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al arrendador
↓ benefician
.
Contrato de Fianza
I. Concepto:
Acuerdo de voluntades por el cual una de las partes, llamado fiador, se obliga ante la otra,
denominada acreedor, a cumplir la obligación de un deudor u obligado principal, si este no lo hace
en el plazo establecido. Art. 2100.
Partes. Se celebra entre acreedor y fiador sin necesidad del consentimiento del deudor. Ver art 1380
(tercero paga ignorándolo el deudor).
II. Elementos:
a) Personal o subjetivo:
> der
dor
- Fiador. Debe de ser una persona capaz.
-> El que recive la
garantia
- Acreedor. Persona capaz. Si no es incapaz, su representante legal puede aceptarla la
fianza sin necesidad de autorización judicial previa.
- Solvencia. El fiador debe de ser solvente económicamente para poder responder por
las obligaciones del fiado.
b) Real u objetivo:
contrato accesorio :
- Que la fianza se constituya sin petición del deudor. Si el fiador paga se subroga en el
lugar del acreedor. Art. 1455 inciso 2
- Que la fianza se constituya con prohibición expresa del deudor. En tal caso no hay
subrogación ni derecho de repetir. Art. 1382.
La fianza debe de celebrarse por escrito. Art. 2101. (Ver art. 1574). Teniendo en cuenta que
es un contrato accesorio, deberá cumplir con las mismas formalidades que el contrato
principal.
III. Características:
- Accesorio. Art. 2104. Parece no tener sentido el final de la norma, por que en
cualquier caso en donde sea nulo o se declare anulable el contrato principal debe
necesariamente quedar sin efecto la fianza por su naturaleza accesoria.
- Consensual. I formal :
consta por escrito
- Unilateral. Podría ser bilateral en el caso que el acreedor se obligara a pagar una
remuneración al fiador, ya que el CC no lo prohíbe.
- De tracto sucesivo.
V. Clases:
a) Fianza simple, solidaria y subfianza.
- Ilimitada o abierta. Art. 2103, párrafo segundo. Debe de entenderse que la fianza legal
y la judicial serán ilimitadas por el resultado que su imposición persigue.
c) Contractual o forzosa.
- Forzosa. Se debe constituir por imperativo de la ley. Ya sea por que la ley lo exige o
por resolución judicial. No es un contrato propiamente dicho. Es más Administrativo y
Iseguros de causion (
Mercantil
d) Legal: Art. 2126 y 2128.
Beneficio de orden y de excusión. El fiador legal y el judicial no pueden gozar de estos beneficios.
El motivo es que sería ineficaz la garantía que se ordeno.
- Fianza: el fiador se subroga en el lugar del acreedor. Aval: igualmente, pero también tendrá acción
contra los que sean responsables respectos de esta última por virtud del título. Art. 405 C de Co.
c) Fianza mercantil:
Para que la fianza sea mercantil debe de cumplir con ciertos requisitos: 1. Si la presta una persona o
entidad que se dedica de forma permanente a ese tipo de actividad (afianzadora). 2. Si como
formalidad en su celebración la fianza adopta una forma mercantil.
- mercantil: solidaridad del fiador. Art. 674 C de Co. Civil: debe de ser pactada expresamente la
solidaridad.
- Art. 2105.
- Art. 2109.
- Art. 2114.
- Aviso. Al ser requerido de pago el fiador este debería de avisar al deudor, o llamarlo como
tercero al deudor, para que pueda hacer valer su defensa y derechos.
- Subrogación: el fiador tendrá las mismas acciones que el acreedor contra el deudor.
VIII. Extinción:
- Por fallecimiento del fiador antes que el deudor hubiere incurrido en incumplimiento.
- Por la prórroga concedida al deudor sin el consentimiento del fiador. Art. 2117.
- Por cualquier causa que extinga el contrato principal: compensación Art.1475, novación,
remisión o condonación Art. 1490, confusión Art. 1497, prescripción extintiva Art.
1501 párrafo segundo, art. 2109.