Primer Parcial

OBJETO, UTILIDAD Y MÉTODO DE LA HISTORIA DEL DERECHO
El derecho es natural producto de la sociedad. El derecho es el conjunto de principios

regulantes de la organización que cada sociedad naturalmente se da o asume para
alcanzar sus propios fines (Materia del derecho)
Las normas singulares son la formulación parcial de los principios del ordenamiento
jurídico y pueden ser impuestas como normas de conducta. Estas son entonces, las
normas del derecho
OM
Aquellas normas constituyen un carácter lógico histórico porque todas están destinadas
a hacer que el instituto social pueda alcanzar su función práctica, que es la función del
instituto jurídico.
La norma jurídica está determinada necesariamente por el fin y por la naturaleza del
instituto jurídico, pero la norma no determina al instituto jurídico. Cada sistema jurídico
.C
es un agrupamiento de institutos jurídicos que se dirigen al cumplimiento de los fines
necesarios para la sociedad en determinado momento.
En cada instituto jurídico se distinguen:

DD
- Elementos estructurales, son fundamentales para el conocimiento del instituto
en cuanto solo estos elementos puedan revelar los orígenes y la naturaleza del
instituto
LA
- Elementos finales, conjunto de fines sociales que en un determinado momento,

muestra una civilización. Corresponde un determinado sistema de institutos
jurídicos que no solo están en relación con la naturaleza de los fines de esa
sociedad, sino que, además, están entre sí en una relación de estrecha
FI
dependencia
No es objeto de la Historia del Derecho analizar la serie de fuerzas de diversos tipos y de

variada intensidad que constituyen los factores de desarrollo histórico. No se analizarán

los hechos históricos, pero no se puede comprender el cambio del derecho, incluso de
la naturaleza del instituto jurídico mientras no se tenga presente: la acción y la índole
de esos factores externos, los cuales constituyen el ambiente, hacen nacer nuevas
necesidades y, en consecuencia, nuevos fines sociales.
Las modificaciones del ambiente social son el efecto de la acción de los factores tanto
histórico.
Evolución del derecho

Se caracteriza por:
- Analogía, es la persistencia del fondo tradicional que sedaría a través del derecho
que se conserva por tradición.
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- Originalidad, una diferente razón de ser. Los cambios de dan debido a variados
criterios. Se innova, pero no se crea algo totalmente nuevo, sino que se adapta
a las normas actuales las normas pretéritas.
Los cambios pueden ocurrir por la recepción de un régimen.
- Irregularidad, no existen normas en la evolución del derecho. Se explica por la

variedad de causas que determinan esa evolución, y no solo por la falta de leyes;
por la complejidad de los elementos jurídicos y, además, por el origen diferente
de las normas jurídicas.
OM
- Discontinuidad, se aprecia a través del avance y retroceso de la norma que se da
en forma intermitente.
.C
- Permanencia del derecho, carácter dominante de la evolución del derecho. No
se debe olvidar que el derecho vigente se aplica de manera uniforme.
La historicidad del derecho se identifica con los cambios y evoluciones de la
propia ordenación y de las normas jurídicas.
DD
Objeto de la historia del derecho.
Estudiar el origen y transformaciones del derecho a través del tiempo. Deben tener
como norte y como sentido de orientación el derecho del propio país.
LA
Finalidad de la historia del derecho.
- Posición histórica, la historia del derecho no es otra cosa que un complemento

de la historia en general. En la historia del derecho no sería otra cosa que una
FI
rama especial de la historia general.
- Posición jurídica, la historia del derecho es una ciencia jurídica, utiliza el método
histórico como auxiliar pero no es una ciencia histórica.

Se pueden señalar dos subposiciones:
A) dogmática jurídica, toma al derecho pasado como un antecedente del derecho

actual. La crítica que se le hace a esta posición es que, el concepto de un instituto
no corresponde en su valor.
B) jurídica institucional, parte del derecho primitivo. Toma en cuenta los
institutos de la vida social, no en su forma de sistema siempre cambiante, sino
en las soluciones aplicadas en el tiempo a un mismo problema, o sea a un mismo
instituto.

La diferencia entre la posición histórica y la jurídica es que la posición jurídica lo hace
utilizando como auxiliar a la historia, pero con criterio esencialmente jurídico.
Métodos de Estudio
1- Método histórico, los hechos, conceptos, y preceptos jurídicos se estudian

atendiendo al orden en que se producen en el tiempo, con independencia del
lugar que ocupan en el sistema de derecho dentro de este método hay dos
posiciones:
Posición dogmática, no se toman en cuenta las circunstancias de cada época,
OM
sino que considera cada institución o norma en forma abstracta. El derecho es
estudiado como sistema cerrado. Determina épocas y el derecho, sistema
cerrado, en cada época, no lleva ningún tipo de conexión.
Posición institucional, se parte del estudio de las distintas etapas que ha sufrido
.C
cada instituto que puede coincidir o no con las otras. No toma en cuenta las
épocas históricas por lo que un mismo instituto puede tener vigencia, para esta
posición durante mucho tiempo
DD
2- Método jurídico, parte de la base de determinar que es el derecho. Primero, que
se entiende por derecho. Para la orientación histórica y la dogmática, el derecho
es lo que actualmente es derecho.
LA
Para efectuar el estudio de la evolución del derecho es preciso delimitar el campo de

estudio. Una parte de la exclusión total de todo cuanto no sea jurídico, es una posición
dogmática jurídica, que hace del derecho, una historia de conceptos y de normas
abstractas.
FI
En cambio, la posición histórica institucional, se realiza la purificación de lo jurídico

teniendo en cuenta que el derecho nace de la vida social y que, por lo tanto, no se le
puede estudiar desconectado de la realidad.

Criterios de Exposición
- Histórico o sincrónico, la función capital de la Historia del Derecho obliga a

admitir, en la evolución del derecho, lo que podemos llamar pausas o descansos.
Estos momentos de descanso no tienen nada más que un carácter esquemático
conceptual ya que, de hecho, la evolución del derecho no se detiene nunca.
Corresponde relacionar los hechos trascendentes con la época en que ocurren,

de aquí el nombre de sincrónico, y es necesario realizar una valoración de los
hechos, y en esta valoración pueden privar diversos elementos (sistema
cronológico, lo cual privaría el teimpo, el territorio; sistema geográfico; sistema

etnológico; los distintos regímenes político, social, económico, etc.). La crítica es
que la Historia del Derecho puede presentar circunstancias provenientes de
cualquiera de estos grupos.
- Sistemático y mixto, si en su sentido horizontal el decurrir humano no presenta

soluciones de continuidad, capas, estratos susceptibles, de permitir el
señalamiento de periodos y divisiones en cambio puede lograrse introducir en el
pasado las categorías y los esquemas que nos proporciona la dogmática jurídica
de hoy.
Si partimos de la base de la división que señalábamos de historia del derecho
OM
público y de historia del derecho privado, el primer inconveniente que nos surge
es que la división mencionada es muy posterior en el tiempo.
Respecto a este criterio sistemático y mixto, se nos hace difícil apreciar el

derecho como un todo orgánico, en proceso constante de diferenciaciones,
.C
como efectivamente es.
Presenta determinadas ventajas: facilita la comprensión del pasado, es útil para

el mejor conocimiento de las instituciones vigentes al explicarlas por su historia,
DD
y, además, es aconsejable en la enseñanza del Derecho positivo.
- Ecléctico, se puede distinguir en:
1) Histórico – sistemático, divide la historia del derecho propiamente tal en

LA
periodos y atiende los hechos y procesos de carácter individual o colectivo

que aparecen como determinantes transformaciones fundamentales o de
épocas de armonía o de estabilidad, y dentro de cada periodo entonces
procede sistemáticamente, es decir, procede a sistematizar en base a una
FI
conciencia jurídica, en lo posible identificada con la época que se historia,

pero sin que sea dable prescindir la pauta de valores que el investigador
aportara, como previa a su contacto con los hechos pretéritos.

2) Sistemático – histórico, tiene en cuenta no la historia, sino la sistematización

de la misma. Debe ser completado con un criterio de juridicidad, es necesario
proceder a una discriminación y a una exposición dentro de los hechos, y para
ello es indispensable, dentro de esta orientación, aplicar un criterio jurídico
puro.
Escuela histórica del derecho.

Se sostiene la supremacía de la costumbre en el derecho.
El derecho no es la creación del legislador sino que la norma se va a manifestar a través

de la costumbre que constituye el fiel reflejo de la conciencia jurídica del pueblo.
Aparece el derecho como resultado de la historia, de la vida social y no de la razón.

Como consecuencia de esta teoría, el derecho es la existencia de un espíritu propio de
cada pueblo y siendo el derecho un resultado más de esa conciencia popular.
El derecho se crea por la costumbre, por las creencias populares, y más adelante por la
jurisprudencia. Entonces, el derecho siempre se va a crear en virtud de una fuerza
interior y activa, pero jamás una virtud del arbitrio de ningún legislador.
Para que la costumbre pase a ser ley y pueda ser modificada por un legislador, será
cuando los fines del Estado lo requieran y cuando sea necesario fijar algunas cuestiones
de carácter dudoso.
OM
La codificación consiste en la formulación del Derecho que ya está vigente. El estado
codifica atendiendo a ciertas modificaciones impuestas por causa de la necesidad.
Para que pueda codificarse tiene que cumplirse tres condiciones:
- Fuentes del derecho fundadas en una profunda y bien difundida ciencia del
derecho, debe existir una ciencia del derecho que tenga fundamento, sea
-
-
.C
difundida y conocida.
Magistrados de gran probidad y técnicamente capaces
Procedimiento organizado y uniforme para todo el Estado.
DD
No se puede sostener que la costumbre sea una fuente primaria y única del derecho,
sino que también puede derivar de la ley.
Se critica que este espíritu del pueblo no es una construcción ideal, sino que existe
realmente.
LA
La voluntad real no surge como la suma de las conciencias y voluntades individuales.
La autoridad de la costumbre y de la ley, ambas son fuentes del derecho y le dan fuerza
a la norma.
Las relaciones entre norma y costumbre deben estudiarse acorde a cada etapa histórica
FI
y a cada rama del derecho.
A lo largo de la historia, la fuerza del derecho consuetudinario fue variando. En las

formas primitivas de la organización social, la costumbre era la principal fuente del

derecho. En Roma, la costumbre regula las instituciones jurídicas, es así hasta que existe
una afirmación estatal lo que hará es la creación de la ley en un plano de igualdad,
primero junto a la costumbre para, después, imponerse y suplantar el derecho
consuetudinario. La ley pasa a ser el fundamento de la costumbre.
La eficacia de la costumbre variará lo largo de la historia y, en determinado momento

va a tener valor siempre y cuando la ley la reconozca. Entonces la ley pasa a ser
fundamento de la costumbre en los casos que se permita aplicar la costumbre como
norma jurídica.
En el derecho uruguayo, el valor de la costumbre está regulado en forma expresa. En

nuestra legislación, la costumbre no es una fuente del derecho, sino que puede llegar a
serlo por excepción, en casos que la ley se remita específicamente a e lla.

