TRIBUNAL REGISTRAL

RESOLUCIÓN N° 335-2022-SUNARP-TR

Arequipa, 28 de enero de 2022

APELANTE : ROCÍO AMELIA CANO MEDRANO DE MIGLIETTA

TÍTULO : N° 02761045 del 06.10.2021
RECURSO : N° A0342646 del 29.11.2021
REGISTRO : PERSONAS JURÍDICAS - LIMA
ACTO : CONSTITUCIÓN DE E.I.R.L.
SUMILLA :

ACLARACIÓN Y MODIFICACIÓN DE ESTATUTO DE UNA E.I.R.L.

“La constitución de la Empresa y los actos que la modifiquen deben constar en escritura
pública, debiendo inscribirse en el Registro Mercantil dentro del plazo de treinta (30) días de
la fecha de otorgamiento de la respectiva escritura. Corresponde al Titular modificar la
Escritura de Constitución de la Empresa”.

I. ACTO CUYA INSCRIPCIÓN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIÓN

PRESENTADA

Mediante título venido en grado se solicita la constitución de una

Empresa Individual de Responsabilidad Limitada.

Para tal efecto, el expediente presentado contiene, entre otros, los

siguientes documentos:

a) Formato Virtual de Solicitud de Inscripción que contiene la rogatoria.

b) Partes notariales de la Escritura Pública de Constitución de
Multiservicios Rocame E.I.R.L. de fecha 21.09.2021 otorgada ante
la notaria pública de Huancayo Elsa Victoria Canchaya Sánchez.
c) Partes notariales de la Escritura Pública de Aclaración de
Constitución de E.I.R.L., de fecha 21.10.2021 ante la notaria pública
de Huancayo Elsa Victoria Canchaya Sánchez.
d) Recurso de apelación

II. DECISIÓN IMPUGNADA

El Registrador Público del Registro de Personas Jurídicas de Lima,

Ricardo Juan Cuadros Bustios formuló OBSERVACIÓN con fecha

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26.10.2021 en los siguientes términos:

“Señor(es)
En relación con dicho Título, manifiesto que en el mismo adolece de defecto
subsanable. Siendo objeto de la(s) siguiente(s) observacione(s)n acorde con las
norma(s) que se cita(n):
La acta de decisión del Titular inserta en el parte notarial no subsana la
observación, conforme el artículo 48 del Decreto Legislativo N° 1049, dado que
todo instrumento público protocolar suscrito por los otorgantes y autorizado por
un Notario deberá ser objeto de aclaración, adición o modificación mediante otro
instrumento público que tengan las mismas formalidades del instrumento público
primigenio, es decir, deberá estar suscrito por las mismas personas y no mediante
un acta. En tal sentido, se reitera la observación respecto al acápite 1:
1. Sírvase aclarar los acápites 19 y 21 del artículo 10° de estatuto, ya que se
hace mención a LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS; lo cual
contraviene el artículo 36 y siguientes del Decreto Ley N° 21621, por cuanto
el órgano máximo en una E.I.R.L., es el titular y no la junta general de
accionistas.
(…)”

III. FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN

La apelante sustenta su rogatoria alegando lo siguiente:

⮚ Con fecha 26.10.2021 el registrador público emitió una segunda

observación indicando que no se había subsanado lo consignado en
el punto número 1 de la primera observación, ya que, las
modificaciones del estatuto deben realizarse bajo la misma
formalidad del instrumento público primigenio, es decir “estar
suscritos por las mismas personas y no mediante acta”.
⮚ Que, el registrador público está realizando una errónea
interpretación del artículo 48 del Decreto Legislativo N° 1049, al
indicar que las aclaraciones y modificaciones deben ser suscritas
necesariamente por las mismas personas que otorgaron el
instrumento público primigenio, y además que no se puede realizar
aclaraciones y modificaciones a través de actas de sesión del titular,
ya que, dicho artículo no hace mayor precisión que la de exigir la
misma formalidad del primer documento, por lo que la subsanación
sí se cumplió.

IV. PLANTEAMIENTO DE LA CUESTIÓN

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Interviene como Vocal ponente Luis Eduardo Ojeda Portugal. De lo

expuesto y del análisis del caso a criterio de esta Sala la cuestión a
dilucidar es la siguiente:

⮚ Determinar si la modificación del estatuto de una E.I.R.L puede ser

realizada por persona distinta al titular de la escritura pública de
Constitución; y si dicha modificación puede ser realizada mediante
acta.

