto actuar de cada Institucin, respetando sus propias atribuciones y competencias y tratando de dar cumplimiento a sus fines propios y a los del Estado en general, como es el de estar al servicio de la persona humana. X. Principios de Publicidad y Probidad de los actos estatales (Texto CPR Principio de Probidad de los actos estatales Principio de Publicidad de los actos estatales Antiguo artculo Octavo)
Art. 8 CPR: El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones. Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos, cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional.
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El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los diputados y senadores, y las dems autoridades y funcionarios que una ley orgnica constitucional seale, debern declarar sus intereses y patrimonio en forma pblica. Dicha ley determinar los casos y las condiciones en que esas autoridades delegarn a terceros la administracin de aquellos bienes y obligaciones que supongan conflicto de inters en el ejercicio de su funcin pblica. Asimismo, podr considerar otras medidas apropiadas para resolverlos y, en situaciones calificadas, disponer la enajenacin de todo o parte de esos bienes.
El Principio de Probidad
La actual redaccin del artculo 8 de la Constitucin, es producto de la Reforma Constitucional que en el ao 2005 introdujo la Ley N 20.050, la que vino a llenar el espacio vaco dejado por la derogacin en 1989 de este mismo artculo y cuyo texto analizaremos ms adelante. El principio de probidad obliga a todos los titulares de funciones pblicas a actuar honesta y lealmente. La probidad implica, por lo tanto, un estndar de exigencia aun mayor que el de la simple legalidad, puesto que mientras esta ltima slo significa el apego a las leyes, la probidad exige adems que el comportamiento del sujeto sea fiel, con compromiso efectivo por el bien pblico y, por lo tanto, anteponiendo siempre el inters general por sobre el propio. La incorporacin del principio de probidad ha sido paulatina en nuestro ordenamiento. En primer trmino, la probidad haba sido recogida por nuestra legislacin positiva en 1999, por la Ley N 19.653 (Ley de Probidad Administrativa) la que introdujo principalmente la declaracin de patrimonio, reformndose la Ley Orgnica Constitucional sobre Bases Generales de la Administracin del Estado, el Estatuto Administrativo, la Ley Orgnica del Congreso Nacional y el Cdigo Orgnico de Tribunales, entre otras leyes, e incorporando esta exigencia a las conductas de la gran parte de los rganos pblicos. A su vez, el mismo ao, la ley N 19.645 modifica el Cdigo Penal y tipifica diversos delitos de corrupcin. Como un segundo hito relevante, destaca la decisin del constituyente derivado en el ao 2005 (Ley 20.050), de darle a este principio un status constitucional, incorporando lo que hoy constituye el inciso primero del art. 8 de la CPR. Es relevante indicar que la probidad es predicable a todo titular de alguna funcin pblica y, por lo mismo, no slo es exigencia para quienes formen la Administracin Pblica (ministerios, servicios pblicos, Fuerzas Armadas), sino que tambin a quienes participen en los dems Poderes del Estado, as como tambin, respecto de los miembros o titulares de los organismos autnomos como el Banco Central, el Ministerio Pblico o el Tribunal Constitucional. Finalmente, el ao 2010, se agregan los incisos tercero y cuarto al art. 8 (Ley 20.414), que seala que ciertas autoridades tendrn el deber de declarar pblicamente sus intereses y patrimonio. Estas autoridades son el Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los diputados, los senadores y los dems que determine una ley orgnica constitucional. A su vez, establece que dicha ley determinar los casos y las condiciones en que esas autoridades delegarn a terceros la administracin de aquellos bienes y obligaciones que supongan conflicto de inters en el ejercicio de su funcin pblica, lo que se conoce como Mandato Especial de Administracin Ciega de Patrimonio o fideicomiso ciego.
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La misma ley podr considerar otras medidas apropiadas para resolverlos y, en situaciones calificadas, disponer la enajenacin de todo o parte de esos bienes.
El Principio de Publicidad y Transparencia
Adems, el nuevo artculo segundo del artculo 8 establece con rango constitucional, ambos principios, respecto de actos, resoluciones y procedimientos estatales. En estricto rigor, esta norma consagra dos principios diferentes, pero a las que da un mismo tratamiento: el de la publicidad y el de la transparencia. Ambas figuras muchas veces son confundidas, sin embargo, aluden a conceptos distintos. La publicidad consiste en la obligacin de los rganos del Estado de dar a conocer sus actos decisorios; mientras que la transparencia alude a la informacin que deben dar esos mismos rganos respecto de los procedimientos, contenidos y fundamentos de dichos actos. En estos mismos trminos, se pronuncia adems, el artculo 13 de la Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado N 18.575. Sin embargo, como ya se indic, la Constitucin trata conjuntamente ambos principios, el de la publicidad y el de la transparencia, a travs del art. 8 inciso segundo, el que bsicamente entrega tres reglas bsicas, a saber: a) Son pblicos: los actos y resoluciones de los rganos del Estado (principio de publicidad), y los fundamentos y procedimientos que se vinculen a dichos actos (principio de transparencia). b) Slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de los actos pblicos, de sus fundamentos y procedimientos. c) A su vez, esta reserva o secreto slo podr ser establecida por esta clase de leyes, cuando la publicidad afectare: el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nacin, o el inters nacional. En la actualidad, el principio de Publicidad y Transparencia es especialmente resguardada por la Ley 20.285 que resguarda el Acceso a la Informacin Pblica y regula el deber de Transparencia de los rganos del Estado. De esta norma, debemos destacar tres cuestiones bsicas: (1) Consagra la Transparencia Activa, que consiste en el deber de los rganos de entregar una serie de informacin a travs de sus pginas web; (2) Regula la Transparencia Pasiva, que consiste en el deber de los rganos del Estado de entregar salvo las excepciones fijadas en la propia Constitucin- la informacin que soliciten los particulares; y (3) Crea un rgano autnomo, encargado de velar por el cumplimiento de estos deberes, como es el Consejo para la Transparencia, cuyas resoluciones pueden, por regla general, ser reclamadas ante la Corte de Apelaciones respectiva.
El antiguo artculo 8 de la Constitucin Poltica
En su texto original, el artculo 8 de la Constitucin rezaba de la siguiente forma:

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Todo acto de persona o grupo destinado a propagar doctrinas que atenten contra la familia, propugnen la violencia o una concepcin de la sociedad, del Estado o del orden jurdico, de carcter totalitario o fundada en la lucha de clases, es ilcito y contrario al ordenamiento institucional de la Repblica. Las organizaciones y los movimientos o partidos polticos que por sus fines o por la actividad de sus adherentes tiendan a esos objetivos, son inconstitucionales. Corresponder al Tribunal Constitucional conocer de las infracciones a lo dispuesto en los incisos anteriores. Sin perjuicio de las dems sanciones establecidas en la Constitucin o en la ley, las personas que incurran o hayan incurrido en las contravenciones sealadas precedentemente no podrn optar a funciones o cargos pblicos, sean o no de eleccin popular, por el trmino de diez aos contados desde la fecha de la resolucin del Tribunal. Tampoco podrn ser rectores o directores de establecimientos de educacin ni ejercer en ellos funciones de enseanza, ni explotar un medio de comunicacin social o ser directores o administradores del mismo, ni desempear en l funciones relacionadas con la emisin o difusin de opiniones e informaciones, ni podrn ser dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la educacin o de carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general, durante dicho plazo. Si las personas referidas anteriormente estuvieren a la fecha de la declaracin del Tribunal, en posesin de un empleo o cargo pblico, sea o no de eleccin popular, lo perdern, adems, de pleno derecho. Las personas sancionadas en virtud de este precepto, no podrn ser objeto de rehabilitacin durante el plazo sealado en el inciso cuarto. La duracin de las inhabilidades contempladas en este artculo se elevar al doble en caso de reincidencia. Esta norma consagraba lo que en parte de la doctrina se conoce como pluralismo limitado, el que provena como antecedente previo, de la Ley de Defensa Permanente de la Democracia de 1948, que proscribi al Partido Comunista. La idea del pluralismo limitado significa la tolerancia a todo tipo de doctrinas y expresiones polticas, pero con ciertas salvedades, que en ese caso prohiba los actos que propagaran doctrinas que atenten contra la familia, propugnen la violencia o una concepcin de la sociedad, del Estado o del orden jurdico, de carcter totalitario o fundada en la lucha de clases, es ilcito y contrario al ordenamiento institucional de la Repblica. Con posterioridad, y dentro de las negociaciones propias a la poca de transicin a la democracia que dieron origen al cuerpo de reformas constitucionales aprobadas en plebiscito en 1989 (Ley de Reforma Constitucional N18.825), se derog dicha disposicin, permaneciendo vaca hasta el ao 2005, ao en que la Ley N 20.050 incorpora los principios de probidad y publicidad a la referida disposicin. XI. El Terrorismo (Texto CPR Concepto de Terrorismo Conductas Terroristas)
Art. 9 CPR: El terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los derechos humanos.
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Una ley de qurum calificado determinar las conductas terroristas y su penalidad. Los responsables de estos delitos quedarn inhabilitados por el plazo de quince aos para ejercer funciones o cargos pblicos, sean o no de eleccin popular, o de rector o director de establecimiento de educacin, o para ejercer en ellos funciones de enseanza; para explotar un medio de comunicacin social o ser director o administrador del mismo, o para desempear en l funciones relacionadas con la emisin o difusin de opiniones o informaciones; ni podrn ser dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la educacin o de carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general, durante dicho plazo. Lo anterior se entiende sin perjuicio de otras inhabilidades o de las que por mayor tiempo establezca la ley. Los delitos a que se refiere el inciso anterior sern considerados siempre comunes y no polticos para todos los efectos legales y no proceder respecto de ellos el indulto particular, salvo para conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo.
Concepto de Terrorismo
La conceptualizacin del Terrorismo ha sido un tema bastante complejo para el derecho, pudiendo encontrar diferentes vertientes. a) Definiciones basadas en el elemento terror Las definiciones clsicas de la doctrina se basan en la nocin de terror, como elemento constitutivo fundamental de este fenmeno, hablndose frecuentemente del terrorismo en cuanto acto que produce terror o se propone causarlo. En esta senda, el Diccionario de la Real Academia Espaola lo define como la dominacin por el terror y tambin como la sucesin de actos de violencia ejecutados para infundir terror. Estas concepciones, as como otras que es posible encontrar, si bien respetan el uso que se le da al fenmeno en el lenguaje ordinario, no aportan mucho desde el punto de vista de nuestra Investigacin, pues incurren en redundancias y pleonasmos, amn de otorgarle un carcter extraordinariamente amplio. En el campo ya ms doctrinario, tambin algunos autores han cometido estos errores, al intentar definir el terrorismo basndose en la nocin de terror, aunque muchas veces sustituyendo sta por otros trminos afines. As por ejemplo, se ha sealado que el terrorismo es un mtodo criminal, caracterizado por el terror y la violencia, a fin de conseguir un objetivo determinado, y sobre la base de tales elementos el acto terrorista sera entonces aquel acto que es perpetrado mediante el terror, la violencia o una gran intimidacin con vistas a la consecucin de un fin determinado. En este mismo sentido, la Corte de Apelaciones de Santiago, en fallo de 13 de mayo de 1988 que se pronuncia sobre el ahora derogado delito de apologa o propaganda del terrorismo imputado a don Clodomiro Almeyda Medina seal: Que el legislador no ha definido expresamente para estas materias el significado de las predichas voces (terrorista y apologa). Deben, por tanto, entenderse como manda el artculo 20 del Cdigo Civil, en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras... Que terrorismo, segn su sentido natural y obvio dado en el Diccionario de la Real academia Espaola- es el conjunto de actos de violencia esta fuerza que se emplea contra el derecho o la ley- cometidos para infundir terror. b) Definiciones que agregan las consecuencias del actuar terrorista En otra mirada, se ha definido al terrorismo como el acto de violencia que
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engendra terror o intimidacin en la poblacin de un Estado, que amenaza la vida, la integridad corporal, la salud fsica o moral o la libertad de vctimas eventuales consideradas colectivamente, subrayndose los daos fsicos que se busca ocasionar en los afectados. Otros autores destacan el hecho que la utilizacin del terrorismo para fines polticos, estimando que el terrorismo sera el uso sistemtico del asesinato, el dao y la destruccin, o la amenaza de ellos, para crear un clima de terror, a fin de dar publicidad a una causa, y de intimidar a un sector ms amplio para que satisfaga los objetivos de los terroristas. Aqu se resalta adems, la caracterstica de ser una violencia sistemtica dirigida al logro de ciertos objetivos, o si se prefiere un acto cometido como parte de un mtodo de lucha poltica que comporta el uso de la violencia extrema contra personas inocentes Finalmente, podemos mencionar la definicin que nos proporciona el profesor espaol Joaqun Ebile quien resume todas las ideas sealadas anteriormente, indicando que terrorismo son todos aquellos actos contra la vida, integridad corporal, salud o libertad de las personas, de destruccin o interrupcin de los servicios pblicos, o de destruccin o apropiacin del patrimonio que verificados sistemticamente, tiendan a provocar una situacin de terror que altere la seguridad o el orden pblico, con fines polticos. Conductas terroristas Tal como vimos, el terrorismo es un trmino de compleja conceptualizacin, y que tampoco ha sido definido ni por la Constitucin ni por la ley. Sin embargo, debe indicarse que la Ley 18.314 sobre Conductas Terroristas ley de qurum calificado dictada en cumplimiento al art. 9 de la CPR- que tampoco define terrorismo, establece ocho delitos comunes que deben entenderse como terroristas, de concurrir alguna de las circunstancias que la misma norma seala. As, se dispone que los delitos de homicidio; lesiones gravsimas; secuestro; sustraccin de menores; envo de bombas o efectos explosivos; incendios y otros estragos; algunas infracciones contra la salud pblica y el descarrilamiento, constituyen conductas terroristas si el delito es cometido: a) con la finalidad de producir en la poblacin, o en una parte de ella, el temor justificado de ser vctima de un delito de la misma especie, sea por la naturaleza y efectos de los medios empleados, sea por la evidencia de que obedece a un plan predeterminado de atentar contra una categora o grupo determinado de personas; o bien, b) para arrancar resoluciones de la autoridad o imponerle exigencias. Terrorismo y Derechos Humanos Nuestra Constitucin entiende que el terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los derechos humanos. El terrorismo atenta contra la dignidad y la libertad del Ser Humano, genera miedo y lo denigra. Por este motivo, tambin, es injustificable desde todo punto de vista y as lo entiende nuestra Carta Fundamental, siendo acorde a su vez, con la importancia que el inciso segundo del artculo 5 le da a los derechos fundamentales de la persona humana. A su vez, en este mismo sentido, no slo el terrorismo insurgente es incompatible
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con los derechos esenciales, sino que tambin lo es el Terrorismo de Estado, puesto que es ilegtimo en todas sus formas. Consecuencias de las conductas terroristas La Carta Fundamental contempla desde ya, diferentes consecuencias de la actuacin terroristas, a saber: a) Es conducta constitutiva de delito y, por lo mismo, debe asignarse una penalidad. b) Genera ciertas inhabilidades para quien tenga estas conductas, las cuales se extienden por el plazo de quince aos; dejando a salvo la posibilidad que la ley establezca otras inhabilidades o por un mayor plazo. c) Estos delitos sern siempre comunes y no polticos para todos los efectos legales. d) No proceder el indulto particular, salvo para conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo. Recordemos que el indulto particular es un beneficio que otorga el Presidente de la Repblica, para que una persona no cumpla o le sea conmutada su pena, sin perder su calidad de condenado para los dems efectos legales. Esto, sin embargo, no impide (especialmente a partir de la reforma constitucional del ao 1991) que se decrete, por ley, una amnista la que, a diferencia del caso anterior, no slo borra o conmuta la pena, sino que adems hace desaparecer el delito mismo, perdiendo los beneficiados su calidad de condenados. Por ltimo, y dentro de esta misma lnea, no debe olvidarse la polmica norma contenida en la sptima disposicin transitoria de la Constitucin, la que establece que el indulto particular ser siempre procedente respecto de los delitos a que se refiere el artculo 9 cometidos antes del 11 de marzo de 1990. Una copia del decreto respectivo, se remitir, en carcter reservado, al Senado, por la cual el Presidente de la Repblica podr otorgar este beneficio a quienes fueron condenados por conductas terroristas cometidas durante el gobierno militar.
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IV UNIDAD GOBIERNO SUMARIO: I. El Presidente de la Repblica (aspectos generales); II. El Presidente de la Repblica (atribuciones); III. Los Ministros de Estado; IV. Bases Generales de la Administracin del Estado I. El Presidente de la Repblica (aspectos generales) (El Presidente en su doble Jefatura Eleccin del Presidente de la Repblica Duracin del Mandato - La cuenta al pas Impedimentos Temporales o Definitivos El ex Presidente de la Repblica)
El Presidente de la Repblica en su doble Jefatura de Estado y Jefatura de
Gobierno. Para poder entender la regulacin constitucional sobre esta materia, es necesario precisar los trminos Jefatura de Estado y Jefatura de Gobierno. Segn el inciso primero del art. 24 de la CPR, [e]l gobierno y la administracin del Estado corresponden al Presidente de la Repblica, quien es el Jefe de Estado. Por lo tanto, el Presidente de la Repblica asume, paralelamente ambas calidades: Jefe de Gobierno y Jefe de Estado. Esta caracterstica, en verdad, es propia de los regmenes presidenciales como el nuestro y como casi la totalidad de los modelos latinoamericanos. Ello, a su vez, marca la diferencia con los sistemas parlamentarios que se caracterizan, entre otras cosas, por la existencia de dos autoridades diversas: una que ejerce la Jefatura de Estado (que puede ser el rey como en Espaa, o el Presidente como en Italia), y otra que ejerce la Jefatura de Gobierno (Primer Ministro o Canciller). Como Jefe de Estado (entendmoslo como Jefe del Estado) el Presidente de la Repblica viene en simbolizar la unidad nacional. Por este motivo, representa al Estado internacionalmente (y como consecuencia de esto, negocia, firma y ratifica los tratados internacionales; y acredita a los agentes diplomticos y consulares); nombra a los Magistrados de los Tribunales de Justicia; otorga indultos particulares; decreta los estados de excepcin constitucional: declara la guerra; y asume la jefatura suprema de las Fuerzas Armadas en tiempo de guerra. Es en estricto rigor, la mxima autoridad del pas, y decide en gran medida las cuestiones ms importantes del Estado. Por su parte, como Jefe de Gobierno, la autoridad del Presidente de la Repblica involucra fijar la orientacin poltica fundamental del Estado. Es el jefe mximo de la Administracin del Estado, y dirige la burocracia. Puede impartir las rdenes directas a los funcionarios subalternos que pertenecen a los servicios pblicos y a los Ministerios. Para desarrollar esta funcin, el Presidente se somete a un programa de gobierno, que ejecuta con la debida colaboracin de los Ministros de Estado. Si bien es el Presidente quien desarrollar ambas funciones, debe tener muy presente en el ejercicio de ellas, que en rigor son diferentes, y que las decisiones que adopte en cada uno de esos roles amerita un procedimiento diferente. Cuando el Presidente acta simplemente como Jefe de Gobierno, la decisin la adoptar seguramente con el consejo de sus ministros, sus asesores directos y con los partidos polticos que conforman la coalicin de gobierno. Sin embargo, lo ideal sera que las decisiones que se adopten en su rol de Jefe del Estado, se realice en conexin con los diferentes sectores del pas, con el oficialismo y la oposicin, por cuanto son resoluciones que no son meras Asuntos de Gobierno, sino que ms bien se trata de Asuntos de
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Estado.
Eleccin del Presidente de la Repblica
En este apartado, debemos estudiar: los requisitos para ser elegido Presidente de la Repblica, su sistema de eleccin, la figura del Presidente electo y las formalidades para asumir el cargo.
1.
Requisitos para ser elegido Presidente de la Repblica. La Constitucin de 1833, sealaba que para ser Presidente de la Repblica, se requiere, de lo que se deduca que los requisitos se exigan al momento de asumir el cargo. En cambio, las Cartas del 25 y 80 han establecido requisitos para ser elegido Presidente, por lo que se entiende que estas exigencias deben estar presente al momento de la eleccin. El artculo 25 de la Constitucin Poltica actual, establece que los requisitos para ser elegido Presidente de la Repblica son los siguientes: a) Tener la nacionalidad chilena de acuerdo a lo dispuesto en los nmeros 1 2 del artculo 10 (o sea, por vas originarias, esto es, por ius solis o ius sanguinis, y no por vas derivadas); b) Tener cumplidos 35 aos de edad; y c) Poseer las dems calidades para ser ciudadano con derecho a sufragio (por lo tanto, que sea ciudadano segn las condiciones del art. 13 CPR, sin que concurra ninguna circunstancia suspensiva del derecho a sufragio del art. 16, ni de prdida de la ciudadana del art. 17 CPR) . Adems, en el caso de los chilenos del art. 10 N 2, requerir que se encuentren avecindados por ms de un ao en Chile (art. 13 inciso 3), ya que ste es el requisito para que aquellas personas, en general, puedan ejercer la ciudadana chilena. Cabe hacer notar que en este punto, la Ley de Reforma Constitucional N 20.050 de 2005, modifica en dos sentidos las antiguas exigencias para ser electo Presidente. En primer lugar, deja de ser requisito el hecho de haber nacido en territorio de Chile, cambindose simplemente por el de ser chileno por vas no adquiridas. Por lo tanto, no podrn postular a la Presidencia, los nacionalizados chilenos, o a quienes se le hubiere conferido la nacionalidad chilena por gracia. En segundo trmino, se rebaja la edad mnima para ser electo Presidente, de 40 a 35 aos, uniformndose esta ltima como la edad exigible tambin respecto de Senadores (art. 50 CPR). Por ltimo, no debe olvidarse que de acuerdo a la LOC 18.700 (arts. 13 y 14) sobre Votaciones Populares y Escrutinios, slo podrn presentarse como candidatos a la Presidencia de la Repblica quienes sean patrocinados por: a) partidos polticos constituidos en todas las regiones del pas; o b) partidos polticos constituidos slo en algunas regiones, siempre que la cantidad total de afiliados no sea inferior al 0,5% de los que hubieren sufragado en la anterior eleccin peridica de Diputados; o c) un nmero de ciudadanos inscritos en cualquier parte del territorio nacional, no inferior al 0,5 % de los que hubieren sufragado en la
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anterior eleccin peridica de Diputados. 2. Eleccin del Presidente de la Repblica

a) Aspectos Generales. En derecho comparado, se reconocen dos formas
diferentes para elegir al Presidente de la Repblica. Estas son por va directa o por va indirecta. A su vez, la eleccin indirecta puede efectuarse por electores designados especialmente para designar al Presidente (Estados Unidos de Norteamrica, o Chile bajo la Constitucin de 1833) o bien por el Congreso Nacional (Chile bajo la Carta de 1925, aunque slo en la segunda vuelta o ballotage) o por una rama de l.
b) Situacin en la Constitucin chilena de 1980. De conformidad al art. 26
CPR (inciso primero, primera parte), el Presidente ser elegido en votacin directa y por mayora absoluta de los sufragios vlidamente emitidos. Para estos efectos y tambin para la denominada segunda vuelta los votos en blanco y nulos se considerarn como no emitidos (art. 26 inciso tercero CPR).
c)
Momento en que debe efectuarse la eleccin. La eleccin se efectuar conjuntamente con la de parlamentarios, en la forma que determine la ley orgnica constitucional respectiva, el tercer domingo de noviembre del ao anterior a aquel en que deba cesar en el cargo el que est en funciones." (art. 26 inciso primero, parte final: la primera frase en negrita corresponde a la reforma constitucional 20354 de 2009; la segunda en tanto, fue incorporada por la ley de reforma constitucional 20.515 de 2011). La Ley Orgnica a la que alude la disposicin anterior, corresponde a la LOC N 18.700 sobre Votaciones Populares y Escrutinios. La simultaneidad de ambas elecciones (presidenciales y parlamentarias) se introdujo por la Reforma Constitucional de 2005 y busca hacer coincidir no slo las elecciones mismas (concentrando los esfuerzos econmicos del Estado en un nmero inferior de actos electorales, reducindose notablemente el gasto pblico), sino que adems los perodos respectivos, evitando de esta forma, que el Presidente cuente slo en los primeros aos de su mandato, con un Parlamento amigable y en los ltimos, con un Parlamento hostil. segundo, si a la eleccin presidencial se presentaren dos o ms candidatos y ninguno obtuviere ms de la mitad de los sufragios vlidamente emitidos, se proceder a una segunda votacin que se circunscribir a los candidatos que hayan obtenido las dos ms altas mayoras y en ella resultar electo aqul de los candidatos que obtenga el mayor nmero de sufragios. Esta nueva votacin se verificar, en la forma que determina la ley, el cuarto domingo despus de efectuada la primera.
d) La segunda vuelta o ballotage. De acuerdo al artculo 26 CPR inciso
3.
La figura del Presidente Electo. El Tribunal Calificador de Elecciones, concluido el proceso de calificacin de la eleccin presidencial (que no podr extenderse ms all de 15 das posteriores
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a la primera votacin, 30 de la segunda, segn correspondiese), deber comunicar al Presidente del Senado, la proclamacin del Presidente Electo (art. 27 inc. 1 y 2 CPR). 4. Las formalidades para asumir el cargo de Presidente de la Repblica. El Presidente del Senado deber comunicar al Congreso Pleno, de la designacin hecha por el Tribunal Calificador de Elecciones, en un acto que tendr lugar el da en que deba cesar de sus funciones, el Presidente en ejercicio. En este mismo acto, el Presidente electo prestar ante el Presidente del Senado, juramento o promesa de desempear fielmente el cargo de Presidente de la Repblica, conservar la independencia de la Nacin, guardar y hacer guardar la Constitucin y las leyes. Una vez realizado el juramento o promesa, asumir de inmediato sus funciones (art. 27 inciso final CPR). Desde ese momento, el Presidente Electo, se transforma en Presidente en Ejercicio.
Duracin del Mandato Presidencial
En relacin con el mandato presidencial, corresponde indicar lo que sigue:

1.
Breve referencia histrica. Recordemos que segn la Carta Fundamental de 1925, el Presidente de la Repblica duraba en su cargo por el trmino de seis aos y que no poda ser reelegido para el perodo siguiente (art. 62). Por su parte, el texto original de la Constitucin de 1980 (art. 25) estableca un perodo presidencial de 8 aos, sin reeleccin inmediata. El ao 1989 se incorpora, sin embargo, la vigsimo novena disposicin transitoria a la Carta Fundamental, por la cual, en el caso que no resultare electo por plebiscito, el candidato propuesto por la Junta de Gobierno, quien resultara electo en la prxima eleccin presidencial, durara cuatro aos (situacin que afect al perodo del ex Presidente Patricio Aylwin) y sin posibilidad de reeleccin inmediata. A pesar de ello, se mantiene para todas las dems elecciones, el perodo de ocho aos. Posteriormente, por ley de reforma constitucional N 19.295 de 1994, se modifica el artculo 25 de la Constitucin, estableciendo un perodo de seis aos, sin que existiera tampoco posibilidad de reeleccin para el perodo siguiente. Esta regulacin se aplic a los mandatos de los presidentes Frei Ruiz-Tagle y Lagos. Esta situacin, sin embargo, sufre su ltima modificacin el ao 2005 de la forma como se indicar en las prximas lneas. Situacin actual. De conformidad al actual artculo 25 CPR, inciso segundo (reformado por la Ley N 20.050), el Presidente de la Repblica durar en el ejercicio de sus funciones por el trmino de cuatro aos, y no podr ser reelegido para el perodo siguiente. Para eliminar toda sombra de dudas respecto de la situacin del entonces Primer Mandatario, don Ricardo Lagos E., la duodcima disposicin transitoria, estableci que su mandato sera de seis aos, no pudiendo ser reelegido para el perodo siguiente.
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2.
La cuenta al pas
El actual artculo 24 inciso tercero establece la obligacin del Presidente de la Repblica de dar cuenta al pas, del estado administrativo y poltico de la Nacin La misma disposicin establece, a partir de la Ley de Reforma Constitucional N 20.050, que este acto se realizar el da 21 de mayo de cada ao. As, se concreta una prctica constitucional incorporada a nuestra tradicin republicana desde 1925, toda vez que si bien ni la Carta del 25 ni el texto original de la actual, fijaban fecha alguna para esta ceremonia, histricamente siempre se realiz en aquella oportunidad del ao. La actual norma, adems, fija el rgano ante el cual deber rendirse esta cuenta, siendo ste es el Congreso Pleno. De esta forma, se reproduce la frmula recogida en su oportunidad por la Constitucin de 1925, que as tambin lo estableca. En definitiva, la redaccin del artculo 24 vigente, inciso tercero, indica que: El 21 de mayo de cada ao, el Presidente de la Repblica dar cuenta al pas del estado administrativo de la Nacin ante el Congreso Pleno.
Impedimentos temporales y definitivos
Para el estudio de este acpite debemos distinguir tres estadios temporales a saber: 1. Impedimentos de los candidatos presidenciales antes de la segunda vuelta. 2. Impedimentos del Presidente Electo. 3. Impedimentos del Presidente en Ejercicio. 1. Impedimentos de los candidatos presidenciales antes de la segunda vuelta Si, entre la primera y la segunda votacin presidencial, falleciere uno o ambos candidatos a los que les corresponda participar del ballotage, el Presidente de la Repblica, dentro de los treinta das siguientes al deceso, convocar a una nueva eleccin, la que se celebrar el domingo ms cercano al nonagsimo da posterior a la convocatoria. Cabe acotar que el artculo 20 inciso primero de la LOC N 18.700 sobre Votaciones Populares y Escrutinios, regula la situacin que se producira si el fallecimiento se produjera antes de la primera votacin. En lo pertinente, dispone: Si un candidato a Presidente de la Repblica, Diputado o Senador fallece despus de inscrito y antes del octavo da anterior a la eleccin, el partido o el pacto electoral al cual pertenezca el candidato o las personas que hayan requerido la inscripcin del candidato, en caso de candidaturas independientes, podrn reemplazarlo por otro, dentro de tercero da de de la fecha del deceso. Si las cdulas correspondientes ya se encontrasen impresas, se entender que los votos obtenidos por el candidato fallecido corresponden a su reemplazante
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Una cuestin no resuelta, segn lo advierte el profesor Guillermo Bruna, es la que se producira si falleciere el candidato, entre el octavo da anterior a la eleccin y la fecha en que el Tribunal Calificador de Elecciones proclama al Presidente Electo. Este impasse no lo soluciona el legislador, por lo que, de suceder se originara un grave problema poltico. 2. Impedimentos del Presidente Electo.
a) Impedimento Temporal. Si el Presidente Electo se encontrare impedido
para tomar posesin del cargo, asumir, mientras tanto, con el ttulo de Vicepresidente de la Repblica, el Presidente del Senado; a falta de ste, el Presidente de la Cmara de Diputados, y a falta de ste, el Presidente de la Corte Suprema (art. 28 inciso primero CPR). Este orden corresponde al establecido por la Reforma Constitucional de 2005, ya que con anterioridad a ella, la prelacin era la siguiente: Presidente del Senado, Presidente de la Corte Suprema y Presidente de la Cmara de Diputados.
b) Impedimento Definitivo. Si el impedimento fuere absoluto o debiere durar
indefinidamente, el Vicepresidente de la Repblica deber convocar a una nueva eleccin la que se realizar dentro de los 90 das posteriores a dicha convocatoria, o al domingo inmediatamente siguiente. El Presidente que resulte electo ejercer su mandato hasta la fecha en que lo habra hecho aqul a quien le reemplaz (art. 28 CPR inciso segundo). 3. Impedimentos del Presidente en Ejercicio.
a) Impedimento Temporal. Puede deberse a enfermedad, ausencia del
territorio u otro grave motivo. En estos casos, subrogar con el ttulo de Vicepresidente de la Repblica, el Ministro titular que corresponda segn el orden de precedencia legal, y a falta de todos ellos, le subrogarn sucesivamente el Presidente del Senado, el Presidente de la Cmara de Diputados y el Presidente de la Corte Suprema. (art. 29 inciso primero CPR) Cabe indicar que el orden de precedencia a la que alude la norma citada se encuentra establecido en el DFL N 5802 de 1942 y en el DFL N 3612 de 1930. En la actualidad, el orden de precedencia es el siguiente:
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- Ministerio del Interior Ministerio de Relaciones Exteriores - Ministerio de Defensa Nacional - Ministerio de Hacienda - Ministerio Secretara General de la Presidencia - Ministerio Secretara General de Gobierno - Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin - Ministerio de Planificacin - Ministerio de Educacin - Ministerio de Justicia - Ministerio del Trabajo y Previsin Social - Ministerio de Obras Pblicas - Ministerio de Salud - Ministerio de Vivienda y Urbanismo - Ministerio de Agricultura - Ministerio de Minera - Ministerio de Transporte y Telecomunicaciones - Presidente de la Comisin Nacional de Energa - Ministerio de Bienes Nacionales - Servicio Nacional de la Mujer - Consejo Nacional de la Cultura y las Artes - Ministerio del Medio Ambiente b) Impedimento Definitivo. Puede ocurrir:
Por muerte. Por sentencia condenatoria en juicio poltico, dictada por el Senado, previa acusacin constitucional formulada por un nmero de diez a veinte diputados, en razn de haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la Nacin, o infringido abiertamente la Constitucin o las leyes (arts. 53 N 1 y 52 N 2 letra a) CPR) Por inhabilidad declarada por el Senado, para lo cual deber oir previamente al Tribunal Constitucional (art. 53 N 7 CPR) - Por Renuncia o Dimisin fundada, debidamente calificada por el Senado, para lo cual tambin deber or al Tribunal Constitucional (art. 53 N 7 CPR).
El impedimento definitivo del Presidente de la Repblica origina lo que el artculo 29 de la CPR denomina vacancia. Mientras no se designe el Presidente de la Repblica, operar la subrogacin en los mismos trminos que los sealados respecto del impedimento temporal. Para designar al nuevo Presidente de la Repblica debe distinguirse el momento en el que se produce la vacancia (art. 29 CPR): b.1. Si la vacancia se produce faltando menos de dos aos para la prxima eleccin presidencial: lo elegir el Congreso Pleno por la mayora absoluta de los senadores y diputados en ejercicio. Esta eleccin tendr lugar dentro de los 10 das siguientes, y el elegido asumir su cargo dentro de los 30 das siguientes. b.2. Si la vacancia se produce faltando ms de dos aos para la prxima eleccin presidencial: el Vicepresidente, dentro de los 10 primeros das de su mandato, convocar a los ciudadanos a eleccin
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presidencial dentro de los 120 das siguientes a la convocatoria, y el elegido asumir su cargo al dcimo da siguiente a su proclamacin. El Presidente elegido por vacancia durar en su cargo hasta que finalice el perodo de quien reemplaza y no podr postular como candidato a la eleccin presidencial siguiente.
El Ex Presidente de la Repblica
Se entiende por Ex Presidente de la Repblica, el que hubiere desempeado el cargo de Presidente de la Repblica por un perodo completo (art. 30 CPR). Por lo tanto, no asumir esta calidad quien asuma el cargo presidencial por vacancia o que haya sido declarado culpable en juicio poltico. La calidad de Ex Presidente de la Repblica constituye dignidad oficial, y adems, concede dos beneficios: fuero e inmunidad penal, en los mismos trminos que lo poseen senadores y diputados (art. 61 incisos 2, 3 y 4, por aplicacin del artculo 30 CPR); y dieta equivalente a la remuneracin de un Ministro de Estado, incluidas todas las asignaciones que a ste le corresponden (art. 62, por aplicacin del art. 30 CPR).
Hasta antes de la Reforma Constitucional de 2005, los ex Presidentes de la Repblica asuman adems, como Senadores vitalicios, cargo al cual podan renunciar sin perder su dignidad de Ex Presidentes. La reforma indicada elimina los Senadores Vitalicios, y por lo tanto, la posibilidad de asumir y renunciar a dicho cargo. III. El Presidente de la Repblica (atribuciones especiales) (Distinciones previas Atribuciones Constituyentes Atribuciones legislativas Atribuciones Gubernamentales Atribuciones Administrativas Atribuciones Judiciales)
Distinciones previas
En materia de Atribuciones del Presidente de la Repblica, es imprescindible distinguir entre dos clases de atribuciones: generales y especiales. Las primeras se encuentran establecidas en el art. 24 de la CPR, las segundas en el art. 33 de la CPR. Lo anterior se puede graficar de esta manera:
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Conservacin del orden pblico interno Generales (art. 24) Conservacin de la seguridad externa de la Repblica Constituyentes (N 1 y 4) Legislativas (N 1,2 y 3) Polticas (N 4 y 5) Atribuciones del Pdte Rep Gubernamentales Militares (N 16, 17, 18 y 19) Financieras (N20) Especiales (art. 32) Potestad Reglamentaria (N 6) Administrativas Nombramiento y Remocin (N 7,8,9,10y12) Vigilancia (N 13) Judiciales (N 11 y 14) Internacionales (N 8 y 15)
1.
Atribuciones Generales del Presidente de la Repblica. Son aquellas que corresponden, genricamente a las funciones gubernativas y administrativas (o funciones de gobierno y funciones de administracin). Nuestra Constitucin la establece en forma expresa en el artculo 24 inciso segundo cuando seala, respecto del Presidente de la Repblica: Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservacin del orden pblico en el interior y la seguridad externa de la Repblica, de acuerdo a la Constitucin y las leyes. Si bien las facultades genricas parecen ser amplias (a todo cuanto tiene por objeto la conservacin del orden pblico en el interior y la seguridad externa de la Repblica), se establece inmediatamente como lmite para la accin del Ejecutivo, el respeto a la Constitucin y las leyes, lo que implica una confirmacin a los principios de supremaca constitucional y de legalidad (arts. 6 y 7 de la CPR). Adems, no debemos olvidar, como segundo lmite, el necesario respeto por los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, segn lo establecido en el art. 5 inciso 2 CPR. Atribuciones Especiales del Presidente de la Repblica. Son aquellas que constituyen una consecuencia especfica de las atribuciones generales antes sealadas, las que a su vez, se encuentran establecidas en el artculo 32 CPR y que pueden ser subclasificadas (Mario Verdugo y Emilio Pfeffer) en:
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2.
a) Atribuciones Constituyentes (art. 32 nmeros 1 y 4) b) Atribuciones Legislativas (art. 32 nmeros 1, 2 y 3) c) Atribuciones Gubernamentales: c.1. De naturaleza poltica (art. 32 nmeros 4 y 5) c.2. De naturaleza internacional (art. 32 nmeros 8 y 15) c.3. De naturaleza militar (art. 32 nmeros 16, 17, 18 y 19) c.4. De naturaleza financiera (art. 32 nmero 20) d) Atribuciones Administrativas (art.32 nmeros 6, 7, 8, 9,10, 12 y 13) e) Atribuciones Judiciales (art. 32, nmeros 11 y 14)
Atribuciones Constituyentes del Presidente de la Repblica
El Presidente de la Repblica integra, junto al Poder Legislativo y al Pueblo, el Poder Constituyente Derivado, por lo que puede actuar en determinados casos en el proceso de Reforma Constitucional. Las atribuciones constituyentes del Presidente de la Repblica son:
Art. 32 N 1: Concurrir a la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin,
sancionarlas y promulgarlas, incluyendo dentro de estas leyes, las de Reforma Constitucional. Vale decir, puede presentar proyectos de reforma constitucional (mediante mensajes); puede aprobar, rechazar o formular observaciones a los proyectos presentadas por las Cmaras (mociones); puede participar de la discusin a travs de sus Ministros; puede formular vetos; debe promulgar y publicar las reformas.
Art. 32 N 4: Convocar a plebiscito en los casos del artculo 128. Vale decir, en los
procesos de Reforma Constitucional, cuando tiene lugar la hiptesis que establece el citado art. 128 CPR.
Atribuciones Legislativas del Presidente de la Repblica
El Presidente de la Repblica participa tambin de la actividad legislativa, y adems, puede dictar ciertas normas de jerarqua legal:
Art. 32 N 1: Concurrir a la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, sancionarlas y promulgarlas. Esta actividad se manifiesta de distintas formas: a) Iniciativa legal: El Presidente se encuentra facultado para presentar proyectos de ley, en cuyo caso se denominan mensajes del Presidente o mociones gubernamentales. Incluso en algunos determinados casos, algunas materias son de su iniciativa exclusiva, y corresponde a aquellas sealadas en el artculo 65 de la Constitucin. b) Determinacin de la urgencia de un proyecto de ley: La urgencia es la preferencia para la tramitacin de un proyecto de ley, el cual conforme al artculo 74 de la CPR le corresponder calificarla al Presidente de la Repblica. La L.O.C. N 18.918 del Congreso Nacional establece la forma en que deber solicitarse por parte del Presidente como tambin su calificacin. La calificacin podr ser simple urgencia, suma urgencia o de discusin inmediata. Si nada se seala en cuanto a la urgencia se entiende que es simple urgencia. Cuando un proyecto sea calificado de simple urgencia, su discusin y votacin en la Cmara requerida debern quedar terminadas en el plazo de 30 das; si la
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calificacin fuere de suma urgencia, ese plazo ser de 10 das, y si se solicitare discusin inmediata, ser de 3 das, caso en el cual el proyecto se discutir en general y en particular a la vez (art. 27 inciso 2 de la L.O.C. del Congreso Nacional). El plazo se contar desde la sesin ms prxima que celebre la Cmara respectiva. c) Participacin en el proceso de debate de la ley: Se realizar a travs de los Ministros de Estado donde podrn tomar parte en las discusiones, con preferencia en el uso de la palabra, pero sin derecho a voto. d) Sancin, promulgacin y publicacin de la ley: Durante la tramitacin de un proyecto de ley el Presidente de la Repblica podr sancionarla y promulgarla, empero, adems, podr presentar observaciones. La sancin equivale a la aprobacin del Presidente de la Repblica del proyecto de ley. La promulgacin es el acto jurdico solemne, expresado en un Decreto Supremo, mediante el cual el Presidente atestigua a la Nacin de la existencia de un a ley y ordena su cumplimiento. La publicacin, de acuerdo con el art. 7 del Cdigo Civil, debe practicarse en el Diario oficial, salvo que la propia ley disponga lo contrario, lo cual, en conformidad al art. 75 de la Carta Fundamental deber practicarse dentro de un plazo de cinco das desde que quede totalmente tramitada la promulgacin. e) Presentacin de Observaciones. Dentro de los 30 das de recibido el proyecto para su aprobacin el Presidente podr presentar observaciones. (Art. 73 inciso 1 C.P:R.) a travs de un veto. Ello quiere expresar la idea que el Presidente de la Repblica se opone al proyecto de ley.
Art. 32 N 2: Pedir, indicando los motivos, que se cite a sesin a cualquiera de las ramas del Congreso Nacional. En tal caso, la sesin deber celebrarse a la brevedad posible. Antes de la Reforma de 2005, existan legislaturas extraordinarias y extraordinarias, y el Presidente de la Repblica poda convocar a una u otra. Al desaparecer stas, se modifica la redaccin anterior en los trminos sealados. Art. 32 N 3: Dictar, previa delegacin de facultades del Congreso, decretos con fuerza de ley sobre las materias que seala la Constitucin. Esta facultad se encuentra regulada en el artculo 64 de la CPR, estableciendo la figura de los que en doctrina se denomina delegacin legislativa. Segn esta norma, el Presidente de la Repblica podr solicitar al Congreso Nacional autorizacin para dictar disposiciones sobre materia de ley (indicadas en el art. 63 de la CPR), y con fuerza de ley. Este permiso lo conceder el Congreso Nacional a travs de una ley, denominada ley habilitante. A su vez, esta autorizacin est sujeta a dos tipos de limitaciones: una de carcter temporal y otra de carcter material. La limitacin temporal se refiere a que el plazo para dictar un DFL no puede ser superior a un ao. La limitacin material se refiere a que la autorizacin no se puede extender a determinados asuntos: nacionalidad, ciudadana, elecciones, plebiscitos, garantas constitucionales, materias propias de leyes orgnicas constitucionales o de qurum calificado. Tampoco podrn comprender facultades que afecten la organizacin, atribuciones y rgimen de los funcionarios del Poder Judicial, Congreso Nacional, Tribunal Constitucional, ni Contralora General de la Repblica. Adems, la autorizacin legislativa deber sealar las materias precisas sobre las cuales recae la delegacin y podr establecer las limitaciones, restricciones y
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formalidades que estime convenientes. Si bien, los DFL no se encuentran sujetos a control de constitucionalidad obligatorio ante el Tribunal Constitucional, a la Contralora General de la Repblica le corresponder efectuar la revisin, mediante el trmite de toma de razn tanto de la constitucionalidad como de la sujecin de estas normas a la ley habilitante. Los decretos con fuerza de ley estarn sometidos a las mismas normas que rigen para las leyes, respecto de su publicacin, vigencia y efectos.
Atribuciones Gubernamentales del Presidente de la Repblica
Segn los autores de los cuales se extrae la clasificacin que se estudia (Verdugo Marinkovic y Pfeffer Urquiaga), estas funciones son aquellas atribuciones del Presidente de la Repblica que se ejercen con el fin de tomar decisiones ante situaciones nuevas y nicas, no subsumibles en normas o precedentes. Vale decir, tienen por objeto fijarlas grandes directivas en la orientacin poltica, dirigiendo a la Nacin por un camino determinado; y pueden ser de naturaleza poltica, internacional, militar o financiera. 1.- Atribuciones gubernamentales de naturaleza poltica Art. 32 N 4: Convocar a plebiscito en los casos del artculo 128. Segn Verdugo y Pfeffer, esta atribucin no slo es de carcter constituyente, sino que adems implica una decisin poltica relevante y por este motivo, tambin se le incluye dentro de estas categoras.
Art. 32 N 5: Declarar los estados de excepcin constitucional en los casos y formas
que se sealan en esta Constitucin 2.- Atribuciones gubernamentales de naturaleza internacional. Estas son funciones que se conectan directamente con la calidad del Presidente de la Repblica como Jefe de Estado y como tal, el representante internacional del Estado de Chile. Art. 32 N 8: Designar a los embajadores y ministros diplomticos, y los representantes ante organismos internacionales. Todos estos funcionarios sern de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica y se mantendrn en sus puestos mientras cuenten con ella.