Historia de las fuentes del derecho
1- Se pueden distinguir fuentes jurídicas o fuentes de derecho positivo. Dentro de

las fuentes jurídicas se puede encontrar fuentes sociológicas históricas, órganos
o medio productor de la norma, o instituto jurídico.
Fuentes jurídicas formales serían las formas de expresión o de concreción

jurídica, que poseen la fuerza de obligar por mandato de un determinado
ordenamiento constitucional.
OM
Fuentes lógico formales, las de validez jurídica. Hay una ley de imputación
normativa, de manera que la fuente de cada norma arranca de otra lógicamente
y no históricamente anterior y superior, hasta llegar a la fuente primaria, que
sería la voluntad del Estado
.C
2- Fuente de conocimiento jurídica, es toda manifestación externa, huella, resto o
constancia escrita o verbal, permite a nuestros sentidos captar la existencia de
normas y conductas jurídicas, pasadas o actuales, reconstruirlas y estudiarlas.
DD
El texto de la constitución de 1830 en nuestro país puede ser fuente jurídica y
puede ser fuente de conocimiento jurídico.
El caso de que no tengamos el texto de la fuente jurídica pero si noticias de su

LA
existencia, permite la reconstrucción.
Clasificación de las fuentes

FI
- Fuentes jurídicas, emanadas de autoridad política y administrativa. Por ejemplo,

las leyes que aprueba el poder legislativo, los decretos y reglamentos del poder
ejecutivo, las sentencias que dicta el poder judicial y las ordenanzas del poder

municipal.
Estas fuentes tienen una subdivisión, las emanadas de voluntad social, pueden
ser:
Inorganizadas, es la costumbre jurídica

Organizadas, los estatutos, corporaciones, etc.
Emanadas de convenciones, pueden ser públicas como los tratados
internacionales o privadas como los contratos
Emanadas de manifestaciones unilaterales de voluntad, donaciones,
testamentos, fundaciones, etc.

- Fuente de conocimiento científico, pueden ser originarias o derivadas:
Originarias, aquellas que se producen coetáneamente sin solución de

continuidad importante con el hecho del cual dan noticia o se identifican con el
hecho del cual dan noticia.
Por ejemplo, la declaratoria de la independencia de nuestro país, al tener el acta

delante de nuestros ojos, la misma es una fuente originaria.
Estas fuentes originarias pueden subdividirse en: inmediatas, carecen
OM
absolutamente de un intermediario o sea de un investigador y expositor que con
propósito de ciencia o testimonio interprete el hecho. Dentro de las inmediatas
se puede subclasificar en directas o principales, son aquellas cuyo objetivo
coincide fundamentalmente con el objeto que se pretende investigar. Indirectas
o secundarias, el objeto que se investiga está parcialmente contenido en la
.C
fuente.
Mediatas,provienen de un intermediario, surgen de la acción teleológica de un

intermediario que interfiere con su personalidad científica y critica en el hecho
DD
que se va a estudiar, interfiere ese hecho que se va a estudiar y el sujeto
conocedor.
Derivadas, son aquellas que nacen con posterioridad al hecho del cual dejan
testimonio voluntario o involuntario
LA
- Fuentes mixtas, aquellas a las que la voluntad estatal o colectiva concede o ha

concedido que simultánea o sucesivamente sirvan al conocimiento y al
ordenamiento jurídico. Son fuentes de conocimiento científico, pero pueden o
FI
no ser fuentes formales, según lo establezca el derecho vigente.
Fuentes del Derecho Romano

El derecho romano primitivo está íntimamente relacionado con la religión. Los jefes de

la religión se ocupan, al mismo tiempo, de interpretación de las reglas jurídicas.
- “Fas”, significa palabras de divinidad, el derecho es dictado por la divinidad y es

mayoritariamente negativo. Es todo lo prohibido por la divinidad.
Pertenece más a la sociología que al derecho.
Es un derecho de carácter general que comprende todas las relaciones humanas
Derecho típicamente sancionatorio un
Lo aplica el jefe de la religión.
El rey si bien es intérprete del Fas, no necesariamente es el que lo va a aplicar, lo
aplica el jefe de cada familia, de cada clan o gens. Los asesores del Rey van a ser
los pontífices y, en definitiva, estos y el Rey, habrán de aplicar el Fas.

Cuando se transita de la monarquía a la república, los Cónsules pasaran a aplicar
este derecho.
- “Ius” (Jus), vienen del Fas, a diferencia que el Ius es el derecho dictado por los
hombres. Es un derecho especializado
El Fas y el Ius no son dos cosas diferentes sino que, una comprende a la otra.
La existencia de la norma es indispensable para la vida, sobre todo, las nuevas normas
ya que se dice que los dioses se olvidaron de dictar muchas de ellas, por este motivo,
surge el Ius para determinadas relaciones jurídicas, como por ejemplo, los contratos, las
OM
relaciones con los extranjeros. Relaciones nuevas que no están previstas por el Fas.
Cuando las normas están hechas por los hombres, de una forma u otra, tenemos el Ius,
el derecho secularizado.
Cuando en roma aparecen las magistruras y, los plebeyos van adquiriendo más poderío,
.C
los plebeyos no estaban muy de acuerdo con el sacerdote en el poder, sostenían que
todas las relaciones deberían regirse por lo magistrados. Con esto, va triunfando
lentamente el Ius sobre el Fas. En el siglo IV cuando se produce la lucha con la plebe y
esta es victoriosa, el Ius triunfa definitivamente sobre el Fas.
DD
Sin embargo, para algunas relaciones, se mantienen las normas del Fas, por ejemplo, en
las relaciones internacionales o en las leyes sacras. Las leyes sacras van a dar la base a
la magistruras plebeyas.
El Ius, para asegurarse más y adquirir mayor fuerza en la ciudad toma una gran parte del
LA
derecho sancionatorio del viejo Fas y muchas de sus condicionantes en materia

sancionatoria.
Estudiar las fuentes del derecho, es estudiar como nacieron las normas jurídicas.
FI
Lex, no significa ley como precepto legal, dictada por el poder legislativo, sino que
significa precepto jurídico sancionado por la costumbre
Costumbre, fuente más antigua del derecho también en Roma. Es el conjunto de usos
ya practicado por los antepasados que se transmite claramente en determinada época.

Los elementos de la costumbre son:
- “Urus inveteratus”, reglas que se practican durante un largo tiempo

- La creencia del carácter jurídico obligatorio de esa práctica “opinion necesitalis”
Estos elementos están relacionados unos con otros.
La vieja costumbre romana es el fruto de la jurisprudencia más antigua de los tribunales.

La costumbre va a ser oficialmente redactada, pero en general constituye derecho
esencialmente no escrito.

Una de las ventajas sobre el derecho escrito, es que la costumbre tiene una mayor
flexibilidad y adaptación pero, como inconveniente es la imprecisión, el Ius escrito es
preciso, mientras que la costumbre no lo es.
Dos criterios muy importantes:
 Juliano, la costumbre predomina sobre la ley porque es una expresión de la

voluntad del pueblo
 Justiniano, la ley debe predominar porque la costumbre es fuente de derecho
solo en aquellas cuestiones que la ley no resuelve.
OM
En Roma las leyes eran dictadas por las asambleas del pueblo reunidas en Comicios por
Curia, Comicios por Centurias o Comicios Tribados.
Ley de las Doce Tablas, también se denomina Código Decenviral. Se dictó

aproximadamente en el 450 o 451 A.C.
Era necesario dictar una ley como consecuencia de las exigencias de los plebeyos, poner
.C
el derecho vigente al alcance de todos los ciudadanos.
Un tribuno de la plebe propuso el nombramiento de Magistrados especiales para la

redacción de las leyes; hubo una oposición del Senado y esto retrasó el propósito de
DD
dictar esta ley.
Esta ley no es una codificación, no es la expresión más completa del sistema jurídico en
un determinado momento.
LA
Según esta ley:

- la familia estaba organizada conforme a un sistema patriarcal. El ascendente
masculino es el jefe de todo, va a ser llamado Pater familias y tiene potestad
sobre su mujer, sus descendientes y las esposas de estos.
FI
- El derecho de propiedad es absoluto. Es considerado un señorío sobre todas las

cosas y es tan absoluto que hasta resulta incompasible con el pago de un
impuesto de carácter territorial.
- Las obligaciones aparecen como un sistema rígido, son fuente de los créditos
como última opción.

- El derecho patrimonial va a ser regulado por esta ley
Los ciudadanos podían acceder al procedimiento de las Cartas de las Doce Tablas.
El principio del que parten las Doce Tablas es el de la venganza privada. El proceso
de derecho ya estaba consentido por la costumbre.
El derecho consagrado por las doce tablas no había perdido su autoridad con el
derecho fundamental de la ciudad y lo continuo siendo hasta que Justiniano
procedió a una refundición general de la legislación paulatinamente con recurso del
tiempo va a adquirir un carácter oficial y casi religioso.

