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herramientas para
los operadores
judiciales
Normas jurídicas internacionales sobre la
libertad de expresión, el acceso a la informa-
ción y la seguridad de los periodistas
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
ISBN 978-92-3-300183-1
Esta publicación está disponible en acceso abierto bajo la licencia Attribution-ShareAlike
3.0 IGO (CC-BY-SA 3.0 IGO) (http://creativecommons.org/licenses/by-sa/3.0/igo/). Al
utilizar el contenido de la presente publicación, los usuarios aceptan las condiciones de
utilización del Repositorio UNESCO de acceso abierto (www.unesco.org/open-access/
terms-use-ccbysa-sp).
Título original: Global toolkit for judicial actors: international legal standards on freedom
of expression, access to information and safety of journalists.
Publicado en 2021 por la Organización de las Naciones Unidas para la Educación, la
Ciencia y la Cultura.
Las ideas y opiniones expresadas en esta obra son las de los autores y no reflejan
necesariamente el punto de vista de la UNESCO ni comprometen a la Organización.
BREVE RESUMEN
Fortalecimiento de la función del poder judicial para
proteger la libertad de expresión
1.200
(UNESCO).
OPEN SOCIETY
FOUNDATIONS
Colaboración del
Pueblo Japonés
4
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
Caja
mundial de
herramientas
para los
operadores
judiciales
Normas jurídicas internacio-
nales sobre la libertad de ex-
presión, el acceso a la infor-
mación y la seguridad de los
periodistas 5
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
ÍNDICE
Sinopsis 14
Garantizar el pleno disfrute del derecho a la libertad de expresión: desafíos a los que
se enfrenta el poder judicial 24
Conclusión 37
Actividades 38
Actividad 1 39
Actividad 2 39
Actividad 3 40
Actividad 4 41
Actividad 5 42
Recursos 43
7
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
Obligación de contar con un recurso que permita la satisfacción del derecho de acceso
a la información 95
Obligación de contar con un recurso judicial idóneo y efectivo para la revisión de las
de transparencia activa”) 95
Obligación de producir o capturar información 95
Actividades 104
Actividad 1 105
Actividad 2 105
Actividad 3 106
Actividad 4 108
Recursos 110
8
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
Actividades 133
Actividad 1 134
Actividad 2 134
Actividad 3 135
Actividad 4 135
Actividad de evaluación para valorar el aprendizaje logrado 137
Recursos 138
Actividades 171
Actividad 1 171
Actividad 2 172
Actividad 3 172
Actividad 4 173
Actividad 5 174
Actividad 6 176
Recursos 180
Lista de siglas
ACNUDH Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los
Derechos Humanos
ASEAN Asociación de Naciones de Asia Sudoriental
CEDEAO Comunidad Económica de los Estados de África Occidental
CIDH Comisión Interamericana de Derechos Humanos
CNIL Comisión Nacional de Informática y Libertades
CPJ Comité para la Protección de los Periodistas
FEADLE Fiscalía Especial para la Atención de Delitos cometidos en contra
de la Libertad de Expresión
IWMF Fundación Internacional de Mujeres en los Medios de
Comunicación
KFCB Junta de Clasificación de Películas de Kenya
MIC Comisión de Información y Medios de Comunicación
ODS Objetivos de Desarrollo Sostenible
OEA Organización de los Estados Americanos
OSCE Organización para la Seguridad y la Cooperación en Europa
SERAP Socio-Economic Rights and Accountability Project
TEDH Tribunal Europeo de Derechos Humanos
UE Unión Europea
UNESCO Organización de las Naciones Unidas para la Educación, la
Ciencia y la Cultura
10
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
11
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
Prefacio
La libertad de expresión y el acceso a la información están integrados en el marco
jurídico universal de derechos humanos adoptado después de la Segunda Guerra
Mundial. En la actualidad, en vista de la rápida evolución del mundo, defender estas
libertades fundamentales resulta tan importante como siempre.
12
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
Con el mandato global de proteger “la libre circulación de ideas por medio de la palabra
y de la imagen”, la UNESCO actúa a nivel mundial para promover estas libertades
fundamentales y garantizar el cumplimiento de las obligaciones y el ejercicio de
los derechos. Trabajamos para aumentar los conocimientos y las capacidades de
los miembros del poder judicial en lo que respecta a las normas internacionales y
regionales sobre la libertad de expresión y la seguridad de los periodistas. Como
resultado, desde 2013, más de 18.000 operadores judiciales y representantes de la
sociedad civil de América Latina, África y la región árabe han recibido capacitación
acerca de estos temas.
Audrey Azoulay
Directora General de la UNESCO
13
O
Sinopsis
Sinopsis
Sinopsis
“La libertad de opinión y la libertad de expresión son condiciones
indispensables para el pleno desarrollo de la persona. Son fundamentales
para toda sociedad y constituyen la piedra angular de todas las
sociedades libres y democráticas. Ambas libertades están estrechamente
relacionadas entre sí, dado que la libertad de expresión constituye el
medio para intercambiar y formular opiniones.
La libertad de expresión es una condición necesaria para el logro de los
principios de transparencia y rendición de cuentas que, a su vez, son
esenciales para la promoción y la protección de los derechos humanos”.
14
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
El poder judicial y la fiscalía son clave para protegerse contra la erosión del
derecho y garantizar que los Estados y otros actores relevantes atiendan
sus obligaciones de respetar, salvaguardar, promover y cumplir el derecho
a la libertad de expresión. Los jueces, fiscales y otros operadores judiciales
no solo necesitan proteger el derecho a la libertad de expresión y el acceso
a la información como parte de sus actividades, sino que también tienen
derecho a la libertad de expresión y están obligados a ser transparentes
y cumplir las leyes sobre la libertad de la información como autoridades
públicas. Los jueces y magistrados desempeñan una función central en
la interpretación de las leyes sobre libertad de expresión y, en ocasiones,
incluso en la evaluación de la medida en que se ajustan a las normas
15
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
16
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
17
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
18
Módulo 1.
Introducción general.
El marco jurídico internacional de la libertad de expresión
M1
Módulo 1
01
Módulo 1
Módulo 1
Módulo 1. Introducción general.
El marco jurídico internacional
de la libertad de expresión
19
Módulo 1.
Introducción general.
El marco jurídico internacional de la libertad de expresión
M1
20
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M1
derechos culturales o las personas con discapacidad. Cabe destacar que, además
de las disposiciones incluidas en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos, esos tratados más específicos también contienen normas relevantes sobre
el derecho a la libertad de expresión:
Los Estados son los principales garantes de derechos con respecto al cumplimiento
de los derechos humanos. En este sentido, los Estados tienen el deber de respetar,
proteger y cumplir los derechos humanos. Esto conlleva obligaciones tanto negativas
como positivas para los Estados. En primer lugar, las autoridades gubernamentales
21
Módulo 1.
Introducción general.
El marco jurídico internacional de la libertad de expresión
M1
22
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M1
Introducción general al marco jurídico
internacional de la libertad de expresión
Existen tres principios básicos del derecho a la libertad de expresión:
23
Módulo 1.
Introducción general.
El marco jurídico internacional de la libertad de expresión
M1
Según la definición facilitada por la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones
Unidas para los Derechos Humanos (ACNUDH), el derecho indicativo son las
normas, los principios y los procedimientos internacionales que carecen del
grado requerido de contenido normativo para crear derechos y obligaciones
exigibles, pero que, aun así, pueden producir ciertos efectos jurídicos.
III. Poner en práctica mecanismos contra la impunidad por los delitos y ataques
dirigidos en contra de periodistas.
24
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M1
Si bien la solución a este gravísimo problema no reside exclusivamente en el poder
judicial, el conocimiento de las buenas prácticas judiciales al respecto podría ser un
motor clave para la adopción de unas medidas que son muy necesarias.
Con relación a este primer argumento, cabe señalar que una amplia variedad de
personas de diversas áreas del mundo, entre ellas activistas de derechos humanos,
ambientalistas, investigadores y académicos, periodistas e incluso miembros del
poder judicial, consideran que su derecho a la libertad de expresión y su derecho de
acceso a la información pública se encuentran restringidos de un modo injustificado.
En varios países, las protestas sociales y los ciudadanos que ejercen su derecho a
acceder a la información para el debate público y la rendición de cuentas del Gobierno
son objeto de una grave represión1. Asimismo, es necesario prestar especial atención
a las amenazas específicas a las que se enfrentan las periodistas, ya que, a menudo,
se convierten en el blanco de los ataques como periodistas y como mujeres2.
Otro conjunto de cuestiones que exigen una formación más rigurosa de los miembros
del poder judicial son las dificultades jurídicas derivadas del nuevo entorno digital,
por ejemplo, el uso de Internet como herramienta de difusión de contenidos, la
Así, actualmente los jueces y otros actores jurídicos afrontan casos que no solo implican
el desafío de resolver las clásicas tensiones entre la libertad de expresión y otros
derechos fundamentales, sino también problemas nuevos derivados de la drástica
evolución tecnológica que se está produciendo en estos momentos en el campo de
las comunicaciones. Otro ejemplo relevante en este sentido es lo que se conoce
como “el derecho al olvido”, un concepto originalmente forjado por la jurisprudencia
del Tribunal de Justicia de la Unión Europea, aunque sin reconocimiento ni protección
como tal en los sistemas universales ni en los respectivos sistemas regionales de
derechos humanos, lo que ha dado lugar a distintos debates jurisprudenciales en
todo el mundo. Los operadores judiciales deben conocer estas nuevas esferas de
análisis y debate, a fin de elaborar y consolidar criterios para la solución de conflictos
que sean coherentes con sus respectivos marcos constitucionales y las normas
internacionales.
Otro ejemplo interesante sería el papel cada vez mayor que desempeñan las
plataformas de Internet y otros intermediarios privados en la difusión de discursos,
así como las cuestiones que esto plantea en términos de responsabilidad editorial.
Los jueces también deben estar preparados para evaluar los problemas derivados
de la adopción y aplicación de normas privadas por estas entidades privadas, en
particular los posibles efectos que estas nuevas formas de reglamentación privada
podrían tener sobre la libertad de expresión.
26
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M1
Normas internacionales e instrumentos
regionales
El derecho a la libertad de expresión y pensamiento ha sido reconocido por
diferentes instrumentos internacionales que tratan de incorporar un conjunto de
valores universales básicos para el buen funcionamiento de todas las sociedades
democráticas. Esto significa que todos los miembros de la comunidad internacional
deben adoptar las reglas, los mecanismos y las instituciones que sean necesarios
para brindar un nivel mínimo de protección de los derechos a la libertad de expresión
y la libertad de información.
3 “Artículo 19: Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinión y de expresión; este derecho incluye
el de no ser molestado a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir informaciones y opiniones, y
el de difundirlas, sin limitación de fronteras, por cualquier medio de expresión”.
4 “Artículo 19:
1. Nadie podrá ser molestado a causa de sus opiniones.
2. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresión; este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y
difundir informaciones e ideas de toda índole, sin consideración de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma
impresa o artística, o por cualquier otro procedimiento de su elección.
3. El ejercicio del derecho previsto en el párrafo 2 de este artículo entraña deberes y responsabilidades especiales.
Por consiguiente, puede estar sujeto a ciertas restricciones, que deberán, sin embargo, estar expresamente fijadas
por la ley y ser necesarias para:
27
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputación de los demás;
b) La protección de la seguridad nacional, el orden público o la salud o la moral públicas”.
Módulo 1.
Introducción general.
El marco jurídico internacional de la libertad de expresión
M1
5 Naciones Unidas, Comité de Derechos Humanos, Observación general Nº 34, “Artículo 19: Libertad
de opinión y libertad de expresión”, CCPR/C/GC/34, julio de 2011. Disponible en: https://www2.ohchr.
org/english/bodies/hrc/docs/CCPR.C.GC.34_sp.doc.
6 Algunos de los informes redactados por la Relatoría Especial sobre la promoción y protección del
derecho a la libertad de opinión y de expresión están disponibles en: https://www.ohchr.org/es/special-
procedures/sr-freedom-of-opinion-and-expression/annual-thematic-reports.
7 “Artículo 10: Libertad de expresión
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresión. Este derecho comprende la libertad de opinión y la libertad
de recibir o de comunicar informaciones o ideas sin que pueda haber injerencia de autoridades públicas y sin
consideración de fronteras. El presente artículo no impide que los Estados sometan a las empresas de radiodifusión,
de cinematografía o de televisión a un régimen de autorización previa.
2. El ejercicio de estas libertades, que entrañan deberes y responsabilidades, podrá ser sometido a ciertas
formalidades, condiciones, restricciones o sanciones, previstas por la ley, que constituyan medidas necesarias, en
una sociedad democrática, para la seguridad nacional, la integridad territorial o la seguridad pública, la defensa
del orden y la prevención del delito, la protección de la salud o de la moral, la protección de la reputación o de los
derechos ajenos, para impedir la divulgación de informaciones confidenciales o para garantizar la autoridad y la
imparcialidad del poder judicial”.
28
8 “Artículo 11: Libertad de expresión y de información
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresión. Este derecho comprende la libertad de opinión y la libertad
de recibir o de comunicar informaciones o ideas sin que pueda haber injerencia de autoridades públicas y sin
consideración de fronteras.
2. Se respetan la libertad de los medios de comunicación y su pluralismo”.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M1
más importante en cuanto a la aplicación del Convenio Europeo de Derechos Humanos
es el Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH), que ha desarrollado una
jurisprudencia sólida en la esfera de la libertad de expresión y la libertad de información.
El TEDH ha hecho especial hincapié en que la libertad de expresión constituye uno de
los pilares esenciales de las sociedades democráticas9. Asimismo, a nivel regional, cabe
mencionar la creación de la Oficina del Representante para la Libertad de los Medios de
Comunicación, dentro de la Organización para la Seguridad y la Cooperación en Europa
(OSCE), una organización intergubernamental de seguridad, economía y derechos
humanos que abarca toda Europa, Asia Central, los Estados Unidos y el Canadá.
Este organismo tiene la responsabilidad de observar la evolución de los medios de
comunicación y ayudar a los Estados participantes a cumplir sus compromisos políticos
con la libertad de expresión y los medios de comunicación libres10.
9 TEDH, asunto Handyside v. United Kingdom, demanda núm. 5493/72, 7 de diciembre de 1976, párr.
49. Disponible en: https://hudoc.echr.coe.int/eng#{"fulltext":["handyside"],"documentcollectionid2":["GRAN-
DCHAMBER","CHAMBER"],"itemid":["001-57499"]}.
29
10 Para obtener más información, véase: http://www.osce.org/representative-on-freedom-of-media.
11 https://european-union.europa.eu/index_es.
12 Disponible en línea en: https://data.consilium.europa.eu/doc/document/ST-9647-2014-INIT/es/pdf.
13 https://fra.europa.eu/es.
Módulo 1.
Introducción general.
El marco jurídico internacional de la libertad de expresión
M1
(Convención Americana)14, el
artículo IV de la Declaración
Americana de los Derechos
y Deberes del Hombre15 y el
artículo 4 de la Carta Democrática
Interamericana16 incluyen una serie
de salvaguardas reforzadas para los
derechos a la libertad de expresión
y pensamiento17. En la misma línea,
tanto la Comisión Interamericana de
Derechos Humanos (CIDH) como la Corte Interamericana de Derechos Humanos
han expuesto de manera reiterada la importancia fundamental de estos instrumentos
para el buen funcionamiento de todas las instituciones democráticas. La Comisión
Interamericana de Derechos Humanos creó en 1997 la Relatoría Especial para
la Libertad de Expresión18. Esta Relatoría Especial se instauró como una oficina
permanente e independiente que actúa en el marco y con el apoyo de la Comisión.
La Relatoría Especial para la Libertad de Expresión asesora a la Comisión
Interamericana, lleva a cabo actividades de promoción y educación sobre el derecho
a la libertad de pensamiento y expresión, realiza visitas a los Estados miembros
de la Organización de los Estados Americanos (OEA), brinda apoyo consultivo de
carácter técnico y desempeña funciones de promoción y elaboración de informes
de los Estados miembros de la OEA, en particular a través de un informe anual
relativo a la situación del derecho a la libertad de pensamiento y expresión en las
M1
Américas, el cual es objeto de examen por la Comisión Interamericana en pleno para
su aprobación e inclusión en su informe anual a la Asamblea General.
19 CIDH, informe núm. 11/96, Francisco Martorell vs. Chile, caso 11.230, Chile, 3 de mayo de 1996,
párr. 56. Disponible en: http://hrlibrary.umn.edu/cases/1996/Schile11-96.htm.
20 “Artículo 9.
1. Todo individuo tendrá derecho a recibir información.
2. Todo individuo tendrá derecho a expresar y difundir sus opiniones, siempre que respete la ley”.
21 Disponible en: https://www.achpr.org/pressrelease/detail?id=490. 31
22 Disponible en: https://www.un.org/es/events/pressfreedomday/2008/windhoek.shtml.
Módulo 1.
Introducción general.
El marco jurídico internacional de la libertad de expresión
M1
23 https://www.achpr.org/specialmechanisms/detail?id=2.
24 Demanda núm. 004/2013, 5 de diciembre de 2014.
25 Esta decisión está disponible en línea en: https://globalfreedomofexpression.columbia.edu/cases/
federation-african-journalists-faj-others-v-gambia/.
32
26 Es posible consultar un resumen de la causa en línea en:
https://www.mediadefence.org/casestudies/east-african-court-overturns-tanzanias-newspaper-ban/.
27 Se aprobó el 22 de mayo de 2004 y entró en vigor el 15 de marzo de 2008. Disponible en:
http://hrlibrary.umn.edu/instree/loas2005.html.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M1
sobre el Fomento de Medios de Comunicación Árabes Independientes y Pluralistas28.
En 2016, más de 100 representantes de sindicatos de periodistas, organizaciones
de derechos humanos y grupos de medios de comunicación de todo el mundo
árabe aprobaron en Casablanca la Declaración sobre la Libertad de los Medios de
Comunicación en el Mundo Árabe29.
En la región de Asia y el Pacífico, el principio 23 de la Declaración de Derechos
Humanos de la ASEAN contiene una referencia al derecho a la libertad de expresión
y reconoce dicho derecho. Este derecho también está reconocido como un derecho
fundamental en las constituciones de varios países de esta zona (por ejemplo, en la
India, Malasia, Singapur, el Japón, Indonesia, Timor-Leste o Corea). Sin embargo, la
UNESCO ha señalado el hecho de que, desde 2014, “la región de Asia y el Pacífico ha
registrado una tendencia al alza de la censura y las medidas estrictas para el control
de la información. En general, el estado de la libertad de los medios de comunicación
en la región se está deteriorando, ya que los periodistas a menudo sufren acoso,
agresiones o encarcelamientos, o son acusados de difamación o calumnia”30.
34 CIDH, informe núm. 38/97, caso 10.548 (fondo), Hugo Bustíos Saavedra, Perú, 16 de octubre de
1997, párr. 72.
34 35 Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Tristán Donoso vs. Panamá (excepción
preliminar, fondo, reparaciones y costas), sentencia de 27 de enero de 2009, Serie C núm. 193, párr.
114.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M1
En este sentido, la Corte declaró lo siguiente:
36 Ibidem.
37 TEDH, asunto Autronic AG v. Switzerland, demanda núm. 12726/87, 22 de mayo de 1990, párrs.
47 y 48.
38 TEDH, asunto Times Newspapers Ltd (Nos. 1 and 2) v. The United Kingdom, demandas 3002/03 y
23676/03, 10 de junio de 2009.
39 Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Kimel vs. Argentina (fondo, reparaciones y
costas), sentencia de 3 de mayo de 2008, Serie C núm. 177. 35
40 TEDH, asunto Lingens v. Austria, demanda núm. 9815/82, 8 de julio de 1986.
41 Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica (excepciones
preliminares, fondo, reparaciones y costas), sentencia de 2 de julio de 2004, Serie C núm. 107,
párr. 110.
Módulo 1.
Introducción general.
El marco jurídico internacional de la libertad de expresión
M1
Este test es la tarea central que llevan a cabo los jueces locales e internacionales
para proteger los derechos humanos contra todo ejercicio arbitrario del poder
(véase el módulo 2) y, en muchos casos, también lo emplean las autoridades
42 Véase Ingabire Victoire Umuhoza v. Republic of Rwanda, demanda núm. 003/2014, 24 de noviembre
de 2017.
36 43 TEDH, asunto Informationsverein Lentia and others v. Austria, demanda núm. 13914/88, 15041/89,
15717/89, 15779/89 y 17207/90, 24 de noviembre de 1993.