Art. N 15: Este numeral involucra diferentes atribuciones: - conducir las relaciones internacionales con las potencias extranjeras y los organismos internacionales, - llevar a cabo las negociaciones, - firmar y ratificar los tratados internacionales que estime convenientes para el pas, - establecer que las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos sean secretos.
3.- Atribuciones gubernamentales de naturaleza militar
Art. 32 N 16: Designar y remover a los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada, de la Fuerza Area y al General Director de Carabineros en conformidad al artculo 104, y disponer los nombramientos, ascensos y retiros de los Oficiales de la Fuerzas Armadas y de Carabineros en la forma que
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seala el artculo 105
Art. 32 N 17: Disponer de las fuerzas de aire, mar y tierra, organizarlas y distribuirlas de acuerdo con las necesidades de la seguridad nacional. Art. 32 N 18: Asumir, en caso de guerra, la jefatura suprema de las Fuerzas Armadas. Art. 32 N 19: Declarar la guerra, previa autorizacin por ley, debiendo dejar constancia de haber odo al Consejo de Seguridad Nacional.
4.- Atribuciones gubernamentales de naturaleza financiera
Art. 32 N 20: Este numeral involucra tambin diferentes atribuciones especficas: - Cuidar de la recaudacin de las rentas pblicas. - Decretar su inversin con arreglo a la ley (principio de la legalidad del gasto, tambin presente en lo dispuesto en el artculo 100 CPR). - Dictar Decretos Constitucionales de Emergencia Econmica, en casos urgentes establecidos en esta misma norma, por el cual se puede girar una suma no superior al 2% del monto de los gastos que autorice la Ley de Presupuestos.
Atribuciones Administrativas del Presidente de la Repblica
A travs de ellas, segn Verdugo y Pfeffer, permiten satisfacer los intereses del pblico, proveer a las necesidades corrientes y desarrollar coordinada y eficientemente los programas y polticas gubernamentales. Si bien no lo sealan expresamente estos autores, y slo para fines didcticos, podemos subclasificar estas atribuciones en: ejercicio de la potestad reglamentaria, potestad de nombramiento y remocin, y potestad de vigilancia. 1.- Atribuciones administrativas relacionadas con el ejercicio de la potestad reglamentaria
Art. 32 N 6: Ejercer la Potestad Reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las leyes En trminos amplios, la Potestad Reglamentaria es la facultad del Presidente de la Repblica para dictar decretos, reglamentos e instrucciones para proveer al gobierno y administracin del Estado (Humberto Nogueira). La potestad reglamentaria, a su vez, puede ser de ejecucin o reglamentaria.
A)
La potestad reglamentaria es de ejecucin, cuando tiene por objeto, aplicar y ejecutar las leyes, para que estas ltimas puedan producir todos sus efectos. Se ejerce a travs de Decretos, Reglamentos de Ejecucin e Instrucciones. La potestad reglamentaria es autnoma, cuando tiene por objeto dictar
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B)
normas en materias que no sean de dominio exclusivo de ley. El artculo 63 CPR establece las materias que slo podrn ser reguladas por ley, de manera que en todos los dems mbitos, podrn dictarse normas propias de esta clase de potestad. Se ejerce exclusivamente a travs de los Reglamentos Autnomos. Por su parte, debemos distinguir las siguientes clases de normas: Los Decretos son mandatos u rdenes dictadas por una autoridad dentro de su competencia. Pueden clasificarse en Decretos Supremos(si los dicta el Presidente de la Repblica), y Simples Decretos (si los dicta otra autoridad). Respecto de los Decretos Supremos (que son los que nos interesan en este captulo), ellos deben cumplir con requisitos de fondo y forma. Los requisitos de fondo de los DS son: (1) el Presidente debe actuar dentro de su competencia; y (2) debe acatarse la Constitucin y las leyes. Ambas circunstancias son revisadas previa a la entrada en vigencia de los mismos, por la Contralora General de la Repblica mediante el trmite denominado Toma de Razn: si el Decreto Supremo est en orden, se tomar de razn de ellos; en caso contrario, la Contralora lo representar. Los requisitos de forma de los DS son: (1) deben constar por escrito; y (2) debe estar firmado por el Presidente de la Repblica y el Ministro respectivo (art. 35 CPR). Los Decretos, y dentro de ellos tambin los Supremos, constituyen normas de carcter particular, y se agotan por su sola aplicacin. Los Reglamentos (tambin denominados Decretos Reglamentarios) son normas dictadas por el Presidente de la Repblica, de carcter general e impersonal, y cuyos efectos normativos no se agotan con su sola aplicacin. Los reglamentos sern, a su vez, reglamentos de ejecucin o autnomos, segn si se limitan a aplicar las leyes o a normar materias que no sean de dominio legal, respectivamente. Las Instrucciones, finalmente, son rdenes que emite el Presidente de la Repblica, un Ministro u otra autoridad para el mejor desempeo de la funcin administrativa, las que van dirigidas especialmente a los subordinados jerrquicos. Las instrucciones, por su parte, pueden ser facultativas o imperativas. Son facultativas aquellas que son meras recomendaciones del superior; en cambio, son imperativas cuando se expresan en rdenes obligatorias que deben ser cumplidas por los funcionarios a quienes se dirija.
2.- Atribuciones administrativas relacionadas con el ejercicio de la potestad de nombramiento
Art. 32 N 7: Nombrar y remover a su voluntad a los ministros de Estado, subsecretarios, intendentes y gobernadores . Cada una de estas autoridades son de confianza exclusiva del Presidente de la Repblica y se
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mantendrn en sus puestos mientras cuenten con ella (art. 32 N 8, frase final).
Art. 32 N 8: Designar a los embajadores y ministros diplomticos, y los representantes ante organismos internacionales. Tambin son cargos de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica. Art. 32 N 9: Nombrar al Contralor General de la Repblica, con acuerdo del Senado Art. 32 N 10: Nombrar y remover a los funcionarios que la ley denomina como de su exclusiva confianza y proveer los dems empleos civiles en conformidad a la ley. La misma norma agrega que la remocin de los dems funcionarios, se har de acuerdo a las disposiciones que la ley establezca. Art. 32 N 12: Nombramiento de determinadas autoridades judiciales y del Ministerio Pblico, en la forma establecida por la Constitucin: - nombramiento de magistrados y fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones, a proposicin de la Corte Suprema; - nombramiento de los jueces letrados, a proposicin de las Cortes de Apelaciones; y - nombramiento al Fiscal Nacional del Ministerio Pblico, a proposicin de la Corte Suprema, y con acuerdo del Senado.
3.- Atribuciones administrativas relacionadas con el ejercicio de la potestad de vigilancia
Art. 32 N 13: Velar por la conducta ministerial de los jueces y dems empleados del Poder Judicial y requerir, con tal objeto, a la Corte Suprema para que, si procede, declare su mal comportamiento, o al ministerio pblico, para que reclame medidas disciplinarias del tribunal competente, o para que, si hubiere mrito bastante, entable la correspondiente acusacin. A diferencia de los funcionarios de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica, los jueces y empleados del Poder Judicial no pueden ser removidos por el Jefe de Estado. Por el contrario, lo nico que ste puede realizar es velar por el buen comportamiento de estas personas, de manera de poder requerir de quien corresponda, las acciones correspondientes.
Atribuciones Judiciales del Presidente de la Repblica
Consisten en decisiones particulares que debe adoptar el Presidente de la Repblica, para lo cual deber analizar el caso concreto y aplicar la ley o los principios que correspondan, segn corresponda. Algunas de estas atribuciones si bien no parecen en estricto rigor, judiciales, se asemejan a ellas, por cuanto significan la materializacin de una norma jurdica en un caso concreto, de una forma similar como lo hace el juez en su sentencia:
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Art. 32 N 11: Conceder jubilaciones, retiros, montepos y pensiones de gracia, con arreglo a las leyes. Las jubilaciones (DL 338 de 1960) son un beneficio concedido al funcionario que se aleja de su cargo, para que perciba una remuneracin sobre la base de los servicios prestados, aos de servicios, cargo desempeado y causal de jubilacin a la cual se acogi, siendo estas causales: la edad, la incapacidad fsica o mental sobreviniente, o el trmino obligatorio de funciones. El montepo es la pensin que corresponde a los parientes ms prximos del funcionario que fallece, segn las condiciones que establezca la ley. Por ltimo, la pensin de gracia es un beneficio que se otorga cuando, a juicio del Presidente de la Repblica, una persona se encuentra en una situacin de injusticia social y que la priva de los medios necesarios para su mantencin. A partir de la Constitucin de 1980, esta facultad ha quedado radicada en el Presidente de la Repblica, puesto que bajo la Carta del 25, se fijaba por ley. Art. 32 N 14: Otorgar indultos particulares en los casos y formas que determine la ley. El Indulto es un beneficio que tiene por objeto eximir a una persona del cumplimiento de la pena, ya sea en forma total (no cumple pena alguna) o parcial (se rebaja o se conmuta por otra pena). Es importante aclarar que la atribucin del Presidente de la Repblica se refiere slo a Indultos Particulares, y no a Indultos Generales ni a Amnistas. Los Indultos Generales se conceden no para persona determinada, sino que en forma amplia para todos quienes se encuentren en determinada hiptesis; mientras que las Amnistas tienen por objeto hacer desaparecer no slo la pena o castigo, sino que la ley presume que jams hubo responsabilidad penal. Los indultos generales y las amnistas, slo se podrn establecer en virtud de una ley (art. 63 N 16) Tambin es necesario indicar que en determinados casos, no procede el indulto particular: cuando an no se haya dictado sentencia ejecutoriada en el caso particular (art. 32 N 14); cuando se trate de funcionarios acusados por la Cmara de Diputados y condenados por el Senado, quienes slo podrn ser indultados por el Congreso (art. 32 N 14); y cuando la persona haya sido condenada por delito terrorista (art. 9 inciso final); salvo que se trate de delitos cometidos antes del 11 de marzo de 1990 (disposicin sptima transitoria de la Constitucin). IV. Los Ministros de Estado (Concepto Requisitos, inhabilidades e incompatibilidades El Refrendo Ministerial La Responsabilidad de los Ministros Las Citaciones, Respuestas e Interpelaciones)
Concepto
Los Ministros de Estado son los colaboradores directos e inmediatos del Presidente de la Repblica en el gobierno y administracin del Estado (art. 33 inc. Primero CPR). En esta calidad, son funcionarios de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica y por lo mismo, son designados por l, y se mantendrn en sus cargos
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mientras cuenten con dicha confianza (art. 32 Ns. 7 y 8 CPR). A su vez, los Ministros asumen un carcter dual. Por una parte, son colaboradores directos del Presidente de la Repblica; pero a su vez, son los jefes de un departamento administrativo, como es el Ministerio. En su calidad de colaboradores directos del Presidente de la Repblica, podrn, cuando lo estimaren conveniente, asistir a las sesiones de la Cmara de Diputados o del Senado, y tomar parte en sus debates, con preferencia para hacer uso de la palabra, pero sin derecho a voto. Durante la votacin podrn, sin embargo, rectificar los conceptos emitidos por cualquier diputado o senador al fundamentar su voto (art. 37 inciso primero CPR)
Requisitos, inhabilidades e incompatibilidades
1. Requisitos Segn el inciso primero del art. 34 CPR, para ser nombrado ministro se requiere: 1 Ser chileno; 2 Tener cumplido 21 aos; y 3 Reunir los requisitos generales para el ingreso a la Administracin Pblica. Estos requisitos estn establecidos en el art. 12 del Estatuto Administrativo (Ley N 18.834 de 1989): a) Ser ciudadano, b) Haber cumplido con la ley de reclutamiento y movilizacin, cuando fuere procedente, c) Tener salud compatible con el desempeo del cargo; d) Haber aprobado la educacin bsica, y poseer el nivel educacional o ttulo profesional o tcnico que por la naturaleza del empleo exija la ley; e) No haber cesado en un cargo pblico como consecuencia de haber obtenido una calificacin deficiente, o por medida disciplinaria, salvo que hayan transcurrido ms de cinco aos desde la fecha de la expiracin de funciones; y f) No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos pblicos, ni hallarse condenado por crimen o simple delito. 2. Inhabilidades Entendemos por inhabilidades, las limitaciones que tienen quienes desempean las funciones de Ministros para postular al desempeo de otras funciones (H. Nogueira). Al respecto, los Ministros no podrn: 1 Ser candidatos a Diputados o Senadores (art. 57 N 1 CPR). Tambin se extiende a quienes hubieren tenido la calidad de Ministros de Estado dentro del ao inmediatamente anterior a la eleccin. A su vez, si un candidato a parlamentario no fuere elegido, estar inhabilitado para ser nombrado Ministro hasta un ao despus del acto electoral (art. 57 inciso final); 2 Ser candidatos a Consejeros Regionales (art. 32 LOC N 19.175 sobre Gobierno y Administracin Regional); 3 Ser candidatos a alcaldes o concejales (art. 74 LOC N 18.695 de Municipalidades) 3. Incompatibilidades
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Se refiere a funciones que no podrn ser desempeadas simultneamente. As, el cargo de Ministro es incompatible con el de Senador y Diputado (art. 58 de la CPR), salvo durante guerra exterior (art. 59 inciso segundo CPR) El Refrendo Ministerial De acuerdo al art. 35 inciso primero de la Constitucin, los reglamentos y decretos del Presidente debern firmarse por el Ministro respectivo. A este trmite o firma se denomina refrendo ministerial. Este requisito es esencial, y su falta conduce a que dichos instrumentos no sern obedecidos. Se ha entendido que este requisito opera como un verdadero control intraorgnico, vale decir como un control que se verifica al interior del propio Ejecutivo, correspondindole al Ministro confirmar lo regular de la actuacin del Mandatario. Sin embargo, no debe olvidarse que, finalmente, los Ministros de Estado son cargos de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica, por lo que la negativa de alguno de ellos a refrendar un acto presidencial, puede provocar su remocin.
Las responsabilidades de los Ministros de Estado
A este respecto debe distinguirse las siguientes responsabilidades: a) Responsabilidad por actuacin personal de los Ministros. Vale decir, se refiere a las conductas que realizan los Ministros como cualquier particular, fuera de sus labores ministeriales. En estos casos, los Ministros responden por sus hechos particulares como cualquier otro ciudadano, debiendo hacer al respecto las siguientes menciones: - Causas Civiles: las causas civiles en que sea parte o tenga inters un Ministro de Estado, sern conocidas por un ministro de la Corte de Apelaciones respectiva (fuero establecido en el art. 50 del Cdigo Orgnico de Tribunales). - Causas Penales: a partir de la reforma procesal penal, los Ministros de Estado carecen de fuero en materia penal. Slo se mantiene este fuero para senadores y diputados (arts. 61 inciso segundo a cuarto CPR, y 416 y siguientes del Cdigo Procesal Penal) b) Responsabilidad por actuacin propiamente ministerial b.1. La responsabilidad del art. 36 CPR. Los Ministros sern responsables individualmente de los actos que firmaren y solidariamente de los que suscribieren o acordaren con los otros Ministros. Se entiende que las responsabilidades a las que alude esta norma son de carcter civil, sin perjuicio de las responsabilidades penales o administrativas que tambin pudieren hacerse efectivas. Lo anterior, simplemente, porque no es posible referirse a responsabilidades penales o administrativas que sean individuales o solidarias, lo que lleva a concluir que slo se refiere a responsabilidades de carcter civil. De esta forma, habr responsabilidad individual si el acto emana de un solo
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Ministro, o solidaria si emana de dos o ms Ministros, vale decir, en este ltimo caso, la responsabilidad se podr exigir a cualquiera de los ministros que hubieren participado del acto lesivo. Por su parte, el Senado deber decidir si se admiten o no a tramitacin las acciones judiciales que se pretendan iniciar en contra de algn Ministro de Estado, con motivo de los perjuicios que pueda haber sufrido injustamente por acto de ste en el desempeo de su cargo; lo que constituye un verdadero antejuicio, llevado a cabo ante la Cmara Alta (art. 53 N 2 CPR). b.2. La responsabilidad de los artculos 52 y 53 CPR. Por ltimo, la Cmara de Diputados podr acusar constitucionalmente a los Ministros de Estado, por haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la Nacin, por infringir la Constitucin o las leyes o haber dejado stas sin ejecucin, y por los delitos de traicin, concusin, malversacin de fondos pblicos y soborno (art. 52 N2, letra b, CPR). El Senado, por su parte, como jurado, y por la mayora de sus miembros en ejercicio, le corresponder decidir si el Ministro acusado, es o no culpable del delito, infraccin o abuso de poder que se le imputa. La declaracin de culpabilidad genera destitucin del cargo, e inhabilidad para desempear todo tipo de funcin pblica durante cinco aos. Sin embargo, la aplicacin de la pena sealada al delito si lo hubiere, como la fijacin de las responsabilidades civiles por los perjuicios causados, sern resueltos por el Tribunal competente. La responsabilidad a la que alude estas normas, no constituye responsabilidad poltica, por cuanto ella, no puede ejercerse en contra de los Ministros, puesto que ellos son meros ejecutores de las rdenes del Presidente de la Repblica, quien es el nico responsable polticamente por la gestin del Gobierno. Se trata, pues, de una responsabilidad Constitucional, por Ilcitos Constitucionales, cuya comisin convierten al Ministro en acreedor de la sancin respectiva.
Las Citaciones, Respuestas e Interpelaciones
Hasta la Reforma Constitucional de 2005, las facultades fiscalizadoras del Parlamento, especialmente, de la Cmara de Diputados se vean notablemente disminuida por cuanto, las citaciones que las cmaras congresales efectuaran a los Ministros no resultaban obligatorias para stos, y en la prctica no siempre eran obedecidas. Con el afn de fortalecer dichas facultades, se modificaron diferentes disposiciones de la Carta Fundamental, las cuales podemos clasificar en: 1. Citaciones. Los Ministros debern concurrir personalmente a las sesiones especiales que la Cmara de Diputados o el Senado convoquen para informarse sobre asuntos que perteneciendo al mbito de atribuciones de las correspondientes Secretaras de Estado, acuerden tratar (art. 37 inciso segundo CPR). Adems, debern concurrir personalmente a las comisiones investigadoras que cree la Cmara de Diputados y que tengan por objeto reunir informaciones relativas a determinados actos del Gobierno. Frente a estas comisiones, los Ministros debern
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suministrar los antecedentes e informaciones que se le soliciten. A pesar de ello, los Ministros de Estado no podrn ser citados ms de tres veces a una misma comisin investigadora, sin previo acuerdo de la mayora absoluta de sus miembros (art. 52 N1, letra c de la CPR) 2. Respuestas El Presidente de la Repblica por intermedio del Ministro que corresponda, deber responder fundadamente los acuerdos y sugerencias de observaciones que le formulen la mayora de los diputados presentes, dentro de las labores de fiscalizacin de la Cmara. De la misma forma deber responder la solicitud de antecedentes que cualquier diputado le formule, con el voto favorable del tercio de los miembros presentes de la Cmara. En ambos casos, el plazo para responder ser de treinta das. (art. 52 N1, letra a CPR) 3. Interpelaciones De acuerdo a la letra (b) del art. 52 N 1 de la CPR, la Cmara de Diputados, a peticin de a lo menos un tercio de sus miembros en ejercicio, podr citar a un Ministro de Estado, a fin de formularle preguntas en relacin con materias de su cargo. Su asistencia ser obligatoria y deber responder a las preguntas y consultas que motiven su citacin. Con todo, un Ministro no podr ser citado ms de tres veces para este efecto dentro de un ao calendario, sin previo acuerdo de la mayora absoluta de los diputados en ejercicio. Formalmente, esta nueva facultad de la Cmara Baja, consistente en la posibilidad de poder citar y consultar a los Ministros, se denomina interpelacin. Sin embargo, la autora Ana Mara Garca Barzelatto indica que, en rigor, no correspondera tcnicamente a una interpelacin, y para ello, entrega dos fundamentos. Primero, porque ellas slo tienen lugar en regmenes parlamentarios y no en los presidenciales como el nuestro. Y segundo, porque en Chile no pueden dar lugar a un voto de censura como en aquellos sistemas, y que signifiquen la prdida del cargo. V. Bases Generales de la Administracin del Estado (Regulacin Responsabilidad por actos de la Administracin del Estado)
Regulacin
De acuerdo al artculo 38 inciso primero de la Constitucin Poltica, ser materia de Ley Orgnica Constitucional, regular las siguientes materias: - la organizacin bsica de la Administracin del Estado; - la garanta de la carrera funcionaria y los principios tcnicos y profesionales en que ella debe fundarse; - la seguridad que dicha carrera emplear el principio de igualdad de oportunidades; y - el perfeccionamiento y capacitacin de los integrantes de la Administracin. Se dio cumplimiento a esta exigencia, mediante la dictacin de la LOC N 18.575 de 1986, sobre Bases Generales de la Administracin del Estado.
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Responsabilidad por actos de la Administracin del Estado
El artculo 38 inciso segundo de la CPR dispone: Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao. Esta norma debe ser complementada, a su vez, por lo dispuesto en los siguientes artculos de la ya citada LOC N 18.575 de 1986, sobre Bases Generales de la Administracin del Estado: Artculo 4: El Estado ser responsable por los daos que causen los rganos de la Administracin en el ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de las responsabilidades que pudieren afectar al funcionario que los hubiere ocasionado. Artculo 42: Los rganos de la Administracin sern responsables del dao que causen por falta de servicio. No obstante, el Estado tendr derecho a repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en la falta personal. De la aplicacin de las normas citadas, se desprende lo siguiente: Lo que se le regula es lo que se entiende por Responsabilidad Extracontractual del Estado y de los rganos de la Administracin. Se dice que es extracontractual por oposicin a la responsabilidad contractual, que es la que se origina por el incumplimiento de contratos.
1.
En virtud de ello, la Administracin del Estado ser responsable civilmente por los perjuicios que ella causare a los particulares, quienes podrn hacer efectiva dicha responsabilidad, mediante las acciones civiles que correspondan, por ejemplo, a travs de una demanda por indemnizacin de perjuicios.
2.
Estas acciones se debern entablar ante los Tribunales que determine la ley, lo que en este caso corresponde a los Jueces de Letras en lo Civil.
3.
Las acciones respectivas debern dirigirse directamente en contra del Estado, a travs de su dimensin patrimonial denominada Fisco de Chile. Sin embargo, de tratarse de daos causados por rganos descentralizados, deber demandarse a stos, puesto que gozan de personalidad jurdica y patrimonio propios.
4.
Por lo tanto, quien responde frente al administrado no es el funcionario pblico, sino que la Administracin. En todo caso, el Estado podr repetir en contra del funcionario que hubiere incurrido en la falta personal. Ello significa que, una vez resarcido los daos por el Estado o por el rgano descentralizado, aqullos podrn cobrar al funcionario aquello que hayan debido pagar al sujeto afectado.
5.
Por lo mismo, la causa o ttulo de imputacin que justifica el cobro de la indemnizacin no es el dolo o culpa del funcionario pblico, lo que no ser necesario
6.
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probar en el proceso judicial respectivo. Sino que, lo ser la falta de servicio en la que haya incurrido el rgano respectivo. Respecto del concepto de falta de servicio a los que alude el art. 42 de la Ley de Bases de la Administracin del Estado, aqul no est expresamente redactado en nuestro derecho positivo. Por lo mismo, a efectos de interpretar dicha denominacin se deber recurrir a lo que la ciencia jurdica estima por tal.
7.
Para tales efectos, como principal referente, podemos recurrir a la visin del profesor Osvaldo Oelckers quien seala que: La Administracin bajo el contexto de la falta de servicio responde por el dao que terceros sufran como consecuencia del funcionamiento anormal del servicio pblico, abarcando esta nocin todo el hacer y actuar de la administracin, esto es de toda gestin administrativa en general (). Quedan, pues, comprendidos aqu todos los daos ilegtimos, consecuencia de una actividad o inactividad de la administracin. Luego, el autor contina: La falta de servicio se configura ante una mala organizacin o funcionamiento defectuoso de la Administracin. Es decir, nos encontramos con una administracin responsable, quizs bien intencionada, pero en la cual recae la responsabilidad en razn de una posicin que ella ha tomado en relacin a su funcionamiento y que consecuencialmente produce un dao al administrado, existiendo la relacin causal. () As, pues, la nocin falta de servicio se configura en las siguientes hiptesis:
8.
cuando la organizacin pblica ha funcionado mal, o sea, el dao es causado por una accin positiva; b. cuando no haya funcionado, o sea, el dao se ha cometido por omisin, cuando existe un deber funcional de actuar; c. cuando lo haya hecho tardamente, o sea, cuando el dao es cometido por una falta de diligencia funcional
a.
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V UNIDAD CONGRESO NACIONAL SUMARIO: I. Introduccin; II. Estatuto de diputados y senadores; III. Atribuciones del Congreso y de sus cmaras; IV. Funcionamiento del Congreso Nacional; V. El proceso legislativo I. Introduccin (Derecho Parlamentario El Bicameralismo)
Derecho Parlamentario
Se entiende por Derecho Parlamentario, el conjunto de normas que regulan la organizacin y funcionamiento de las Cmaras Parlamentarias, entendidas stas como rganos que asumen la representacin popular en un Estado constitucional y democrtico de derecho (Juan Maldonado Pereda) El Derecho Parlamentario parte del supuesto de un Estado democrtico de derecho, con plena aplicacin del principio de separacin de poderes. Tambin supone la existencia de un rgano colegiado poltico de carcter representativo de la voluntad popular, que como rgano del Estado desarrolla las funciones legislativa y de control o fiscalizacin de los actos del gobierno y la administracin del Estado, de acuerdo con la Constitucin y dentro de la modalidad de forma de gobierno democrtico en que acta (H. Nogueira). En doctrina, ms all de lo que pueda apreciarse en algn ordenamiento especfico, se pueden distinguir bsicamente, cinco funciones de todo Parlamento: 1. Funcin Legislativa. Corresponde a aqulla destinada a la creacin de normas jurdicas de carcter general y abstracto, denominadas leyes. El Parlamento, normalmente tiene el monopolio en materia de generacin de las leyes. Sin embargo, esto se ha ido flexibilizado, principalmente por el reconocimiento que se ha hecho a los titulares del rgano ejecutivo para crear normas propias de la potestad reglamentaria, as como para intervenir activamente en los procesos de formacin de ley. 2. Funcin Integradora o representativa. Consiste en la labor de integrar a las fuerzas polticas representativas, favoreciendo el dilogo y los consensos. En esta perspectiva, no debe dejar de recordarse que es deber del Estado promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional (art. 1 CPR), por lo que la conformacin del Congreso deber favorecer la mejor representacin de todas las ideas, incluso las minoritarias. 3. Funcin de Control o de Fiscalizacin. Es una de las principales labores del Parlamento, y se manifiesta en la observacin continua de los actos de gobierno, reconocindose determinadas facultades especialmente a la cmara representativa propiamente tal, para indagar acerca de actos especficos del ejecutivo. 4. Funcin Financiera. Corresponde tambin al rgano parlamentario, votar los impuestos, y fijar el marco presupuestario de la actividad gubernamental. Esta funcin busca eliminar al mximo la discrecionalidad en materia econmica. 5. Funcin Jurisdiccional. En algunas ocasiones, el Parlamento debe ejercer labores propiamente jurisdiccionales, asumiendo en tal caso, la calidad de
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Tribunal. Es especialmente relevante en el mbito constitucionales, por la comisin de delitos o abusos graves.
El Bicameralismo
de
acusaciones
En doctrina, se distinguen tres modelos de Parlamentos, segn si ste se encuentra compuesto por uno o ms cuerpos o cmaras. As, se pueden distinguir sistemas unicamerales (Suecia, Dinamarca, Costa Rica, Per), bicamerales (Inglaterra, Italia, Argentina, Chile), o pluricamerales (la desaparecida Yugoslavia). Descartando de plano el sistema pluricameral, de por s desordenado y en absoluto desuso en la actualidad, existen argumentos en favor o en contra para optar por un sistema uni o pluricameral. Se dice, por ejemplo, en pro del unicameralismo que: (1) un sistema de Cmara nica es ms compatible con el principio que la Soberana del Estado es tambin nica e indivisible; (2) es el mejor sistema aplicable en pases que han optado por una Forma de Estado Unitario; (3) la formacin de ley es ms rpida y expedita por su simpleza procedimental. Por su parte, en beneficio del bicameralismo, se sostiene que: (1) un sistema de cmara nica coloca frente a frente al Poder Ejecutivo con el Parlamento, ambos rganos extremadamente poderosos, pero que al dividirse en dos cmaras, se tienden a aliviar las tensiones entre ambos poderes estatales; (2) es el mejor sistema aplicable en pases que han optado por una forma de Estado Federal, donde existe una cmara que represente igualitariamente a los distintos Estados Partes (Senado) y otra cmara que represente proporcionalmente a los Estados Partes en razn de la poblacin con la que cuenten (Cmara de Representantes); (3) si bien la tramitacin legislativa puede ser ms lenta, permite un estudio ms acucioso y reflexivo. A su vez, en caso de optar por un sistema de dos cmaras, los Estados tienden a diferenciar ambas corporaciones, por distintas vas, las que muchas veces concurren simultneamente en algunos modelos:
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CAMARA ALTA Su integracin obedece a factores territoriales (Ej: dos senadores por cada regin) Funciones de carcter institucional, como actividades consultivas, de participacin en nombramientos de altas autoridades, o en decisiones vinculadas a las relaciones internacionales, etc. En ocasiones, se integra por miembros no elegidos democrticamente, ya sea por razones de tradicin histrica o de mayor calificacin de los mismos. Los requisitos exigidos para sus miembros son ms elevados, puesto que las funciones exigen mejor preparacin y reflexin. Por sus funciones, requiere ms estabilidad en el cargo de sus miembros, por lo mismo, los perodos parlamentarios son ms extensos.
CAMARA BAJA Su integracin obedece a factores poblacionales (Ej: dos diputados por distrito formado con un nmero similar de electores o ciudadanos) Funciones de carcter fiscalizador de los actos de gobierno.
Se caracteriza porque sus miembros son elegidos democrticamente. Los requisitos exigidos para sus miembros son menores, puesto que se favorece la representatividad a cualquier otra consideracin. Por sus funciones ms bien representativas, exige una continua rotacin o renovacin de sus miembros, por lo que los perodos parlamentarios son ms breves.
En el caso chileno, se ha optado por un sistema de doble cmara, compuesto por una Cmara Baja o Cmara de Diputados, y una Cmara Alta denominada Senado. As lo establece expresamente el art. 46 de la CPR: El Congreso Nacional se compone de dos ramas: la Cmara de Diputados y el Senado. Ambas concurren a la formacin de las leyes en conformidad a esta Constitucin y tienen las dems atribuciones que ella establece. La Cmara de Diputados. Est integrada por 120 miembros elegidos en votacin directa por los distritos electorales que establezca la ley orgnica constitucional respectiva. Adems, se renovar en su totalidad cada cuatro aos (art. 47 CPR). La Ley Orgnica a la que se refiere la norma citada corresponde a la LOC N 18.700 sobre Votaciones Populares y Escrutinios, la cual establece los 60 distritos electorales, en su artculo 179.
1.
Senado. Segn el inciso primero del artculo 49 de la CPR, se compone de miembros elegidos en votacin directa por circunscripciones senatoriales, en consideracin a las regiones del pas. La ley orgnica constitucional respectiva determinar el nmero de Senadores, las circunscripciones senatoriales y la forma de eleccin. Los Senadores durarn ocho aos en su cargo, y se renovarn alternadamente cada cuatro aos, de la forma como establece el inciso segundo de la misma disposicin.
2.
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II. Estatuto de Diputados y Senadores (Los Diputados Los Senadores Normas comunes)
Los Diputados
Al respecto estudiaremos los requisitos para ser diputado, su forma de eleccin y la duracin de sus cargos. 1. Requisitos para ser diputado
De acuerdo al artculo 48 de la CPR, para ser elegido diputado (por lo tanto, son requisitos exigibles al momento de la eleccin y no de la inscripcin de la candidatura), se requiere:
a) ser ciudadano con derecho a sufragio; b) tener cumplidos 21 aos de edad; c) haber cursado enseanza media o equivalente; y d) tener residencia en la regin a que pertenezca el distrito electoral correspondiente durante un plazo no inferior a dos aos, contado hacia atrs desde el da de la eleccin. En conformidad al art.51 de la CPR, se entender que los diputados tienen por el solo ministerio de la ley, su residencia en la regin correspondiente, mientras se encuentren en ejercicio de su cargo. 2. Eleccin de los diputados Como se seal anteriormente, los 120 diputados debern ser elegidos en votacin directa por los distritos electorales que establezca la ley orgnica constitucional respectiva. Para ello, el artculo 178 de la LOC N 18700 sobre Votaciones Populares y Escrutinios (LOCVPE) establece que habr 60 distritos electorales y que cada uno elegir dos diputados, mientras que el artculo 179 es el que determina aquellos distritos. Tal como opera respecto de los Senadores, dos o ms partidos polticos podrn acordar un pacto electoral, y cada uno de stos podrn incluir hasta dos candidatos por cada distrito (arts. 3 bis y 4 de la LOCVPE). Adems, podrn participar candidatos independientes. Para determinar qu candidatos resultan electos en cada distrito, deber determinarse en primer trmino cul lista o pacto tuvo mayor cantidad de votos a su favor. Si sta doblare en cantidad a la que le siguiere en nmero de sufragios, entonces ambos candidatos resultarn electos. Si as no fuere, entonces, ser proclamado el candidato ms votado de cada una de las listas o pactos que hubieren obtenido la mayor cantidad de sufragios (art. 109 bis LOCVPE). Como se aprecia, el sistema aplicable en la eleccin de diputados, es el binominal, puesto que cada pacto presenta dos candidatos, mismo nmero de cargos a llenar. A su vez, este sistema, que en principio podra ser mayoritario (si eligiera ambos candidatos de la lista ms votada), o proporcional (que busca representar en el Parlamento, una escala similar a los resultados obtenidos en la votacin), en verdad no es ni lo uno ni lo otro. En verdad, significa un mecanismo hbrido que busca lograr el ms perfecto equilibrio de fuerzas polticas expresada en dos bloques virtualmente iguales, provocando la eliminacin de terceros o cuartos contrincantes. Esto se logra mediante una sobrerrepresentacin de la segunda fuerza. Es relevante indicar, finalmente, que en el caso de los diputados, este sistema de eleccin se encuentra regulado, como vimos, en la LOCVPE, y por lo tanto, cualquier
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reforma a la misma, requiere qurum de ley orgnica constitucional, vale decir, cuatro sptimos de los diputados y senadores en ejercicio. 3. La duracin del cargo de diputado La Cmara de Diputados se renovar en su totalidad cada cuatro aos (art. 47 CPR). Por lo tanto, el perodo parlamentario para los diputados ser tetraanual, pero con posibilidades ilimitadas de reeleccin.
Los Senadores
1.
Requisitos para ser senador
Segn al artculo 50 de la CPR para ser elegido senador (por lo tanto, tambin son requisitos que deben estar presentes para el momento de la eleccin), se requiere: a) ser ciudadano con derecho a sufragio; b) haber cursado enseanza media o equivalente; y c) tener cumplidos 35 aos de edad. La Reforma Constitucional del ao 2005, elimin como requisito para ser elegido senador, su residencia en la regin respectiva, lo que a juicio de muchos, como de la profesora, ex integrante de la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin y ex ministra del Tribunal Constitucional, Luz Bulnes Aldunate, tambin debiera haberse extendido a los diputados. 2. Eleccin de los senadores Recordemos que de acuerdo al art. 49 de la CPR, El Senado se compone de miembros elegidos en votacin directa por circunscripciones senatoriales, en consideracin a las regiones del pas. La ley orgnica constitucional respectiva determinar el nmero de Senadores, las circunscripciones senatoriales y la forma de eleccin. Es el artculo 180 de la LOCVPE el que establece que para estos efectos, cada regin constituir una circunscripcin senatorial, salvo seis regiones (V, VII, VIII, IX, X y Metropolitana) que se dividirn en dos, agregando que cada circunscripcin elegir dos senadores. Debemos mencionar que es el Decreto Ley N 575 de 1974 el que establece la Regionalizacin del Pas, y fijaba las originales trece regiones. En ese mismo sentido, el artculo 181 de la LOCVPE establece cules son, hasta ahora, las 19 circunscripciones electorales (una circunscripcin por cada una de las trece regiones, ms seis adicionales correspondientes a aquellas regiones que se dividen en dos circunscripciones: las regiones V, VII, VIII, IX y X) Por lo tanto, si bien la Constitucin no indica el nmero de senadores que integrarn la Cmara Alta, y de acuerdo a las normas citadas, debemos establecer que stos sern 38. El ao 2007, a travs de las leyes 20.174 y 20.175 se crean las regiones de Los Ros (XIV) y de Arica y Parinacota (XV). Hasta la fecha, esas dos nuevas regiones no generan cambios en el nmero de senadores. Esto por cuanto la nueva regin de los Ros corresponde a una de las dos circunscripciones que formaban la X Regin,
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sin que cambie por lo tanto la cantidad de miembros en la Cmara Alta. A su vez, la creacin de la nueva Regin de Arica y Parinacota no generar por el momento, nuevas circunscripcions (y por lo tanto, nuevos senadores), ya que en lo pertinente no ha sido modificada la LOCVPE, en atencin a lo que dispone el art, 12 transitorio, que establece que mientras no se modifique el actual sistema electoral incorporado en dicha Ley Orgnica Constitucional, la primera circunscripcin senatorial estar constituida por la I Regin de Tarapac y por la XV Regin de Arica y Parinacota. Por otra parte, respecto de los Senadores, rige el mismo sistema de pactos y escrutinio que para los diputados, analizados ambos anteriormente. Tambin, por lo tanto, la eleccin de senadores se rige por un mecanismo binominal hbrido, que no responde a un sistema mayoritario ni proporcional, y al igual que en el caso de los diputados, este sistema en la actualidad se encuentra regulado en la LOC respectiva. As ha quedado luego de la Reforma Constitucional de 2005, puesto que la antigua redaccin del entonces art. 45 de la Carta Fundamental consagraba implcita o tcitamente el nmero de senadores elegidos democrticamente (y de regiones, siendo la nica norma de la Constitucin que estableca el nmero de ellas), y el sistema binominal cuando estableca: El Senado se compone de miembros elegidos e votacin directa por circunscripciones senatoriales, en consideracin a las trece regiones del pas. Cada regin constituir una circunscripcin, excepto seis de ellas que sern divididas, cada una, en dos circunscripciones por la ley orgnica constitucional respectiva. A cada circunscripcin corresponde elegir dos senadores. Sin embargo, no obstante haber desaparecido de la Constitucin dichas menciones, y al estar reguladas hoy solamente en la LOCVPE, como ya anotamos en su oportunidad, las modificaciones a dicha LOC que digan relacin con el nmero de senadores, las circunscripciones existentes y el sistema electoral vigente, requerirn del voto conforme de las 3/5 partes de los diputados y senadores en ejercicio, segn lo dispuesto en la decimocuarta disposicin transitoria de la Constitucin. Por lo tanto, para modificar estas materias, se exige qurum propio de ley de reforma constitucional, no obstante tratarse de una cuestin regulada en una ley orgnica constitucional y que, como tal requerira slo del voto conforme de los 4/7 de los parlamentarios en ejercicio. 3. La duracin del cargo de senador Los Senadores durarn ocho aos en su cargo y se renovarn alternadamente cada cuatro aos, correspondiendo hacerlo en un perodo a los representantes de las regiones de nmero impar y en el siguiente a los de las regiones de nmero par y de la Regin Metropolitana. (art. 49, inciso segundo CPR). Al igual que respecto de los diputados, no existe impedimento alguno para la reeleccin de los senadores. 4. Observacin final: eliminacin de senadores institucionales y vitalicios
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Hasta la Reforma Constitucional del ao 2005, el Senado se encontraba integrado tambin (art. 45 inciso tercero CPR, antigua redaccin) por los ex Presidentes de la Repblica que hubieren desempeado el cargo durante 6 aos, quienes asuman con carcter vitalicio. Tambin era formado por nueve senadores institucionales, los cuales eran designados por las autoridades u rganos colegiados que la Constitucin sealaba. Estos eran: a) dos ex ministros de la Corte Suprema, elegidos por sta en votaciones continuas; b) un ex Contralor General de la Repblica, elegidos tambin por la Corte Suprema; c) un ex Comandante en Jefe de cada una de las tres ramas de las Fuerzas Armadas, y un ex General Director de Carabineros, elegidos por el Consejo de Seguridad Nacional; d) un ex rector de universidad, designado por el Presidente de la Repblica; y e) un ex Ministro de Estado, elegido tambin por el Presidente de la Repblica. Todos estos cargos, no elegidos democrticamente, desaparecen a partir de la modificacin introducida por la Ley N 20.050 ya indicada, prescribiendo la Constitucin, en la actualidad, que todos los Senadores sern elegidos por votacin directa. Tal como seala la profesora Luz Bulnes, de la nueva redaccin del citado art. 49 CPR, se desprenden las siguientes consecuencias: a) que todos los senadores sern elegidos por votacin popular, y que ser la LOC respectiva la que fije el nmero de los mismos; b) al desaparecer la mencin a las trece regiones del pas, corresponder al legislador establecer el nmero de regiones en las que se divida el territorio; c) a pesar de lo anterior, las circunscripciones senatoriales se formarn tomando en consideracin las regiones; y d) desaparece tambin del texto constitucional, toda mencin a un sistema electoral especfico, y tambin ser misin del legislador, definirlo.
Normas comunes a diputados y senadores
La Constitucin establece una serie de regulaciones comunes para ambas categoras de parlamentarios. La gran parte de ellas se encuentran contenidas en el prrafo denominado Normas comunes para los diputados y senadores (arts. 57 a 62); sin embargo, tambin encontramos otras normas dispersas en otras zonas de la Carta Fundamental. 1.- Normas comunes sobre eleccin y reeleccin de diputados y senadores Las elecciones de diputados y senadores se efectuarn conjuntamente. Los parlamentarios podrn ser reelegidos en su cargo (a. 51 inc. 2, CPR). 2.- Reemplazos por vacancia De conformidad al artculo 51, incisos tercero a octavo regula la situacin que sucede en caso de vacancia del cargo parlamentario. Esta normativa puede explicarse a travs de las siguientes reglas:
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a) Vacancia de parlamentarios pertenecientes a partidos polticos: ser proveda con
b)
c) d)
e) f)
el ciudadano que provea el partido poltico al que perteneca, al momento de ser elegido, el parlamentario que produjo la vacante. Vacancia de parlamentarios independientes: Los parlamentarios elegidos como independientes, no sern reemplazados. Sin embargo, si hubieren postulado, integrando lista en conjunto con uno o ms partidos polticos, sern reemplazados por el ciudadano que seale el partido indicado por el respectivo parlamentario al momento de presentar su declaracin de candidatura. Requisitos: El reemplazante deber reunir los requisitos para ser elegido diputado y senador segn el caso. Reemplazo entre parlamentarios: Un diputado podr ser nominado para ocupar el puesto del senador. En tal caso, deber proveerse tambin el cargo de dicho diputado segn las reglas anteriores. Duracin del cargo: El nuevo parlamentario ejercer sus funciones por el trmino que faltaba a quien origin la vacante. Elecciones complementarias. En ningn caso procedern elecciones parlamentarias.
3.- Prohibiciones Parlamentarias Esta materia puede ser dividida en tres categoras de prohibiciones: las inhabilidades, las incompatibilidades y las incapacidades: Inhabilidades: Las inhabilidades son impedimentos que tienen los individuos para ser elegidos diputados o senadores. Es el artculo 57 CPR el que seala quines no podrn ser candidatos a estos cargos: 1) Los ministros de Estado; 2) Los intendentes, los gobernadores, los alcaldes, los miembros de los consejos regionales, los concejales y los subsecretarios; 3) Los miembros del Consejo del Banco Central; 4) Los magistrados de los tribunales superiores de justicia y los jueces de letras; 5) Los miembros del Tribunal Constitucional, del Tribunal Calificador de Elecciones y de los tribunales electorales regionales; 6) El Contralor General de la Repblica; 7) Las personas que desempean un cargo directivo de naturaleza gremial o vecinal; 8) Las personas naturales y los gerentes o administradores de personas jurdicas que celebren o caucionen contratos con el Estado; 9) El Fiscal Nacional, los fiscales regionales y los fiscales adjuntos del Ministerio Pblico; y 10) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, el General Director de Carabineros, el Director General de Investigaciones, y los oficiales pertenecientes a las Fuerzas Armadas y a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblicas.
3.1.
Plazos de las inhabilidades: (a) Regla General: Estas inhabilidades sern aplicables a quienes hubieren tenido estas calidades dentro del ao inmediatamente anterior a la eleccin parlamentaria. (b) Inhabilidades art. 57 Ns. 7 y 8: No debern reunir estas calidades al
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momento de inscribir su candidatura. (c) Inhabilidad art. 57 N 9: El plazo de inhabilidad ser de los dos aos inmediatamente anteriores a la eleccin. Por su parte, si no fueren elegidos, no podrn volver al mismo cargo, ni ser designados para cargos anlogos a los que desempearon, hasta un ao despus del acto electoral. Las cuestiones relacionadas con las inhabilidades de un parlamentario, sern resueltas por el Tribunal Constitucional (art. 93 N 14 CPR). Incompatibilidades: Son cargos que no pueden ejercerse simultneamente con el de parlamentario, de manera tal que por el solo hecho de su proclamacin por el Tribunal Calificador de Elecciones, el diputado o senador cesar inmediatamente en el otro cargo. Son incompatibles con la labor parlamentaria (art. 58 CPR): 1) Los cargos de diputados y senadores son incompatibles entre s; 2) Todo empleo o comisin retribuido con fondos pblicos (excepcin: empleos docentes, o funciones y comisiones en la enseanza superior, media o especial); 3) Funciones de directores o consejeros, aunque fueren adhonorem, en entidades de carcter pblico. Las cuestiones relacionadas con las incompatibilidades de los parlamentarios, sern conocidas por el Tribunal Constitucional (art. 93 N 14 CPR).
3.2.
Incapacidades: Son prohibiciones de nombramiento de los parlamentarios para determinadas funciones. De acuerdo al art. 59 de la CPR: Ningn diputado o senador, desde el momento de su proclamacin por el Tribunal Calificador de Elecciones puede ser nombrado para un empleo, funcin o comisin de los referidos en el artculo anterior (cargos incompatibles).
3.3.
4.- Causales de cesacin del cargo parlamentario Segn el artculo 60 de la CPR, los cargos de diputado y senador cesan por determinadas causales. A ellas, deben agregarse otras, como las que se indican en los siguientes nmeros (1) y (2): (1) (2) (3) (4) (5) (6) (7) (8) (9) Conclusin del perodo parlamentario, de 4 u 8 aos segn el caso. Muerte del diputado o senador. Ausencia del pas por ms de 30 das, sin el debido permiso de la Cmara a la que pertenezca, o en receso de ella, de su Presidente. Celebracin o caucin de contratos con el Estado. Actuacin como abogado o mandatario en cualquier clase de juicio contra el Fisco. Actuacin como procurador o agente en gestiones particulares de carcter administrativo, en la provisin de empleos pblicos, consejeras, funciones o comisiones de similar naturaleza. Aceptacin de ser director de banco o de alguna sociedad annima, o el ejercicio de cargos de similar importancia en estas actividades. Ejercicio de cualquier influencia ante las autoridades administrativas o judiciales en materia laboral. Actuacin o intervencin en actividades estudiantiles, cualquiera que sea la rama de la enseanza, con el objeto de atentar contra su
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(10)
(11)
(12) (13)
desenvolvimiento. Incumplimiento a las normas del art. 19 N 15 de la CPR (infracciones a la libertad de asociacin, referidas a actividades que atenten contra los lmites de actuacin de los partidos polticos o contra el pluralismo poltico) El incitar a la alteracin del orden pblico o propicie el cambio del orden jurdico institucional por medios distintos de los que establece la Constitucin o que comprometa gravemente la seguridad o el honor de la Nacin. La prdida de algn requisito general de elegibilidad o incurra en alguna causal de inhabilidad que indica el art. 57. Renuncia del Parlamentario.
Respecto de estas causales debemos sealar lo siguiente: Como se indic, estas causales estn consagradas en el art. 60 CPR, salvo las indicadas bajo los nmeros (1) y (2) b) Las causales sealadas entre los nmeros (4) a (7) tendr lugar, sea que el diputado o senador acte por s, o por interpsita persona, natural o jurdica, o por medio de una sociedad de personas de la que forme parte (art. 60 inciso tercero CPR) c) Ser el Tribunal Constitucional el rgano quien deber pronunciarse respecto de inhabilidades, incompatibilidades y cesacin de cargos de los parlamentarios (art. 93 N 14 CPR) d) Quien cese en el cargo por las causales signadas con los nmeros 3 a 11, no podrn optar a cargo o empleo pblico alguno por el plazo de 2 aos. Excepcin: quienes sean sancionados por las infracciones al art. 19 N 15, inciso sptimo, a quienes slo se les impondrn las sanciones contenidas en dicha disposicin. e) La causal de renuncia se incorpor a nuestra Constitucin por la Reforma del ao 2005 (LRC N 20.050). Si bien estaba prevista en Constituciones anteriores, el texto original de la Carta del 80 no la contemplaba. Con la modificacin sealada, se agrega como causal de cese, pero con los siguientes requisitos: - slo puede ampararse en enfermedad grave del parlamentario, - esta enfermedad debe impedirle ejercer el cargo respectivo, y - debe calificar la renuncia el Tribunal Constitucional (arts. 60 inciso final, y 93 N 15 CPR).
a)
5.- Inviolabilidad Parlamentaria (art. 61 inciso primero CPR) La Constitucin Poltica consagra dos tipos de inmunidades parlamentarias, las que deben entenderse como aquellas condiciones que se conceden respecto de diputados y senadores, con el objeto de asegurar la independencia del Congreso, la libertad de accin de sus miembros, y las garantas de los particulares que se vinculen judicialmente con stos (adaptacin del concepto entregado por Humberto Nogueira). Estas inmunidades son la Inviolabilidad Parlamentaria y el Fuero Parlamentario o Inmunidad Penal. Estudiaremos en este apartado, la primera de ellas. De acuerdo al art. 61 inciso primero CPR: los diputados y senadores slo son inviolables por las opiniones que manifiesten y los votos que emitan en el desempeo de sus cargos, en sesiones de sala o de comisin.
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Esta norma establece que los parlamentarios no podrn asumir responsabilidad alguna por sus dichos, emitidos en el desempeo de sus cargos. A este respecto, conviene acotar: Claramente, se encuentran eximidos de responsabilidad penal, y por lo tanto, entre otros casos, no son responsables por los delitos de injuria o calumnia. No est resuelto si involucra tambin la irresponsabilidad en materia civil. Para profesores como don Humberto Nogueira, slo se consagra la inviolabilidad penal, y por lo mismo, la persona afectada podra demandar de indemnizacin de perjuicios en contra del parlamentario que le hubiere daado con sus dichos. Para Jorge Quinzio, la inviolabilidad significa que no hay ms consecuencias para los dichos de los parlamentarios, que las derivadas de la respuestas de sus adversarios, de los reglamentos de disciplina de su cmara, de la opinin pblica; de lo cual se deduce que no habra responsabilidad civil en sus dichos.
(a)
(b) La inviolabilidad se extiende tanto a las opiniones que manifiestan y los votos que emiten en el desempeo de sus cargos. (c) Estos dichos deben ser emitidos en sesiones de sala o de comisin, para que produzcan inviolabilidad; y no en ocasiones ajenas, como en declaraciones pblicas, publicaciones o entrevistas. 6.- Fuero parlamentario (art. 61 incisos segundo a cuarto CPR) El fuero parlamentario es aquella circunstancia, en virtud de la cual, ningn diputado o senador puede ser acusado o privado de libertad, salvo delito flagrante, sin la autorizacin previa de la Corte de Apelaciones respectiva. Respecto del fuero parlamentario, debemos sealar que nuestra Constitucin Poltica, solo se pronuncia respecto de asuntos penales (el fuero parlamentario civil, como veremos, tambin existe, pero ste slo tiene consagracin legal pero no constitucional) . Y al respecto, debemos indicar lo siguiente: Desde cundo goza de fuero el parlamentario: Desde su eleccin o juramento, segn el caso.
(a)
Derechos que concede el fuero: El parlamentario no podr ser acusado ni privado de libertad.
(b) (c)
Excepciones: c.1. Proceder la detencin en caso de delito flagrante. En este caso, el parlamentario ser puesto inmediatamente a disposicin del Tribunal de Alzada competente, quien actuar de acuerdo al procedimiento de desafuero que se explicar a continuacin. En este punto, debe indicarse que de acuerdo al art. 130 del Cdigo Procesal Penal, se considerar que se encuentra en situacin de flagrancia: a) El que actualmente se encontrare cometiendo el delito; b) El que acabare de cometerlo; c) El que huyere del lugar de comisin del delito y fuere designado por el ofendido u otra persona como autor o cmplice; d) El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, fuere encontrado con objetos procedentes de aqul o con seales, en s mismo o en sus vestidos,
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que permitieren sospechar su participacin en l, o con las armas o instrumentos que hubieren sido empleados para cometerlo, y e) El que las personas vctimas de un delito que reclamen auxilio, o testigos presenciales, sealen como autor o cmplice de un delito cometido en un tiempo inmediato. Para los efectos de lo establecido en las letras d) y e) se entender por tiempo inmediato, todo aquel que transcurra entre la comisin del hecho y la captura del imputado, siempre que no hubieren transcurrido ms de doce horas. c.2. Proceder la acusacin, si previamente el Tribunal de Alzada en pleno (Corte de Apelaciones) la autoriza previamente, declarando haber lugar a la formacin de causa (sentencia de desafuero). La sentencia que se dicte ser apelable para ante la Corte Suprema. Efectos de la declaracin de desafuero: Una vez que la sentencia de desafuero queda firme, produce los siguientes efectos: d.1.El parlamentario imputado queda suspendido de su cargo. d.2. El parlamentario quedar sujeto al juez competente. Segn el art. 420 del Cdigo Procesal Penal se seguir el procedimiento conforme a las reglas generales, por lo tanto, ante el Juez de Garanta, y si correspondiese, ante el Tribunal del Juicio Oral en lo Penal.
(d)
Efectos de la no declaracin de desafuero: La resolucin producir efectos de sobreseimiento definitivo.