Los derechos adquiridos conforme a esta ley, no pueden ser arrebatados por ningún
magistrado, solo podrán ser paralizados en su ejercicio por razones de equidad o
interés público.
El proceso de ley:
- Surge de la rogatio. La cual era una propuesta que partía siempre de los
Magistrado.
- Constituido por la sanción, que son las clausulas extrañas al contenido normativo
de la ley, destinadas a fijar las relaciones del nuevo precepto con otras leyes
anteriores o posteriores, o inclusive con el conjunto del derecho vigente.
OM
Es necesario distinguir entre:
 Ius civile, derecho cuyas fuentes son la costumbre y la ley

 Ius Gentium, derecho de gentes
 Ius honorario, derecho honorario
.C
En Roma, los magistrados tenían la facultad de hacer edictos. Tomaban medidas de
carácter general. El pueblo se enteraba de estas normas a través de la publicidad oral y
luego por fijación de carteles en el Foro en tablas de madera blancas.
DD
Hay diversas clases de edictos:
- Edicto perpetua, publicados por el Magistrado cuando entra en el ejercicio de su
cargo.,
- Edictos repentina, dictan durante la función del Magistrado para hacer frente a
LA
acontecimientos imprevistos
- Edictos traslaticios, ejercían la mayor influencia en la formación del derecho.
Para poder los Magistrados dictar las normas de carácter general, tenían determinados
poderes:
FI
 Iurisdictio, administración de la justicia civil, es la facultad de decir el derecho

 Imperium, derecho de mando del jefe militar. Usaron este medio para mejorar y
facilitar el ejercicio de la justicia civil

El magistrado dicta la norma en función del Iurisdictio y la impone a través del Imperium.
Derecho de Gentes, hace referencia al derecho que regula las relaciones de l os romanos
con los extranjeros.
Previamente solo se reconocía los derechos a los romanos, a través de diferentes
tratados esto fue cambiando y se aceptaron que los extranjeros particulares e incluso
ciudades fueran vecinos, esto se logró por diferentes tratados como por ejemplo, el del
Ius Comercio.
Casi todas estas relaciones estaban basadas en la confianza. Se denomina “Ius Gentium”
al derecho que ordena estas relaciones también, para diferenciarlo del Derecho Civil.

Derecho Honorario, va a transformar de manera amplia la aplicación práctica del
derecho privado romano. Este derecho es el proceso histórico que crea junto al derecho
civil, un nuevo sistema del derecho honorario, entendiendo siempre al derecho civil
como una norma del cual formaba parte, también el derecho de gentes.
Quienes realizaban la magistruras en Roma, desempeñaban la carrera de los honores.

Los pretores la realizaban pero no solo ellos tenían la facultad para crear el derecho,
sino que también la tuvieron los magistrados.
A medida que las magistruras avanzan, el pretor va a ir tomando para si cada vez más
esa facultad.
OM
La función de los magistrados era expresar la norma según la cual se reglamentaria la
relación sometida a su conocimiento.
Las innovaciones de los magistrados tuvieron una gran importancia. Se trata de un

sistema de relaciones jurídicas que no se fusiona con el derecho civil.
.C
Primer diferencia, El derecho civil es consagrado por la costumbre y por la ley a
diferencia del derecho honorario está consagrado por la actividad que realizaban los
Magistrados desde el momento en que estaba basado en la Iurisdictio y el Imperium.
DD
Segunda diferencia, el Derecho civil es de carácter universal. El derecho honorario
solamente se aplica dentro de la jurisdicción del magistrado.
Tercera diferencia, la duración del derecho civil es indefinida. El derecho honorario,

puede ser invocado mientras duren los poderes del Magistrado
LA
Cuarta diferencia, el derecho civil puede otorgar o suprimir derechos. El derecho

honorario, lo único que va a hacer el magistrado es prometer el apoyo personal a
determinada circunstancia, no puede cambiar ni derogar el derecho civil.
Quinta diferencia, el derecho honorario es mucho más flexible que el derecho civil y se
FI
adapta mucho más fácilmente a las necesidades resultantes de los nuevos tiempos y de
las nuevas circunstancias.
Jurisprudencia, los romanos la denominaban responsa de los jurisconsultos. Las

sentencias judiciales fueron fuente esencial de la costumbre pero no estaban solo

regidas por los magistrados, sino también por las revelaciones de los jurisconsultos,
también llamados jurisprudentes o prudentes.
Los antiguos jurisconsultos eran los pontífices, que conservarán luego de la caída de los
Reyes el monopolio de los juristas.
Tiberio Coruacanius, dicta la primera consulta de carácter público que se recuerda en

roma, a esta doctrina se le llamó jurisprudencia.
La actividad de la jurisprudencia se separa en tres direcciones:
 “Respondere”, revelar la solución jurídica aplicable a un problema planteado por

un consultante

 “Cavere”, preparación de los esquemas y bocetos de los negocios jurídicos aptos
para lograr los resultados prácticos apetecidos
 “Agere”, defensa de los litigantes ante los jueces. Atender o asistir a los
interesados en la tarea de adaptación y solución de los modelos procesales más
convenientes a sus intereses.
La jurisprudencia tiene dos características fundamentales:
- La gratuidad,
- La publicidad, las respuestas se hacían públicas.
OM
En el siglo I D.C surgen dos escuelas muy importantes que marcan el nacimiento de la
jurisprudencia clásica:
 Escuela proculeyana, fundada por Próculos

 Escuela sabiniana, fundada por Masurius Sabino
En la época clásica hay jurisconsultos muy importantes:
.C
“Tribunal de los muertos”, se debe a la importancia fundamental que tuvieron.
Estaba integrado por: Gayo, Papiniano, Ulpiano, Modestino y Paulo.
DD
Senados Consultos, la nueva elaboración del derecho incumbe al senado.
El poder de legislar, no el derecho a dispensa que tenía el senado, se debe a la

desaparición gradual de los comicios legislativos, y ello va a conceder una decisiva
influencia al senado en el periodo siguiente
LA
Gayo dice que el Senado que ordena y establece, y de donde surge la le y.
Cada Senadoconsulto va a tener un nombre, como por ejemplo, el de quien lo propone.
Constituciones imperiales, El emperador se va a apropiar de los poderes del senado y se

FI
encuentran cuatro constituciones imperiales:
 Edictas, son disposiciones generales que estatuyen para el futuro y que son
comparables a las leyes propiamente dichas. Dictadas por el emperador en
virtud de su Imperium. La edicta del emperador, duraba por toda la vida del

mismo.
 Decretas, fallos o decisiones imperiales dictadas por el Emperador como juez en
un proceso determinado.
Tienen autoridad entre las partes y para el caso en que se dicte.
 Rescriptas, responsas pero dotadas de una autoridad excepcional. Son juicios
pronunciados sobre puntos de derecho controvertidos, destinados a particulares
o a magistrados.
 Mandatas, son instrucciones dadas a los gobernadores o funcionarios, se
refieren a la esfera administrativa. Podría decirse que no son consideradas como
fuente del derecho, pero esto no es así porque muchos problemas se
solucionaron mediante este medio.

En Roma se recurrió a una recopilación lo que permite cual disposición estaba vigente.
Como el derecho civil no se deroga, solamente se modifica, de allí surgieron las
recopilaciones jurídicas.
Constantino decía que debían seguirse las soluciones presentadas por Papiniano. Para
evitar que se tuvieran en cuenta otras reglas sobre estos mismos puntos, resolvió que
las notas de Ulpiano y de Paulo sobre Papiniano no tenían más autoridad legislativa y
los jueces debían inspirarse en las sentencias de Paulo.
En el 426 se dicta la Ley de Citas. Si la ley escrita Gayo, Papiniano, Ulpiano, Modestino y
Paulo, brindaban la misma solución que esta ley, no habría problema. En caso contrario,
OM
se requiere la resolución por parte de la mayoría, en el caso que hubiere empate, como
consecuencia, la decisión era tomada por el Presidente del Tribunal de los Muertos que
era Papiniano. Es decir que la solución que se adopta sobre el asunto, va a ser aquella
en la cual formaba parte Papiniano.
Codex o Códigos, contiene redacciones sobre una materia determinada exclusivamente
-
.C
del derecho vigente. En estas recopilaciones, se presentan dos tipos de Códigos:
Códigos de Iniciativa Privada, los primeros son los códigos Gregoriano y el

Hermogeniano.
DD
El código Hermogeniano recoge en un solo libro todos los rescriptos dados por
Diocleciano
- Códigos de Iniciativa Oficial, es el Teodosiano, estaba destinado a recopilar el

Derecho Privado.
LA
Pretendía recoger para los estudiosos, todas las constituciones de carácter

general publicadas desde Constantino, ordenándolas en libros y títulos, y va a
componer otro código seleccionado por las constituciones que mejor expresan
el Derecho vigente.
FI
La compilación justinianea.
Justiniano reinó del 527 al 565, se dieron instancias favorables para la compilación:
 Existía un mayor progreso científico que permitían trazar líneas maestras del

nuevo sistema dentro del cual habrían de ser colocadas las antiguas y las nuevas
instituciones jurídicas.
 El emperador dispuso de un hombre apropiado para realizar la empresa de la
compilación.
En 528, Justiniano designa una comisión que elaborará un nuevo código actualizando el
código gregoriano, el Hermogeniano y el teodosiano.
En 529, se publica el código que luego será revisado.
En 533, fueron publicados El Digesto o Pandectas, recogen los escritos de los

jurisconsultos antiguos que estuvieran provistos del “ius respondendi”; toma los
fragmentos necesarios para llevar a cabo un tratado completo de aquella parte del

derecho aún vigente que por pertenecer a la época clásica no podían conocerse
mediante la obra de los jurisconsultos.
También en este año, se publican las Institutas que fueron una compilación realizada
para los estudiantes.
En 534, se publica el Código revisado, que es el único que conocemos. Contiene

compilaciones de lura, es decir, de constituciones imperiales desde los tiempos de
Adriano hasta Justiniano.
Este código está dividido en doce libros:
OM
- Primer libro, establece las fuentes del derecho; las autoridades administrati vas,
relaciones entre Iglesia y Estado
- Segundo al octavo libro, trata el derecho privado
- Noveno libro, trata del derecho penal
- Decimo al decimosegundo, trata del derecho administrativo y del derecho
.C
financiero.
Las novelas son constituciones imperiales de la época de Justiniano, durante su reinado

se siguieron dictando constituciones. Justiniano había pensado reunir estas
DD
constituciones en compilaciones especiales, lo que serían las novelas.
Justiniano no logró la unión política del Imperio mediante su compilación, sin embargo,
sí consiguió realizar una muy importante obra en el derecho y, por ello, se ha dicho que
si el derecho clásico constituye lo precisamente clásico del derecho romano, el derecho
Justiniano o la compilación justinianea tienen muy poco que envidiarle.
LA
PERSONAS
Persona es sujeto de derecho, todos aquellos seres a los cuales el ordenamiento jurídico
considera como posibles titulares de derechos y obligaciones.
FI
No se concibe un ser que viva en sociedad que no sea reconocido como miembro de l a
sociedad.
La capacidad que tienen estos sujetos, es la capacidad jurídica, capacidad de derecho o

capacidad de goce. Pero, este nombre no hace referencia a lo romano, ni tampoco es

romana la designación de los seres capaces de derecho con el nombre de pe rsonas
físicas por un lado y, personas jurídicas por el otro.
La jurisprudencia romana, trata de clarificar sus ideas acerca de la confrontación del

individuo con el ordenamiento jurídico, son:
- “Caput”, significa cabeza, y, en consecuencia, el individuo puede ser “Servili

Caput”, cabeza esclava o, “Liberti Caput”, cabeza libre.
-
- “Status”, significa posición o situación, es decir la situación del individuo frente
al ordenamiento jurídico.