44 TEDH, asunto Castells v. Spain, demanda núm. 1798/85, 23 de abril de 1982.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M1
nacionales, incluidos el poder judicial y los fiscales. Esto pone de manifiesto que
las normas internacionales no solo funcionan como criterios para la supervisión
internacional de las decisiones nacionales, sino también como orientación para
los tribunales nacionales45. Además, al aplicar las restricciones establecidas en las
leyes nacionales, los jueces deben interpretarlas y aplicarlas de conformidad con las
normas internacionales vigentes. En este sentido, la Comisión Africana de Derechos
Humanos y de los Pueblos ha destacado que la legislación nacional no puede dejar
de lado el derecho a expresar y difundir las opiniones propias, que está garantizado
a nivel internacional46.
Conclusión
Esta introducción ayuda a comprender la gran importancia de la inclusión de los
derechos a la libertad de expresión, el acceso a la información y la seguridad de
los periodistas para los jueces y fiscales, y en los programas educativos dirigidos a
operadores judiciales. De hecho, tal y como se mencionó anteriormente, los sistemas
multilaterales de protección de los derechos humanos no solo han consagrado el
derecho a la libertad de expresión en sus documentos fundacionales, sino que también
han desarrollado sistemas de protección reforzados y una doctrina jurídica coherente
sobre sus características fundamentales. El conocimiento de este marco institucional
y los últimos avances en la doctrina y la jurisprudencia internacionales reviste una
especial relevancia en los sistemas jurídicos que reconocen el valor jurídico interno de
los instrumentos internacionales donde se encuentran consagrados estos derechos.
45 Por mencionar solo un ejemplo, en la sentencia del caso González c. Serrano de 10 de julio de
2013, la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia de Colombia desarrolló un análisis
detallado de las condiciones en que el derecho a la libertad de expresión se puede limitar según
las normas del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, la Convención Americana sobre
Derechos Humanos y la Constitución de Colombia. Véase un análisis completo de la sentencia en:
https://globalfreedomofexpression.columbia.edu/cases/gonzalez-v-serrano/?lang=es.
46 Constitutional Rights Project, Civil Liberties Organisation and Media Rights Agenda v. Nigeria, 37
comunicaciones núm. 140/94, 141/94 y 145/95, 5 de noviembre de 1999, párr. 40. Disponible en:
https://www.achpr.org/sessions/descions?id=107.
Módulo 1.
Introducción general.
El marco jurídico internacional de la libertad de expresión
M1-A
Actividades
Actividades
A través de las actividades siguientes, los formadores
podrán:
• eterminar el nivel de conocimiento de los participan-
D
tes en lo que respecta a los principios de la libertad de
expresión, el punto de partida del curso.
• Descubrir los conocimientos, las percepciones y las for-
mas de desempeñar el rol de juez de los participantes,
mediante las interacciones generadas en el módulo.
• Fomentar la participación para conocer las ideas y los
prejuicios que puedan tener los participantes sobre los
temas que se tratarán.
38
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M1-A
Actividad 1 M1 A1
Se anima a todos los participantes a participar en esta actividad, para que los
formadores puedan evaluar su nivel de conocimiento sobre el tema. Primero se
puede trabajar en grupos pequeños; cada uno de ellos elegirá un miembro para que
presente los resultados logrados por el grupo. El formador pedirá a las personas
encargadas de realizar las presentaciones que se limiten a ampliar la información
de las exposiciones anteriores, con el objeto de evitar repeticiones. Se recomienda
repetir esta actividad al completar todas las actividades de este módulo para evaluar
el aprendizaje al observar las posibles diferencias entre ambas.
I. ¿Cuándo fue la última vez que usted o algún conocido ejerció el derecho a la
libertad de expresión? ¿Qué importancia tiene la libertad de expresión en la
participación cívica de las personas, habida cuenta también de que, al asumir
voluntariamente un puesto en la vida profesional, una persona puede aceptar
determinados límites directamente vinculados con las condiciones de empleo?
II. ¿La libertad de expresión reviste una importancia mayor que otros derechos?
¿Tiene prioridad con respecto a otros derechos y libertades en ciertos casos?
Actividad 2 M1 A2
Trabajando en grupos pequeños, los participantes deben responder la pregunta
siguiente y dar ejemplos para justificar su respuesta. A partir de las respuestas
formuladas, los formadores eligen un conflicto relevante y animan a los participantes
a proponer posibles soluciones.
I. ¿Es posible que haya casos donde una de las funciones de la libertad de
expresión entre en conflicto con otra?
39
Módulo 1.
Introducción general.
El marco jurídico internacional de la libertad de expresión
M1-A
M1 A3 Actividad 3
47 Tae-Hoon Park v. Republic of Korea, 20 de octubre de 1998, comunicación núm. 628/1995, párr.
10.3.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M1-A
Describa dos situaciones de la vida cotidiana en que tengan lugar restricciones a la
libertad de expresión:
Dimensión
Características de ¿Intervención
Contexto *
(individual o Incidencia**
la restricción judicial? ***
colectiva)
*
Contexto en que se desarrolla la situación: personas físicas o jurídicas, instituciones
educativas, empresas, medios de comunicación impresos o audiovisuales, libros,
Internet, sociedad civil, etc.
**
Incidencia: poco frecuente, frecuente, muy frecuente.
***
Escriba “Sí” o “No”.
Actividad 4 M1 A4
Fomente los intercambios y el debate sobre el proceso que siguió cada grupo en
esta actividad. Después, los formadores extraerán conclusiones y animarán a los
participantes a plantear preguntas y proponer posibles soluciones alternativas para el
caso. Es recomendable que los formadores presenten un caso modelo que muestre
cómo el derecho a la libertad de expresión es un requisito imprescindible para otros
derechos humanos.
41
Módulo 1.
Introducción general.
El marco jurídico internacional de la libertad de expresión
M1-A
M1 A5 Actividad 5
II. Señale otros derechos humanos protegidos en las sentencias del tribunal que
traten la libertad de expresión.
I. Señale las tres ideas o conceptos del módulo que le parezcan más
interesantes.
II. Mencione dos ideas o aspectos tratados en el módulo que quiera poner
en práctica o que considere especialmente relevantes para mejorar su
desempeño profesional.
III. Formule una pregunta relacionada con el tema del curso sobre un asunto que
desee abordar en profundidad.
42
Módulo 1.
Introducción general.
El marco jurídico internacional de la libertad de expresión
Recursos
R
Recursos
• Naciones Unidas, Comité de Derechos Humanos, Observación general
Nº 34, “Artículo 19: Libertad de opinión y libertad de expresión”, CCPR/C/
GC/34, julio de 2011. Disponible en: https://www2.ohchr.org/english/
bodies/hrc/docs/CCPR.C.GC.34_sp.doc
• Relator Especial de las Naciones Unidas, Representante de la OSCE y
Relatora Especial de la OEA, “Declaración Conjunta sobre Universalidad
y el Derecho a la Libertad de Expresión”, 6 de mayo de 2014. Disponible
en: https://www.article19.org/es/resources/joint-declaration-universality-
right-freedom-expression/
• UNESCO, Understanding the Right to Freedom of Expression (2015),
escrito por Katie Bresnier. Disponible en: https://jhr.ca/wp-content/
uploads/2019/10/Understanding-Freedom-of-Expression-Primer-ENG-
web.pdf
• UNESCO, Protecting the right to freedom of expression under the
European Convention on Human Rights. Estrasburgo: Consejo de Europa
(2017). Escrito por Dominika Bychawska-Siniarska. Disponible en:
https://rm.coe.int/handbook-freedom-of-expression-eng/1680732814
• UNESCO, World Trends in Freedom of Expression and Media
Development: regional overview of Africa 2017/2018. Disponible en:
https://unesdoc.unesco.org/ark:/48223/pf0000266191.locale=fr
• UNESCO, Caja de herramientas para escuelas judiciales
iberoamericanas: formación de formadores en libertad de expresión,
acceso a la información pública y seguridad de periodistas (2017).
Disponible en: https://unesdoc.unesco.org/ark:/48223/pf0000251593?p
osInSet=3&queryId=5236a9dd-9e55-4f9d-ac77-fa91aac21068
• UNESCO, Legal Standards on Freedom of Expression: Toolkit for the
Judiciary in Africa (2018). Disponible en: https://unesdoc.unesco.org/
ark:/48223/pf0000366340
• UNESCO, “Freedom of Expression in Asia” (2019), escrito por Adrienne
Stone. Disponible en SSRN: https://ssrn.com/abstract=3355029
43
Módulo 2.
Restricciones legítimas al ejercicio de la libertad de expresión
M2
Módulo 2
02
Módulo 2
Módulo 2
Módulo 2. Restricciones
legítimas al ejercicio de la
libertad de expresión
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M2
Cláusulas de limitación en tratados in-
ternacionales
La mayoría de los derechos no son absolutos. Los derechos pueden restringirse de
manera legítima, con sujeción a requisitos o condiciones específicos establecidos
por la ley, si esas restricciones son razonables y justificables en una sociedad abierta
y democrática. En vista de la función de la libertad de expresión consistente en “decir
la verdad al poder”, siempre existe el peligro de que las autoridades gubernamentales
se vean tentadas a restringir la expresión por razones no válidas, por ejemplo,
aquellas relacionadas con intereses políticos, hostilidad a las críticas o intenciones
de ocultar la corrupción.
Muchas controversias relativas a los derechos giran en torno al logro del equilibrio
adecuado entre los derechos e intereses enfrentados. Esto puede verse afectado,
por ejemplo, por desigualdades sociales, manifestaciones de discriminación,
desequilibrios de poder, etc. A efectos del presente módulo, los términos “limitaciones”
y “restricciones”, cuando se refieren a los derechos, se utilizan indistintamente. Si un
límite o una restricción no cumple las condiciones de legitimidad, se puede considerar
como una violación del derecho. Cuando un actor no estatal restringe de manera
arbitraria los derechos ajenos, dicha injerencia se suele describir como un abuso
más que como una violación.
Este módulo aborda los desafíos que plantea el uso del derecho penal para restringir
el derecho a la libertad de expresión. El material se centra en las condiciones bajo las
cuales se permiten las restricciones estatales del derecho a la libertad de expresión.
Su objetivo es analizar y comprender que las restricciones deben estar previstas
de forma clara y precisa en una ley, cumplir el marco jurídico dispuesto por los
tratados internacionales y considerarse necesarias en una sociedad democrática.
El módulo incorpora la jurisprudencia, incluido el test tripartito, para determinar si
las restricciones a este derecho son o no aceptables de acuerdo con las normas
establecidas por el derecho y la jurisprudencia internacionales.
M2
Por ejemplo, en la causa Lohé Issa Konaté c. Burkina Faso, la Corte Africana hace un
uso completo del test tripartito para concluir que, “al margen de circunstancias graves
y muy excepcionales, por ejemplo, incitación a delitos internacionales, incitación
pública al odio, discriminación o violencia o amenazas contra una persona o un
grupo de personas, por criterios específicos como la raza, el color o la nacionalidad,
la Corte opina que las violaciones de las leyes relativas a la libertad de expresión y
prensa no se pueden sancionar con penas privativas de libertad”. Como se muestra
en las siguientes secciones, los tribunales regionales utilizan de manera generalizada
este test.
48 Véase la observación general núm. 27 del Comité sobre el artículo 12, Documentos Oficiales de la
Asamblea General, quincuagésimo quinto período de sesiones. Suplemento núm. 40, vol. I (A/55/40
(Vol. I)), anexo VI, secc. A.
49 Véase la comunicación núm. 1022/2001, Velichkin c. Belarús, dictamen aprobado el 20 de octubre
de 2005.
46 50 Naciones Unidas, Comité de Derechos Humanos, Observación general Nº 34, “Artículo 19: Libertad
de opinión y libertad de expresión”, CCPR/C/GC/34, julio de 2011. Disponible en: https://www2.ohchr.
org/english/bodies/hrc/docs/CCPR.C.GC.34_sp.doc
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M2
a. Las restricciones deben establecerse en leyes
redactadas de manera clara y precisa
Todas las restricciones a la libertad de expresión deben estar previamente
establecidas en la ley, de manera expresa, restringida y clara, en el sentido formal
y material. Las normas de este tipo deben precisar el alcance de las restricciones
en los términos más claros y específicos posibles, brindando así certeza jurídica
a la ciudadanía51. La precisión y la ausencia de ambigüedad suelen partir de una
redacción sumamente específica.
M2
En la histórica causa Lohé Issa Konaté c. Burkina Faso, la Corte Africana también
establece que la expresión “siempre que se respete la ley” que figura en el artículo 9
de la Carta Africana “debe interpretarse con referencia a normas internacionales que
pueden proporcionar motivos de limitación de la libertad de expresión”. Asimismo, el
Tribunal Supremo de la India, en el plano nacional, señaló lo siguiente: “Mientras no
se pueda descartar la posibilidad de que se esté aplicando una restricción con fines
no contemplados en la Constitución, se debe considerar totalmente inconstitucional
y nula”55.
M2
jurídica al ciudadano”58. Además de esto, como se explicará más adelante, el uso del
derecho penal para establecer límites al derecho a la libertad de expresión en esferas
como la injuria, la calumnia o la difamación contravendría las normas internacionales
aplicables como una violación del principio de necesidad y proporcionalidad.
En cualquier caso, no cabe duda de que la fuerte conexión que existe entre el
ejercicio del derecho a la libertad de expresión y el principio democrático también
tiene consecuencias muy importantes en lo que respecta a la imposición de
excepciones. Todas las restricciones deben interpretarse de manera precisa. Esto
implica, sobre todo, que solo deben considerarse aceptables aquellos intereses,
derechos y valores que sean compatibles con la naturaleza y los principios de las
sociedades democráticas.
58 Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Usón Ramírez vs. Venezuela (excepción
preliminar, fondo, reparaciones y costas), sentencia de 20 de noviembre de 2009, Serie C núm.
207, párr. 55. Véase también Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Álvarez Ramos vs.
Venezuela (excepción preliminar, fondo, reparaciones y costas), sentencia de 30 de agosto de 2019,
49
párr. 122. Disponible aquí: https://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_380_esp.pdf.
Módulo 2.
Restricciones legítimas al ejercicio de la libertad de expresión
M2
Se trata de una esfera controvertida donde, como principio general, los tribunales
regionales tienden a otorgar un mayor margen de apreciación a los Estados, ya
que las instituciones nacionales son más adecuadas para interpretar y formular los
valores morales y religiosos vigentes. Sin embargo, cualquier restricción basada en
tales principios debe ser siempre razonable y no obstaculizar la pluralidad de valores
y el debate abierto, que son componentes esenciales de una sociedad democrática60.
Cabe señalar que el TEDH ha subrayado que el derecho individual a la libertad de
religión no incluye el derecho a no ser ofendido61. La distinción de la moral pública
es más compleja de lo que parece, en especial en las sociedades donde, como
suele suceder cada vez en mayor medida, existe una pluralidad basada en diversas
culturas, historias, demografías como grupos de edad, relaciones de género, etc.
Es probable que esta sea la esfera en que la jurisprudencia de los diferentes tribunales
internacionales es más extensa. Incluye la protección de la reputación, la privacidad
y los derechos del niño, entre otros. En cada caso, la jurisprudencia ha establecido
criterios relevantes para lograr un equilibrio adecuado entre el derecho a la libertad
de expresión y otros derechos, así como los intereses públicos imperiosos63.
59 TEDH, asunto Norwood v. United Kingdom, demanda núm. 23131/03, decisión sobre la admisibilidad,
16 de noviembre de 2004.
60 Véase Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso “La Última Tentación de Cristo” (Olmedo
Bustos y otros) vs. Chile, sentencia de 5 de febrero de 2001, Serie C núm. 73.
61 TEDH, asunto Choudhury v. United Kingdom, demanda núm. 17439/90, decisión sobre la
50 admisibilidad, 3 de mayo de 1991.
62 TEDH, asunto Pasko v. Russia, demanda núm. 69519/01, 29 de octubre de 2009.
63 La difamación es, sin duda, uno de los temas más importantes de esta esfera. Véase la forma en
que el TEDH trató una gran cantidad de asuntos de difamación en los últimos decenios: Freedom of
expression and defamation. A study of the case law of the European Court of Human Rights, escrito por
Tarlach McGonagle (2016). Estrasburgo: Consejo de Europa.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M2
d. L
as restricciones deben ser necesarias,
proporcionadas y adecuadas
El tercer paso del test tripartito hace referencia a la necesidad de la medida (dentro
de una sociedad democrática, como ya se ha mencionado). Se divide, a su vez, en
tres subpartes:
Por consiguiente, todas y cada una de las manifestaciones del poder del Estado que
afecten al pleno disfrute de la libertad de expresión por una persona o un grupo,
desde leyes hasta decretos y órdenes del poder ejecutivo, así como sentencias y
medidas cautelares, constituirán, desde el punto de vista jurídico, una limitación a
este derecho y, por tanto, su legitimidad estará sujeta a las condiciones y restricciones
contempladas en el derecho internacional.
M2
• Una ley aprobada por un órgano legislativo que impone la colegiación obligatoria
de periodistas.
• Una condena penal por difamación contra un periodista que escribió un artículo
para denunciar la corrupción de un funcionario público.
• Una decisión dictada por un organismo público ambiental que niega a un
ciudadano investigador el acceso a determinadas informaciones de interés
público.
• Una decisión dictada por un órgano público de censura que prohíbe la proyección
de una película que se considera ofensiva para una religión.
• Una decisión tomada por el director de una prisión regional que prohíbe a los
reclusos hablar en su idioma propio (diferente del idioma o idiomas oficiales del
país).
• Una decisión tomada por las autoridades de justicia penal militar que impide la
publicación de un libro escrito por un militar retirado mediante medidas como la
confiscación de las copias impresas o en formato electrónico en la imprenta.
• Una decisión de privar de la ciudadanía al propietario de una empresa de
medios de comunicación por haber adoptado una postura crítica con respecto
al Gobierno.
• Una decisión de no renovar la licencia o concesión otorgada a una emisora o un
canal de televisión en represalia por su postura crítica.
• En una condena penal, la imposición de una sanción accesoria consistente en
la prohibición de poseer una empresa de medios de comunicación o de trabajar
en ella.
• Actos violentos perpetrados contra periodistas y trabajadores de los medios de
comunicación por agentes del Estado —policía y militares— o por particulares
impulsados y alentados por declaraciones de altos funcionarios públicos.
• Intimidación y amenazas dirigidas contra periodistas y comunicadores sociales.
• Medios indirectos de restricción, como la asignación discrecional y arbitraria de
publicidad estatal a los medios progubernamentales o el control de la distribución
de papel para periódicos.
• Realización de una consulta previa con una comunidad indígena sin brindar
suficiente información sobre la consulta.
• La negativa de las autoridades militares a facilitar información a un equipo de
investigación judicial sobre un caso de desaparición forzada.
• La condena penal de funcionarios públicos o ciudadanos particulares por expresar
opiniones que se consideran ofensivas o difamatorias sobre funcionarios públicos
o instituciones del Estado. El establecimiento de limitaciones sobre los tipos de
oratoria que los jueces en funciones pueden usar.
52
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M2
Como muestran estos ejemplos, la gama de posibles limitaciones a la libertad de
expresión es tan amplia como las diferentes manifestaciones de poder de cada caso
particular, y la función del poder judicial puede consistir en resolver los problemas a
la luz de la legislación nacional y las normas internacionales.
Normalmente, se juzgan las expresiones que no están protegidas por las normas
internacionales una vez que ha tenido lugar el acto de expresión. Sin embargo, existen
categorías, como las imágenes de maltrato infantil o los contenidos amparados por
derechos de autor, que muchas autoridades tratan de restringir antes de su publicación,
por ejemplo, mediante la colaboración con las empresas de Internet para bloquear la
carga o difusión de esos contenidos. En otros casos, como en el de los videojuegos o
las películas, las autoridades tratan de limitar la publicación y, por lo tanto, el acceso
mediante restricciones de edad. No obstante, al margen de estos casos, la norma
consiste en permitir el flujo libre y, por ejemplo, evitar mandatos preventivos que
impidan la publicación. Esto se debe a que resulta difícil justificar la mayor parte
de la censura previa a efectos del test tripartito para las restricciones legítimas, en
particular con relación a criterios como la necesidad y la proporcionalidad.
53
Módulo 2.
Restricciones legítimas al ejercicio de la libertad de expresión
M2
65 TEDH, asunto RTVB v. Belgium, sentencia de 29 de marzo de 2011, demanda núm. 50084/06.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M2
Por lo tanto, la Convención dispone específicamente que ni el Estado ni ningún otro
agente puede establecer ni crear limitaciones a la libertad de expresión por ninguno
de los medios indirectos mencionados.
