1

CARTA N° 47-2023/SC-PM

Puerto Maldonado, 07 de diciembre de 2023

Señora:

GERENTE GENERAL
PROYECTO ESPECIAL MADRE DE DIOS
MG. MARIA MIROSLAVA FRIAS PERALTA

Asunto : Se efectivice el pago correspondiente a la

cuarta entrega, así como la devolución
injustificada del 10% de la supuesta penalidad y
el pago de las subas de combustible solicitadas
en su oportunidad correspondiente a la cuarta
entrega. Bajo apercibimiento de iniciar acciones
legales.

De mi especial consideración:

Me dirijo a usted, con la finalidad de informarle mi disconformidad con relación a la retención del
10% por la penalidad deducida por mora injustificada en cuanto a la cuarta entrega de Diesel B5-50-
SIE N.° 03-2023GOREMAD-0PEMD-2100/OEC establecida según contrato N.° 003-2023-
GREMAD-PEMD-2100 para la obra: “Rehabilitación y mejoramiento del camino vecinal
Sudadero-Lago Valencia, distrito de las Piedras-Tambopata, Madre de Dios. Asimismo, solicito la
cancelación de los reajustes del precio del combustible a efectos que se realice el pago y finalmente la
cancelación total del monto en cuanto a la cuarta entrega. Por ello, mediante el presente pongo de
conocimiento a su representada los siguientes fundamentos de hecho y derecho que pasó a exponer:

I. Fundamentos de hechos:

Que, mediante acta N.° 001-2023-GOREMD-PEMD-21-2 se adjudica la buena pro, de la subasta inversa
electrónica n.° 003-2023-GOREMAD.PEMD-21-2, Segunda Convocatoria al postor Servicentro Caribe
S.A.C. conforme aparece en el acta de apertura, evaluación de ofertas económicas y otorgamiento de la
buena pro.

Es por ello, que en fecha 16 de mayo de 2023 se suscribe el contrato N.° 003-2023-GOREMAD.PEMD-
2100, contrato de adquisición de combustible Diesel B5-S50 para la obra “Rehabilitación y
mejoramiento del camino vecinal Sudadero-Lago Valencia, distrito de Las Piedras- Tambopata- Madre
de Dios” suscrito por LA ENTIDAD El Proyecto Especial Madre de Dios y EL CONTRRATISTA
 2

Servicentro Caribe S.A.C. contrato en que se estableció indistintamente diversas cláusulas de

contraprestación para el cumplimiento del mismo.

Es así que se dio cumplimiento a las tres entregas, para finalmente realizar la totalidad de la cuarta
entrega de Diesel B5-50, cabe mencionar que los pagos realizados por su representada correspondiente a
las tres entregas fueron a destiempo, donde en fecha 01 de diciembre de 2023, realizaron el depósito de
la cuarta entrega a la cuenta de ahorros de Interbank de Servicentro Caribe S.A.C. por la suma total de
s/ 82 156.00 soles. Quedando un saldo de s/ 8 215.00 soles y los reajustes solicitados por esta parte
mediante carta n.° 58- 2023/SC-PM de fecha 14 de noviembre de 2023.

Por otro lado, debo mencionar que su representada, realizo coordinaciones con el Ingeniero Residente de
obra y mi persona a efectos de dar por cancelado los reajustes solicitados correspondientes a la primera,
segunda y tercera entrega, para finalmente quedar pendiente solo la cuarta entrega, por lo que nos damos
con la sorpresa de la retención del 10% causándonos un gran perjuicio económico.

II. Del descargo:

Si bien es cierto se tiene el informe N.° 197-2023-GOREMAD-PEMD/GIP/RMCVSLV-ELR/RO de

fecha 16 de octubre de 2023 emitido por el ingeniero Estuardo León Rodríguez, residente de la obra el
cual informa y solicita lo siguiente: Con fecha 24 de julio de 2023 se firmó contrato N.° 003-202-
GOREMAD.PEMD-2100, para la adquisición de 18.750 galones de DIESEL B5-S50 para la obra
“Rehabilitación y mejoramiento del camino vecinal Sudadero-Lago Valencia, distrito de Las Piedras-
Tambopata- Madre de Dios” Otorgada al proveedor SERVICENTRO CARIBE S.A.C. con fecha 24-07-
2023, se firmó LA PRIMERA ADENDA AL CONTRATO N.° 003-2023 GOREMAD-PEMD-2100,
modificado el cronograma de entrega de la siguiente manera: mes de junio la cantidad de 4 000 galones,
julio 5 000 galones, agosto 5 000 galones y mes de setiembre 4 750 galones.