(e)
Por ltimo, es necesario advertir que conforme al art. 50 N 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales, las causas civiles en que sean parte o tengan inters un diputado o senador, sern conocidas por un ministro de la Corte de Apelaciones respectiva, segn el turno que ella misma fije. Esta situacin, si bien tambin constituye fuero, tiene origen legal y no constitucional, ya que no se encuentra regulado en la Carta Fundamental. 7.- Dieta parlamentaria (art. 62 CPR) Los diputados y senadores percibirn como nica renta, una dieta equivalente a la remuneracin de un Ministro de Estado, incluidas todas las asignaciones que a stos correspondan. Como primera observacin, se puede sealar que la remuneracin de los Ministros queda fijada anualmente en la Ley de Presupuestos, la que, como toda ley, es aprobada por los propios parlamentarios. En segundo trmino, se seala que la dieta parlamentaria es la nica remuneracin que recibe cada diputado y senador. Sin embargo, reciben otras asignaciones adicionales, las cuales cumplen otras finalidades, y en ningn caso constituyen ingresos del parlamentario. Estas otras sumas, y que tienen por objeto hacer frente al pago de gastos de la labor parlamentaria, tales como el pago de secretarios o secretarias y dems personal, arriendo de sedes, etc. III. Atribuciones del Congreso y de sus Cmaras
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(Atribuciones exclusivas: de la Cmara de Diputados del Senado del Congreso Nacional)

Atribuciones exclusivas de la Cmara de Diputados
Las funciones exclusivas de la Cmara de Diputados estn consagradas en el art. 52 CPR, y consisten en labores fiscalizadoras y en la acusacin constitucional:
1. Fiscalizar los actos de Gobierno. (art. 52 N 1 CPR) La fiscalizacin a la que alude
esta disposicin, no significa control de los actos de gobierno. Por el contrario, slo se refiere al anlisis y crtica de los actos del Ejecutivo, pero sin posibilidades de anularlos o impedir sus efectos. A su vez, lo que se fiscaliza, son los actos de gobierno, vale decir, del Presidente, sus Ministros, y de los rganos centralizados y descentralizados que forman la Administracin Pblica. Se excluyen, por lo tanto, los rganos constitucionalmente autnomos, como el Banco Central, el Tribunal Constitucional, el Poder Judicial o el Ministerio Pblico. Cabe indicar que en caso alguno el Senado, sus comisiones ni integrantes, podrn fiscalizar los actos de Gobierno ni de las entidades que de l dependan, ni adoptar acuerdos que impliquen fiscalizacin (art. 53 inciso final CPR) Por su parte, para ejercer esta labor fiscalizadora, la Cmara podr realizar las siguientes acciones (slo los nmeros 1 y 2 estaban presentes antes de la Reforma Constitucional de 2005, las dems se incorporaron con dicha modificacin a la Carta Fundamental): 1 Adoptar acuerdos o sugerir observaciones, con el voto de la mayora de los diputados presentes, los que se transmitirn por escrito al Presidente de la Repblica, quien deber dar respuesta fundada por medio del Ministro de Estado que corresponda, dentro de 30 das (art. 52, N1, letra a), inciso primero). 2 Adems, cualquier diputado, con el voto favorable de un tercio de los miembros presentes, podr solicitar determinados antecedentes al Gobierno. La Reforma Constitucional de 2005, agreg que el Presidente de la Repblica deber contestar fundadamente, tambin por intermedio del Ministro de Estado correspondiente, dentro del plazo de 30 das. (art. 52, N 1, letra a), inciso segundo). 3 Citar a un Ministro de Estado, a peticin de a lo menos 1/3 de los diputados en ejercicio, a fin de formularle preguntas en relacin con materias vinculadas al ejercicio de su cargo (actividad denominada interpelacin, dejando a salvo la opinin de Ana Mara Garca Barzelatto, ya analizada en su oportunidad). La asistencia del Ministro ser obligatoria, y deber responder las preguntas y consultas que motiven su citacin. Sin embargo, esta atribucin tiene un lmite: un mismo Ministro no podr ser citado para estos efectos, ms de 3 veces dentro de un ao calendario, salvo acuerdo de la mayora absoluta de los diputados en ejercicio. 4 Crear comisiones investigadoras, a peticin de al menos, 2/5 de los diputados en ejercicio, con el objeto de reunir informaciones relativas a determinados actos del Gobierno. Estas comisiones, a peticin de un tercio de sus miembros, podrn
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despachar citaciones y solicitar antecedentes, rdenes que tendrn un carcter obligatorio. No obstante, los Ministros de Estado no podrn ser citados ms de 3 veces a una misma comisin investigadora, sin previo acuerdo de la mayora absoluta de sus miembros.
2. Declarar si han o no lugar las acusaciones que no menos de diez ni ms de
veinte de sus miembros formulen en contra de determinadas personas. (art. 52 N 2 CPR) Respecto de los sujetos que pueden ser objeto de acusacin, se puede estructurar conforme al siguiente cuadro explicativo:
AUTORIDAD ACUSADA Presidente de la Repblica (art. 52 N 2 letra a) CAUSAL QUE AMERITA Por actos de su administracin que: (1)hayan comprometido gravemente el honor o la seguridad de la nacin, o (2) infringido abiertamente la Constitucin o las leyes. Por: (1) haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la nacin, (2) por haber infringido abiertamente la Constitucin o las leyes o haberlas dejado sin ejecucin, (3) por los delitos de traicin, concusin, malversacin de fondos pblicos y soborno. Por notable abandono de sus deberes MOMENTO Durante todo el mandato presidencial, y hasta 6 meses despus de expirado ste (dentro de este ltimo plazo, el Pdte. No podr ausentarse del pas sin permiso de la Cmara) Mientras el acusado est en funciones o en los 3 meses siguientes a la expiracin del cargo (una vez interpuesta la acusacin, no podr ausentarse del pas, sin permiso de la Cmara, y no podr hacerlo en caso alguno s la acusacin ya estuviere aprobada por ella) Idem QURUM Mayora de diputados en ejercicio
Ministros de Estado (art. 52 N 2 letra b)
Mayora de los diputados presentes en sala.
Magistrados de los Tribunales Superiores de Justicia y Contralor General de la Repblica (art. 52 N 2 letra c)
Idem
(.)
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AUTORIDAD ACUSADA Generales o Almirantes de las instituciones pertenecientes a las Fuerzas de la Defensa Nacional (art. 52 N 2 letra d) Intendentes y Gobernadores (art. 52 N 2 letra e)
CAUSAL QUE AMERITA Por haber comprometido gravemente el honor o la seguridad de la Nacin
MOMENTO Idem
QURUM Idem
Por: (1) infraccin de la Constitucin; y (2) los delitos de traicin, sedicin, malversacin de fondos pblicos y concusin.
Idem
Idem
Como veremos ms adelante, el rgano que, finalmente conocer de estas acusaciones, y que las resolver, ser el Senado (art. 53 N 1 CPR). Las acusaciones se tramitarn de acuerdo a lo dispuesto en la Ley Orgnica Constitucional del Congreso Nacional (LOC N 18.918). Salvo en el caso del Presidente de la Repblica, el acusado quedar suspendido de sus funciones, desde el momento en que la Cmara declare su acusacin. Dicha suspensin cesar: si el Senado desestimare la acusacin, y si ste no se pronunciare dentro de un plazo de 30 das.
Atribuciones exclusivas del Senado
El artculo 53 de la CPR establece las atribuciones exclusivas de la Cmara Alta: Conocer de las acusaciones que la Cmara de Diputados entable con arreglo al artculo anterior. (art. 53 N 1 CPR)
1.
A este respecto, debe indicarse lo siguiente:

a) Conocimiento: El Senado conocer como jurado. Esto quiere decir que el
Senado ponderar las pruebas en conciencia, y en su sentencia aplicar la jurisdiccin de equidad. Por lo tanto, cuenta con amplias atribuciones jurisdiccionales dentro de la limitacin de su competencia. (Tribunal Constitucional, sentencia rol 165, del 19 de enero de 1993). b) Declaracin: El Senado se limitar a declarar si el acusado es o no culpable del delito, infraccin o abuso de poder que se le imputa. c) Plazo para pronunciarse: Treinta das. Este, sin embargo, no es un plazo fatal, ya que puede haber pronunciamiento del Senado despus de su vencimiento. El nico efecto es que transcurridos 30 das sin pronunciamiento, cesar la suspensin que afectaba al acusado. d) Efectos de la sentencia que acoge la acusacin: Esta resolucin genera tres efectos:
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el acusado queda destituido de su cargo; no podr desempear ninguna funcin pblica, por un plazo de 5 aos; y ser juzgado por el tribunal competente, sea para la aplicacin de la pena sealada al delito si lo hubiere, o para hacer efectiva las responsabilidades civiles que correspondieren. Decidir si ha o no lugar la admisin de las acciones judiciales que cualquier persona pretenda iniciar en contra de algn Ministro de Estado, con motivo de los perjuicios que pueda haber sufrido injustamente por acto de ste en el desempeo de su cargo. (art. 53 N2 CPR)
2.
Este antejuicio fue analizado anteriormente, a propsito de los Ministros de Estado. Conocer de las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades polticas o administrativas y los tribunales superiores de justicia. (art. 53 N 3 CPR)
3.
Por Tribunales Superiores de Justicia, entendemos: la Cortes Suprema, de Apelaciones y Marciales. Respecto de esta atribucin, durante la tramitacin de las reformas constitucionales del ao 2005, la Cmara de Diputados estuvo por derogar esta facultad al Senado, y traspasarla al Tribunal Constitucional, tal como se haba traspasado a ste el conocimiento de las contiendas de competencia que se susciten entre autoridades polticas o administrativas, y tribunales de justicia, que no correspondan al Senado, antes asignadas a la Corte Suprema (revisar art. 93 N 12 CPR) Sin embargo, durante la tramitacin de dichas reformas, el Senado estim conveniente retener esta atribucin, puesto que estim que para resolver estas contiendas, hay que tener en consideracin las consecuencias polticas de la decisin, lo que podra haber llegado a politizar al Tribunal Constitucional. Otorgar la rehabilitacin de la ciudadana, en el caso del artculo 17 N3 de la Constitucin. (art. 53 N 4 CPR)
4.
Esta atribucin la estudiamos en el acpite destinado a la ciudadana. Prestar o negar su consentimiento a los actos del Presidente de la Repblica, en los casos en que la Constitucin o la ley lo requieran. (art. 53 N 5 CPR)
5.
El Presidente requiere el acuerdo del Senado, por ejemplo para nombrar: al Contralor General de la Repblica ( art. 32 N 9 CPR), a los Ministros de la Corte Suprema (art. 78 inciso tercero CPR), o al Fiscal Nacional del Ministerio Pblico (art. 85 inciso primero CPR). Otorgar su acuerdo para que el Presidente de la Repblica pueda ausentarse del pas por ms de 30 das o en el momento que media entre la primera (o nica) eleccin del prximo Presidente (art. 53
6.
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N 6 CPR) Sin esta autorizacin, el Jefe de Estado, no podr salir del pas por dicho plazo o en el mencionado perodo. Declarar la inhabilidad del Presidente de la Repblica o del Presidente electo; y admitir o rechazar la dimisin del Presidente de la Repblica (art. 53 N 7 CPR)
7.
Observaciones: a) la declaracin de inhabilidad slo podr fundarse en la existencia de un impedimento fsico o mental que inhabilite al Presidente electo o en ejercicio para el ejercicio de sus funciones; b) el Senado deber evaluar, para poder admitir o rechazar la dimisin del Presidente de la Repblica, si sta es fundada o no. No establece, sin embargo, la Carta Fundamental ningn criterio que permita establecer cundo se deber considerar debidamente fundada, c) en ambos casos, deber or previamente, al Tribunal Constitucional. Aprobar, por la mayora de los miembros en ejercicio, la declaracin de responsabilidad del Presidente de la Repblica o del Presidente Electo, por violacin del art. 19 N 15, prrafos 6, 7 y 8 (art. 53 N 8 CPR)
8.
Aprobar la designacin de los ministros y fiscales de la Corte Suprema y del Fiscal nacional del Ministerio Pblico (art. 53 N 9 CPR)
9.
Observaciones: esta aprobacin deber tener lugar en una sesin especialmente citada para estos efectos; b) requerir del voto conforme de los dos tercios de los senadores en ejercicio.
a)
Dar su dictamen al Presidente de la Repblica en los casos en que ste lo solicite (art. 53 N 10 CPR)
10.
La atribucin establecida en este numeral confirma el rol del Senado, el cual no slo es un rgano legislativo, sino que tambin es un rgano de carcter consultivo.
Atribuciones exclusivas del Congreso Nacional
Segn el artculo 54, son atribuciones del Congreso: Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el Presidente de la Repblica, antes de su ratificacin (art. 54 N 1 CPR) La aprobacin de un tratado requerir, en cada Cmara de los qura que correspondan, segn la materia que regulen y, en consecuencia, segn la materia
1.
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que regule, asociada a una determinada categora de ley (orgnica constitucional, qurum calificado, o simple). En lo pertinente, dicha aprobacin, se someter a los trmites propios de una ley. Pronunciarse, cuando corresponda, respecto de los estados de excepcin constitucional, en la forma prescrita en el art. 40 (art. 54 N 2 CPR) Esta materia la estudiaremos en su oportunidad.
2.
IV. Funcionamiento del Congreso Nacional (Conceptos bsicos)

