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FACULTAD DE DERECHO
AUTOR
Bardales Mendoza, Ivana Maria Elizabeth
ASESOR
Foy Valencia, Pierre Claudio
2022–1
I. Planteamiento preciso del tema de investigación
¿Cuál sería una solución efectiva frente a los opositores de mala fe en los
procedimientos de prescripción adquisitiva por vía notarial?
“Si existe oposición de algún tercero el Notario dará por finalizado el trámite
comunicando de este hecho al solicitante, al Colegio de Notarios y a la oficina
registral correspondiente. En este supuesto, el solicitante tiene expedito su
derecho para demandar la declaración de propiedad por prescripción
adquisitiva de dominio en sede judicial o recurrir a la vía arbitral, de ser el
caso.”1
1
Artículo 5º de la Ley Nº 27333 – Ley Complementaria a la Ley No 26662, la Ley de Asuntos No
Contenciosos de Competencia Notarial, para la Regularización de Edificaciones.
exigir a los opositores una debida fundamentación de su oposición, sea
mediante un mejor derecho de propiedad, un justo título, la posesión del
inmueble (a luces del Pleno Jurisdiccional Nacional Civil y Procesal Civil del
28 y 29 de abril de 2022), entre otras pruebas instrumentales que permitan
acreditar el interés legítimo del opositor.
Ahora bien, si bien es cierto que se entiende que una de las razones por las
que el legislador, en primera instancia, no faculta al Notario de poder realizar
un análisis exhaustivo o preliminar de la oposición efectuada por el tercero,
dado que el procedimiento no contencioso se convierte automáticamente en
uno, es de considerar que la derivación al Poder Judicial y culminación en la
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Corte Suprema de Justicia de la República Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente
- Casación 2866-2013 – La Libertad
vía notarial es una afectación al tiempo, costos y, en sí, la seguridad jurídica
del acto, pues respecto al tiempo, si bien es cierto que la Ley Nº 27333
dispone plazos específicos que, sumando plazos administrativos a nivel
notarial, no deberían exceder de un aproximado de tres (03) meses, en la
realidad, el procedimiento puede tomar más de 6 meses o, incluso, años, los
cuales se verían perdidos por la oposición que van ligados de costos
efectuados, entre otros; así como una afectación a la seguridad jurídica,
pues “un documento falso, inexacto o simplemente imperfecto es un peligro
para el tráfico jurídico por el perjuicio que puede ocasionar no solo a las
partes sino también a los demás al crear una apariencia que no responde a
la realidad” (Gonzales, 2009, p. 369)3, por lo que se entiende que una
oposición sin debido fundamento puede caber dentro de dicho supuesto,
pues el tercero con el fin de objetar la razón de su oposición debería acreditar
algún mejor derecho de propiedad, algún interés legítimo en el proceso o
cualquier otra figura que la Ley deba preveer, caso contrario se torna
perjuicioso de conformidad con lo planteado en líneas anteriores. En ese
sentido, existen varias razones por las que debería analizarse dicho “vacío”
legal, así como una propuesta que permita eficazmente impedir dichas
oposiciones.
3
Gonzales, G. (2009). Derecho Registral & Notarial. Ed. Legales, 2da Edición.
procedimiento notarial), así como afecta el disfrute del bien, pues un titular
es capaz de disponer libremente de su predio, sea mediante contratos de
arrendamiento, usufructo o incluso de compraventa, mientras que un
posesionario no. Asimismo, el hecho que un tercero pueda oponerse de
manera no fundamentada hace parecer que, dado que el acto se vuelve
litigioso, el procedimiento pueda darse en una vía apta, sucede todo lo
contrario en la realidad, pues dichas oposiciones responden – en muchas
ocasiones – al tráfico de tierras o mafias que buscan aprovechar un monto
económico a cambio de retirar la oposición en el procedimiento, lo que
instrumentaliza de mala manera el procedimiento y lo vuelve “un arma de
doble filo”.
En ese sentido, tal y como lo sostiene Gallegos (2020), dicho vacío se
entiende se configura de la siguiente forma en la realidad:
“Como puede apreciarse de esta norma, en el inciso 43.2 se señala e indica
que el Juez una vez recibido el expediente, continuara con el procedimiento,
dando la posibilidad a las partes, y dentro de estos, también podrían estar
incluidos los opositores sin legítimo interés, de que se adecuen al
procedimiento de Prescripción Adquisitiva de Dominio en sede judicial,
ósea que simplemente se continua con el proceso en vía judicial, no se hace
ninguna evaluación ni calificación sobre el interés o legitimidad para obrar de
las partes intervinientes, resultando que en los casos donde hay un opositor
sin interés real, luego de haber hecho la oposición maliciosa, este
simplemente abandona el proceso judicial o no se presenta al mismo, con el
consecuente perjuicio que significa haber dejado al solicitante legítimo con un
proceso en la vía judicial, con los costos adicionales y el tiempo extendido que
significa llevar un proceso judicial además sumándole el tiempo transcurrido en
la vía Notarial, y también sin tomar en cuenta la inversión realizada al haber
hecho el pago en la Notaria donde se tramito inicialmente este procedimiento.”