Refiriéndose al hombre, significa hombre libre, ciudadano o padre de familia. Se llama
persona a todo sujeto de derecho, pero no todo ser humano es sujeto de derecho. Hay
objetos de derecho que no son humanos, como las personas jurídicas.
Para ser sujeto de derecho, es necesario que el hombre nazca y, nazca vivo. A su vez, el
ordenamiento jurídico reconoce al concebido. Esto es para determinar si, nace en
calidad de esclavo no.
A su vez, para que el hombre sea sujeto de derecho tiene que cumplir con el “Status
Libertatis”, el “Status Civitatis” y el “Status Familiae”.
OM
Status Libertatis.
Significa que el hombre sea libre.
El esclavo realiza válidamente actos de adquisición de dominio, y de derechos reales

para el amo.
.C
Es contradictorio porque al esclavo se lo considera destinatario de las normas penales.
Si este comete un delito, en consecuencia, se le aplicarán las penas necesarias. En el
derecho penal esto es contradictorio ya que este se dirige a las personas y no a las cosas.
Se debe contar con el Status Libertatis; se debe ser hombre libre.
DD
Status Civitatis.
Habla del estado de ser ciudadano.
El ciudadano tiene derechos políticos y derechos privados, son por igual para los
LA
Patricios como para los Plebeyos.
Los derechos políticos están constituidos por:
- “Ius sufragio”, comprende el derecho de tomar parte y votar en los Comicios, o

sea el derecho a ser Electo y elegir.
FI
- “Ius honorum”, es la posibilidad de ser elegido como Magistrado y, además de

servir en las legiones.
Además en los derechos políticos tienen derechos privados:

 “Connubium”, derecho a contraer matrimonio valido

 “Comercium”, derecho de intervenir en los actos jurídicos
 “Legis Actio”, es la facultad de obtener justicia en un juicio regular.
La ciudadanía se puede perder por:
- Título de pena, se pierde por las mismas causas que hace perder la libertas
- Renuncia voluntaria, la ley no impide que alguien renuncie a la ciudadanía, pero
es necesario que adquiera una nueva ciudadanía para reemplazar la que perdió.
Antiguamente, los extranjeros estaban fuera del derecho, la costumbre cambiará esto
por necesidades económicas.

El extranjero (también llamado peregrino), apareció primero el sistema de la clientela y
hospitalidad, esto quiere decir que se coloca bajo la protección del ciudadano romano.
Posteriormente, aparece la situación contractual y pública, , esto quiere decir que va a
hacer entrar al extranjero en el derecho de la ciudad contratante por medio de los
tratados de carácter internacional.
Diversas categorías de extranjeros:
 “Allicius Civitatis”, pertenecen a una comunidad ciudadana preexistente a la

conquista romana y dejada subsistente por roma.
OM
 “Dediticii”, no estaban organizados en ciudades o que no hubiere existido
ninguna ciudad en esos territorios conquistados.
Las latinidades una forma de conceder ciertos derechos:

- Latinos “Veteres”, los antiguos habitantes de Lacio, no tenían ni el “ius sufragio”
ni el “ius honorum”
-
.C
Latinos “coloniaris”, súbditos libres de las provincias romanas. Gozan del ius
Comercium, del ius Connubium y del derecho de testar y de recibir por
DD
testamento.
- Latinos “junianos”, aquellos que fueron manumitidos no cumpliendo

determinadas formalidades se transformarán, ya no en libertos ciudadanos
LA
romanos, sino en libertos latinos junianos. Viven como hombres libres pero
mueren como esclavos.
Status Familiae.
FI
Es esencial pertenecer a una familia, además de esto, se debe ser el jefe de familia para
que exista capacidad jurídica patrimonial.
- “Sui iuris”, no tienen ascendientes por sobre su cabeza, o sea quien ejerza
potestad sobre ellos.

- “Alieni iuris”, son los hijos de familia, los descendientes legítimos o adoptivos de
un padre vivo, sin limitación de edad. También lo son las mujeres “in manu”, las
mujeres que hubieran contraído matrimonio “cum manum”. Los “Alieni iuris”,
tienen derechos políticos al igual que el “Pater” pero no tienen capacidad jurídica
Para reunir el carácter de persona en Roma es necesario:
 Ser hombre libre

 Ser ciudadano romano

 Pertenecer a una familia, para que la capacidad jurídica sea completa, el
individuo que ejerce la potestad, no tiene que tener un individuo que ejerza la
potestad sobre ese.
Modificaciones del estatuto personal.

La privación de la ciudadanía aumenta como consecuencia inmediata la perdida de la
libertad.
No se puede conferir la libertad sin que se dé la ciudadanía. Quien perdía la libertad se

consideraba que estaba sometido a la pena capital, a la pena máxima, a la “Capitis
OM
Deminutio”.
Antiguamente solo había Capitis Deminutio cuando los romanos perdían su condición
de ciudadanos libres y se convertían en esclavos.
Todos los ciudadanos se tenían que empadronar en el censo, en caso de no hacerlo,

perdían su libertad.
.C
Hasta Cicerón, la Capitis Deminutio significaba la perdida de la ciudadanía, y por ende,
la de libertad. Luego de Cicerón, va a significar todo cambio en el status familiae. Al fin
de la Republica se comienza a separar la ciudadanía de la libertad; ya se puede perder
DD
la ciudadanía sin perder la libertad y viceversa. La Capitis Deminutio se va a convertir en
un status jurídico, influyo el derecho de gentes.
Los jurisconsultos dividen en tres las Capitis Deminutio:
- Capitis Deminutio máxima, la perdida de libertad

LA
- Capitis Deminutio media, la perdida de la ciudadanía

- Capitis Deminutio mínima, cambio en el status familiae.
La Capitis Deminutio tiene efecto sobre los siguientes derechos:

FI
 De familia, por la Capitis Deminutio desaparecen los vínculos de parentesco civil,

desaparecen los vínculos de parentesco basados en la potestad y el parentesco
tiene consecuencias importantes sobre el matrimonio, es un obstáculo, un
impedimento matrimonial.

 Patrimonial, pierde su patrimonio, no tiene activo ni pasivo. Puede haber una

resurrección del patrimonio, la que puede darse en caso de una Capitis
Deminutio mínima
El sui iuris que es adrogado, que tiene patrimonio, que es jefe de familia, pierde
su patrimonio porque se transforma en alieni iuris.
Esclavitud.
Se nace esclavo o se puede volver esclavo a raíz de un hecho.

Fuentes de la esclavitud.
- Se nace esclavo, hay que tener en cuenta la condición de la madre. Si la madre
es libre y el padre es esclavo, el hijo es libre. Si la madre es esclava pero el hombre
es libre, el hijo nace esclavo
- Techos supervinientes o posteriores al nacimiento, la enajenación a un

extranjero de una persona libre le hacía perder la libertad.
La enajenación de una persona libre se podía hacer por un Magistrado o por un
OM
particular. Se hacía por el magistrado cuando un ciudadano ofendía a un Estado
extranjero.
El magistrado también enajenaba como esclavo a aquel que no cumplía con la
obligación de empadronarse en el censo o con la del reclutamiento para las
legiones.
También se podía enajenar a quien fuere sorprendido infraganti de un de lito de
-
.C
hurto, pero esta sanción
Un hombre libre también podía convertirse en esclavo mediante un título de

DD
pena.
- Una persona libre se dejaba vender como esclavo a otra persona. Para prevenir
estos fraudes se admitió que el comprador se convirtiera efectivamente en
propietario de la persona vendida, la que perdía de este modo su libertad como
LA
castigo a la estafa que había incurrido.
- Una persona se podía volver esclava por consecuencia de la captura por el

enemigo.
FI
“Ius post liminium”, el prisionero que pierde la libertad junto con su personalidad
jurídica, en caso de que recupere su libertad y, vuelva al territorio romano, no recupera
al mismo tiempo el ejercicio de sus antiguos derechos. Una vez que la persona traspasa

los límites de Roma, va a recuperar todos sus derechos. Va a recuperar su patrimonio

pero no su posesión.
“Ley Cornelia de Captivis”, está basada en una ficción. Se va a dictar para proteger los
derechos que surgen del testamento. Por lo tanto, esta es otra de las formas en que se
trató de evitar las consecuencias de la esclavitud.
Manumisión – Formas.
La esclavitud es una situación jurídica de la cual se puede salir.

Es un negocio jurídico por el cual el amo proclama o permite que se proclame libre a un
esclavo.