Conceptos Bsicos
Siguiendo el mtodo adoptado por el profesor Jorge Quinzio, debemos estudiar el Funcionamiento del Congreso Nacional, distinguiendo tres conceptos bsicos: los perodos legislativos, las legislaturas y las sesiones. 1. Perodos Legislativos Por perodo legislativo, se entiende el cuadrienio que existe entre una eleccin ordinaria de parlamentarios y otra. Legislaturas Son las series de sesiones, y antes de la Reforma Constitucional del ao 2005, poda ser de dos clases: ordinaria y extraordinaria. La primera era la que mediaba entre el 21 de mayo y el 18 de septiembre de cada ao. La segunda slo operaba cuando el Presidente de la Repblica la convocaba o la mayora de los miembros de cada rama, lo haca mediante una autoconvocatoria. En el primer caso, el Congreso slo poda tratar los asuntos por los cuales haba sido citado. A partir de la reforma introducida por la LRC N 20.050, se elimina de la Constitucin esta doble legislatura. As, el actual art. 55 CPR simplemente dispone que el Congreso Nacional se instalar e iniciar su perodo de sesiones en la forma que determine la ley orgnica constitucional. Sin embargo, la LOC n 18.918 del Congreso Nacional, sigue contemplando un perodo de sesiones entre las mismas fechas que estableca la Constitucin Poltica, esto es, entre el 21 de mayo y el 18 de septiembre de cada ao. A pesar de esto, al haberse eliminado de la Carta Fundamental, las legislaturas ordinarias y extraordinarias, bastar una reforma a la ley orgnica respectiva para hacerlas desaparecer definitivamente. A su vez, el art. 32 N 2 de la CPR concede al Presidente de la Repblica, previendo la posibilidad que la Ley Orgnica fije efectivamente perodos de receso, la atribucin de Pedir, indicando los motivos, que se cite a sesin a cualquiera de las ramas del Congreso Nacional. En tal caso, la sesin deber celebrarse a la brevedad posible. Por ltimo, de conformidad al art. 55 inciso segundo de la CPR, en todo caso se entender siempre convocado de pleno derecho para conocer de los estados de excepcin constitucional, por lo que una vez declarado alguno de estos estados, inmediatamente el Congreso podr conocer de todas aquellos asuntos que la Constitucin fije al efecto.
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2.
3.
Sesiones Las sesiones son las reuniones que tengan la Cmara de Diputados, el Senado, o el propio Congreso Pleno. De acuerdo al art. 56 de la CPR, para que una de las cmaras pueda sesionar, se requerir, al menos, de la concurrencia de la tercera parte de sus miembros en ejercicio. V. El proceso legislativo (Las materias de ley Los preceptos legales Las etapas de formacin de la ley Situaciones especiales)
Las Materias de Ley
El artculo 63 de la Constitucin establece taxativamente el listado de las normas que son susceptibles de ley. La intencin del Constituyente ha sido reservar determinadas materias para que solo puedan ser tratadas mediante una ley. De esta manera de la sola redaccin del artculo 63 podemos ver el principio de la Reserva Legal al sealar Slo son materias de ley. A su vez, se trata de un dominio legal mximo, toda vez que slo los asuntos contemplados en el art. 63 debern ser regulados por una ley, generando la ms amplia libertad para que el ejecutivo regule el resto de los asuntos, mediante el empleo de la potestad reglamentaria, especialmente autnoma. Sin perjuicio de esto, no debe perderse de vista el Nmero 20 del artculo citado, el cual, por su amplia redaccin, entrega vastas facultades en beneficio del legislador, lo cual puede llegar a relativizar el concepto de dominio legal mximo ya explicado. Entre los 20 numerales del artculo 63 CPR, segn don Jorge Tapia Valds, se pueden agrupar en tres categoras: 1.2.Aquellos que se refieren a la regulacin de hechos puntuales y precisos, pero que deben ser regulados por una ley, como los indicados por el artculo 63, nmeros 5 al 13, 15 al 17 y 19. Situaciones ms abstractas y que comprenden diversos hechos que deben ser regulados por ley, remitindose a mandatos expresos de la Constitucin. De esta manera se da por disposicin de otras normas constitucionales que dichas situaciones debern ser reguladas por ley. Artculo 63 Ns 1, 2 y 14. Materias que deben ser reguladas por ley, pero que por la redaccin del numerales consideran un vasto campo de situaciones que deben ser regladas por la ley. Artculo 63, N 3, 18 y 20:
3.-
Los preceptos legales
Es relevante tratar en este apartado, la nocin de precepto legal. Entendemos por tal, toda norma de carcter general y obligatoria, que regula materias propias de ley, y que se encuentra ubicada jerrquicamente en una posicin inmediatamente inferior a la Constitucin Poltica. No debemos confundir el concepto de precepto legal, con el de ley, por cuanto:
1) No todas las leyes deben entenderse bajo la frmula de precepto legal, ya que su
jerarqua normativa es de carcter constitucional y no legal. As sucede con dos categoras de leyes: las leyes interpretativas de la Constitucin, y las leyes de
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reforma constitucional.
2) No todos los preceptos legales son leyes. Efectivamente, existen ciertas
categoras normativas que, formalmente no son leyes ya que han sido dictadas por el Ejecutivo, pero que por el hecho de regular materias de dominio legal, adquieren jerarqua de ley. Tal es el caso de los llamados Decretos con Jerarqua Legal: los Decretos Leyes, y los Decretos con Fuerza de Ley. Esta terminologa es especialmente relevante para poder comprender correctamente las normas de los artculos 19 Nmero 26; y 93 Nmeros 6 y 7 de la Constitucin.
El procedimiento de formacin de la ley
La formacin de la ley constituye un procedimiento complejo por cuanto se encuentra formado por una serie de etapas o fases. Adems, es un procedimiento constitucional y legal, ya que su regulacin consta en la Constitucin Poltica (arts. 65 a 75 CPR) y en la Ley Orgnica Constitucional del Congreso Nacional (LOC n 18.918, artculos 12 y siguientes). Por ltimo, es un procedimiento interorgnico, toda vez que participan de l distintos rganos, denominados co-legisladores, como son el Congreso Nacional y el Presidente de la Repblica. En general, estudiaremos las principales etapas de formacin de la ley, siguiendo como esquema el siguiente orden: 1) la iniciativa, 2) la tramitacin en la Cmara de Origen (o primer trmite constitucional), 3) la tramitacin en la Cmara Revisora (o segundo trmite constitucional), 4) el regreso a la Cmara de origen (o tercer trmite constitucional), 5) las comisiones mixtas, 6) la actuacin del Presidente. Adems, revisaremos algunas nociones relativas a: (a) la posible intervencin del Tribunal Constitucional, (b) las urgencias; (c) los qura exigibles y (d) la tramitacin de la Ley de Presupuestos.
Las etapas legislativas en particular
1.- La Iniciativa Se entiende por iniciativa, la facultad de presentar un proyecto a la tramitacin legislativa. Los proyectos de ley pueden comenzar por iniciativa del Presidente de la Repblica o por un grupo de parlamentarios. Los proyectos que inicia el Presidente se denominan Mensajes. Los que inicien parlamentarios llevan el nombre de Mociones, y debern estar firmados por no ms de diez diputados, o por no ms de cinco senadores (art. 65 inciso primero CPR) Algunas materias slo son de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica (art. 65, inciso tercero CPR). En las dems, tendrn iniciativa tanto los parlamentarios
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como el Jefe de Estado. Las materias que son de iniciativa exclusiva del Presidente, son: la alteracin de la divisin poltica y administrativa del pas la administracin financiera o presupuestaria del Estado las modificaciones a la ley de presupuestos; las leyes que fijen normas sobre enajenacin de bienes municipales y sobre su arrendamiento o concesin; y - las que fijen las fuerzas que han de mantenerse en pie en tiempo de paz o de guerra; y las que permitan la entrada de tropas extranjeras al territorio nacional, y viceversa, - en general, aquellas que seale el inciso cuarto del art. 65 de la CPR. Segn lo que se desprende de las materias sealadas en el art. 65 inciso cuarto, slo el Presidente de la Repblica tendr iniciativa para presentar proyectos de ley que impliquen gastos. Por ello, slo a l le corresponder la iniciativa en proyectos que creen nuevos servicios, que determinen sus funciones o atribuciones, o que impliquen la creacin de empleos rentados. 2.- La Tramitacin en la Cmara de Origen (primer trmite constitucional) La Cmara de Origen es aquella en la que se inicia la tramitacin de un proyecto de ley. En general, los proyectos de ley pueden iniciar su tramitacin en cualquiera de las dos cmaras, con las siguientes excepciones: a) si la iniciativa la tuvo un parlamentario o un grupo de ellos, ser Cmara de Origen aqulla a la que pertenezca l o ellos, b) algunas materias slo podrn tener su origen en la Cmara de Diputados: las leyes sobre tributos de cualquier naturaleza, sobre presupuestos de la Administracin Pblica, sobre reclutamiento. c) otras slo podrn tener su origen en el Senado: - las leyes de amnista, y - las leyes que decreten indultos generales. Respecto de la discusin que tiene lugar en la Cmara de Origen, ella tiene por objeto analizar el proyecto en cuestin, con el objeto de: (1) aprobar en general y en particular el proyecto; o (2) desechar el proyecto. A su vez, esta discusin se desarrolla a travs de las siguientes etapas: una vez presentado el proyecto, se da cuenta en Sala, y se remite a la o las comisiones respectivas, debiendo necesariamente ser revisado por la Comisin de Hacienda si el proyecto requiriera gasto; la comisin elabora su primer informe (en el que se consigna el propsito del proyecto, sus ideas matrices, la discusin habida en su seno, las opiniones, etc.), y propone a la Sala, la aprobacin o rechazo del proyecto; la Sala tomar conocimiento del informe, y el articulado ser discutido en general, en ella. La discusin en general del proyecto, se refiere a las ideas matrices del mismo, y podr ser aprobado o rechazado por la Sala; tambin podr ser aprobado
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pero con indicaciones; si fuera aprobado en general, pasar nuevamente a la comisin para su segundo informe, donde se estudiarn las indicaciones, los artculos modificados, agregados o suprimidos, y todo el anlisis especfico del proyecto. La comisin preparar su segundo informe y propondr un texto a la Sala para su discusin en particular. De ser aprobado por la Cmara de origen, el proyecto queda despachado, y aprobado en su primer trmite constitucional; si fuera rechazado en general en la cmara de origen, o no se cumplieran con los qura exigidos por la Constitucin, termina la tramitacin legislativa; y el mismo proyecto no podr ser renovado sino hasta dentro del plazo de un ao contado desde el rechazo; sin embargo, en el caso de proyectos que hayan sido rechazados, y que sean de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica, ste podr insistir, remitiendo el proyecto a la otra Cmara; si esta otra Cmara lo desecha en general, slo podr ser renovado luego del plazo de un ao contado desde este rechazo; y si lo aprueba en general por los 2/3 de sus miembros presentes, volver a la Cmara de Origen y slo se entender desechado si ella lo rechaza por los 2/3 de sus miembros presentes.
3.- La Tramitacin en la Cmara Revisora (segundo trmite constitucional) La Cmara Revisora es aquella que conoce de un proyecto de ley en segundo trmite constitucional. Una vez aprobado en general y en particular por la Cmara de Origen, el proyecto de ley es remitido a la otra Cmara para su estudio. La Cmara Revisora podr asumir tres actitudes:
podr aprobarlo tal cual lo despach la Cmara de origen. En este caso, el proyecto ha quedado aprobado por el Congreso Nacional, lo que se comunicar al Presidente de la Repblica. En este caso, el proyecto ha tenido slo dos trmites legislativos; podr aprobarlo, pero introduciendo modificaciones. En tal caso, el proyecto volver a la Cmara de Origen, para que sta se pronuncie sobre dichas enmiendas, y el proyecto tendr tres trmites legislativos; podr rechazarlo. En este ltimo caso, el proyecto pasar a la Comisin Mixta.
4.- El regreso a la Cmara de Origen (tercer trmite constitucional) El tercer trmite constitucional tiene lugar cuando la Cmara Revisora ha introducido modificaciones, en segundo trmite constitucional, al proyecto de ley; y corresponde al pronunciamiento de la Cmara de Origen acerca de dichas modificaciones. En esta etapa, la Cmara de Origen podr adoptar dos caminos:
podr aceptar las modificaciones introducidos por la Cmara Revisora: el proyecto queda aprobado por el Congreso Nacional, lo que se comunicar al Presidente de la Repblica; o podr rechazar las modificaciones, en cuyo caso el proyecto pasar a Comisin Mixta.
5.- La Comisin Mixta

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La Comisin tiene lugar, segn vimos: (1) cuando la Cmara Revisora desecha el proyecto ya aprobado por la Cmara de Origen, o (2) cuando la Cmara de Origen, en tercer trmite, rechaza las modificaciones introducidas por la Cmara Revisora. La Comisin Mixta est integrada por igual nmero de Diputados y Senadores, con el objeto resolver la diferencia surgida entre ambas Cmaras. En este punto, podemos distinguir las siguientes etapas: si la Comisin Mixta llegara a acuerdo, su proyecto pasar a la Cmara de Origen, y si sta lo aprueba por el qurum correspondiente (simple o especial), ser votado por la Cmara Revisora, y si lo aprueba tambin, se entender aprobado por el Congreso Nacional; pero si la Comisin Mixta no llega a acuerdo, o si su proyecto no fuere aprobado por la Cmara de Origen, el Presidente de la Repblica podr pedir a esa Cmara que se pronuncie sobre si insiste por los 2/3 de los miembros presentes en el proyecto que aprob en el primer trmite, si la Cmara de Origen insistiera, el proyecto pasar a la cmara que lo desech, y slo se entender que sta lo reprueba si concurren para ello las 2/3 partes de sus miembros presentes.
6.- La actuacin del Presidente de la Repblica Una vez aprobado el proyecto por ambas Cmaras del Congreso Nacional, ser remitido al Presidente de la Repblica, quien podr: a) aprobarlo, en cuyo caso deber promulgarlo dentro los diez das siguientes a la fecha en que se le comunic; o b) rechazarlo total o parcialmente, para lo cual vetar el proyecto. Estas observaciones slo podrn tener relacin directa con las ideas matrices o fundamentales del proyecto. Respecto de la tramitacin del veto presidencial, debemos sealar que: el veto, y las observaciones que contenga, ser comunicado por el Presidente a la Cmara de Origen, si las dos Cmaras aprobaren las observaciones, el proyecto tendr fuerza de ley, y se devolver al Presidente para su promulgacin; si las dos Cmaras desecharen todas o algunas de las observaciones e insisten por 2/3 de sus miembros presentes en todo o parte del proyecto aprobado por ellas, se devuelve al Presidente de la Repblica para su promulgacin; si rechazan todas o algunas de las observaciones, y no insistieran en el proyecto, no habr ley sobre los puntos observados por el Presidente de la Repblica.
Situaciones especiales
1.- La Intervencin del Tribunal Constitucional Como estudiaremos en unidades siguientes, el principal rgano encargado de realizar el Control de Constitucionalidad de las leyes, es el Tribunal Constitucional. Este control se refiere a confirmar o no, que una determinada ley ha sido dictada conforme a la Constitucin. A su vez, este control ser de forma y de fondo. Es de forma en todo aquello que
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tenga relacin con el cumplimiento de las competencias y procedimientos propios para la formacin de las leyes. Es de fondo en lo relativo a que el contenido de la ley sea compatible con el texto constitucional. Desde otro punto de vista, puede ser obligatorio cuando la Constitucin lo impone como trmite imprescindible dentro de la formacin de la ley, o bien, puede ser eventual, cuando depende de la actuacin de sujetos habilitados para provocar la actuacin del Tribunal. Por ltimo, el control puede ser preventivo o represivo. El primero, tambin llamado control a priori, es el que se ejerce antes que la ley adquiera valor obligatorio. Es represivo o a posteriori cuando tiene lugar una vez que la ley ha iniciado su vigencia. En este caso, nos interesa revisar someramente, los controles a priori, por cuanto son los que tienen lugar dentro del proceso de formacin de la ley. Este control preventivo, a priori, o ex- ante, como se dijo, podr ser obligatorio o eventual: Control Obligatorio de Constitucionalidad. El Tribunal Constitucional deber ejercer el control de constitucionalidad (1) de las leyes que interpreten algn precepto de la Constitucin, (2) de las leyes orgnicas constitucionales y (3) de las normas de un tratado que versen sobre materias propias de estas ltimas. Este control se realizar antes de su promulgacin. Por lo tanto, se trata de un control preventivo y obligatorio (art. 93 N 1 CPR) b) Control Eventual de Constitucionalidad. En este caso, el Tribunal, slo acta por requerimiento del Presidente de la Repblica, de cualquiera de las Cmaras o de una cuarta parte de sus miembros, y se refiere a la facultad para resolver las cuestiones sobre constitucionalidad que se susciten durante la tramitacin de los proyectos de ley o de reforma constitucional y de los tratados sometidos a la aprobacin del Congreso. Tambin estos requerimientos slo podrn interponerse antes de la promulgacin del respectivo proyecto de ley, o de la remisin de la comunicacin que informa la aprobacin del tratado por el Congreso Nacional, y en caso alguno, despus de quinto de quinto da del despacho del proyecto o de la sealada comunicacin. Por lo tanto, se trata de un control de constitucionalidad preventivo y eventual.
a)
2.- Las Urgencias Durante toda la tramitacin de un Proyecto de Ley, en cualquiera de sus etapas (en primer, segundo, tercer trmite, o en cualquier momento), el Presidente de la Repblica podr hacer presente la urgencia en aqulla. Esta atribucin es exclusiva del Presidente de la Repblica, por lo que no le corresponde ni a las Cmaras ni a sus miembros, efectuarla. A su vez, la urgencia podr ser calificada por el propio Presidente como urgencia simple, suma urgencia o discusin inmediata. Al respecto, nos remitimos a lo ya explicado en la IV Unidad de este curso. 3.- Los Qura Segn lo que hemos ido estudiando en captulos anteriores, la Constitucin establece diferentes qura, para aprobacin de los diferentes proyectos de ley, segn la materia que stos regulen.
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En primer trmino, debemos recordar, que sin perjuicio del qurum especfico que exija la Carta Fundamental para la aprobacin de determinadas leyes, ninguna de las dos cmaras podrn entrar en sesin, ni adoptar acuerdos, sin la concurrencia de la tercera parte de sus miembros en ejercicio. Se trata de parlamentarios en ejercicio, aquellos que no se encuentren con permiso constitucional, ni hayan suspendidos de su cargo en un proceso de desafuero. Tambin debe tenerse en cuenta que un determinado proyecto puede contar con disposiciones que requieran qura simples, y otras que requieran qurum especial. En tal caso, al interior de cada Cmara, y en cada votacin propia de la discusin parlamentaria, se votarn por separadas ambas clases de disposiciones. De esa forma, ser posible aplicar a cada votacin el qurum que corresponda. Finalmente, debemos requerir que los qura que la Constitucin exige son los siguientes (art. 127 y 66 CPR): respecto de leyes de reforma constitucional, se exigir un qurum de 3/5 de los diputados y senadores en ejercicio; salvo para la reforma de los captulos I, III, VIII, XI, XII y XV de la Constitucin, en cuyo caso, se exige un qurum de 2/3 de los parlamentarios en ejercicio; respecto de leyes interpretativas de la Constitucin, se debern aprobar con un qurum de los 3/5 de los senadores y diputados en ejercicio; respecto de leyes orgnicas constitucionales, se exige un qurum de los 4/7 de los diputados y senadores en ejercicio; respecto de leyes de qurum calificado, se exige el voto conforme de la mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio; respecto de las dems leyes, vale decir, las leyes simples, se exige mayora absoluta de los diputados y senadores presentes en sala.
4.- La Ley de Presupuesto El presupuesto de la Nacin debe ser fijado anualmente, por ley de la Repblica. Esta ley es simple, vale decir, no requiere de qurum especial. Sin embargo, la Constitucin (art. 67) establece un procedimiento para su formacin, sujeto a algunas modalidades especiales que la diferencian de la tramitacin de los dems proyectos de ley. En lo medular, los principales rasgos caractersticos son los siguientes: a) La preparacin del presupuesto. El presupuesto es preparado por el Presidente de la Repblica, a travs de su ministro responsable, esto es, el Ministro de Hacienda. La ley de presupuesto, por lo tanto, es de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica. b) La presentacin del Proyecto. El proyecto de ley de presupuesto deber ser presentado, a lo menos, con tres meses de anterioridad a la fecha en que debe empezar a regir. Siempre deber presentarse en la Cmara de Diputados como cmara de origen. c) De la discusin del Proyecto. El Congreso Nacional tramitar este proyecto, segn las reglas generales. Sin embargo, si no lo despachare dentro de los 60 das desde su presentacin, regir el proyecto presentado por el Presidente de la Repblica. d) Limitacin. El Congreso Nacional no podr aumentar ni disminuir la estimacin de los ingresos. Slo podr reducir los gastos contenidos en el proyecto de Ley de Presupuestos, salvo los que estn establecidos por ley permanente.
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VI UNIDAD PODER JUDICIAL SUMARIO: I. La Jurisdiccin II. Los rganos judiciales I. La Jurisdiccin (La Funcin Jurisdiccional Principios Generales de la Administracin de Justicia)
La Funcin Jurisdiccional
El artculo 76 de la Carta Fundamental, en su inciso primero, consagra a nivel constitucional, la Jurisdiccin como funcin pblica, cuando dispone: Art 76, inciso primero: La facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley. Ni el Presidente de la Repblica ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o contenidos de sus resoluciones o hacer revivir procesos fenecidos. A partir de este precepto, podemos extraer diferentes conclusiones: Para Juan Colombo Campbell, la Jurisdiccin es el poder-deber que tienen los tribunales para conocer y resolver por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia jurdica que se promuevan en el orden temporal, dentro del territorio de la Repblica, y en cuya solucin les corresponda intervenir.
(a)
La funcin jurisdiccional, y por lo tanto, la Jurisdiccin como tal, es una funcin pblica, vale decir, es un poder deber, esto es, una atribucin que la poseen determinados rganos, quienes adems tienen el deber de ejercerla, especialmente a la luz del principio de inexcusabilidad establecida en el inciso segundo del mismo artculo.
(b)
A su vez, es un deber que slo poseen los tribunales, los cuales adems, de acuerdo al art. 19 N 3, inciso cuarto, de la Constitucin, slo podrn ser creados por ley: Nadie podr ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho (Derecho al juez natural)
(c)
Esta funcin se refiere al conocimiento y resolucin de conflictos, correspondindole por lo tanto al Tribunal, enterarse del contenido del conflicto y darle solucin, mediante una sentencia3.
(d)
3
Por lo tanto, no son jurisdiccin, otras facultades o funciones de los Tribunales de Justicia. Pero de dnde extraemos esta conclusin?: (1) La Constitucin no define jurisdiccin, sin embargo, es posible llenar este vaco, mediante los principios generales del derecho, dentro de los cuales, aqullos que se expresan en las normas fundamentales en materia del derecho procesal orgnico, son especialmente tiles.(2) La expresin La facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley virtualmente es idntica a la contenida en el artculo en el artculo 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el que indica: La facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de juzgarlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley.(3) Si ambas expresiones son, prcticamente
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Estos conflictos han de cumplir cuatro requisitos para que sean susceptibles de ser resueltos por la Jurisdiccin: i. Debe ser un conflicto de Intereses (y por lo tanto, no meramente tericos); ii. Debe ser un conflicto que tenga relevancia jurdica (o sea, que pueda ser resuelto mediante el Derecho, en el rea civil, penal, laboral, tributario, etc.); y iii. Debe ser en el mbito del orden temporal (haciendo dieferencia con la justicia divina o eterna, rea donde en general, el poder del Estado no puede ingresar); y iv. Debe tratarse de conflictos que se susciten dentro del territorio de la Repblica (de modo de evitar la extraterritorialidad de la ley interna).
(e)
Los conflictos son resueltos mediante el proceso, identificado ste como un mtodo de solucin de conflictos que se caracteriza por la presencia de un tercero imparcial, llamado Tribunal, que los dirime.
(f)
Los conflictos son resueltos con efecto de cosa juzgada. Esto quiere decir que una vez resuelto un conflicto por sentencia firme o ejecutoriada, dicha decisin no podr ser dejada sin efecto ni por ese tribunal, ni por ningn otro rgano del Estado.
(g)
iguales, entonces, el significado que se le d a cualquiera de ellas, deber drsele a la otra. Como vimos, la Constitucin no explicita dicha frase, pero el Cdigo Orgnico s lo hace, aunque en forma indirecta, por tanto lo que se deduzca a propsito de este ltimo, podemos aplicarlo tambin a la norma del art. 76 CPR. (4) Los artculos 2 y 3 del Cdigo Orgnico de Tribunales, establecen dos funciones adicionales de los Tribunales de Justicia. As, el artculo 2 establece: Tambin corresponde a los tribunales intervenir en todos aquellos actos no contenciosos en que una ley expresa requiera su intervencin, mientras que el artculo 3 dispone: Los tribunales tienen, adems, las facultades conservadoras, disciplinarias y econmicas que a cada uno de ellos se asignan en los respectivos ttulos de este Cdigo. Debemos destacar que en ambas disposicin, se expresan facultades de los Tribunales, acompaadas de los adverbios tambin y adems, vale decir, son facultades adicionales y, por lo tanto, no comprendidas en el artculo 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales. (5) Por lo anterior, al no incluirse dentro de las facultades del artculo 1 del COT, debemos colegir que dentro de dicha expresin, que como vimos es sinnimo de jurisdiccin y es muy similar al art. 76 inciso 1 de la CPR, entonces, no es jurisdiccin, ni la funcin para conocer asuntos no contenciosos, ni tampoco las funciones conservadoras disciplinarias y econmicas, y por lo mismo, la correcta denominacin de ellas es la de funciones no jurisdiccionales de los Tribunales de Justicia. (6) En razn de lo mismo, las facultades que asumen los Tribunales de Justicia como regla general son las facultades jurisdiccionales, las que debern ejercer prcticamente en forma ilimitada, en virtud del principio de inexcusabilidad, el que prohbe excusarse de conocer de un determinado asunto aun a pretexto de no existir ley que resuelva el conflicto (art. 76 inciso segundo de la CPR); sin embargo las facultades no jurisdiccionales son atribuciones excepcionales y slo van a poder ser asumidas por los Tribunales en aquellos casos que la ley (o la propia Constitucin) as lo disponga. (7) Por lo tanto, debemos entender jurisdiccin nicamente como la funcin que poseen determinados rganos, denominados Tribunales de Justicia, consistente en resolver conflictos jurdicos entre partes. As debemos interpretar el artculo 1 del COT, y tambin el artculo 76 de la Carta Fundamental. Por lo dems, era ese el sentido que el mismo Barn de Montesquieu le quiso dar a la funcin jurisdiccional, cuando seal que al poder ejecutivo de los asuntos que dependen del derecho civil (o poder judicial) le corresponda castigar los delitos o juzgar las diferencias entre particulares (El Espritu de las Leyes, Libro XI, Captulo VI). (8) Por lo dems, en ese mismo sentido, se pronuncian diversos autores de derecho procesal, para definir a la Jurisdiccin: Segn Hugo Pereira Anabaln, es la potestad pblica ejercida privativamente por los jueces, mediante el debido proceso, para dirimir en justicia conflictos jurdicos actuales o eventuales, con la aplicacin de normas y principios de derecho o la equidad natural, en sentencia con autoridad de cosa juzgada, susceptible, segn su contenido, de ejecucin En Juan Colombo Campbell, se puede apreciar que la Jurisdiccin es el poder-deber que tienen los tribunales para conocer y resolver por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia jurdica que se promuevan en el orden temporal, dentro del territorio de la Repblica, y en cuya solucin les corresponda intervenir. Para Manuel Urrutia Salas, es la actividad del Estado tendiente a resolver entre partes, los conflictos de intereses jurdicos contrapuestos, que se promuevan en el orden temporal dentro del territorio de la Repblica y en forma definitiva y para siempre. (9) Sobre el particular, el Tribunal Constitucional ha explicado a propsito de la extensin de la garanta del art. 19 N 3, prrafo 5 (Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos), sealando lo siguiente: Que la citada garanta se extiende, sin limitacin alguna, al ejercicio de la jurisdiccin -esto es, el poder-deber de conocer y resolver cualquier conflicto de carcter jurdico- por cualquier rgano, sin que importe su naturaleza, y se refiere a sentencia no en un sentido restringido, sino como a toda resolucin que decide una controversia de relevancia jurdica. El concepto de jurisdiccin incluye, pues, las facultades de conocimiento y resolucin, vinculadas entre s, una consecuencia de la otra. A su vez, el conocimiento comprende las fases de discusin y prueba. De estas palabras se desprende que tambin para el mximo intrprete constitucional, la jurisdiccin tambin tiene que ver con la resolucin de conflictos. (Sentencia del Tribunal Constitucional, de fecha 8 de agosto de 2006, Rol N 478)
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Principios Generales de la Organizacin de los Tribunales
La Constitucin y las leyes consagran diferentes principios bsicos sobre los cuales se sustenta la organizacin de los Tribunales de Justicia. Dentro de aquellos establecidos por la Carta Fundamental, destacamos los siguientes: 1.- Principio de Independencia de los Tribunales de Justicia Se encuentra establecido en el ya citado artculo 76, inciso primero de la Constitucin Poltica. Esta independencia, debe enmarcarse adems, dentro del principio de legalidad, ya estudiado anteriormente, y que se contempla en el artculo 6 y 7 de la Carta Fundamental. Dentro de la Independencia, deben distinguirse dos caras de este principio: (a) La independencia Positiva, que es aquella que indica que las facultades jurisdiccionales son exclusivas de los Tribunales, impidiendo que cualquier otro rgano las pueda asumir. La independencia positiva se encuentra presente en lo dispuesto en la frase final del art. 76 inciso primero de la Carta Fundamental. Se ha entendido, sin embargo, que no lesionan la independencia de los Tribunales aquellas normas tambin de rango constitucional que asignan determinadas funciones a otros rganos, tales como la designacin de jueces por parte del Presidente de la Repblica, el conocimiento de acusaciones constitucionales o juicio poltico por parte del Congreso, la concesin de indultos y amnistas, el conocimiento del desafuero civil de los Ministros de Estado en manos del Senado, etc. (b) La Independencia Negativa, que es aquella que prohbe a los jueces asumir facultades diferentes a aqullas que la Constitucin y las leyes les encomienda. Explcitamente la Carta Fundamental no consagra la independencia negativa de los Tribunales (salvo la norma general establecida en el art. 7 inciso segundo CPR); sin embargo, es el Cdigo Orgnico de Tribunales el que la establece, cuando prohbe al Poder Judicial, mezclarse en las atribuciones de otros poderes pblicos y en general ejercer otras funciones que las determinadas en los artculos precedentes (art. 4 COT). 2.- Principio de Inexcusabilidad Est consagrado en el artculo 76, inciso segundo de la CPR: Art. 76 inciso segundo: Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad, ni an por falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometidos a su decisin Esta norma, que tambin implica una reiteracin de otra del Cdigo Orgnico de Tribunales (art. 10 inciso 2 COT), no slo debe entenderse como una prohibicin de los jueces (norma negativa), en orden a no poder excusarse para conocer determinados asuntos, sino que por sobre todo, debe entenderse como un verdadero deber (norma positiva), dirigida a que ellos estn obligados a resolver los conflictos jurdicos sometidos a su decisin. Excepcionalmente, slo en dos casos, el juez podr excusarse: (a) cuando la solicitud de intervencin no haya sido interpuesta en forma legal; y (b) cuando no corresponda al mbito de su competencia, dejando a salvo eso s la figura de la prrroga de competencia que opera en materias civiles
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contenciosas de primera instancia (arts. 181 y siguientes del COT) 3.- Principio de Imperio El Imperio debe entenderse como la facultad que tienen los Tribunales de Justicia para cumplir sus resoluciones y practicar o hacer practicar los actos de instruccin que decreten. Para ello contarn con la facultad para requerir de la fuerza pblica, o sea, de la fuerza jurdicamente organizada, la colaboracin suficiente. Esta facultad se encuentra contemplada en el artculo 76, incisos tercero y cuarto de la CPR. Este principio se incorpora a nivel constitucional slo a partir de esta Constitucin, ya que hasta 1980, slo constaba en la ley, mas no en la Carta Fundamental. Para hacer cumplir las resoluciones, los Tribunales emitirn rdenes a las respectivas autoridades, quienes debern acatarlas, sin posibilidad que ellas puedan calificar (entindase, apreciar), ni su fundamento (o sea, las razones), ni la oportunidad (vale decir, si el momento es el adecuado o no), ni la justicia o legalidad de las mismas (en otras palabras, sus fundamentos de derecho). Slo los Tribunales Ordinarios de Justicia, y los especiales que integren el Poder Judicial gozarn de las facultades de Imperio, no as los dems Jueces, quienes debern hacerlo, de la forma como determine la ley. 4.- Principio de Inamovilidad Est establecido en el artculo 80 CPR, cuando dispone que los jueces permanecern en sus cargos, durante su buen comportamiento; pero los inferiores desempearn su respectiva judicatura por el tiempo que determinen las leyes. Respecto de los jueces inferiores, la norma constitucional se refiere a determinadas clases de jueces que fueron temporales, como eran los jueces de distrito y los de delegacin, que duraban en sus cargos por el plazo de dos aos. Sin embargo, dichos magistrados, regulados por el Captulo II del Cdigo Orgnico de Tribunales, desparecieron a partir de la Ley 18.776 de 1989 que derog el mencionado captulo. Por lo tanto, hoy todos los jueces tienen derecho a permanecer en sus cargos mientras dure su buen comportamiento. Excepcionalmente, los jueces cesarn en sus cargos: (a) por edad: los jueces cesarn sus funciones al cumplir 75 aos de edad, menos el Presidente de la Corte Suprema, quien continuar en su cargo, hasta el trmino del perodo; (b) por renuncia, sin embargo, el juez que renuncia no abandonar sus funciones sino hasta cuando la autoridad respectiva hubiere aceptado su renuncia (art. 332 N 5 del COT) (c) por incapacidad sobreviviente (art. 256 y 332 del COT), (d) por causa legalmente sentenciada. Vale decir, para que opere esta causal, deber (1) existir un proceso previo, tramitado conforme a la ley (juicio de amovilidad); y (2) existir una sentencia condenatoria; (e) por remocin. En todo caso, la Corte Suprema por requerimiento del Presidente de la Repblica, a solicitud de parte interesada, o de oficio, podr declarar que los jueces no han tenido buen comportamiento y, previo informe del inculpado y de la Corte de Apelaciones respectiva, en su caso, acordar su remocin por la mayora total de sus componentes. Estos acuerdos se comunicarn al Presidente de la Repblica (art. 80 inciso tercero CPR); y (f) por notable abandono de sus deberes: esta causal slo se aplica a los
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magistrados de los tribunales superiores de justicia. Requiere de una acusacin constitucional presentada por no menos de diez ni ms de veinte diputados, declarada ha lugar por la Cmara de Diputados, y acogida por el Senado quien, segn vimos, conocer como jurado (arts. 52 nmero 2 letra c, y 53 nmero 1 de la CPR). 5.- Principio de Legalidad El principio de legalidad, establecido en trminos amplios, segn ya estudiamos, en los artculos 6 y 7 de la Carta Fundamental, tienen dos expresiones especficas en lo que al Poder Judicial se refiere. Por su parte, el principio de legalidad especficamente radicado en los rganos del Poder Judicial se refiere a: (a) Organizacin y atribuciones de los Tribunales de Justicia. Es materia de Ley Orgnica Constitucional (art. 77 inciso 2 de la CPR). La misma ley orgnica sealar las calidades que deben tener los jueces y el nmero de aos que deben haber ejercido la profesin de abogado, las personas que fueren nombradas ministros de Corte o jueces letrados. Cualquier modificacin a dicha ley, deber realizarse previa consulta a la Corte Suprema. A su vez, estos Tribunales debern hallarse establecidos por la ley con anterioridad a la perpretacin del hecho respecto del cual se van a pronunciar (art. 19 N 3 inciso 4 CPR) (b) Procedimiento que emplearn. Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos (art. 19 N 3 inciso 5 CPR) El 10 de enero de 2008, entra en vigencia la Reforma Constitucional de la Ley 20.245, la que dispone la posibilidad de que los procedimientos judiciales puedan entrar en vigencia de manera gradual entre las diferentes regiones del pas. De esa forma, se posibilita expresamente que las reformas procesales se implementen por zonas, sin afectar el principio de igualdad ante la ley (19 N3) que se vea afectado cuando a unas personas se les juzgaba de acuerdo a un procedimiento y con ciertos tribunales, y a otras personas se les juzgaba con otros procedimientos y tribunales, segn la regin en que se encontrasen. Esta reforma agrega al inciso final del art. 77, la siguiente oracin: "La ley orgnica constitucional relativa a la organizacin y atribuciones de los tribunales, as como las leyes procesales que regulen un sistema de enjuiciamiento, podrn fijar fechas diferentes para su entrada en vigencia en las diversas regiones del territorio nacional. Sin perjuicio de lo anterior, el plazo para la entrada en vigor de dichas leyes en todo el pas no podr ser superior a cuatros aos." 6.- Principio de Responsabilidad La Carta Fundamental consagra la responsabilidad individual de los jueces, por la comisin de determinados delitos (art. 79 CPR). Estos delitos son: (a) cohecho: significa la aceptacin de ddivas o promesas con el objeto de realizar algo que interese al cohechador: (b) falta de observancia en materia sustancial de las leyes que regulan el procedimiento: implica una falta inexcusable a las reglas propias del procedimiento. Esta falta, en primer lugar, debe ser sustancial o sea, grave, grosera. Adems, entendemos, debe ser dolosa, realizada de mala fe, puesto que al tratarse de delitos, la mera negligencia no basta para constituir el tipo penal especfico. (c) denegacin y torcida administracin: debe entenderse como una falta grave a los principios de inexcusabilidad y probidad;
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en general, toda prevaricacin en que incurran los jueces en el desempeo de sus funciones. Consiste en la falta culpable o dolosa a los deberes que impone el cargo de juez.
(d)
Finalmente, debemos sealar lo siguiente, a propsito de la responsabilidad de los jueces: i. La Constitucin establece un caso excepcional, y que estudiaremos oportunamente, por el cual el Estado deber indemnizar en caso de error judicial. En ese caso, la responsabilidad no slo ser individual, sino que el Estado responde en nombre del juez (art. 19 N 7 letra i CPR). ii. La responsabilidad que establece el artculo 79, aun cuando slo aluda a delitos, no slo se refiere a la responsabilidad penal que emane de ellos. Sino que tambin debemos extenderla a las dems responsabilidades que puedan generarse, especialmente, civiles y administrativas. iii. Sin perjuicio de lo anterior, cuando se pretenda hacer efectiva la responsabilidad criminal de los jueces, por delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones, deber procederse, previamente ante la Corte de Apelaciones, la cual, antes de la respectiva acusacin, deber pronunciarse si la respectiva acusacin es o no admisible. Esta misma declaracin deber solicitarse cuando se solicite al juez de garanta alguna medida cautelar en contra del magistrado imputado. Esta accin se denomina querella de captulos, y se encuentra regulada en los artculos 424 a 430 del Cdigo Procesal Penal. iv. Adems, los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los fiscales judiciales y los jueces letrados que integran el poder Judicial, no podrn ser aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y slo para ponerlos inmediatamente a disposicin del tribunal que debe conocer del asunto en conformidad a la ley (art. 81 CPR) v. La ley determinar los casos y el modo de hacer efectiva la responsabilidad de los miembros de la Corte Suprema (art. 79 inciso segundo CPR). II. Los rganos judiciales (Nombramiento de los Jueces La Corte Suprema en particular) Nombramiento de los Jueces El artculo 78 de la CPR establece algunas reglas bsicas en lo referente a la designacin de los magistrados que integren el Poder Judicial.
(a) Ministros y fiscales de la Corte Suprema: son nombrados por el Presidente de la
Repblica, sobre la base de una nmina de cinco personas propuestas por la propia Corte, y con acuerdo de los dos tercios de los miembros en ejercicio del Senado. Si el Senado no lo aprobare, la Corte Suprema reemplazar de la quina, el nombre respectivo, por otro, y se someter al mismo procedimiento. Cinco de los ministros debern ser abogados extraos a la administracin de justicia, con quince aos de ttulo a lo menos, que se hayan destacado en la actividad profesional o universitaria, y que cumplan los requisitos de la ley orgnica respectiva.
(b) Ministros y Fiscales de las Cortes de Apelaciones: son designados por el Presidente
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de la Repblica, a propuesta en terna de la Corte Suprema.