Algunos medios de limitación del derecho a la libertad de expresión pueden ser tanto
directos como indirectos, por ejemplo, las leyes de desacato o injuria67. Como ha
quedado patente, aunque los medios indirectos de limitación prohibidos por el artículo
13.3 de la Convención son más sutiles y menos radicales que la censura previa
directa, pueden resultar igualmente efectivos cuando se trata de limitar la libertad de
expresión. En este sentido, varias jurisdicciones han considerado incompatible con
las normas internacionales la prohibición de las críticas a los funcionarios públicos en
función de su estatus designado. De hecho, la Corte Interamericana ha subrayado
que las críticas a los funcionarios públicos constituyen un discurso expresamente
protegido. El tema de la prohibición de las críticas a las decisiones de los tribunales
varía a lo largo del mundo y se adoptan diferentes enfoques al respecto.
66 Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Ríos y otros vs. Venezuela (excepciones pre-
liminares, fondo, reparaciones y costas), sentencia de 28 de enero de 2009, Serie C núm. 194, párrs.
107 a 110 y 340; Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Perozo y otros vs. Venezuela
(excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas), sentencia de 28 de enero de 2009, Serie C
núm. 195, párrs. 118 a 121 y 367.
67 CIDH, Informe anual 1994, “Capítulo 5: Informe sobre la compatibilidad entre las leyes de desacato
y la Convención Americana sobre Derechos Humanos”, título III, OEA/Ser. L/V/88. doc. 9 revs., 17 de 55
febrero de 1995. Disponible en: https://www.cidh.oas.org/annualrep/94span/cap.V.htm#CAPITULO%20
V:%C2%A0.
Módulo 2.
Restricciones legítimas al ejercicio de la libertad de expresión
M2
En la Declaración de Sana'a, se deplora que, “en los países árabes, los periodistas,
los editores y otros participantes de los medios de difusión sigan siendo víctimas
de hostigamiento, agresiones físicas, amenazas, arrestos, detenciones, torturas,
secuestros, exilio y asesinatos. También están sujetos a presiones económicas y
políticas, incluidos el despido, la censura, las limitaciones de los viajes así como el
retiro de pasaportes o la denegación de visas. Además de las limitaciones de la libre
circulación de noticias e información, y de la circulación de periódicos dentro de los
países y más allá de las fronteras nacionales, los medios de difusión también están
sujetos a restricciones en la utilización de papel de periódico así como de equipo
y material profesional. Los sistemas de licencias y los controles abusivos limitan la
oportunidad de publicar o de transmitir”.
68 TEDH, asunto Rosiianu v. Romania, sentencia de 24 de junio de 2014, demanda núm. 27329/06.
69 Está disponible un análisis completo de esta decisión en línea en:
https://globalfreedomofexpression.columbia.edu/cases/scanlen-holderness-v-zimbabwe/.
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M2
Derecho penal y libertad de expresión
De acuerdo con los informes de 2011 y 2012 de la Relatoría Especial de las Naciones
Unidas sobre la promoción y protección del derecho a la libertad de opinión y de
expresión, los parámetros básicos establecidos en el derecho internacional en
materia de difamación son los siguientes:
a. La protección de los derechos ajenos (incluida la reputación) constituye una
limitación legítima de los derechos a la libertad de expresión y la libertad
de información en virtud del derecho internacional. Sin embargo, cualquier
restricción en esta esfera debe satisfacer las normas que establece el test
tripartito.
b. La difamación puede tener lugar de forma oral, escrita, ilustrada o gestual.
La declaración debe ser totalmente falsa; debe ser perjudicial y carente de
privilegios. También debe llevarse a cabo con dolo o voluntad reales de dañar
a la persona difamada.
d. Las leyes penales contra la difamación son inherentemente duras y tienen
un efecto disuasorio desproporcionado sobre la libertad de expresión,
sobre todo cuando se permite el encarcelamiento, por lo que no son
aceptables en comparación con las sanciones civiles. Las indemnizaciones
por responsabilidad civil extracontractual desproporcionadas o excesivas
paralizan las investigaciones periodísticas y generan un clima de intimidación,
lo que constituye una forma de hostigamiento judicial.
Por lo tanto, está claro que, en algunos casos, el logro del debido respeto a la libertad
de expresión con relación a los casos de difamación exigiría reformas legislativas.
No obstante, los jueces también tienen cierto grado de discreción y deben aplicar el
principio de proporcionalidad a las leyes vigentes (ya sean civiles o penales). También
es importante que los jueces y fiscales tengan en cuenta el contexto y la intención
de determinados tipos de críticas o ataques, sobre todo en el contexto del humor o
la sátira, además de la protección que otorgan a estas expresiones los tribunales
internacionales70.
57
70 Véase, por ejemplo, TEDH, asunto Eon v. France, demanda núm. 26118/10, sentencia de 14 de
marzo de 2013, párr. 60.
Módulo 2.
Restricciones legítimas al ejercicio de la libertad de expresión
M2
Esta fue la primera decisión de la Corte Africana que evaluó la compatibilidad de las
leyes penales de difamación con las normas de derechos humanos aplicables en los
71 TEDH, asunto Raichinov v. Bulgaria, demanda núm. 47479/99, sentencia de 20 de abril de 2006,
párr. 50.
72 Comunicado de prensa R05/14 de 24 de enero de 2014. Disponible en línea en:
58 https://www.oas.org/es/cidh/expresion/showarticle.asp?artID=936&lID=2.
73 Corte Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos, causa Lohé Issa Konaté v. Burkina Faso,
demanda núm. 004/2013, sentencia de 5 de diciembre de 2014, párrs. 165 y 166.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M2
planos internacional y regional. Cabe destacar que, además de obligar al Gobierno
de Burkina Faso a acatar la decisión de la Corte, desde entonces los operadores
judiciales nacionales de otros países de la región, como Zimbabwe74, Kenya75 o
Lesotho76, también aplicaron y siguieron la sentencia. En los tres casos, se declaró
que el delito de difamación incluido en los respectivos códigos penales constituía
una violación del derecho a la libertad de expresión y, por lo tanto, se consideró
inconstitucional.
74 Misa-Zimbabwe and Others v. Minister of Justice and Others, causa núm. CCZ/07/15.
75 Okuta v. Attorney-General eKLR, petición núm. 39, 2016.
76 Peta v. Minister of Law, Constitutional Affairs and Human Rights and Others, causa núm. CC 11/2016.
77 El resumen de amici curiae está disponible en:
https://freedex.org/wp-content/blogs.dir/2015/files/2017/05/CONSOLIDATED-BRIEF-FINAL-May-
18-C1.pdf. 59
78 Esta decisión está disponible en línea en: https://globalfreedomofexpression.columbia.edu/wp-
content/uploads/2016/04/FAJ-and-Others-v-The-Gambia-Judgment.pdf.
Módulo 2.
Restricciones legítimas al ejercicio de la libertad de expresión
M2
y que el poder real de la política libanesa residía en el Líder Supremo del Irán. El
Tribunal advierte sobre el hecho de que, si las disposiciones penales sobre difamación
“limitan la libertad de prensa para expresar opiniones y transmitir información con
relación a la gente común, el derecho positivo por su parte otorga al Presidente de
la República el privilegio de estar exento de críticas en líneas generales”, y destaca
que “la función de la prensa en general y en los países democráticos en particular es
fundamental para proporcionar a la población y la ciudadanía la forma más efectiva de
juzgar los actos y las posiciones de sus dirigentes, además de brindar a los políticos
la oportunidad de pensar en las preocupaciones de la opinión pública, comentarlas y
permitir que todas las personas participen libremente en el debate político en que se
basa la idea de una sociedad democrática”79.
De nuevo, en los casos de este tipo, se deben seguir adecuadamente los siguientes
principios generales:
En el asunto Von Hannover c. Alemania (núm. 2)80, el TEDH determinó que dos
fotografías que mostraban a una familia real de vacaciones publicadas en dos
periódicos alemanes violaban el derecho a la privacidad de conformidad con el
artículo 8 del Convenio Europeo de Derechos Humanos, ya que no reflejaban ningún
M2
asunto de interés público detallado en el documento adjunto. Sin embargo, una
tercera fotografía mostraba a un príncipe con mala salud y, dado que la salud del
príncipe era un asunto de interés público, el TEDH no encontró ninguna violación del
derecho a la vida privada y familiar81.
M2
En 2020, la rápida aparición de la pandemia conocida como COVID-19 dio lugar a una
crisis mundial sin precedentes. El ejercicio de la libertad de expresión, la situación
y la actividad de los periodistas y los medios de comunicación, y el derecho de los
ciudadanos al acceso a la información pública se vieron especialmente afectados
por esta gran crisis. Se utilizaron muchas disposiciones de emergencia, así como
leyes y reglamentaciones existentes, para restringir directamente el ejercicio de esos
derechos e introducir controles adicionales a las actividades mencionadas sobre la
motivación específica de la necesidad de proteger la salud pública.
Como consecuencia de esta crisis, y habida cuenta de que los jueces y tribunales,
tanto a nivel nacional como internacional, estaban siendo llamados a examinar
algunas de las decisiones aprobadas por las autoridades públicas en dicho contexto,
la UNESCO publicó el documento “COVID-19: el papel de los operadores judiciales
y la protección y promoción del derecho a la libertad de expresión: directrices”87. El
documento tiene como finalidad apoyar a dichos operadores y promover la necesidad
de una total consideración y correcta comprensión de las normas internacionales y
regionales aplicables, reforzando así la protección adecuada y efectiva del derecho
fundamental de libertad de expresión y libertad de información, más allá de las
especificidades de las respectivas leyes nacionales.
86 Fuente: https://europeanjournalists.org/blog/2020/12/02/coalition-published-a-proposal-for-an-eu-
anti-slapp-law/.
87 Hasta la fecha, las directrices de la UNESCO para los operadores judiciales están disponibles en
62 9 idiomas diferentes, a saber, en los 6 idiomas oficiales de las Naciones Unidas, birmano, jemer y
portugués.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M2
Las principales conclusiones y recomendaciones de las directrices son las
siguientes:
• Los tribunales y los jueces nacionales son la primera instancia para la protección de
los derechos humanos y juegan un papel fundamental en la revisión de las decisiones
relacionadas con la declaración del estado de emergencia o medidas excepcionales que
afecten los derechos fundamentales.
• En el contexto de una crisis sanitaria pública es necesario que las autoridades públicas,
incluidas las judiciales, brinden protección especial a los diferentes puntos de vista del
ejercicio del derecho a la libertad de expresión y a la libertad de información. La libertad
de expresión y el libre acceso a la información pública deben considerarse instrumentos
poderosos para luchar contra la pandemia y proteger la salud de la población.
• Durante una crisis de salud pública, las autoridades estatales, incluidas las judiciales,
deben garantizar el suministro de información precisa o tan precisa como sea posible,
enmarcándola de manera apropiada como incierta o en desarrollo, e impartir directrices
claras y honestas. El incumplimiento de este principio puede representar una violación al
derecho de los ciudadanos al acceso a la información.
• En un momento de pandemia mundial, el acceso a Internet es un elemento fundamental
de la práctica y la política de asistencia médica, de la información pública e incluso del
derecho a la vida.
• Los periodistas deben estar adecuadamente protegidos de arrestos o interrogatorios por
parte de las fuerzas del orden, de limitaciones para informar sobre la situación y las
posibles interrupciones en el funcionamiento de hospitales, instalaciones de asistencia
médica, transporte público u otros espacios públicos. Además, deben estar protegidos
de ataques e intimidaciones por parte de funcionarios públicos a fin de evitar la difusión
de información e historias no oficiales, sobre la amplia base de la existencia de una
emergencia sanitaria y de una situación excepcional.
• El trabajo de los periodistas debe considerarse como la prestación de un servicio esencial
y debe estar protegido y habilitado de forma adecuada, lo que incluye permitir el acceso
a mascarillas de protección y otro equipo adecuado.
• Cuando analicen casos relacionados con la adopción de medidas para luchar contra
la desinformación, los operadores judiciales, en particular los jueces, podrían prestar
especial atención, garantizando el total respeto por las normas internacionales sobre la
libertad de expresión y la privacidad en el marco de esas medidas.
• Al considerar posibles casos de discurso de odio, es responsabilidad de los operadores
judiciales nacionales realizar una correcta evaluación de cada parte del contenido según
los principios, las reglas y las condiciones establecidas en el derecho internacional.
• La recolección de información de salud debe ir acompañada por estrictas garantías de
protección de los datos personales y debe ser limitada en el tiempo, además de promover
el derecho de las personas a conocer los resultados de esa recolección.
• Los sistemas judiciales deben incorporar las herramientas necesarias que permitirán la
continuidad en la provisión de este servicio público fundamental durante la pandemia.
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Módulo 2.
Restricciones legítimas al ejercicio de la libertad de expresión
M2
88 Naciones Unidas, Informe del Relator Especial sobre la promoción y la protección del derecho a
la libertad de opinión y de expresión, 10 de agosto de 2011, A/66/290, párr. 30. Disponible en:
https://documents-dds-ny.un.org/doc/UNDOC/GEN/N11/449/81/PDF/N1144981.pdf?OpenElement.
64
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M2
auspicios de la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los
Derechos Humanos89. Este Plan señala las condiciones para evaluar en qué
circunstancias las posibles expresiones de odio pueden constituir una incitación
real, es decir, ser peligrosas y merecedoras de restricción (véase el cuadro a
continuación).
Se deben definir conceptos tales como “la seguridad nacional”, “el extremismo”
y “la incitación al odio” de manera clara y en un sentido estricto, al tiempo que
no se deben usar en absoluto conceptos inherentemente vagos, por ejemplo, “la
seguridad de la información” y la “seguridad cultural”, como base para restringir
la libertad de expresión91. En el contexto de la lucha contra el terrorismo, no se
deben utilizar delitos vagos como “la ‘glorificación’ o la ‘promoción’ del terrorismo
89 Están disponibles una descripción pormenorizada del Plan y los documentos de antecedentes en:
https://www.ohchr.org/sp/Issues/FreedomOpinion/Articles19-20/Pages/Index.aspx.
90 Informe del Relator Especial sobre la promoción y protección del derecho a la libertad de
opinión y expresión, 17 de abril de 2013, A/HRC/23/40, párr. 60. Disponible en: https://documents-
dds-ny.un.org/doc/UNDOC/GEN/G13/133/06/PDF/G1313306.pdf?OpenElement.
91 Mandatos Internacionales para la Promoción de la Libertad de Expresión, 2018, “Declaración
Conjunta sobre la Independencia y la Diversidad de los Medios de Comunicación en la Era Digital”.
Disponible en:
https://www.ohchr.org/Documents/Issues/Opinion/JointDeclaration2May2018_SP.pdf.
65
Módulo 2.
Restricciones legítimas al ejercicio de la libertad de expresión
M2
Discursos prohibidos
66
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M2
artículo 20 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, el artículo
4 a) de la Convención Internacional sobre la Eliminación de Todas las Formas
de Discriminación Racial requiere que toda difusión de ideas basadas en la
superioridad o en el odio racial, toda incitación a la discriminación racial, así
como todo acto de violencia o toda incitación a cometer tales actos contra
cualquier raza o grupo de personas de otro color u origen étnico se declare
como acto punible conforme a la ley. Por lo tanto, existen cinco actividades en
virtud del artículo 4 a) que se deben declarar como actos punibles conforme a
la ley:
• el discurso de odio que se debe prohibir (párrafo 2 del artículo 20 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos);
67
Módulo 2.
Restricciones legítimas al ejercicio de la libertad de expresión
M2
68
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M2
El Plan de Acción de Rabat
• El/la orador/a: La posición o estatus social del/de la orador/a debería ser tomada en cuenta,
especialmente la reputación del individuo u organización en el contexto de la audiencia a la que
se dirige el discurso.
• El contenido y la forma: El contenido del discurso constituye uno de los enfoques principales
en las decisiones del tribunal y es un elemento esencial de la incitación. El análisis del contenido
puede incluir el grado en el cual el discurso fue provocador y directo, así como la forma, estilo
y naturaleza de los argumentos empleados en el discurso o el equilibrio entre los argumentos
empleados, etc.
• La extensión del discurso: La extensión incluye elementos tales como el alcance del discurso,
su naturaleza pública, su magnitud y el tamaño de su audiencia. Otros elementos a considerar
incluyen si el discurso es público, los medios de difusión empleados, por ejemplo, por un único
folleto o transmisión en los medios convencionales o a través de Internet, la frecuencia, la
cantidad y la extensión de las comunicaciones, si los destinatarios tenían los medios para
responder a la incitación, si la declaración (u obra) es distribuida en un entorno restringido o es
fácilmente accesible al público en general.
69
Módulo 2.
Restricciones legítimas al ejercicio de la libertad de expresión
M2-A
Actividades
Actividades
• Analizar los desafíos que plantea el uso del derecho penal para
limitar la libertad de expresión.
70
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M2-A
Actividad 1: El test tripartito M2 A1
Introduzca el tema haciendo uso del texto que figura a continuación (“el test tripartito”)
y presente un resumen de los elementos de dicho test.
El derecho a la libertad de expresión implica, según las normas del derecho internacional
(y, en particular, el artículo 19.3 del Pacto) deberes y responsabilidades para quienes
lo ejercen, aunque estos nunca deben legitimar una restricción injustificada de esta
libertad.
Esto significa que, para ser legítimas, todas las restricciones a la libertad de expresión
deben cumplir con el test tripartito, en virtud del cual esas restricciones deben seguir
estos principios:
• Principio de legitimidad. Toda restricción debe servir para lograr los objetivos
imprescindibles enumerados expresamente en el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos para asegurar la protección de los derechos ajenos,
la seguridad nacional, el orden público, la salud pública y la moral.
II. Comparta las conclusiones del grupo y trate de señalar las condiciones que
deben reunir las restricciones a la libertad de expresión para ser legítimas.
71
Módulo 2.
Restricciones legítimas al ejercicio de la libertad de expresión
M2-A
M2 A3 Actividad 2
M2 A3 Actividad 3
II. Recopile y explique por escrito los principales argumentos jurídicos utilizados
72 por la Sra. Jansen Reventlow.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M2-A
Actividad 4 M2 A4
Los grupos ponen en común su trabajo con la clase. Esta puesta en común suscita un
debate sobre los efectos que este tipo de decisiones judiciales pueden tener sobre el
derecho a la libertad de expresión de las personas y la sociedad en general.
II. Redacte los argumentos utilizados en un hipotético fallo para ese caso, usando
los parámetros y las normas previstos por el derecho internacional, como el test
tripartito.
Actividad 5 M2 A5
Esta actividad es una simulación.
Las circunstancias del caso son las siguientes: refiriéndose a una visita del Presidente
del país a la región, un político perteneciente a un partido regional separatista formula
la siguiente declaración: “¿Cómo es posible que las autoridades regionales se tomen
una fotografía hoy con el Presidente de la República, cuando el Presidente es el
Comandante en Jefe del ejército, es decir, el responsable de los torturadores, que
defiende la tortura e impone su régimen tiránico a nuestro pueblo a través de la
tortura y la violencia?”. Anteriormente, a raíz de una orden dictada por un tribunal, diez
activistas de la misma región habían sido detenidos. Tras pasar cinco días detenidos
en secreto, las personas afectadas denunciaron haber sido objeto de malos tratos
bajo custodia policial.
Los tribunales nacionales condenan al político por los cargos de difamación grave del
Jefe de Estado. La causa llega al Tribunal Supremo.
73
Módulo 2.
Restricciones legítimas al ejercicio de la libertad de expresión
M2-A
M2 A6 Actividad 6
En esta actividad, se debe prestar especial atención a la aplicación del test tripartito.
Trabajando en grupos, los participantes analizan los casos presentados a continuación
utilizando las normas internacionales aplicables y elaboran una decisión judicial como
si fueran miembros de un tribunal internacional de derechos humanos. En los casos
en que surjan posibles problemas de discurso de odio, los participantes deben tomar
en especial consideración la prueba de Rabat, como se explicó anteriormente en este
módulo. A continuación, los grupos ponen en común sus decisiones y debaten sobre
las posibles mejoras y cambios. Las decisiones finales se presentan ante todos.
Estudio de caso 1
En Leroy c. Francia, el Tribunal analizó una viñeta que describe de manera satírica
los ataques del 11 de septiembre en Nueva York como una forma de mostrar, en
palabras de su autor, el declive del imperialismo estadounidense94. En este asunto, el
Tribunal consideró que la viñeta glorificaba la destrucción violenta de ciertos modelos
de sociedad y menoscababa la dignidad de las víctimas, generando así un riesgo
factible de desorden público, por lo que este tipo de conductas posiblemente no se
podrían enmarcar en el ámbito del artículo 10 del Convenio Europeo de Derechos
Humanos. Cabe destacar que la viñeta se publicó en el País Vasco, donde, en ese
momento, seguía activo el grupo terrorista local ETA.