Tiene un triple efecto:
1- Libera al esclavo del derecho de propiedad que otra persona tiene sobre el
2- Da personería o libertad jurídica al esclavo
3- Le otorga un status jurídico que generalmente es la adquisición de la ciudadanía
romana o de la categoría de liberto.
Solo el primer efecto depende de la voluntad del amo, los otros dos no dependen de
este porque no se pueden establecer los derechos de ciudadanía por parte de un
particular.
OM
Tipos de manumisión:
 Vindicta, se sostenía ante la justicia que el esclavo que se quería manumitir era,
en realidad, hombre libre. El propietario del esclavo se dirigía ante el magistrado
conjuntamente con un amigo que afirmaba ante la justicia que el esclavo era
libre. El amo podía consentir o callar, en el caso que callara se otorga quien calle
.C
otorga, por lo tanto el esclavo pasaría a ser hombre libre.
 Por censo, el amo tenía que inscribir al esclavo en el censo que se realizaba cada
cinco años. Cuando este lo inscribía ya se daba por hecho de que pasa a ser un
DD
hombre libre. Tenía como inconveniente que solamente se daba cada 5 años y
duraba dieciocho meses. Además, no podía funcionar en las provincias romanas
porque no había empadronamiento en ellas y tampoco se podía beneficiar a los
niños y mujeres porque no podían inscribirse en el censo.
LA
 Testamentaria, una vez muerto el testador, si decía que el esclavo quedaba libre,
se transformaba en hombre libre.
 “In eclesia”, se hace la consagración del esclavo a Dios por el amo ante la
FI
asamblea de fieles.
También hay manumisiones informales:

 “Per epístola”, el propietario renuncia a su derecho sobre el esclavo mediante

una carta, dirigida al propio esclavo, firmada por cinco testigos.
 “Inter amigos”, se hace en la mesa en un banquete donde el propietario expresa
su voluntad de manumitir a un esclavo ante sus amigos, también tienen que
haber cinco testigos.
Situación jurídica de los libertos.
Los libertos son quienes han sido manutenidos.

Su situación jurídica es distinta a la del ingenuo

Augusto quiere restringir las la facultad de manumitir y disminuir las potestades
concedidas por las manumisiones, para esto, crea tres leyes:
- “Fufia Caninia”, se refiere a las manumisiones testamentarias. Las manumisiones

que el testador podía hacer estaban en proporción con la cantidad de esclavos
de los cuales era propietario. Nunca se podía exceder de cien.
- Aelia Sentia, la finalidad es restringir todos los tipos de manumisión. Los

propietarios menores de veinte años tienen prohibido manumitir.
Además esta ley prohíbe al amo manumitir a un esclavo en perjuicio de sus
OM
acreedores.
Otro de los principios de esta ley es la anulación de las manumisiones hechas p or
un libreto en fraude de los derechos del patrono
No se puede manumitir a los esclavos indignos de su libertad, quienes hubieren
sufrido castigos graves, hasta que no cumplieran sus penas.
.C
Lex Iunia Norbana, su finalidad es consagrar las manumisiones no solemnes,
estableciendo que el esclavo manutenido por procedimientos no solemnes sea
lealmente libre, pero restringe los efectos de manumisión ya que este tipo de
DD
liberto no va a ser ciudadano romano, sino que será liberto latino juniano
Libertos que existieron en Roma:
 Libertos Ciudadanos romanos, son los verdaderos libertos, tienen ciudadanía

desde el punto de vista del derecho civil y están en situación parecida a la de los
LA
otros ciudadanos. Conforme al derecho público, no es considerado ingenuo,

como consecuencia de esto, le falta el Ius honorum. Tampoco tiene derecho a
servir en las legiones por lo menos hasta el fin de la república. Tiene si, el derecho
de votar, el ius sufragi.
FI
En el derecho privado, está en una situación más parecida a la del ingenuo. A

pesar de esto, el patrono (ex amo del esclavo) tenía determinados derechos
sobre ese esclavo. Si el liberto muere sin dejar descendientes, el patrono es
llamado a sucederlo en los bienes que deje.

El liberto no puede demandar judicialmente al patrono sin el consentimiento del

Magistrado y no puede demandarlo por acciones de carácter infame.
 Libertos latinos junianos, son aquellos manutenidos sin respetar las formalidades
previstas por el derecho antiguo, los que resultan de la manumisión inter amigos,
per epístola, in mesa, etc. Y principio su status jurídico es igual al de los latinos,
pero sus derechos se restringen en el momento de su muerte. Es por eso que se
dice que viven como hombres libres pero mueren como esclavos.

Esta condición no era de por vida, podían llegar a transformarse en libertos
ciudadanos romanos. Fue previsto por la ley en caso que instalaran un molino en
Roma o una panadería o si armaban un navío, si se casaban con una romana o
una latina y tenían un hijo, en ese caso se transformaban en libertos ciudadanos
romanos.
 Libertos dediticios, asimilados a los peregrinos dediticios, tenían prohibido
entrar a Roma. No podían disponer ni recibir por testamento, este status no era
hereditario.
Colonato.
OM
Es una institución jurídica que constituía en un vínculo que ligaba al hombre con la tierra,
no se podía romper.
Causas:
Abandono de los campos que trajo como consecuencia la necesidad de vincular
.C
definitivamente a esta gente a la tierra para que la cultivase. La falta de brazos obligó
también a vincular a la tierra a los esclavos manumitidos, a los libertos.
Situación jurídica:
DD
Tienen status libertatis, son hombres libres.
Los hombres no pueden abandonar la tierra, en el caso de que se escapen y se los
encuentre, se los devolverán a la tierra de la cual escaparon. Si la tierra se vende, se
vende con el colono, cuanto más colonos tenga la tierra, mayor será el valor de la misma.
LA
El patrono tiene poder disciplinario sobre el colono e incluso, abona un impuesto por
cada uno de los colonos que tenga en la tierra.
Fuentes del colonato:

FI
- Nacimiento, a diferencia de la esclavitud, acá se tendrá en cuenta la condición

del padre. Si el padre es colono, el hijo también lo será. Puede ocurrir que el
padre y la madre sean colonos de patronos diferentes, en ese caso, si el número
de hijos es par, se divide entre el patrono de la madre y el patrono del padre, en

cambio, si el número es non, el cual desequilibra la paridad, corresponde al

patrono del padre.
- Por voluntaria sumisión o por convención, el haber vivido una determinada

cantidad de años en una tierra, lo hace colono
- Por mendicidad, si alguien denuncia a otro de mendicidad, esta persona se

convierte en colono del denunciante
- Por asignación especial, el emperador adscribía a la tierra a los habitantes de

determinada zona.

Salir del colonato es posible, no a través de la manumisión porque no le corresponde
pero, si se puede, en virtud de la concesión del patrono al colono de todo o parte del
fundo al cual está adherido. Como consecuencia de esto, el colono pasa a ser hombre
libre sin ningún tipo de limitaciones.
También se puede salir si el patrono ofrece al colono servicio militar, al decurionato o a

las órdenes sagradas. También si llega a ser obispo.
Persona jurídica.
Todo ente diverso del hombre al cual el ordenamiento jurídico reconoce la capacidad de
OM
derecho y de obligaciones, es una persona jurídica.
El ordenamiento jurídico dispone de un aparato de normas tales que permite alcanzar
aquellos resultados prácticos que no son posibles para un hombre solo o si detrás de un
patrimonio destinado a un fin quedase siempre la persona del fundador. Como la
persona jurídica es resultado de un proceso de abstracción, no aparece tan
.C
inmediatamente y notoriamente como la persona física en el ordenamiento jurídico
Es fruto de una evolución. El primer reconocimiento se limita a aquellas las cuales se

presenta más fácil el acercamiento a la persona humana.
DD
El ordenamiento jurídico no supo personificar sino los entes resultantes del
agrupamiento de hombres pertenecientes a la categoría que la doctrina civilista da el
nombre de corporaciones.
Se debe hacer una distinción entre las personas jurídicas, las corporaciones, llamadas
LA
“universitatem personarum”
Las corporaciones resultan de la agrupación voluntaria o necesaria de varios hombres

que se unen en virtud de un fin.
“Universitas”, nombre común de las colonias y de los municipios, sirve para indicar las
FI
personas jurídicas que llamamos corporaciones a excepción del populus romanus.
Populus Romanus, denominación técnica del Estado considerado como persona, y

expresa la concepción que los romanos tuvieron del Estado como agrupación de

personas físicas.
La característica principal que presenta el populus romanus es la soberanía. Tan

absolvente es la soberanía que no se concibe que el pueblo entre en relaciones de
derecho privado en igualdad de condiciones con las personas físicas.
“Civitatis”, se encuentran dentro de las “universitas” y son las ci udades que formaron el
imperio, tienen su presupuesto de carácter público, pero también parte de ellas son
reguladas con normas del derecho privado. Estas ciudades ocupan el mismo lugar que
los individuos.
A diferencia del pueblo o Estado soberano, las ciudades pueden ser parte en las
relaciones de derecho privado en igualdad de condiciones que los individuos.

Las personas jurídicas corporativas son tanto las ciudades incorporadas como las
extranjeras.
Las ciudades pueden ser parte en los negocios jurídicos generadores de derechos y
obligaciones especialmente en los contratos y en los actos constitutivos de derechos
reales.
Entre las corporaciones tenemos La collegia, son agrupaciones formadas con fines de
culto. Se inspira en el régimen de las ciudades
Respecto al fundamento de la personalidad jurídica, existen dos doctrinas:
OM
- Doctrina antigua, se considera a la persona jurídica como una ficción. Solo la
persona humana, por su propia naturaleza es capaz de ser sujeto de derechos y
obligaciones, pero la legislación positiva, por medio de una ficción, admitió que
determinados grupos podían tener una cierta capacidad jurídica.
.C
Es necesaria una ley para crearla y solo tendrá las atribuciones que la ley
específicamente establezca
- Doctrina de derecho natural, del mismo modo que el organismo humano es