(c) Los jueces letrados: sern designados por el Presidente de la Repblica, a propuesta
en terna de la Corte de Apelaciones respectiva.

De la Corte Suprema en particular
Por su calidad de mximo tribunal del pas, es necesario revisar algunas normas bsicas respecto de la Corte Suprema, la cual puede definirse como el tribunal colegiado de mayor jerarqua dentro del ordenamiento jurdico interno, y que ejerce competencia especialmente de segunda instancia, o bien, dirigida a velar por la correcta y uniforme aplicacin de la Constitucin Poltica y las leyes. 1.- Composicin. La Corte Suprema estar compuesta de veintin ministros, cinco de los cuales debern ser extraos a la administracin de justicia, segn ya vimos (art. 78 incisos segundo y cuarto CPR) 2.- Superintendencia. La Corte Suprema ejercer la superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los tribunales de la Nacin (art. 82 CPR). Superintendencia directiva: atribuciones que expresan la superioridad jerrquica de la Corte Suprema, que se expresa por ejemplo, por la elaboracin de las quinas y ternas para la designacin de sus propios miembros y de las Cortes de Apelaciones; para efectuar la calificacin del personal judicial; conocer de causas en segunda instancia de las que conozcan las Cortes de Apelaciones, en primera; etc. (b) Superintendencia correccional. Se refiere a las facultades con las que cuenta y que tienen por objeto enmendar o corregir lo errado o defectuoso, as como sancionar o censurar a los responsables. (c) Superintendencia econmica. Corresponde a las medidas que puede adoptar con el objeto de una ms pronta y mejor administracin de justicia, y se manifiestan por la dictacin de Auto Acordados, Circulares e Instrucciones. Los primeros, cuando tienen carcter y aplicacin general, debern ser publicados en el Diario oficial (art. 96 del COT). (d) Excepciones. No estarn sujetos a esta superintendencia, los siguientes tribunales: el Tribunal Constitucional el Tribunal Calificador de Elecciones los tribunales electorales regionales.
(a)
3.- Modificaciones introducidas por la Reforma Constitucional de 2005 La Ley de Reforma Constitucional N 20.050 introduce algunas modificaciones importantes a las atribuciones de la Corte Suprema, a saber:
(a)
Elimina de su competencia, la facultad para conocer el recurso de

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inaplicabilidad por inconstitucionalidad, entregando esta funcin al Tribunal Constitucional, con algunas salvedades (art. 93 N 6 CPR) (b) Tambin traspasa al Tribunal Constitucional el conocimiento de las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades o administrativas y los tribunales de justicia, que no correspondan al Senado (art. 93 N 12 CPR) (c) Extiende la superintendencia directiva, correccional y econmica a los tribunales militares en tiempo de guerra, los cuales hasta esta ley, se encontraban expresamente exceptuados.
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VII UNIDAD TRIBUNAL CONSTITUCIONAL SUMARIO: I. Del control de constitucionalidad; II. Aspectos Orgnicos del Tribunal Constitucional; III; Control de Constitucionalidad; IV. Las Sentencias del Tribunal Constitucional; V. El Modelo de Control de Constitucionalidad en Chile; VI. Nociones de Interpretacin Constitucional I. Del Control de Constitucionalidad (Concepto Clasificacin Modelos de Control en Derecho Comparado)
Concepto
A partir del principio de Supremaca Constitucional (uno de los pilares fundamentales del Estado de Derecho), se entiende que al ser la Constitucin, la norma mxima dentro del ordenamiento jurdico interno, ninguna otra norma (ley, reglamento, etc.) puede vulnerar las normas contenidas en la Carta Fundamental. Con el objeto de hacer efectiva dicha supremaca constitucional, y para evitar vulneraciones de la Constitucin, casi la totalidad de los sistemas jurdicos prevn mecanismos de control de constitucionalidad de las normas. El control de constitucionalidad puede ser definido como un procedimiento por el cual se evala, mediante un examen comparativo que puede hacerse de un precepto jurdico, de un proyecto de tal, o de la aplicacin del mismo a un caso concreto, en relacin con la Constitucin, de manera de establecer su conformidad o disconformidad, tanto en el fondo como en la forma, con dicha Constitucin. El control de constitucionalidad pasa a ser, por lo tanto, una actividad indispensable para asegurar el principio de Supremaca Constitucional, de modo de verificar que, efectivamente las normas sean constitucionales tanto en el fondo como en la forma. Este control debe ser desarrollado por uno o ms rganos del Estado, segn el modelo de justicia constitucional que de adopte por las Cartas fundamentales de cada Estado, y que revisaremos oportunamente.
Clasificacin
La doctrina reconoce, constitucionalidad, a saber:
principalmente
dos
clases
de
controles
de
(a) Control de constitucionalidad Preventivo (tambin llamado ex ante o a priori). Es aquel que se realiza antes que la norma examinada entre en vigencia, por lo que se analiza en rigor, un proyecto de ley o de otro precepto. Procede, por ejemplo, en el caso de una ley, antes que sea promulgada y publicada. El control preventivo puede a su vez, ser: - Obligatorio. Corresponde a la situacin que experimenten determinadas normas que, por mandato constitucional, deben pasar por este control preventivo. - Eventual. Es aquel que slo se realiza a peticin de algn sujeto legitimado para ello.
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(b) Control de Constitucionalidad Represivo (tambin conocido como ex post o a posteriori). Es aquel que se realiza una vez que la norma ya ha entrado en vigencia. En el caso de la ley, una vez que ella ha sido promulgada y publicada. El control represivo, por su parte, puede ser: Concreto. Es aquel que mide el grado de constitucionalidad o inconstitucionalidad de la aplicacin de una norma en un caso especfico. Tiene efectos particulares (por regla general), y puede ocasionar la inaplicabilidad de dicha norma para el caso concreto. Ac no se mide si la norma es constitucional o no, sino si su aplicacin en un caso determinado. De esta forma, por ejemplo una ley que puede ser perfectamente constitucional, puede generar efectos inconstitucionales en cierto caso. Por lo mismo, al declararse en control concreto que una norma es inaplicable a dicho caso, no significa en ningn caso que ello signifique la expulsin o derogacin de la misma para las dems situaciones. Abstracto. Es aquel que se realiza analizando, en forma ideal, lo preceptuado por la Constitucin, y el contenido o la forma de la norma analizada. A diferencia del caso anterior de demostrarse la inconstitucionalidad, esta declaracin tiene efectos generales, y se debe decretar su expulsin del ordenamiento jurdico respectivo. De esta manera, como se aprecia, lo que se compara no es a aplicacin de una norma infraconstitucional con la Constitucin sino que derechamente lo que se compara es la norma infraconstitucional misma con la Constitucin Los grande modelos de control de constitucionalidad En derecho comparado se aprecian diferentes modelos de control de constitucionalidad, los cuales se distinguen fundamentalmente por si este control es desarrollado por cualquier Tribunal de Justicia que integre el poder judicial (modelo norteamericano), o bien, por un rgano nico, normalmente denominado Tribunal Constitucional (modelo europeo continental). a) El Modelo norteamericano o de control difuso Este modelo, segn Hctor Fix-Zamudio se caracteriza en forma abstracta, [por] la facultad atribuida a todos los jueces para declarar en un proceso concreto la inaplicabilidad de las disposiciones legales secundarias que sean contrarias a la Constitucin y con efectos slo para las partes que han intervenido en esa controversia. En especial, de lo que trata este sistema es que cualquier tribunal ordinario de un Estado, independiente de su jerarqua, pueda resolver directamente la cuestin de inconstitucionalidad de las leyes, ya sea que as lo solicite alguna de las partes, o bien de oficio por el propio rgano jurisdiccional. Aqu, un juez que conoce del asunto conocer tambin de esta cuestin adicional que se le plantea, en lo que podramos llamar un incidente procesal que requerir necesariamente pronunciamiento por parte del Tribunal. Por lo tanto, al resolver el Tribunal un incidente dentro de un caso especfico, los efectos de su fallo slo podrn ser restringidos, y referidos a dicho caso concreto. Vale decir, lo que operar es una desaplicacin de la ley impugnada en el caso concreto. La explicacin de este sistema radica en comprender que la Constitucin debe ser comprendida como la obra mxima del pueblo norteamericano, titular original y supremo
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del poder poltico. Desde all, claramente los representantes del pueblo no pueden tener un poder superior que el de su mandante. Los representantes jams podrn tener ms atribuciones que quien les da sus encargos. Como el poder de los legisladores en su calidad de representantes- se ve limitado por la Constitucin, son los Tribunales de Justicia quienes tendrn que resolver y sancionar cada vez que se produzca una trasgresin a dichas fronteras funcionales. Dice Alexander Hamilton en su Carta N 78 de El Federalista (1788): La afirmacin segn la cual los tribunales deben preferir la Constitucin a las leyes- no implica de ninguna manera una superioridad del Poder Judicial sobre el cuerpo legislativo. Slo supone que el poder del pueblo est por encima de ambos; y que cuando la voluntad de la legislatura declarada en sus leyes, est en oposicin con la del pueblo declarada en la Constitucin, los jueces deben regirse por la ltima ms que por la primera. Ellos deben basar sus decisiones en las leyes fundamentales, antes que en aquellas que no son fundamentales Agregando luego que limitaciones de este tipo slo pueden ser preservadas, en la prctica, mediante los Tribunales de Justicia, cuyo deber tiene que ser el de declarar nulos todos los actos contrarios al tenor manifiesto de la Constitucin. De lo contrario, todas las reservas de derechos o privilegios particulares equivaldran a nada. Esta doctrina planteada por los Padres Fundadores de la democracia norteamericana, fue discutida durante algunos aos en los estrados judiciales, y no fue sino hasta 1803 cuando el presidente de la Corte Suprema norteamericana, John Marshall dicta su fallo en el clebre caso Marbury vs. Madison , y fija concretamente la doctrina del control difuso de constitucionalidad. En principio, el sistema difuso de control de constitucionalidad muestra como falencia, el hecho de sufrir de una gran incerteza jurdica, puesto que puede no haber uniformidad entre los distintos jueces, acerca de lo que es y de lo que no es, en definitiva, constitucional. Esta falta de certeza, sin embargo, se atena con la doctrina del precedente anglosajn, segn el cual, los tribunales de inferior jerarqua deben ajustar sus sentencias a las decisiones que previamente hubiere adoptado la Corte Suprema. En general, este sistema ha sido principalmente adoptado por Estados Federales, como Estados Unidos, Mxico, Brasil, Argentina, o Canad (aunque algunos otros, como Austria o Alemania tienen un modelo concentrado a pesar de ser tambin Estados Federales). b) El Modelo austriaco, europeo continental, o de control concentrado Se trata de un modelo donde el control de constitucionalidad es desarrollado por un rgano especializado de control, extra poder, dotado de autonoma e independencia frente a los llamados poderes tradicionales del Estado. De esta manera, nacen los denominados Cortes o Tribunales constitucionales, los cuales se caracterizan por ser rganos que matizan y mezclan caracteres jurdicos y polticos. Jurdicos, por cuanto su competencia esencial es la de realizar un control de constitucionalidad de las normas infraconstitucionales (leyes y normas administrativas, fundamentalmente). Y polticos, por cuanto la manera de enfrentar dichas cuestiones no es slo con criterios de la hermenutica puramente jurdica, sino porque adems, incorpora juicios relacionados con los valores y los principios, aplicando tambin la prudencia y el respeto por los poderes pblicos y las sensibilidades ciudadanas, que van mucho ms all de la actuacin que normalmente tendra un juez ordinario de derecho. Este modelo es defendido principalmente por Hans Kelsen en su Teora Pura del Derecho (1935) y en el artculo Quin debe ser el defensor de la Constitucin? (1930). Segn este autor, el rgano llamado a defender la Constitucin para poder desempear
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correctamente su funcin- debe relacionarse con los rganos que pueden provocar vulneraciones a la misma, desde dos perspectivas: primero, no debe ser parte de stos, y segundo, debe tener al menos, una misma posicin jerrquica dentro de la institucionalidad del Estado. As, lo que Kelsen postula es la existencia de un Tribunal especial, que desarrolle el control en forma concentrada, con atribuciones para ejercitar un control abstracto con independencia a casos concretos. Por lo mismo, las sentencias que dicte, no slo producirn la desaplicacin de la norma en cuestin, sino que ms grave que eso, podra ordenar la expulsin de la norma objetada, del ordenamiento jurdico. De esta manera, los Tribunales Constitucionales aparecen segn Kelsen, como verdaderos legisladores negativos, toda vez que tienen poder para anular una ley, o sea, emitir un acto de contraria potestas o de contrario imperio, que tambin con carcter general o erga omnes, emite un acto similar a la promulgacin pero de signo negativo. La gran crtica a la figura del legislador negativo se realiza a partir de entender que no goza de discrecionalidad, atributo que s posee el legislador formal, ya que slo acta en los casos y con las facultades que el ordenamiento jurdico interno, y no con libertad para dictar normas sobre cualquier materia y en cualquier momento4. Una de las principales ventajas de contar con un nico rgano llamado a desarrollar el control de constitucionalidad de las leyes, es que le da estabilidad al sistema, da seguridad a los justiciables al existir una nica interpretacin oficial, que impide el surgimiento de interpretaciones divergentes o contradictorias. De esta manera, los Tribunales Constitucionales aparecen como el mximo intrprete de la Constitucin, sin que los dems rganos estatales puedan presentar vlidamente sentidos diferentes a los que ha expuesto la jurisprudencia de este Tribunal. Sin embargo, la principal dificultad que podramos mencionar a este modelo es que impide que los Tribunales Ordinarios puedan cuestionarse acerca de la constitucionalidad de las normas. El juez ordinario, entonces, se vuelve un verdadero esclavo de la ley, sin que pueda liberarse de ella, ni siquiera al descubrir incoherencias entre sta y la propia Constitucin. Por lo mismo, es totalmente recomendable que en aquellos ordenamientos donde existen Tribunales Constitucionales, los jueces ordinarios puedan recurrir a stos para obtener de aqullos una declaracin de inconstitucionalidad. c) Cul es el modelo existente en Chile? Acerca de si Chile usa o no un sistema de control concentrado, lo resolveremos luego de estudiar a nuestro Tribunal Constitucional. II. Aspectos orgnicos del Tribunal Constitucional (Concepto Funciones Bsicas)
Concepto
El Tribunal Constitucional es sin lugar a duda uno de los rganos ms importantes en un Estado de Derecho, caracterizado entre otros principios por el de Supremaca Constitucional, segn lo estudiado anteriormente. En este contexto, el Tribunal Constitucional puede ser definido de distintas formas. As por ejemplo, el profesor Humberto Nogueira, lo define como rganos
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NOGUEIRA ALCAL, HUMBERTO (2005): La Justicia y los Tribunales Constitucionales de Indoiberoamrica del Sur en la Alborada del Siglo XXI, Editorial Lexis Nexis, Santiago de Chile. Pg. 57
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Supremos Constitucionales de nica instancia, de carcter permanente, independientes e imparciales, que tienen por funcin esencial y exclusiva la interpretacin y defensa jurisdiccional de la Constitucin, a travs de procedimientos contenciosos constitucionales referentes como ncleo esencial a la constitucionalidad de normas infraconstitucionales y la distribucin vertical y horizontal del poder estatal, agregndose generalmente la proteccin extraordinaria de los derechos fundamentales, que actan en base a razonamiento jurdicos y cuyas sentencias tienen valor de cosa juzgada, pudiendo expulsar del ordenamiento jurdico las normas consideradas inconstitucionales. Louis Favoreau seala que un tribunal constitucional es una jurisdiccin creada para conocer especial y exclusivamente de lo contencioso constitucional, situada fuera del aparato jurisdiccional ordinario e independiente tanto de este como de los poderes pblicos. No obstante el peso acadmico de las definiciones antes expuestas, intentaremos trabajar con un concepto algo ms simple, centrado esencialmente en las caractersticas y funciones bsicas del Tribunal constitucional. En este sentido, entenderemos por Tribunal Constitucional: el rgano autnomo, de origen y competencia constitucional, cuya funcin principal es ejercer el control de constitucionalidad de los preceptos legales, y de ejercer las dems funciones conservadoras e institucionales que no sean de competencia de los Tribunales pertenecientes al Poder Judicial. A partir de este concepto, podemos concluir lo siguiente:
(a) El Tribunal Constitucional siempre es uno slo. No es posible concebir
una multiplicidad de rganos de esta clase al interior de un Estado. (b) El Tribunal Constitucional es un rgano del Estado, por lo tanto goza de las mismas prerrogativas y est sujeto a los mismos deberes que los dems componentes del Estado. (c) Es un rgano de origen constitucional ya que se encuentra regulado directamente en la Carta Fundamental, en el captulo VIII (artculos 92 a 94). (d) Es un rgano de competencia constitucional, ya que su atribucin esencial es la de defender la supremaca de la Constitucin, asignndosele a su vez estas funciones en el mismo Cdigo Poltico. (e) Su funcin principal es ejercer el control de constitucionalidad de los preceptos legales, el que es desarrollado a travs de los distintos mecanismos que estudiaremos a continuacin. (f) Adems, le compete ejercitar las dems funciones conservadoras e institucionales que la Constitucin le asigne. As, conocer de las ciertas contiendas de competencia, de inhabilidades e incompatibilidades de algunos servidores pblicos, y en algunos pases, de acciones constitucionales protectoras de derechos. Al respecto, recordemos que las Funciones Conservadoras no se refieren solo a la proteccin de los Derechos Fundamentales, sino que tambin al resguardo por los lmites funcionales de cada rgano, lo cual tambin ser de competencia del Tribunal Constitucional.
Funciones Bsicas
El Tribunal Constitucional Chileno, a la luz de lo dispuesto en el artculo 93 de la