Asimismo, refiere que, a la fecha, el proveedor ha cumplido con realizar la primera entrega, segunda y
tercera, los mismos que ya fueron cancelados, al respecto debo indicar que si bien es cierto se realizó
dichas entregas, las mismas que fueron consentidas, quedando pendiente solo la cuarta entrega en la cual
esta parte dio cumplimiento en su totalidad a la entrega de los 4 750 galones de Diesel B5-50.

Sorprendiéndonos el actuar de su representada toda vez que si bien es cierto esta parte cumplió con la
entrega del servicio requerido por el área usuaria, donde sin sustento alguno vienen realizándonos la
retención del 10%, ello devendría en casos injustificados de cumplimiento del contrato, sin embargo
debemos tomar en cuenta que en un contrato como es el caso de un contrato para la adquisición de un
combustible, existen contraprestaciones reciprocas, quiere decir que en este entregamos el combustible
de Diesel B5-50. Y a su vez su representada está en la obligación de realizar la contraprestación quiere
decir el pago por la entrega realizada, sin embargo, abusando de su derecho vienen realizando una
 3

retención del 10% indicando que vendría a ser una retención por la penalidad en cuanto a no haber
cumplido oportunamente con la entrega, perse, esta parte indico los motivos justificados por las cuales
no realizo la entrega, en merito a que su representada no dio cumplimiento a su contraprestación (pago
de reajustes de combustible para la primera, segunda y tercera entrega).

Asimismo, ya en reiteradas opiniones del OSCE indicó que en el caso que un servicio no haya sido
cumplido oportunamente, al principio, debe indicarse que, en el ámbito de la anterior normativa de
contrataciones del Estado, el incumplimiento o el retraso en el cumplimiento de las obligaciones a cargo
del contratista podía determinar la aplicación de penalidades al contratista y/o la resolución del contrato.

Así, el segundo párrafo del artículo 48 de la anterior Ley disponía lo siguiente: “El contrato establecerá
las penalidades que deberán aplicarse al contratista ante el incumplimiento injustificado de sus
obligaciones contractuales, de acuerdo a lo dispuesto en el Reglamento.” (El subrayado es agregado).

Al respecto, cabe anotar que las penalidades previstas en el anterior Reglamento eran: i)
“penalidad por mora en la ejecución de la prestación” y, ii) “otras penalidades” , las cuales cumplían
una doble función; por un lado, desincentivar el incumplimiento de las obligaciones a cargo del
contratista y, por el otro, resarcir a la Entidad por el perjuicio que el retraso u otros incumplimientos en
la ejecución de las prestaciones le hubiera causado.

En ese contexto, el artículo 165 del anterior Reglamento regulaba la “penalidad por mora en la ejecución
de la prestación”, en virtud del cual, en caso de configurarse el retraso injustificado en la ejecución de
las prestaciones objeto del contrato, la Entidad debía aplicar al contratista dicha penalidad por cada día
de retraso, hasta por un monto máximo equivalente al diez por ciento (10%) del monto del contrato
vigente o, de ser el caso, del ítem que debió ejecutarse.

Con relación a lo anterior, cabe indicar que la aplicación de la citada penalidad se realizaba cuando la
Entidad verificaba que el contratista no había solicitado una ampliación de plazo o algún
pendiente por resolver, o habiéndola solicitado ésta no hubiera sido aprobada. Cabe precisar que la
Entidad debía resolver dicha solicitud y notificar su decisión al contratista, conforme a lo establecido en
el artículo 175 del anterior Reglamento.

De esta manera, el referido artículo regulaba la aplicación de la “penalidad por mora en la ejecución de
la prestación”, disponiendo que ésta se aplicaba de manera automática, cuando la Entidad verificaba el
retraso injustificado por parte del contratista en la ejecución de la prestación objeto del contrato.