DD
diferente de los elementos que lo componen, los grupos de individuos pueden
constituir unidades orgánicas también diferentes de sus miembros.
La persona jurídica nace sin necesidad de ley; tiene capacidad jurídica y lo único
que hará la ley será limitar esa personalidad jurídica preexistente.
LA
Para los romanos la ley general o especial, que está en el origen de toda asociación, en
realidad no es constitutiva de la personalidad de la asociación, sino que está destinada
solo a aprobar los estatutos, es decir, las normas por las cuales se va a regir esa persona
jurídica.
FI
Las acciones de la ley no reconocían medios técnicos para actuar en representación de

las corporaciones, tal representación va a ser regulada por el de recho pretoriano.
La persona moral no tiene voluntad propia, es necesario que alguien la administre, pues

tiene una incapacidad de hecho, del mismo modo que el loco o el infante, es incapaz de
administrarse. No puede realizar actos jurídicos; necesita que una o varias personas
físicas actúen en su lugar. Puede actuar por la persona jurídica un esclavo, pero el
esclavo era un instrumento de adquisición y no es para su amo, un instrumento de
obligación.
La persona jurídica se extingue cuando desaparecen todos sus miembros, se puede
extinguir por haber realizado el fin propuesto o por decisión de la autoridad pública.
Frente a las corporaciones, tenemos las fundaciones Universitas Bonorum. Son la

personificación de un patrimonio destinado a un fin

Las fundaciones Piae Causae regularan todo lo relacionado con las iniciativas benéficas
y van a estar a cargo de la iglesia.
FAMILIA
La familia es un grupo de personas ligada por el parentesco.
En roma hay dos formas de familia:

- Familia proprio iure, grupo de personas reunidas en torno a su jefe o Pater
OM
- Familia comuni iure, grupo de personas consideradas a la muerte del Pater.
El Pater familias encabeza el grupo familiar. No indica paternidad, se aplica también a

un hombre que no tiene hijos. El Pater goza una autoridad asboluta sobre todo los
miembros de la familia.
Patria Potestad
.C
En la familia, el Pater es soberano, su voluntad es soberana. El decide el ingreso a la
familia. Por el hecho de que un niño nazca no significa que pertenecerá a la familia, es
necesario que el Pater lo reciba.
DD
La Patria Potestad tiene carácter propio. Pertenece al jefe de familia; nunca a la madre,
la que no tiene autoridad sobre los hijos ni durante el matrimonio ni cuando éste se
disuelve. El jefe conserva la potestad durante toda su vida
LA
La potestad del Pater es un derecho de propiedad. Las mujeres y los hijos son objeto de
propiedad.
Tipos de potestad:
 Patria potestad, poder que tiene el padre sobre sus hijos y descendientes
FI
 “Manus”, poder que tiene el marido o el Pater familias del marido sobre la
esposa.
 Doménica potestad, potestad del amo sobre los esclavos
 “Dominium”, potestad sobre el derecho de los bienes materiales.

Parentesco
Lazo que une a varias personas que tienen o considera que tienen un mismo origen.
Sistemas de parentesco:
- Parentesco sanguíneo, cognación o cognatio, une a todas las personas de la

misma sangre, indistinto si es del lado femenino o masculino.
Forma de parentesco natural.

No produce efectos reconocidos por el derecho.

No se basa en vínculos de sangre, sino que lo hace en vínculos de potestad.
- Parentesco agnático o agnación, basado en la potestad del jefe masculino de la

familia.
Forma de parentesco civil

Produce efectos reconocidos por el derecho.
Tres esferas del parentesco agnático: 1) La más restringida, son parientes por
agnación aquellas personas actualmente sometidas a la misma potestad; 2) una
OM
más amplia, son aquellos que han estado sometidos a la potestad de un mismo
Pater; 3) aún más amplia, llamada gentilicia, se considera que son parientes
gentilicios quienes descienden de ramas que han estado sometidas a la potestad
de un Pater común, pero que no se puede probar fehacientemente.
Dentro de este parentesco existen tres círculos llamados “domus”. Domuses es
.C
el más estrecho de los parentescos agnósticos.
DD
A la muerte del Pater, los miembros de la casa se dividen en dos grupos:
 Sui iuris, aquellos que están sometidos directamente a la potestad del Pater,
cuando éste muere, quedan libre de la potestad.
A la muerte del Pater, se vuelven sui iuris sus hijos; a su vez, su esposa, si estaba
LA
in manus, y los hijos del Pater que hubieran fallecido antes que él.
Ejemplo: Pater (A) casado con esposa (B), sometidos en matrimonio Cum Manus, por
lo que la esposa estará bajo la potestad del marido. Cuando fallece el Pater, la esposa
FI
queda liberada de la potestad.
El hijo (C), queda sui iuris. El hijo de C, o sea, el nieto del Pater, (H) no se vuelve sui iuris
porque queda bajo la potestad de C.

El otro hijo (D), fallece antes del Pater, por lo que, el otro nieto I, hijo de D, quedara
como siu iuris ya que no tiene a nadie intermedio que pueda ejercer potestad, como
ocurre en el caso de C.
Los hijos y la esposa del hijo premuerto, van a ser siu iuris.
 Alieni iuris, son aquellos que continúan bajo potestad.
Este es el primer círculo, el de la domus.
Agnación, segundo círculo de la domus. Parentesco que existe entre todos

aquellos que han estado sometidos a la potestad de un mismo Pater y entre

aquellos que hubieren estado sometidos a la misma potestad si el Pater hubiere
vivido.
La agnación por un lado es amplia, es una vía de parentesco más restringida

porque todas las personas que tienen vínculos de sangre no son agnadas. La
mujer no puede transmitir el parentesco por agnación, lo interrumpe, ya que no
existe este parentesco transmitido por la mujer.
La potestad sobre la mujer se llama Manus. El matrimonio se puede contraer:
OM
- “cum manus”, cuando el Pater de la mujer trasmite la potestad sobre ella al
marido o al Pater familias del marido
- “sine manus”, no hay trasmisión al marido o al Pater del marido de la potestad
que ejerce el Pater de la mujer.
Si ese Pater, en lugar de un hijo, tuviera una hija y, la hija contrae matrimonio cum
.C
manus sale de la familia de ese Pater y se va a la de su marido. Los hijos que tenga serán
alieni iuris, pero de la familia de su marido.
DD
Gentilidad, la idea de la patria potestad común. Presume que los individuos descienden
de un mismo antepasado porque tienen el nombre gentilicio y están asociados al mi smo
culto.
Los romanos tenían tres nombres:

LA
 Gens Romana, por ejemplo, Cayo Julio Cesar

 Gens a la que pertenecían, Cesar pertenecía a la Gens Iulia, de ahí se podía
determinar que era pariente gentilicio de todos aquellos que formaban parte de
la Gens Iulia.
FI
 Gens Iulia
La antigua patria potestad se va a limitar y el derecho a castigar se va a reducir. El Pater

solo tiene un derecho de corrección y no de vida o muerte y la patria potestad se reduce

en cuanto a su duración y extensión. La potestad del jefe de familia deja de ser un

derecho de propiedad. La potestad del padre y del marido pasa a ser un derecho sui
generis.
El parentesco gentilicio desapareció. Los lazos que unían a los miembros de las antiguas
gens romanas, se van a debilitar por la constitución de familias de carácter
independiente y por las restricciones que sufre la potestad del jefe.
MATRIMONIO
Institución política en cuanto da origen a la familia legitima, sancionada por el derecho

civil, cuyo fin primordial es la procreación de los hijos.

En roma, se pueden definir dos tiempos:
- Antes del 227 AC matrimonio “cun manus”, el matrimonio tenía por finalidad
servir los intereses generales de la familia; servía además, para atribuir el poder
absoluto al jefe de esa familia. Presupone la monogamia y era perpetuo.
La mujer sale de su familia e ingresa a la del marido y queda dependiente siempre

y cuando este fuera sui iuris, o bajo potestad del Pater familias del marido, en
caso de contraer matrimonio con un alieni iuris
OM
Hay tres formas de contraer el matrimonio: 1) usus, consiste en la adquisición de
matrimonio por la posesión prolongada, la esposa vive y cohabita con el cónyuge
por un año con el fin de adquirir la manus. Se puede interrumpir en el caso que
la esposa salga del hogar por tres noches consecutivas; 2) la coemptio, se hace
la compra de la esposa a través de un procedimiento jurídico llamado
mancipatio; 3) confarreatio, se gesta toda una ceremonia religiosa, se divide el
.C
pan farreus, que se ofrece a Júpiter. Se pronuncian palabras solemnes ante el
gran pontífice y diez testigos.
DD
El matrimonio cun manus se podía disolver por la pérdida de la manus. La manus
no se perdia por no usus salvo que se diera la llamada usurpatio tri notte.
También se perdia la manus con la muerte.

LA
Tiene efectos respecto de las personas y de los bienes. En lo que refiere a las
personas, hace ingresar a la esposa en la familia del marido. Respecto a los
bienes, porque los bienes de la mujer pasan a ser propiedad del esposo.
FI
Condiciones formales del matrimonio:
 Existencia física, capacidad de tener hijos

 Consentimiento, voluntad de contraer matrimonio
 Consciencia de la relación jurídica a adquirir

 Connubium, la reciproca capacidad matrimonial refiriéndose a ambos cónyuges.

Requisitos fundamentales:
 Cohabitación
 Afectio maritatis
En el caso del matrimonio por confarreatio, para disolverlo, se realizaba una ceremonia
contraria a la que se había realizado para contraer el vínculo matrimonial.
- Posterior al 227, el matrimonio se aprobaba mediante el testimonio de amigos y

vecinos.