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CPR, cuenta con las siguientes funciones bsicas: 1.- Ejercer el control de constitucionalidad de los preceptos legales y otras normas infraconstitucionales. Sin perjuicio de las facultades que la Carta Fundamental reconoce en otros rganos del Estado (como la Contralora General de la Repblica o el propio Poder Judicial), el Tribunal Constitucional es el principal organismo encargado de realizar este control de constitucionalidad. Esta funcin se desarrolla a travs de las vas que estudiaremos ms adelante. 2.-Conocer de determinadas inhabilidades e incompatibilidades de ciertos funcionarios pblicos. (a) (b) Es el caso de: Ministros de Estado (art. 93 N 13 CPR) Diputados y Senadores (art. 93 N 14 y 15 CPR)
Adems, deber informar al Senado, cuando ste declare la inhabilidad del Presidente de la Republica o del Presidente electo (art. 93 N 11, en conexin con el art. 53 N 7, ambos de la CPR). 3.- Resolver determinadas cuestiones de competencia. Esta funcin se encuentra consagrada en el art. 93 N 12 de la CPR, y se refiere a las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades polticas o administrativas y los Tribunales de Justicia, que no correspondan al Senado, norma que debe ser concordada con la del art. 53 N 3 de la CPR. 4.- Asumir las dems competencias que reconozca el propio texto fundamental. Dentro de stas, destacamos: (a) (b) La declaracin de inconstitucionalidad de una convocatoria a plebiscito (art. 93 N 5 CPR). Resolver los reclamos en caso de que el Presidente de la Repblica no promulgue una ley cuando deba hacerlo o promulgue un texto diverso del que constitucionalmente corresponda (art. 93 N 8 de la CPR), norma que debe concordarse con la del art. 75 del Cdigo Poltico, que es la que fija las reglas relativas a la promulgacin de las leyes. Declarar la inconstitucionalidad de organizaciones y de los movimientos o partidos polticos, como asimismo la responsabilidad de las personas involucradas (art. 93 N 10 de la CPR).
(c)
Principios Inspiradores del Tribunal Constitucional
Ms all de las funciones que se le asigne al Tribunal Constitucional, no es indiferente la composicin del mismo, la cual debe atender a determinados principios bsicos que servirn como directrices fundamentales para fijar los criterios conforme a los cuales se estructurar este rgano.
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As, podemos establecer como elementos fundamentales en lo que a composicin de un Tribunal Constitucional se refiere, los siguientes: 1.- La Independencia del Tribunal Constitucional No debemos olvidar que el Tribunal Constitucional, ante todo es un Tribunal, y como tal debe obedecer al principio de Independencia, base fundamental de esta clase de instituciones, los cuales no pueden ser calificados de tales si carecen de la debida autonoma. En otras palabras, un Tribunal que no es independiente, derechamente no es un Tribunal, sino slo una mera apariencia de Tribunal. Esta independencia se forma, por ejemplo a travs de un adecuado sistema de eleccin e sus integrantes, donde participen dentro de los posible todos los poderes del Estado. Tambin, favorece a la independencia, la inmovilidad de sus miembros, durante el perodo en que les corresponda ejercer el cargo, sin que se encuentren a merced de mecanismos de destitucin impulsados por los entes a quienes su labor controla. 2.- La Imparcialidad de sus integrantes As como del rgano jurisdiccional debe predicarse su independencia, de sus titulares o integrantes deber esperarse la debida imparcialidad, entendida sta como el desinters objetivo sin intereses comprometidos en la resolucin del conflicto (H. Nogueira) El mtodo de designacin de los jueces constitucionales deber tomar en consideracin el debido respeto por el principio de imparcialidad de sus integrantes. Adems, los ministros del Tribunal no podrn actuar en defensa de sus intereses particulares, sino que siempre de los generales de la Nacin. 3.- La colegialidad del Tribunal Constitucional Entendemos que es de la esencia tambin de todo Tribunal Constitucional, el hecho que ste sea un rgano colegiado, donde el dilogo y el debate en los asuntos constitucionales se den en aras de un consenso que logre legitimar las decisiones que se adopten. En este sentido, y considerando adems que sus sentencias no son apelables, se vuelve imprescindible que est integrado por un nmero plural de magistrados, los cuales puedan expresar sus diferentes visiones e interpretaciones de los hechos y las normas, promoviendo adems, la posibilidad de dejar constancia de sus anlisis minoritarios o complementarios, mediante los votos disidentes o concurrentes que enriquecen la lectura del Texto Fundamental. En cuanto al nmero mismo de integrantes, en verdad es una cuestin que cada ordenamiento debe definir, siendo recomendable siempre una formacin impar. De todos modos, la cantidad de magistrados depender, finalmente, de las atribuciones que se le asignen, por lo que un Tribunal con competencias abundantes deber contar adems con un cuerpo mayor de miembros, que le permita hacer frente con suficiente dedicacin a cada una de estas atribuciones. 4.- La idoneidad de sus integrantes La trascendental relevancia de los fallos de este Tribunal, mximo intrprete de la Norma Fundamental lleva a concluir que ellos forman parte del elenco de fuentes formales del Derecho Constitucional, para algunos autores, en calidad de fuentes directas y de rango constitucional (H. Nogueira, en Dogmtica Constitucional),
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mientras que para otros, como fuentes indirectas (J.L. Cea en Derecho Constitucional Chileno). Por lo mismo, y por el rol clave que juega el Tribunal Constitucional dentro de la vida jurdico-poltica del pas, como mximo intrprete de la Carta Fundamental, es que los jueces que lo formen deben contar con la capacidad suficiente para poder resolver, con suficientes herramientas tcnicas, los diferentes asuntos sometidos a la decisin del Tribunal. Creemos que, como punto de partida, y como el ms bsico de los presupuestos ha de ser que los integrantes de este rgano sean letrados, vale decir, abogados, con cierta antigedad en el ejercicio de la profesin, ya sea en el ejercicio libre de la profesin, en la docencia o la magistratura. Sin embargo, parece del todo conveniente que a este supuesto esencial puedan agregarse otros, ya sea formalmente en el texto constitucional o, al menos, como criterio que usen quienes deben hacer las designaciones de los ministros del TC 5.- La mixtura en la integracin del Tribunal Constitucional A su vez, no debemos olvidar que las labores propias del Tribunal Constitucional tienen un doble carcter, uno eminentemente jurdico y otro de carcter poltico o institucional. Esto se expresa tanto en la asignacin de competencias especficas en cada una de estas ramas, como adems, en la comprensin que cada decisin jurdica que adopte este rgano, traer consecuencias polticas concretas para la Nacin. Y esto se debe, naturalmente, al hecho que el material con el que se trabaja tiene esta doble caracterstica, por cuanto la Constitucin es a la vez, un documento jurdico y poltico (Nunca olvidar que la Constitucin es el ms jurdico de los textos polticos y el ms poltico de los textos jurdicos, realzando as que el intrprete tiene que asumir ambas dimensiones y no restringirse a una concepcin jurdica, menos formal o positivistamente entendida, como tampoco a la pura fenomenologa del Poder, hoy ilustrada con la moda de lo polticamente correcto., Jos Luis Cea), y diramos tambin cultural ya que debe ser expresin del sentir del Pueblo que le dio origen. En este sentido, la composicin del Tribunal Constitucional debe ser de carcter mixta, integrado por jueces que, cumpliendo con los requisitos de idoneidad antes expuestos, provengan tanto del mundo jurdico propiamente tal como del mundo poltico. De este modo, habr mayores probabilidades que las decisiones que se adopten sean a la vez, valientes pero prudentes, que defiendan con decisin el principio de supremaca constitucional, por el debido cuidado por mantener la estabilidad poltica y la paz social. 6.- La legitimidad en la composicin del Tribunal Constitucional Tanto la legitimidad, como la auctoritas del rgano analizado proviene sin perjuicio de aqulla que proviene en forma natural del prestigio que pueda haberse ganado el Tribunal por un historial de defensa de los valores constitucionales, nace en su origen por el hecho que sus miembros sean designados por autoridades polticas de eleccin popular. Y es que los magistrados constitucionales no son elegidos democrticamente, pero sus decisiones tienen una trascendencia total, lo que justifica el mayor cuidado al momento de definir quines y de qu forma tendrn la atribucin para designar a sus miembros. En este sentido, creemos sin embargo, que no es obstculo a este principio, el que algunos jueces sean nombrados por el Poder Judicial, el que de por s goza del respeto de la ciudadana. Pero a su vez, no era razonable, que en plena democracia, algunos de
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los ministros del Tribunal Constitucional fuesen designados por el Consejo de Seguridad Nacional, institucin fundamental para la defensa nacional, pero de nula capacidad de representatividad popular.
Antecedentes Histricos
1.- Origen Histrico El Tribunal Constitucional Chileno aparece histricamente a partir de la ley de Reforma Constitucional N 17.284 de 1970, que modific la Constitucin Poltica de 1925, incorporando este nuevo rgano, con las funciones que dicha carta estableci. Esta reforma, sin embargo, entr en vigencia, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 2 de la misma ley, el da 4 de Noviembre del mismo ao, comenzando en definitiva, sus funciones en septiembre de 1971. El da 5 de Noviembre de 1973, la Junta de Gobierno acuerda disolver el Tribunal Constitucional. Para ello, argument que, al haberse disuelto el Congreso Nacional, y en atencin a que la funcin primordial del Tribunal Constitucional era resolver los conflictos entre el Poder Ejecutivo y el Legislativo, la existencia del Tribunal Constitucional es innecesaria, por lo cual adems, se estableci que cesaban en sus funciones los actuales miembros a contar de esa misma fecha. El Tribunal original, incorporado por la reforma constitucional del ao 1970, se encontraba integrado por cinco miembros, los cuales duraran cuatro aos en sus cargos, con posibilidad de reeleccin, y que eran designados: tres, por el Presidente de la Repblica, con acuerdo del Senado; y dos por la Corte Suprema, de entre sus miembros, elegidos por sta en una sola votacin secreta y unipersonal. 2.- Constitucin de 1980 Luego de un largo receso de casi ocho aos, en 1981 vuelve a entrar en funcionamiento el Tribunal Constitucional, cuya regulacin orgnica bsica se encontraba en el artculo 81 de la Carta Fundamental. Este nuevo Tribunal se encontraba formado por siete miembros, los cuales duraban ocho aos, y con posibilidades de reeleccin. Estos ministros eran designados: tres, por la Corte Suprema, de entre sus ministros, elegidos por sta, por votaciones sucesivas y secretas; uno por el Presidente de la Repblica; dos por el Consejo de Seguridad Nacional; y uno por el Senado, por mayora absoluta de los Senadores en ejercicio (antes de la instalacin del Senado, en 1990, esta designacin era realizada por la Junta de Gobierno, 23 Disposicin Transitoria) La planta, remuneraciones y estatuto del personal del Tribunal Constitucional, as como su organizacin y funcionamiento, seran determinados por Ley Orgnica Constitucional. Dicha norma corresponde a la Ley Orgnica Constitucional N 17.997, del ao 1981, mencionada anteriormente, modificada en 2009, por la LOC 20.381. Adems, a pesar de no tener sustento constitucional (pero s en la LOC), este Tribunal gener diversos autos acordados referidos a asuntos procesales y administrativos.
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3.- Necesidad de una nueva reforma Si bien la regulacin constitucional del Tribunal, establecida en la Carta de 1980, signific en muchos aspectos, un avance relevante en lo que se refiere al cumplimiento de los principios antes enunciados, relativos a la correcta composicin del Tribunal Constitucional, no pueden ignorarse una gran cantidad de deficiencias que hacan urgente una modificacin a dicha normativa. Algunos de estos defectos, se arrastraban desde el texto constitucional anterior, otros, se incorporaron directamente en la Carta del 80. As, las principales crticas a dicha conformacin podran resumirse en: Exista simultaneidad de funciones en lo que se refiere a los Ministros del Tribunal Constitucional designados por la Corte Suprema, quienes, asuman como jueces de ambas instituciones.
a) b) Designaba dos de nueve jueces, el Consejo de Seguridad Nacional,
rgano cuyo sentido real debiera haber sido, desde siempre, el de asesorar a los dems rganos del Estado, especialmente al Presidente de la Repblica, en materias de la Defensa y Seguridad del pas.
c) La designacin de los tres miembros hecha por la Corte Suprema, se
realizaba en votaciones sucesivas y secretas. Al ser sucesivas, provocaba que una misma tendencia o ideologa al interior de ella, sin posibilidad que se vieran manifestadas las diferentes posiciones en la eleccin de estos tres jueces.
d) Tal como lo indica el profesor Lautaro Ros, se produce una asimetra del
poder en la designacin de los magistrados constitucionales. As, el Congreso Nacional, rgano que puede hacerse parte en los procesos que tengan lugar en el TC, slo designaba un ministro; mientras que el Consejo de Seguridad Nacional, quien no poda hacerse parte, designaba dos. A su vez, el Presidente de la Repblica adems de designar directamente un ministro, tambin participa del COSENA, presidindolo, el cual designaba otros dos. Muchas de estas deficiencias fueron subsanadas por la Reforma Constitucional de 2005 (Ley N 20.050), segn lo veremos a continuacin.
Situacin actual
1.- Nmero e Integrantes del TC (2005): De conformidad con el actual artculo 92 de la Constitucin Poltica, el Tribunal Constitucional se compone de diez miembros, designados de la siguiente forma: tres, designados por el Presidente de la Repblica, cuatro elegidos por el Congreso Nacional. Dos nombrados por el Senado directamente, y dos previa propuesta de la Cmara de Diputados para su aprobacin o rechazo por el Senado. Cada votacin se realizar en votaciones nicas y requerirn del voto favorable de los dos tercios de los parlamentarios en ejercicio, y
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tres elegidos por la Corte Suprema, en una sola votacin secreta que se celebrar en una sesin especialmente convocada al efecto. De entre los miembros, deber elegirse al Presidente del Tribunal por la mayora simple de sus integrantes, el cual durar en su cargo por dos aos, y solo podr ser reelegido por el perodo siguiente (art. 5 de la LOC del TC) Adems, cada tres aos, el Presidente de la Repblica, con acuerdo del Senado elegir dos Ministros suplentes, sobre la base de una nmina de siete nombres propuestos por el propio Tribunal Constitucional. Los suplentes subrogarn a los titulares cuando stos no puedan integrar sala o comisin; pero slo cuando en caso que no alcance el qurum suficiente para sesionar (art. 15 de la LOC del TC) 2.- Duracin y posibilidad de reeleccin (2005): Los miembros del Tribunal durarn nueve aos en sus cargos, se renovarn por parcialidades cada tres, y no podrn ser reelegidos salvo los que hayan asumido como reemplazantes y que hubieren ejercido el cargo por un perodo menor a cinco aos. 3.- Requisitos para ser designado Ministro del TC (2005): Los Ministros del Tribunal debern: tener a lo menos quince aos de ttulo de abogado, haberse destacado en la actividad profesional, universitaria o pblica, y no podrn tener impedimento alguno que los inhabilite para desempear el cargo de juez. 4.- Incompatibilidades (2005): A los miembros del Tribunal Constitucional, se les aplicarn las incompatibilidades establecidas para los parlamentarios, por aplicacin del artculo 58 (art. 92 inciso segundo CPR) 5.- Incapacidades (2005): Tambin les son aplicables las incapacidades que existen respecto de los senadores y diputados, por aplicacin del artculo 59 de la Constitucin (art. 92 inciso segundo CPR). Adems, no podrn ejercer la profesin de abogado, incluyendo la judicatura (art. 92 inciso segundo CPR). Tampoco podrn, por s o por interpsita persona, celebrar o caucionar contratos con el Estado, ni actuar como abogado o mandatario en cualquier clase de juicio contra el Fisco, o como procurador o agente en gestiones particulares de carcter administrativo, en la provisin de empleos pblicos, consejeras, funciones o comisiones de similar naturaleza. No podrn aceptar ser director de banco o sociedad annima, ni ejercer cargos de similar importancia en estas actividades (art. 60 inciso segundo y tercero del art. 60, por aplicacin del inciso tercero del art. 92 CPR). 6.- Causales de Cesacin del cargo (2005): Los ministros del Tribunal Constitucional sern inamovibles. Sin embargo, sus cargos cesarn por:
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cumplir 75 aos de edad, asumir alguna de las actividades sealadas en el inciso segundo del art. 60 CPR, por aplicacin del inciso tercero del mismo artculo y del 92 inciso tercero CPR). Adems, el art. 13 de la LOC del TC, cesarn por renuncia aceptada por el Tribunal y, naturalmente por expiracin del plazo para su nombramiento. 7.- Funcionamiento (2005): El Tribunal funcionar en pleno o dividido en dos salas. En el primer caso, el qurum para sesiona ser de, a lo menos, ocho miembros, y en el segundo de, a lo menos, cuatro. El Tribunal adoptar sus acuerdos por simple mayora, salvo los casos en que se exija un qurum diferente y fallar conforme a derecho (ej: 93 N 7 CPR). La Constitucin indica las materias que necesariamente debern ser conocidas por el pleno (art. 92 inciso 5 de la CPR). Las dems funciones las desarrollar en pleno o en sala, segn lo determina la LOC del Tribunal Constitucional (arts. 25 C Y 25 D de la LOC del TC). En general, la regla que se puede advertir, interpretando armnicamente las normas constitucionales y legales, es que todas las resoluciones de fondo son conocidas por el Pleno, salvo las contiendas de competencia. Las resoluciones de mera tramitacin, como las admisibilidades que no correspondan al pleno, las suspensiones del procedimiento, y todas las dems de similar naturaleza, sern conocidas por las Salas. 8.- Regulacin supletoria (2005): De acuerdo al inciso final del artculo 92 de la Carta Fundamental, corresponder a una ley orgnica constitucional, determinar su organizacin, funcionamiento, procedimiento, la que adems fijar la planta, rgimen de remuneraciones y estatuto de su personal. Esa Ley corresponde a la N 17.997 de 1981, modificada por la Ley 20.381 de 2009.
Apndice: constitucin actual del Tribunal Constitucional (Agosto de 2011)
Actualmente, el Tribunal Constitucional cuenta con la siguiente integracin: 1. Marcelo Venegas Palacios (Presidente) 2. Ral Bertelsen Repetto 3. Hernn Vodanovic Schnake 4. Marisol Pea Torres 5. Enrique Navarro Beltrn 6. Francisco Fernndez Fredes 7. Carlos Carmona Santander 8. Jos Antonio Viera-Gallo Quesney 9. Ivn Arstica Maldonado 10. Gonzalo Garca Pino
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III. Control de Constitucionalidad en el Tribunal Constitucional (Control de Constitucionalidad de Preceptos Legales Control de Constitucionalidad de Auto Acordados Control de Constitucionalidad de Actos Administrativos) Control de Constitucionalidad de Preceptos Legales Recordemos que, segn lo estudiado en la Unidad sobre Congreso Nacional (revisarla), debemos entender por preceptos legales:toda norma de carcter general y obligatoria, que regula materias propias de ley, y que se encuentra ubicada jerrquicamente en una posicin inmediatamente inferior a la Constitucin Poltica. El control respecto de este tipo de normas, se desarrolla, tanto a nivel preventivo (obligatorio y eventual) y represivo (concreto y abstracto). 1.- Control Preventivo de Preceptos Legales. Se produce antes que le precepto legal entre en vigencia, y podr ser obligatorio o eventual. 1.1.- Control Preventivo Obligatorio de Preceptos legales. Consiste en: Artculo 93 N 1 de la CPR. Procede respecto de: Leyes Interpretativas de la Constitucin Leyes Orgnicas Constitucionales Normas de un Tratado que versen sobre materias propias de Ley Orgnica Constitucional. En este caso, la Cmara de Origen deber enviar al Tribunal Constitucional el proyecto respectivo dentro de los 5 das siguientes a aquel en que quede totalmente tramitado por el Congreso.
1.2.- Control Preventivo Eventual de Preceptos Legales. Se refiere a: Artculo 93 N 3 de la CPR. Puede recaer respecto de: Leyes Simples y de Qurum Calificado Leyes de Reforma Constitucional Normas de un Tratado que no versen sobre materias de Ley Orgnica constitucional.
El requerimiento respecto de este tipo de normas slo podr ser presentado por: (1) el Presidente de la Repblica; (2) cualquiera de las Cmaras; o (3) una cuarta parte de los miembros en ejercicio de cualquiera de stas. Slo podr ser interpuesto antes de la promulgacin de la ley respectiva, o antes de la remisin de la comunicacin de la aprobacin del tratado por parte del Congreso Nacional; pero nunca despus del quinto da posterior al del despacho del proyecto.
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El Tribunal Constitucional deber resolver el requerimiento en un plazo de 10 das, salvo que decida prorrogarlo hasta por 10 das ms, por motivos graves y calificados. En relacin con los efectos del requerimiento: (a) ste no suspende la tramitacin del proyecto; (b) sin embargo, no podr ser promulgado hasta la expiracin del plazo referido (esta ltima regla, sin embargo, no se aplica a la ley de presupuesto ni a la aprobacin de la declaracin de guerra). 2.- Control Represivo de Preceptos Legales. Tiene lugar una vez que el precepto se encuentra en vigencia. 2.1.- Control Represivo Concreto de Preceptos legales. Consiste en: Artculo 93 N 6 de la CPR. Corresponde a lo que se conoce como Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad de Preceptos Legales:
Este recurso podr ser interpuesto en cualquier gestin que se siga ante un Tribunal ordinario o especial, slo por: (1) (2) cualquiera de las partes; o por el juez que conoce del asunto. El objeto de este recurso es obtener la inaplicabilidad de un precepto legal, cuya aplicacin resulte contraria a la Constitucin en la gestin judicial antes sealada. Una vez ingresado el recurso al Tribunal Constitucional, la sala respectiva realizar el examen de admisibilidad respectivo, mediante el cual se comprobar si: a) existe gestin pendiente; b) la aplicacin del precepto legal pueda resultar decisivo en la resolucin del asunto; c) la impugnacin que est fundada razonablemente; y d) cumple los dems requisitos que establezca la ley. Estos requisitos legales son los que indica el art. 84 de la LOC del TC. Segn esta norma, el TC debe declarar la inadmisibilidad en los siguientes casos: 1. Cuando el requerimiento no es formulado por una persona u rgano legitimado (este requisito es efectivamente un requisito legal, ya que no lo menciona expresamente el art. 93 de la Constitucin) 2. Cuando la cuestin se promueva respecto de un precepto legal que haya sido declarado conforme a la Constitucin por el Tribunal, sea ejerciendo el control preventivo o conociendo de un requerimiento, y se invoque el mismo vicio que fue materia de la sentencia respectiva (tambin es un requisito legal y no constitucional); 3. Cuando no exista gestin judicial pendiente en tramitacin, o se haya puesto trmino a ella por sentencia ejecutoriada (es una reiteracin, algo ms detallada, del requisito establecido en la Constitucin); 4. Cuando se promueva respecto de un precepto que no tenga rango legal (es un requisito legal y no constitucional);
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5. Cuando de los antecedentes de la gestin pendiente en que se promueve la cuestin, aparezca que el precepto legal impugnado no ha de tener aplicacin o ella no resultar decisiva en la resolucin del asunto (es virtualmente una reiteracin de un requisito constitucional), y 6. Cuando carezca de fundamento plausible (el Tribunal Constitucional ha entendido que cuando la ley habla de fundamento plausible, debe entenderse que el recurso debe estar fundado razonablemente, ya que eso es lo que establece la Constitucin; rol 1288 del 25 de agosto de 2009, considerandos 102 a 105). Esta misma sala podr conceder la suspensin del procedimiento que haya originado este recurso. La declaracin de inadmisibilidad no ser susceptible de ulterior recurso. Declarada la admisibilidad, el recurso ser conocido por el pleno del Tribunal, quien podr declarar la inaplicabilidad en el anlisis de fondo. Hasta el ao 2005, la Inaplicabilidad era conocida por la Corte Suprema, de acuerdo a lo establecido en el antiguo art. 80 de la Constitucin: Art. 80. La Corte Suprema, de oficio o a peticin de parte, en las materias de que conozca, o que le fueren sometidas en recurso interpuesto en cualquier gestin que se siga ante otro tribunal, podr declarar inaplicable para esos casos particulares todo precepto legal contrario a la Constitucin. Este recurso podr deducirse en cualquier estado de la gestin, pudiendo ordenar la Corte la suspensin del procedimiento. Luego de la Reforma de la Ley 20.050, esta competencia se traslada al Tribunal Constitucional. No obstante ello, con pulcritud la atribucin que tena la Corte Suprema no es exactamente la misma que la que tiene hoy el Tribunal Constitucional. La Corte Suprema haca un curioso control abstracto de constitucionalidad con efectos particulares (lo que analizaba era si la norma era constitucional o inconstitucional, no si su aplicacin era o no constitucional, o sea, analizaba norma contra norma). Hoy, en cambio, el control que realiza el Tribunal Constitucional es efectivamente concreto y de efectos particulares (ello, por cuanto lo que le compete es declarar inaplicable cuando su aplicacin resulte contraria a la Constitucin, o sea ya no analiza la relacin norma contra norma sino que la relacin entre la aplicacin de la norma legal contra la norma constitucional). 2.2.- Control Represivo Abstracto de Preceptos Legales. Se refiere a: Artculo 93 N 4 de la CPR. Consiste en el conocimiento de requerimientos que cuestionen la constitucionalidad de un Decreto con Fuerza de Ley. El procedimiento correspondiente exige distinguir dos situaciones diferentes:
Si la Contralora General de la Repblica ha representado (rechazado) un Decreto con Fuerza de Ley, por estimarlo inconstitucional, el Presidente de la Repblica, y dentro de un plazo de 10 das contados desde la resolucin de la contralora, podr requerir el pronunciamiento del Tribunal Constitucional, para que resuelva la respectiva cuestin de constitucionalidad. Como se aprecia, en estricto rigor, se trata de un control preventivo y no represivo, ya que el DFL an no ha entrado en
(1)
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vigencia. Si la Contralora General de la Repblica ha tomado de razn (aprobado) un Decreto con Fuerza de Ley, en tal caso cualquiera de las Cmaras o la cuarta parte de sus miembros en ejercicio, y dentro de un plazo de 30 das desde su publicacin en el Diario Oficial, podr interponer el respectivo requerimiento ante el Tribunal Constitucional. Este requerimiento, a diferencia del anterior, s constituye control represivo, puesto que el DFL ya ha entrado en vigencia.
(2)
Artculo 93 N 7 de la CPR. Se refiere a la Accin Popular de inconstitucionalidad de Preceptos Legales previamente declarados inaplicables.
Esta accin tiene por objeto obtener del Tribunal Constitucional la declaracin de incostitucionalidad de un precepto legal que haya sido declarado inaplicable en forma previa, de acuerdo al procedimiento del artculo 93 N 6 de la CPR. Efectivamente, una vez declarado inaplicable por el procedimiento antes sealado, un precepto legal cualquier persona podr presentar esta accin ante el Tribunal Constitucional. Esta persona no requiere comprobar inters alguno en la accin y, por lo mismo, se seala que se trata de una Accin Popular. Tambin, podr ser ejercida de oficio por el propio Tribunal Constitucional. De acuerdo con el inciso 12 del art. 93, la Ley Orgnica Constitucional respectiva deber establecer los requisitos de admisibilidad, en el caso que se ejerza la accin pblica, como as mismo, regular el procedimiento que deber seguirse para actuar de oficio. En cumplimiento a dicho mandato constitucional, el art. 93 de la LOC del Tribunal Constitucional, seala que no podr promoverse una inconstitucionalidad, respecto de un tratado internacional; mientras que el art. 95 establece que los actores debern fundar razonablemente la peticin, indicando la sentencia de inaplicabilidad previa en la que se sustenta y los argumentos constitucionales que sirvan de apoyo. Finalmente, el art. 97 establece que se declarar la inadmisibilidad, sin ulterior recurso, de la accin pblica de inconstitucionalidad: a) Cuando no exista sentencia previa que haya declarado la inaplicabilidad del precepto legal impugnado; y b) Cuando la cuestin se funde en un vicio de inconstitucionalidad distinto del que motiv la declaracin de inaplicabilidad del precepto legal impugnado. Adems, en lo que se refiere a la Inconstitucionalidad de Oficio, la nica norma especial que establece la LOC respectiva, seala que En los casos en que el Tribunal proceda de oficio, as lo declarar en una resolucin preliminar fundada, que individualizar la sentencia de inaplicabilidad que le sirve de sustento y las disposiciones constitucionales transgredidas(art. 94 de la LOC del TC). Para decretar la inconstitucionalidad del precepto en cuestin, se deber contar con el voto favorable de los cuatro quintos de los integrantes en ejercicio del Tribunal Constitucional.
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En caso de ser declarada la inconstitucionalidad, el precepto legal se entender derogado.

Control de Constitucionalidad de Auto Acordado
El control de consitucionalidad de Auto Acordados se encuentra consagrado en el artculo 93 N 2 de la CPR, el que dispone que son atribuciones del Tribunal Constitucional, 2 resolver sobre las cuestiones de constitucionalidad de los Auto Acordados dictados por la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones y el Tribunal Calificador de Elecciones. El requerimiento respectivo podr ser presentado por: (1) (2) (3) el Presidente de la Repblica; cualquiera de las Cmaras o 10 de sus miembros; o cualquier persona que sea parte en juicio o gestin pendiente ante un Tribunal ordinario o especial, o desde la primera actuacin del procedimiento penal, cuando sea afectada en el ejercicio de sus derechos fundamentales por lo dispuesto en el respectivo Auto Acordado.
Ingresado el requerimiento o recurso ante el Tribunal Constitucional, en la sala respectiva proceder a realizar un examen de admisibilidad, resolucin que no ser susceptible de ulterior recurso. Decretada la incostitucionalidad del Auto Acordado, perder su vigencia, an en el caso en que haya sido presentado por algunas de las partes dentro de un juicio. O sea, no se busca la mera inaplicabilidad del Auto Acordado, sino su eliminacin del ordenamiento jurdico.
Control de Constitucionalidad de Actos Administrativos
El Tribunal Constitucional, en ciertos casos tambin puede revisar la constitucionalidad de algunos actos administrativos. Por este motivo, ser necesario diferenciar dos situaciones diferentes: Artculo 93 N 9 de la CPR. Se refiere a las cuestiones de constitucionalidad de un Decreto o resolucin del Presidente de la Repblica que la Contralora General de la Repblica ha representado por ser inconstitucional. En este caso, el Jefe de Estado podr interponer el requerimiento ante el Tribunal Constitucional dentro de un plazo de 10 das contados desde el dictamen del rgano contralor. Dejamos en claro, que slo procede el requerimiento ante el Tribunal Constitucional por parte del Presidente cuando el Decreto o resolucin ha sido objetado por la Contralora en razn de su inconstitucionalidad. Decimos esto, por cuanto si la causa de la representacin del acto presidencial no es la inconstitucionalidad, sino que su ilegalidad, el camino que puede tomar el Presidente de la Repblica es insistir ante la propia Contralora, con la firma e todos sus ministros, en cuyo caso este rgano deber dar curso al respectivo decreto o resolucin, a pesar de su representacin (art. 99 de la CPR)

Artculo 93 N 16 de la CPR. Corresponde al conocimiento de las cuestiones

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sobre la constitucionalidad de Decretos Supremos, cualquiera sea el vicio invocado, incluyendo a aquellos que vulneren el Principio de reserva Legal por regular asuntos contenidos en el artculo 93 de la CPR. En este caso, supone la existencia de un Decreto Supremo que ya ha entrado en vigencia y por lo tanto, haba sido tomado de razn por parte de la Contralora General de la Repblica. El requerimiento respectivo, podr ser interpuesto dentro de los 30 das siguientes a la publicacin o notificacin del texto impugnado. Respecto del titular del requerimiento, debemos distinguir: (a) si el vicio se refiere a la violacin del Principio de Reserva Legal, slo podr ser interpuesto por cualquiera de ambas Cmaras; (b) si el vicio se refiere a otra infraccin, podr ser interpuesto por cualquiera de las Cmaras o por a cuarta parte de sus miembros en ejercicio. IV. Las Sentencias del Tribunal Constitucional (Cuestiones Generales Efectos de las Sentencias)
Cuestiones Generales
El artculo 94 de la de la CPR establece algunos Principios fundamentales en relacin con las resoluciones del Tribunal Constitucional. Dentro de ellos destacamos los siguientes:
(a)
Contra las resoluciones del Tribunal Constitucional, no proceder recurso alguno. Vale decir, este Tribunal acta en nica instancia, al menos a nivel interno, sin que exista la posibilidad que otro rgano pueda revisar dicha sentencia.
(b)
No obstante lo anterior, el mismo Tribunal, conforme a la ley, podr rectificar los errores de hecho en que hubiere incurrido. Efectos de las Sentencias del Tribunal Constitucional, en el control de constitucionalidad de preceptos legelaes, Sobre al particular, podramos distinguir diferentes escenarios: 1.- Inconstitucionalidad decretada bajo Control Preventivo, segn art. 93 Ns. 1, 3, 4 de la CPR Segn el inciso 2 del artculo 94 de la CPR, las disposiciones que el Tribunal declare inconstitucionales no podrn convertirse en ley en el proyecto o Decreto con Fuerza de Ley de que se trate. 2.- Inaplicabilidad de un Precepto Legal segn art. 93 N 6 Una vez declarada la inaplicabilidad de un precepto legal, ste no podr aplicarse en la gestin judicial especfica dentro de la cual se hubiere dictado. Un segundo efecto consiste en que se abre la posibilidad que cualquier persona solicite, o el propio Tribunal
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Constitucional de oficio declare, la inconstitucionalidad del precepto legal. 3.- Inconstitucionalidad decretada bajo Control Represivo El inciso 3 del artculo 94 de la CPR, exige distinguir las siguientes situaciones: Inconstitucionalidad de un Decreto Supremo. Si un Decreto Supremo es declarado inconstitucional a travs de lo dispuesto en el art. 93 N 16 de la Carta Fundamental, dicho decreto quedar sin efecto de pleno derecho con el slo mrito de la sentencia del Tribunal que acoja el reclamo. (b) Inconstitucionalidad de Auto Acordados, Decretos con Fuerza de Ley y Preceptos Legales. Si estas normas han sido declaradas inconstitucionales a travs de lo dispuesto en el art. 93 Ns. 2, 4 y 7, se entendern derogadas desde la publicacin en el Diario Oficial de la sentencia que acoja el reclamo, la que no producir efecto retroactivo.
(a)
En todo caso, el inciso final del artculo 94 de la CPR establece que toda sentencia que declare la inconstitucionalidad de todo o parte de una ley, de un Decreto con fuerza de Ley, de un Decreto Supremo o de un Auto Acorado, en su caso se publicar en el Diario Oficial, dentro de los tres das siguientes de su dictacin. . V. El Modelo de Control de Constitucionalidad en Chile (Primera opinin: Control Difuso Segunda Opinin: Control Concentrado Tercera Opinin: Sistema Mixto de Control )
Primera Opinin: Control Concentrado
Aparentemente, Chile, al contar con un Tribunal Constitucional, seguira el modelo austriaco o de control concentrado. La existencia de un nico rgano, independiente y autnomo, como es el Tribunal Constitucional, en quien radica el control tanto preventivo como represivo, abstracto y concreto de constitucionalidad, llevara a la conviccin que nuestro modelo sera concentrado. Ello, por lo dems, se confirmara en el hecho que en contra de las resoluciones del Tribunal Constitucional no procedera recurso alguno (art. 94 inciso primero). As, por ejemplo Humberto Nogueira asegura que el Tribunal Constitucional es el rgano de cierre del ordenamiento jurdico interno, ya que es el intrprete supremo y ltimo de la Constitucin, lo que es as tambin en el plano de Amrica del Sur ()5.
NOGUEIRA ALCAL, HUMBERTO (2005): La integracin y el estatuto jurdico del Tribunal Constitucional despus de la Reforma Constitucional de 2005 trabajo publicado en el libro colectivo La Constitucin Reformada de 2005, Editorial Librotecnia, Santiago de Chile. Pg. 602.
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Segunda Opinin: Control Difuso En nuestra doctrina nacional, el profesor Lautaro Ros haba sido quien haba defendido la tesis del control difuso de constitucionalidad en Chile, al menos hasta la reforma constitucional del ao 2005 (Ley N 20.050). Recordemos que producto de esa reforma, desaparece el Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad en sede de Corte Suprema, trasladndose con algunas puntuales pero importantes variaciones- al Tribunal Constitucional. El autor indicaba en 2002, comparando la Carta actual con la del 25, que por fortuna la Constitucin de 1980 abre un ancho camino al control difuso de constitucionalidad de las normas; camino que no parece haber sido descubierto, por esconderlo la tupida maleza de ciertos prejuicios6. En esa ocasin, los argumentos que nos presentaba en esa poca el profesor Ros se podran resumir en los siguientes: - El principio de Supremaca Constitucional, consagrado en el artculo 6 de la Carta Fundamental7 obliga a todos los rganos del Estado, lo que implica que todos stos deben ajustarse a lo que dispone la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ellas. Si aplicamos este principio a los Tribunales ordinarios, significar que todos stos debern aplicar con preferencia las normas constitucionales, y no aplicar las normas que no hayan sido dictadas conforme a ella. O sea, las normas que no han sido dictadas conforme a la Constitucin no obligan, y por lo mismo, no deben ser aplicadas por los jueces. - La facultad que posee cada juez ordinario de interpretar las normas, y de decidir cules son aplicables y cules no, pertenece a la esencia de la funcin jurisdiccional que la propia Constitucin reconoce a los Tribunales, por lo que no es necesaria ninguna norma que le entregue expresamente alguna competencia especial, diferente a la genrica contenida en el antiguo art. 73 hoy 76- de la Carta Fundamental. - Los Tribunales no slo tienen la facultad de declarar la inaplicabilidad de las normas contrarias a la Constitucin, sino que adems tienen el deber de hacerlo. Esto, porque de acuerdo al art. 706 del Cdigo Civil, el error en materia de derecho hace presumir la mala fe, y porque el art. 223 N 1 del Cdigo Penal sanciona al juez que, a sabiendas, falla contra ley expresa y vigente. - El anlisis comparado permite determinar que, al menos a esa poca, los jueces argentinos, brasileos, colombianos, mexicanos, peruanos y venezolanos tienen atribuciones para ejercer el control difuso de constitucionalidad. Si ellos tienen esa atribucin, por qu sostener en Chile que los jueces estaran poco capacitados para desarrollar esa funcin?, acaso son menos que los jueces de otras latitudes?. Ros cree que no. - La consideracin de existir un recurso autnomo como era el Recurso de Inaplicabilidad por inconstitucionalidad que la Carta Fundamental entregaba en su art. 80 a la Corte Suprema8, no era obstculo para seguir sosteniendo el control difuso por parte de los dems tribunales ordinarios. Ello, porque ambas competencias son, en esencia diferentes.
6
RIOS ALVAREZ, LAUTARO (2002): El Control Difuso de Constitucionalidad de la Ley en la Repblica de Chile, en Revista Ius et Praxis, ao 8 N 1, pginas 389-418 7 Ver punto 5.- de estos apuntes. 8 Art. 80 CPR (antes de la Reforma Constitucional del ao 2005, ley N 20.50): La Corte Suprema, de oficio o a peticin de parte, en las materias de que conozca, o que le fueren sometidas en recurso interpuesto en cualquier gestin que se siga ante otro tribunal, podr declarar inaplicable para esos casos particulares todo precepto legal contrario a la Constitucin. Este recurso podr deducirse en cualquier estado de la gestin, pudiendo ordenar la Corte la suspensin del procedimiento.
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Son diferentes porque el recurso de inaplicabilidad ante la Corte Suprema, es una accin que se inicia a solicitud de interesado; es una declaracin que se emite en nica instancia, sin posibilidad de impugnarla; slo procede contra preceptos legales; al ser una accin independiente, requiere un nuevo proceso; y para que sea eficaz, necesita de la suspensin o paralizacin del proceso que motiv el recurso. Todo lo anterior a diferencia del control difuso desarrollado por cualquier otro Tribunal, que no opera necesariamente por solicitud sino que tambin puede operar de oficio; es una declaracin que se emite dentro de un proceso, por lo que es susceptible de los recursos judiciales normales; no slo procede por preceptos legales sino que adems por cualquier otro tipo de norma infraconstitucional que aparentemente pudiera vulnerar la Carta Fundamental; no requiere de un nuevo proceso sino que necesariamente opera dentro de l; y, por ltimo, no requiere de paralizacin del proceso para que sea eficaz. Aparentemente, a partir de la reforma constitucional antes citada, este mismo autor abandonara esta tesis, sosteniendo: De un control jurisdiccional de la constitucionalidad de las leyes, compartido entre dos rganos diferentes, progresamos a un control concentrado en un solo rgano supremo, lo que restablece el principio de unidad de jurisdiccin en esta delicada materia y pone trmino a la indeseable dualidad interpretativa, anterior a la vigencia de la reforma, en virtud de las distintas visiones hermenuticas con que ambos tribunales la Corte Suprema y el T.C. interpretaban la Carta Fundamental9. Y tambin: La reforma significa un progreso cualitativo de nuestro sistema de control de constitucionalidad de la ley. Hemos avanzado desde un rgimen incoherente, por hallarse compartido y segmentado entre dos rganos jurisdiccionales distintos e independientes entren s, a uno concentrado en un solo Tribunal Supremo, independiente y especializado que asume en plenitud esta delicada funcin10. Sin embargo, siguen existiendo posturas divergentes que insisten en que en Chile existe un sistema difuso, como la del profesor Miguel ngel Fernndez11 quien sostiene con slidos argumentos- que la aplicacin de los principios de Supremaca Constitucional y de Fuerza Vinculante de la Carta Fundamental, tienen una consecuencia natural en el plano del control de constitucionalidad, y es que todos los tribunales de justicia, cualquiera sea su rango o calidad, mantienen atribuciones para aplicar e interpretar la Carta Magna, por lo que se mantendra en Chile, no obstante la reforma del ao 2005, el control de constitucionalidad difuso. Por tanto, segn este autor, los Tribunales ordinarios interpretarn y aplicarn la Constitucin, y efectuarn legtimamente el Control de Constitucionalidad de las normas, pero todo ello sin carcter supremo o mximo, sino que ello seguir siendo resorte ltimo de la Corte Suprema y del Tribunal Constitucional, segn sea el caso, quienes estn llamados a uniformar u homogeneizar los criterios dismiles que pudieren ir apareciendo El profesor lo grafica con estas palabras: La igualdad y certeza () se logran avanzando precisamente () fortaleciendo la interpretacin y aplicacin directa de la Constitucin por todos los operadores jurdicos, de manera que ellos y quienes ante ellos acuden, especialmente para la defensa de sus
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RIOS ALVAREZ, LAUTARO (2005): Trascendencia de la reforma constitucional en la fisonoma y las atribuciones del Tribunal Constitucional, en Revista Estudios Constitucionales, del Centro de Estudios Constitucionales de Chile, de la Universidad de Talca, Ao 3, N 1, Editorial Librotecnia, Santiago de Chile. Pg. 76 10 ROS ALVAREZ, LAUTARO (2005): El nuevo Tribunal Constitucional, trabajo publicado en el libro colectivo La Constitucin Reformada de 2005, Editorial Librotecnia, Santiago de Chile. Pg. 640 11 Tambin se puede consultar otra posicin en la materia, en: ZUIGA URBINA, FRANCISCO (2005): Control de Constitucionalidad y Casacin, en Revista Estudios Constitucionales, del Centro de Estudios Constitucionales de Chile, de la Universidad de Talca, Ao 3, N 2, Editorial Librotecnia, Santiago de Chile. Pgs. 15 a 27.
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derechos fundamentales, se familiaricen con la Carta Fundamental que se vive porque es vvida y que impera porque es aplicada cotidianamente. Cierto es que la jurisprudencia as pronunciada debe ir siendo uniformada, sea por la Corte Suprema y para ello el instrumento de la casacin no nico, pero importantedebe llevarla a interpretar las disposiciones constitucionales de manera que oriente el trabajo de los jueces; o bien, sea que lo haga el Tribunal Constitucional, en este caso, ms que por las declaraciones de vinculatoriedad, por el valor intrnseco de sus sentencias y por la fuerza legitimante de sus decisiones. Pero tampoco con rasgo exclusivo y excluyente, en el control y en la interpretacin constitucional, sino con cualidad suprema, cuando sea requerido por el juez o por las partes y, tambin, en el control abstracto o eventual12. Tercera Opinin: Control Mixto Pensamos sin embargo, que el modelo chileno no es propio de controles concentrados ni mixtos, ello por cuanto si bien en nuestro pas existe un Tribunal Constitucional, quien ejerce CONTROL CONCENTRADO DE CONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES, no es menos cierto que no es el nico que ejerce el Control de Constitucionalidad de, en general, todas las normas jurdicas. En efecto, paralelo a la funcin del Tribunal Constitucional, otros rganos tambin realizan control de constitucionalidad de otras clases de normas. As por ejemplo, los Tribunales Ordinarios pueden declarar la nulidad de una norma administrativa (manifestaciones de la potestad reglamentaria) por la va de una demanda de nulidad del derecho pblico (art. 7 CPR), o por la va del recurso de proteccin (art. 20 CPR) o del recurso de amparo (art. 21 CPR). En tanto, la Contralora General de la Repblica tambin realiza un control, tanto de legalidad como de constitucionalidad, de los actos de la administracin. Por ltimo, bien podemos considerar que cada vez que un rgano del Estado dicta una norma jurdica ha de realizar internamente ya sea en el debate (si proviene de un rgano colegiado) o en su elaboracin (si proviene de un rgano unipersonal), un verdadero control de constitucionalidad. Por ello, debiramos decir que: -
Chile no cuenta con un sistema concentrado de constitucionalidad, ya que existen diversos rganos llamados a realizar este control sobre diferentes clases de normas. A pesar de ello, slo en lo relativo a las leyes, en Chile existe un sistema concentrado de constitucionalidad, a cargo del Tribunal Constitucional. El hecho que en Chile no exista un sistema de control concentrado, tampoco significa que sea difuso, ya que no es efectivo que cualquier tribunal pueda declarar inaplicable o inconstitucionalidad los preceptos legales, sino slo el Tribunal Constitucional. Por lo anterior, podramos decir que Chile cuenta con un sistema de control mixto de constitucionalidad.
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FERNANDEZ GONZALEZ, MIGUEL ANGEL: (2005): constitucin y Casacin: De la falta de aplicacin al Monopolio Constitucional, en Revista Estudios Constitucionales, del Centro de Estudios Constitucionales de Chile, de la Universidad de Talca, Ao 3, N 1, Editorial Librotecnia, Santiago de Chile. Pg. 118
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VI. NOCIONES SOBRE INTERPRETACION CONSTITUCIONAL (Sobre la aplicacin de las normas del Cdigo Civil Elementos de interpretacin constitucional) Sobre la aplicacin a la Constitucin, de las normas sobre interpretacin contenidas en el Cdigo Civil
Si estimamos, como hemos venido indicando, que el Tribunal Constitucional es el mximo intrprete de la Constitucin, entonces, debemos revisar algunos de los principales criterios de interpretacin de la Carta Fundamental, que ocupa. Sin embargo, claramente no es el Tribunal Constitucional el nico rgano que interpreta la Constitucin (tambin lo hace el Congreso Nacional cuando forma las leyes, el Gobierno cuando aplica la Constitucin, el Poder Judicial cuando resuelve por ejemplo cuando conoce de recursos de proteccin o nulidades de derecho pblico), por lo que es evidente que lo que analizaremos a continuacin, si bien es especialmente importante para el TC, es tambin aplicable a los dems rganos. Recordaremos primeramente que la interpretacin consiste en la labor intelectual que realiza un sujeto pblico o privado, destinada a descubrir el verdadero sentido de un texto determinado. La principal interrogante que se presenta en el tema de la Interpretacin de la Constitucin es si es posible o no, aplicar las mismas normas que establece el Cdigo Civil para la interpretacin de las leyes (arts. 19 a 24 del Cdigo Civil). Al respecto, en estricto rigor, se ha entendido que dichas reglas, si bien en algunos casos pueden ser tiles, no pueden aplicarse de la misma forma como se aplican respecto de normas del derecho privado, reconocindose ciertos matices o caractersticas particulares que reviste la hermenutica constitucional, y que la hacen diferente de la interpretacin de la norma civil. Los fundamentos que permiten establecer que la Interpretacin Constitucional posee criterios propios, diferentes a los que establece el Cdigo Civil, son los siguientes: Porque las reglas de los artculos 19 a 24 del Cdigo Civil estn contenidas en una norma de inferior jerarqua que la Constitucin, por lo que no es posible concebir que ellas limiten las posibilidades de interpretacin de la norma constitucional. 2. Porque el texto Constitucional est compuesto en s mismo por principios y valores especiales, que no poseen necesariamente las normas inferiores. Estos principios deben ser tenidos en cuenta al momento de desarrollar la actividad interpretativa, los que incluso pueden primar por sobre las reglas del Cdigo Civil. 3. Porque la trascendencia de la interpretacin es mucho mayor que la interpretacin de otro tipo de normas jurdicas. Por lo mismo, es adecuado tener en consideracin criterios tales como la prudencia, el respeto por las tradiciones del pas, etc, criterios que jams se utilizarn a la hora de interpretar una ley inferior.
1.
Los elementos de interpretacin constitucional
Sealado lo anterior, habr que establecer inmediatamente cules son dichos criterios de interpretacin, propios del Derecho Constitucional, y que ha de aplicar el Tribunal Constitucional. Antes de ello, debemos sealar como primera aproximacin, que necesariamente adoptar un sistema de interpretacin, u otro, va a depender de ciertas tendencias
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hermenuticas a la cual el intrprete se adscriba. Dentro de estas tendencias de interpretacin, podremos destacar13: El literalismo. Consiste en interpretar los preceptos constitucionales, a partir del tenor literal de las palabras que lo componen. Ello, asegurara fielmente el resguardo por la voluntad inicial del Constituyente y no del intrprete, y colaborara con una mxima certeza jurdica. Aplicar este criterio, eso s, segn Patricio Zapata implica ignorar el carcter poltico, histrico y cultural de las normas constitucionales, y adems, no resuelve los problemas que plantean las palabras con textura abierta, indeterminados o de concepto variable (nosotros lo podramos ejemplificar de la siguiente manera: podra un literalista interpretar a partir de las definiciones de diccionario, las normas que hacen referencia a trminos tales como honra, dignidad, democracia, equidad o justicia?)
-
El originalismo. Se refiere a que toda interpretacin debe tender a encontrar la verdadera voluntad del creador de la norma, por lo que el criterio de la Historia Fidedigna de la Constitucin o de sus reformas, resulta ser decisivo. Tambin Zapata critica esta opcin, sealando: que no siempre el legislador o constituyente son claros al momento de expresar sus voluntades, por lo que se imposibilita notablemente descubrirlas; que cuando se trata de descubrir dicha voluntad, hay que recurrir a lgidas discusiones en el seno de las comisiones, siendo difcil establecer cul de todas las opiniones prim; que hay ocasiones donde no es posible tener acceso a las deliberaciones (nosotros decimos: pensemos en las actas ocultas de la H. Junta de Gobierno en las que se discuti el Anteproyecto de Constitucin elaborado por la Comisin de Estudios); y, finalmente, que recurrir en exceso al creador original, puede terminar con resultados absurdos, que impiden la actualizacin de una Constitucin, que debiera ser viva y aplicable a las nuevas realidades sociales14.
-
El finalismo. Esta ltima tendencia pretende analizar cada precepto, no de forma aislada ni slo arraigada en su origen histrico, sino que lo hace discerniendo las relaciones entre esa norma y el resto del articulado de la Carta Fundamental. El estudio del contexto, nos dice Patricio Zapata, permitir descubrir cul es el papel o funcin distintiva que cumple dentro del sistema constitucional el precepto cuyo sentido se indaga. De esta forma, el intrprete podr efectivamente conocer el sentido ms autntico y genuino. Indudablemente que este mecanismo es menos formal, y desprovisto de las ataduras que ofrece una interpretacin apegada a las palabras o a la historia. Ahora, aunque tambin compartimos la visin del autor, no podemos dejar de mencionar que el finalismo tambin puede ofrecer dificultades: puede promover un exceso activismo judicial15, promovindose que los jueces busquen salidas originales, a veces alejadas al espritu real de la Constitucin, subjetivizndose en demasa su labor interpretativa, sin mayor sujecin a un mnimo de razonabilidad y precisin.
-
Utilizar un sistema u otro, significar, finalmente, asumir una concepcin en torno a