Estudio de caso 2
94 TEDH, asunto Leroy v. France, decisión de 2 de octubre de 2008, demanda núm. 36109/03. Se
74 puede acceder al comunicado de prensa emitido por la Secretaria aquí:
http://hudoc.echr.coe.int/eng-press?i=003-2501837-2699727.
95 Naciones Unidas, doc. CCPR/C/70/D/736/1997 (2000), párrs. 2 y 4. Disponible en:
http://hrlibrary.umn.edu/hrcommittee/spanish/736-1997.html.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M2-A
judíos por parte de la junta escolar debido a que no tomó medidas para combatir el
antisemitismo del docente. En consecuencia, Ross presentó una segunda demanda,
alegando que se habían violado sus derechos en virtud del artículo 19 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos al negársele el derecho a expresar
libremente sus opiniones religiosas.
Estudio de caso 3
En otra causa, los jueces nacionales del Tribunal de Igualdad de Sudáfrica tuvieron
que evaluar las palabras cantadas en público por Julius Malema, Presidente de
la Liga Juvenil del Congreso Nacional Africano, quien dijo: “Awudubula (i) bhulu”.
Dubulu amabhunu baya raypha”. “Los cobardes tienen miedo. ¡Deberías disparar al
granjero bóer! Esos perros roban” (párr. 49). La traducción de las dos primeras líneas
es “dispara al bóer/granjero”; “dispara a los bóeres/granjeros, que son violadores/
ladrones” (párr. 49). La asociación Afri-Forum presentó una demanda contra Malema
alegando que estas “declaraciones objetables” socavaban la dignidad humana y
afectaban negativamente a los derechos y las libertades de los afrikáneres y los
agricultores afrikáneres, además de demostrar la intención de herir a un grupo étnico,
incitar al odio y promoverlo (párr. 49). Malema argumentó que tenía derecho a cantar
esa estrofa, que fue tomada de una canción de liberación. También argumentó que
los versos hablaban de la destrucción simbólica de la opresión blanca, no de un
deseo específico de disparar a los bóeres (párr. 53)96.
Estudio de caso 4
Vietnam v. Nguyen Huu Vinh and Nguyen Thi Minh Thuy, análisis de la causa disponible
aquí: https://globalfreedomofexpression.columbia.edu/cases/case-nguyen-huu-vinh-
nguyen-thi-minh-thuy-vietnam/
En Vietnam v. Nguyen Huu Vinh and Nguyen Thi Minh Thuy, Nguyen Huu Vinh, más
conocido como Ahn Ba Sam, emprendió un blog llamado Ba Sam en 2007 con el
propósito de informar a sus lectores a través de artículos y comentarios sobre temas
políticos, sociales, económicos y culturales vietnamitas. En mayo de 2014, él y su
asistente, Nguyen Thi Minh Thuy, fueron detenidos. Se denunció que Ba Sam había
atraído a varios millones de lectores dentro y fuera de Viet Nam97.
96 Véase la sentencia de 12 de septiembre de 2011, causa número 20968/2010. Disponible en: https://
globalfreedomofexpression.columbia.edu/wp-content/uploads/2015/03/Afri-Forum-v.-Malema.pdf. Es posi-
ble encontrar una descripción y un análisis completos de la causa en: https://globalfreedomofexpression.
columbia.edu/cases/afri-forum-v-malema/. 75
97 Descripción de la causa extraída del proyecto Global Freedom of Expression de la Universidad
de Columbia. Disponible en: https://globalfreedomofexpression.columbia.edu/cases/case-nguyen-huu-
vinh-nguyen-thi-minh-thuy-vietnam/.
Módulo 2.
Restricciones legítimas al ejercicio de la libertad de expresión
M2-A
Los formadores presentan el caso de un militar retirado que había sido condenado
por el sistema de justicia penal militar por intentar publicar un libro que criticaba
a la armada de su país y por una serie de comentarios formulados en los medios
de comunicación durante el transcurso del proceso en su contra. Como parte
del proceso penal, se le ordenó retirar de la circulación todas las copias físicas y
electrónicas del libro. El caso llega a la máxima instancia judicial, que concluye que
la actuación de las autoridades estatales representó una censura previa y que la
sentencia de la justicia penal militar sobre desacato que se aplicó al oficial impuso
unas penas desproporcionadas. Como consecuencia de la vulneración del derecho
a la libertad de expresión, entre otros, el Tribunal ordenó a las autoridades anular
las condenas impuestas, permitir la publicación del libro, devolver los ejemplares
incautados, pagar una indemnización y modificar su legislación interna para
garantizar la libertad de pensamiento y expresión.
Para concluir, los grupos ponen en común sus resultados con la clase y cada grupo
formula dos sugerencias para ampliar, modificar o mejorar la sentencia redactada
por otro grupo.
76
Módulo 2.
Restricciones legítimas al ejercicio de la libertad de expresión
R
Recursos
Recursos
Derecho penal y libertad de expresión
• GREENPEACE, Sued into silence. How the rich and powerful use legal tactics
to shut critics up (2020). Disponible en: https://www.greenpeace.org/eu-unit/
issues/democracy-europe/4059/how-the-rich-and-powerful-use-legal-tactics-
to-shut-critics-up/
77
Módulo 2.
Restricciones legítimas al ejercicio de la libertad de expresión
78
Módulo 3.
El derecho de acceso a la información:
un elemento fundamental del sistema democrático
M3
Módulo 3
03
Módulo 3
Módulo 3
Módulo 3. El derecho de acceso
a la información: un elemento
fundamental del sistema
democrático
79
Módulo 3.
El derecho de acceso a la información:
un elemento fundamental del sistema democrático
M3
Las limitaciones a este derecho son legítimas cuando cumplen las reglamentaciones
constitucionales y los criterios establecidos tanto en el derecho internacional como en
el derecho comparado.
98 https://sdgs.un.org/es.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M3
independientemente de la forma en que esté almacenada la información, su fuente
y la fecha de producción. Además de esto, para que este derecho sea plenamente
efectivo, “los Estados partes deberían proceder activamente a la incorporación al
dominio público de la información del Gobierno que sea de interés público”.
Estas cuestiones están relacionadas con la existencia de garantías jurídicas para
acceder a la información y con la idoneidad de los mecanismos institucionales (por
ejemplo, Comisionados de Información) para garantizar una publicación proactiva
suficiente, así como el mantenimiento de registros, la capacidad de respuesta y los
sistemas de apelación para que dichas garantías sean significativas. A medida que
el mundo adquiere un carácter más digitalizado, los datos que subyacen a gran parte
de la información también se están convirtiendo en un problema dentro del derecho
general de acceso. Esto también se aplica cuando los Gobiernos (y los tribunales)
hacen uso de la inteligencia artificial, donde el interés público en el acceso a los
algoritmos implicados y a los datos de entrenamiento en que se basan adquiere una
relevancia cada vez mayor. Las recomendaciones automatizadas, por no mencionar
la adopción automatizada de decisiones, subrayan la importancia del acceso público
a la información para velar por que no se vulneren los derechos (por ejemplo, la
igualdad frente a los prejuicios y la discriminación).
La Corte Interamericana cuenta con una jurisprudencia más clara y sólida, la cual
tiene en cuenta el derecho de acceso a la información pública como un elemento
clave para el buen funcionamiento de todas las sociedades democráticas, dado que
este derecho es:
Este tercer aspecto refleja el hecho de que el acceso a la información pública permite
que los grupos vulnerables tomen conciencia del alcance y la diversidad de sus
derechos, por lo que respalda el disfrute pleno de estos. Además, representa un
verdadero seguimiento social del uso de los recursos destinados a la satisfacción de
los derechos sociales de los grupos más vulnerables de la sociedad102.
M3
No obstante, en las Américas, el Acuerdo Regional sobre el Acceso a la Información,
la Participación Pública y el Acceso a la Justicia en Asuntos Ambientales, aprobado
en Escazú (Costa Rica) el 4 de marzo de 2018 y negociado por los Estados con la
participación significativa de la sociedad civil y la ciudadanía en general, afirma el
valor de la dimensión regional del multilateralismo para el desarrollo sostenible103.
Se trata del primer tratado de la región sobre asuntos ambientales y el primero del
mundo en incluir disposiciones relativas a los defensores de derechos humanos en
materia ambiental.
Por otra parte, la jurisprudencia interamericana observa que estos procesos se rigen
por el principio de máxima divulgación, “el cual establece la presunción de que toda
información [en poder del Estado] es accesible, sujeto a un sistema restringido de
excepciones”109. El principio 62 de la Declaración de Principios sobre Libertad de
Expresión y Acceso a la Información en África también hace hincapié en este principio
de máxima divulgación y, al mismo tiempo, subraya el hecho de que el derecho
de acceso a la información “solo puede estar limitado por exenciones definidas de
manera precisa, las cuales estarán contempladas en la legislación y deberán cumplir
estrictamente las normas regionales e internacionales y las mejores prácticas en
materia de acceso a la información”.
108 Informe del Relator Especial sobre la promoción y protección del derecho a la libertad de opinión
y de expresión, documento E/CN.4/2000/63 de las Naciones Unidas, 18 de enero de 2000, párr. 42.
Citado en Toby Mendel, El derecho a la información en América Latina: Comparación jurídica, página
11. Disponible en: https://unesdoc.unesco.org/ark:/48223/pf0000183273_spa.
84 109 Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Claude Reyes y otros vs. Chile (fondo,
reparaciones y costas), sentencia de 19 de septiembre de 2006, Serie C núm. 151, párr. 92.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M3
información de manera oportuna;
• contar con un recurso judicial idóneo y efectivo para la revisión de las negativas
de entrega de información;
Por tanto, el poder judicial debe aplicar el principio de máxima divulgación y justificar
las excepciones de manera ejemplar, en la medida en que este órgano es el garante
del derecho de acceso ante todas las autoridades públicas y demás sujetos con
obligaciones jurídicas. Esto subraya la relevancia clave del poder judicial a la hora
de garantizar la satisfacción del derecho de acceso a la información pública de
conformidad con la ley, la Constitución y las normas internacionales de derechos
humanos.
85
110 Véase un análisis completo de la sentencia en:
https://globalfreedomofexpression.columbia.edu/cases/tripathi-v-supreme-court-india/.
Módulo 3.
El derecho de acceso a la información:
un elemento fundamental del sistema democrático
M3
86 111 CIDH, Relatoría Especial para la Libertad de Expresión, El derecho de acceso a la información en
el marco jurídico interamericano, segunda edición, OEA/Ser.L/V/II, CIDH/RELE/INF. 9/12, “Prólogo”.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M3
les permitan conocer el alcance de sus derechos y la forma de hacerlos efectivos”112.
112 CIDH, Relatoría Especial para la Libertad de Expresión, El derecho de acceso a la información en
el marco jurídico interamericano, segunda edición, OEA/Ser.L/V/II, CIDH/RELE/INF. 9/12, “Prólogo”.
113 Media Legal Defense Initiative. Training Manual on International and Comparative Media and
Freedom of Expression Law, 2015. Disponible en:
https://www.mediadefence.org/wp-content/uploads/2020/06/MLDI.FoEManual.Version1.1.pdf.
114 Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Claude Reyes y otros vs. Chile (fondo,
reparaciones y costas), sentencia de 19 de septiembre de 2006, Serie C núm. 151, párrs. 86 y 87.
115 Véase la comunicación núm. 633/95, Gauthier c. Canadá. 87
116 Véase la comunicación 1334/2004, Mavlonov y Sa’di c. Uzbekistán.
117 Naciones Unidas, Comité de Derechos Humanos, Observación general Nº 34, “Artículo 19: Libertad
de opinión y libertad de expresión”, CCPR/C/GC/34, julio de 2011, párr. 18. Disponible en:
https://www2.ohchr.org/english/bodies/hrc/docs/CCPR.C.GC.34_sp.doc.
Módulo 3.
El derecho de acceso a la información:
un elemento fundamental del sistema democrático
M3
• Observación general núm. 34 del Comité de Derechos Humanos de las
Naciones Unidas (ya mencionada).
Por otro lado, también cabe destacar que tanto la Organización de los Estados
Americanos (a través de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos) como
la Unión Africana (a través de la Comisión Africana de Derechos Humanos y de
los Pueblos) han aprobado leyes modelo para su uso por sus respectivos Estados
miembros127.
126 Es posible encontrar una buena descripción de dicha evolución en “The Right to Freedom of
Expression and Information under the European Human Rights System: Towards a more Transparent
Democratic Society”, escrito por Dirk Voofhoof como parte de los documentos de trabajo del Instituto
Universitario Europeo del Centro Robert Schuman de Estudios Avanzados. Centro para el Pluralismo y
la Libertad en los Medios de Comunicación. 2014/12. Disponible en:
http://cadmus.eui.eu/bitstream/handle/1814/29871/RSCAS_2014_12.pdf.
127 Disponible en:
90 https://www.oas.org/dil/esp/AG-RES_2607_XL-O-10_esp.pdf y
https://www.achpr.org/public/Document/file/English/Model%20Law%20on%20Access%20to%20
Information%20for%20Africa%202013_ENG.pdf, respectivamente.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M3
La Relatoría Especial de las Naciones Unidas destacó en particular las obligaciones
positivas que conlleva ese derecho para el Estado, como la necesidad de garantizar
el acceso a la información, en concreto en lo que respecta a la información en
poder de los Gobiernos en todo tipo de medios de almacenamiento y recuperación,
como películas, microfichas, medios electrónicos, videos y fotografías. La Relatoría
Especial también señaló (2013) que el derecho “[i]ncluye tanto el derecho general
del público a tener acceso a la información de interés general procedente de
diversas fuentes como los derechos de los medios de comunicación a acceder a la
información, y también los derechos de las personas a recabar y recibir información
de interés público, así como información referente a ellos mismos que pueda afectar
a sus derechos individuales”.
Según la observación general núm. 34, todos los organismos públicos están sujetos
a las obligaciones derivadas del derecho de acceso a la información, que incluye
todos los poderes del Estado (ejecutivo, legislativo y judicial) y otras autoridades
públicas o de gobierno, cualquiera que sea su nivel (nacional, regional y local).
La designación de tales organismos también puede incluir otras entidades si
desempeñan funciones públicas o gastan fondos públicos.
91
Módulo 3.
El derecho de acceso a la información:
un elemento fundamental del sistema democrático
M3
c. Objetivo legítimo:
128 Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Claude Reyes y otros vs. Chile (fondo,
reparaciones y costas), sentencia de 19 de septiembre de 2006, Serie C núm. 151, párr. 58.d.
92 Disponible en: https://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_151_esp.pdf.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M3
uso recurrente de los motivos de seguridad nacional como justificación
de la denegación de acceso a la información. Señaló que los intereses
legítimos de la seguridad nacional solo pueden protegerse plenamente
mediante el respeto de todos los derechos humanos, incluido el
derecho a la libertad de expresión (2013).
• Las naciones más seguras son aquellas que prestan mayor atención
a sus obligaciones en materia de derechos humanos. La promoción
del acceso a la información, además de ser una obligación, es un
requisito básico para la detección rápida de las malas prácticas y para
la consiguiente mejora del trabajo de todos los organismos públicos,
incluidos los que trabajan en la promoción de la seguridad nacional.
94
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M3
Obligación de contar con un recurso que permita la
satisfacción del derecho de acceso a la información
Tal y como apuntó claramente el Relator Especial de las Naciones Unidas (2013),
los procedimientos para solicitar información “deben permitir un procesamiento
equitativo y rápido e incluir mecanismos de examen independiente cuando se
deniegue la solicitud. Se exigirá a los organismos públicos el mantenimiento de
sistemas internos abiertos y accesibles para velar por el derecho del público a
recibir información. La Ley deberá establecer el derecho individual de apelar ante un
órgano administrativo independiente contra cualquier negativa de un órgano público
a divulgar información”.
El derecho de acceso a la información requiere que los Estados adopten una cultura
de transparencia y apertura. Por lo tanto, las autoridades no solo deben actuar de
manera reactiva y ante las solicitudes de información, sino también publicar y difundir
de manera activa y amplia información de interés público, en todo tipo de formatos
y medios, con sujeción únicamente a las limitaciones basadas en los recursos y
la capacidad. En particular, también se deben realizar esfuerzos para informar al
público en general sobre su derecho de acceso a la información y las formas de
ejercerlo.
La apertura no solo afecta a la información, sino también a las actividades que realizan
los organismos públicos. Esto resulta especialmente aplicable a las reuniones y otros
actos, que, como norma general, deben ser abiertos y accesibles al público.
Este derecho conlleva el deber del Estado de preservar y facilitar el acceso a los
archivos que pueden contener información sobre violaciones de derechos humanos,
así como crearlos si no existen, y recabar la información necesaria.
96
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M3
“… en el presente caso, el derecho a conocer la verdad se relaciona
con la Acción Ordinaria interpuesta por los familiares, que se vincula
con el acceso a la justicia y con el derecho a buscar y recibir información
consagrado en el artículo 13 de la Convención Americana.
En este sentido, el hecho de no indicar, “al menos, cuáles fueron las diligencias
que realizó para confirmar o no su existencia, posibilita la actuación discrecional y
arbitraria del Estado de facilitar o no determinada información, generando con ello
inseguridad jurídica respecto al ejercicio de ese derecho”133.
131 Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Gomes Lund y otros vs. Brasil (excepciones
preliminares, fondo, reparaciones y costas), sentencia de 24 de noviembre de 2010, Serie C núm. 219,
párr. 211. Disponible en: https://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_219_esp.pdf.
132 Ibid., párr. 201.
133 Ibid., párr. 211.
97
Módulo 3.
El derecho de acceso a la información:
un elemento fundamental del sistema democrático
M3
la ciudadanía una gran variedad de contenidos audiovisuales en el ámbito de la
información, la cultura, la educación y el entretenimiento.
Gran parte del contenido audiovisual de hoy en día, incluso cuando lo producen
emisoras, viaja por plataformas pertenecientes a empresas de comunicaciones
por Internet, a las que, a su vez, se debe acceder a través de un proveedor de
conectividad a Internet. La mayoría de las sociedades reconocen que es necesaria
una pluralidad de estas instituciones, no solo por razones de competencia de precios
y servicios, sino también porque el poder de control centralizado o único en el espacio
digital puede conducir a abusos en el ámbito de la libertad de expresión y del acceso
a la información, así como de la privacidad. Es necesario exhortar a los tribunales,
en calidad de guardianes de los derechos de la sociedad, a dictar sentencias sobre
cuestiones de monopolio y concentración en esta esfera, entre otras cosas, como
una forma de proteger o promover los derechos de los usuarios a buscar, recibir y
difundir información.
Si bien estos temas, en lo que respecta a los actores digitales, todavía se están
incorporando a la jurisprudencia, existen normas de larga data sobre el pluralismo
en el ámbito de los medios de comunicación. En la recomendación CM/Rec(2007)2
del Comité de Ministros del Consejo de Europa a los Estados miembros sobre el
135 Recomendación CM/Rec(2007)2 del Comité de Ministros del Consejo de Europa a los Estados
miembros sobre el pluralismo de los medios de comunicación y la diversidad de su contenido. Disponible
100 en: https://www.coe.int/en/web/freedom-expression/committee-of-ministers-adopted-texts/-/asset_
publisher/aDXmrol0vvsU/content/recommendation-cm-rec-2007-2-of-the-committee-of-ministers-to-
member-states-on-media-pluralism-and-diversity-of-media-content?_101_INSTANCE_aDXmrol0vvsU_
viewMode=view/.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M3
pluralismo de los medios de comunicación y la diversidad de su contenido, también
se establece lo siguiente:
“Los Estados miembros deben tratar de velar por que exista una
variedad suficiente de medios de comunicación proporcionados por
una gama de propietarios diferentes, tanto privados como públicos,
a disposición del público, habida cuenta de las características del
mercado de los medios de comunicación, en particular los aspectos
comerciales y de competencia específicos”.
En tercer lugar, el Estado debe promover el acceso universal a todas las frecuencias
de radio y otros medios de difusión disponibles, maximizando así la diversidad de
actores implicados en el proceso de comunicación. Como se señala en términos
generales en la recomendación del Consejo de Europa, los proveedores de contenido
deben tener acceso a redes de comunicaciones electrónicas. De acuerdo con la
Carta Africana sobre la Radiodifusión, aprobada por los profesionales de los medios
de comunicación en una conferencia de la UNESCO celebrada del 3 al 5 de mayo de
2001 en Windhoek (Namibia) (convocada para celebrar la Declaración de Windhoek
sobre la Promoción de una Prensa Africana Independiente y Pluralista)136,
“los procesos de concesión de licencias para la asignación de frecuencias
específicas a las emisoras deben ser justos y transparentes, y basarse en
criterios claros que incluyan la promoción de la diversidad de los medios de
comunicación en la propiedad y el contenido”.