En ese orden de ideas, si la Entidad determinaba la aplicación automática de la “penalidad por mora en
la ejecución de la prestación”, ésta la deducía: i) de los pagos a cuenta; ii) del pago final; iii) en la
liquidación final; o si fuera necesario, iv) se cobraba del monto resultante de la ejecución de la garantía
de fiel cumplimiento o por el monto diferencial de propuesta.
 4

Sin embargo, la entidad viene haciendo caso obvie para retener dicho monto, sin tomar en cuenta que ya
en anteriores cartas requeridas por esta parte, se solicitó el pago de los reajustes correspondientes a la
primera, segunda y tercera entrega en tanto vienen a ser contratos con prestación reciprocas y periódicas,
cada una independiente de otras, y para cumplir la cuarta entrega esta su representada debió cancelar en
su totalidad las demás entregas, la misma que se estableció los motivos justificados por la cuales se tenía
una demora en la entrega.

Los motivos indicados por su entidad, no vienen a ser justificación a efectos de realizar la retención del
10%, toda vez que su entidad al momento de realizar la misma nos causa un perjuicio económico, sin
tomar en cuenta que con referencia a las demás entregas esta parte cedió para no proseguir con los
reajustes solicitados, con la finalidad de cumplir en su totalidad lo dispuesto en el contrato N.° 003-
2023-GOREMAD.PEMD-2100, contrato de adquisición de combustible Diesel B5-S50 para la obra
“Rehabilitación y mejoramiento del camino vecinal Sudadero-Lago Valencia, distrito de Las Piedras-
Tambopata- Madre de Dios”. En esa medida le solicitados de manera encarecida tenga a bien a quien
corresponda, realizar la devolución del monto retenido por la supuesta penalidad.

Por otro lado mediante carta n.° 58- 2023/SC-PM de fecha 14 de noviembre de 2023, se solicitó el
reajuste por el alza del combustible correspondiente a la cuarta entrega, el mismo que tampoco se nos
fue cancelado, demostrando con ello una vez más el incumplimiento de su contraprestación, lo requerido
por esta parte no lo hace con la intención de querer lucrar con su representada, lo que se requiere y se
efectué a su entidad es el pago de los reajustes solicitados en base a las comandas y facturas de compras
remitidas por la entidad proveedora de combustible Petro Perú, en tanto si el alza del combustible no se
hubiera dado, el recurrente no tendría la necesidad de realizar dichas solicitudes.

Es por ello que la solicitud de los reajustes no lo solicitamos por querer nuestro, toda vez que también en
reiteradas opiniones del OSCE se ha pronunciado con referencia ello, en principio, debe indicarse que el
artículo 49 del Reglamento establece los supuestos en los que puede reajustarse el precio a ser pagado al
contratista, así como las condiciones que deberán cumplirse para llevar a cabo dicho reajuste.

Así, el primer párrafo del numeral 1) del artículo 49 del Reglamento señala que “En los casos de
contratos de tracto sucesivo o de ejecución periódica o continuada de bienes o servicios, pactados en
moneda nacional, las Bases podrán considerar fórmulas de reajuste de los pagos que corresponden
al contratista, conforme a la variación del Índice de Precios al Consumidor que establece el
Instituto Nacional de Estadística e Informática - INEI, correspondiente al mes en que debe efectuarse
el pago.” (El subrayado es agregado).

Como se advierte, es facultad de cada Entidad establecer fórmulas de reajuste de precios en las bases de
los procesos de selección a ser convocados para la celebración de los indicados contratos; motivo por el
 5

cual, corresponde a cada entidad evaluar si, en una contratación en concreto, es pertinente incorporar
dichas fórmulas para cubrir la variación de los precios de los bienes, servicios u obras requeridos durante
la ejecución contractual.

Décima: Atendiendo a ello, en fecha 16 de mayo de 2023 se suscribió el contrato N.° 003-202-
GOREMAD.PEMD-2100, contrato de adquisición de combustible Diesel B5-S50 para la obra
“Rehabilitación y mejoramiento del camino vecinal Sudadero-Lago Valencia, distrito de Las Piedras-
Tambopata- Madre de Dios” en la cual en su cláusula quinta establece lo siguiente:

Por consiguiente, es importante mencionar que la finalidad del reajuste de los pagos al contratista es
cubrir la variación del precio de las prestaciones, producto de la distribución de la ejecución de éstas
en el tiempo. De esta manera, se busca mantener una adecuada relación de equivalencia entre las
prestaciones ejecutadas por el contratista y el pago que la Entidad debe realizar por éstas.