VI. ANÁLISIS

1. Como primer punto cabe precisar que de conformidad con el artículo V

del Título preliminar del Reglamento General de los Registros Públicos
(RGRP), la calificación registral comprende la verificación del
cumplimiento de las formalidades propias del título y la capacidad de
los otorgantes, así como la validez del acto que, contenido de aquel,
constituye la causa directa e inmediata de la inscripción. Calificación
que comprende también, la verificación de los obstáculos que pudieran
emanar de las partidas registrales y la condición de inscribible del acto
o derecho y se realiza sobre la base del título presentado, de la partida
o partidas vinculadas directamente de aquel y complementariamente,
de los antecedentes que obran en el Registro.

Es así que el artículo 32 inc. a) del mismo Reglamento, señala que el

Registrador calificará la legalidad de los títulos, para lo cual deberá
confrontar la adecuación de los títulos con los asientos de inscripción
de la partida registral correspondiente y complementariamente, con los
antecedentes registrales. Y es sobre esta base que procederemos al
estudio del título apelado.

2. El Registrador realiza una primera observación el 06.10.2021 al título,

argumentando que se debe aclarar los acápites 19 y 21 del artículo 10
del Estatuto, ya que se hace mención a la JUNTA DE ACCIONISTAS
lo que contraviene la norma, debido a que el órgano máximo de una
E.I.R.L. es el titular. Posteriormente, realiza una segunda observación
el 26.10.2021, indicando que el acta de decisión del titular insertada en
el parte notarial no subsana la observación, ya que, de acuerdo al
Decreto Legislativo N° 1049, todo instrumento público protocolar
suscrito por los otorgantes y autorizado por un Notario deberá ser
objeto de aclaración, adición o modificación mediante otro instrumento
público que tenga las mismas formalidades que el instrumento público

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primigenio, es decir, deberá estar suscrito por las mismas personas y

no mediante acta.

Por su parte, el apelante en su recurso de apelación señala que el

registrador público está realizando una errónea interpretación del
artículo 48 del Decreto Legislativo N° 1049, al indicar que las
aclaraciones y modificaciones deben ser suscritas necesariamente por
las mismas personas que otorgaron el instrumento público primigenio,
y además que no se puede realizar aclaraciones y modificaciones a
través de actas de sesión del titular, ya que, dicho artículo no hace
mayor precisión que la de exigir la misma formalidad del primer
documento, por lo que la subsanación sí se cumplió.

3. Usualmente, las personas jurídicas constituyen una agrupación de dos

o más personas que se reúnen con la finalidad de obtener una
participación conjunta en un fin común. A esa agrupación se le
considera como un sujeto de derecho, es decir, como ente de
imputación de deberes y derechos.

No obstante, el ordenamiento jurídico permite la existencia de personas

jurídicas conformadas únicamente por una persona natural. Es el caso
de la empresa individual de responsabilidad limitada, la cual conforme
al artículo 1 del Decreto Ley Nº 21621 es una persona jurídica de
Derecho Privado, constituida por voluntad unipersonal, con patrimonio
distinto al de su Titular.

4. Entonces, las empresas individuales de responsabilidad limitada se

rigen por las normas contenidas en el Decreto Ley Nº 21621 – Ley de
la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL), siendo que
su constitución y demás actos secundarios se inscriben en el Registro
de Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, conformante
del Registro de Personas Jurídicas, en la Oficina Registral de su
domicilio.

Asimismo, en el artículo 9 del mismo Decreto Ley establece que en todo

lo que no está previsto en la escritura de constitución de la empresa o
en los actos que la modifiquen, se aplicarán las disposiciones que
establece la presente Ley, no pudiendo estipularse contra las
normas de ésta.

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5. En el Capítulo II del Decreto Ley Nº 21621 se regula la constitución de

la EIRL, señalando en su artículo 13 que la empresa se constituirá por
escritura pública otorgada en forma personal por quien la constituye
y deberá ser inscrita en el Registro.

La inscripción otorga personalidad jurídica a la empresa,

considerándose el momento de la inscripción como el de inicio de las
operaciones.

El artículo 15 del mismo Decreto Ley regula el contenido de la escritura

pública de constitución, señalando lo siguiente:

“Artículo 15.- En la Escritura Pública de Constitución de la Empresa se

expresará:
a. El nombre, nacionalidad, estado civil, nombre del cónyuge si fuera casado,
y domicilio del otorgante;
b. La voluntad del otorgante de constituir la Empresa y de efectuar sus
aportes;
c. La denominación y domicilio de la Empresa;
d. Que la empresa circunscriba sus actividades a aquellos negocios u
operaciones lícitas cuya descripción detallada constituye su objeto social.
Se entiende que están incluidos en el objeto social, todos los actos
relacionados con éste y que coadyuven a la realización de sus fines
empresariales, aunque no estén expresamente indicados en el pacto social
o en su estatuto.
La empresa no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley
atribuye con carácter exclusivo a otras entidades o personas.
e. El valor del patrimonio aportado, los bienes que lo constituyen y su
valorización;
f. El capital de la Empresa;
g. El régimen de los órganos de la Empresa;
h. El nombramiento del primer gerente o gerentes;
i. Las otras condiciones lícitas que se establezcan.
(Resaltado es nuestro.)