4
Pretel, J. (2021). La oposición al proceso de prescripción adquisitiva en sede notarial. (Tesis
para optar el título profesional de Abogado, Universidad Privada del Norte).
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Rubio, A. (20 de enero de 2021). Prescripción adquisitiva de dominio en sede notarial y las
oposiciones de mala fe. https://www.enfoquederecho.com/2021/01/20/prescripcion-adquisitiva-
de-dominio-en-sede-notarial-y-las-oposiciones-de-mala-fe/
deberá presentarse por escrito al Registro Predial, acompañado de pruebas
instrumentales que acrediten que el titular del derecho inscrito no se
encuentra explotando económicamente, existe un precedente en el cual se
exigía que para alguna oposición se debería utilizar alguna prueba
instrumental de por medio. Ello podría ser un precedente de que nuestra
legislación sí ha contemplado supuestos en donde deban acreditarse
correctamente los intereses de algún tercero, por lo que podría tomarse
como referencia para el mismo. Asimismo, la imputación de una
responsabilidad mediante dichas pruebas instrumentales, adaptadas a la
figura de la prescripción, podrían ser una solución aterrizada de la
problemática presente.
6
Pereznieto, L. (2020). La dogmática jurídica, con especial referencia al derecho internacional
privado. Revista de Derecho Privado, volumen VII (17), pp. (s/n).
En tercer lugar, respecto al método histórico, se utilizarán fuentes de
normativa pasada y que ya no se encuentra vigente que; sin embargo,
permite acceder a un enfoque que podría tomarse nuevamente en cuenta,
dada la naturaleza de la problemática y que permite ser una referencia a una
posible solución normativa.
Finalmente, respecto a las herramientas metodológicas, se utilizará
primordialmente la normativa vigente, pues es la detalla el procedimiento
para la prescripción así como es la que “adolece” del vacío legal planteado;
la doctrina, en cuanto a posturas de diferentes autores sobre cómo debería
abordarse el problema en cuestión y la jurisrprudencia, la cual permite
obtener alcances y ampliaciones sobre conceptos que permitan ser
intepretados como futuras pruebas instrumentales que puedan utilizarse
para calificar una oposición de “buena fe” o, caso contrario, determinar el
ilegítimo actuar del tercero y así poder imponer la responsabilidad civil.
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Gallegos, W. La oposición en la prescripción adquisitiva de dominio notarial y su problemática.
(Tesis de maestría, Universidad Nacional Federico Villareal).
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Ídem
mediante un proceso abreviado, en donde solo el juez poseía dicha facultad.
Sin embargo, con el fin de disminuir la carga procesal, así como volverlo un
procedimiento más útil para quienes buscaran garantizar la tutela de su
derecho adquirido mediante el modo originario, en el año 2000 se procedió
a otorgar dicha facultad a los notarios, de manera progresiva.
El notario es el profesional del derecho que está autorizado para dar fe de los
actos y contratos que ante él se celebran. Para ello formaliza la voluntad de los
otorgantes, redactando los instrumentos a los que confiere autenticidad,
conserva los originales y expide los traslados correspondientes.
X. Esquema tentativo
1. Índice
2. Introducción
3. Términos Generales
a. Definición de propiedad y modos de adquirirla: ¿cuál es la
vinculación entre el modo originario y la prescripción adquisitiva?
b. Definición de posesión: la vía para la prescripción adquisitiva de
dominio o usucapión
c. Prescripción Adquisitiva en Vía Notarial y Judicial: definición,
características y elementos
d. Medios probatorios en la Jurisprudencia: una vía que permita
mayor congruencia en la oposición a la prescripción adquisitiva en
vía notarial
e. Responsabilidad Civil Extracontractual: una propuesta de
imputación de responsabilidad a los opositores “de mala fe”
4. Planteamiento de la problemática: ¿la vía notarial al ser no contenciosa
debería tener algún mecanismo frente a la oposición de terceros?
5. Propuesta de modificación legislativa e imposición de responsabilidad
a. ¿Vacío legal en la Ley Nº 27333? Análisis de la normativa vigente
sobre la Prescripción Adquisitiva de Dominio Notarial
i. Breve análisis de las diversas normativas vigentes
ii. Actuación del notario frente a la oposición mediante la
presentación de pruebas instrumentales
iii. Propuesta de modificación legislativa a luces de
antecedentes normativos
b. Responsabilidad civil extracontractual: una medida preventiva
mediante su aplicación por los daños y perjuicios a los opositores
de mala fe
6. Conclusiones
7. Bibliografía