En esa medida, si los índices de precios o la cotización internacional correspondientes a la fecha de pago
aumentan en relación con el precio pactado, el contratista tiene derecho a que se le pague un mayor
monto para poder cubrir el aumento del valor de la prestación.

Ahora bien, de acuerdo con lo previsto en el artículo 42 de la Ley y 149 del Reglamento, en el caso de
bienes y servicios, el contrato rige hasta que el funcionario competente otorgué la conformidad de la
 6

recepción de la última prestación pactada a cargo del contratista y se efectué el pago

correspondiente.

Por su parte, atendiendo a lo previsto en el numeral 1) del artículo 49 del Reglamento, el reajuste podrá
realizarse en cada uno de los pagos que se efectúen al contratista, siempre que se haya verificado una
variación en el precio pactado y se cumplan las condiciones establecidas. Y no como indica su
representada que el reajuste es un trámite muy independiente, pero no ha considerado lo
establecido en el reglamento más aun no ha considerado nuestros reiterados pedidos.

Como puede advertirse, el contrato se encuentra vigente hasta que la Entidad otorgue la conformidad
por la última prestación efectuada y se realice el pago correspondiente por esta. Así, tratándose de
un contrato de tracto sucesivo o de ejecución periódica o continuada de bienes o servicios que contempla
la posibilidad de aplicar fórmulas de reajuste en sus pagos como es en el presente caso, se entiende que
los reajustes deben efectuarse durante la vigencia del contrato, y en la oportunidad que se hará
efectivo el pago correspondiente por la prestación.

Más aun, que esta parte solicito el reajuste antes de la cancelación de la última entrega, cumpliendo
en estricto sensu la cláusula quinta del contrato N.° 003-202-GOREMAD.PEMD-2100, contrato de
adquisición de combustible Diesel B5-S50 para la obra “Rehabilitación y mejoramiento del camino
vecinal Sudadero-Lago Valencia, distrito de Las Piedras- Tambopata- Madre de Dios”.

De esta forma, la aplicación de las fórmulas de reajuste tiene como finalidad cubrir la variación del
precio de las prestaciones; por tanto, de requerirse efectuar un reajuste a un determinado pago por la
ejecución de una prestación, este deberá efectuarse en la oportunidad que se hará efectivo dicho pago,
sin embargo, su representada hizo caso omiso, a lo requerido por esta parte, poniendo en riesgo la
subsistencia de mi familia, toda vez que es la única fuente de ingreso que tengo, por lo que
requerimos que su representada cumpla con pronunciarse a las cartas que se remitieron a efectos de que
se pueda realizar el pago de los reajustes de precios. Por ello solicitó a su representada tenga a
bien de emitir el pronunciamiento y autorice el pago del reajuste solicitado y se tenga en cuenta lo
referido por esta parte, toda vez que vienen realizando caso omiso a nuestras solicitudes.

En otro orden de ideas, el monto que fue depositado al número de cuenta en Interbank a nombre del
recurrente Servicentro Caribe S.A.C. Viene a ser parte de pago que me corresponde, toda vez que el
monto bruto por cancelar es s/ 90 371.00 soles, más los reajustes correspondiente que ascienden al
monto de s/ haciendo una suma total con referencia a la cuarta entrega el monto de hhhhhhh por lo que
solicito a su representada tenga bien de tomar en cuenta los parágrafos referidos anteriormente.

III. Fundamentos de derecho:

 7

Texto único ordenado de la ley general de contrataciones

Artículo 2 del TUO de la Ley: Principios que rigen las contrataciones.

Artículo 16 del TUO de la Ley: Requerimiento
Artículo 38. Fórmulas de reajuste
38.1. En los casos de contratos de ejecución periódica o continuada de bienes, servicios en general,
consultorías en general, pactados en moneda nacional, los documentos del procedimiento de selección
pueden considerar fórmulas de reajuste de los pagos que corresponden al contratista, así como la
oportunidad en la cual se hace efectivo el pago, conforme a la variación del Índice de Precios al Consumidor
que establece el Instituto Nacional de Estadística e Informática - INEI, correspondiente al mes en que se
efectúa el pago.

Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado (Aprobado mediante D.S. N° 184-2008-ef)

Artículo 49.- Fórmulas de reajuste

1. En los casos de contratos de tracto sucesivo o de ejecución periódica o continuada de bienes o servicios,
pactados en moneda nacional, las Bases podrán considerar fórmulas de reajuste de los pagos que
corresponden al contratista, conforme a la variación del Índice de Precios al Consumidor que establece el
Instituto Nacional de Estadística e Informática - INEI, correspondiente al mes en que debe efectuarse el pago.
Cuando se trate de bienes sujetos a cotización internacional o cuyo precio esté influido por ésta, no se aplicará
la limitación del Índice de Precios al Consumidor a que se refiere el párrafo precedente.

2. En el caso de contratos de obras pactados en moneda nacional, las Bases establecerán las fórmulas de
reajuste. Las valorizaciones que se efectúen a precios originales del contrato y sus ampliaciones serán
ajustadas multiplicándolas por el respectivo coeficiente de reajuste “K” que se obtenga de aplicar en la
fórmula o fórmulas polinómicas, los Índices Unificados de Precios de la Construcción que publica el Instituto
Nacional de Estadística e Informática - INEI, correspondiente al mes en que debe ser pagada la valorización.
Tanto la elaboración como la aplicación de las fórmulas polinómicas se sujetan a lo dispuesto en el Decreto
Supremo Nº 011-79-VC y sus modificatorias, ampliatorias y complementarias.

3. En el caso de contratos de consultoría de obras pactados en moneda nacional, los pagos estarán sujetos a
reajuste por aplicación de fórmulas monómicas o polinómicas, según corresponda, las cuales deberán estar
previstas en las Bases. Para tal efecto, el consultor calculará y consignará en sus facturas el monto resultante
de la aplicación de dichas fórmulas, cuyas variaciones serán mensuales, hasta la fecha de pago prevista en el
contrato respectivo, utilizando los Índices de Precios al Consumidor publicados por el Instituto Nacional de
Estadística e Informática - INEI a la fecha de facturación. Una vez publicados los índices correspondientes al
mes en que debió efectuarse el pago, se realizarán las regularizaciones necesarias.

4. No son de aplicación las fórmulas de reajuste cuando las Bases establezcan que las propuestas se expresen
en moneda extranjera, salvo el caso de los bienes sujetos a cotización internacional o cuyo precio esté influido
por ésta.

Artículo 165.- Penalidad por mora en la ejecución de la prestación En caso de retraso injustificado en la
ejecución de las prestaciones objeto del contrato, la Entidad le aplicará al contratista una penalidad por cada
día de atraso, hasta por un monto máximo equivalente al diez por ciento (10%) del monto del contrato vigente
o, de ser el caso, del ítem que debió ejecutarse. Esta penalidad será deducida de los pagos a cuenta, del pago
final o en la liquidación final; o si fuese necesario se cobrará del monto resultante de la ejecución de las
garantías de fiel cumplimiento o por el monto diferencial de propuesta. En todos los casos, la penalidad se
aplicará automáticamente y se calculará de acuerdo con la siguiente fórmula: Penalidad diaria = 0.10 x Monto
F x Plazo en días Donde F tendrá los siguientes valores: a) Para plazos menores o iguales a sesenta (60) días,
para bienes, servicios y ejecución de obras: F = 0.40. b) Para plazos mayores a sesenta (60) días: b.1) Para
bienes y servicios: F = 0.25. b.2) Para obras: F = 0.15. Tanto el monto como el plazo se refieren, según
corresponda, al contrato o ítem que debió ejecutarse o, en caso que estos involucraran obligaciones de
ejecución periódica, a la prestación parcial que fuera materia de retraso. Cuando se llegue a cubrir el monto
 8

máximo de la penalidad, la Entidad podrá resolver el contrato por incumplimiento. Para efectos del cálculo de
la penalidad diaria se considerará el monto del contrato vigente.

IV. Anexo:

- Carta n.° 58- 2023/SC-PM de fecha 14 de noviembre de 2023.

Atentamente;