M3
falsas y otras conductas de los medios de comunicación, las restricciones que la Ley
imponía a la publicación de conductas y el requisito de acreditación de los medios de
comunicación violaban el Tratado Constitutivo de la Comunidad de África Oriental, ya
que vulneraban el derecho a la libertad de expresión138.
Otro aspecto señalado es que una normativa clara y precisa en los sistemas de
concesión de licencias de radiodifusión, sobre la base de criterios objetivos,
contribuye a garantizar el pluralismo y la diversidad de los medios de comunicación
frente a las injerencias indebidas o arbitrarias del Estado. De hecho, en el caso
Granier y otros (Radio Caracas Televisión) vs. Venezuela, la Corte Interamericana
recalcó “la necesidad de que los Estados regulen de manera clara y precisa los
procesos que versen sobre el otorgamiento o renovación de concesiones o licencias
relacionadas con la actividad de radiodifusión, mediante criterios objetivos que eviten
la arbitrariedad. Específicamente, es preciso que se establezcan las salvaguardas o
garantías generales de debido proceso, que cada Estado determine como necesarias
en estos procesos a la luz de la Convención Americana, con la finalidad de evitar el
abuso de controles oficiales y la generación de posibles restricciones indirectas”140.
Actividades
A través de las actividades siguientes, los formadores podrán:
104
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M3-A
Actividad 1 M3 A1
Los participantes analizan y comparan las normas nacionales e internacionales.
Tras finalizar las cuatro tareas de esta actividad, los formadores sistematizan la
información producida por los participantes.
II. Debata con su grupo los criterios que aplica el régimen jurídico para cumplir las
normas internacionales (“control de convencionalidad”), así como su idoneidad.
III. Realice un análisis comparativo entre este régimen y las normas internacionales
tratadas anteriormente.
Actividad 2 M3 A2
Tras la actividad, los formadores hacen un breve resumen de las conclusiones a
las que llegó cada grupo, añadiendo observaciones y recomendaciones si resulta
necesario.
105
Módulo 3.
El derecho de acceso a la información:
un elemento fundamental del sistema democrático
M3-A
cual duró más de dos años, establecieron orientaciones concretas sobre los límites
apropiados del secreto, las protecciones para denunciantes de irregularidades, los
parámetros del derecho del público a la información sobre violaciones de derechos
humanos y otras cuestiones.
M3 A3 Actividad 3
Para esta simulación, los participantes adoptarán un rol diferente al que suelen
desempeñar en su práctica profesional. La actividad también incluye un estudio
de caso y, para su análisis, es necesario seguir las diferentes etapas recogidas en
la sección Directrices pedagógicas: marco conceptual y metodológico de los
formadores (anexo A).
La mitad del grupo adoptará la perspectiva del tribunal nacional, mientras que la otra
mitad asumirá las funciones de un tribunal internacional.
II. Trabajando en grupos, analice los elementos principales de los casos desde
la perspectiva que se le ha asignado, teniendo en cuenta el contenido del
módulo.
106
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M3-A
Estudio de caso 1
Causa Nagoya Citizen Ombudsmen v. Director of the Japan Central Economics
Industry Bureau of the Ministry of Economics and Industry. Disponible en: https://
globalfreedomofexpression.columbia.edu/cases/nagoya-citizen-ombudsmen-v-
director-central-japan-economics-industry-bureau-ministry-economics-industry/
Estudio de caso 2
107
Módulo 3.
El derecho de acceso a la información:
un elemento fundamental del sistema democrático
M3-A
Estudio de caso 3
M3 A4 Actividad 4
Para esta actividad, es importante que los formadores brinden ejemplos si un
grupo no es capaz de resolver una situación con el método de análisis de casos
o si no se dispone de acceso a Internet. Se repartirán los temas entre los grupos
para que puedan buscar casos. Los formadores deben alentar a los participantes a
compartir su experiencia con los demás y a establecer vinculaciones con las normas
internacionales.
II. R
ealice una descripción en profundidad del caso y analícelo desde la
perspectiva de las normas internacionales.
III. R
edacte tres argumentos que, según el criterio del grupo, deban incluirse
108
en los fundamentos del fallo.
M3-A
Actividad de evaluación para valorar M3-A-E
el aprendizaje logrado
La actividad de evaluación del módulo 3 consiste en una simulación en grupo. El
objetivo de esta actividad consiste en resumir los contenidos desarrollados en este
módulo y fortalecer las competencias profesionales.
El contexto del debate es un caso de Liberia sobre el que IFEX facilita información:
https://ifex.org//liberia/2013/08/30/foi_victory/.
I. Cada grupo se dividirá en tres subgrupos y cada uno de ellos representará los
intereses de las partes siguientes:
• el organismo nacional de lucha contra la corrupción;
• las partes demandantes;
• el órgano de supervisión independiente que interviene y el juez o jueces que
pueden examinar la decisión de la autoridad administrativa.
Alternativa: Los formadores pueden asignar estos roles a cada uno de los grupos.
II. En función del tiempo disponible para esta actividad, debata y acuerde los
argumentos que utilizará para defender sus intereses, incorporando los marcos
reglamentarios de los planos nacional e internacional, junto con los contenidos
presentados en el módulo 3.
Para ello, los grupos pueden escribir un breve resumen de su postura o realizar una
breve presentación visual en apoyo de sus argumentos:
109
Módulo 3.
El derecho de acceso a la información:
un elemento fundamental del sistema democrático
R
Recursos
Recursos
Textos clave sobre el derecho de acceso a
la información
110
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M3-R
Promoción y protección del derecho a la libertad
de información
111
Módulo 4.
Ataques en contra de la libertad de expresión
y la función del poder judicial
M4
Módulo 4
04
Módulo 4
Módulo 4
Módulo 4. Ataques en contra
de la libertad de expresión y la
función del poder judicial
112
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M4
La importancia de los periodistas y
los medios de comunicación
Es necesario reflexionar sobre la importante función normativa que desempeñan
los periodistas en una democracia para poder entender totalmente por qué
pueden ser objeto de ataques y, lo que es más importante, por qué es fundamental
garantizar su seguridad y la rendición de cuentas por los ataques en contra de
ellos. Es posible que las realidades de los medios de comunicación sobre el
terreno no cumplan esta norma. Esto se debe a las transgresiones éticas de
los periodistas, el sensacionalismo con fines comerciales o la “toma” de las
instituciones de medios de comunicación por autoridades gubernamentales o
intereses comerciales que tratan los medios de comunicación como instrumentos
para sus propósitos, en lugar de como instituciones autónomas centradas
en una misión profesional de publicar información verificada y comentarios
informados de interés público. Sin embargo, estos problemas, aunque suscitan
críticas bien merecidas, no justifican los ataques. Todos los trabajadores de
los medios de comunicación tienen derecho a la protección de su derecho
a expresarse frente a ataques arbitrarios, violentos o intimidatorios. Esto no
conlleva derechos especiales superiores a los de la ciudadanía común en el
ejercicio de su derecho de expresión. Dicho esto, reconoce la función pública de
los periodistas y la importancia que tienen para la sociedad los comunicadores,
quienes deben esforzarse por utilizar su expresión con un propósito superior y
de acuerdo con la ética y las normas profesionales.
113
Módulo 4.
Ataques en contra de la libertad de expresión y la función del poder judicial
M4
El hecho de que esta clase de ataques queden impunes envía una señal pública de
que el Estado y las autoridades públicas no valoran realmente la importante función
que desempeñan los medios de comunicación en ese país. A su vez, el mensaje
114 que se transmite a la ciudadanía es que, si los periodistas, con su función y su perfil
públicos, no están protegidos y si sus atacantes nunca rinden cuentas, entonces no
es seguro para nadie expresarse.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M4
Además, no se trata solo de actos de omisión por parte de los organismos estatales a
la hora de poner fin a la impunidad, sino que también existen casos de funcionarios que
forman parte del problema de los ataques en contra de periodistas. La UNESCO, en
una publicación de 2020 titulada “Seguridad de los periodistas que cubren protestas”,
señala una tendencia al alza más generalizada en el uso ilegítimo de la fuerza por
parte de la policía y las fuerzas de seguridad. El informe sugiere que se ha cruzado un
nuevo umbral preocupante que pone de relieve una amenaza importante y creciente
para la libertad de los medios de comunicación y la libertad de acceso a la información
en todas las regiones del mundo.
¿Qué es el periodismo?
142 Esto es, por ejemplo, lo que declaró la Corte Interamericana en su opinión consultiva OC-5/85.
143 Relator Especial de las Naciones Unidas sobre la promoción y protección del derecho a la libertad
de opinión y de expresión, informe a la Asamblea General de las Naciones Unidas, A/HRC/14/23, 20
de abril de 2010. Disponible en: https://documents-dds-ny.un.org/doc/UNDOC/GEN/G10/130/52/PDF/
G1013052.pdf?OpenElement.
115
Módulo 4.
Ataques en contra de la libertad de expresión y la función del poder judicial
M4
En el informe se señaló (párr. 77) que, si bien los periodistas ciudadanos no pueden
reemplazar a los periodistas profesionales,
Lo ideal es que las protecciones jurídicas se definan con relación a los “actos de
periodismo”, más que a través de la definición de las funciones profesionales de un
periodista. Los organismos de las Naciones Unidas, incluida la UNESCO, utilizan
una definición amplia del término “periodista”. Bajo este término, la UNESCO
incluye tanto a los reporteros tradicionales como a los “trabajadores de los medios
de comunicación” y los “productores de medios sociales que generan una cantidad
significativa de periodismo de interés público”. La observación general núm. 34 sobre
el artículo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos proporciona la
siguiente definición:
116
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M4
Protección jurídica de los periodistas
en el derecho internacional
La cuestión de la seguridad de los periodistas ha representado un motivo de
preocupación tanto en el derecho internacional de los derechos humanos como en
el derecho internacional humanitario. Aparte de la labor del Comité de Derechos
Humanos de las Naciones Unidas, en particular a través de la observación general
núm. 34 sobre el artículo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos,
el Consejo de Seguridad, la Asamblea General y el Consejo de Derechos Humanos
de las Naciones Unidas aprobaron numerosas resoluciones sobre el tema. El
creciente compromiso de la comunidad internacional a la hora de abordar la
cuestión de la impunidad de las amenazas y los delitos en contra de periodistas
se puso de manifiesto una vez más en la Declaración final del 14º Congreso de las
Naciones Unidas sobre Prevención del Delito y Justicia Penal, donde se reconoció la
especificidad de las amenazas a las que se enfrentan los periodistas. En particular,
en la declaración se instó a los Estados Miembros a “investigar, enjuiciar y castigar
las amenazas y los actos de violencia, dentro de su jurisdicción, cometidos contra
periodistas y trabajadores de los medios de comunicación, […] con miras a poner
fin a la impunidad por los delitos cometidos contra ellos”. Como organismo de las
Naciones Unidas responsable de promover la libre circulación de información por
medio de la palabra y de la imagen, la UNESCO se encuentra a la vanguardia en
esta esfera.
M4
Además de estas protecciones del derecho de los derechos humanos, existen otras
protecciones garantizadas por el derecho internacional humanitario para los periodistas
que trabajan en zonas de conflicto armado. Estas protecciones están garantizadas
siempre que el periodista en cuestión no participe en las hostilidades.
M4
3) Podrán obtener una tarjeta de identidad según el modelo del
Anexo II del presente Protocolo. Esa tarjeta, que será expedida por
el Gobierno del Estado del que sean nacionales o en cuyo territorio
residan, o en que se encuentre la agencia de prensa u órgano
informativo que emplee sus servicios, acreditará la condición de
periodista de su titular”.
M4
La difícil situación a la que hacen frente las mujeres en particular se puso de relieve en
la resolución de la Asamblea General de las Naciones Unidas relativa a la seguridad
de los periodistas y la cuestión de la impunidad, de 2017, donde se señaló, entre
otras cosas, lo siguiente:
M4
Para diferentes mujeres de todo el mundo, las consecuencias de los problemas
tratados en este módulo son la censura o las represalias por ejercer su derecho a la
libertad de expresión.
Con relación a esto, el Plan de Acción de las Naciones Unidas sobre la Seguridad
de los Periodistas y la Cuestión de la Impunidad destaca la susceptibilidad de las
periodistas a la violencia sexual en represalia por su trabajo, como parte de la violencia
colectiva cuando informan sobre acontecimientos públicos o cuando se encuentran
detenidas o cautivas; por otra parte, señala que, con frecuencia, estos delitos no se
denuncian a causa de “los profundos estigmas profesionales y culturales asociados
a ellos”.
Algunas de las labores que han llevado a cabo la sociedad civil y los grupos
intergubernamentales para abordar estos desafíos son el aumento de la visibilidad de
los ataques contra las mujeres, la creación de capacidad y las medidas preventivas,
así como la capacitación en seguridad específica de género, que hace frente a los
riesgos específicos para las mujeres. Sin embargo, lo que se necesita con urgencia
es una acción seria y comprometida por los Estados, los fiscales y el poder judicial
a fin de garantizar la rendición de cuentas por esos delitos. En este sentido, el Plan
de Acción de las Naciones Unidas exhorta a los Estados, entre otras cosas, a lo 121
siguiente:
Módulo 4.
Ataques en contra de la libertad de expresión y la función del poder judicial
M4
Los efectos de la violencia en línea pueden hacer que las periodistas eviten informar
sobre ciertos temas o se retiren por completo de los medios sociales para protegerse
psicológicamente. Estos ataques y abusos pueden tener un efecto disuasorio en el
122
145 Reporteros Sin Fronteras, “Acoso en línea a periodistas: Cuando los trolls arremeten contra la
prensa”, 2018.
146 Estudio disponible aquí.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M4
disfrute del derecho a la libertad de expresión y pueden interrumpir la participación
en línea de varias comunidades. Sin embargo, según PEN America, “a pesar de
la gravedad de sus problemas, a las víctimas de ciberacoso a menudo se les dice
que no se puede ni se debe hacer nada con respecto a los ciberabusos. [...] Si las
víctimas buscan ayuda jurídica, se las acusa de poner en peligro Internet como foro
de discurso público. [...] Estas opiniones son erróneas y contraproducentes”147.
Muchas de las leyes actuales relacionadas con el acoso en línea se redactaron antes
del advenimiento de la era digital y no abordan de un modo adecuado los desafíos
específicos que plantea Internet. Los recursos jurídicos convencionales a menudo se
basan en identificar al perpetrador, lo que puede resultar difícil teniendo en cuenta
el anonimato que ofrece Internet. Como se señaló en una declaración conjunta del
Relator Especial de las Naciones Unidas sobre el derecho a la libertad de opinión y
de expresión y la Relatora Especial de las Naciones Unidas sobre la violencia contra
la mujer, en marzo de 2017, se necesitan respuestas transparentes y rápidas, así
como recursos efectivos, y solo se pueden obtener si tanto los Estados como los
actores privados, en particular las plataformas de medios sociales donde tiene lugar
la mayoría de los abusos y el acoso en línea, trabajan juntos y ejercen la diligencia
debida de manera eficaz para atajar la violencia en línea148.
Si bien algunos países han promulgado nuevas leyes para abordar estos desafíos,
otros se han basado en las leyes existentes y las han aplicado a las plataformas
nuevas. En Sudáfrica, por ejemplo, la Ley de Protección contra el Acoso se ha utilizado
para abordar el acoso tanto en línea como en otros medios. En un caso concreto, se
utilizó para obtener una orden de protección para una víctima de pornovenganza149.
147 https://onlineharassmentfieldmanual.pen.org/legal-considerations/.
123
148 https://www.ohchr.org/EN/NewsEvents/Pages/DisplayNews.aspx?NewsID=21317.
149 http://www.saflii.org/za/cases/ZAGPJHC/2017/297.html.
150 https://www.osce.org/files/f/documents/1/6/413552.pdf.
Módulo 4.
Ataques en contra de la libertad de expresión y la función del poder judicial
M4
La importancia del papel que desempeñan los funcionarios judiciales en este sentido
es innegable. Los jueces bien informados que se sientan cómodos con la terminología
y la aplicación de la tecnología y las plataformas en línea tendrán una importante
función que desempeñar a la hora de garantizar un socorro eficaz y oportuno para las
víctimas, velar por que los diferentes actores cumplan con los deberes necesarios y
poner en práctica las medidas destinadas a ofrecer protección contra las violaciones
continuadas o reiteradas.
Por tanto, en la observación general núm. 34, se establece que “[l]os Estados partes
deberían reconocer y respetar el elemento del derecho a la libertad de expresión que
comprende la prerrogativa limitada de los periodistas de no revelar sus fuentes de
información”.
M4
La resolución de 2016 de las Naciones Unidos establece lo siguiente:
M4
M4
El deber de proteger: la función del
Estado
Los periodistas, los activistas, los trabajadores de los medios de comunicación y
todas las personas que ejercen su derecho a la libertad de expresión tienen derecho
a esperar que el Estado adopte medidas para protegerlos de los posibles riesgos a
los que se puedan enfrentar como consecuencia de ello. Esta obligación también
dimana de su derecho a la vida y a la integridad y seguridad personal, entre otros,
tanto para ellos como para sus familias. Sin embargo, junto con estos preciados
derechos fundamentales, la obligación del Estado de adoptar medidas especiales de
protección surge también de la necesidad de garantizar la independencia de dichas
personas en el desempeño de sus funciones.
M4
128
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M4
En el histórico asunto Dink c. Turquía, el TEDH manifiesta claramente que, de
acuerdo con el artículo 10 del Convenio, los Estados no solo deben abstenerse de
interferir en la libertad de expresión de cualquier persona, sino que también tienen la
obligación positiva de proteger su derecho a la libertad de expresión contra ataques,
también por parte de particulares152.
152 TEDH, asunto Dink v. Turkey, decisión de 14 de septiembre de 2010, demandas núms. 2668/07,
6102/08, 30079/08, 7072/09 y 7124/09, párrafo 137.
153 Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Vélez Restrepo y familiares vs. Colombia
(excepción preliminar, fondo, reparaciones y costas), sentencia de 3 de septiembre de 2012, Serie C.
núm. 248, párr. 209.
154 Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Ríos y otros vs. Venezuela (excepciones
preliminares, fondo, reparaciones y costas), sentencia de 28 de enero de 2009, Serie C núm. 194,
párr. 143.
155 Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Herzog y otros vs. Brasil (excepciones
preliminares, fondo, reparaciones y costas), sentencia de 15 de marzo de 2018, párr. 312. Véase
también el caso Carvajal Carvajal y otros vs. Colombia (fondo, reparaciones y costas), sentencia de
13 de marzo de 2018. 129
Módulo 4.
Ataques en contra de la libertad de expresión y la función del poder judicial
M4
41. Los Estados tomarán medidas para prevenir los ataques a periodistas
y otros profesionales de los medios de comunicación, como asesinatos,
ejecuciones extrajudiciales, tortura y otras formas de malos tratos,
detenciones y arrestos arbitrarios, desapariciones forzadas, secuestros,
intimidación y amenazas que socavan el periodismo independiente y la
libre circulación de información al público.
42. Los Estados tomarán medidas jurídicas y de otra índole que sean
eficaces para investigar, enjuiciar y castigar a los perpetradores de
ataques en contra de periodistas y otros profesionales de los medios
de comunicación, y para velar por que las víctimas tengan acceso a
recursos efectivos.
M4
condición de no combatientes de los periodistas y otros profesionales
de los medios de comunicación de conformidad con el derecho
internacional humanitario”.
Así, en la causa South African National Editors Forum v Black Land First156, el
Tribunal Superior de Sudáfrica concedió una interdicción en favor de los medios de
comunicación en general, al prohibir a la parte demandada participar en ninguno
de los actos siguientes dirigidos contra las partes demandantes: “intimidación;
acoso; agresiones; amenazas; acudir a sus hogares o actuar de cualquier forma
que constituya una vulneración de su libertad personal”, así como “realizar cualquier
gesto amenazante o intimidatorio en las redes sociales [...] que haga referencia a
cualquier tipo de violencia, daño y amenaza”.
M4
161 Hasta la fecha, las Directrices de la UNESCO para fiscales están disponibles en 16 idiomas
diferentes, a saber, en los 6 idiomas oficiales de las Naciones Unidas, amárico, darí, indonesio,
132 jemer, pastún, portugués, somalí, suajili, ucraniano y uzbeko: https://unesdoc.unesco.org/ark:/48223/
pf0000375138_spa.
Módulo 4.
Ataques en contra de la libertad de expresión y la función del poder judicial
M4-A
Actividades
Actividades
A través de las actividades siguientes, los formadores podrán:
133
Módulo 4.