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Al respecto, ver: ZAPATA LARRAIN, PATRICIO (2008): Justicia Constitucional. Pgs. 179-223 Tambin sobre originalismo, es interesante la comparacin que nos entrega Ian Galacher entre una interpretacin originalista de la Constitucin, y una interpretacin originalista de una pieza musical clsica. Se puede revisar esta tesis en el excelente Blog Jurdico del profesor argentino Gustavo Arballo Saber leyes no es saber Derecho. Link: http://www.saberderecho.com/2006/08/sobre-interpretacin-constitucional.html (revisado el da 20 de agosto de 2009) 15 Vea el significado de activismo judicial en Wikipedia: http://es.wikipedia.org/wiki/Activismo_judicial ; o en las explicaciones de los autores argentinos (nacionalidad de quienes ms han desarrollado este concepto): Jorge Peyrano http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com/2008/02/sobre-el-activismo-judicial-peyrano.html (resumen), o Gustavo Arballo: http://www.saberderecho.com/2006/04/qu-es-el-activismo-judicial.html
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lo que es y lo que se quiere que sea la Constitucin misma: El intrprete quizs prefiera una Constitucin Estatua, rgida, inmutable, y que por lo tanto, quede afirme una vez y para siempre, el da que el Constituyente original o derivado manifiesten su voluntad. En este caso, el argumento originalista y en cierta forma, el literalista se apega a ese modelo de Constitucin. O bien, el intrprete confe ms bien en una Constitucin Viva, que se adapte a las nuevas realidades sociales, y que entienda que los conceptos originales que quisieron volcar los padres y madres fundadores de un modelo constitucional, deben ir cambiando conforme cambie tambin el contexto histrico y los nuevos ideales de un pueblo soberano. Informadas estas tendencias16, analizaremos algunos de los criterios de interpretacin ms relevantes, a saber: (1) interpretacin de buena fe; (2) interpretacin literal; (3) interpretacin axiolgica; (4) interpretacin finalista o teleolgica; (5) interpretacin sistemtica; (6) interpretacin con respeto al Derecho Internacional; (7) interpretacin pro-homine o favor-libertatis; (8) interpretacin histrica; (9) interpretacin segn prudencia; (10) deferencia razonada; (11) interpretacin segn certeza o seguridad jurdica. 1.- Interpretacin de Buena Fe La Constitucin Poltica debe ser interpretada lealmente, sin instrumentalizarla para fines particulares. Jos Antonio Ramrez Arrays17 parece encontrar en los principios de probidad y de bien comn, una adecuada justificacin para sostener que la Constitucin debe ser interpretada de buena fe. La probidad18 involucra tambin una actuacin de buena fe, la que debiera extenderse por lo tanto, a la interpretacin. Una cosa similar ocurre con el principio de bien comn, el que impide a los operadores, usarla para fines diferentes a los que efectivamente pretende la Constitucin. Para Jos Luis Cea, en tanto, la interpretacin de buena fe significa que deben respetarse siempre los valores fundamentales incorporados en la Constitucin, aunque quien interprete no est de acuerdo con ellos. La buena fe, entonces, quiere decir aqu aceptacin transparente de lo mandado por la Carta Fundamental, actitud que lleva a respetarla o acatarla, a cumplir fiel y celosamente sus mandatos, sin caer en resquicios, manipulaciones o tergiversaciones movidas por designios ideolgicos, partidistas, sectarios, de oportunidad o conveniencia 19, acota el profesor Cea, quien adems cita el considerando 23 de la Sentencia Rol 410 de 2008 del Tribunal Constitucional, que dispone: que el deber del Estado de otorgar la referida enseanza gratuita ya explicado ha de ser cumplido por iniciativa propia y con diligencia especial, siendo insostenible argumentar, desde el ngulo de la interpretacin de buena fe, finalista y razonable de la
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No deja de ser atractiva la propuesta de Juan Garca Amado, para quien las tres tendencias antes dichas, derivan a su vez de tres concepciones diferentes en torno a lo que es el Derecho mismo. Mientras el literalismo supone al Derecho como un conjunto de mensajes, donde el elemento lingstico es fundamental; el originalismo (intencionalismo) asocia el Derecho a un acto de autoridad, a una orden que emana de quien es el titular del poder y que se lo entrega a los subordinados. Finalmente, el finalismo (axiolgica o material), est representado principalmente por el recurso a los grandes valores del Derecho, por lo que esta interpretacin cree en el Derecho como una razn moral objetiva. GARCIA AMADO, JUAN ANTONIO (2004): La Interpretacin Constitucional, en Revista jurdica de Castilla y Len, N 2, pags. 37-74. Disponible en: http://dialnet.unirioja.es/ 17 RAMREZ ARRAYS, JOS ANTONIO(2003): Interpretacin constitucional y principio de la buena fe, en Estudios Constitucionales, Ao 1, N 1, Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Universidad de Talca, Santiago. Pg. 739 - 756 18 El autor se refiere a la Probidad, consagrada a la fecha de redaccin de su trabajo (2003) slo a nivel legal (arts. 7 y 13 de la Ley 18.575), y por cierto que hoy debiramos agregar la norma del art. 8 inciso primero de la Constitucin. 19 CEA EGAA, JOS LUIS (2008): Derecho Constitucional Chileno, Tomo I, Segunda Edicin actualizada. Ediciones Universidad Catlica de Chile. Pg. 154
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Constitucin que, por no haber sido contempladas acciones y recursos jurisdiccionales de jerarqua constitucional para compeler a los rganos pblicos competentes a cumplir ese trascendental cometido, se hallen en situacin de eludirlo, o satisfacerlo discrecionalmente. Nunca cabe olvidar lo mandado en el artculo 6 del Cdigo Poltico, base institucional que exige de las autoridades pblicas, sin salvedad ni omisin, cumplir lo ordenado en l20. Por lo tanto, podramos decir que en una primera aproximacin, aparece una buena fe objetiva, la cual se cumple si el intrprete aplica los valores tambin objetivos que incorpora explcitamente la Carta Fundamental. Pero podemos descubrir una suerte de Buena Fe subjetiva en la visin del profesor argentino Nstor Pedro Sags, quien habla de Interpretacin Fiel. Esta interpretacin consistira en la tarea de explicar o esclarecer una norma constitucional, desentraando su sentido verdadero. En este sentido, la Interpretacin Fiel de la Norma es aquella donde existe una inteleccin sincera, es aquella que procura descubrir, frente y tras el ropaje lingstico que la recubre, el mensaje de ordenacin social que ella leva; mientras que es Infiel cuando se desentiende del propsito legislativo e instrumenta la norma hacia metas distintas de las programadas. Agrega que la interpretacin infiel desvirta la ley, e implica una exorbitancia de tal intrprete21. Finalmente, nosotros propondremos que la Buena Fe ms que un mtodo o criterio de interpretacin, opera como un verdadero lmite para la actividad interpretativa. Y ello, por cuanto, la buena fe por s sola, jams va a ser una herramienta til o eficaz para conocer el verdadero sentido de una norma. La buena fe, por lo tanto, acta acotando la libertad hermenutica del actor, quien deber siempre respetar las fronteras de la honestidad, el cuidado por la veracidad y por los valores cvicos22. 2.- La Interpretacin Literal Hemos dicho que el literalismo no es una buena prctica dentro del rea de la Interpretacin Constitucional. Pero indudablemente, que ello no impide que, segn sea el caso, aplicar la ineludible interpretacin gramatical. Por ejemplo, cuando la Constitucin fija el mandato presidencial en 4 aos, cmo vamos interpretar la expresin cuatro aos?, no nos queda otra opcin que hacerlo gramatical o literalmente. No debemos olvidar que la aplicacin de una norma jurdica, sea sta legal, contractual o constitucional, siempre va a requerir previamente interpretacin. Por clara que sea el precepto, siempre ser necesario interpretarlo, aunque sea al menos, en sentido literal o gramatical.
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En una lnea similar, el profesor paraguayo Rafael Llano Oddone explica que la Buena Fe constitucional consiste en concebir a la Constitucin en una herramienta que slo puede aplicarse para hacer realidad los propsitos verdaderos de la sociedad que la ha establecido, y en este sentido habr actuacin de buena fe de los rganos estatales cuando en verdad y fielmente cumplan con sus funciones en miras a la obediencia de dichos principios y valores. Agrega, que el Estado, siendo en s mismo una necesidad, tiene el deber de satisfacer las garantas personales y sociales de la poblacin, y ser con esta vara que se juzgar su legitimidad. Por ltimo, seala que la Constitucin republicana busca crear los mecanismos y controles necesarios que estimulen la buena fe, y, a su, vez, e irnicamente, hagan que no se dependa de la buena fe para su xito (Ver: Llano Oddone, Rafael, La Buena Fe Constitucional, Revista Jurdica de la Universidad de Nuestra Seora de La Asuncin, Asuncin Paraguay, 2002. Disponible en Internet en www.rjuca.com.-)
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SAGUS, NSTOR PEDRO (1988): La Interpretacin Judicial de la Constitucin. Ediciones Depalma, Buenos Aires. Pgs. 65-71 22 Por ltimo, nos parece que debe atenderse al correcto cumplimiento de las normas sobre implicancias y recusaciones al interior del Tribunal Constitucional, como un mecanismo que promueva las interpretaciones de buena fe, amparadas en la absoluta imparcialidad del juzgador. Sobre este particular, se recomienda leer a: CONTESSE SINGH, JORGE (2007): Implicancias y recusaciones: el caso del Tribunal Constitucional. Infprme en Derecho sobre la inhabilidad constitucional para conocer de un caso en el que se ha vertido opinin pblica con anterioridad, en Revista Ius et Praxis, Ao 13, N2, Universidad de Talca. Pgs. 391-405
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Distinto es, insistimos, al literalismo, que es un apego extremo al texto, sin entender que existe un contexto y una finalidad que hay que proteger. 3.- Interpretacin axiolgica23 La interpretacin axiolgica (palabra que proviene del griego axos, que significa lo justo o lo valioso) implica descubrir el sentido de las normas constitucionales sobre la base de los valores que establece la propia Carta Fundamental; entendiendo por valor segn la Real Academia de la Lengua la cualidad que poseen algunas realidades, consideradas bienes, por lo cual son estimables, agregando que los valores tienen polaridad en cuanto son positivos o negativos, y jerarqua en cuanto son superiores o inferiores24. Ello, por cuanto, estos valores son los que, en palabras de Cea Egaa, el Poder Constituyente se compromete realizar dentro de una sociedad, resultando ser ellos el Proyecto Mximo, el supremo objetivo de la comunidad nacional25. Recurrir a los valores en una perspectiva constitucional, resulta fundamental, para resolver los problemas que surgen a la hora de aplicar los Cdigos Polticos, que se caracterizan por tener lo que la doctrina llama una textura abierta, que impide su aplicacin por meros procedimientos deductivos o por utilizacin de silogismos. Recurrir a los valores constitucionales, exige por cierto un esfuerzo previo, cual es el de descubrir cules son dichos valores constitucionales, para lo cual, en el caso chileno, los Captulos I y III de la Carta Fundamental, sobre Bases de la Institucionalidad y Derechos y Deberes Constitucionales, ser clave para ese esfuerzo intelectual. Por cierto que esa tarea no es fcil, ya que no existe ningn listado preciso donde se contengas los valores constitucionales, y muchas veces pueden recabarse slo luego de un anlisis profundo de las normas, y contextualizndolas todas ellas en su conjunto. Adems, si bien los valores existen, su existencia no pertenece al mundo real y concreto (ontolgico), sino slo en el espectro de las ideas o lo abstracto. Los valores tampoco pertenecen al mundo de las normas (deontolgico), y por lo tanto se diferencian de los Principios, pero s pueden servir para interpretar a las normas.26 Ahora bien, cules son dichos valores constitucionales? En el caso chileno, Lautaro Ros destaca especialmente: la dignidad de la persona humana, la libertad, la igualdad, la justicia y el pluralismo poltico27. Jos Luis Cea agrega a los anteriores, la seguridad humana, el orden pblico, la solidaridad, el bien comn y la subsidiariedad28. Finalmente, debemos destacar que la interpretacin axiolgica si bien tiene mucha trascendencia en el campo de las garantas constitucionales, no es menos cierto que tambin pueden servir para interpretar todo el resto de la normativa fundamental, extendindose tambin a la interpretacin de las partes preliminares o introductorias de
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Gracias a los valores vale la pena vivir. La vida adquiere el valor de los valores con que se vive. Y, tambin por ellos, vale la pena morir. Se muere por fidelidad a una conviccin, como Scrates, como Toms Moro y como mueren los mrtires; se puede morir por honor, como sucumben los hroes; se puede morir por abnegacin, como una madre por salvar la vida de su hijo; muchos han muerto por conquistar la libertad, desde Espartaco, en Roma, hasta los pueblos oprimidos de todas las pocas que han jugado la vida para obtenerla. Se puede morir por amor, como muri Cristo por redimir a la humanidad (RIOS ALVAREZ, LAUTARO (2005): Trascendencia de los valores en las constituciones polticas de Chile y de Espaa, en Estudios Constitucionales, Ao 1, N 1, Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Universidad de Talca, Santiago. Pg 762) 24 Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, 22 Edicin. Ao 2001. 25 CEA EGAA (2008): Op. Cit. Pg. 155 26 Al respecto ver: RIOS ALVAREZ, LAUTARO (2005): Trascendencia de los valores en las constituciones polticas de Chile y de Espaa, en Estudios Constitucionales, Ao 1, N 1, Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Universidad de Talca, Santiago. Pg 757-781 27 Id. 28 CEA EGAA, JOSE LUIS (2008), op.cit., pg 155.
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las Constituciones, tambin en los captulos integrantes de la parte orgnica de las mismas. 4.- Interpretacin Finalista o Teleolgica La interpretacin teleolgica se refiere a que las normas constitucionales deben interpretarse del modo que sea ms coherente o fiel con la finalidad de las mismas. Por lo mismo, el intrprete deber descubrir primero, el objetivo del precepto, y luego de ello, darle a la norma en cuestin, el sentido que ms se ajuste a dicho objetivo. Este anlisis se debe realizar examinando, una por una, cada precepto que deba ser objeto de lectura, interpretacin y posterior aplicacin, sin necesariamente asociarlos al resto del texto constitucional. En palabras de quien fuera Ministro del Tribunal Constitucional, Eugenio Valenzuela Somarriva, en la determinacin del sentido de una norma de la Carta Fundamental, sobre su tenor literal debe predominar la finalidad del precepto que la contiene, ya que este elemento revela con mayor certeza jurdica su verdadero alcance, puesto que las Constituciones no se escriben simplemente porque s, sino que cada una de sus disposiciones tiene su ratio legis y su propia finalidad29 De una forma similar, Nogueira indica que el juez constitucional est autorizado para velar por la realizacin de los propsitos o fines encarnados en la Carta Fundamental, aun cuando deba sacrificar eventualmente la historia, la gramtica o la lgica, ya que tales elementos formalistas deben ceder ante la realizacin del fin perseguido por la norma interpretada conduce a las consecuencias deseadas, lo cual constituye una aplicacin antiformalista en derecho, ms vinculada con la resolucin de los problemas sociales y su solucin prctica30 La finalidad, por lo tanto, se refiere al fin u objetivo concreto que posee la norma, y no a los valores que ella encarna, ya que en tal caso, el criterio a usar, ser el axiolgico. 5.- Interpretacin Sistemtica. Este mtodo de Interpretacin, consiste en asumir que las normas que integran la Constitucin debern interpretarse de tal modo que todas ellas guarden armona entre s, y ello porque la Norma Fundamental debe entenderse como una Unidad, como un todo coherente, sin vacos ni contradicciones. Por lo mismo, debern preferirse aquellas interpretaciones que resulten armnicas con el resto del texto constitucional, y desecharse aquellas que sean incompatibles con otras normas contenidas en la Constitucin. Desde este punto de vista, los preceptos que impongan meras reglas constitucionales, referidas por ejemplo a procedimientos, duracin de mandatos, o formalismos, deben siempre tener en cuenta todo el contenido dogmtico que es contenido en otras zonas de la Carta Fundamental. A su vez, los pasajes dogmticos no pueden ignorar el contexto real y prctico que se expresa en los captulos. Los artculos transitorios no pueden ser interpretados sin conexin con las disposiciones permanentes, ni los derechos constitucionales aislados entre s. Por ltimo, la a veces amplia configuracin que la Constitucin le da a las atribuciones de ciertos rganos (ej: arts. 24 76), tampoco puede interpretarse sin armonizarlas con las
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VALENZUELA SOMARRIVA, EUGENIO (2005): Criterios de hermenutica constitucional aplicados por el Tribunal Constitucional. Cuadernos del Tribunal Constitucional. Pg. 25 30 NOGUEIRA ALCAL, HUMBERTO (2006): Lineamientos de interpretacin constitucional y del bloque constitucional de derechos, Editorial Librotecnia, Santiago de Chile. Pgs. 88 y 89.
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facultades que son propias de los dems rganos. De esa manera, se pueden acotar esas expresiones amplsimas y evitar conflictos severos de competencia. 6.- Interpretacin con respeto al Derecho Internacional De acuerdo al artculo 26 de la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados, una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. A su vez, nuestro propio artculo 54 N 1, inciso 5 de la Carta Fundamental, establece que las disposiciones de un tratado slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo a las normas generales de derecho internacional. La interaccin de ambas disposiciones nos obliga a sostener que las normas internacionales debern ser respetadas siempre y por todos los rganos del Estado, incluidos aquellos llamados a ejercer el control de constitucionalidad de las normas. Por su parte, la nica manera de poner trmino a una obligacin internacional, es a travs de los mecanismos previstos en el propio derecho internacional, y no por decisiones unilaterales de nuestro pas. Por lo mismo, ser necesario siempre armonizar las disposiciones constitucionales con los postulados propios del ordenamiento internacional. Ello no siempre requiere introducir modificaciones de texto va reformas constitucionales, sino que en muchos casos bastar que la interpretacin que se efecte de la disposicin constitucional, sea compatible con un tratado u otra norma propia del derecho internacional. Y hablamos tambin de otras normas propias del derecho internacional por cuanto este lmite para la actuacin del intrprete no slo est representado por el apego al derecho internacional convencional, sino tambin al consuetudinario (costumbre internacional) y a los principios de ius cogens (normas imperativas de derecho internacional general). El respeto de las normas internacionales implica tambin interpretar las normas internas (incluidas dentro de stas, a las normas constitucionales) a la luz del derecho internacional. Ello con mayor fuerza an, cuando se trata de normas internacionales en el rea de los Derechos Humanos, en atencin a que si entendemos que el respeto de stos es un lmite al ejercicio de la soberana nacional, entonces tambin limita y con un especial y adicional nfasis la actividad interpretativa de los rganos estatales. 7.- Interpretacin conforme al principio pro-homine o favor-libertatis Este criterio consiste en que siempre deber preferirse aquella interpretacin que mejor proteja los Derechos de las personas. Por lo mismo, si una norma constitucional, ofrece dos o ms interpretaciones, siempre deber preferirse aqulla que mejor se avenga con la dignidad de las personas y con los derechos fundamentales que de ella deriven. Tambin el principio pro-homine incluye el deber de los rganos de aplicar con preferencia no slo la interpretacin que mejor proteja a la persona, sino que adems la norma que mejor proteja a la persona, con prescindencia de su origen o jerarqua: si la norma que mejor protege es internacional, deber preferirse a la interna y viceversa. Este criterio se vincula directamente con lo que dispone el art. 29 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos: Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: (a) permitir a alguno de los Estados Partes, grupo
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o persona, suprimir el goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la Convencin o limitarlos en mayor medida que la prevista en ella; (b) limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes de cualquiera de los Estados Partes o de acuerdo con otra convencin en que sea parte uno de dichos Estados. 8.- Interpretacin Histrica La interpretacin histrica implica descubrir el sentido de un precepto constitucional, indagando la voluntad del creador de la referida norma. Por lo mismo, el recurso a las fuentes originales resultar fundamental a la hora de conocer el sentido de las normas objeto de anlisis. En el caso chileno, el elemento histrico no slo se expresa por las Actas de la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin. Tambin ser necesario revisar el contexto de una forma ms amplia; y adems, por cuanto la C.E.N.C. en estricto rigor no representaba al Constituyente Originario, sino slo a quien prepar un Anteproyecto de Constitucin, radicndose en dicha poca, la funcin constituyente directamente en la Junta de Gobierno, quien asumi de facto esta funcin, adems de la ejecutiva y la legislativaPor lo tanto, adems de dichas actas, la interpretacin histrica ha de incluir: la evolucin normativa constitucional apreciable en los distintos textos fundamentales, el contexto histrico en que se dict la norma, los principios que pudieren aportar las Actas Constitucionales de 1976, las discusiones en el seno del Consejo de Estado y de la Junta de Gobierno acerca del referido anteproyecto de la CENC, la discusin de las reformas constitucionales posteriores, y la aplicacin misma de la Constitucin. 9.- Interpretacin segn Prudencia31 Este criterio es, hasta cierto punto, discutible. No todos los autores coinciden en incorporarlo como mtodo de interpretacin. El juez constitucional debe asumir que las consecuencias de la interpretacin que l haga de las normas fundamentales, es de especial trascendencia dentro de nuestro Estado de Derecho. Bajo la idea de que dichas interpretaciones ingresan a engrosar el catlogo de fuentes formales del derecho constitucional, por ser el Tribunal Constitucional el mximo intrprete del Cdigo Poltico, entonces la labor de este rgano debe asumirse con la responsabilidad de asumir las consecuencias de sus determinaciones. Eugenio Valenzuela lo seala: La prudencia, de acuerdo a su sentido natural y obvio, consiste en discernir lo que es bueno o malo, para seguirlo o huir de ello. Es sinnimo de templanza, cautela, moderacin y mesura. A mi juicio, esta virtud constituye un elemento de gran importancia que deben considerar los Tribunales Constitucionales, al momento de aplicar las normas de la Ley Suprema, ya que de una parte, la indeterminacin o generalidad de ellas hace necesario situarlas, con moderacin, en su verdadero cauce, a fin de evitar que interpretaciones destempladas la hieran en su esencia como, de otra, que si bien la Magistratura Constitucional debe ajustar sus decisiones a Derecho, es lo cierto que de sus resoluciones derivan consecuencias polticas, a veces, de la mayor relevancia que el intrprete est obligado, con cautela, a
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Segn la Real Academia de la Lengua Espaola, Prudencia significa Templanza, cautela, moderacin. Sensatez, buen juicio.
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considerar32. Por lo mismo, agrega Valenzuela, es importante resolver con cautela algunas complejas decisiones del TC, como: (a) sobre su competencia para conocer de la calificacin de preceptos legales como orgnicos constitucionales y entrar de oficio a pronunciarse sobre ellos, no obstante de no haber sido sometidos a su control obligatorio por la Cmara de Origen; (b) la de abstenerse de declarar la inconstitucionalidad de una norma, en aquellos casos en que ella podra engendrar una de mayor envergadura, posicin que digamos de paso no ha sido siempre cabalmente entendida por la doctrinba dando origen a crticas inmerecidas; (c) las que hacen uso frecuente del principio de presuncin de constitucionalidad, mediante la frmula de aprobar preceptos en el entendido que seala la sentencia, a fin de evitar la declaracin de inconstitucionalidades inncesarias; y, en fin (d) las relativas a sus exhortaciones en determinados proyectos de ley, con el objeto que se legisle sobre ellos para una debida aplicacin del respectivo cuerpo legal. Decimos que este criterio no siempre es bienvenido por parte de la doctrina, puesto que se estima que si el Tribunal Constitucional ha de fallar conforme a derecho (inciso quinto del art. 92 de la CPR), no puede incorporar criterios que se acerca ms bien a criterios polticos ms no jurdicos, y finalmente lo que se logra es profundizar la crtica democrtica en contra de este rgano. 10.- Interpretacin segn la doctrina de la Deferencia Razonada Quien desarrolla esta idea es el profesor Patricio Zapata, desarrollndola fundamentalmente en su texto Justicia Constitucional33. All nos seala: se postular la deferencia razonada como modelo para la actitud que ha de tener [el Tribunal Constitucional Chileno] frente a quienes son objetos de su control, esto es, el legislador y el administrador. Desde esta perspectiva especfica, la deferencia consiste en reconocer al rgano responsable de la produccin de preceptos jurdicos la potestad de buscar la manera flexible las frmulas normativas que, ajustadas a la Carta Fundamental, le parezcan necesarias o convenientes para la mejor consecucin del bien comn. Esta actitud que deber asumir el Tribunal, a juicio de Zapata, se explica dentro de un contexto republicano democrtico como es el modelo chileno, donde las decisiones respecto a la direccin de los asuntos pblicos deben ser adoptadas por quienes son electos libremente por la ciudadana. Los jueces, por tanto, siendo fieles a la Constitucin, deben procurar dentro de lo posible, respetar en la mayor medida factible, la voluntad de los rganos democrticamente elegidos. En otras palabras, deber respetarse la autonoma del legislador, de complementar y detallar libremente las instituciones que la Carta Fundamental perfila slo en sus lneas ms gruesas. Por otra parte, la doctrina de la Deferencia Razonada se explica en virtud de la Presuncin de Constitucionalidad de los Actos del Legislador, por lo que existiendo slo dudas respecto a la constitucionalidad de un acto de otro poder del Estado, el Tribunal Constitucional debe, en principio, presumir su constitucionalidad y abstenerse de anular las disposiciones sospechosas. Tal presuncin se destruira nicamente cuando la oposicin entre el acto sospechoso y la Carta Fundamental fuera concluyente. No deja de llamarnos la atencin una doble semejanza de estos planteamientos con lo que se puede exigir a cualquier Tribunal cuando, en otro plano, tambin le corresponde administrar justicia. Nos referimos especficamente a la semejanza con la justicia penal. En efecto, as como ningn imputado podr ser condenado si no se prueba
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Ibid., pgs. 72-73 ZAPATA LARRAN, PATRICIO: Op.Cit. Pgs. 225-289
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su culpabilidad presumindose por tanto su inocencia-, tampoco proceder declarar la inconstitucionalidad de un acto, si no se demuestra fehacientemente el referido vicio puesto que lo que se presume es su apego al texto fundamental-. A su vez, tal como en el proceso penal la existencia de dudas razonables34 impedir al Tribunal condenar a alguien, as tambin las meras sospechas de inconstitucionalidad tampoco sern suficientes para invalidar un acto del Estado, sino slo cuando tal vicio sea evidente.35 11.- Interpretacin segn Certeza o Seguridad Jurdica36 Este criterio es especialmente aplicable en el mbito de las garantas constitucionales, y consiste en que las personas deben tener una cierta dosis de certeza jurdica acerca de lo que el Tribunal va a fallar cuando tenga que resolver algn asunto asociado a sus derechos. Decisiones extravagantemente creativas, que no respondan coherentemente a una lnea habitual de resolucin, provocan serios trastornos a la comunidad jurdica. Por lo mismo, se hace necesaria cierta dosis de previsibilidad de las resoluciones del Tribunal, de modo que la jurisprudencia del mismo gane en prestigio y legitimidad frente a los justiciables. Ahora bien, por cierto que la interpretacin segn certeza jurdica no es un trmino u objetivo absoluto, manteniendo siempre el rgano su legtimo derecho a resolver sin estricto apego a los precedentes, ya que eso sera un atentado contra el dinamismo de la actividad del Tribunal, as como tambin del carcter vivo que han de asumir las Constituciones37.
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La nocin de duda razonable en sede penal, no ha sido especialmente desarrollada por nuestro Tribunal Constitucional, pero s por su par espaol (Sentencias: 174/1985; 81/1998; 111/1999; 124/2001; 123/2002; 43/2003; entre otras) 35 Sobre Deferencia Razonada: tambin se puede revisar: PEA TORRES, MARISOL (2006): El precedente constitucional emanado del Tribunal Constitucional y su impacto en la funcin legislativa, en Revista Estudios Constitucionales, Ao 4, N1, Editorial Librotecnia. Pgs. 173-184 36 Eugenio Valenzuela (op. cit. Pg 66) indica que el Tribunal Constitucional hace sinnimas las expresiones seguridad jurdica y certeza jurdica. 37 Interesante resulta una versin diferente de esta temtica en: ACCATINO SCAGLIOTTI, DANIELA (2007): Justicia Constitucional y Derechos Fundamentales Segunda Edicin, Editorial Lexis-Nexis , Santiago de Chile. Pgs. 17-29.
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VIII UNIDAD ASPECTOS CONSTITUCIONALES FINALES