6. El Decreto Ley 21621 señala en el artículo 36 que son órganos de la

empresa “El Titular” y “el Gerente”, el artículo 37 indica que “El titular es
el órgano máximo de la Empresa (…)” en tanto que el artículo 38 precisa que
“Se asume la calidad de Titular por la constitución de la Empresa o por adquisición
posterior del derecho de Titular”. Por su parte, el Artículo 39 del Decreto,
señala las atribuciones que corresponden al titular, a saber:

“Artículo 39.- Corresponde al Titular:

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a) Aprobar o desaprobar las cuentas y el balance general de cada ejercicio

económico;
b) Disponer la aplicación de los beneficios, observando las disposiciones de la
presente Ley, en particular, de los trabajadores;
c) Resolver sobre la formación de reservas facultativas;
d) Designar y sustituir a los Gerentes y Liquidadores;
e) Disponer investigaciones, auditorías y balances;
f) Modificar la Escritura de Constitución de la Empresa;
g) Modificar la denominación, el objeto y el domicilio de la Empresa;
h) Aumentar o disminuir el capital;
i) Transformar, fusionar, disolver y liquidar la Empresa;
j) Decidir sobre los demás asuntos que requiera el interés de la Empresa o que
la Ley determine”.
(Resaltado nuestro)

Tenemos entonces que, una vez constituida e inscrita la empresa,

adquiere personalidad jurídica y como tal adquieren vigor sus órganos,
es decir, adquieren existencia jurídica los cargos de Titular y de
Gerente.

7. Por otra parte, el Artículo 48 del Decreto Legislativo N° 1049 establece

lo siguiente:

“Artículo 48.- Intangibilidad de un Instrumento Público

El instrumento público protocolar suscrito por los otorgantes y autorizado por
un notario no podrá ser objeto de aclaración, adición o modificación en el
mismo. Ésta se hará mediante otro instrumento público protocolar y deberá
sentarse constancia en el primero, de haberse extendido otro instrumento que lo
aclara, adiciona o modifica. En el caso que el instrumento que contiene la
aclaración, adición o modificación se extienda ante distinto notario, éste
comunicará esta circunstancia al primero, para los efectos del cumplimiento de
lo dispuesto en este párrafo. Cuando el notario advierta algún error en la
escritura pública, en relación a su propia declaración, podrá rectificarla bajo su
responsabilidad y a su costo, con un instrumento aclaratorio sin necesidad que
intervengan los otorgantes, informándoseles del hecho al domicilio señalado en
la escritura pública”.
(Resaltado nuestro)

Es decir entonces que, para modificar el contenido de una escritura

pública, se requiere el otorgamiento de un instrumento público de la
misma naturaleza.

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8. Dado que el acto constitutivo debe ser otorgado en forma personal por
quien la constituye, su modificación -antes de ser inscrita en el registro-
corresponde ser efectuada también en forma personal por dicho
constituyente, ello en razón de que, antes de la inscripción no tienen
existencia los órganos de dicha persona jurídica. Es decir, el cargo de
titular aún no se encuentra vigente y por tanto, no puede adoptar
decisión alguna o delegar la atribución de formalizar dicha
decisión en otra persona.

Corresponde por tanto confirmar la observación formulada.

Estando a lo acordado por unanimidad; con la intervención de los

vocales (s) Jorge Luis Almenara Sandoval autorizado por Resolución
No 200-2021-SUNARP/SN de fecha 22.12.2021 y Fredy Hernando
Ricaldi Meza autorizado por Resolución No 022-2022-SUNARP/PT de
fecha 24.01.2022.

El título cuenta con prórroga para resolver concedida mediante

Resolución N°006-2022-SUNARP-TR-PT de fecha 11.01.2022
expedida por el Presidente del Tribunal Registral.

VII. RESOLUCIÓN

CONFIRMAR la observación formulada por el Registrador conforme a

los fundamentos vertidos en el análisis de la presente resolución.

Regístrese y comuníquese.

Fdo.
LUIS EDUARDO OJEDA PORTUGAL
Presidente (e) de la Quinta Sala del Tribunal Registral
JORGE LUIS ALMENARA SANDOVAL
Vocal (s) del Tribunal Registral
FREDY HERNANDO RICALDI MEZA
Vocal (s) del Tribunal Registral

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