Ataques en contra de la libertad de expresión y la función del poder judicial
M4-A
M4 A1 Actividad 1
Los formadores piden a los participantes que evalúen un caso sin intervención
judicial, las medidas que se deberían haber tomado y los fundamentos jurídicos de
esa respuesta.
Valoración de
Descripción Posibles
Perpetradores la intervención
de la efectos en
Hechos Víctimas de la acción judicial, sobre la
intervención el sistema
violenta base de las normas
judicial democrático
internacionales
M4 A2 Actividad 2
II. Comparta su trabajo con otro grupo y siga las instrucciones del formador.
Analice el trabajo de sus colegas y comparta sus conclusiones con el resto
de la clase.
134
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M4-A
Actividad 3 M4 A3
Los formadores distribuyen copias del artículo “‘We work under siege’: the journalists
who risk death for doing their jobs”, publicado por The Guardian el 1 de diciembre
de 2017 y disponible en: https://www.theguardian.com/media/2017/dec/01/we-work-
under-siege-journalists-risk-death-jobs.
Tras leer el artículo, los participantes analizan las diferentes dimensiones de los
casos mencionados, así como los referentes jurídicos por los que se regirá el trabajo
de los jueces y otros operadores judiciales. Los participantes trabajan en grupos
pequeños y eligen uno de los casos explicados en el texto.
I. Redacte los argumentos básicos de una demanda desde el punto de vista del
acusado legal del periodista agredido.
II. La mitad del grupo redactará la base jurídica de la demanda y la otra mitad, el
fallo.
Actividad 4 M4 A4
La actividad consiste en un análisis de la decisión del Consejo de Estado de Colombia
(el tribunal supremo con jurisdicción en asuntos administrativos de Colombia) en el
caso Callejas c. Unidad Nacional de Protección.
II. Formule tres recomendaciones que incluir en el fallo, de acuerdo con los
instrumentos internacionales y regionales, y con especial hincapié en la función
del poder judicial.
III. Un miembro de cada grupo presenta y analiza el trabajo del grupo a la clase.
162 La descripción que se presenta a continuación está extraída de la base de datos de jurisprudencia
del proyecto Global Freedom of Expression de la Universidad de Columbia:
https://globalfreedomofexpression.columbia.edu/cases/callejas-v-unidad-nacional-de- 135
proteccion/?lang=es.
Módulo 4.
Ataques en contra de la libertad de expresión y la función del poder judicial
M4-A
El Consejo de Estado argumentó que las medidas cautelares otorgadas por la CIDH
tienen un carácter vinculante en el ordenamiento jurídico interno de Colombia y
que las obligaciones contenidas en ellas deben ser cumplidas en su totalidad. En
ciertos casos, la CIDH otorga medidas cautelares para proteger la vida y la integridad
de quienes, ejerciendo el periodismo, se ven amenazados por la práctica de su
profesión. En esos casos, el Estado debe otorgar medidas de protección idóneas
para evitar la vulneración de sus derechos. Dependerá de cada caso concreto y de
las circunstancias personales de cada periodista determinar cuáles son las mejores
medidas para protegerlo.
En el caso concreto, al existir una medida cautelar vigente que obliga al Estado
a proteger al periodista amenazado, la Unidad Nacional de Protección —entidad
encargada de suministrarle al accionante las medidas de seguridad— debe proteger
al Sr. Callejas para evitar que se consume el riesgo. A juicio del Consejo de Estado,
la integridad del accionante se ponía en riesgo tanto en el lugar de su domicilio como
en los otros lugares a los que tenía que viajar por razón de su trabajo. Por eso, para
cumplir a cabalidad con la orden dada por la medida cautelar de la CIDH, se debía
otorgar, en todo momento, la protección integral ordenada por la CIDH.
136
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M4-A
Actividad de evaluación para valorar M4-A-E
el aprendizaje logrado
La actividad de evaluación del módulo 4 consiste en una actividad en grupo. El objetivo
de esta actividad consiste en resumir los contenidos desarrollados en este módulo y
utilizarlos para distinguir las múltiples dimensiones de un caso seleccionado, explicar
la complejidad de esta situación y sugerir posibles enfoques para su solución.
II. Después de leer y debatir la situación, el grupo redacta un texto, el cual debe
incluir:
137
Módulo 4.
Ataques en contra de la libertad de expresión
y la función del poder judicial
R
Recursos
Recursos
• Naciones Unidas, Comité de Derechos Humanos, Observación
general Nº 34, “Artículo 19: Libertad de opinión y libertad de
expresión”, CCPR/C/GC/34, julio de 2011. Disponible en: https://
www2.ohchr.org/english/bodies/hrc/docs/CCPR.C.GC.34_sp.doc
138
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M4-R
• Consejo de Europa, “Recommendation CM/Rec (2016) 4 of the
Committee of Ministers to member States on the protection of journalism
and safety of journalists and other media actors”, abril de 2016. Disponible
en: https://www.coe.int/en/web/freedom-expression/committee-of-
ministers-adopted-texts/-/asset_publisher/aDXmrol0vvsU/content/
recommendation-cm-rec-2016-4-of-the-committee-of-ministers-
to-member-states-on-the-protection-of-journalism-and-safety-of-
journalists-and-other-media-
139
Módulo 4.
Ataques en contra de la libertad de expresión y la función del poder judicial
M4-R
140
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M4-R
• UNESCO (2017), Protecting Journalism Sources in the Digital Age.
(autora: Julie Posetti https://en.unesco.org/news/unesco-releases-new-
publication-protecting-journalism-sources-digital-age
141
Módulo 1.
Introducción general.
El marco jurídico internacional de la libertad de expresión
M5
Módulo 5
05
Módulo 5
Módulo 5
Módulo 5. Nuevos desafíos:
la libertad de expresión en
Internet
142
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M5
Este módulo aborda los nuevos desafíos que plantea la libertad de expresión en
Internet. Los jueces y otros operadores judiciales se enfrentan al reto de comprender
los innumerables aspectos y situaciones que conlleva el ejercicio del derecho a
la libertad de expresión o su vulneración en las interacciones sociales que tienen
lugar en entornos virtuales. Estos escenarios nuevos, complejos y en constante
cambio requieren con frecuencia una intervención judicial y, por lo tanto, conllevan la
necesidad de establecer criterios jurídicos o interpretar los existentes.
Este módulo también trata sobre los principios básicos por los que se rigen las
decisiones judiciales en los casos vinculados al ejercicio de los derechos a la libertad
de expresión en Internet, incluidos aquellos relacionados con los desafíos derivados
del carácter global y transfronterizo de los contenidos, los servicios y las aplicaciones
que utilizan Internet como plataforma de distribución.
143
Módulo 1.
Introducción general.
El marco jurídico internacional de la libertad de expresión
M5
Cabe señalar desde el primer momento que se trata de desafíos complejos contra
los que se está luchando en todo el mundo y que cada caso se debe evaluar
necesariamente en función de sus propias características. Si bien los principios
básicos del derecho de los derechos humanos siguen siendo aplicables, el desafío
consiste en interpretar y aplicar estos principios de una manera que aborde los
desafíos particulares a los que Internet ha dado lugar, sin dejar de dar efecto de
manera significativa al derecho a la libertad de expresión.
144
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M5
al logro de los ODS de 2030. Estos principios son interdependientes; por ejemplo, no
sirve de nada que Internet respete los derechos humanos si las personas carecen de
acceso a Internet; y, a la inversa, si no se respetan los derechos el acceso a Internet
también resulta problemático. Al mismo tiempo, la apertura (frente al monopolio) ha
sido el motor que ha permitido el crecimiento de Internet y es vital para el derecho
de las personas a tener acceso al mercado, así como para la transparencia y la
supervisión de las cuestiones relativas a los derechos en línea. Por último, todo esto
se basa en una gobernanza de múltiples partes interesadas que impide que un solo
poder se apodere de Internet, ya sea, por ejemplo, o bien el control abrumador de
un ministerio de comercio o un ministerio de seguridad, o bien el dominio de una o
más empresas en un determinado conjunto de servicios (por ejemplo, proveedores
de conectividad, búsqueda, publicidad, medios sociales, mensajería, etc.). Dicha
gobernanza, según lo acordado por los Estados Miembros de las Naciones Unidas
en la Cumbre Mundial sobre la Sociedad de la Información, no ignora las diversas
funciones y responsabilidades de los distintos actores ni anula la diferencia entre
la gobernanza al nivel de acordar normas al margen de las reglamentaciones o el
seguimiento de esos diferentes niveles de gobernanza.
145
Módulo 5.
Nuevos desafíos: la libertad de expresión en Internet
M5
Según Access Now, una interrupción de Internet se puede definir como “una parada
intencionada de Internet o de las comunicaciones electrónicas, de modo que sean
inaccesibles o efectivamente inutilizables, para una población específica o dentro de
una ubicación, a menudo para ejercer control sobre la circulación de información”.
En otras palabras, se produce cuando alguien, ya sea un actor del sector público
o privado, interrumpe de manera intencionada Internet o una aplicación móvil,
posiblemente para controlar o frenar lo que la gente dice o hace. A veces, también se
conoce como “botón de emergencia”.
M5
Americanos (OEA), la Representante de la Organización para la Seguridad y la
Cooperación en Europa (OSCE) para la Libertad de los Medios de Comunicación
y la Relatora Especial sobre la Libertad de Expresión de la Comisión Africana de
Derechos Humanos y de los Pueblos publicaron una Declaración Conjunta que
establece directrices para proteger la libertad de expresión en Internet, aboga por la
promoción del acceso a Internet y señala que “[l]a interrupción del acceso a Internet,
o a parte de este, aplicada a poblaciones enteras o a determinados segmentos del
público [...] no puede estar justificada en ningún caso, ni siquiera por razones de
orden público o seguridad nacional”163.
147
163 “Declaración Conjunta sobre Libertad de Expresión e Internet”. Disponible en línea en:
https://www.osce.org/files/f/documents/f/7/78325.pdf.
164 A/HRC/35/22, párr. 14.
Módulo 5.
Nuevos desafíos: la libertad de expresión en Internet
M5
M5
La seguridad nacional como motivo de justificación
149
Módulo 5.
Nuevos desafíos: la libertad de expresión en Internet
M5
a) El tratamiento de los datos y el tráfico de Internet no debe ser objeto de
ningún tipo de discriminación en función de factores como dispositivos,
contenido, autor, origen y/o destino del material, servicio o aplicación.
150
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M5
Como afirmó el Relator Especial sobre el derecho a la libertad de opinión y de
expresión (párr. 23):
“La neutralidad de la red —el principio de que todos los datos de Internet deben ser
tratados en pie de igualdad, sin injerencia indebida— promueve el acceso más amplio
posible a la información. En la era digital, la libertad de elegir entre distintas fuentes
de información solo tiene sentido cuando el contenido de Internet y las aplicaciones
de todo tipo son transmitidos sin discriminación o injerencia indebida por agentes no
estatales, incluidos los proveedores. La obligación positiva del Estado de promover la
libertad de expresión sostiene firmemente la neutralidad de la red, a fin de promover
el mayor acceso no discriminatorio posible a la información”.
Es posible recurrir a los tribunales para que se pronuncien sobre estas cuestiones
relacionadas con los principios de la competencia justa, el derecho a la igualdad
y contra la discriminación, y la libertad de expresión. Es posible que los tribunales
también deban ocuparse de otras cuestiones financieras que influyen en la expresión
y el acceso a la información. Estos asuntos quedan patentes en el siguiente estudio
de caso.
151
Módulo 5.
Nuevos desafíos: la libertad de expresión en Internet
M5
La Comisión insta a Tanzanía, Uganda y Kenya a velar por que las reglamentaciones
no socaven su compromiso de garantizar la libertad de expresión y el acceso a la
información en Internet y las plataformas de medios sociales”.
152
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M5
Filtrado y bloqueo: casos especiales
Intermediarios de Internet
Los intermediarios en línea son aquellos actores que participan en la cadena de
prestación de servicios de Internet a los usuarios finales. Para describirlos, en
ocasiones se emplea el término “plataformas”, pero, si se interpreta de manera
literal, puede resultar confuso. En primer lugar, la palabra implica una infraestructura
pasiva, mientras que, por ejemplo, la mayoría de las redes sociales no carecen de
programas informáticos y políticas activas en cuanto a quién puede utilizarlas, con
qué propósito y con qué amplificación. Algunas también combinan funciones de editor
con producción de contenido explícito, así como prácticas de intervención editorial.
En segundo lugar, la palabra “plataformas” no capta la gama de intermediarios,
como motores de búsqueda, mensajería, tiendas de aplicaciones y proveedores de
conectividad, que actúan como controladores entre los usuarios e Internet.
Este principio ha cobrado especial relevancia, sobre todo para los proveedores de
conectividad a Internet de nivel básico (también conocidos como proveedores de
servicios de Internet), proveedores de alojamiento, almacenamiento en la nube,
servicios de seguridad (como Cloudflare) y plataformas de transacciones financieras.
Su posición les permite controlar el contenido que se intercambia en Internet e interferir
en él. El principio presenta una solidez menor en lo que respecta a los servicios de
libre transmisión, como los servicios de alojamiento y los sitios de medios sociales,
debido a su lugar en la cadena de transmisión de datos en lo que respecta a las
cuestiones de contenido.
153
170 Relator Especial de las Naciones Unidas, Representante de la OSCE, Relatora Especial de la OEA
y Relatora Especial de la Comisión Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos sobre la Libertad
de Expresión, 1 de junio de 2011.
Módulo 5.
Nuevos desafíos: la libertad de expresión en Internet
M5
Este principio existe porque exigir a todos los intermediarios que controlen la totalidad
de la información que circula a través de sus canales implicaría imponer algún tipo de
responsabilidad objetiva. Sería incorrecto responsabilizar a una compañía telefónica
por cualquier conversación ilegal que tenga lugar a través de su cableado.
Los últimos avances con respecto a este debate (véase el cuadro a continuación)
han fundamentado la evolución de la idea de la responsabilidad limitada para los
intermediarios de contenido en particular, tal como queda reflejado en la gobernanza
de muchas de las empresas más grandes a través de sus orígenes y domicilio en
los Estados Unidos y, en particular, el artículo 230 de la Ley de Decencia de las
Comunicaciones (1996), que ha dado forma a gran parte de Internet desde entonces.
La lógica subyacente es que responsabilizar a los intermediarios por material de
Internet en línea que ellos no hayan creado y que no sea claramente ilegal, y sin una
orden judicial para retirar dicho contenido, tendría, en general, un efecto disuasorio
y de autocensura que ha sido proscrito por los tratados internacionales de derechos
humanos. El Relator Especial de las Naciones Unidas sobre el derecho a la libertad
de opinión y de expresión afirmó lo siguiente:
“La responsabilización de los intermediarios con respecto al contenido
difundido o creado por sus usuarios menoscaba gravemente el
disfrute del derecho a la libertad de opinión y de expresión, pues
da lugar a una censura privada de autoprotección excesivamente
amplia, a menudo sin transparencia y sin las debidas garantías
procesales”172.
154 171 Relator Especial de las Naciones Unidas, Representante de la OSCE, Relatora Especial de la OEA
y Relatora Especial de la Comisión Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos sobre la Libertad
de Expresión, 1 de junio de 2011. “Declaración Conjunta sobre Libertad de Expresión e Internet”.
172 Documento A/HRC/17/27, párr. 40. Disponible en: https://documents-dds-ny.un.org/doc/UNDOC/
GEN/G11/132/04/PDF/G1113204.pdf?OpenElement.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M5
expresado en Internet debe recaer principalmente en el autor de dicho contenido.
En consecuencia, como terceros de facto en el acto de expresión, los intermediarios
no se deben considerar jurídicamente responsables por el contenido expresado por
otros, a menos que un tribunal les haya ordenado actuar en contra del contenido que
se considera ilegal y el intermediario esté en condiciones de hacerlo.
Además, existen debates sobre si alguna vez debería haber una exención jurídica para
el contenido publicitario que transmiten los intermediarios. Las empresas aceptan en
gran medida la publicidad automatizada, independientemente de su contenido, y se
benefician de ella, argumentando que esto no difiere sustancialmente de su función
como canales para el discurso autónomo y sin editar de terceros. Sin embargo,
existen argumentos que abogan por que se debe responsabilizar a las empresas
de los contenidos ilegales relacionados con esos “discursos” pagados, dado el
beneficio material que generan de manera inmediata y directa. Esa responsabilidad
obligaría a las empresas a aplicar medidas de selección de la publicidad antes de su
publicación, lo que, por ejemplo, contribuiría al cumplimiento de la normativa sobre
publicidad electoral. Estos debates ocupan un lugar central en las deliberaciones
de 2021 en torno a la posible reforma del artículo 230 de la Ley de Decencia de las
Comunicaciones de los Estados Unidos.
M5
Esto conlleva diferentes aspectos para las distintas entidades privadas, aunque
cada una normalmente tiene derecho a establecer sus propias normas, de
conformidad con la legislación. Una red social puede decidir, por ejemplo,
excluir la desnudez, de modo que los usuarios no tienen derecho a expresarse
en ese servicio a menos que cumplan esas normas. En este modelo, nadie
tiene derecho a que se le permita entrar en la propiedad de un intermediario
de contenido, y corresponde a la empresa decidir si desea eliminar de la
plataforma a un usuario en particular o aplicar otras medidas, como etiquetas
de advertencia en el contenido de ese usuario. El único recurso disponible para
los usuarios en caso de reclamaciones es la ley de protección del consumidor,
por ejemplo, si dicho servicio resulta incoherente, injusto o discriminatorio al
hacer cumplir sus normas. La exclusión de un determinado intermediario de
ese espacio no priva per se a la persona interesada de su oportunidad de
expresarse en otro lugar del espacio digital, si bien algunos servicios funcionan
como lugares públicos de reunión en mayor medida que otros, y la exclusión
resulta más grave en esos casos. Existe un argumento jurídico que va más
allá de la protección del consumidor al centrarse en la noción de que los
intermediarios tienen responsabilidades fiduciarias (más allá de las financieras)
de brindar atención a sus usuarios, lo que puede conllevar un deber jurídico de
proteger, por ejemplo, a los niños de posibles depredadores en los servicios o
a los votantes del uso no autorizado de sus datos personales, como sucedió en
el escándalo de Cambridge Analytica en 2018.
M5
Principios de Ruggie
No obstante, de acuerdo con los Principios Rectores de las Naciones Unidas
sobre las Empresas y los Derechos Humanos, se espera que el sector privado
respete los derechos humanos, incluso en lo que se refiere a las cuestiones
mencionadas anteriormente. Por lo tanto, las decisiones que puedan afectar a
derechos como la libertad de expresión se deben fundamentar en principios como
la necesidad y la proporcionalidad. Así, a modo de ejemplo, muchas empresas
que toman medidas en la práctica brindan advertencias, establecen períodos
de tiempo limitados para los usuarios excluidos y ofrecen oportunidades de
readmisión si el usuario se compromete a cumplir las condiciones específicas
del servicio.
Todas estas cuestiones, sin embargo, son distintas de la cuestión de que las
empresas sean jurídicamente responsables por el contenido que difunden si
dicho contenido es contrario al derecho internacional (por ejemplo, la promoción
de la incitación a la violencia) o ilegal según las leyes nacionales, y si, en
este sentido, las empresas deberían dejar que los tribunales se pronuncien
sobre la ilegalidad, o si, como entidades con una gran repercusión potencial,
deberían hacer sus propias evaluaciones contra la ejecución del contenido que
consideren que podría ser ilegal.
M5
M5
medios sociales, motores de búsqueda y plataformas de intercambio de videos) se
encuentran en territorios diferentes del país y la región donde se causaron los daños
o se vulneró presuntamente un derecho.
Ciertas iniciativas como Internet & Jurisdiction Policy Network tratan de responder
a este dilema. En el proyecto colaboran más de 300 entidades gubernamentales
clave, las empresas de Internet más grandes del mundo, actores técnicos, grupos
de la sociedad civil, el mundo académico y organizaciones internacionales de más
de 50 países para desarrollar de manera conjunta normas de políticas y soluciones
operacionales a los acuciantes desafíos jurídicos que existen en la intersección de
la economía digital mundial, los derechos humanos y la seguridad174. Se trata de
una iniciativa voluntaria que tiene como objetivo establecer una serie de normas y
procedimientos acordados en esferas como la definición y notificación de contenido
objetable (ya sea de particulares o de organismos de autoridades estatales) y el
establecimiento de normas, criterios y mecanismos comunes sobre la moderación
y las restricciones de contenido. Estos parámetros se establecen de forma paralela
a otros procedimientos o criterios jurídicos que puedan existir, y pretenden evitar
posibles conflictos respecto a estos últimos cuando pueda haber más de una
jurisdicción implicada. De manera similar, la organización Global Network Initiative
ha tratado de popularizar una modernización del engorroso sistema del tratado de
asistencia judicial recíproca, mediante el cual los Estados participantes pueden 159
buscar pruebas de manera más eficiente más allá de sus fronteras.