SUMARIO: I. Ministerio Pblico; II. Contralora General de la Repblica; III. Reforma Constitucional;
I. El Ministerio Pblico (Concepto - Funciones Constitucionales del Ministerio Pblico Principios de organizacin Nombramiento de los Fiscales)
Concepto
A partir del artculo 1 de la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico (Ley N 19.640), y del artculo 83 de la CPR, se puede decir es un organismo autnomo y jerarquizado cuya funcin es dirigir en forma exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos de delitos, los que determinen la participacin punible y los que acrediten la inocencia del imputado y, en su caso, ejercer la accin penal pblica en la forma prevista por la ley. El Ministerio Pblico es uno de los rganos constitucionales de ms reciente creacin, y su origen deriva de la Ley de Reforma Constitucional N 19.519 del ao 1997.
Funciones Constitucionales del Ministerio Pblico
Sin perjuicio de las dems funciones que la ley le encargue, la Carta Fundamental establece las siguientes funciones del Ministerio Pblico: 1.- Dirigir, en forma exclusiva, la investigacin. La investigacin a la que se alude, es acerca de los hechos constitutivos de delito, y de aquellos que determinen tanto la participacin punible como la inocencia del imputado. 2.- Adoptar las medidas para proteger a las vctimas y testigos. Ambas funciones se ven reforzadas por lo dispuesto en los artculos 109 letra a), y 308 del Cdigo Procesal Penal. 3.- Ejercer la accin penal pblica de conformidad a la ley. Esta accin ser ejercida de oficio por el Ministerio Pblico, salvo en aquellos casos que requiera, previamente, actuacin directa del ofendido, en cuyo caso, la ejercer slo con posterioridad de su denuncia (art. 53 y 54 del Cdigo Procesal Penal)
Principios fundamentales en la organizacin del Ministerio Pblico
La Constitucin Poltica establece dos organizacin del Ministerio Pblico, estos son:
principios
fundamentales
en la
1.- Principio de Independencia. El Ministerio Pblico es, por definicin, un rgano autnomo. Adems, funcionalmente, son los nicos llamados a dirigir la investigacin
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en forma exclusiva, no as, en cuanto el ejercicio de la accin penal o la proteccin de las vctimas y testigos. Como manifestacin de esta independencia el Fiscal Nacional, los Fiscales Regionales y los fiscales adjuntos no podrn ser aprehendidos sin orden de tribunal competente, salvo en caso de delito flagrante. (Art. 90 en relacin con el art. 81 C.P.R.) 2.- Principio de Responsabilidad. No son objeto de acusacin constitucional. El Fiscal Nacional y los Fiscales Regionales slo podrn ser removidos por la Corte Suprema a requerimiento del Presidente de la Repblica, de la Cmara de Diputados o 10 de sus miembros por incapacidad, mal comportamiento o negligencia manifiesta en el ejercicio de sus funciones. La Corte Suprema al conocer el asunto en pleno acordar la remocin con el voto conforme de la mayora de sus miembros en ejercicio de la Corte. (art. 89 C.P.R.)
Nombramiento de Fiscales
1.- Fiscal Nacional. Ser designado por el Presidente de la Repblica, a propuesta en quina por la Corte Suprema, y con acuerdo de los dos tercios de los miembros en ejercicio, del Senado. Si el Senado no aprobare el nombre propuesto por el Presidente, la Corte Suprema completar la quina con otro, repitindose el mismo procedimiento (art. 85 CPR). Adems: i. El Fiscal Nacional deber: (1) tener a lo menos diez aos de ttulo de abogado (2) haber cumplido 40 aos de edad, (3) tener las dems calidades para ser ciudadano con derecho a sufragio. ii. El Fiscal Nacional durar 8 aos en el cargo, y no podr ser designado para el perodo siguiente. iii. Cesar en sus funciones al cumplir 75 aos de edad. iv. El Fiscal nacional tendr la superintendencia directiva, correccional y econmica del Ministerio Pblico, en conformidad a la ley orgnica constitucional respectiva (art. 91 CPR) 2.- Fiscales Regionales. Sern nombrados por el Fiscal nacional, a propuesta de una terna propuesta por la Corte de Apelaciones de la respectiva regin. En aquellas regiones donde existiere ms de una Corte de Apelaciones, la terna ser formada por un pleno conjunto de todas ellas, especialmente convocado al efecto por el Presidente de la Corte de ms antigua creacin. Adems: i. Los Fiscales Regionales debern: (1) tener a lo menos cinco aos de ttulo de abogado (2) haber cumplido 30 aos de edad, (3) tener las dems calidades para ser ciudadano con derecho a sufragio. ii. Los Fiscales Regionales durarn 8 aos en el cargo, y no podrn ser designados para el perodo siguiente. iii. Existir un Fiscal Regional en cada regin, a menos que la poblacin o la extensin geogrfica de la regin hagan necesario nombrar a ms de uno. 3.- Fiscales Adjuntos. Sern nombrados por el Fiscal nacional, a propuesta de una terna propuesta por el Fiscal Regional respectivo. Los fiscales adjuntos: (1) debern ser abogados, y (2) debern tener las dems calidades para ser ciudadano con derecho a sufragio.
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II. Contralora General de la Repblica (Cuestiones Generales El Contralor General Funciones de la Contralora)
Los primeros antecedentes de la Contralora General, los encontramos en los Tribunales de Cuenta, creados en 1820, y en la Contadura Mayor y Tribunal Superior de Cuentas, de1839. Esta ltima entidad era la encargada de revisar preventivamente los actos de la Administracin del Estado que comprometen a la Hacienda Pblica, cuyo ejercicio permite al entonces Contador Mayor representar al Presidente de la Repblica la inconstitucionalidad o ilegalidad de las correspondientes medidas, sin perjuicio de que ste pudiera insistir en su "toma de razn". En la segunda mitad del siglo XIX (1869) se crea la Direccin General de Contabilidad, que sucede a la Contadura. La actual Contralora nace definitivamente en 1927, como una de las recomendaciones de la Comisin Kemmerer. Su consagracin constitucional, en tanto, se produce mediante Reforma Constitucional de 1943, la cual, dentro del Captulo destinado a las Garantas Constitucionales, incorpora a este organismo a la Carta de 1925. Slo en la Carta de 1980, la Contralora General de la Repblica es regulada por un Captulo especial (actualmente el Captulo X, arts. 98, 99 y 100). A su vez, debemos sealar que de acuerdo al art. 99 inciso final, la organizacin, el funcionamiento y las atribuciones de la Contralora General de la Repblica sern materia de una ley orgnica constitucional. Si bien, dicha ley orgnica constitucional no se ha dictado an bajo la Carta de 1980, se entiende que la Ley N 10.336 de 1952 (cuyo texto coordinado, sistematizado y refundido fue fijado por el D.S. N 2.421 de 1964) que fija la Organizacin y Atribuciones de dicho rgano, tiene valor de LOC, segn lo dispuesto por la Cuarta Disposicin Transitoria de la Constitucin. Por ltimo, cabe recalcar que de acuerdo al art. 98 de la Constitucin, la Contralora es un rgano Autnomo, lo cual implica que no es dependiente de ninguna otra autoridad, sin perjuicio de las responsabilidades constitucionales y legales que al Contralor General y los dems funcionarios de dicha institucin puedan ejercerse en su contra. En definitiva, las principales caractersticas de la Contralora General son las siguientes: 1) Es esencialmente un rgano de control de juridicidad o legalidad de la Administracin del Estado. 2) Tiene rango constitucional (Captulo X, y ms especficamente, los artculos 98 a 99, de la Constitucin Poltica). 3) Es un organismo autnomo en el sentido que goza de independencia para el ejercicio de sus funciones. No est sometida ni al mando, ni a la supervigilancia del Poder Ejecutivo ni del Congreso Nacional. 4) La planta del personal de Contralora General es materia de ley, pero el Contralor General realiza todos los nombramientos y dispone las dems medidas atingentes a los funcionarios. El Organismo Contralor no goza de personalidad jurdica propia, por lo que acta con la personalidad del Estado. Tampoco tiene autonoma financiera, de
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modo que la aprobacin y ejecucin de su presupuesto est sometido a las mismas reglas que el resto de los servicios pblicos, lo que supone la iniciativa legislativa del Presidente de la Repblica. 5) Es un organismo superior de control que forma parte del Sistema Nacional de Control, el que est integrado, adems, por la Cmara de Diputados en cuanto fiscalizador de los actos de gobierno, los Tribunales de Justicia, algunos rganos especializados de fiscalizacin, como las Superintendencias, los controles jerrquicos y las unidades de control interno de los servicios pblicos. Existe, adems, el control social a travs de los medios de comunicacin y los ciudadanos en general. 6) Integra la Administracin del Estado, por mandato del artculo 1 de la ley N 18.575, Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado. Por lo tanto, est sometida a las normas del Titulo I de dicho texto legal, el que exige, entre otros aspectos, una actuacin coordinada con los servicios pblicos, sin perjuicio de su autonoma. 7) La norma que regula la organizacin y funcionamiento de Contralora General (ley N 10.336) tiene el rango de ley orgnica constitucional.
El Contralor General de la Repblica
Es la mxima autoridad de la Contralora General de la Repblica, es designado por el Presidente de la Repblica, con acuerdo del Senado, adoptado por los 3/5 de sus miembros en ejercicio. Los requisitos para ser designado Contralor General son los siguientes: (1) contar con el ttulo de abogado a lo menos por 10 aos; (2) haber cumplido 40 aos de edad; y (3) ciudadano con derecho a sufragio. Durar ocho aos sin posibilidad de reeleccin para el perodo siguiente, y gozar de inamovilidad. Sin embargo, cesar sus funciones al cumplir 75 aos de edad.
Funciones de la Contralora General de la Repblica
En primer trmino, debemos sealar que la misin bsica de este rgano es desarrollar el control de la actividad administrativa. Este control, a su vez, es de dos categoras: jurdico y contable. 1.- Funciones Jurdicas Segn la Carta Fundamental, a la Contralora corresponder ejercer el control de legalidad de los actos de la Administracin. Esta atribucin se desarrolla mediante el trmite conocido como Toma de Razn, el cual se define como el examen que realiza la Contralora General de la Repblica que tiene por objeto determinar si un acto administrativo se conforma o no con la Constitucin y las leyes. En el caso que el referido examen sea desfavorable, la CGR proceder a la Representacin del acto respectivo, esto es, la comunicacin escrita por medio de la cual la Contralora General de la Repblica se abstiene de tomar razn un decreto o resolucin administrativa por ser contraria a la ley o a la Constitucin
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Frente a un acto que haya sido representado por la Contralora, las actitudes que puede asumir el Presidente de la Repblica, depender de la causal por la cual se produzca el rechazo:
Si el decreto o resolucin fue representado por estimarlo inconstitucional: slo podr requerir al Tribunal Constitucional para que resuelva la controversia. Plazo: 10 das (93 N 9, y 99 i 3 CPR). Lo mismo opera si es representado (por cualquier vicio), un DFL o un decreto promulgatorio de ley o de reforma constitucional por apartarse al texto aprobado. Si el decreto o resolucin fue representado por estimarlo ilegal: el Presidente podr insistir con la firma de todos sus ministros. La Contralora deber dar curso al acto revisado (99 i 1 CPR). Este denominado Decreto de Insistencia deber ser comunicado a la Cmara de Diputados.
2.- Funciones Contables De acuerdo a la Carta Fundamental, a la CGR corresponder: Fiscalizar el ingreso e inversin de los Fondos del Fisco. Examinar y juzgar las cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes de las entidades fiscalizadas. Llevar la Contabilidad General de la Nacin. III. Reforma Constitucional (Cuestiones Generales Procedimiento de Reforma Constitucional)
No debemos olvidar que las Constituciones Polticas, en general, pueden ser clasificadas, entre otros criterios, en Constituciones Flexibles y Constituciones Rgidas. Mientras las primeras pueden ser modificadas de acuerdo al procedimiento ordinario de formacin de ley, las segundas exigen procedimientos especiales, ms rigurosos. Por otra parte, debemos indicar que las normas constitucionales pueden variar por dos vas: a travs de reformas formales, o bien, por mutaciones que provienen de un cambio en la interpretacin de las mismas. El procedimiento de Reforma Constitucional regulado en el Captulo XV de la Constitucin de 1980, nos permite establecer lo siguiente: a) que nuestra Constitucin es rgida, ya que establece un procedimiento de reforma que si bien se basa en el procedimiento de formacin de ley, algunas de sus etapas son diferentes (a pesar de esto, diremos que es de una rigidez relativa, ya que tales exigencias son perfectamente posibles de ser cumplidas por los rganos que forman parte del Constituyente derivado); b) que el procedimiento que se regula, es el que corresponde al de reforma formal de la Constitucin, dejando a salvo que el cambio en la interpretacin de sus preceptos, provoque una verdadera mutacin de la Carta Fundamental; y
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c) que el hecho que el proceso de reforma est regulado en la propia Constitucin, es consecuencia del principio de Supremaca Constitucional, ya que si estuviese regulado en la ley, la estaramos sometiendo a una norma de inferior jerarqua.
Procedimiento de Reforma Constitucional
En este apartado, analizaremos los siguientes puntos: 1. Iniciativa; 2. Qurum de aprobacin; 3. Regulacin supletoria; 4. Actitudes del Presidente frente a un proyecto aprobado por el Congreso Nacional y 5. El plebiscito de Reforma Constitucional. 1.- La Iniciativa de Reforma Constitucional Los proyectos de reforma de la Constitucin podrn ser iniciados por mensaje del Presidente de la Repblica o por mocin de cualquiera de los miembros del Congreso Nacional, con las limitaciones sealadas en el inciso primero del artculo 65, o sea, se aplican las reglas ya estudiadas sobre: materias que son de iniciativa exclusiva del Presidente, y proyectos que slo podrn ingresar a cierta cmara como cmara de origen.
2.- Qurum de aprobacin en cada Cmara Segn el art. 127 de la CPR, el proyecto de reforma necesitar para ser aprobado en cada Cmara el voto conforme de las tres quintas partes de los diputados y senadores en ejercicio. Sin embargo, si la reforma recayere sobre los captulos I, III, VII, XI, XII o XV, necesitar, en cada cmara, la aprobacin de las dos terceras partes de los diputados y senadores en ejercicio. Recordemos: Captulo I, Bases de la Institucionalidad. Captulo III, Derechos y Deberes Constitucionales Captulo VIII, Tribunal Constitucional Captulo XI, Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad Captulo XII, Consejo de Seguridad Nacional Captulo XV, Reforma de la Constitucin
3.- Regulacin Supletoria La reforma Constitucional de 2005, introdujo el siguiente inciso tercero al art. 127 de la CPR: En lo no previsto en este captulo, sern aplicables a la tramitacin de los proyectos de reforma constitucional las normas sobre formacin de la ley, debiendo respetarse siempre los qurum sealados en el inciso anterior. De esta forma, se aplicar, en forma supletoria, las normas de los artculos 65 a 75 de la CPR, en todo lo no regulado en el Captulo XV, respetando siempre los qura exigidos por la propia Carta Fundamental. 4.- Actitud del Presidente de la Repblica
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Frente a un proyecto de reforma constitucional que ha sido aprobado por el Congreso Nacional, el Presidente de la Repblica podr asumir una de estas tres opciones: 1) Aprobarlo: en tal caso, deber promulgarlo y publicarlo. 2) Rechazarlo: en este caso, las Cmaras podrn insistir por las 2/3 partes de sus miembros en ejercicio. Ante esto, el Presidente podr Promulgar dicho proyecto Citar a Plebiscito 3) Observarlo parcialmente: De esta forma, las Cmaras podrn: Aprobar las observaciones por el qurum que corresponda No aprobarlas: no habr reforma en estos puntos No aprobarlas e insistir por los 2/3. El Presidente podr: Promulgar el proyecto Citar a Plebiscito
5.- Plebiscito de Reforma Constitucional En caso de proceder, y si el Presidente lo estima, podr convocar a Plebiscito de Reforma Constitucional, dentro de los 30 das siguientes a la fecha de la insistencia por parte de las Cmaras. Esta convocatoria se formalizar a travs de Decreto Supremo. A su vez, el Plebiscito se celebrar 120 das contados desde la publicacin del Decreto Supremo, o al da domingo inmediatamente siguiente. El decreto de convocatoria contendr, segn corresponda, el proyecto aprobado por el Congreso Pleno y vetado totalmente por el Presidente de la Repblica, o las cuestiones del proyecto en las cuales el Congreso haya insistido. En este ltimo caso, cada una de las cuestiones en desacuerdo deber ser votada separadamente en el plebiscito. El Tribunal Calificador de Elecciones (TRICEL) comunicar al Presidente de la Repblica, el resultado del plebiscito y especificar el texto aprobado por la Ciudadana Finalmente, el texto fijado por el Tribunal Calficador, deber ser promulgado dentro de los 5 das siguientes a su comunicacin
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ANEXOS OBSERVACION: El programa de Teora de la Constitucin no contempla una serie de tpicos que regula nuestra Constitucin. Con el objeto de tener una visin completa del Derecho Constitucional chileno, se resumirn esas materias, pero ellas NO SERN INTERROGADAS EN LAS EVALUACIONES
(1) Deberes Constitucionales (Cuestiones Generales Deberes de Personas Naturales Deberes de Grupos Intermedios) Cuestiones Generales Los principales deberes constitucionales, se encuentran consagrados en el Captulo III de la Constitucin Poltica (sobre Derechos y Deberes Constitucionales), y ms especficamente en los artculos 22 y 23. Complementando la opinin del profesor Jos Luis Cea, los deberes sealados en estas disposiciones tienen las siguientes caractersticas: (a) Son deberes prominentes o esenciales para el pas, en su unidad y destino como Estado nacin soberano y gobernable con sujecin al Derecho; (b) Obligan a todos los habitantes de la Repblica, tanto chilenos como extranjeros, e incluso a quienes no se encuentran en territorio nacional pero que les sea aplicable el ordenamiento jurdico chileno; (c) No son taxativos, ya que, por ejemplo, el artculo 19 establece otros deberes para las personas; (d) Pueden ser clasificados en deberes de personas naturales y deberes de los grupos intermedios. Deberes de las Personas Naturales El artculo 22 de la Carta Fundamental, establece tres tipos de deberes, en relacin con las personas naturales: 1.- Deberes para todo habitante de la Repblica: Debern respetar a Chile. Debern respetar a sus emblemas. 2.- Deberes slo para chilenos: Honrar a la patria Defender su soberana Contribuir a preservar la seguridad nacional Contribuir a preservar los valores esenciales de la tradicin chilena Inscribirse en los Registros Militares, si se encuentran estado de cargar armas y no estn expresamente exceptuados.
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3.- Deberes que debern ser regulados por la ley Deber de cumplir con el servicio militar Deber de cumplir con las dems cargas personales que establezca la ley Deberes de los Grupos Intermedios De conformidad a lo dispuesto en el art. 23 de la CPR, los Grupos Intermedios y sus dirigentes, tienen prohibido hacer mal uso de la autonoma que la Constitucin les reconoce, interviniendo indebidamente en actividades ajenas a sus fines especficos. En tanto, el incumplimiento dar origen a las sanciones legales que correspondan. Se establece una incompatibilidad entre: Los cargos directivos superiores de organizaciones gremiales, y Los cargos directivos superiores, regionales y nacionales de partidos polticos. Tambin sern sancionadas por ley: la intervencin en actividades poltico partidistas por parte de los dirigentes gremiales; y la interferencia de los dirigentes de los partidos polticos en el funcionamiento de las organizaciones gremiales, y dems grupos intermedios que la ley seale. Al respecto, cabe destacar que segn el art. 49 de la Ley Orgnica Constitucional 18.603 de Partidos Polticos, los dirigentes de partidos polticos que incurrieren en la conducta sealada en el artculo 23 inciso 2 de la CPR, sern sancionados con multa en sus grados mnimos a medio (de 10 a 200 UTM segn art. 46 de la misma ley) e inhabilidad por el trmino de 5 aos para ocupar cargos directivos en partidos polticos. (2) Justicia Electoral (Cuestiones Generales Tribunal Calificador de Elecciones Tribunales Electorales Regionales) Cuestiones Generales La Justicia Electoral puede ser definida como los diferentes controles de legalidad, externos e internos, que se realizan sobre los procesos electorales y, en general, sobre la actividad electoral Esta actividad reconoce diferentes modalidades de Justicia Electoral, en el derecho Comparado: En algunos ordenamientos, esta actividad le compete a la Justicia Ordinaria; Tambin puede ser ejercida por un organismo autnomo, de naturaleza jurisdiccional, pero perteneciente al aparato administrativo; Un organismo autnomo de naturaleza estrictamente jurisdiccional Sistema mixto En Chile, se trata de una justicia ejercida por un rgano autnomo de carcter jurisdiccional, y es realizada por rganos constitucionales, toda vez que su regulacin se encuentra bsicamente en la Carta Fundamental (Captulo: artculos 95 a 97). La normativa constitucional, contempla una justicia electoral desarrollada en dos
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niveles: -
Un nivel nacional, a cargo del Tribunal Calificador de Elecciones; y Un nivel regional, desarrollado por los Tribunales Electorales Regionales.
Es dable sealar que mientras el primero debe ser regulado mediante Ley Orgnica Constitucional, los segundos deben ser regulados por ley. Estas normas, en la actualidad corresponden a la Ley N 18.460, Orgnica Constitucional sobre el Tribunal Calificador de Elecciones, y la Ley N 18.593 sobre Tribunales Electorales Regionales. El Tribunal Calificador de Elecciones (TRICEL) 1.- Composicin del TRICEL El Tribunal Calificador de Elecciones se encuentra compuesto por cinco miembros designados en la siguiente forma: a) Cuatro ministros de la Corte Suprema, designados por sta, mediante sorteo, en la forma y oportunidad que determine la ley orgnica respectiva, y b) Un ciudadano que hubiere ejercido el cargo de Presidente o Vicepresidente de la Cmara de Diputados o del Senado por un perodo no inferior a los 365 das, designado por la Corte Suprema en la forma sealada en la letra a) precedente, de entre todos aquellos que renan las calidades indicadas. Los miembros de este Tribunal, durarn cuatro aos en su cargo. 2.- Incompatibilidades e Inhabilidades Los miembros del TRICEL se encuentran sometidos a las mismas incompatibilidades e inhabilidades que los diputados y senadores, sealadas en los arts. 58 y 59 de la CPR, segn lo dispuesto en el art. 95 de la Carta Fundamental. Adems, el miembro no ministro de la Corte Suprema no podr ser parlamentario, candidato a cargos de eleccin popular, ministro de Estado, ni dirigente de partido poltico. 3.- Competencia del TRICEL Segn el artculo 95 de la Constitucin, este Tribunal tiene las siguientes funciones: Conocer del escrutinio general y de la calificaciones de las elecciones de Presidente de la Repblica, de Diputados y Senadores. Resolver las reclamaciones que dieren lugar. Proclamar a los elegidos. Conocer de los Plebiscitos. Ejercer las dems funciones que le asigne la ley. 4.- Regulacin del procedimiento seguido por el TRICEL El procedimiento del Tribunal calificador de Elecciones tiene una triple regulacin, a saber:
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o o o o
Regulacin constitucional: El TRICEL proceder como jurado en la apreciacin de los hechos Pero sentenciar conforme a derecho Regulacin legal: LOC del Tribunal Calificador de Elecciones (N 18460 de 1985) Regulacin Administrativa: Auto acordados del mismo TRICEL
Los Tribunales Electorales Regionales 1.- Composicin del los Tribunales Electorales Regionales Los Tribunales Regionales Electorales estn compuestos por Tres Miembros: a) 1 Ministro de la Corte de Apelaciones respectiva, elegidos por sta b) 2 miembros designados por el TRICEL, que hayan ejercido la profesin de abogado o desempeado la funcin de ministro o abogado integrante de la Cote de Apelaciones por un plazo no inferior a tres aos Los miembros durarn en su cargo, cuatro aos. 2.- Incompatiblidades e inhabilidades Sern determinadas por la ley. 3.- Competencias Los Tribunales Electorales Regionales debern: - Conocer del escrutinio general y de la calificaciones de las elecciones que la ley le encomiende - Resolver las reclamaciones que dieren lugar (resoluciones apelables ante el Tricel) - Proclamar a los elegidos - Conocer la calificacin de elecciones de carcter gremial y de las que tengan lugar en los cuerpos intermedios que la ley seale 4.- Regulacin del procedimiento seguido por los Tribunales Electorales Regionales Este procedimiento tambin se encuentra sometido a una triple regulacin: Regulacin constitucional: o Procedern como jurado en la apreciacin de los hechos o Sin embargo, sus sentencias debern ser dictadas conforme a derecho Regulacin legal: o Ley de los Tribunales Electorales Regionales (N 18460 de 1987) Regulacin Administrativa:
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Auto acordados de los mismos Tribunales
(3) Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad (Cuestiones Generales Caractersticas Aspectos Orgnicos Normas sobre Control de Armas) Cuestiones Generales Las Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad se encuentran reguladas constitucionalmente en el Captulo XI de la Carta Fundamental. Adems, determinadas materias relacionadas con las Fuerzas Armadas y Carabineros de Chile debern ser reguladas por Ley Orgnica Constitucional - LOC N 18.948 (1990) sobre Fuerzas Armadas - LOC N 18.961 (1990) sobre Carabineros de Chile En tanto, la Polica de Investigaciones de Chile se encuentra regulada, adems, por su respectiva Ley Orgnica, la cual no es LOC. Es necesario distinguir, de acuerdo al art. 101 de la Constitucin, entre: 1.- Fuerzas Armadas: Dependen del Ministerio encargado de la Defensa Nacional, estn constituidas por el Ejrcito, la Armada y la Fuerza Area; existen para la defensa de la patria, y son esenciales para la seguridad nacional. 2.- Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica. Dependen del Ministerio encargado de la Seguridad Pblica; estn constituidas por Carabineros de Chile y la Polica de Investigaciones; constituyen la fuerza pblica; y existen para dar eficacia al derecho, garantizar el orden pblico y la seguridad interior. No obstante ello, de acuerdo a la 17 Disposicin Transitoria de la Constitucin, las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica seguirn siendo dependientes del Ministerio encargado de la Defensa Nacional mientras no se dicte la nueva ley que cree el Ministerio encargado de la Seguridad Pblica (lo que no ha ocurrido hasta la fecha) Caractersticas De conformidad al artculo 101 inciso tercero de la Constitucin, las Fuerzas Armadas y Carabineros, tienen las siguientes caractersticas: - Son cuerpos armados - Son esencialmente obedientes - Son no deliberantes Por su parte, todas las fuerzas dependientes de los Ministerios encargados de la Defensa Nacional y Seguridad Pblica (por lo tanto, se incluye tambin la Polica de Investigaciones), son adems: - Profesionales - Jerarquizadas - Disciplinadas Aspectos Orgnicos
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1.- Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas y Carabineros de Chile Sern designados por el Presidente de la Repblica de entre los cinco Generales de mayor antigedad, y que renan las calidades exigidas en sus respectivos estatutos institucionales. Durarn 4 aos en sus funciones, y no podrn ser nombrados para un nuevo perodo. Gozarn de inamovilidad en su cargo. Esta inamovilidad, sin embargo es de carcter relativo, ya que el Presidente de la Repblica podr llamarlos a retiro, con las siguientes formalidades: (1) requerir decreto fundado; y (2) deber informarse previamente a ambas Cmaras (art. 104 CPR). 2.- Planta y dotacin Segn el art. 102 de la CPR, la incorporacin a las plantas y dotaciones de las Fuerzas Armadas y de Carabineros slo podr hacerse a travs de sus propias Escuelas, con excepcin de los escalafones profesionales y de empleados civiles que determine la ley. Normas sobre Control de Armas De conformidad al art. 103 de la Carta Fundamental, ninguna persona, grupo u organizacin podr poseer o tener armas u otros elementos similares que seale una ley aprobada con qurum calificado, sin autorizacin otorgada en conformidad a sta. Esta ley corresponde en la actualidad a la Ley N 17.798 sobre Control de Armas, existiendo adems, ciertas normas en la Ley N 18.314 sobre Conductas Terroristas. Por su parte, el inciso segundo dispone que una ley determinar el Ministerio o los rganos de su dependencia que ejercern la supervigilancia y el control de las armas. Asimismo, establecer los rganos pblicos encargados de fiscalizar el cumplimiento de las normas relativas a dicho control.
(4) El Consejo de Seguridad Nacional (Funciones bsicas Composicin - Funcionamiento) Funciones Bsicas El Consejo de Seguridad Nacional se encuentra contemplado en el Captulo XII de la Constitucin. A su vez, el art. 106 de la Carta Fundamental seala, en lo pertinente que este rgano estar encargado de asesorar al Presidente de la Repblica en las materias vinculadas a la seguridad nacional y de ejercer las dems funciones que esta Constitucin le encomienda. Composicin De acuerdo al mismo art. 106 antes citado, el COSENA estar compuesto por 9 miembros:
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Funcionamiento
Presidente de la Repblica, quien adems preside el Consejo. Presidente del Senado Presidente de la Cmara de Diputados Presidente de la Corte Suprema Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas (Ejrcito, Armada y Fuerza Area) General Director de Carabineros Contralor General de la Repblica
Slo podr ser convocado por el Presidente de la Repblica, y el qurum para sesionar ser el de la mayora absoluta de sus integrantes. El COSENA no podr adoptar acuerdos, pero podr dar su opinin sobre materias relacionadas con las Bases de la Institucionalidad y la Seguridad Nacional Sus actas sern siempre pblicas, salvo acuerdo de la mayora de sus miembros Un reglamento dictado por el propio Consejo establecer las dems disposiciones concernientes a su organizacin, funcionamiento y publicidad de sus debates. (5) El Banco Central (Cuestiones Generales Limitaciones) Cuestiones Generales Los Bancos Centrales en General, nacen como Bancos esencialmente emisores de moneda, y el primer Banco Central que se conoce como tal es el Banco de Inglaterra (1694) Habitualmente estas instituciones tienen como funciones, lograr la estabilidad de la moneda interna, y ejercer como autoridad monetaria (regular la emisin de dinero, el encaje de los bancos privados, el mercado el comercio exterior, etc.). El Banco Central de Chile fue creado en virtud del decreto ley N 486 del 21 de agosto de 1925, promulgado bajo el gobierno de don Arturo Alessandri Palma. La citada iniciativa tambin surgi a partir de uno de los cuatro proyectos presentados ese ao por la misin Kemmerer. En Chile, se encuentra consagrado en el Captulo XIII de la Constitucin, arts. 108 y 109. Sus principales caractersticas son las siguientes: Es un rgano Constitucional Es un organismo autnomo, lo cual busca principalmente que se cumplan sus funciones bsicas, como lograr la establidad de la moneda, y el normal funcionamiento de los pagos internos y externos del pas. Cuenta con patrimonio propio. Tiene un carcter tcnico. Su composicin, organizacin, funciones y atribuciones estar regulada por una Ley Orgnica Constitucional (en este caso, la ley 18.840 de 1989) Limitaciones
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La Constitucin no indica las funciones del Banco Central, sino solo hace referencias a una serie de limitaciones. El artculo 109 de la CPR es la norma que establece tales restricciones: - Slo podr efectuar operaciones con instituciones financieras, pblicas o privadas. - No podr otorgar su garanta a las operaciones de instituciones financieras, pblicas o privadas. - No podr adquirir documentos emitidos por el Estado, sus organismos o empresas. - Ningn gasto pblico o prstamo podr financiarse con crditos directos o indirectos del Banco Central. - No podr realizar actuaciones discriminatorias. No obstante ello, en caso de guerra exterior o de peligro de ella, que calificar el Consejo de Seguridad Nacional, el Banco Central podr obtener, otorgar o financiar crditos al Estado y entidades pblicas o privadas.
(6) Gobierno y Administracin Interior del Estado (Cuestiones Generales Gobierno y Administracin Regional Gobierno y Administracin Provincial Administracin Comunal Disposiciones Comunes Los Territorios Especiales) Cuestiones Generales El Captulo XIV de la Constitucin Poltica establece las bases esenciales del Gobierno y la Administracin Interior del Estado. El principio bsico de divisin territorial, lo indica el art. 110 inciso primero de la CPR: Para el gobierno y administracin interior del Estado, el territorio de la Repblica se divide en regiones, y stas en provincias. Para los efectos de la administracin local, las provincias se dividirn en comunas. Por su parte, debemos sealar que diversos aspectos vinculados a esta materia, deben estar regulados por Ley Orgnica Constitucional: a) La creacin, supresin y denominacin de regiones, provincias y comunas; la modificacin de sus lmites, y la fijacin de las capitales de las regiones y provincias (art. 110 CPR) b) Gobierno y administracin Regional (art. 113) c) Municipalidades (art. 118) d) Estatuto de Territorios Especiales (art. 126 bis) Finalmente, debemos indicar que las materias reguladas en el Captulo XIV de la CPR, son bsicamente las siguientes: - Gobierno y Administracin Regional - Gobierno y Administracin Provincial - Administracin Comunal Adicionalmente, en virtud de la Reforma Constitucional introducida por la Ley N 20.163 de 2007, se establecen nuevos territorios especiales, lo que veremos ms adelante.
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Gobierno y Administracin Regional 1.- Esquema Orgnico Gobierno Regin Administracin Gobierno Regional Intendente Intendente
Consejo Regional
En la organizacin regional, deber distinguirse entre el gobierno y la administracin de cada Regin:
a) El Gobierno de cada Regin reside en el Intendente, el cual es un funcionario de exclusiva b)

confianza del Presidente de la Repblica. Ejercer sus funciones de acuerdo a la ley y a las rdenes impartidas por el Presidente de la Repblica (art. 111 inciso primero). La Administracin de cada Regin, en tanto, es desarrollada por un Gobierno Regional, el cual tiene por objeto el desarrollo social, cultural y econmico de la regin. El Gobierno Regional est constituido por el Intendente y el Consejo Regional, goza de personalidad jurdica de derecho pblico y cuenta con patrimonio propio (art. 111 incisos segundo y tercero).
2.- El Consejo Regional El Consejo Regional o CORE (que forma parte del Gobierno Regional) es un rgano normativo, resolutivo y fiscalizador dentro del Gobierno Regional, aprueba los planes de desarrollo de la regin y el proyecto de presupuesto regional, es encargado de hacer efectiva la participacin de la ciudadana y ejercer las dems atribuciones que establezca la LOC respectiva. A partir de la reforma constitucional N 20.390 de 2009, el Consejo Regional estar compuesto por consejeros elegidos por sufragio universal, en votacin directa. Los consejeros durarn 4 aos en sus cargos, y podrn ser reelegidos indefinidamente. Sin embargo, cesarn tambin en su cargo, si durante el ejercicio de su mandato, perdieran algn requisito de eligibilidad o incurriere en alguna inhabilidad, incompatibilidad, incapacidad u otra causal establecida en la LOC respectiva. Se encontrar presidido por el consejero que as sea elegido entre sus pares (antes de la reforma de 2009, lo presida el Intendente), y durar cuatro aos en su cargo, salvo que opere una causal de cesacin de su calidad de consejero regional, por remocin acordada por los 2/3 de los consejeros, o por renuncia aprobada por la mayora de stos La LOC respectiva tendr que fijar: (a) las dems atribuciones del CORE, (b) el mecanismo de eleccin de los consejeros; (c) organizacin del CORE; (d) el nmero de consejeros; (e) la forma de reemplazo de los mismos (cuidando que quede representada tanto la poblacin como el territorio de la respectiva regin); (f) las funciones del presidente del CORE.
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Los Senadores y Diputados respectivos podrn participar en las sesiones del consejo regional y tomar parte de sus debates, sin derecho a voto. Desde el ao 2009, el Presidente de la Repblica podr transferir a uno o ms gobiernos, en carcter temporal o definitivo, una o ms competencias de los ministerios y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativas, en materias de ordenamiento territorial, fomento de las actividades productivas y desarrollo social y cultural (art. 114). Ser la LOC respectiva la que regule el procedimiento de transferencia de estas facultades. 2.- Principios Fundamentales El Gobierno y Administracin Regional es regido por el principio del Desarrollo territorial armnico y equitativo, el cual deber ser aplicado por las leyes que regulen esta materia, estableciendo adems, criterios de solidaridad entre las regiones. 3.- Financiamiento de los Gobiernos Regionales Los Gobiernos Regionales contarn con un financiamiento diverso, compuesto por: Fondos asignados directamente en Ley de Presupuestos Afectacin de determinados Tributos Fondo Nacional de Desarrollo Regional Gastos correspondientes a inversiones sectoriales de asignacin regional que contemplar la Ley de Presupuestos Recursos provenientes de convenios anuales o plurianuales entre el Gobierno, o sus Ministerios, o el Gobierno o Gobiernos Regionales asociados a tal propsito, o con Municipalidades. Gobierno y Administracin Provincial En cada provincia, existir una Gobernacin, que es un rgano territorialmente desconcentrado del Intendente. La Gobernacin estar a cargo del Gobernador. El Gobernador ser nombrado y removido por el Presidente de la Repblica. Las Funciones del Gobernador son: a) Ejercer, de acuerdo a las instrucciones del intendente, la supervigilancia de los servicios pblicos de la provincia. b) Ejercer las funciones que, segn la ley, pueda delegarle el Intendente. c) Ejercer las dems funciones que seale la ley. Los gobernadores, podr designar delegados en una o ms localidades, de la forma y en los casos que determine la ley.
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Administracin Comunal 1.- Esquema Orgnico De acuerdo al art. 118, inciso primero, la administracin local de cada comuna o agrupacin de comunas que determine la ley reside en una municipalidad, la que estar constituida por el alcalde, que es su mxima autoridad, y por el concejo. En la administracin comunal, adems, reviste principal importancia, la participacin de la comunidad. Tanto es as que el inciso segundo de la misma decisin establece que la ley orgnica constitucional respectiva establecer las modalidades y formas que deber asumir la participacin de la comunidad local en las actividades municipales. 2.- La Municipalidad La Municipalidad es el rgano encargado de la administracin local de cada comuna. Est compuesta por el Alcalde como mxima autoridad y por el Concejo Municipal, y se caracterizan por ser corporaciones autnomas, de derecho pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propios, gozando de autonoma para la administracin de sus finanzas. Su finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin en el progreso econmico, social y cultural de la comuna. Las facultades especiales de las Municipalidades son: Designar delegados en una o ms localidades Formar asociaciones de municipalidades para cumplir sus fines propios Constituir o integrar corporaciones o fundaciones de derecho privado sin fines de lucro, para la promocin y difusin del arte, la cultura y el deporte. Establecer Unidades Vecinales, con el objeto de obtener un desarrollo equilibrado Asumir facultades delegadas por los servicios pblicos y gobiernos regionales
3.- El Concejo Municipal EI Concejo Municipal est integrado por concejales elegidos por sufragio universal, en conformidad a la LOC, los cuales durarn cuatro aos en sus cargos, y pueden ser reelegidos indefinidamente. El nmero de concejales que formarn cada Concejo ser determinado por la LOC respectiva. Sus funciones bsicas son: - Es el encargado de hacer efectiva la participacin de la comunidad local, - Ejercer funciones normativas, resolutivas y fiscalizadoras, - Ejercer las dems que indique la LOC respectiva. 4.- El Alcalde Segn el citado art. 118, el alcalde es la Mxima Autoridad de la Municipalidad Sus Funciones principales son (art. 56 LOC): Representar judicial y extrajudicialmente a la municipalidad
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Ejercer la organizacin interna de la municipalidad Nombrar y remover a los funcionarios de su dependencia Administrar los bienes municipales y los nacionales de uso pblico, etc.
Su forma de eleccin, ser determinada por Ley Orgnica Constitucional. Disposiciones Comunes De conformidad a los arts. 123 a 126: a) COORDINACIN MUNICIPAL: La ley establecer frmulas de coordinacin para la administracin de todos o algunos de los municipios, con respecto a los problemas que les sean comunes, as como entre los municipios y los dems servicios pblicos (art. 123) b) REQUISITOS PARA ASUMIR CARGOS: Para ser designado intendente o gobernador y para ser elegido consejero regional, alcalde o concejal, se requerir ser ciudadano con derecho a sufragio, tener los dems requisitos de idoneidad que la ley seale y residir en la regin a lo menos en los ltimos dos aos anteriores a su designacin o eleccin (art. 124) c) INCOMPATIBILIDADES: Los cargos de intendente, gobernador, consejero regional, alcalde y concejal son incompatibles entre s. (art. 124) d) FUERO ESPECIAL: Ningn intendente, gobernador o presidente del consejo regional, desde el da de su designacin o eleccin, segn el caso, puede ser acusado o privado de su libertad, salvo el caso de delito flagrante, si el Tribunal de Alzada de la jurisdiccin respectiva, en pleno, no autoriza previamente la acusacin declarando haber lugar a la formacin de causa. De esta resolucin podr apelarse ante la Corte Suprema. En caso de ser arrestado algn intendente, gobernador o presidente de consejo regional por delito flagrante, ser puesto inmediatamente a disposicin del Tribunal de Alzada respectivo, con la informacin sumaria correspondiente. El Tribunal proceder, entonces, de la misma forma ya sealada. Desde el momento en que se declare, por resolucin firme, haber lugar a formacin de causa, queda el intendente, gobernador o presidente del consejo regional imputado suspendido de su cargo y sujeto al juez competente. (art. 124). e) ACUSACION CONSTITUCIONAL: Son susceptibles de acusacin constitucional (art. 54 N 2 letra e) los intendentes, gobernadores y la autoridad que ejerza el Gobierno en los territorios especiales, por infraccin de la Constitucin y por los delitos de traicin, sedicin, malversacin de fondos pblicos y concusin. Territorios Especiales Como lo sealramos precedentemente, la Ley N 20.193, de Reforma Constitucional, introdujo el nuevo art. 126 bis, el cual establece lo siguiente:
Artculo 126 bis.- Son territorios especiales los correspondientes a Isla de Pascua y al Archipilago Juan Fernndez. El Gobierno y Administracin de estos territorios se regir por los estatutos especiales que establezcan las leyes orgnicas constitucionales respectivas.".
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indica:
Por su parte, la misma ley, agreg la vigsimosegunda disposicin transitoria, la cual
"Vigesimosegunda.- Mientras no entren en vigencia los estatutos especiales a que se refiere el artculo 126 bis, los territorios especiales de Isla de Pascua y Archipilago Juan Fernndez continuarn rigindose por las normas comunes en materia de divisin poltico-administrativa y de gobierno y administracin interior del Estado."
Segn el mensaje presidencial, por el que ingresa el Proyecto de Reforma Constitucional en estudio, el Gobierno expres en su oportunidad que el propsito es el establecimiento de una estructura de administracin ms eficiente, sobre todo en su relacin directa con el Gobierno central, eximindola del diseo institucional tradicional. Los Estatutos Especiales podrn considerar normas que provoquen un reordenamiento de las instituciones pblicas, que potencie al mximo la presencia de un fuerte aparato pblico desconcentrado. Para disear la reforma, se tuvo en consideracin los territorios especiales espaoles de Ceuta y Melilla, y los Territorios Especiales de Ultramar franceses.
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BIBLIOGRAFIA
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