Los cónyuges deberían ser púberes (14 años para el varón, 12 años para la
mujer); debe existir un consentimiento por parte de los futuros cónyuges. El
consentimiento ha evolucionado, debe darse por los consortes, por los Pater de
los consortes y, en caso de que los Pater no consintieran al matrimonio, podían
ser sustituidos por el Magistrado; debe existir también Connubium o la
capacidad relativa de ambos cónyuges.
Impedimentos matrimoniales:
- Parentesco, no importa el grado de parentesco siempre que sea en línea recta,

es un impedimento para el matrimonio y en línea recta colateral, hasta el sexto
OM
grado.
- Parentesco por afinidad,
- Diferencia de clases.
Leyes de impedimento matrimonial:
.C
Ley Julia de adulterio, prohibió el matrimonio entre el cónyuge adultero y el
cómplice.
 Ley Papiria Popea, se prohibían las segundas nupcias a la libreta casada con el
patrono que se divorcia de éste; tampoco podían contraer vínculos
DD
matrimoniales los senadores con mujeres que hubieran sido sorpre ndidas en
adulterio, se estableció como impedimento que los hombres entre 25 y 60 años,
y las mujeres entre 20 y 50 años debían contraer vínculos matrimoniales con
quienes estuvieren dentro de estos límites de edad. De lo contrario, el
matrimonio estará impedido.
LA
Los gobernadores de provincia no podían contraer vínculos matrimoniales con mujeres

que fueran habitantes de la misma provincia.
El matrimonio entre el raptor y la raptada es otro impedimento.
FI
Motivos de disolución del matrimonio:
- Por la pérdida de la vida

- Incesto superviniente, el incesto son las relaciones sexuales entre personas

unidas por lazo de parentesco

- Por divorcio, dentro del divorcio se encuentran las siguientes formas: 1) repudio,
es el divorcio por la sola voluntad de uno de los cónyuge s que manifiesta su
voluntad de repudio al otro; 2) “comuni consenso”, el divorcio de mutuo
acuerdo; 3) “bona gratia”, hay razones que no son imputables a uno ni a otro
pero imposibilitan los fines del matrimonio; 4) “ex iusta causa”, repudio por un
hecho imputable al repudiado. No solo hechos imputables a la mujer, pueden
ser imputables a los hombres.
No solamente se puede hacer imputable a uno o al otro cónyuge, sino que a
ambos.

Respecto a la mujer, la disolución del matrimonio tiene efectos respecto a la manus y
respecto también de los hijos quienes, en caso de divorcio quedan en la familia del
padre.
En el matrimonio sine manus, la mujer no va a ser propiedad del marido. Exista una
independencia reciproca de ambos cónyuges, por otra parte hay una separación de
intereses. Como consecuencia de la independencia de la mujer, ésta no tiene derechos
sucesorios de los bienes del marido y tampoco está ligada jurídicamente a sus hijos.
En las relaciones de la mujer con los parientes del marido no existen vínculos.
OM
Tampoco tiene vínculos de parentesco civil con sus hijos aunque va a ser cognada de
ellos.
Además, se va a reconocer específicamente derechos de sucesión recíproca entre la

madre y los hijos, aunque en forma limitada. Más tarde se va a reconocer también
obligaciones alimentarias de carácter reciproco entre madres e hijos. Esto en cuanto a
.C
las relaciones del matrimonio sine manus.
 Dote, en el matrimonio cun manus fue que la mujer fuera a la nueva familia
acompañada de una cierta masa de bienes que eran como una especie de
DD
indemnización por las expectativas perdidas en su familia y con lo que además
ibas a contribuir a los gastos de la vida conyugal.
En cambio, en el matrimonio sine manus, la finalidad de la dote es la de ayudar

al marido a sostener los gastos del matrimonio.
LA
La dote podía constituirse por personas que ejercían la potestad. En este caso
tenemos la dote profecticia, otorgada por quien ejerce la potestad sobre la
mujer; dote adventicia, constituida por cualquier pariente, cualquier tercero o
por la propia mujer.
FI
La dote se puede constituir por lo que los romanos llaman “dictio dotis”, es una
forma de constitución solemne que se perfecciona con una declaración hecha en
forma sacramental por el constituyente de la dote. También se puede constituir

por la “promissio dotis”, para constituirla se usó una forma de contrato. Por
último la “datio dotis”, cumplir los actos destinados a transformar al marido en
propietario de los bienes dados en dote.
El marido es el propietario de la dote. Tiene la disponibilidad pero el derecho

tendría a limitarla en beneficio de la mujer y de los hijos, obligándole a la
restitución después de la disolución del matrimonio.
Concubinato
Unión permanente o una convivencia ente personas de distinto sexo sin la intención de
convertirse en marido y mujer y sin efecto maritalis.

Existio uno de los aspectos fundamentales del matrimonio: la vida en común, pero le
faltó otro muy importante, que era el afectio maritalis.
El concubinato comienza a producir efectos jurídicos en e l Bajo Imperio y recién ahí se

va a convertir en un matrimonio de carácter inferior. En el imperio cristiano, surgió la
idea de convertir al concubinato en matrimonio debido a que la iglesia no miraba a éste
con buenos ojos.
Justiniano convierte el concubinato en un matrimonio inferior.
Solo el concubinato da hijos naturales, los hijos naturales son os únicos que pueden
OM
legitimarse, eran de una clase especial por esto se les permitía.
Requisitos del concubinato:
- Monogámico
- Capacidad física
- Connubium
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La ventaja que trae este tipo de unión es que es la única que da hijos naturales. Además
otorga la posibilidad de heredar.
DD
El contubernio es la unión de los esclavos para el derecho romano. Más tarde se dio ese
nombre a la relación duradera entre amo y esclava, y los hijos nacidos entre esta unión,
también van a ser hijos naturales.
Legitimación
LA
Formas de legitimación:
 Por subsiguiente matrimonio, la contracción del vínculo matrimonial que, según

Constantino, debía llevarse a cabo después de un cierto lapso o no pasado
después del nacimiento del hijo, y siempre y cuando no tuviere hijos nacidos de
FI
otras nupcias
 Por subsiguiente matrimonio aun existiendo hijos legítimos, admitido por
Justiniano. Puede haber hijos legítimos anteriores, pero en momento que nace
el hijo natural, no debe existir un vínculo matrimonial del padre o de la madre.

 Por oblación de la curia, es necesario ofrecer al hijo como decurión aunque no

solo basta con ofrecerlo, sino que se le debe entregar un patrimonio suficiente a
ese hijo que se va a legitimar, si son varones se les debe entregar 25 arpentas de
tierra.
Si fueran hijas, como ellas no podían ser decuriones, era necesario casarla y
dotarla de tal modo que el futuro marido pudiera ser decurión.
 Por rescripto del Príncipe, aquellos casos que no fuere posible la legitimación
por subsiguiente matrimonio. El padre no podía reconocer a sus hijos naturales
cuando el matrimonio era imposible, por ejemplo, en caso de fallecimiento. En
esas instancias, Justiniano permitió que se solicitara al Emperador un rescripto,
el que podía solicitarse estando el padre vivo o muerto. En el caso que estuviera

muerto, lo podía pedir el hijo, siempre y cuando el padre hubiese expresado en
su testamento la voluntad de legitimarlo.
Emancipación
Uno de los métodos para poder salir de la familia romana.
Al principio la emancipación era vista como un castigo el dejar un hijo fuera de la familia
en virtud de que le desaparecían las expectativas hereditarias, se transformaba en siu
iuris.
Con posterioridad, se le va a mirar como una ventaja ya que es una forma de sacarse la
OM
potestad del Pater, y además el derecho va a terminar dando al hijo emancipado,
expectativas hereditarias ya que va a ser llamado a la sucesión del Pater por obra del
pretor.
Para excluir al hijo de la familia, se hace a través de la emancipación mediante un

proceso de tres ventas consecutivas, procedimiento que se reguló en la Ley de XII Tablas.
.C
Mancipatio, el padre vende a su hijo a un tercero por primera vez, el tercero lo
manumite, entonces vuelve a caer bajo la potestad del padre al quedar en libertad. El
padre, vuelve a vender a vender al tercero y este lo vuelve a manumitir. Por segunda
DD
vez, ese hijo vuelve a caer bajo la potestad del padre. Este lo vuelve a vender al tercero
por tercera vez y aquí si, para emanciparlo, el padre tiene que hacer una fiduciaria de re
mancipado. Si vende a su hijo por tercera vez y lo manumiten, ya no cae bajo la potestad
del Pater sino que queda bajo la potestad como patrono del tercero que lo manumitió.
LA
A la tercera vez que el padre lo vende al tercero que lo manumite, hace una fiducia de
re mancipado. Entonces el tercero lo manumite pero se lo vuelve a vender al padre y
quien lo libera, en definitiva, es el padre y será quien va a tener el patrono sobre su hijo.
Con la tercera venta, se extingue la potestad, pero el hijo aun no era siu iuris.
FI
El derecho de patronato tiene importancia ya que daba expectativas hereditarias. Lo

que el hijo adquiría siendo alieni iuris, era para su Pater, en cambio, el hijo emancipado,
siendo siu iuris lo adquiere para sí. En el caso que el hijo emancipado falleciere, el Pater
emancipador va a tener derecho a la sucesión en calidad de patrono. En cambio, si no

se hacia la fiduciaria, el que iba a tener derecho de patrono y heredar fue el tercero que
lo había manumitido.
Adrogación y adopción.
Dos formas de entrar a la familia.
- Adopción, institución tendiente a crear la patria potestad, porque se adroga un

siu iuris que no tiene sobre si a nadie que ejerza la patria potestad; mediante la
adrogación se impone la patria potestad sobre ese siu iuris.
La adopción es una institución tendiente a transferir la patria potestad porque

adopta a un alieni iuris transfiriendo la potestad sobre el de una a otra familia.

En principio era accesible a los plebeyos. Se podía adoptar a los alieni iuris, sin
importar si fueren hombre o mujer, púberes o impúberes, y aun cuando tuvieran
hijos
Tenía un ceremonial complejo ya que debía pasarle la potestad de un Pater a

otro.
En primer término es necesario extinguir la potestad del pater familia real. Por
lo que se tenía que realizar una emancipación y luego se tenía que hacer una
reivindicación de esa potestad por parte del pater que iba a ser el adoptante.
OM
- Adrogación, proceso muy riguroso, se requería la intervención del pueblo, desde
el momento que se extinguía una familia y se iba a continuar el culto de otra, y
también para evitar la especulación patrimonial.
La adrogación debía hacerse ante los comicios curiados, donde debía concurrir
.C
el Pater adrgoante.
Este método estaba reservada exclusivamente a los patricios; no se podía arrogar

más que a un siu iuris, debía ser hombre, púber y mayor de veinticinco años y no
DD
podía tener hijos.
Podría ocurrir que el Pater drogara a otro siu iuris y al poco tiempo lo l iberara o
lo emancipara.
Daba lugar a una apropiación patrimonial indebida; como consecuencia de ellos

LA
se estableció que no se podía liberar o emancipar a quienes hubieran sido

adrogados.
A través del tiempo la adrogación y adopción tienen un rasgo común que atribuye a una
persona extraña la calidad de descendiente de una familia.
FI
A su vez, ambos institutos, tiene en común que hacen pasar a alguien bajo la potestad
de otro y lo hacen entrar en una nueva familia.
Justiniano unifica la adopción y la adrogación, excepto en la forma.