174 https://www.internetjurisdiction.net/about/mission.
Módulo 5.
Nuevos desafíos: la libertad de expresión en Internet
M5
Lo que resulta cada vez más evidente es que las empresas de Internet con operaciones
transnacionales pueden establecer o establecen “bloqueos geográficos” o, en líneas
más generales, contenidos o servicios selectivos adaptados a los mercados de los
distintos países. En este contexto, uno de los desafíos reside en que esa fragmentación
puede crear fricciones, lo que, a su vez, puede disuadir a las empresas de ampliar
los servicios a los Estados de menor tamaño debido al aumento de los costos que
supone trabajar con múltiples personalizaciones. Un escenario de esa clase puede
dañar la accesibilidad y perjudicar a los usuarios locales, y sería necesario considerar
el “punto de equilibrio” en lo tocante a estas cuestiones. Una alternativa óptima es
fomentar una mayor armonización entre los diferentes requisitos y jurisdicciones
nacionales con un conjunto de normas más genéricas que sigan siendo compatibles
con la soberanía nacional de cada Estado nación. Este aspecto pone de relieve
el valor de la experiencia de los operadores judiciales en la esfera de las normas
internacionales sobre libertad de expresión en línea, así como del intercambio de
jurisprudencia en todo el mundo cuando es coherente con los puntos de referencia
internacionales.
En la causa Google Inc v Equustek Solutions, Inc, el Tribunal Supremo del Canadá
dictó una medida cautelar contra Google para eliminar todos los sitios web de una
empresa de su motor de búsqueda mundial. El origen de la causa fue una disputa
de propiedad intelectual entre dos empresas, Equustek (establecida en el Canadá) y
Datalink. Presuntamente Datalink, exdistribuidor de Equustek, volvió a etiquetar uno
de los productos de Equustek para hacerlo pasar como propio. Además, Datalink utilizó
supuestamente los secretos comerciales y la información confidencial de Equustek
para crear y vender un producto falsificado de su competencia, de modo que aumentó
sus ventas a expensas de Equustek. El Tribunal argumentó que “cuando un tribunal
tiene competencia por razón de la persona y si resulta necesario para garantizar la
eficacia de la medida, puede dictar una orden judicial que prohíba la conducta de esa
persona en cualquier parte del mundo” (párr. 38). En el contexto de la presente causa,
el Tribunal remarcó que “Internet no tiene fronteras, su hábitat natural es global”, y
añadió que cualquier orden judicial efectiva tendría necesariamente una repercusión
mundial (párr. 41)175.
Por otro lado, los fallos judiciales nacionales con dimensiones extraterritoriales pueden
ser especialmente tensos, tanto en principio como en términos de ejecución práctica.
El derecho al olvido
175 Es posible encontrar una descripción y un análisis completos de esta causa en:
https://globalfreedomofexpression.columbia.edu/cases/equustek-solutions-inc-v-jack-2/.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M5
protección de datos que establecen que la información personal que se posee sobre
una persona se debe borrar en aquellas circunstancias en que sea inadecuada;
resulte irrelevante o ya no resulte relevante; o sea excesiva con respecto a los fines
para los que se recopiló. Estas circunstancias fueron expuestas por el Tribunal de
Justicia de la Unión Europea en el asunto Google Spain c. González (que se analizará
en mayor profundidad en las actividades). Por lo tanto, cabe destacar que no se
trata de una noción jurídica incluida ni reconocida en las normas internacionales o
regionales, sino una construcción elaborada primero por el Tribunal de Justicia (que
no es un tribunal internacional como el Tribunal Europeo de Derechos Humanos) y,
posteriormente, consagrado en la legislación de la UE (el Reglamento General de
Protección de Datos).
176 Sentencia de 24 de septiembre de 2019, asunto 507/17. Es posible encontrar una descripción y un 161
análisis completos del asunto en: https://globalfreedomofexpression.columbia.edu/cases/google-llc-v-
national-commission-on-informatics-and-liberty-cnil/.
177 Disponible en: https://www.article19.org/data/files/medialibrary/38657/Expression-and-Privacy-
Principles-1.pdf.
Módulo 5.
Nuevos desafíos: la libertad de expresión en Internet
M5
Los marcos jurídicos y las fuerzas del orden (en particular, los jueces y fiscales)
deben garantizar que cualquier restricción impuesta al derecho a la privacidad cumpla
las normas internacionales aplicables a las restricciones a este derecho humano
(reconocidas como tal por el artículo 18 del Pacto Internacional de Derechos Civiles
162
178 https://documents-dds-ny.un.org/doc/UNDOC/GEN/G13/133/06/PDF/G1313306.pdf?OpenElement.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M5
y Políticos). Además de esto, también es necesario que esas restricciones no limiten
el ejercicio del derecho a la libertad de expresión por los periodistas y las empresas
de medios de comunicación ni tengan un efecto disuasorio en dicho ejercicio. Los
periodistas deben ser capaces de desempeñar las funciones de buscar, difundir y
recibir información sin temor a que sus comunicaciones o documentos sean objeto
de accesos o controles ilegítimos por el Estado o terceros, sobre todo en los casos en
que esté en juego el derecho a preservar la confidencialidad de las fuentes179.
La otra cara de esta moneda es la cuestión del cifrado ligado a la vigilancia legítima (es
decir, aquella que se realiza de conformidad con la legislación, preferiblemente con
una supervisión judicial independiente, y habida cuenta plenamente de la necesidad,
la proporcionalidad y el debido propósito). En muchos casos, el cifrado se considera
una protección de la privacidad y una defensa personal contra, por ejemplo, el delito
de la piratería informática. Para las personas vulnerables, los activistas cívicos, los
denunciantes de irregularidades y los periodistas, el cifrado puede ser un facilitador
fundamental a la hora de ejercer su derecho a la libre expresión. Sin embargo, existen
casos en que el cifrado puede ocultar la delincuencia y utilizarse para expresiones
que no están amparadas por las normas internacionales (por ejemplo, el contenido
relacionado con el terrorismo). Si bien la mayoría de las jurisdicciones, en general,
actúan con el fin de permitir o tolerar el cifrado por considerar que, en términos
generales, presenta más beneficios que daños, el problema reside en cómo las
fuerzas del orden y los tribunales pueden obtener y evaluar de manera razonable las
pruebas en los casos de daños. En realidad, incluso cuando las propias empresas
intermediarias no pueden presentar dichas pruebas en términos de contenido real
debido al cifrado de extremo a extremo de sus servicios, normalmente hay metadatos
que existen independientemente del cifrado y que pueden aportar, como mínimo,
pistas circunstanciales. Dichos metadatos pueden ser bastante significativos a la
hora de revelar los horarios, las ubicaciones y las frecuencias de los intercambios
de las comunicaciones digitales, incluso aunque el contenido propiamente dicho esté
cifrado. En este contexto, existe la percepción generalizada de que las prohibiciones
de cifrado en sí mismas no cumplen el umbral de necesidad en lo que al test tripartito
se refiere y que las fuerzas del orden pueden trabajar igualmente con las pruebas de
los metadatos, siempre que se respeten las garantías procesales adecuadas.
La UNESCO ha publicado dos evaluaciones de valor sobre estos problemas de
cifrado, expresión, privacidad y acceso a la información180.
179 Véase TEDH, asunto Telegraaf Media Nederland Landelijke Media B.V. and others v. The
Netherlands, demanda núm. 39315/06, sentencia de 22 de noviembre de 2012.
180 Privacy, free expression and transparency: redefining their new boundaries in the digital age (2016)
https://unesdoc.unesco.org/ark:/48223/pf0000246610; Human rights and encryption (2016).
163
http://unesdoc.unesco.org/images/0024/002465/246527E.pdf.
Módulo 5.
Nuevos desafíos: la libertad de expresión en Internet
M5
Sin embargo, el uso de la IA plantea una gran variedad de desafíos que se deben
abordar: desde el reconocimiento de patrones hasta la ética, las decisiones
sesgadas tomadas por algoritmos basados en la IA, la transparencia y la
rendición de cuentas. Los algoritmos de autoaprendizaje, por ejemplo, pueden
ser entrenados por ciertos conjuntos de datos (decisiones previas, imágenes
faciales o bases de datos de videos, etc.) que pueden contener datos sesgados
para su uso por aplicaciones con fines penales o de seguridad pública, lo que
da lugar a decisiones sesgadas.
Teniendo en cuenta la rápida evolución de este campo, los debates entablados
entre las partes interesadas del ecosistema judicial deben incluir los desafíos y
las oportunidades ligados al aprovechamiento de la IA en la esfera de la justicia,
así como el modo en que los sistemas basados en la IA pueden ayudar a los
operadores judiciales a desempeñar su función dentro de la administración
de justicia y a tratar casos relacionados con la IA que afecten a los derechos
humanos.
M5
El discurso de odio en línea
Existen innumerables leyes que tratan de regular el discurso de odio en línea, junto
con otros términos igualmente vagos como “extremismo violento”, sin proporcionar
definiciones claras y estrictamente acotadas del significado de esos términos ni
criterios objetivos que se puedan aplicar. Los Estados deben tener cuidado de evitar
una reglamentación excesiva del discurso de odio en línea que vulnere el derecho
a la libertad de expresión. Como se ha señalado, uno de los aspectos clave en
este sentido es que las opiniones sobre lo que se considera un discurso ofensivo
o aceptable variarán de manera inevitable en función de quién esté juzgando el
discurso; que permitir que las ideas ofensivas se expresen verbalmente sirve como
una importante válvula de escape contra la expresión de tales ideas mediante la
violencia física; y que no podemos acercarnos a un “mercado de ideas” que funcione
si las únicas ideas permitidas en ese mercado consisten en un discurso con el que
todas las personas estén de acuerdo o respecto al cual se muestren neutrales182.
Cabe destacar que el discurso del odio no se debe confundir con el discurso ofensivo,
182 Reventlow N. J., “The right to ‘offend, shock or disturb’, or the importance of protecting unpleasant
speech” en Perspectives on harmful speech online: A collection of essays, agosto de 2017, pág. 8.
Disponible en
https://dash.harvard.edu/bitstream/handle/1/33746096/2017-08_harmfulspeech.pdf?sequence=5. 165
Módulo 5.
Nuevos desafíos: la libertad de expresión en Internet
M5
Diversos actores utilizan el término “noticias falsas” para hablar de realidades muy
diferentes, con un único sentido referido a la desinformación en forma de noticias
que son intencional y verificablemente falsas y buscan engañar a los lectores.
Sin embargo, la instrumentalización de la expresión como una forma de retórica
política hace que resulte confusa. Según un informe de la UNESCO publicado en
2018 con el título Periodismo, “noticias falsas” & desinformación, las “noticias falsas”
son un oxímoron que se presta para menoscabar la credibilidad de la información
que de hecho cumple con el umbral de verificabilidad e interés público, es decir,
las verdaderas noticias. La UNESCO prefiere utilizar los términos desinformación e
información errónea (que pueden adoptar muchas formas, como memes de Internet,
entradas de Wikipedia, etc., y no solo noticias).
En este enfoque, la desinformación se utiliza como un término general para todos los
contenidos falsos y engañosos. Al mismo tiempo, la UNESCO señala la diferencia
entre la desinformación como intentos deliberados (a menudo orquestados) de
confundir o manipular a las personas mediante la entrega de información deshonesta
y la información errónea como contenido no verificado que se crea o se disemina sin
intención manipuladora o maliciosa. Ambas son problemas para la sociedad, pero la
desinformación es particularmente peligrosa porque frecuentemente está organizada,
cuenta con los recursos necesarios y está reforzada por tecnología automatizada.
La desinformación deliberada también suele ocupar un lugar central de lo que se
convierte en información errónea; por ejemplo, un mensaje que miente de manera
intencionada sobre el robo de una elección puede ser aceptado y difundido por otras
personas que creen erróneamente que es verdad.
M5
bautizó como “noticias falsas” ha sido utilizado por las autoridades gubernamentales
en contra de los medios de comunicación para acallar las críticas y discrepancias, en
flagrante violación del derecho a la libertad de expresión.
El Tribunal de Justicia de la CEDEAO fue más allá y sostuvo que la práctica de imponer
sanciones penales a las noticias falsas, la sedición, la difamación y la calumnia
tiene un efecto disuasorio que puede restringir de manera indebida el ejercicio de la
libertad de expresión de los periodistas y generar una carga excesiva en violación
del derecho a la libertad de expresión contemplado en el derecho internacional.
Por consiguiente, la Corte de Justicia de la CEDEAO dictaminó que la legislación
de Gambia relativa a las noticias falsas, la sedición, la difamación y la calumnia
se debía revisar y despenalizar para ajustarse a las disposiciones internacionales
sobre libertad de expresión conforme a la Carta Africana y el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos.
167
Módulo 5.
Nuevos desafíos: la libertad de expresión en Internet
M5
168
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M5
El derecho a difundir información e ideas, amparado por el derecho a la libertad de
expresión, no se limita a la protección de las declaraciones fácticamente correctas,
sino que también protege la información y las ideas que puedan causar consternación,
ofender o perturbar. En particular, cualquier iniciativa encaminada a regular la
propagación de la desinformación debe garantizar que haya excepciones apropiadas
integradas para el intercambio de opiniones, la información satírica, las creaciones
artísticas y otras informaciones de interés público. Según las normas internacionales,
el derecho a opinar es absoluto y no puede estar sujeto a ninguna excepción ni
restricción.
Las restricciones a la expresión deben estar justificadas a efectos del test tripartito,
tratado anteriormente en la presente caja mundial de herramientas. En cuanto al
contenido falso y engañoso, es importante establecer qué daños, si los hubiere,
pueden estar implicados. Por ejemplo, es evidente que las falsedades destinadas
a defraudar o difamar a las personas son expresiones que pueden dañar los
derechos a la propiedad y la reputación. Por lo tanto, esos casos de desinformación
normalmente se pueden abordar en virtud de la legislación vigente. En cambio,
las falsedades contenidas en la sátira pueden ofender sensibilidades, pero, por lo
general, no representan un daño potencial para los derechos humanos amparados
por el derecho internacional.
Una cuestión distinta y muy compleja sería una legislación que exigiese a los
tribunales convertirse en árbitros de la veracidad como un fin en sí mismo, en lugar
de tratar de verificar o descartar pruebas como un medio para llegar a una conclusión
sobre un tema jurídico en particular. Estos son los motivos de que la mayoría de los
países se abstengan de penalizar la desinformación en sí misma. En los contextos
de gran controversia política, por ejemplo, no está clara la decisión de si la narrativa
x, que selecciona e interpreta una combinación particular de elementos de contenido,
es más o menos veraz que la narrativa y, que presenta un significado diferente. Este
es un ejemplo de por qué las leyes de esta esfera afrontan dificultades intrínsecas a
la hora de cumplir el criterio de limitación y precisión del test tripartito, lo que significa
que la predictibilidad de dicha reglamentación no está clara y el margen para una 169
interpretación indebida, selectiva y subjetiva es, en consecuencia, elevado.
Módulo 5.
Nuevos desafíos: la libertad de expresión en Internet
M5
En abril de 2018, Malasia aprobó la Ley contra las Noticias Falsas. La Ley
malasia se aplica a “las noticias, la información, los datos y los informes que son
total o parcialmente falsos”, incluidas las características, imágenes y grabaciones
de audio, y abarca las publicaciones digitales y los medios sociales. También se
aplica a los delincuentes de otros países, incluidos los nacionales extranjeros,
si Malasia o un ciudadano malasio se ven afectados. Los delitos contemplados
en la Ley contra las Noticias Falsas conllevan una pena de hasta seis años de
prisión y una multa máxima de 500.000 ringgits. La Ley también establece que
el Gobierno solicitará una orden para que se eliminen los artículos publicados
y, si se alude a problemas de seguridad nacional, que la orden no se podrá
impugnar en los tribunales.
170
Módulo 5.
Nuevos desafíos:
la libertad de expresión en Internet.
M5-A
Actividades
Actividades
A través de las actividades siguientes, los formadores podrán:
Actividad 1 M5 A1
Los formadores abren la sesión explicando el concepto de “libertad de expresión en
Internet”, centrándose en las normas que fomentan su respeto, incluidas las buenas
prácticas y la doctrina y jurisprudencia aplicables en el plano internacional. La libertad
de expresión está estrechamente relacionada con el crecimiento de Internet. Esto
da lugar a situaciones nuevas que se deben abordar para proteger otros derechos.
El objetivo del video consiste en distinguir las principales esferas de debate en este
ámbito entre los actores jurídicos.
171
Módulo 5.
Nuevos desafíos: la libertad de expresión en Internet
M5-A
Vea este video que resume las normas establecidas por la Relatoría Especial para la
Libertad de Expresión de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos: https://
www.youtube.com/watch?v=hqioRs7ylQU.
Sistematice los criterios, los principios y las situaciones que puedan afectar y servir
de orientación a las decisiones de los jueces y otros operadores judiciales en la
esfera del discurso en línea.
M5 A2 Actividad 2
Los formadores entregan a cada grupo una sección diferente de las lecturas recogidas
en el apartado “Libertad de expresión en Internet” de la sección “Recursos”, al final
del módulo, que luego se presentará a la clase. A partir de los elementos comunes
que señale cada grupo, los formadores presentan un análisis pormenorizado del
problema y piden a los grupos que lo resuelvan con estrategias judiciales que cumplan
las leyes, la doctrina y el marco internacional general del derecho a la libertad de
expresión. Si una situación no se puede analizar a efectos de los aspectos señalados
por los otros grupos, los formadores pueden problematizar y, a continuación, buscar
estrategias para resolverla desde la perspectiva de un juez.
II. Cada grupo plantea dos problemas derivados del texto y vinculados con la
práctica profesional de los participantes como jueces u operadores judiciales que
requieran la aplicación de instrumentos internacionales.
M5 A3 Actividad 3
I. Haga una lista de situaciones reales donde el acceso a Internet no esté garantizado
y que puedan dar lugar a una posible demanda interpuesta por una persona, una
institución o una comunidad.
II. Presente las situaciones señaladas por su grupo e incorpore las posibles
contribuciones del resto de la clase.
172 III. Elija al menos tres situaciones relevantes (en términos de aspectos comunes,
frecuencia, población afectada, etc.) y complete la tabla siguiente:
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M5-A
Estrategias judiciales para resolver esos
Problemas de acceso a Internet
problemas
Actividad 4 M5 A4
Esta actividad consiste en el análisis de un caso.
• Caso 2: Una comunidad escolar de una zona rural interpone una demanda
contra el alcalde para exigir el acceso a Internet en la escuela como vía
fundamental para garantizar la equidad y la igualdad de oportunidades en
lo que respecta al derecho a la educación. La comunidad también exige
la provisión de computadoras en un plazo imperativo.
173
Módulo 5.
Nuevos desafíos: la libertad de expresión en Internet
M5-A
II. En grupo, resuelva las demandas en calidad de juez, teniendo en cuenta que
deberá determinar si el acceso a Internet es un derecho exigible en esos casos,
prestando atención a la ejecutoriedad de las fuentes de derecho utilizadas.
III. Un participante por cada caso presenta los acuerdos de la demanda, los cuales
se analizarán con la clase para distinguir las similitudes y diferencias.
IV. Establezca qué criterios se deben seguir en los problemas de acceso a Internet
desde la perspectiva de los derechos humanos.
M5 A5 Actividad 5
I. En pequeños grupos, lea los diferentes casos teniendo en cuenta los principios
por los que se rige el ejercicio de la libertad de expresión en Internet.
II. Compare con toda la clase las diferentes decisiones y las normas y principios
utilizados por los respectivos tribunales.
174
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M5-A
Google Spain, S.L. y Google Inc. c. Agencia Española de
Protección de Datos y Mario Costeja González
La decisión del Tribunal está disponible aquí:
https://eur-lex.europa.eu/legal-content/ES/TXT/
PDF/?uri=CELEX:62012CJ0131&from=EN.
https: //globalfreedomofexpression.columbia.edu/cases/oriental-press-group-ltd-v-
fevaworks-solutions-ltd/.
175
183 Google Spain, S.L. y Google Inc. c.Agencia Española de Protección de Datos y Mario Costeja González,
C131/12. https://eur-lex.europa.eu/legal-content/ES/TXT/PDF/?uri=CELEX:62012CJ0131&from=EN.
184 Reglamento (UE) 2016/679 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 27 de abril de 2016. Disponible
en: https://eur-lex.europa.eu/legal-content/ES/TXT/PDF/?uri=CELEX:32016R0679&from=EN.
Módulo 5.
Nuevos desafíos: la libertad de expresión en Internet
M5-A
M5 A6 Actividad 6
A través de la lectura y el análisis de los casos, los participantes señalan diferentes
formas de aplicar los instrumentos internacionales y expresan sus opiniones sobre
ellos.
II. Un miembro de cada grupo presenta sus resultados y la clase compara el trabajo
de todos los grupos.
M5-A
Actividad de evaluación para valorar el M5-A-E
aprendizaje logrado
La actividad de evaluación del módulo 5 consiste en el análisis de un caso en grupo.
Los formadores presentan los casos siguientes y piden a los grupos que elijan
uno y, después, sigan las instrucciones. Si bien los grupos pueden elegir el caso,
los formadores deben asegurarse de que la clase aborde todos los casos de esta
actividad.
Caso 1. Palabras clave que los formadores deben incluir al presentar el caso: datos
personales, Facebook, privacidad, criterio de proporcionalidad estricta o mayor
escrutinio.
Caso 2. Palabras clave que los formadores deben incluir al presentar el caso:
democracia, estado de derecho, interés público, restricciones de contenido, sitios
web o intermediarios.
Caso 3. Palabras clave que los formadores deben incluir al presentar el caso:
ambigüedad o vaguedad jurídicas, censura indirecta, discurso expresamente
protegido, incitación, interés público, criterio de proporcionalidad estricta o mayor
escrutinio, libertad de expresión, libertad de prensa o dolo.
A partir del material repartido por el formador, cada grupo elige un caso y trabaja en
lo siguiente:
I. Lea el material.
II. Haga una lista de todos los derechos que se estén vulnerando, además del
derecho a la libertad de expresión.
III. Sobre la base de un análisis de la lógica jurídica seguida por todos los órganos
judiciales que participaron en el caso, responda la pregunta siguiente: ¿Qué
guio cada decisión?
177
Módulo 5.
Nuevos desafíos: la libertad de expresión en Internet
M5-A
El Sr. Santos dos Santos, un soldado brasileño, estaba llevando a un oficial superior
y a la esposa de este cuando ambos pasajeros murieron en un accidente de tránsito.
Se abrió una investigación penal militar para determinar la posible responsabilidad.
Ante la sospecha de que el Sr. Santos dos Santos estuviese utilizando su teléfono
móvil cuando ocurrió el accidente, la Procuraduría Militar del Brasil solicitó la
revelación de los datos telefónicos y electrónicos de la cuenta de WhatsApp del
soldado, argumentando que existían pruebas suficientes de la responsabilidad del
demandado.
El asunto hace referencia a una orden dictada por un Tribunal Penal nacional para
bloquear un sitio web acusado de insultar la memoria de Ataturk. A solicitud de la
Dirección de Telecomunicaciones y Tecnología de la Información (el organismo
regulador) y por el motivo aparente de que era el único medio de bloquear el sitio
web infractor, el Tribunal varió su decisión y la extendió a todos los sitios de Google,
con arreglo a lo establecido en la legislación nacional. El organismo regulador puso
en práctica la orden y, en consecuencia, todo el contenido publicado en los sitios de
Google dejó de estar disponible en Turquía, incluido, por supuesto, para sus propios
administradores. En este asunto, la parte demandante era un académico turco que no
guardaba ninguna relación con el sitio web bloqueado originalmente y que descubrió
que ya no se podía acceder a su sitio web.
178
186 Es posible encontrar una versión en inglés de la mencionada Ley aquí:
https://www.cgi.br/pagina/marco-civil-law-of-the-internet-in-brazil/180.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M5-A
del TEDH reforzó de forma explícita el derecho de las personas a acceder a Internet,
confirmando que Internet es un “medio fundamental” para ejercer el derecho a la
libertad de expresión y la información.
179
Módulo 5.
Nuevos desafíos:
la libertad de expresión en Internet
R
Recursos
Recursos
180
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
M5-R
• “African Declaration of Internet Rights and Freedoms”. Disponible en línea en:
https://africaninternetrights.org
• “21 years of cross-border liability on the Internet”, Cyberleague, escrito por Graham
Smith (2017). Disponible en línea en: https://www.cyberleagle.com/2017/08/
181
Módulo 1.
Introducción general.
El marco jurídico internacional de la libertad de expresión
M5-R
Desinformación
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AA
Anexo A
A
Anexo A
Anexo A
Anexo A: Materiales de
capacitación para institutos de
formación judicial
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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Todas estas circunstancias se han tenido en cuenta a la hora de diseñar esta caja de
herramientas, lo que permite a las escuelas, así como a otras instituciones y alumnos
particulares, adaptarla a sus necesidades. Dada la gran variedad y minuciosidad de
las actividades, las herramientas de evaluación y los recursos didácticos incluidos en
la caja de herramientas, muchas de las directrices pedagógicas que se presentan en
el siguiente apartado pueden incorporarse fácilmente a los programas de capacitación
ofrecidos por las escuelas judiciales.
187 https://globalfreedomofexpression.columbia.edu/espanol/?lang=es.
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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Cuándo utilizar esta caja de herramientas para “formar
a los formadores”: recomendaciones
Los formadores judiciales deben cumplir las siguientes dos condiciones: tener
una experiencia considerable en el tema, junto con las habilidades necesarias y la
voluntad de aprender a desarrollar las competencias profesionales.
Para este fin, el proceso de selección puede incluir una entrevista personal con
cada candidato para evaluar sus habilidades docentes y descubrir sus intereses y
expectativas con respecto al programa y la tarea de capacitar a los jueces en temas
relacionados con la libertad de expresión.
Esta caja de herramientas contiene una o dos actividades que se pueden utilizar
como elemento desencadenante para analizar las opiniones de los candidatos sobre
el curso, su contenido y su presentación.
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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Objetivos específicos:
• Desarrollar las habilidades docentes de los profesionales para la enseñanza
especializada de jueces u otros funcionarios judiciales.
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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Directrices pedagógicas: marco
conceptual y metodológico de los
formadores
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La formación de formadores
La formación de formadores y la educación permanente de profesionales no
deben considerar la docencia como una mera transferencia didáctica directa de
conocimientos, basada casi exclusivamente en la presentación oral y unidireccional
de los temas.
En consecuencia, esta caja de herramientas tiene como objetivo ir más allá de los
métodos de enseñanza tradicionales. El objetivo tiene dos vertientes: desarrollar las
habilidades docentes y la capacitación para fines profesionales específicos.
Esto también explica por qué, cuando se utiliza para la formación de formadores,
esta caja de herramientas puede actuar como laboratorio de estrategias didácticas.
Como recursos de análisis, estas estrategias utilizan ejemplos concretos del trabajo
de jueces y operadores judiciales, casos y resoluciones considerados buenas
prácticas, así como las contradicciones, inconsistencias, dilemas e incertidumbres
que enriquecen el aprendizaje.
Existen diferentes definiciones del término “competencias”, pero una de las más
habituales alude al conjunto de habilidades, conocimientos y actitudes que permiten el
desempeño profesional. En nuestro caso, estas deben adecuarse a las capacidades
necesarias para el desempeño de la labor judicial.
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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El papel del formador: formar a los futuros formadores
La caja de herramientas de formación de formadores tiene como objetivo capacitar a
los participantes para la docencia, fomentando para ello el desarrollo de habilidades
docentes en temas relacionados con el derecho y la justicia.
Por ello, dicho curso de capacitación supone trabajar con recursos didácticos que
presentan situaciones, problemas y casos en un contexto particular.
Los objetivos docentes del curso están orientados a reunir tres campos de
conocimiento:
Esto significa que el curso está diseñado de acuerdo con las necesidades de los
jueces a la hora de tomar decisiones. Trata de propiciar una conversación analítica
entre las acciones, la jurisprudencia y sus interpretaciones. Esta “reflexión en la acción”
permite repensar los conocimientos aplicados que pueden conducir a un cambio de
decisiones y a una inclinación a volver a los aprendizajes previos sobre el tema.
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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Formación práctica de formadores
Si bien la capacitación profesional suele centrarse en el “hacer”, este enfoque se
vuelve inadecuado cuando no reconoce que la práctica procede del pensamiento, el
cual, a su vez, está influenciado por ideas y valores que provienen de experiencias
sociales y personales previas.
Los formadores son expertos en los contenidos que imparten, pero deben tener en
cuenta que estos últimos no han sido desarrollados para la docencia. Es por ello
que sus conocimientos profesionales no son suficientes y deben ir acompañados de
conocimientos sobre cómo enseñarlos. Se deben aunar conocimientos jurídicos y
educativos.
CONOCIMIENTO HABILIDADES
COMPETENCIAS
ACTITUDES DE LOS VALORES
FORMADORES
EMOCIONES MOTIVACIÓN
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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La docencia es, por tanto, una acción voluntaria y consciente destinada a que los
participantes aprendan y analicen nuevos temas en profundidad. El aprendizaje
espontáneo o independiente no sería sistemático, requeriría más tiempo y, en él,
habría pocas oportunidades de interactuar con los compañeros, aunque dicho
intercambio claramente fomente el aprendizaje.
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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La “reflexión sobre la acción” es una estrategia que fomenta la mejora del desempeño
futuro mediante la revisión del desempeño pasado.
A pesar de que los profesionales trabajan con casos o problemas similares a los
que se abordan en este curso, el modo en que el formador los presente permitirá
que las primeras respuestas sirvan para desencadenar el análisis, dando así mayor
densidad jurídica a las soluciones o explicaciones ofrecidas.
De este modo, las intervenciones iniciales de los participantes, alentadas por las
preguntas, las pruebas de contradicciones o los análisis de las posibles repercusiones
de las soluciones propuestas, constituyen intentos de encontrar soluciones que
permitan al formador desarrollar todavía más los temas objeto de debate, lo que
mejora la práctica profesional de los jueces y otros operadores judiciales.
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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Estrategias didácticas
La docencia implica dominar el contenido y la capacidad de interactuar, comunicarse
y analizar los componentes prácticos de la esfera de conocimiento relacionada con
el tema, al tiempo que se establece una conexión con los estudiantes basada en la
confianza, la atención, la empatía y la autoridad, así como en la toma de decisiones
racionales.
Existen diversos métodos que se pueden aplicar para abordar los desafíos que, en
ocasiones, plantean los cursos de capacitación, por lo que el punto de partida de
esta formación de formadores será un diálogo entre el conocimiento docente y el
conocimiento especializado del ámbito jurídico.
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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El formador debe:
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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En la siguiente sección se presentan los métodos más adecuados para este tipo de
capacitación.
CONTEXTO SOCIAL
CONTEXTO
JUDICIAL
CONOCIMIENTOS
CONOCIMIENTO
PARA LA ACCIÓN
TEMÁTICO
PRÁCTICA
OBJETIVOS
DE LOS
FORMADORES
CONOCIMIENTO TRATADOS
CONTEXTO INTERNACIONALES
PARA LA DOCENCIA Y LEGISLACIÓN
DIDÁCTICO NACIONAL
CONTEXTO SOCIAL
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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Métodos de enseñanza
Estudios de casos
Este método está diseñado para vincular el conocimiento temático con el mundo
real y desarrollar habilidades de análisis, búsqueda de datos y toma de posiciones.
Su objetivo consiste en comprender el problema en el contexto en que surge y en
proponer posibles soluciones.
Se trata de una metodología que se basa en analizar e interpretar situaciones
reales, o prácticamente reales, en cuya esencia reside la libertad de expresión. Los
formadores pueden tomar información del mundo real y emplearla para diseñar una
situación que sirva a sus propósitos docentes.
Desde ese punto de partida, se anima a los participantes a analizar la situación para
mejorar su comprensión y desarrollar posibles alternativas para la acción. Al mismo
tiempo, este método fomenta la transferencia a los contextos particulares de los
participantes.
Cabe señalar que, en este proceso, las únicas opiniones válidas serán las que se
basen en argumentos técnico-jurídicos que se deriven del marco internacional de
protección de los derechos humanos.
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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Los diálogos entre los participantes revelan múltiples puntos de vista y amplían el
enfoque con respecto al problema. En algunos casos, también propician cambios de
opinión.
Los casos siempre deben ser reales o plausibles. Los formadores son responsables
de facilitar el acceso a información relevante y adecuada, de formular preguntas
significativas y de presentar un resumen del debate que esté basado en el análisis y
la información.
HIPÓTESIS DE
TOMA DE DECISIONES PLAN DE ACCIÓN POSIBLES SOLUCIONES
Resolución de problemas
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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Los problemas suelen ser complejos y estar poco estructurados, por lo que no
pueden resolverse mediante un algoritmo o aplicando principios generales, cálculos
o un conjunto de reglas, ya que el conocimiento que implican es irregular. Por tanto,
las soluciones alcanzadas siempre requieren que se apliquen múltiples criterios y
dependen mayoritariamente del contexto, la cultura y los actores implicados. Este
proceso supone combinar diferentes perspectivas para fundamentar las respuestas.
Dado que las acciones y decisiones tomadas tienen en cuenta la res publica, o
asuntos públicos, y, por su naturaleza técnica y jurídica, también revelan cuestiones
relacionadas con la ética.
En el caso de los temas que nos ocupan, los problemas nunca presentan soluciones
previas ni respuestas preconcebidas, sino que son el resultado del análisis y la
reflexión, de acuerdo con las normas internacionales en vigor. Esta metodología
también fomenta la capacidad para identificar el problema y determinar la clase o
nivel de conocimiento implicado y la información necesaria para comprenderlo y
abordarlo.
Problematización
La problematización o construcción de problemas constituye otro método útil en
los cursos de capacitación para jueces y otros operadores judiciales, y sirve de
complemento para el anterior. Aquí, el objetivo consiste en que los participantes
desarrollen las habilidades necesarias para abordar cuestiones de gran complejidad
y reconocer que los problemas presentan múltiples dimensiones.
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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Al trabajar con esta metodología, los formadores pueden elegir entre dos alternativas:
A partir de aquí, los formadores fomentan el debate, durante el cual pueden revelarse
diferentes posiciones. Un problema puede no serlo para algunos participantes. El
análisis tiene como objetivo identificar problemas derivados que pueden haberse
ignorado inicialmente, así como otros problemas relacionados, ambos difíciles de
detectar en las primeras etapas del trabajo. A continuación, se llevan a cabo las
actividades de resolución de problemas.
Esta metodología resulta útil para abordar temas sociales, conflictos de valores o
intereses y otros elementos íntimamente vinculados con la libertad de expresión,
el acceso a la información y la seguridad de los periodistas. La razón subyacente
es que este método busca activar las concepciones y los puntos de vista de los
participantes al promover la flexibilidad de pensamiento.
SITUACIÓN O
PREGUNTAS ACERCA BÚSQUEDA DE DATOS
PROBLEMA EN
DEL CASO Y DECLARACIONES
CONTEXTO
DEBATE
POSIBLES JURÍDICAMENTE
SOLUCIONES FUNDAMENTADO
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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Simulación
El objetivo de la simulación consiste en situar a los participantes en situaciones muy
similares a las del mundo real para desarrollar o fortalecer las habilidades, prácticas
y operaciones judiciales.
Esta metodología se puede adaptar a una gran variedad de contenidos, ya que los
participantes se ponen en el lugar de otras personas dentro de esos contextos y
situaciones a la hora de tomar decisiones, con el fin de observar los procedimientos
de trabajo; aplicar los instrumentos jurídicos; comprender los principios,
reglamentaciones y conocimientos que los sustentan; y desarrollar la creatividad.
Cuando este método se utilice en el aprendizaje en línea, el formador debe hacer
hincapié en la importancia de la gestión del conocimiento y las habilidades en relación
con el uso de la tecnología.
Las reglas que rigen la participación deben definirse con total claridad desde el
principio. Los formadores presentan sus explicaciones al transmitir sus conocimientos
y, al estimular la reflexión de los participantes, se fomenta el análisis. Por último, los
formadores se decantan por el uso de información reglamentaria para garantizar que
las conclusiones no se basen en opiniones simplistas y de sentido común.
Las actividades
De acuerdo con esta perspectiva, todas las actividades que se incluyen en los
módulos de esta caja de herramientas realizan una valiosa contribución en términos
de evaluación. Para aprovechar al máximo esta aportación, los formadores deben
llevar un registro detallado sobre la finalización de las actividades y los resultados
alcanzados en cada una.
188 En este caso resulta particularmente importante, dado que la caja de herramientas no está
204 orientada a la selección de candidatos ni a la contratación para un puesto de trabajo. El desempeño de
los participantes en este programa no resulta de ningún modo vinculante para su carrera profesional o
futuro empleo.
Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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Además, cada módulo incluye una actividad de evaluación específica para evaluar
el aprendizaje alcanzado, que es en gran medida similar a las demás actividades. La
principal diferencia radica en la manera en que se registran los resultados, así como
en la definición de ciertos criterios utilizados para su evaluación.
Evaluación y comentarios
El ciclo de evaluación se completa cuando los formadores revisan y evalúan el trabajo
de los participantes tomando como base ciertos criterios. Los resultados obtenidos a
través de esta tarea también se deben registrar meticulosamente, de modo que toda
la información relacionada con la caja de herramientas esté disponible al final del
programa.
Esta caja de herramientas incluye un conjunto de tablas para facilitar esta tarea.
Otro aspecto importante de la evaluación son los comentarios: los formadores deben
informar a los participantes de todos los aspectos que deben tener en cuenta para
mejorar el desempeño. De este modo, los participantes reciben directrices precisas
sobre sus logros y los aspectos que deberán mejorar o los errores u omisiones en los
que hayan incurrido.
En función de sus objetivos y significado dentro del programa, todas las actividades
de evaluación incluyen:
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Caja mundial de herramientas para los operadores judiciales
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Herramientas de registro
Las herramientas de registro incluidas están especialmente diseñadas para
Una vez realizadas las actividades de cada módulo, los formadores deben evaluar el
trabajo realizado por los participantes y registrar esta evaluación, en la que incluirán
una valoración global del nivel de participación de cada persona y las conclusiones
más relevantes: buenas decisiones, omisiones, errores e ideas para mejorar.
Estos constituyen los comentarios que todos los participantes deben recibir de los
formadores, ya sea individualmente o en grupo (en grupos pequeños o en el conjunto
completo de participantes), en función del tiempo disponible, el tamaño del grupo y la
naturaleza característica de las respuestas.
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• Evaluación de la participación, que supone contemplar lo siguiente:
registrar todos los resultados que consideren relevantes, incluidas las dificultades
encontradas, los aspectos en los que se debe hacer hincapié, las omisiones y
los posibles ajustes o cambios de rumbo. Al mismo tiempo, estas observaciones
son un resumen de todos los aspectos que los formadores consideran relevantes
y que los participantes deben tener en cuenta al revisar el material y recibir
comentarios individuales y grupales.
que ofrece información sobre el nivel de satisfacción de los participantes al final del
curso de formación. La información resultante reflejará su opinión sobre diferentes
aspectos del programa, incluida la utilidad e idoneidad de las actividades para su
práctica profesional.
Esta información puede reunirse varias veces y en diferentes momentos a lo largo del
curso. Por lo tanto, si distintos formadores ponen en práctica la caja de herramientas,
por lo general, esta evaluación de los participantes se realizará al final de cada
módulo.
207
¡Muchas gracias!
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3. Actividades propuestas
4. Uso de materiales y
herramientas en el aula
a. Sí. ¿Dónde?
b. No. ¿Por qué?
4. ¿Recomendaría este programa a un colega?
a. Sí
b. No. ¿Por qué?
5. ¿Tiene alguna sugerencia para mejorar este programa?
¡Muchas gracias!
208
b
Anexo B
AB
Anexo B
Anexo B
Anexo B: Fichas de
evaluación de los formadores
Actividad
Sí No Sí No
RA: Evaluación
209
AE: Registro de actividades de evaluación y valoración
210
Valoración de la Observación
Evaluación Valoración del resultado de la actividad presentación oral general del
grupal (cuando corresponda) módulo
La descripción
Nombre y apellidos Los problemas Se incluyen:
de la situación La presenta-
del participante principales y Se propone un - Comentarios
incluye los ción es clara
secundarios, y curso de acción - Respuestas
elementos e incluye
las conexiones específico y correctas e
Núm. de grupo
necesarios todos los
entre ellos, adecuado para el incorrectas
Enviada
para facilitar la elementos
participado
instrucciones
del grupo han
Se ajusta a las
identificados - Sugerencias
participante
Todos los miembros
En En En
parte parte parte
Esta caja mundial de herramientas para el poder judicial en relación con las
normas internacionales sobre libertad de expresión, acceso a la información y
seguridad de los periodistas ha sido desarrollada con el fin de proporcionar una
profunda comprensión teórica y práctica de los principales problemas y desafíos
relacionados con la promoción y la protección de la libertad de expresión, así
como las cuestiones relacionadas.
9 789233 001831