La edad del adoptante y del adoptado debe diferir 18 años dependiendo los grados de
parentesco a establecer. Se deroga el requisito de que el adoptante sea varón y permite
que la viuda privada de hijos pueda adoptar mediante rescripto.
Adopción plena, otorga la patria potestad, y la adopción minus plena en la cual un
pariente se encargaba del mantenimiento de una persona de edad inferior y le confería
mediante este acto, una expectativa de sucesión, dejando intactos los vínculos de
parentesco con la familia de origen y correlativos derechos y obligaciones.

Incapacidad tutela y curatela.
La tutela y la curatela hacen que la voluntad de una persona sea sustituida, integrada o
controlada por la voluntad de otra.
 Tutelas, se aplica a los impúberes y a las mujeres. Tiene como fin asistir al
tutelado en un acto en el cual el mismo declara su voluntad
 Curatelas, se aplica a los prodigios y a los dementes y da lugar a una
representación del incapaz por parte de su curador.
En la época de Justiniano se reúnen la tutela y curatela a través de reglas comunes y,
OM
estos dos institutos buscan siempre proteger al incapaz.
La edad es importante ya que varía la relación si son infantes (hasta 7 años), no pueden
expresar un pensamiento razonable; impúberes (12 años varones, 14 años mujeres) o
adultos.
Durante todo el derecho romano, los impúberes estaban sometidos a tutela. Al titular

.C
de la tutela se le denomina tutor, y al que está sujeto o sometido a tutela pupilo.
Tutela legítima, en los principios del derecho romano no existió otra tutela que
no fuera la legitima que estaba regulada por la Ley de las XII tablas y por la
DD
costumbre.
Tenía el carácter de potestad que se ejercía sobre el siu iuris impúber y sobre
sus bienes, y que le estaba atribuida a aquellos que en la eventualidad de la
muerte del impúber lo fuesen a heredar los parientes más próximos.
LA
 Tutela testamentaria, el pater puede nombras tutor a través de un testamento.

Se concilian más el interés del grupo familiar como el del impúber.
 Tutela dativa, mediante la ley Atilia del sigo II A.C se impuso al pretor que
FI
nombrase un tutor a aquellos impúberes que no lo tenían, y lo hacía asistido por

la mayoría de los Tribunos de la plebe.
Ya no se trata de un derecho, sino de un deber; ya no se trata de una potestad

sino de una actividad del tutor que se hacía para servir al tutelado.
Tutela de los impúberes es el nombre que se le da estas tres representaciones de tutela,

tienen una serie de reglas entre sí:
- Obligatoriedad del cargo o renunciabilidad del mismo

- Remoción del tutor
- Responsabilidad del tutor por la malversación que haga de los bienes del pupilo
o por su mala administración

Respecto a la obligatoriedad, el tutor legítimo como el testamentario puede ser liberado
de la tutela. El tutor legítimo puede liberarse de la tutela mediante un negocio jurídico
que se llama “in iure cesio”.
El tutor testamentario podía liberarse declarando solemnemente ante testigos que

abandonaba la tutela y al pupilo.
En el caso de la tutela dativa, el tutor no podía abandonarla a menos que fuera por
motivos graves, lo que se llamó “excusatio”. El tutor dativo puede ser removido por su
pupilo como por un tercero, cuando resulte indigno o inepto de su función.
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- Tutela de mujeres, en roma las mujeres estuvieron sometidas a la tutela. La
tutela legítima era aquella que ejercía el agnado más próximo o el patrono. Esta
tutela era de por vida y protestativa, era en interés de la familia. Pudiese ser
tutor un impúber o un demente.
También podría haber tutela testamentaria para las mujeres. En cuanto a las
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dativa, solo fue admitida tardíamente, para las mujeres que así lo requerirían y
cuando ellas prestaban su consentimiento.
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El tutor de la mujer no administraba, se limitaba a imponer “autocriticas” en
determinados actos que estaban taxativamente fijados.
La tutela de las mujeres es morigerada por la costumbre y la legislación.
“Coemptio fiduciae causa”, destinada a liberar a la mujer de la tutela legitima para

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someterla a la ficticia, no existía el tutor a tal título pero era necesario que alguien diera
su conformidad.
“Ius Liberorum”, premio concedido por las leyes augustas a las mujeres prolíficas, y que
consistía con la exención de la tutela.
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El marido que tenía la “manus”, podría dejar en el testamento l a elección del tutor a su
mujer.
A principios del imperio, la tutela de la mujer va decayendo

En la época romana – helénica la institución de la mujer desaparece.

Curatelas, el nombre de curador es atribuido a una serie de personas que de cualquier
modo están encargadas de defender los intereses, tanto públicos como privados, ya sea
mediante gestión patrimonial, ya sea que se limiten en una forma más o menos intensa,
y permanente a la vigilancia del que está sometido a la curatela.
Diferencias entre el curador y tutor:
- El tutor prestaba su conformidad a la declaración de la voluntad del incapaz

- El curador representaba al incapaz siendo el único que declaraba la voluntad

 Curatela de furiosos, son los locos o dementes, el curador más antiguo que existe
y estaba establecido en la Ley de las XII tablas.
 Curatela de los pródigos, se remonta a la Ley de las XII tablas. Si un ciudadano
dilapidaba sus bienes heredados de su padre o de su abuelo teniendo el hijo,
había que nombrarle un curador y perdia la disponibili dad de sus bienes.
Tanto el curador de furiosos como el de los pródigos, permanecían en el cargo el tiempo

necesario de acuerdo al estado de estas personas. Mientras siguieran siendo locos o
pródigos, estarán sometidos a curatela.
 Curatela de los impúberes, curadores que sustituían al autor nombrado por el
OM
magistrado para la hipótesis de falta de idoneidad del autor legítimo, ausencia,
destierro o enfermedad. Cuando la ausencia fuese por causa pública. O el
destierro o la enfermedad fuesen prolongados, se disponía el nombramiento de
un tutor pretorio, necesario para la interposición de la “autoritas”
En la época post clásica se da una aproximación entre tutela y curatela que llegan a
.C
confundirse, porque ya en la Compilación justinianea la incapacidad el impú ber y del
mejor de edad están equiparadas.
Se aplica al curador los procedimientos de remoción, el régimen de las excusaciones, las

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acciones de tutela se prohíbe la enajenación de los fundos rústicos.
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OBJETO, UTILIDAD Y MÉTODO DE LA HISTORIA DEL DERECHO

El derecho es natural producto de la sociedad. El derecho es el conjunto de principios

En cada instituto jurídico se distinguen:

- Elementos finales, conjunto de fines sociales que en un determinado momento,

No es objeto de la Historia del Derecho analizar la serie de fuerzas de diversos tipos y de

Evolución del derecho

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- Irregularidad, no existen normas en la evolución del derecho. Se explica por la

Finalidad de la historia del derecho.

- Posición histórica, la historia del derecho no es otra cosa que un complemento

rama especial de la historia general.

Se pueden señalar dos subposiciones:

A) dogmática jurídica, toma al derecho pasado como un antecedente del derecho

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1- Método histórico, los hechos, conceptos, y preceptos jurídicos se estudian

Posición dogmática, no se toman en cuenta las circunstancias de cada época,

Para efectuar el estudio de la evolución del derecho es preciso delimitar el campo de

En cambio, la posición histórica institucional, se realiza la purificación de lo jurídico

- Histórico o sincrónico, la función capital de la Historia del Derecho obliga a

Corresponde relacionar los hechos trascendentes con la época en que ocurren,

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- Sistemático y mixto, si en su sentido horizontal el decurrir humano no presenta

Respecto a este criterio sistemático y mixto, se nos hace difícil apreciar el

Presenta determinadas ventajas: facilita la comprensión del pasado, es útil para

- Ecléctico, se puede distinguir en:

1) Histórico – sistemático, divide la historia del derecho propiamente tal en

periodos y atiende los hechos y procesos de carácter individual o colectivo

conciencia jurídica, en lo posible identificada con la época que se historia,

2) Sistemático – histórico, tiene en cuenta no la historia, sino la sistematización

Escuela histórica del derecho.

El derecho no es la creación del legislador sino que la norma se va a manifestar a través

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Para que pueda codificarse tiene que cumplirse tres condiciones:

La voluntad real no surge como la suma de las conciencias y voluntades individuales.

y a cada rama del derecho.

A lo largo de la historia, la fuerza del derecho consuetudinario fue variando. En las

La eficacia de la costumbre variará lo largo de la historia y, en determinado momento

En el derecho uruguayo, el valor de la costumbre está regulado en forma expresa. En

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1- Se pueden distinguir fuentes jurídicas o fuentes de derecho positivo. Dentro de

Fuentes jurídicas formales serían las formas de expresión o de concreción

El caso de que no tengamos el texto de la fuente jurídica pero si noticias de su

existencia, permite la reconstrucción.

Clasificación de las fuentes

- Fuentes jurídicas, emanadas de autoridad política y administrativa. Por ejemplo,

Inorganizadas, es la costumbre jurídica

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Originarias, aquellas que se producen coetáneamente sin solución de

Por ejemplo, la declaratoria de la independencia de nuestro país, al tener el acta

Estas fuentes originarias pueden subdividirse en: inmediatas, carecen

Mediatas,provienen de un intermediario, surgen de la acción teleológica de un

- Fuentes mixtas, aquellas a las que la voluntad estatal o colectiva concede o ha

no ser fuentes formales, según lo establezca el derecho vigente.

Fuentes del Derecho Romano

la religión se ocupan, al mismo tiempo, de interpretación de las reglas jurídicas.

- “Fas”, significa palabras de divinidad, el derecho es dictado por la divinidad y es

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derecho sancionatorio del viejo Fas y muchas de sus condicionantes en materia

Los elementos de la costumbre son:

- “Urus inveteratus”, reglas que se practican durante un largo tiempo

Estos elementos están relacionados unos con otros.

La vieja costumbre romana es el fruto de la jurisprudencia más antigua de los tribunales.

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Dos criterios muy importantes: