FRENTE

FRENTE

CURSO DE DERECHO CIVIL

HERNÁN CORRAL TALCIANI PARTE GENERAL

PARTE GENERAL HERNÁN CORRAL TALCIANI

CURSO DE DERECHO CIVIL

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ADVERTENCIA
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© HERNÁN CORRAL TALCIANI
CURSO DE DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL. PARTE GENERAL
© HERNÁN CORRAL TALCIANI
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ADVERTENCIA
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FRENTE

23 1. Intento de definición.............................................................
23 III. CONCEPTO ACTUAL DEL DERECHO CIVIL .........................................
21 4. Nueva segmentación del Derecho Civil ...............................
20 3. La codificación y la nacionalización del Derecho Civil ...... ÍNDICE
18 medieval ...............................................................................
2. El ius civile como ius commune en el orden jurídico
17 1. El surgimiento del término “ius civile” ................................
17 II. EVOLUCIÓN DEL CONCEPTO DE DERECHO CIVIL................................
15 6. Materias mixtas. Leyes privadas de orden público ..............
13 Privado o Público .................................................................
5. Las disciplinas jurídicas y su pertenencia al Derecho
12 4. La distinción entre Derecho Público y Derecho Privado .....
8 3. Clasificación del Derecho ....................................................
7 2. Acepciones de la palabra derecho ........................................
3 1. ¿Qué es el Derecho? .............................................................
3 I. DERECHO, DERECHO PÚBLICO Y DERECHO PRIVADO ........................ Advertencias y abreviaturas .......................................................... XXXIII
Prólogo .......................................................................................... XXXV
NOCIONES GENERALES
CAPÍTULO I
PARTE I
INTRODUCCIÓN AL DERECHO CIVIL INTRODUCCIÓN AL DERECHO CIVIL
PARTE I
CAPÍTULO I
NOCIONES GENERALES
Prólogo .......................................................................................... XXXV
Advertencias y abreviaturas .......................................................... XXXIII I. DERECHO, DERECHO PÚBLICO Y DERECHO PRIVADO ........................ 3
1. ¿Qué es el Derecho? ............................................................. 3
2. Acepciones de la palabra derecho ........................................ 7
3. Clasificación del Derecho .................................................... 8
4. La distinción entre Derecho Público y Derecho Privado ..... 12
5. Las disciplinas jurídicas y su pertenencia al Derecho
Privado o Público ................................................................. 13
6. Materias mixtas. Leyes privadas de orden público .............. 15
II. EVOLUCIÓN DEL CONCEPTO DE DERECHO CIVIL................................ 17
1. El surgimiento del término “ius civile” ................................ 17
2. El ius civile como ius commune en el orden jurídico
medieval ............................................................................... 18
ÍNDICE 3. La codificación y la nacionalización del Derecho Civil ...... 20
4. Nueva segmentación del Derecho Civil ............................... 21
III. CONCEPTO ACTUAL DEL DERECHO CIVIL ......................................... 23
1. Intento de definición............................................................. 23
II ÍNDICE
52 c) Según el objeto de su regulación.....................................
51 b) Según el modo de su obligatoriedad ...............................
50 formal ..............................................................................
2. Aspectos de Derecho Público incluidos en el Derecho a) Según su forma y contenido: ley material y ley
Civil ...................................................................................... 23 50 4. Clases de leyes .....................................................................
3. Derecho Civil como Derecho Común .................................. 24 48 3. La definición de ley del Código Civil ..................................
IV. DIVISIÓN DEL DERECHO CIVIL ........................................................ 26 48 estricto ..................................................................................
V. DERECHO CIVIL Y DERECHO NATURAL............................................ 28 2. Las leyes propiamente tales: sentido lato y sentido
VI. PRINCIPIOS INFORMADORES DEL DERECHO CIVIL .............................. 29 46 1. Constitución: supremacía y aplicabilidad directa.................
1. Dignidad de la persona humana y la familia ........................ 29 46 II. FUENTES LEGISLADAS .....................................................................
2. La igualdad ante la ley ......................................................... 30 45 4. Fuentes formales legisladas y no legisladas .........................
3. La buena fe ........................................................................... 31 45 3. ¿Quién determina cuáles son las fuentes formales? .............
4. Autonomía privada, libertad contractual y de empresa .......... 32 44 2. Las fuentes formales.............................................................
5. Libre circulación de la propiedad ......................................... 33 43 1. Fuentes materiales y fuentes formales .................................
6. Responsabilidad ................................................................... 34 43 LAS FUENTES DEL DERECHO EN GENERAL ........................................ I.
VII.TENDENCIAS DEL DERECHO CIVIL ACTUAL ...................................... 35
1. La crítica al rol del Código Civil: ¿descodificación? ........... 35 LAS FUENTES DEL DERECHO
2. La “constitucionalización” del Derecho Civil ...................... 37 CAPÍTULO II
3. La “internacionalización” del Derecho Civil ....................... 38
4. La “personalización” del Derecho Civil: Avances y 40 5. Hacia una fragmentación del estatuto personal ....................
retrocesos ......................................................................... 38 38 retrocesos .........................................................................
5. Hacia una fragmentación del estatuto personal .................... 40 4. La “personalización” del Derecho Civil: Avances y
38 3. La “internacionalización” del Derecho Civil .......................
CAPÍTULO II 37 2. La “constitucionalización” del Derecho Civil ......................
LAS FUENTES DEL DERECHO 35 1. La crítica al rol del Código Civil: ¿descodificación? ...........
35 VII.TENDENCIAS DEL DERECHO CIVIL ACTUAL ......................................
I. LAS FUENTES DEL DERECHO EN GENERAL ........................................ 43 34 6. Responsabilidad ...................................................................
1. Fuentes materiales y fuentes formales ................................. 43 33 5. Libre circulación de la propiedad .........................................
2. Las fuentes formales............................................................. 44 32 4. Autonomía privada, libertad contractual y de empresa ..........
3. ¿Quién determina cuáles son las fuentes formales? ............. 45 31 3. La buena fe ...........................................................................
4. Fuentes formales legisladas y no legisladas ......................... 45 30 2. La igualdad ante la ley .........................................................
II. FUENTES LEGISLADAS ..................................................................... 46 29 1. Dignidad de la persona humana y la familia ........................
1. Constitución: supremacía y aplicabilidad directa................. 46 29 VI. PRINCIPIOS INFORMADORES DEL DERECHO CIVIL ..............................
2. Las leyes propiamente tales: sentido lato y sentido 28 V. DERECHO CIVIL Y DERECHO NATURAL............................................
estricto .................................................................................. 48 26 IV. DIVISIÓN DEL DERECHO CIVIL ........................................................
3. La definición de ley del Código Civil .................................. 48 24 3. Derecho Civil como Derecho Común ..................................
4. Clases de leyes ..................................................................... 50 23 Civil ......................................................................................
a) Según su forma y contenido: ley material y ley Aspectos de Derecho Público incluidos en el Derecho 2.
formal .............................................................................. 50
b) Según el modo de su obligatoriedad ............................... 51
ÍNDICE II
c) Según el objeto de su regulación..................................... 52
FRENTE

84 La doctrina civil en Chile ..................................................... 3.

83 Valor como fuente de derecho .............................................. 2.
81 La ciencia jurídica: la dogmática civil ................................. 1.
81 PRETATIVA ....................................................................................
V. LA DOCTRINA COMO FUENTE COMPLEMENTADORA E INTER-
78 3. Su admisibilidad como fuentes del Derecho ........................
76 2. Los principios jurídicos ........................................................
74 1. La equidad ............................................................................
74 IV. LA EQUIDAD Y LOS PRINCIPIOS JURÍDICOS .........................................
72 de las leyes ......................................................................
e) La opinión de los tribunales y el perfeccionamiento
70 d) La jurisprudencia como fuente del Derecho ...................
68 c) La institución de la cosa juzgada ....................................
68 b) Fuerza obligatoria de la sentencia ...................................
67 a) Concepto y estructura de la sentencia judicial ................
67 2. La sentencia judicial y la jurisprudencia ..............................
66 f) Prueba de la costumbre ...................................................
65 e) La costumbre en el Derecho Comercial ..........................
63 d) La costumbre en el Derecho Civil...................................
62 Derecho ...........................................................................
c) Reconocimiento de la costumbre como fuente del
61 b) Clases ..............................................................................
60 a) Concepto y elementos constitutivos................................
60 1. La costumbre ........................................................................
60 III. COSTUMBRE Y JURISPRUDENCIA ......................................................
59 8. Otras fuentes legisladas ........................................................
58 7. Reglamentos, decretos y resoluciones ..................................
57 6. El valor jerárquico de los tratados internacionales...............
56 c) El contrato-ley .................................................................
56 b) El decreto-ley ..................................................................
55 a) El decreto con fuerza de ley ............................................
55 5. Normas de valor equivalente a la ley ...................................
54 leyes no codificadas ........................................................
f) Según la organicidad de sus materias: Códigos y
53 titucional..........................................................................
e) Según su contenido y quórum de aprobación cons-
53 d) Según el ámbito de su aplicación ....................................
III ÍNDICE
ÍNDICE III
d) Según el ámbito de su aplicación .................................... 53
e) Según su contenido y quórum de aprobación cons-
titucional.......................................................................... 53
f) Según la organicidad de sus materias: Códigos y
leyes no codificadas ........................................................ 54
5. Normas de valor equivalente a la ley ................................... 55
a) El decreto con fuerza de ley ............................................ 55
b) El decreto-ley .................................................................. 56
c) El contrato-ley ................................................................. 56
6. El valor jerárquico de los tratados internacionales............... 57
7. Reglamentos, decretos y resoluciones .................................. 58
8. Otras fuentes legisladas ........................................................ 59
III. COSTUMBRE Y JURISPRUDENCIA ...................................................... 60
1. La costumbre ........................................................................ 60
a) Concepto y elementos constitutivos................................ 60
b) Clases .............................................................................. 61
c) Reconocimiento de la costumbre como fuente del
Derecho ........................................................................... 62
d) La costumbre en el Derecho Civil................................... 63
e) La costumbre en el Derecho Comercial .......................... 65
f) Prueba de la costumbre ................................................... 66
2. La sentencia judicial y la jurisprudencia .............................. 67
a) Concepto y estructura de la sentencia judicial ................ 67
b) Fuerza obligatoria de la sentencia ................................... 68
c) La institución de la cosa juzgada .................................... 68
d) La jurisprudencia como fuente del Derecho ................... 70
e) La opinión de los tribunales y el perfeccionamiento
de las leyes ...................................................................... 72
IV. LA EQUIDAD Y LOS PRINCIPIOS JURÍDICOS ......................................... 74
1. La equidad ............................................................................ 74
2. Los principios jurídicos ........................................................ 76
3. Su admisibilidad como fuentes del Derecho ........................ 78
V. LA DOCTRINA COMO FUENTE COMPLEMENTADORA E INTER-
PRETATIVA .................................................................................... 81
1. La ciencia jurídica: la dogmática civil ................................. 81
2. Valor como fuente de derecho .............................................. 83
3. La doctrina civil en Chile ..................................................... 84
 113 Las reglas esenciales de la competencia económica ............ 8.
IV ÍNDICE
112 La seguridad .........................................................................
7.
111 El orden público ...................................................................
6.
CAPÍTULO III 110 Las buenas costumbres ......................................................... 5.
VIGENCIA DE LA LEY 108 La moral ...............................................................................
4.
108 El principio de no causar daño injusto a otro ....................... 3.
I. INICIO DE LA VIGENCIA ................................................................... 89 107 damentales de las personas ...................................................
1. Aprobación legislativa.......................................................... 89 2. El respeto a la dignidad humana y a los derechos fun-
2. Promulgación ....................................................................... 89 106 ponibles de Derecho Privado................................................
3. Publicación ........................................................................... 90 1. Leyes imperativas de Derecho Público y leyes indis-
4. Plazo de vacatio legis ........................................................... 92 106 II. LIMITACIONES A LA AUTONOMÍA PRIVADA ........................................
5. Fecha de entrada en vigencia ............................................... 92 104 4. La renuncia de los derechos .................................................
II. DENOMINACIÓN Y ACCESO A LAS LEYES ........................................... 93 103 3. El principio de autonomía privada .......................................
1. Denominación de las leyes: Fecha y número. ...................... 93 103 2. La aplicación directa de la Constitución ..............................
2. Edición oficial de las leyes ................................................... 94 101 personas ................................................................................
3. Textos refundidos ................................................................. 95 1. ¿A quiénes obligan las leyes? Efectos en cuanto a las
III. EXPIRACIÓN DE LA LEY: DEROGACIÓN Y DESUSO .............................. 95 101 I. DEBER GENERAL DE RESPETO A LAS LEYES .......................................
1. Derogación. Concepto y clases ............................................ 95
2. Casos especiales de derogación............................................ 97 EFICACIA DE LAS LEYES
3. El desuso .............................................................................. 98 CAPÍTULO IV
4. Otras formas de expiración de la ley .................................... 99
99 4. Otras formas de expiración de la ley ....................................
CAPÍTULO IV 98 3. El desuso ..............................................................................
EFICACIA DE LAS LEYES 97 2. Casos especiales de derogación............................................
95 1. Derogación. Concepto y clases ............................................
I. DEBER GENERAL DE RESPETO A LAS LEYES ....................................... 101 95 III. EXPIRACIÓN DE LA LEY: DEROGACIÓN Y DESUSO ..............................
1. ¿A quiénes obligan las leyes? Efectos en cuanto a las 95 3. Textos refundidos .................................................................
personas ................................................................................ 101 94 2. Edición oficial de las leyes ...................................................
2. La aplicación directa de la Constitución .............................. 103 93 1. Denominación de las leyes: Fecha y número. ......................
3. El principio de autonomía privada ....................................... 103 93 II. DENOMINACIÓN Y ACCESO A LAS LEYES ...........................................
4. La renuncia de los derechos ................................................. 104 92 5. Fecha de entrada en vigencia ...............................................
II. LIMITACIONES A LA AUTONOMÍA PRIVADA ........................................ 106 92 4. Plazo de vacatio legis ...........................................................
1. Leyes imperativas de Derecho Público y leyes indis- 90 3. Publicación ...........................................................................
ponibles de Derecho Privado................................................ 106 89 2. Promulgación .......................................................................
2. El respeto a la dignidad humana y a los derechos fun- 89 1. Aprobación legislativa..........................................................
damentales de las personas ................................................... 107 89 I. INICIO DE LA VIGENCIA ...................................................................
3. El principio de no causar daño injusto a otro ....................... 108
4. La moral ............................................................................... 108 VIGENCIA DE LA LEY
5. Las buenas costumbres ......................................................... 110 CAPÍTULO III
6. El orden público ................................................................... 111
7. La seguridad ......................................................................... 112
8. Las reglas esenciales de la competencia económica ............ 113
ÍNDICE IV
FRENTE
146 El principio general: La territorialidad de la ley chilena .......... 2.
144 estatutos ................................................................................
1. Los efectos de la ley según el territorio. Teoría de los
144 VI. NORMAS CIVILES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO..................
143 derogación: ultractividad de la ley .......................................
6. El poder de la ley sobre situaciones posteriores a su
142 ciones desde que comienzan a regir ................................
f) Las leyes procesales se aplican a todas las situa-
141 última de ellas .................................................................
por la ley vigente al momento en que se ejecuta la
e) Los hechos que se constituyen por etapas se rigen
139 vigente a la época del contrato ........................................
d) Los efectos de los contratos se rigen por la ley
137 gencia de la nueva ley se rigen por ésta ..........................
c) Los efectos jurídicos desarrollados durante la vi-
136 ley vigente a la época de su constitución ........................
b) Los hechos constitutivos y sus efectos se rigen por
134 a la ley nueva...................................................................
a) Las meras expectativas quedan sujetas enteramente
134 de las Leyes ..........................................................................
5. Derecho transitorio: la Ley sobre Efecto Retroactivo
131 4. Criterios para determinar cuándo una ley es retroactiva .........
129 ción constitucional de retroactividad....................................
3. Extensión del principio: prohibición legal y prohibi-
128 2. El principio de irretroactividad en el Derecho chileno. .......
126 principio de irretroactividad .................................................
1. La limitación temporal de la ley y el surgimiento del
126 V. VIGENCIA TEMPORAL: RETROACTIVIDAD E IRRETROACTIVIDAD ...........
125 3. La ineludibilidad de las leyes invalidatorias ........................
122 2. Ignorancia o error de derecho...............................................
119 1. El fraude de ley ....................................................................
119 IV. INELUDIBILIDAD DE LAS LEYES ........................................................
118 3. Leyes autorizadoras (permisivas) .........................................
118 2. Leyes imperativas .................................................................
117 b) Las excepciones: “otro efecto que el de nulidad” ...........
115 a) La regla general: “son nulos y de ningún valor” .............
114 1. Leyes prohibitivas ................................................................
114 III. LA CONTRAVENCIÓN DE LAS LEYES Y SU SANCIÓN .............................
V ÍNDICE
ÍNDICE V
III. LA CONTRAVENCIÓN DE LAS LEYES Y SU SANCIÓN ............................. 114
1. Leyes prohibitivas ................................................................ 114
a) La regla general: “son nulos y de ningún valor” ............. 115
b) Las excepciones: “otro efecto que el de nulidad” ........... 117
2. Leyes imperativas ................................................................. 118
3. Leyes autorizadoras (permisivas) ......................................... 118
IV. INELUDIBILIDAD DE LAS LEYES ........................................................ 119
1. El fraude de ley .................................................................... 119
2. Ignorancia o error de derecho............................................... 122
3. La ineludibilidad de las leyes invalidatorias ........................ 125
V. VIGENCIA TEMPORAL: RETROACTIVIDAD E IRRETROACTIVIDAD ........... 126
1. La limitación temporal de la ley y el surgimiento del
principio de irretroactividad ................................................. 126
2. El principio de irretroactividad en el Derecho chileno. ....... 128
3. Extensión del principio: prohibición legal y prohibi-
ción constitucional de retroactividad.................................... 129
4. Criterios para determinar cuándo una ley es retroactiva ......... 131
5. Derecho transitorio: la Ley sobre Efecto Retroactivo
de las Leyes .......................................................................... 134
a) Las meras expectativas quedan sujetas enteramente
a la ley nueva................................................................... 134
b) Los hechos constitutivos y sus efectos se rigen por
ley vigente a la época de su constitución ........................ 136
c) Los efectos jurídicos desarrollados durante la vi-
gencia de la nueva ley se rigen por ésta .......................... 137
d) Los efectos de los contratos se rigen por la ley
vigente a la época del contrato ........................................ 139
e) Los hechos que se constituyen por etapas se rigen
por la ley vigente al momento en que se ejecuta la
última de ellas ................................................................. 141
f) Las leyes procesales se aplican a todas las situa-
ciones desde que comienzan a regir ................................ 142
6. El poder de la ley sobre situaciones posteriores a su
derogación: ultractividad de la ley ....................................... 143
VI. NORMAS CIVILES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.................. 144
1. Los efectos de la ley según el territorio. Teoría de los
estatutos ................................................................................ 144
2. El principio general: La territorialidad de la ley chilena .......... 146

VI ÍNDICE
3. Aplicación de la ley chilena fuera del territorio. Esta-
tuto personal de los chilenos ................................................ 147
4. El estatuto real: aplicación de la ley chilena a los bienes
situados en Chile .................................................................. 148
5. Leyes relativas actos o contratos (estatuto mixto) ............... 149
a) Requisitos internos .......................................................... 150
b) Formalidades ................................................................... 151
c) Prueba.............................................................................. 152
d) Efectos............................................................................. 152
CAPÍTULO V
INTERPRETACIÓN
I. EL PROCESO INTERPRETATIVO Y TEORÍAS SOBRE LA INTERPRETACIÓN ..... 155
1. Concepto de interpretación................................................... 155
2. Necesidad de la interpretación ............................................. 156
3. Clases de interpretación ....................................................... 158
a) Según la fuente de la que emana: auténtica, judicial
y doctrinal ....................................................................... 158
b) Según la extensión de su resultado: declarativa,
restrictiva y extensiva...................................................... 159
c) Según su objeto: interpretación propiamente tal e
interpretación integrativa o integración .......................... 159
d) Según el método utilizado: literalista, finalista,
sociologista...................................................................... 159
4. Método del Derecho, pensamiento jurídico y escuelas
de interpretación ................................................................... 160
a) Método y razonamiento jurídico ..................................... 160
b) Concepciones sobre el Derecho y su influencia en
la labor interpretativa ...................................................... 162
c) Entre iusnaturalismo, positivismo, neopositivismo
y pospositivismo ............................................................. 168
d) Escuelas de interpretación ............................................... 169
II. LA INTERPRETACIÓN REGLADA ........................................................ 174
1. La interpretación reglada en el Código Civil ....................... 174
2. El proceso hermenéutico según la doctrina tradicional
chilena. La teoría de los “elementos de interpretación”. ...... 175
3. El sentido de la norma como fin de la interpretación ........... 177
177 El sentido de la norma como fin de la interpretación ........... 3.
175 chilena. La teoría de los “elementos de interpretación”. ......
2. El proceso hermenéutico según la doctrina tradicional
174 1. La interpretación reglada en el Código Civil .......................
174 II. LA INTERPRETACIÓN REGLADA ........................................................
169 d) Escuelas de interpretación ...............................................
168 y pospositivismo .............................................................
c) Entre iusnaturalismo, positivismo, neopositivismo
162 la labor interpretativa ......................................................
b) Concepciones sobre el Derecho y su influencia en
160 a) Método y razonamiento jurídico .....................................
160 de interpretación ...................................................................
4. Método del Derecho, pensamiento jurídico y escuelas
159 sociologista......................................................................
d) Según el método utilizado: literalista, finalista,
159 interpretación integrativa o integración ..........................
c) Según su objeto: interpretación propiamente tal e
159 restrictiva y extensiva......................................................
b) Según la extensión de su resultado: declarativa,
158 y doctrinal .......................................................................
a) Según la fuente de la que emana: auténtica, judicial
158 3. Clases de interpretación .......................................................
156 2. Necesidad de la interpretación .............................................
155 1. Concepto de interpretación...................................................
155 I. EL PROCESO INTERPRETATIVO Y TEORÍAS SOBRE LA INTERPRETACIÓN .....
INTERPRETACIÓN
CAPÍTULO V
152 d) Efectos.............................................................................
152 c) Prueba..............................................................................
151 b) Formalidades ...................................................................
150 a) Requisitos internos ..........................................................
149 Leyes relativas actos o contratos (estatuto mixto) ............... 5.
148 situados en Chile ..................................................................
El estatuto real: aplicación de la ley chilena a los bienes 4.
147 tuto personal de los chilenos ................................................
Aplicación de la ley chilena fuera del territorio. Esta- 3.
ÍNDICE VI
FRENTE
197 1. Interpretación auténtica ........................................................
197 III. OBLIGATORIEDAD DE LA INTERPRETACIÓN ........................................
194 8. Adagios, aforismos y reglas .................................................
194 g) Argumento de reducción al absurdo o ad absurdum .........
194 f) Argumento a rubrica ......................................................
193 e) Argumento de no distinción o a generali sensu ..............
193 d) Argumento a fortiori .......................................................
193 c) Argumento a contrario ...................................................
192 b) Argumento a simili..........................................................
192 a) Argumento de especialidad .............................................
192 7. Argumentos de interpretación ..............................................
190 gencia de la restrictiva ..............................................
v) Rechazo de la interpretación extensiva y exi-
190 espíritu general de la legislación ...............................
iv) Subsidiariedad relativa de la equidad y del
189 iii) Exclusión de lo favorable u odioso............................
188 ii) Primacía limitada de la ratio sobre el texto ...............
187 cidencia con la ratio ..................................................
i) Ineludibilidad del tenor literal en caso de coin-
187 b) Reglas para optar por el resultado más correcto .............
187 tensión o restricción ........................................................
a) El resultado de la interpretación: declaración, ex-
187 o espíritu ...............................................................................
6. Reglas para dirimir conflictos entre el texto y la ratio
185 h) La equidad natural...........................................................
184 g) El sistema general y los principios jurídicos...................
183 f) La historia del establecimiento de la ley .........................
183 e) La analogía legal .............................................................
183 d) Principio de especialidad de ámbito interno ...................
182 c) Ratio y contexto ..............................................................
182 b) Ratio y finalidad ..............................................................
181 a) La ratio o espíritu de la ley .............................................
181 5. La búsqueda del sentido por medio de la ratio o espíritu .........
180 d) Las definiciones legales ..................................................
179 c) Términos técnicos o científicos.......................................
179 b) Las palabras de la ley ......................................................
178 a) Prioridad práctica y de demarcación ...............................
178 4. La búsqueda del sentido a través del texto ...........................
VII
ÍNDICE VII
4. La búsqueda del sentido a través del texto ........................... 178
a) Prioridad práctica y de demarcación ............................... 178
b) Las palabras de la ley ...................................................... 179
c) Términos técnicos o científicos....................................... 179
d) Las definiciones legales .................................................. 180
5. La búsqueda del sentido por medio de la ratio o espíritu ......... 181
a) La ratio o espíritu de la ley ............................................. 181
b) Ratio y finalidad .............................................................. 182
c) Ratio y contexto .............................................................. 182
d) Principio de especialidad de ámbito interno ................... 183
e) La analogía legal ............................................................. 183
f) La historia del establecimiento de la ley ......................... 183
g) El sistema general y los principios jurídicos................... 184
h) La equidad natural........................................................... 185
6. Reglas para dirimir conflictos entre el texto y la ratio
o espíritu ............................................................................... 187
a) El resultado de la interpretación: declaración, ex-
tensión o restricción ........................................................ 187
b) Reglas para optar por el resultado más correcto ............. 187
i) Ineludibilidad del tenor literal en caso de coin-
cidencia con la ratio .................................................. 187
ii) Primacía limitada de la ratio sobre el texto ............... 188
iii) Exclusión de lo favorable u odioso............................ 189
iv) Subsidiariedad relativa de la equidad y del
espíritu general de la legislación ............................... 190
v) Rechazo de la interpretación extensiva y exi-
gencia de la restrictiva .............................................. 190
7. Argumentos de interpretación .............................................. 192
a) Argumento de especialidad ............................................. 192
b) Argumento a simili.......................................................... 192
c) Argumento a contrario ................................................... 193
d) Argumento a fortiori ....................................................... 193
e) Argumento de no distinción o a generali sensu .............. 193
f) Argumento a rubrica ...................................................... 194
g) Argumento de reducción al absurdo o ad absurdum ......... 194
8. Adagios, aforismos y reglas ................................................. 194
III. OBLIGATORIEDAD DE LA INTERPRETACIÓN ........................................ 197
1. Interpretación auténtica ........................................................ 197
ÍNDICE
 230 III. LOS TRATADOS INTERNACIONALES ...................................................
VIII ÍNDICE
227 8. ¿Es necesario un nuevo Código Civil chileno? ....................
225 7. Reformas introducidas en el Código Civil ...........................
2. Interpretación judicial .......................................................... 198 221 6. Estructura. Mérito. Influencia ..............................................
3. Interpretación administrativa................................................ 199 220 b) Fuentes doctrinales..........................................................
4. Interpretación doctrinal ........................................................ 200 219 a) Fuentes normativas .........................................................
IV. LAGUNAS JURÍDICAS E INTEGRACIÓN DEL DERECHO ........................... 200 218 5. Fuentes del Código Civil chileno. ........................................
1. La existencia de las lagunas jurídicas .................................. 200 216 4. Proyectos y notas como fuentes históricas del Código .........
2. El proceso integrador ........................................................... 201 216 v) Entrada en vigor.........................................................
3. Criterios para integrar el Derecho ........................................ 201 215 iv) Aprobación legislativa y edición depurada ...............
a) La costumbre ................................................................... 201 214 iii) Proceso de elaboración final ......................................
b) La analogia iuris ............................................................. 202 214 ii) Trabajo solitario de Bello (1846-1853) .....................
c) Los principios jurídicos y la equidad .............................. 202 213 1847) .........................................................................
i) Estudio en la Comisión de Legislación (1840-
CAPÍTULO VI 213 c) Codificación ....................................................................
FUENTES ESPECIALES DEL DERECHO CIVIL 211 ii) Precodificación (1831-1840) .....................................
211 i) Planteamiento de la fijación (1822-1831) .................
I. EL DERECHO CIVIL EN LA CONSTITUCIÓN ....................................... 205 211 b) En búsqueda del Código. Primeros intentos ...................
II. EL CÓDIGO CIVIL .......................................................................... 206 209 a) El Derecho civil indiano y las primeras leyes patrias ........
1. El movimiento codificador ................................................... 206 209 3. Historia del Código Civil chileno.........................................
2. El Código Civil de Napoleón ............................................... 208 208 2. El Código Civil de Napoleón ...............................................
3. Historia del Código Civil chileno......................................... 209 206 1. El movimiento codificador ...................................................
a) El Derecho civil indiano y las primeras leyes patrias ........ 209 206 II. EL CÓDIGO CIVIL ..........................................................................
b) En búsqueda del Código. Primeros intentos ................... 211 205 I. EL DERECHO CIVIL EN LA CONSTITUCIÓN .......................................
i) Planteamiento de la fijación (1822-1831) ................. 211
ii) Precodificación (1831-1840) ..................................... 211 FUENTES ESPECIALES DEL DERECHO CIVIL
c) Codificación .................................................................... 213 CAPÍTULO VI
i) Estudio en la Comisión de Legislación (1840-
1847) ......................................................................... 213 202 c) Los principios jurídicos y la equidad ..............................
ii) Trabajo solitario de Bello (1846-1853) ..................... 214 202 b) La analogia iuris .............................................................
iii) Proceso de elaboración final ...................................... 214 201 a) La costumbre ...................................................................
iv) Aprobación legislativa y edición depurada ............... 215 201 3. Criterios para integrar el Derecho ........................................
v) Entrada en vigor......................................................... 216 201 2. El proceso integrador ...........................................................
4. Proyectos y notas como fuentes históricas del Código ......... 216 200 1. La existencia de las lagunas jurídicas ..................................
5. Fuentes del Código Civil chileno. ........................................ 218 200 IV. LAGUNAS JURÍDICAS E INTEGRACIÓN DEL DERECHO ...........................
a) Fuentes normativas ......................................................... 219 200 4. Interpretación doctrinal ........................................................
b) Fuentes doctrinales.......................................................... 220 199 3. Interpretación administrativa................................................
6. Estructura. Mérito. Influencia .............................................. 221 198 2. Interpretación judicial ..........................................................
7. Reformas introducidas en el Código Civil ........................... 225
8. ¿Es necesario un nuevo Código Civil chileno? .................... 227
III. LOS TRATADOS INTERNACIONALES ................................................... 230
ÍNDICE VIII
FRENTE

263 humanas?.........................................................................
ÍNDICE IX
a) Animales: ¿cosas, seres sintientes o personas no
263 otros seres no humanos ........................................................
6. Extensión de la personalidad jurídica a animales y IV. LAS LEYES EXTRACODICIALES ......................................................... 232
260 d) Intersexualismo ............................................................... V. REGLAMENTOS DE CONTENIDO CIVIL ................................................ 234
258 c) Transexualismo o transgenerismo ...................................
255 b) Igualdad de género e “ideología de género” ...................
254 a) El carácter sexuado de la persona humana...................... PARTE II
254 5. El sexo y la identidad de la persona ..................................... DERECHO CIVIL DE LA PERSONA
254 ii) Trasplantes de órganos de un cadáver .......................
252 viva............................................................................ CAPÍTULO I
i) Trasplantes de partes del cuerpo de una persona CONCEPTOS FUNDAMENTALES
252 Nº 19.451.........................................................................
d) El tratamiento civil del trasplante de órganos: ley I. LA PERSONA COMO CENTRO DEL DERECHO CIVIL ............................. 237
250 c) Naturaleza y disposición del cadáver .............................. II. TEORÍAS SOBRE LA PERSONA Y LA PERSONALIDAD............................. 238
248 del cuerpo humano .......................................................... III. CONCEPTO DE PERSONA Y PERSONALIDAD ........................................ 242
b) Naturaleza y disposición de las partes separadas 1. La persona como un prius para el Derecho. ......................... 242
247 a) Naturaleza jurídica del cuerpo y de sus órganos ............. 2. La persona jurídica, concepto analógico .............................. 244
247 4. El cuerpo y su dimensión jurídica ........................................ 3. Clasificación de las personas................................................ 245
247 c) Según la nacionalidad y el domicilio .............................. a) Según la edad .................................................................. 245
246 b) Según el sexo .................................................................. b) Según el sexo .................................................................. 246
245 a) Según la edad .................................................................. c) Según la nacionalidad y el domicilio .............................. 247
245 3. Clasificación de las personas................................................ 4. El cuerpo y su dimensión jurídica ........................................ 247
244 2. La persona jurídica, concepto analógico .............................. a) Naturaleza jurídica del cuerpo y de sus órganos ............. 247
242 1. La persona como un prius para el Derecho. ......................... b) Naturaleza y disposición de las partes separadas
242 III. CONCEPTO DE PERSONA Y PERSONALIDAD ........................................ del cuerpo humano .......................................................... 248
238 II. TEORÍAS SOBRE LA PERSONA Y LA PERSONALIDAD............................. c) Naturaleza y disposición del cadáver .............................. 250
237 I. LA PERSONA COMO CENTRO DEL DERECHO CIVIL ............................. d) El tratamiento civil del trasplante de órganos: ley
Nº 19.451......................................................................... 252
CONCEPTOS FUNDAMENTALES i) Trasplantes de partes del cuerpo de una persona
CAPÍTULO I viva............................................................................ 252
ii) Trasplantes de órganos de un cadáver ....................... 254
DERECHO CIVIL DE LA PERSONA 5. El sexo y la identidad de la persona ..................................... 254
PARTE II a) El carácter sexuado de la persona humana...................... 254
b) Igualdad de género e “ideología de género” ................... 255
c) Transexualismo o transgenerismo ................................... 258
234 V. REGLAMENTOS DE CONTENIDO CIVIL ................................................ d) Intersexualismo ............................................................... 260
232 IV. LAS LEYES EXTRACODICIALES ......................................................... 6. Extensión de la personalidad jurídica a animales y
otros seres no humanos ........................................................ 263
a) Animales: ¿cosas, seres sintientes o personas no
humanas?......................................................................... 263
IX ÍNDICE

X ÍNDICE
b) Sobrevivencia de la personalidad de los difuntos ........... 265
c) Protección del medio ambiente a través de su per-
sonificación ..................................................................... 266
d) ¿Personalidad de los robots? ........................................... 267
CAPÍTULO II
INICIO DE LA PERSONA
I. EXISTENCIA NATURAL Y EXISTENCIA LEGAL ...................................... 271
1. Momentos relevantes en el inicio de la personalidad ........... 271
2. La existencia de la persona comienza con la concep-
ción o fecundación del óvulo ............................................... 272
3. La “existencia legal” de la persona principia con el
nacimiento ............................................................................ 274
4. El nacimiento: requisitos y prueba ....................................... 276
5. La tesis tradicional y su actual resurgimiento ...................... 278
6. ¿Forma humana del nacido? El problema de los
siameses ............................................................................... 281
II. TUTELA DE LA PERSONALIDAD DEL CONCEBIDO................................. 283
1. Tutela de los derechos fundamentales .................................. 283
a) Tutela del derecho a la vida y despenalización del
aborto .............................................................................. 283
b) Tutela del derecho a la integridad física y síquica
y de la salud..................................................................... 287
c) Tutela de la integridad e identidad genética .................... 288
d) Tutela indirecta a través de la protección de la
maternidad....................................................................... 288
e) Tutela del cadáver del concebido no nacido ................... 289
f) Uso de embriones humanos en la tecnología repro-
ductiva y biomédica ........................................................ 290
2. Tutela de las relaciones familiares del concebido ................ 294
a) Estado civil...................................................................... 294
b) Filiación y derechos filiales ............................................ 294
c) Patria potestad y representación legal ............................. 295
d) Adopción ......................................................................... 295
e) Alimentos ........................................................................ 296
3. Tutela de los derechos patrimoniales deferidos al con-
cebido ................................................................................... 296
296 cebido ...................................................................................
Tutela de los derechos patrimoniales deferidos al con- 3.
296 e) Alimentos ........................................................................
295 d) Adopción .........................................................................
295 c) Patria potestad y representación legal .............................
294 b) Filiación y derechos filiales ............................................
294 a) Estado civil......................................................................
294 2. Tutela de las relaciones familiares del concebido ................
290 ductiva y biomédica ........................................................
f) Uso de embriones humanos en la tecnología repro-
289 e) Tutela del cadáver del concebido no nacido ...................
288 maternidad.......................................................................
d) Tutela indirecta a través de la protección de la
288 c) Tutela de la integridad e identidad genética ....................
287 y de la salud.....................................................................
b) Tutela del derecho a la integridad física y síquica
283 aborto ..............................................................................
a) Tutela del derecho a la vida y despenalización del
283 1. Tutela de los derechos fundamentales ..................................
283 II. TUTELA DE LA PERSONALIDAD DEL CONCEBIDO.................................
281 siameses ...............................................................................
6. ¿Forma humana del nacido? El problema de los
278 5. La tesis tradicional y su actual resurgimiento ......................
276 4. El nacimiento: requisitos y prueba .......................................
274 nacimiento ............................................................................
3. La “existencia legal” de la persona principia con el
272 ción o fecundación del óvulo ...............................................
2. La existencia de la persona comienza con la concep-
271 1. Momentos relevantes en el inicio de la personalidad ...........
271 I. EXISTENCIA NATURAL Y EXISTENCIA LEGAL ......................................
INICIO DE LA PERSONA
CAPÍTULO II
267 d) ¿Personalidad de los robots? ...........................................
266 sonificación .....................................................................
c) Protección del medio ambiente a través de su per-
265 b) Sobrevivencia de la personalidad de los difuntos ...........
ÍNDICE X
FRENTE

316 d) La legislación: ley Nº 19.451, de 1996 ...........................

ÍNDICE XI
315 c) La controversia en Chile .................................................
314 probatorio ........................................................................
b) La controversia en torno a este procedimiento a) Tradición histórica: la máxima “nasciturus pro iam
313 a) La aparición del criterio de “muerte encefálica” ............ nato”. ............................................................................... 296
313 encefálicas. ........................................................................... b) La solución del Código Civil: la “existencia legal”
3. Prueba extraordinaria por abolición de las funciones y los derechos eventuales ................................................ 297
312 f) Revocación ...................................................................... c) Fijación de la época de la concepción ............................. 297
311 e) Efectos............................................................................. d) Derechos patrimoniales que pueden ser deferidos
310 d) Procedimiento ................................................................. al concebido .................................................................... 298
309 c) Requisitos ........................................................................ e) Los derechos y su administración durante la
309 b) Concepto ......................................................................... gestación ......................................................................... 299
308 a) Antecedentes ................................................................... f) Pérdida retroactiva de los derechos ................................. 300
308 Comprobación judicial de la muerte .................................... e) Consolidación retroactiva de la adquisición ................... 301
2. Prueba extraordinaria por desaparición del cadáver:
307 1. Prueba ordinaria ................................................................... CAPÍTULO III
307 II. PRUEBA DE LA MUERTE .................................................................. EXTINCIÓN DE LA PERSONA
306 3. Equivalentes probatorios de la muerte .................................
305 dinarias ................................................................................. I. MUERTE Y EXTINCIÓN DE LA PERSONALIDAD .................................... 303
2. Prueba de la muerte: formas ordinarias y extraor- 1. La muerte: única causa de extinción de la persona .............. 303
303 1. La muerte: única causa de extinción de la persona .............. 2. Prueba de la muerte: formas ordinarias y extraor-
303 I. MUERTE Y EXTINCIÓN DE LA PERSONALIDAD .................................... dinarias ................................................................................. 305
3. Equivalentes probatorios de la muerte ................................. 306
EXTINCIÓN DE LA PERSONA II. PRUEBA DE LA MUERTE .................................................................. 307
CAPÍTULO III 1. Prueba ordinaria ................................................................... 307
2. Prueba extraordinaria por desaparición del cadáver:
301 e) Consolidación retroactiva de la adquisición ................... Comprobación judicial de la muerte .................................... 308
300 f) Pérdida retroactiva de los derechos ................................. a) Antecedentes ................................................................... 308
299 gestación ......................................................................... b) Concepto ......................................................................... 309
e) Los derechos y su administración durante la c) Requisitos ........................................................................ 309
298 al concebido .................................................................... d) Procedimiento ................................................................. 310
d) Derechos patrimoniales que pueden ser deferidos e) Efectos............................................................................. 311
297 c) Fijación de la época de la concepción ............................. f) Revocación ...................................................................... 312
297 y los derechos eventuales ................................................ 3. Prueba extraordinaria por abolición de las funciones
b) La solución del Código Civil: la “existencia legal” encefálicas. ........................................................................... 313
296 nato”. ............................................................................... a) La aparición del criterio de “muerte encefálica” ............ 313
a) Tradición histórica: la máxima “nasciturus pro iam b) La controversia en torno a este procedimiento
probatorio ........................................................................ 314
c) La controversia en Chile ................................................. 315
d) La legislación: ley Nº 19.451, de 1996 ........................... 316
XI ÍNDICE

XII ÍNDICE
e) Sentido de la regulación legal de la llamada “muerte
encefálica”. ...................................................................... 318
III. EQUIVALENTES PROBATORIOS: LA PRESUNCIÓN DE MUERTE POR
DESAPARECIMIENTO ........................................................................ 320
1. Concepto y fundamento ....................................................... 320
2. Distinción entre ausencia y presunción de muerte ............... 321
3. Presupuestos. Subsidiariedad de la muerte presunta ............ 322
4. Supuestos legales y plazos de espera ................................... 323
5. Legitimación, procedimiento y sentencia............................. 324
a) Legitimación para pedir la declaración ........................... 324
b) Competencia y tramitación ............................................. 324
c) Citaciones ........................................................................ 325
d) Prueba de los supuestos................................................... 325
e) Intervención del defensor público ................................... 326
f) La sentencia y trámites posteriores ................................. 326
6. Efectos generales de la declaración ...................................... 327
a) Eficacia probatoria de la declaración .............................. 327
b) Fecha presuntiva de la muerte ......................................... 328
c) Las etapas de consolidación de los efectos: posesión
provisoria y definitiva ..................................................... 329
i) Situación ordinaria ..................................................... 329
ii) Situaciones especiales en que se otorga de in-
mediato la posesión definitiva .................................. 329
7. Efectos patrimoniales ........................................................... 330
a) Término de la administración por parte de repre-
sentantes o curador de bienes .......................................... 330
b) Apertura de la sucesión y delación de la herencia .......... 331
c) Patrimonio sucesorio ....................................................... 331
d) Herederos presuntivos ..................................................... 331
e) Situación de los legatarios............................................... 332
f) La entrega de los bienes a los herederos en posesión
provisoria ........................................................................ 333
i) Naturaleza de la “posesión provisoria” ..................... 333
ii) Obligaciones previas.................................................. 334
iii) Facultades y deberes .................................................. 334
iv) Restricciones.............................................................. 335
g) La entrega de los bienes en “posesión definitiva” .......... 335
h) Posesión efectiva de la herencia y partición ................... 336
336 h) Posesión efectiva de la herencia y partición ...................
335 g) La entrega de los bienes en “posesión definitiva” ..........
335 iv) Restricciones..............................................................
334 iii) Facultades y deberes ..................................................
334 ii) Obligaciones previas..................................................
333 i) Naturaleza de la “posesión provisoria” .....................
333 provisoria ........................................................................
f) La entrega de los bienes a los herederos en posesión
332 e) Situación de los legatarios...............................................
331 d) Herederos presuntivos .....................................................
331 c) Patrimonio sucesorio .......................................................
331 b) Apertura de la sucesión y delación de la herencia ..........
330 sentantes o curador de bienes ..........................................
a) Término de la administración por parte de repre-
330 7. Efectos patrimoniales ...........................................................
329 mediato la posesión definitiva ..................................
ii) Situaciones especiales en que se otorga de in-
329 i) Situación ordinaria .....................................................
329 provisoria y definitiva .....................................................
c) Las etapas de consolidación de los efectos: posesión
328 b) Fecha presuntiva de la muerte .........................................
327 a) Eficacia probatoria de la declaración ..............................
327 6. Efectos generales de la declaración ......................................
326 f) La sentencia y trámites posteriores .................................
326 e) Intervención del defensor público ...................................
325 d) Prueba de los supuestos...................................................
325 c) Citaciones ........................................................................
324 b) Competencia y tramitación .............................................
324 a) Legitimación para pedir la declaración ...........................
324 5. Legitimación, procedimiento y sentencia.............................
323 4. Supuestos legales y plazos de espera ...................................
322 3. Presupuestos. Subsidiariedad de la muerte presunta ............
321 2. Distinción entre ausencia y presunción de muerte ...............
320 1. Concepto y fundamento .......................................................
320 DESAPARECIMIENTO ........................................................................
III. EQUIVALENTES PROBATORIOS: LA PRESUNCIÓN DE MUERTE POR
318 encefálica”.......................................................................
e) Sentido de la regulación legal de la llamada “muerte
ÍNDICE XII
FRENTE

358 b) Derecho a la integridad corporal .....................................

ÍNDICE XIII
357 a) Derecho a la vida.............................................................
357 3. Enumeración de los derechos de la personalidad .................
357 con derechos humanos o fundamentales ......................... i) Otros efectos patrimoniales............................................. 336
f) ¿Catálogo máximo o catálogo mínimo? Diferencia 8. Efectos familiares ................................................................. 337
356 e) ¿Catálogo cerrado o abierto?........................................... a) Terminación del matrimonio ........................................... 337
355 d) ¿Tipificación civil o constitucional? ............................... b) Disolución del régimen matrimonial............................... 339
355 c) ¿Tienen por objeto a la persona? ..................................... c) Autoridad paterna y patria potestad ................................ 339
354 b) ¿Son derechos subjetivos? .............................................. 9. Revocación de la presunción de muerte ............................... 340
354 a) ¿Unidad o pluralidad? ..................................................... a) Revocación en caso de vigencia de la posesión
354 2. Discusiones relevantes ......................................................... provisoria ........................................................................ 340
352 1. Concepto y caracteres........................................................... b) Revocación en caso de posesión definitiva ..................... 341
352 II. LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD .............................................. i) Regulación de la “rescisión del decreto de po-
351 I. ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD: REMISIÓN .................................... sesión definitiva” ...................................................... 341
ii) Causales y legitimados activos .................................. 342
LOS “ATRIBUTOS” Y DERECHOS DE LA PERSONALIDAD iii) Oportunidad ............................................................... 343
CAPÍTULO IV iv) Efectos restitutorios ................................................... 344
c) Revocación y efectos familiares ..................................... 345
348 4. Naturaleza de la regla de la comoriencia ............................. IV. EQUIVALENTES PROBATORIOS: LA COMORIENCIA ................................ 346
348 3. Alcance de la regla: ¿un único acontecimiento? .................. 1. El problema de los comurientes ........................................... 346
347 2. La regla de la comoriencia en el Código Civil ..................... 2. La regla de la comoriencia en el Código Civil ..................... 347
346 1. El problema de los comurientes ........................................... 3. Alcance de la regla: ¿un único acontecimiento? .................. 348
346 IV. EQUIVALENTES PROBATORIOS: LA COMORIENCIA ................................ 4. Naturaleza de la regla de la comoriencia ............................. 348
345 c) Revocación y efectos familiares .....................................
344 iv) Efectos restitutorios ................................................... CAPÍTULO IV
343 iii) Oportunidad ............................................................... LOS “ATRIBUTOS” Y DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
342 ii) Causales y legitimados activos ..................................
341 sesión definitiva” ...................................................... I. ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD: REMISIÓN .................................... 351
i) Regulación de la “rescisión del decreto de po- II. LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD .............................................. 352
341 b) Revocación en caso de posesión definitiva ..................... 1. Concepto y caracteres........................................................... 352
340 provisoria ........................................................................ 2. Discusiones relevantes ......................................................... 354
a) Revocación en caso de vigencia de la posesión a) ¿Unidad o pluralidad? ..................................................... 354
340 9. Revocación de la presunción de muerte ............................... b) ¿Son derechos subjetivos? .............................................. 354
339 c) Autoridad paterna y patria potestad ................................ c) ¿Tienen por objeto a la persona? ..................................... 355
339 b) Disolución del régimen matrimonial............................... d) ¿Tipificación civil o constitucional? ............................... 355
337 a) Terminación del matrimonio ........................................... e) ¿Catálogo cerrado o abierto?........................................... 356
337 8. Efectos familiares ................................................................. f) ¿Catálogo máximo o catálogo mínimo? Diferencia
336 i) Otros efectos patrimoniales............................................. con derechos humanos o fundamentales ......................... 357
3. Enumeración de los derechos de la personalidad ................. 357
a) Derecho a la vida............................................................. 357
b) Derecho a la integridad corporal ..................................... 358
XIII ÍNDICE
 383 a) El Rol Único Nacional ....................................................
XIV ÍNDICE
383 Números y documentos identificatorios ............................... 3.
382 f) Domicilio convencional ..................................................
c) Derecho a la libertad de pensamiento y de 382 e) Domicilio legal................................................................
expresión ........................................................................ 359 381 iv) Pluralidad de domicilios reales ..................................
d) Derecho al honor ............................................................. 359 381 iii) Presunciones negativas ..............................................
e) Derecho a la vida privada................................................ 360 380 ii) Presunciones positivas ...............................................
f) Derecho al nombre, a la imagen y a la identidad ............ 362 380 i) Elementos ..................................................................
g) Derecho al control de la información personal y al 380 d) Domicilio real .................................................................
olvido digital ................................................................... 363 378 c) Clases de domicilio .........................................................
h) Derecho moral de autor sobre la propiedad in- 378 minación ..........................................................................
telectual ........................................................................... 365 b) Concepto de domicilio e importancia de su deter-
4. Tutela de los derechos de la personalidad ............................ 365 377 a) Posibles relaciones de una persona con un lugar ............
a) La acción constitucional de protección ........................... 365 377 2. La sede física de la persona: el domicilio ............................
b) La responsabilidad civil .................................................. 366 376 g) Tutela jurídica del nombre ..............................................
c) La nulidad de los actos jurídicos ..................................... 366 376 f) Naturaleza del nombre ....................................................
d) El “hábeas data” de la ley Nº 19.628. ............................. 367 374 e) Mutación del nombre ......................................................
5. Límites y colisión entre derechos de la personalidad ........... 367 373 d) Crítica a la precedencia del apellido paterno ..................
III. LA IDENTIFICACIÓN DE LA PERSONA ................................................. 370 372 c) Atribución originaria del nombre....................................
1. La denominación personal: el nombre ................................. 370 371 b) Figuras afines al nombre .................................................
a) Concepto y formación del nombre .................................. 370 370 a) Concepto y formación del nombre ..................................
b) Figuras afines al nombre ................................................. 371 370 1. La denominación personal: el nombre .................................
c) Atribución originaria del nombre.................................... 372 370 III. LA IDENTIFICACIÓN DE LA PERSONA .................................................
d) Crítica a la precedencia del apellido paterno .................. 373 367 5. Límites y colisión entre derechos de la personalidad ...........
e) Mutación del nombre ...................................................... 374 367 d) El “hábeas data” de la ley Nº 19.628. .............................
f) Naturaleza del nombre .................................................... 376 366 c) La nulidad de los actos jurídicos .....................................
g) Tutela jurídica del nombre .............................................. 376 366 b) La responsabilidad civil ..................................................
2. La sede física de la persona: el domicilio ............................ 377 365 a) La acción constitucional de protección ...........................
a) Posibles relaciones de una persona con un lugar ............ 377 365 4. Tutela de los derechos de la personalidad ............................
b) Concepto de domicilio e importancia de su deter- 365 telectual ...........................................................................
minación .......................................................................... 378 h) Derecho moral de autor sobre la propiedad in-
c) Clases de domicilio ......................................................... 378 363 olvido digital ...................................................................
d) Domicilio real ................................................................. 380 g) Derecho al control de la información personal y al
i) Elementos .................................................................. 380 362 f) Derecho al nombre, a la imagen y a la identidad ............
ii) Presunciones positivas ............................................... 380 360 e) Derecho a la vida privada................................................
iii) Presunciones negativas .............................................. 381 359 d) Derecho al honor .............................................................
iv) Pluralidad de domicilios reales .................................. 381 359 expresión ........................................................................
e) Domicilio legal................................................................ 382 c) Derecho a la libertad de pensamiento y de
f) Domicilio convencional .................................................. 382
3. Números y documentos identificatorios ............................... 383
a) El Rol Único Nacional .................................................... 383
ÍNDICE XIV
FRENTE

408 d) Libro de nacimientos.......................................................

407 c) Libros del Registro Civil .................................................
406 b) Funciones de los Oficiales Civiles ..................................
405 a) Estructura y normativa ....................................................
405 3. El Registro Civil ...................................................................
404 2. Fuentes y prueba...................................................................
402 1. Concepto y caracteres del estado civil .................................
402 V. EL ESTADO CIVIL Y EL REGISTRO CIVIL ...........................................
400 4. Las personas pertenecientes a etnias indígenas ....................
399 b) Discapacidad e incapacidad ............................................
397 a) La discapacidad y su regulación .....................................
397 3. Las personas discapacitadas .................................................
397 e) Tendencias modernas en materia de incapacidad............
396 general ............................................................................
d) Situación del pupilo sujeto a tutela o curatela
394 c) Situación del menor de edad sujeto a patria potestad .........
393 vii) Terminación de la incapacidad y rehabilitación .........
393 vi) Nombramiento de guardador .....................................
393 v) Inscripción del decreto de interdicción ......................
392 iv) Juez competente y procedimiento..............................
391 iii) Personas que pueden pedir la interdicción ................
390 dicción.......................................................................
ii) Personas que pueden ser declaradas en inter-
389 i) El juicio de interdicción .............................................
389 guardador ........................................................................
b) Los juicios de interdicción y el nombramiento de
388 a) Incapacidad absoluta y relativa .......................................
388 2. Personas jurídicamente incapaces ........................................
387 ejercicio ...........................................................................
c) Fundamento constitucional de las incapacidades de
386 b) Capacidad de goce y capacidad de ejercicio ...................
385 a) Concepto .........................................................................
385 1. La capacidad jurídica ...........................................................
385 CAPACITADOS E INTEGRANTES DE ETNIAS INDÍGENAS ..........................
IV. LA CAPACIDAD JURÍDICA Y LA PROTECCIÓN DE INCAPACES, DIS-
385 d) El pasaporte .....................................................................
384 c) La cédula de identidad ....................................................
383 b) El Rol Único Tributario...................................................
XV ÍNDICE
ÍNDICE XV
b) El Rol Único Tributario................................................... 383
c) La cédula de identidad .................................................... 384
d) El pasaporte ..................................................................... 385
IV. LA CAPACIDAD JURÍDICA Y LA PROTECCIÓN DE INCAPACES, DIS-
CAPACITADOS E INTEGRANTES DE ETNIAS INDÍGENAS .......................... 385
1. La capacidad jurídica ........................................................... 385
a) Concepto ......................................................................... 385
b) Capacidad de goce y capacidad de ejercicio ................... 386
c) Fundamento constitucional de las incapacidades de
ejercicio ........................................................................... 387
2. Personas jurídicamente incapaces ........................................ 388
a) Incapacidad absoluta y relativa ....................................... 388
b) Los juicios de interdicción y el nombramiento de
guardador ........................................................................ 389
i) El juicio de interdicción ............................................. 389
ii) Personas que pueden ser declaradas en inter-
dicción....................................................................... 390
iii) Personas que pueden pedir la interdicción ................ 391
iv) Juez competente y procedimiento.............................. 392
v) Inscripción del decreto de interdicción ...................... 393
vi) Nombramiento de guardador ..................................... 393
vii) Terminación de la incapacidad y rehabilitación ......... 393
c) Situación del menor de edad sujeto a patria potestad ......... 394
d) Situación del pupilo sujeto a tutela o curatela
general ............................................................................ 396
e) Tendencias modernas en materia de incapacidad............ 397
3. Las personas discapacitadas ................................................. 397
a) La discapacidad y su regulación ..................................... 397
b) Discapacidad e incapacidad ............................................ 399
4. Las personas pertenecientes a etnias indígenas .................... 400
V. EL ESTADO CIVIL Y EL REGISTRO CIVIL ........................................... 402
1. Concepto y caracteres del estado civil ................................. 402
2. Fuentes y prueba................................................................... 404
3. El Registro Civil ................................................................... 405
a) Estructura y normativa .................................................... 405
b) Funciones de los Oficiales Civiles .................................. 406
c) Libros del Registro Civil ................................................. 407
d) Libro de nacimientos....................................................... 408
XVI ÍNDICE
e) Libro de matrimonios ...................................................... 409
f) Libro de defunciones....................................................... 410
g) Rectificación y reconstitución de las inscripciones ......... 411
CAPÍTULO V
LA PERSONA JURÍDICA
I. NOCIONES GENERALES.................................................................... 413
1. Origen histórico .................................................................... 413
2. Teorías sobre el fundamento de la personalidad
jurídica ................................................................................. 414
3. La persona jurídica en el Código Civil chileno .................... 415
4. Concepto de persona jurídica ............................................... 416
5. Clasificación: de derecho público y de derecho privado.......... 417
a) Distinción ........................................................................ 417
b) Personas jurídicas de derecho público ............................ 418
i) Nación y fisco ............................................................ 418
ii) Municipalidades......................................................... 418
iii) Iglesias y comunidades religiosas.............................. 419
iv) Organismos y servicios públicos ............................... 421
v) Otras personas jurídicas de derecho público ............. 421
c) Personas jurídicas de derecho privado con funcio-
nes públicas ..................................................................... 422
6. Personas jurídicas de derecho privado: con y sin fines
de lucro ................................................................................. 424
a) El “fin de lucro” como distinción entre personas
jurídicas ........................................................................... 424
b) Personas jurídicas sin fines de lucro: régimen co-
mún y regulaciones especiales ........................................ 425
c) Las cooperativas y otros casos de difícil caracte-
rización............................................................................ 426
II. CORPORACIONES Y FUNDACIONES: CONCEPTOS Y FORMAS DE
CONSTITUCIÓN ............................................................................... 428
1. Conceptos y distinción ......................................................... 428
2. Formas de constitución......................................................... 429
a) Por ley ............................................................................. 429
b) Por reconocimiento administrativo ................................. 430
i) Acto constitutivo........................................................ 430
430 i) Acto constitutivo........................................................
430 b) Por reconocimiento administrativo .................................
429 a) Por ley .............................................................................
429 2. Formas de constitución.........................................................
428 1. Conceptos y distinción .........................................................
428 CONSTITUCIÓN ...............................................................................
II. CORPORACIONES Y FUNDACIONES: CONCEPTOS Y FORMAS DE
426 rización............................................................................
c) Las cooperativas y otros casos de difícil caracte-
425 mún y regulaciones especiales ........................................
b) Personas jurídicas sin fines de lucro: régimen co-
424 jurídicas ...........................................................................
a) El “fin de lucro” como distinción entre personas
424 de lucro .................................................................................
6. Personas jurídicas de derecho privado: con y sin fines
422 nes públicas .....................................................................
c) Personas jurídicas de derecho privado con funcio-
421 v) Otras personas jurídicas de derecho público .............
421 iv) Organismos y servicios públicos ...............................
419 iii) Iglesias y comunidades religiosas..............................
418 ii) Municipalidades.........................................................
418 i) Nación y fisco ............................................................
418 b) Personas jurídicas de derecho público ............................
417 a) Distinción ........................................................................
417 5. Clasificación: de derecho público y de derecho privado..........
416 4. Concepto de persona jurídica ...............................................
415 3. La persona jurídica en el Código Civil chileno ....................
414 jurídica .................................................................................
2. Teorías sobre el fundamento de la personalidad
413 1. Origen histórico ....................................................................
413 NOCIONES GENERALES.................................................................... I.
LA PERSONA JURÍDICA
CAPÍTULO V
411 g) Rectificación y reconstitución de las inscripciones .........
410 f) Libro de defunciones.......................................................
409 e) Libro de matrimonios ......................................................
ÍNDICE XVI
FRENTE

455 la ficción ...............................................................................

ÍNDICE XVII
Las consecuencias de la absolutización de la teoría de 1.
455 DEL “LEVANTAMIENTO DEL VELO”....................................................
VI. LA DOCTRINA DEL “ABUSO DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA” Y ii) Estatutos..................................................................... 430
454 4. Destino de los bienes ............................................................ iii) Presentación a secretaría municipal ........................... 432
454 3. La pena de cancelación de la personalidad jurídica ............. iv) Inscripción ................................................................. 433
454 2. Procedimiento en caso de disolución judicial ...................... 3. Reforma de los estatutos ...................................................... 433
453 1. Causales................................................................................ III. RÉGIMEN INTERNO, ESTRUCTURA Y FUNCIONAMIENTO ....................... 434
453 V. DISOLUCIÓN .................................................................................. 1. Estructura y administración .................................................. 434
452 4. Fiscalización ......................................................................... a) Órganos de la persona jurídica ........................................ 434
451 3. Responsabilidad infraccional y penal ................................... b) Representación judicial y extrajudicial ........................... 436
450 estatuto ............................................................................ c) Dirección y administración ............................................. 437
b) Acción especial por perjuicios irrogados por el d) Teorías del órgano y de la representación ....................... 439
450 a) Responsabilidad según las reglas generales .................... 2. Régimen interno ................................................................... 440
450 2. Responsabilidad extracontractual ......................................... 3. Capacidad patrimonial.......................................................... 441
449 1. Responsabilidad contractual ................................................. a) Adquisición de derechos y patrimonio............................ 441
449 IV. RESPONSABILIDAD Y FISCALIZACIÓN ................................................ b) Capacidad general y principio de la especialidad ........... 442
447 d) Titularidad para demandar daño moral ........................... c) Personas jurídicas constituidas en el extranjero .............. 442
445 nalidad............................................................................. 4. Atributos y derechos de la personalidad .............................. 443
c) Derecho al honor y otros derechos de la perso- a) Nacionalidad ................................................................... 443
444 b) Nombre y domicilio ........................................................ b) Nombre y domicilio ........................................................ 444
443 a) Nacionalidad ................................................................... c) Derecho al honor y otros derechos de la perso-
443 4. Atributos y derechos de la personalidad .............................. nalidad............................................................................. 445
442 c) Personas jurídicas constituidas en el extranjero .............. d) Titularidad para demandar daño moral ........................... 447
442 b) Capacidad general y principio de la especialidad ........... IV. RESPONSABILIDAD Y FISCALIZACIÓN ................................................ 449
441 a) Adquisición de derechos y patrimonio............................ 1. Responsabilidad contractual ................................................. 449
441 3. Capacidad patrimonial.......................................................... 2. Responsabilidad extracontractual ......................................... 450
440 2. Régimen interno ................................................................... a) Responsabilidad según las reglas generales .................... 450
439 d) Teorías del órgano y de la representación ....................... b) Acción especial por perjuicios irrogados por el
437 c) Dirección y administración ............................................. estatuto ............................................................................ 450
436 b) Representación judicial y extrajudicial ........................... 3. Responsabilidad infraccional y penal ................................... 451
434 a) Órganos de la persona jurídica ........................................ 4. Fiscalización ......................................................................... 452
434 1. Estructura y administración .................................................. V. DISOLUCIÓN .................................................................................. 453
434 III. RÉGIMEN INTERNO, ESTRUCTURA Y FUNCIONAMIENTO ....................... 1. Causales................................................................................ 453
433 3. Reforma de los estatutos ...................................................... 2. Procedimiento en caso de disolución judicial ...................... 454
433 iv) Inscripción ................................................................. 3. La pena de cancelación de la personalidad jurídica ............. 454
432 iii) Presentación a secretaría municipal ........................... 4. Destino de los bienes ............................................................ 454
430 ii) Estatutos..................................................................... VI. LA DOCTRINA DEL “ABUSO DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA” Y
DEL “LEVANTAMIENTO DEL VELO”.................................................... 455
1. Las consecuencias de la absolutización de la teoría de
la ficción ............................................................................... 455
XVII ÍNDICE
 474 dalidad ..................................................................................
XVIII ÍNDICE
Derechos subjetivos puros y simples y sujetos a mo- 4.
474 Derechos subjetivos originarios y adquiridos ...................... 3.
2. Casos de abuso de la personalidad jurídica .......................... 456 473 moniales ...............................................................................
3. El “levantamiento del velo” de la persona jurídica .............. 457 2. Derechos subjetivos patrimoniales y extrapatri-
4. Correctivos legales al abuso de la personalidad jurídica .......... 457 473 1. Derechos subjetivos públicos y privados .............................
VII.ENTES COLECTIVOS O PATRIMONIOS SIN PERSONALIDAD JURÍDICA ......... 459 473 II. CLASIFICACIÓN ..............................................................................
1. Subjetividad sin personalidad jurídica ................................. 459 472 3. Noción ..................................................................................
2. Entes colectivos sin personalidad jurídica ........................... 460 472 2. Teorías ..................................................................................
3. Patrimonios sin personalidad jurídica .................................. 461 471 1. Origen histórico ....................................................................
471 I. CONCEPTO ....................................................................................
PARTE III
LA RELACIÓN JURÍDICA EL DERECHO SUBJETIVO
CAPÍTULO II
CAPÍTULO I
LA RELACIÓN JURÍDICA Y EL DERECHO SUBJETIVO 470 5. Instituciones jurídicas ...........................................................
469 4. Deberes jurídicos ..................................................................
I. RELACIÓN JURÍDICA ....................................................................... 465 469 3. Potestades .............................................................................
II. RELACIÓN JURÍDICA SUBJETIVA........................................................ 466 467 2. Expectativas, derechos condicionales o eventuales .............
III. DERECHO SUBJETIVO ...................................................................... 466 467 1. Multiplicidad de relaciones jurídicas ...................................
IV. OTRAS RELACIONES JURÍDICAS SUBJETIVAS ....................................... 467 467 OTRAS RELACIONES JURÍDICAS SUBJETIVAS ....................................... IV.
1. Multiplicidad de relaciones jurídicas ................................... 467 466 DERECHO SUBJETIVO ...................................................................... III.
2. Expectativas, derechos condicionales o eventuales ............. 467 466 RELACIÓN JURÍDICA SUBJETIVA........................................................ II.
3. Potestades ............................................................................. 469 465 RELACIÓN JURÍDICA ....................................................................... I.
4. Deberes jurídicos .................................................................. 469
5. Instituciones jurídicas ........................................................... 470 LA RELACIÓN JURÍDICA Y EL DERECHO SUBJETIVO
CAPÍTULO I
CAPÍTULO II
EL DERECHO SUBJETIVO LA RELACIÓN JURÍDICA
PARTE III
I. CONCEPTO .................................................................................... 471
1. Origen histórico .................................................................... 471 461 3. Patrimonios sin personalidad jurídica ..................................
2. Teorías .................................................................................. 472 460 2. Entes colectivos sin personalidad jurídica ...........................
3. Noción .................................................................................. 472 459 1. Subjetividad sin personalidad jurídica .................................
II. CLASIFICACIÓN .............................................................................. 473 459 VII.ENTES COLECTIVOS O PATRIMONIOS SIN PERSONALIDAD JURÍDICA .........
1. Derechos subjetivos públicos y privados ............................. 473 457 4. Correctivos legales al abuso de la personalidad jurídica ..........
2. Derechos subjetivos patrimoniales y extrapatri- 457 3. El “levantamiento del velo” de la persona jurídica ..............
moniales ............................................................................... 473 456 2. Casos de abuso de la personalidad jurídica ..........................
3. Derechos subjetivos originarios y adquiridos ...................... 474
4. Derechos subjetivos puros y simples y sujetos a mo-
dalidad .................................................................................. 474
ÍNDICE XVIII
FRENTE

490 3. Reglas para computar los plazos ..........................................

ÍNDICE XIX
489 2. Clases de plazos ...................................................................
489 1. El plazo y su cómputo ..........................................................
489 I. MEDIDAS DE TIEMPO ...................................................................... 5.
Derechos subjetivos de eficacia general y de eficacia
relativa .................................................................................. 475
RELACIÓN JURÍDICA Y MEDIDAS DE TIEMPO Y ESPACIO 6. Derechos subjetivos personalísimos y no persona-
CAPÍTULO IV lísimos .................................................................................. 475
III. DERECHOS SUBJETIVOS ESPECIALES ................................................. 476
1. Derechos potestativos o de configuración jurídica .............. 476
2. Derechos de opción .............................................................. 476
486 5. La doctrina de los actos propios ........................................... 3. Derechos procesales. La acción ........................................... 476
485 4. El ejercicio abusivo de las acciones judiciales ..................... IV. ELEMENTOS................................................................................... 477
484 3. Efectos de la declaración de abusividad ............................... 1. Los sujetos ............................................................................ 477
484 2. Excepción: los derechos absolutos ....................................... 2. El objeto ............................................................................... 478
483 1. Posibilidad del abuso del derecho ........................................ 3. El contenido: las facultades .................................................. 479
483 ABUSO DEL DERECHO ..................................................................... IV. V. LÍMITES ........................................................................................ 479
482 EJERCICIO CONFORME A LA BUENA FE .............................................. III. 1. Internos ................................................................................. 479
481 EJERCICIO Y TUTELA DEL DERECHO.................................................. II. 2. Externos................................................................................ 480
481 TITULARIDAD Y EJERCICIO .............................................................. I.
CAPÍTULO III
EJERCICIO DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS EJERCICIO DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
CAPÍTULO III
I. TITULARIDAD Y EJERCICIO .............................................................. 481
480 2. Externos................................................................................ II. EJERCICIO Y TUTELA DEL DERECHO.................................................. 481
479 1. Internos ................................................................................. III. EJERCICIO CONFORME A LA BUENA FE .............................................. 482
479 V. LÍMITES ........................................................................................ IV. ABUSO DEL DERECHO ..................................................................... 483
479 3. El contenido: las facultades .................................................. 1. Posibilidad del abuso del derecho ........................................ 483
478 2. El objeto ............................................................................... 2. Excepción: los derechos absolutos ....................................... 484
477 1. Los sujetos ............................................................................ 3. Efectos de la declaración de abusividad ............................... 484
477 IV. ELEMENTOS................................................................................... 4. El ejercicio abusivo de las acciones judiciales ..................... 485
476 3. Derechos procesales. La acción ........................................... 5. La doctrina de los actos propios ........................................... 486
476 2. Derechos de opción ..............................................................
476 1. Derechos potestativos o de configuración jurídica ..............
476 III. DERECHOS SUBJETIVOS ESPECIALES .................................................
475 lísimos .................................................................................. CAPÍTULO IV
6. Derechos subjetivos personalísimos y no persona- RELACIÓN JURÍDICA Y MEDIDAS DE TIEMPO Y ESPACIO
475 relativa ..................................................................................
5. Derechos subjetivos de eficacia general y de eficacia I. MEDIDAS DE TIEMPO ...................................................................... 489
1. El plazo y su cómputo .......................................................... 489
2. Clases de plazos ................................................................... 489
3. Reglas para computar los plazos .......................................... 490
XIX ÍNDICE
 519 Gratuitos y onerosos ............................................................. 2.
XX ÍNDICE
518 d) Contratos unilaterales y bilaterales .................................
516 c) Acto jurídico, convención y contrato ..............................
4.
Limitación temporal de los derechos: prescripción y 516 b) Actos jurídicos bilaterales ...............................................
caducidad. ............................................................................. 491 514 a) Actos jurídicos unilaterales .............................................
II. REGLAS SOBRE MEDIDAS DE PESO Y ESPACIO .................................... 492 514 1. Unilaterales y bilaterales ......................................................
514 CLASIFICACIÓN .............................................................................. V.
PARTE IV 513 4. Elementos accidentales ........................................................
EL ACTO O NEGOCIO JURÍDICO 512 3. Elementos de la naturaleza ...................................................
512 2. Elementos de la esencia........................................................
CAPÍTULO I 511 1. Clases de elementos .............................................................
AUTONOMÍA PRIVADA Y ACTO O NEGOCIO JURÍDICO 511 ELEMENTOS................................................................................... IV.
510 4. Denominación: ¿Negocio o acto jurídico? ...........................
I. LA AUTONOMÍA PRIVADA ................................................................ 495 508 3. Delimitación: del hecho al acto jurídico ..............................
1. Concepto y recepción normativa .......................................... 495 507 2. Efectos jurídicos o propósito práctico ..................................
2. Contenido ............................................................................. 497 506 1. Concepto...............................................................................
3. Límites.................................................................................. 498 506 JURÍDICO .......................................................................................
4. Autonomía privada y contratos por adhesión ....................... 500 CONCEPTO, DELIMITACIÓN Y DENOMINACIÓN DEL ACTO O NEGOCIO III.
II. ORIGEN HISTÓRICO Y VIGENCIA ACTUAL DE LA DOCTRINA DEL 504 3. Críticas y vigencia actual .....................................................
ACTO O NEGOCIO JURÍDICO .............................................................. 502 504 2. La recepción de la teoría en Chile ........................................
1. Origen histórico .................................................................... 502 502 1. Origen histórico ....................................................................
2. La recepción de la teoría en Chile ........................................ 504 502 ACTO O NEGOCIO JURÍDICO ..............................................................
3. Críticas y vigencia actual ..................................................... 504 ORIGEN HISTÓRICO Y VIGENCIA ACTUAL DE LA DOCTRINA DEL II.
III. CONCEPTO, DELIMITACIÓN Y DENOMINACIÓN DEL ACTO O NEGOCIO 500 4. Autonomía privada y contratos por adhesión .......................
JURÍDICO ....................................................................................... 506 498 3. Límites..................................................................................
1. Concepto............................................................................... 506 497 2. Contenido .............................................................................
2. Efectos jurídicos o propósito práctico .................................. 507 495 1. Concepto y recepción normativa ..........................................
3. Delimitación: del hecho al acto jurídico .............................. 508 495 LA AUTONOMÍA PRIVADA ................................................................ I.
4. Denominación: ¿Negocio o acto jurídico? ........................... 510
IV. ELEMENTOS................................................................................... 511 AUTONOMÍA PRIVADA Y ACTO O NEGOCIO JURÍDICO
1. Clases de elementos ............................................................. 511 CAPÍTULO I
2. Elementos de la esencia........................................................ 512
3. Elementos de la naturaleza ................................................... 512 EL ACTO O NEGOCIO JURÍDICO
4. Elementos accidentales ........................................................ 513 PARTE IV
V. CLASIFICACIÓN .............................................................................. 514
1. Unilaterales y bilaterales ...................................................... 514 492 II. REGLAS SOBRE MEDIDAS DE PESO Y ESPACIO ....................................
a) Actos jurídicos unilaterales ............................................. 514 491 caducidad. .............................................................................
b) Actos jurídicos bilaterales ............................................... 516 4. Limitación temporal de los derechos: prescripción y
c) Acto jurídico, convención y contrato .............................. 516
d) Contratos unilaterales y bilaterales ................................. 518
2. Gratuitos y onerosos ............................................................. 519
ÍNDICE XX
FRENTE

545 d) Error esencial ..................................................................

ÍNDICE XXI
543 c) Exclusión del error de derecho........................................
542 b) Requisitos generales........................................................
541 a) Concepto ......................................................................... 3. Principales, dependientes y accesorios................................. 519
541 2. El error.................................................................................. 4. Consensuales, reales y solemnes .......................................... 520
540 1. Vicios de la voluntad ............................................................ 5. Puros y simples y sujetos a modalidad ................................. 521
540 III. VOLUNTAD SIN VICIOS .................................................................... 6. Entre vivos y por causa de muerte ....................................... 521
538 sumo y electrónicos......................................................... 7. Otras clasificaciones ............................................................. 522
h) Formación del consentimiento en los actos de con-
537 precontractual .................................................................. CAPÍTULO II
g) Negociaciones preliminares y responsabilidad REQUISITOS DEL ACTO O NEGOCIO JURÍDICO
536 aceptación........................................................................
f) Caducidad y retractación de la oferta antes de la I. CLASIFICACIÓN .............................................................................. 525
535 e) Lugar de formación del consentimiento.......................... 1. Clasificación tradicional. Crítica .......................................... 525
534 d) Momento en que se forma el consentimiento ................. 2. Requisitos constitutivos y validatorios................................. 526
532 c) La aceptación .................................................................. a) Requisitos constitutivos .................................................. 526
531 b) La oferta .......................................................................... b) Requisitos validatorios .................................................... 527
531 a) Aplicabilidad y regulación .............................................. II. VOLUNTAD .................................................................................... 527
531 3. Formación del consentimiento ............................................. 1. Exigencia y requisitos de la voluntad ................................... 527
530 b) El silencio como manifestación de voluntad................... 2. Manifestación de la voluntad. El silencio ............................ 529
529 a) Voluntad expresa y tácita ................................................ a) Voluntad expresa y tácita ................................................ 529
529 2. Manifestación de la voluntad. El silencio ............................ b) El silencio como manifestación de voluntad................... 530
527 1. Exigencia y requisitos de la voluntad ................................... 3. Formación del consentimiento ............................................. 531
527 II. VOLUNTAD .................................................................................... a) Aplicabilidad y regulación .............................................. 531
527 b) Requisitos validatorios .................................................... b) La oferta .......................................................................... 531
526 a) Requisitos constitutivos .................................................. c) La aceptación .................................................................. 532
526 2. Requisitos constitutivos y validatorios................................. d) Momento en que se forma el consentimiento ................. 534
525 1. Clasificación tradicional. Crítica .......................................... e) Lugar de formación del consentimiento.......................... 535
525 I. CLASIFICACIÓN .............................................................................. f) Caducidad y retractación de la oferta antes de la
aceptación........................................................................ 536
REQUISITOS DEL ACTO O NEGOCIO JURÍDICO g) Negociaciones preliminares y responsabilidad
CAPÍTULO II precontractual .................................................................. 537
h) Formación del consentimiento en los actos de con-
522 Otras clasificaciones ............................................................. 7. sumo y electrónicos......................................................... 538
521 Entre vivos y por causa de muerte ....................................... 6. III. VOLUNTAD SIN VICIOS .................................................................... 540
521 Puros y simples y sujetos a modalidad ................................. 5. 1. Vicios de la voluntad ............................................................ 540
520 Consensuales, reales y solemnes .......................................... 4. 2. El error.................................................................................. 541
519 Principales, dependientes y accesorios................................. 3. a) Concepto ......................................................................... 541
b) Requisitos generales........................................................ 542
c) Exclusión del error de derecho........................................ 543
d) Error esencial .................................................................. 545
XXI ÍNDICE
 583 a) Importancia de esta regulación .......................................
XXII ÍNDICE
583 La enajenación con objeto ilícito ......................................... 3.
581 abusivas ...........................................................................
e) Error sustancial ............................................................... 546 f) Venta de publicaciones prohibidas, obscenas o
f) Error accidental ............................................................... 547 579 e) Juegos de azar .................................................................
g) Error en la persona .......................................................... 548 577 d) Condonación del dolo futuro...........................................
h) Otras formas de error de hecho ....................................... 550 576 c) Pactos sobre sucesión futura ...........................................
i) Error común .................................................................... 552 575 b) Actos que contravienen el Derecho público ...................
3. La fuerza ............................................................................... 554 574 a) Contratos prohibidos por las leyes ..................................
a) Concepto y clases ............................................................ 554 574 2. Casos de objeto ilícito especialmente regulados ..................
b) Requisitos ........................................................................ 555 574 1. Intento de conceptualización ................................................
c) Origen de la fuerza. La lesión o estado de necesidad ..... 556 574 V. LICITUD DEL OBJETO ......................................................................
d) Sanción ............................................................................ 559 573 b) Si el objeto es un hecho...................................................
4. El dolo .................................................................................. 559 571 a) Si el objeto es una cosa ...................................................
a) Delimitación .................................................................... 559 571 2. Requisitos del objeto ............................................................
b) Concepto de dolo-vicio ................................................... 561 570 1. Concepto...............................................................................
c) Clases de dolo ................................................................. 561 570 IV. OBJETO .........................................................................................
d) Requisitos ........................................................................ 563 568 b) Lesión por aprovechamiento de la vulnerabilidad ..........
e) Sanción y efectos ............................................................ 564 566 (lesión enorme) ...............................................................
f) Prueba.............................................................................. 565 a) Lesión por falta de equivalencia en las prestaciones
5. Posibilidad de otros vicios.................................................... 566 566 5. Posibilidad de otros vicios....................................................
a) Lesión por falta de equivalencia en las prestaciones 565 f) Prueba..............................................................................
(lesión enorme) ............................................................... 566 564 e) Sanción y efectos ............................................................
b) Lesión por aprovechamiento de la vulnerabilidad .......... 568 563 d) Requisitos ........................................................................
IV. OBJETO ......................................................................................... 570 561 c) Clases de dolo .................................................................
1. Concepto............................................................................... 570 561 b) Concepto de dolo-vicio ...................................................
2. Requisitos del objeto ............................................................ 571 559 a) Delimitación ....................................................................
a) Si el objeto es una cosa ................................................... 571 559 4. El dolo ..................................................................................
b) Si el objeto es un hecho................................................... 573 559 d) Sanción ............................................................................
V. LICITUD DEL OBJETO ...................................................................... 574 556 c) Origen de la fuerza. La lesión o estado de necesidad .....
1. Intento de conceptualización ................................................ 574 555 b) Requisitos ........................................................................
2. Casos de objeto ilícito especialmente regulados .................. 574 554 a) Concepto y clases ............................................................
a) Contratos prohibidos por las leyes .................................. 574 554 3. La fuerza ...............................................................................
b) Actos que contravienen el Derecho público ................... 575 552 i) Error común ....................................................................
c) Pactos sobre sucesión futura ........................................... 576 550 h) Otras formas de error de hecho .......................................
d) Condonación del dolo futuro........................................... 577 548 g) Error en la persona ..........................................................
e) Juegos de azar ................................................................. 579 547 f) Error accidental ...............................................................
f) Venta de publicaciones prohibidas, obscenas o 546 e) Error sustancial ...............................................................
abusivas ........................................................................... 581
3. La enajenación con objeto ilícito ......................................... 583
a) Importancia de esta regulación ....................................... 583
ÍNDICE XXII
FRENTE

617 c) Formalidades de publicidad ............................................

ÍNDICE XXIII
616 b) Formalidades probatorias ................................................
615 a) Formalidades habilitantes ...............................................
615 3. Las formalidades .................................................................. b) Cosas cuya enajenación tiene objeto ilícito .................... 584
614 e) Sanción por la omisión de solemnidades ........................ i) Cosas que no están en el comercio ............................ 584
614 d) Solemnidades convencionales......................................... ii) Derechos o privilegios intransferibles ....................... 584
613 c) Solemnidades validatorias............................................... iii) Cosas embargadas...................................................... 585
613 b) Solemnidades constitutivas ............................................. iv) Especies litigiosas ...................................................... 587
612 a) Concepto y clases ............................................................ c) ¿Qué se entiende por enajenación? ................................. 588
612 2. Las solemnidades ................................................................. i) Transferencia del dominio y constitución de
611 1. La forma como exigencia para ciertos actos jurídicos ......... otros derechos reales ................................................. 588
611 VII.SOLEMNIDADES Y FORMALIDADES.................................................... ii) Títulos declarativos de dominio y adjudicación
610 9. Sanción por la falta y la ilicitud de la causa ......................... en partición................................................................ 589
609 8. Ilicitud de la causa ................................................................ iii) Título traslaticio y modo de adquirir ......................... 589
608 7. Los actos abstractos o incausados ........................................ d) El problema de la compraventa ....................................... 591
605 6. Necesidad, concepto y requisitos de la causa ....................... e) El problema de la promesa de compraventa ................... 592
603 5. La doctrina chilena sobre la causa........................................ f) El problema de las ventas forzadas ................................. 593
601 4. Del anticausalismo al neocausalismo ................................... 4. Sanción a la ilicitud del objeto ............................................. 595
600 3. Doctrina clásica de la causa ................................................. VI. CAUSA Y CAUSA LÍCITA .................................................................. 596
599 2. La recepción de la causa en el Código Civil chileno ........... 1. Breve historia del concepto de causa del acto jurídico ......... 596
596 1. Breve historia del concepto de causa del acto jurídico ......... 2. La recepción de la causa en el Código Civil chileno ........... 599
596 VI. CAUSA Y CAUSA LÍCITA .................................................................. 3. Doctrina clásica de la causa ................................................. 600
595 4. Sanción a la ilicitud del objeto ............................................. 4. Del anticausalismo al neocausalismo ................................... 601
593 f) El problema de las ventas forzadas ................................. 5. La doctrina chilena sobre la causa........................................ 603
592 e) El problema de la promesa de compraventa ................... 6. Necesidad, concepto y requisitos de la causa ....................... 605
591 d) El problema de la compraventa ....................................... 7. Los actos abstractos o incausados ........................................ 608
589 iii) Título traslaticio y modo de adquirir ......................... 8. Ilicitud de la causa ................................................................ 609
589 en partición................................................................ 9. Sanción por la falta y la ilicitud de la causa ......................... 610
ii) Títulos declarativos de dominio y adjudicación VII.SOLEMNIDADES Y FORMALIDADES.................................................... 611
588 otros derechos reales ................................................. 1. La forma como exigencia para ciertos actos jurídicos ......... 611
i) Transferencia del dominio y constitución de 2. Las solemnidades ................................................................. 612
588 c) ¿Qué se entiende por enajenación? ................................. a) Concepto y clases ............................................................ 612
587 iv) Especies litigiosas ...................................................... b) Solemnidades constitutivas ............................................. 613
585 iii) Cosas embargadas...................................................... c) Solemnidades validatorias............................................... 613
584 ii) Derechos o privilegios intransferibles ....................... d) Solemnidades convencionales......................................... 614
584 i) Cosas que no están en el comercio ............................ e) Sanción por la omisión de solemnidades ........................ 614
584 b) Cosas cuya enajenación tiene objeto ilícito .................... 3. Las formalidades .................................................................. 615
a) Formalidades habilitantes ............................................... 615
b) Formalidades probatorias ................................................ 616
c) Formalidades de publicidad ............................................ 617
XXIII ÍNDICE
 648 Clases ...................................................................................
2.
XXIV ÍNDICE
647 c) Ámbitos de aplicación.....................................................
645 b) Teorías sobre su naturaleza jurídica ................................
4. Las formas en el acto jurídico electrónico ........................... 619 645 a) Concepto y consagración normativa ...............................
645 1. Nociones generales ...............................................................
CAPÍTULO III 645 III. LA REPRESENTACIÓN ......................................................................
EFECTOS 644 5. Otras modalidades ................................................................
642 d) Efectos.............................................................................
I. EXTENSIÓN DE LOS EFECTOS: PARTES Y TERCEROS ............................. 621 642 c) Ámbito de aplicación ......................................................
1. El principio de la relatividad de los actos jurídicos ............. 621 641 b) Concepto .........................................................................
2. Terceros absolutos y terceros relativos................................. 622 641 a) Regulación ......................................................................
3. Efectos absolutos o reflejos de los actos jurídicos ............... 624 641 4. El modo ................................................................................
4. Estipulación en favor de otro y promesa del hecho 639 d) Extinción del plazo..........................................................
ajeno ..................................................................................... 626 638 c) Efectos.............................................................................
a) Estipulación en favor de otro .......................................... 626 637 b) Clasificación....................................................................
b) Promesa del hecho ajeno ................................................. 628 637 a) Definición y elementos ...................................................
II. MODALIDADES .............................................................................. 630 637 3. El plazo.................................................................................
1. Concepto............................................................................... 630 636 e) Efectos de la condición resolutoria .................................
2. La condición ......................................................................... 632 635 d) Efectos de la condición suspensiva .................................
a) Definición y elementos ................................................... 632 634 c) Validez o eficacia de las condiciones ..............................
b) Clasificación.................................................................... 632 632 b) Clasificación....................................................................
c) Validez o eficacia de las condiciones .............................. 634 632 a) Definición y elementos ...................................................
d) Efectos de la condición suspensiva ................................. 635 632 2. La condición .........................................................................
e) Efectos de la condición resolutoria ................................. 636 630 1. Concepto...............................................................................
3. El plazo................................................................................. 637 630 II. MODALIDADES ..............................................................................
a) Definición y elementos ................................................... 637 628 b) Promesa del hecho ajeno .................................................
b) Clasificación.................................................................... 637 626 a) Estipulación en favor de otro ..........................................
c) Efectos............................................................................. 638 626 ajeno .....................................................................................
d) Extinción del plazo.......................................................... 639 4. Estipulación en favor de otro y promesa del hecho
4. El modo ................................................................................ 641 624 3. Efectos absolutos o reflejos de los actos jurídicos ...............
a) Regulación ...................................................................... 641 622 2. Terceros absolutos y terceros relativos.................................
b) Concepto ......................................................................... 641 621 1. El principio de la relatividad de los actos jurídicos .............
c) Ámbito de aplicación ...................................................... 642 621 I. EXTENSIÓN DE LOS EFECTOS: PARTES Y TERCEROS .............................
d) Efectos............................................................................. 642
5. Otras modalidades ................................................................ 644 EFECTOS
III. LA REPRESENTACIÓN ...................................................................... 645 CAPÍTULO III
1. Nociones generales ............................................................... 645
a) Concepto y consagración normativa ............................... 645 619 Las formas en el acto jurídico electrónico ........................... 4.
b) Teorías sobre su naturaleza jurídica ................................ 645
c) Ámbitos de aplicación..................................................... 647
2. Clases ................................................................................... 648
ÍNDICE XXIV
FRENTE

680 2. Principios comunes a las nulidades absoluta y relativa ........

ÍNDICE XXV
679 1. Justificación del régimen común ..........................................
679 RÉGIMEN COMÚN PARA LA NULIDAD JUDICIALMENTE DECLARADA ....... IV.
678 7. Reviviscencia del acto nulo de pleno derecho ..................... a) Representación legal ....................................................... 648
676 judicial .................................................................................. b) Representación voluntaria ............................................... 649
6. Diferencias entre nulidad de pleno derecho y nulidad c) ¿Representación testamentaria? ...................................... 651
675 d) Actos incompletos ........................................................... d) La llamada “representación indirecta” ............................ 651
675 c) Actos simulados .............................................................. 3. Requisitos ............................................................................. 652
674 b) Actos prohibidos por la ley ............................................. 4. Efectos .................................................................................. 654
673 a) Actos sin requisitos constitutivos.................................... 5. Sanción de los actos realizados sin poder suficiente ............ 656
673 5. Actos nulos de pleno derecho...............................................
671 4. Un replanteamiento: la nulidad de pleno derecho ................ CAPÍTULO IV
671 tencia .................................................................................... INEFICACIA
3. Relevancia práctica. Diferencias entre nulidad e inexis-
668 2. Controversia en el Derecho civil chileno ............................. I. INEFICACIAS ORIGINARIAS Y SOBREVINIENTES ................................... 659
667 1. Origen y desarrollo de la teoría de la inexistencia ............... 1. Ineficacias originarias .......................................................... 659
667 LA NULIDAD DE PLENO DERECHO (INEXISTENCIA).............................. III. 2. Ineficacias sobrevinientes .................................................... 660
666 3. Inoponibilidad de la ineficacia de un acto jurídico .............. a) Por voluntad común o unilateral ..................................... 660
664 2. Casos de inoponibilidades .................................................... b) Por causa legal ................................................................ 661
663 jurídico ................................................................................. II. LA INOPONIBILIDAD COMO FORMA DE INEFICACIA RELATIVA ............... 663
1. Inoponibilidad y principio del efecto relativo del acto 1. Inoponibilidad y principio del efecto relativo del acto
663 LA INOPONIBILIDAD COMO FORMA DE INEFICACIA RELATIVA ............... II. jurídico ................................................................................. 663
661 b) Por causa legal ................................................................ 2. Casos de inoponibilidades .................................................... 664
660 a) Por voluntad común o unilateral ..................................... 3. Inoponibilidad de la ineficacia de un acto jurídico .............. 666
660 2. Ineficacias sobrevinientes .................................................... III. LA NULIDAD DE PLENO DERECHO (INEXISTENCIA).............................. 667
659 1. Ineficacias originarias .......................................................... 1. Origen y desarrollo de la teoría de la inexistencia ............... 667
659 INEFICACIAS ORIGINARIAS Y SOBREVINIENTES ................................... I. 2. Controversia en el Derecho civil chileno ............................. 668
3. Relevancia práctica. Diferencias entre nulidad e inexis-
INEFICACIA tencia .................................................................................... 671
CAPÍTULO IV 4. Un replanteamiento: la nulidad de pleno derecho ................ 671
5. Actos nulos de pleno derecho............................................... 673
656 Sanción de los actos realizados sin poder suficiente ............ 5. a) Actos sin requisitos constitutivos.................................... 673
654 Efectos .................................................................................. 4. b) Actos prohibidos por la ley ............................................. 674
652 Requisitos ............................................................................. 3. c) Actos simulados .............................................................. 675
651 d) La llamada “representación indirecta” ............................ d) Actos incompletos ........................................................... 675
651 c) ¿Representación testamentaria? ...................................... 6. Diferencias entre nulidad de pleno derecho y nulidad
649 b) Representación voluntaria ............................................... judicial .................................................................................. 676
648 a) Representación legal ....................................................... 7. Reviviscencia del acto nulo de pleno derecho ..................... 678
IV. RÉGIMEN COMÚN PARA LA NULIDAD JUDICIALMENTE DECLARADA ....... 679
1. Justificación del régimen común .......................................... 679
2. Principios comunes a las nulidades absoluta y relativa ........ 680
XXV ÍNDICE
 705 iii) Total o parcial ............................................................
XXVI ÍNDICE
705 ii) Solemne y no solemne ...............................................
703 i) Expresa y tácita ..........................................................
a) No operan de pleno derecho............................................ 680 703 c) Clases ..............................................................................
b) Son de orden público....................................................... 681 702 b) Caracteres ........................................................................
c) Son de derecho estricto y con causales taxativas ............ 681 702 a) Concepto .........................................................................
d) Son ineludibles ................................................................ 682 702 6. Saneamiento por confirmación.............................................
e) Son irrenunciables ........................................................... 682 700 5. Saneamiento por lapso de tiempo.........................................
f) Son divisibles en caso de pluralidad de actores .............. 683 700 4. Legitimación pasiva .............................................................
3. Regla general en materia de nulidad judicial ....................... 684 700 c) Cesionarios ......................................................................
4. Formas de alegar la nulidad judicial .................................... 685 699 b) Herederos ........................................................................
V. LA NULIDAD ABSOLUTA .................................................................. 686 697 a) Beneficiados. Excepción .................................................
1. Concepto............................................................................... 686 697 3. Legitimación activa ..............................................................
2. Causales................................................................................ 686 696 2. Causales................................................................................
3. Legitimación activa .............................................................. 687 695 1. Concepto...............................................................................
a) Las partes. Excepción ..................................................... 687 695 VI. LA NULIDAD RELATIVA ...................................................................
b) Terceros interesados ........................................................ 689 693 5. Prescripción y saneamiento ..................................................
c) Ministerio público ........................................................... 690 693 excepción ........................................................................
d) Posibilidad de declaración de oficio ............................... 691 c) Caso especial: La deducción de la nulidad como
4. Legitimación pasiva ............................................................. 692 693 b) Si el demandante es un tercero ........................................
a) Si el demandante es una parte ......................................... 692 692 a) Si el demandante es una parte .........................................
b) Si el demandante es un tercero ........................................ 693 692 4. Legitimación pasiva .............................................................
c) Caso especial: La deducción de la nulidad como 691 d) Posibilidad de declaración de oficio ...............................
excepción ........................................................................ 693 690 c) Ministerio público ...........................................................
5. Prescripción y saneamiento .................................................. 693 689 b) Terceros interesados ........................................................
VI. LA NULIDAD RELATIVA ................................................................... 695 687 a) Las partes. Excepción .....................................................
1. Concepto............................................................................... 695 687 3. Legitimación activa ..............................................................
2. Causales................................................................................ 696 686 2. Causales................................................................................
3. Legitimación activa .............................................................. 697 686 1. Concepto...............................................................................
a) Beneficiados. Excepción ................................................. 697 686 V. LA NULIDAD ABSOLUTA ..................................................................
b) Herederos ........................................................................ 699 685 4. Formas de alegar la nulidad judicial ....................................
c) Cesionarios ...................................................................... 700 684 3. Regla general en materia de nulidad judicial .......................
4. Legitimación pasiva ............................................................. 700 683 f) Son divisibles en caso de pluralidad de actores ..............
5. Saneamiento por lapso de tiempo......................................... 700 682 e) Son irrenunciables ...........................................................
6. Saneamiento por confirmación............................................. 702 682 d) Son ineludibles ................................................................
a) Concepto ......................................................................... 702 681 c) Son de derecho estricto y con causales taxativas ............
b) Caracteres ........................................................................ 702 681 b) Son de orden público.......................................................
c) Clases .............................................................................. 703 680 a) No operan de pleno derecho............................................
i) Expresa y tácita .......................................................... 703
ii) Solemne y no solemne ............................................... 705
iii) Total o parcial ............................................................ 705
ÍNDICE XXVI
FRENTE

733 b) Terceros perjudicados por el acto simulado ....................

ÍNDICE XXVII
733 a) Terceros interesados en el acto simulado ........................
733 5. Efectos para terceros ............................................................
732 4. Efectos entre las partes ......................................................... d) Requisitos ........................................................................ 706
731 3. Licitud e ilicitud de la simulación ........................................ e) Efectos............................................................................. 706
729 2. Clases de simulación ............................................................ VII.EFECTOS DE LA NULIDAD DE PLENO DERECHO ................................... 707
729 1. Concepto............................................................................... 1. Regla general ........................................................................ 707
729 I. EL ACTO SIMULADO. ACCIÓN DE SIMULACIÓN ................................... 2. Función de la sentencia judicial ........................................... 707
3. Restituciones e indemnizaciones .......................................... 708
4. Prescripción .......................................................................... 709
ACTOS O NEGOCIOS JURÍDICOS ANÓMALOS
5. Efectos respecto de terceros ................................................. 709
CAPÍTULO V

727 dación de actos administrativos............................................ VIII.EFECTOS DE LA NULIDAD JUDICIALMENTE DECLARADA (ABSOLUTA

3. La llamada “nulidad de derecho público” y la invali-
726 2. La nulidad del acto de consumo ...........................................
724 1. La nulidad matrimonial ........................................................
724 XI. REGÍMENES ESPECIALES DE NULIDAD ...............................................
722 2. Conversión del acto nulo ......................................................
721 1. Principio de la conservación del acto jurídico .....................
721 X. LA CONVERSIÓN DEL ACTO NULO.....................................................
720 2. Nulidad indirecta ..................................................................
718 1. Nulidad parcial .....................................................................
718 IX. NULIDAD PARCIAL Y NULIDAD INDIRECTA .........................................
717 b) Nulidad pedida por un tercero .........................................
715 a) Nulidad pedida por una de las partes ..............................
715 4. Efectos respecto de terceros .................................................
713 3. Indemnización de perjuicios.................................................
711 2. Restituciones y excepciones .................................................
710 1. Efecto retroactivo y excepciones..........................................
710 Y RELATIVA) ..................................................................................
VIII.EFECTOS DE LA NULIDAD JUDICIALMENTE DECLARADA (ABSOLUTA
Y RELATIVA) .................................................................................. 710
1. Efecto retroactivo y excepciones.......................................... 710
2. Restituciones y excepciones ................................................. 711
3. Indemnización de perjuicios................................................. 713
4. Efectos respecto de terceros ................................................. 715
a) Nulidad pedida por una de las partes .............................. 715
b) Nulidad pedida por un tercero......................................... 717
IX. NULIDAD PARCIAL Y NULIDAD INDIRECTA ......................................... 718
1. Nulidad parcial ..................................................................... 718
2. Nulidad indirecta .................................................................. 720
X. LA CONVERSIÓN DEL ACTO NULO..................................................... 721
1. Principio de la conservación del acto jurídico ..................... 721
2. Conversión del acto nulo ...................................................... 722
XI. REGÍMENES ESPECIALES DE NULIDAD ............................................... 724
1. La nulidad matrimonial ........................................................ 724
2. La nulidad del acto de consumo ........................................... 726
3. La llamada “nulidad de derecho público” y la invali-
dación de actos administrativos............................................ 727

CAPÍTULO V
709 5. Efectos respecto de terceros .................................................
ACTOS O NEGOCIOS JURÍDICOS ANÓMALOS
709 4. Prescripción ..........................................................................
708 3. Restituciones e indemnizaciones ..........................................
707 2. Función de la sentencia judicial ........................................... I. EL ACTO SIMULADO. ACCIÓN DE SIMULACIÓN ................................... 729
707 1. Regla general ........................................................................ 1. Concepto............................................................................... 729
707 VII.EFECTOS DE LA NULIDAD DE PLENO DERECHO ................................... 2. Clases de simulación ............................................................ 729
706 e) Efectos............................................................................. 3. Licitud e ilicitud de la simulación ........................................ 731
706 d) Requisitos ........................................................................ 4. Efectos entre las partes ......................................................... 732
5. Efectos para terceros ............................................................ 733
a) Terceros interesados en el acto simulado ........................ 733
b) Terceros perjudicados por el acto simulado .................... 733
XXVII ÍNDICE
 761 Prueba de normas jurídicas .................................................. 3.
XXVIII ÍNDICE
760 d) Hechos negativos ............................................................
760 científico..........................................................................
c) Concurrencia entre ambos tipos de terceros ................... 734 c) Máximas de la experiencia o del conocimiento
6. ¿Existe una acción autónoma de simulación? ...................... 735 758 b) El hecho notorio ..............................................................
II. EL ACTO INDIRECTO Y EL ACTO FIDUCIARIO ...................................... 736 758 a) El hecho presunto ............................................................
III. EL ACTO EN FRAUDE DE LEY (REMISIÓN) .......................................... 739 758 2. Hechos que no necesitan prueba ..........................................
756 1. Los hechos que deben probarse ............................................
PARTE V 756 EL OBJETO DE LA PRUEBA ............................................................... IV.
REGLAS CIVILES SOBRE LA PRUEBA 754 4. La teoría de la llamada “carga dinámica de la prueba” ........
753 3. Excepciones: inversión de la carga probatoria .....................
CAPÍTULO I 752 2. Distribución de la carga de la prueba ...................................
NOCIONES FUNDAMENTALES 751 1. Concepto...............................................................................
751 LA CARGA DE LA PRUEBA ............................................................... III.
I. CONCEPTO, FUNCIÓN Y CARACTERES ................................................ 743 749 3. Tendencias actuales ..............................................................
1. Concepto, clases y acepciones ............................................. 743 748 2. Sistemas acogidos por el ordenamiento jurídico chileno .........
2. ¿Derecho civil o procesal? ................................................... 744 748 batorios ............................................................................
3. La regulación civil de la prueba ........................................... 745 b) Según la admisibilidad y valor de los medios pro-
4. Las llamadas “leyes reguladoras de la prueba” .................... 745 747 a) Según las atribuciones del juez .......................................
II. SISTEMAS PROBATORIOS.................................................................. 747 747 1. Diversidad de sistemas .........................................................
1. Diversidad de sistemas ......................................................... 747 747 SISTEMAS PROBATORIOS.................................................................. II.
a) Según las atribuciones del juez ....................................... 747 745 4. Las llamadas “leyes reguladoras de la prueba” ....................
b) Según la admisibilidad y valor de los medios pro- 745 3. La regulación civil de la prueba ...........................................
batorios ............................................................................ 748 744 2. ¿Derecho civil o procesal? ...................................................
2. Sistemas acogidos por el ordenamiento jurídico chileno ......... 748 743 1. Concepto, clases y acepciones .............................................
3. Tendencias actuales .............................................................. 749 743 CONCEPTO, FUNCIÓN Y CARACTERES ................................................ I.
III. LA CARGA DE LA PRUEBA ............................................................... 751
1. Concepto............................................................................... 751 NOCIONES FUNDAMENTALES
2. Distribución de la carga de la prueba ................................... 752 CAPÍTULO I
3. Excepciones: inversión de la carga probatoria ..................... 753
4. La teoría de la llamada “carga dinámica de la prueba” ........ 754 REGLAS CIVILES SOBRE LA PRUEBA
IV. EL OBJETO DE LA PRUEBA ............................................................... 756 PARTE V
1. Los hechos que deben probarse ............................................ 756
2. Hechos que no necesitan prueba .......................................... 758 739 III. EL ACTO EN FRAUDE DE LEY (REMISIÓN) ..........................................
a) El hecho presunto ............................................................ 758 736 II. EL ACTO INDIRECTO Y EL ACTO FIDUCIARIO ......................................
b) El hecho notorio .............................................................. 758 735 6. ¿Existe una acción autónoma de simulación? ......................
c) Máximas de la experiencia o del conocimiento 734 c) Concurrencia entre ambos tipos de terceros ...................
científico.......................................................................... 760
d) Hechos negativos ............................................................ 760
3. Prueba de normas jurídicas .................................................. 761
ÍNDICE XXVIII
FRENTE

783 3. La escritura pública y sus copias ..........................................

ÍNDICE XXIX
782 2. Funciones del instrumento público ......................................
780 1. Concepto y requisitos ...........................................................
780 III. LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS ......................................................... a) Existencia y contenido de fuentes formales del
778 d) Contraescrituras .............................................................. Derecho ........................................................................... 761
777 c) Instrumentos con mérito ejecutivo .................................. b) La costumbre ................................................................... 761
776 b) Instrumentos oficiales ..................................................... c) El Derecho extranjero ..................................................... 762
776 a) Títulos valores ................................................................. d) Actos o negocios jurídicos .............................................. 763
776 4. Algunos instrumentos especiales ......................................... VI. ENUMERACIÓN Y CLASIFICACIÓN DE LOS MEDIOS DE PRUEBA.............. 764
774 3. Instrumentos nacionales y extranjeros ................................. 1. Enumeración......................................................................... 764
773 2. Instrumentos públicos y privados......................................... 2. Clasificación ......................................................................... 765
772 exigidos ................................................................................ a) Pruebas de apreciación inmediata y pruebas de
1. Instrumentos voluntarios e instrumentos legalmente apreciación mediata......................................................... 765
772 II. CLASIFICACIÓN .............................................................................. b) Pruebas producidas en juicio y pruebas precons-
770 3. La firma ................................................................................ tituidas............................................................................. 765
770 2. El contenido del instrumento................................................ c) Pruebas orales, escritas y audiovisuales.......................... 766
769 1. Instrumentos y documentos.................................................. d) Pruebas plenas y pruebas semiplenas.............................. 767
769 I. CONCEPTO Y CONTENIDO ................................................................ e) Pruebas controvertibles y pruebas incontrovertibles ...... 767
f) Pruebas lícitas e ilícitas ................................................... 768
LA PRUEBA INSTRUMENTAL
CAPÍTULO II CAPÍTULO II
LA PRUEBA INSTRUMENTAL
768 Pruebas lícitas e ilícitas ...................................................
f)
767 Pruebas controvertibles y pruebas incontrovertibles ...... e) I. CONCEPTO Y CONTENIDO ................................................................ 769
767 Pruebas plenas y pruebas semiplenas.............................. d) 1. Instrumentos y documentos.................................................. 769
766 Pruebas orales, escritas y audiovisuales.......................... c) 2. El contenido del instrumento................................................ 770
765 tituidas............................................................................. 3. La firma ................................................................................ 770
b) Pruebas producidas en juicio y pruebas precons- II. CLASIFICACIÓN .............................................................................. 772
765 apreciación mediata......................................................... 1. Instrumentos voluntarios e instrumentos legalmente
a) Pruebas de apreciación inmediata y pruebas de exigidos ................................................................................ 772
765 2. Clasificación ......................................................................... 2. Instrumentos públicos y privados......................................... 773
764 1. Enumeración......................................................................... 3. Instrumentos nacionales y extranjeros ................................. 774
764 VI. ENUMERACIÓN Y CLASIFICACIÓN DE LOS MEDIOS DE PRUEBA.............. 4. Algunos instrumentos especiales ......................................... 776
763 d) Actos o negocios jurídicos .............................................. a) Títulos valores ................................................................. 776
762 c) El Derecho extranjero ..................................................... b) Instrumentos oficiales ..................................................... 776
761 b) La costumbre ................................................................... c) Instrumentos con mérito ejecutivo .................................. 777
761 Derecho ........................................................................... d) Contraescrituras .............................................................. 778
a) Existencia y contenido de fuentes formales del III. LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS ......................................................... 780
1. Concepto y requisitos ........................................................... 780
2. Funciones del instrumento público ...................................... 782
3. La escritura pública y sus copias .......................................... 783
XXIX ÍNDICE
XXX ÍNDICE
808 1. Contenido del acto ................................................................
808 II. ACTOS QUE DEBEN CONSTAR POR ESCRITO ........................................
807 3. Limitación de la prueba testimonial en materias civiles .........
4. Valor probatorio del instrumento público............................. 784 806 2. Valor probatorio de la prueba testimonial ............................
a) Diferencia entre plena fe, plena prueba y presun- 805 1. Concepto...............................................................................
ción de veracidad ............................................................ 784 805 LAS DECLARACIONES DE TESTIGOS COMO PRUEBA ............................. I.
b) Distinción entre declaraciones del funcionario y de
los otorgantes .................................................................. 785 LA PRUEBA TESTIMONIAL. RESTRICCIONES
c) Valor de plena fe del instrumento público ...................... 786 CAPÍTULO III
d) Valor de presunción de veracidad del instrumento
público............................................................................. 787 802 V. INSTRUMENTOS ELECTRÓNICOS ........................................................
5. Impugnación del instrumento público .................................. 788 801 5. Declaración jurada simple y ante notario .............................
a) Por nulidad ...................................................................... 788 799 4. Instrumento privado con firma autorizada ante notario ........
b) Por falta de autenticidad .................................................. 789 798 c) Cartas y comunicaciones personales ...............................
c) Por falta de veracidad de las declaraciones ..................... 790 798 título del crédito ..............................................................
IV. INSTRUMENTOS PRIVADOS ............................................................... 791 b) Nota escrita o firmada por el acreedor añadida a un
1. Concepto y funciones ........................................................... 791 796 a) Documentos domésticos .................................................
2. Valor probatorio.................................................................... 793 796 3. Instrumentos privados especiales .........................................
a) Equiparación al instrumento público por reconoci- 795 c) Fecha cierta .....................................................................
miento.............................................................................. 793 794 lización ............................................................................
b) Equiparación a instrumento público por protoco- b) Equiparación a instrumento público por protoco-
lización ............................................................................ 794 793 miento..............................................................................
c) Fecha cierta ..................................................................... 795 a) Equiparación al instrumento público por reconoci-
3. Instrumentos privados especiales ......................................... 796 793 2. Valor probatorio....................................................................
a) Documentos domésticos ................................................. 796 791 1. Concepto y funciones ...........................................................
b) Nota escrita o firmada por el acreedor añadida a un 791 IV. INSTRUMENTOS PRIVADOS ...............................................................
título del crédito .............................................................. 798 790 c) Por falta de veracidad de las declaraciones .....................
c) Cartas y comunicaciones personales ............................... 798 789 b) Por falta de autenticidad ..................................................
4. Instrumento privado con firma autorizada ante notario ........ 799 788 a) Por nulidad ......................................................................
5. Declaración jurada simple y ante notario ............................. 801 788 5. Impugnación del instrumento público ..................................
V. INSTRUMENTOS ELECTRÓNICOS ........................................................ 802 787 público.............................................................................
d) Valor de presunción de veracidad del instrumento
CAPÍTULO III 786 c) Valor de plena fe del instrumento público ......................
LA PRUEBA TESTIMONIAL. RESTRICCIONES 785 los otorgantes ..................................................................
b) Distinción entre declaraciones del funcionario y de
I. LAS DECLARACIONES DE TESTIGOS COMO PRUEBA ............................. 805 784 ción de veracidad ............................................................
1. Concepto............................................................................... 805 a) Diferencia entre plena fe, plena prueba y presun-
2. Valor probatorio de la prueba testimonial ............................ 806 784 Valor probatorio del instrumento público............................. 4.
3. Limitación de la prueba testimonial en materias civiles ......... 807
II. ACTOS QUE DEBEN CONSTAR POR ESCRITO ........................................ 808
ÍNDICE XXX
1. Contenido del acto ................................................................ 808
FRENTE

829 b) Presunciones judiciales ...................................................

ÍNDICE XXXI
828 a) Presunciones legales .......................................................
828 4. Valor probatorio....................................................................
827 3. Naturaleza jurídica ............................................................... a) Entrega o promesa de entrega de cosa de cierto valor ......... 808
826 2. Clases ................................................................................... b) Accesorios ....................................................................... 810
825 1. Concepto, estructura y delimitación ..................................... c) Adiciones o alteraciones ................................................. 810
825 II. PRESUNCIONES .............................................................................. 2. ¿Qué significa “poner por escrito”? ..................................... 811
824 5. Inadmisibilidad ..................................................................... 3. Limitaciones de la demanda ................................................. 812
823 4. Valor probatorio.................................................................... III. EXCEPCIONES ................................................................................ 812
823 c) Irrevocabilidad ................................................................ 1. Excepciones a actos civiles .................................................. 812
821 b) Indivisibilidad ................................................................. a) Existencia de principio de prueba por escrito ................. 812
820 a) Delegabilidad .................................................................. b) Imposibilidad de prueba escrita ...................................... 813
820 3. Caracteres ............................................................................. c) Casos legalmente exceptuados ........................................ 814
819 d) Personal o por representante legal .................................. 2. Actos comerciales ................................................................ 815
819 c) Real y ficta ...................................................................... 3. Actos de consumo ................................................................ 815

CAPÍTULO IV
818 b) Espontánea y provocada..................................................
818 a) Judicial y extrajudicial .................................................... LA PRUEBA CONFESIONAL Y DE PRESUNCIONES
818 2. Clasificación .........................................................................
817 1. Concepto, delimitación y naturaleza .................................... I. CONFESIÓN ................................................................................... 817
817 I. CONFESIÓN ................................................................................... 1. Concepto, delimitación y naturaleza .................................... 817
2. Clasificación ......................................................................... 818
LA PRUEBA CONFESIONAL Y DE PRESUNCIONES a) Judicial y extrajudicial .................................................... 818
b) Espontánea y provocada.................................................. 818
CAPÍTULO IV

815 Actos de consumo ................................................................

3. c) Real y ficta ...................................................................... 819
815 Actos comerciales ................................................................
2. d) Personal o por representante legal .................................. 819
814 c) Casos legalmente exceptuados ........................................ 3. Caracteres ............................................................................. 820
813 b) Imposibilidad de prueba escrita ...................................... a) Delegabilidad .................................................................. 820
812 a) Existencia de principio de prueba por escrito ................. b) Indivisibilidad ................................................................. 821
812 1. Excepciones a actos civiles .................................................. c) Irrevocabilidad ................................................................ 823
812 III. EXCEPCIONES ................................................................................ 4. Valor probatorio.................................................................... 823
812 3. Limitaciones de la demanda ................................................. 5. Inadmisibilidad ..................................................................... 824
811 2. ¿Qué significa “poner por escrito”? ..................................... II. PRESUNCIONES .............................................................................. 825
810 c) Adiciones o alteraciones ................................................. 1. Concepto, estructura y delimitación ..................................... 825
810 b) Accesorios ....................................................................... 2. Clases ................................................................................... 826
808 a) Entrega o promesa de entrega de cosa de cierto valor ......... 3. Naturaleza jurídica ............................................................... 827
4. Valor probatorio.................................................................... 828
a) Presunciones legales ....................................................... 828
b) Presunciones judiciales ................................................... 829
XXXI ÍNDICE
XXXII ÍNDICE
CAPÍTULO V
OTROS MEDIOS PROBATORIOS Y VALORACIÓN COMPARATIVA
I. INFORME DE PERITOS E INSPECCIÓN PERSONAL DEL JUEZ .................... 831
1. Informe de peritos ................................................................ 831
2. Inspección personal del juez ................................................ 833
II. VALORACIÓN COMPARATIVA ............................................................ 835 879 PROVIEW ..............................................................................................
1. Valoración individual y comparativa.................................... 835 CÓMO ACCEDER A ESTE LIBRO DIGITAL A TRAVÉS DE THOMSON REUTERS
2. Regla general ........................................................................ 835
3. Excepciones .......................................................................... 836 851 ÍNDICE TEMÁTICO .................................................................................
CAPÍTULO VI 848 3. Proceso laboral .....................................................................
NORMAS PROBATORIAS ESPECIALES 846 2. Proceso de familia ................................................................
845 1. Proceso penal........................................................................
I. NORMAS PROBATORIAS ESPECIALES DEL CÓDIGO CIVIL ..................... 839 845 II. NORMAS PROBATORIAS EN OTRAS LEYES ..........................................
1. Prueba en los juicios de filiación.......................................... 839 843 c) Pruebas supletorias del estado civil ................................
2. Prueba del estado civil.......................................................... 841 842 Civil.................................................................................
a) Prueba y acreditación del estado civil ............................. 841 b) Prueba y acreditación por las partidas del Registro
b) Prueba y acreditación por las partidas del Registro 841 a) Prueba y acreditación del estado civil .............................
Civil................................................................................. 842 841 2. Prueba del estado civil..........................................................
c) Pruebas supletorias del estado civil ................................ 843 839 1. Prueba en los juicios de filiación..........................................
II. NORMAS PROBATORIAS EN OTRAS LEYES .......................................... 845 839 NORMAS PROBATORIAS ESPECIALES DEL CÓDIGO CIVIL ..................... I.
1. Proceso penal........................................................................ 845
2. Proceso de familia ................................................................ 846 NORMAS PROBATORIAS ESPECIALES
3. Proceso laboral ..................................................................... 848 CAPÍTULO VI
ÍNDICE TEMÁTICO ................................................................................. 851 836 3. Excepciones ..........................................................................
835 2. Regla general ........................................................................
CÓMO ACCEDER A ESTE LIBRO DIGITAL A TRAVÉS DE THOMSON REUTERS 835 1. Valoración individual y comparativa....................................
PROVIEW .............................................................................................. 879 835 II. VALORACIÓN COMPARATIVA ............................................................
833 2. Inspección personal del juez ................................................
831 1. Informe de peritos ................................................................
831 INFORME DE PERITOS E INSPECCIÓN PERSONAL DEL JUEZ .................... I.
OTROS MEDIOS PROBATORIOS Y VALORACIÓN COMPARATIVA
CAPÍTULO V
ÍNDICE XXXII
FRENTE

Constitución Política Const.

Códex de Justiniano CJ.

Código de Comercio CCom ADVERTENCIAS Y ABREVIATURAS

Código Civil CC

Corte Suprema C. Sup.

Código Civil alemán BGB

Las abreviaturas más utilizadas en el texto son las siguientes:

menciona (así, art. 16.f designa el artículo 16 letra f).

a una norma que está dividida en literales y que debe irse a la letra que se
19 número 24); si tras el punto se coloca simplemente una letra, se alude
los que está dividido el precepto (así, art. 19.24º debe leerse como artículo
lleva el símbolo º, quiere decir que se está citando uno de los numerales en
VHJXLGR DVtDUWVLJQL¿FDDUWtFXORLQFLVR VLHVWHQ~PHUR
ubica inmediatamente después de la cifra del artículo separado por punto
o abreviatura de “inciso/inc.”; “número/nº; letra/l. El número del inciso se
nos parece más simple que la chilena, por ello se prescinde de la expresión
Para citar los artículos se sigue la práctica de la doctrina española que
incluido el Código Civil (CC).
neral, de la abreviatura de la fuente normativa de la que han sido tomadas,
Las normas que se citan entre paréntesis van sucedidas, por regla ge-
Las normas que se citan entre paréntesis van sucedidas, por regla ge-
neral, de la abreviatura de la fuente normativa de la que han sido tomadas,
incluido el Código Civil (CC).
Para citar los artículos se sigue la práctica de la doctrina española que
nos parece más simple que la chilena, por ello se prescinde de la expresión
o abreviatura de “inciso/inc.”; “número/nº; letra/l. El número del inciso se
ubica inmediatamente después de la cifra del artículo separado por punto
VHJXLGR DVtDUWVLJQL¿FDDUWtFXORLQFLVR VLHVWHQ~PHUR
lleva el símbolo º, quiere decir que se está citando uno de los numerales en
los que está dividido el precepto (así, art. 19.24º debe leerse como artículo
19 número 24); si tras el punto se coloca simplemente una letra, se alude
a una norma que está dividida en literales y que debe irse a la letra que se
menciona (así, art. 16.f designa el artículo 16 letra f).

Las abreviaturas más utilizadas en el texto son las siguientes:

BGB Código Civil alemán

C. Sup. Corte Suprema

CC Código Civil

ADVERTENCIAS Y ABREVIATURAS CCom Código de Comercio

CJ. Códex de Justiniano

Const. Constitución Política

XXXIV HERNÁN CORRAL TALCIANI

CPC Código de Procedimiento Civil

CP Código Penal
CPP Código de Procedimiento Penal
CS Código Sanitario
CT Código del Trabajo
Tribunal Constitucional TC

CTrib Código Tributario

Reglamento de la Ley de Registro Civil RRC

D. Digesto
Revista Forense Chilena RFC

D.S. Decreto Supremo

Revista de Derecho y Jurisprudencia RDJ

G Gaceta de los Tribunales

Ley de Tribunales de Familia LTF

GJ Gaceta Jurídica
Ley de Registro Civil LRC

LERL Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes

Ley de Matrimonio Civil LMC

LGB Ley General de Bancos

Ley General de Bancos LGB

LMC Ley de Matrimonio Civil

Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes LERL

LRC Ley de Registro Civil

Gaceta Jurídica GJ

LTF Ley de Tribunales de Familia

Gaceta de los Tribunales G

RDJ Revista de Derecho y Jurisprudencia

Decreto Supremo D.S.

RFC Revista Forense Chilena

Digesto D.

RRC Reglamento de la Ley de Registro Civil

Código Tributario CTrib

TC Tribunal Constitucional
Código del Trabajo CT
Código Sanitario CS
Código de Procedimiento Penal CPP
Código Penal CP
Código de Procedimiento Civil CPC

HERNÁN CORRAL TALCIANI XXXIV

FRENTE
bienes, dentro de la parte especial del Derecho Civil.
como primera sección en el libro que se dedica a analizar el Derecho de
el patrimonio; pensamos que ese estudio encuentra un lugar más adecuado
incluyen un apartado para el tratamiento general de las cosas, los bienes y
ha parecido conveniente seguir la opción de otros textos de enseñanza que
bien se ha señalado el derecho que no puede probarse no existe. No nos
que conforman el núcleo sustantivo de esta esencial materia, ya que como
las normas y principios que sobre prueba se contienen en el Código Civil y
GHODFWRRQHJRFLRMXUtGLFR3DUDHO¿QDOVHKDGHMDGRXQWUDWDPLHQWRGH
contiene un análisis de la relación jurídica, el derecho subjetivo y la teoría
na, que es el protagonista y centro del Derecho Civil contemporáneo, se
¿QDOODVSHUVRQDVMXUtGLFDVVLQ¿QHVGHOXFUR8QDYH]HVWXGLDGDODSHUVR-
natural, con sus cualidades existenciales y sus atributos y derechos, y al
mos con la teoría de la persona, donde se estudia primeramente la persona
legislación y principalmente a su interpretación. Enseguida, nos encontra-
contenidas en el título preliminar de nuestro Código Civil referidas a la
un sucinto análisis de sus fuentes, y de las normas cuasiconstitucionales
la ley”, que es una introducción al Derecho privado en general, mediante
de esta asignatura, y que contiene en primer lugar, la llamada “teoría de
reúne todo lo que modernamente se ha dado en llamar la “Parte general”
más apremiantes, podemos entregar a la imprenta este primer volumen que
así como, luego de largas jornadas de trabajo, interrumpidas por estudios
casi un deber moral dejar por escrito los apuntes de nuestras clases, y es
Civil, primero en régimen anual y más tarde en el semestral, se nos hizo
Después de más de dos décadas enseñando el ciclo completo de Derecho
PRÓLOGO
PRÓLOGO
Después de más de dos décadas enseñando el ciclo completo de Derecho
Civil, primero en régimen anual y más tarde en el semestral, se nos hizo
casi un deber moral dejar por escrito los apuntes de nuestras clases, y es
así como, luego de largas jornadas de trabajo, interrumpidas por estudios
más apremiantes, podemos entregar a la imprenta este primer volumen que
reúne todo lo que modernamente se ha dado en llamar la “Parte general”
de esta asignatura, y que contiene en primer lugar, la llamada “teoría de
la ley”, que es una introducción al Derecho privado en general, mediante
un sucinto análisis de sus fuentes, y de las normas cuasiconstitucionales
contenidas en el título preliminar de nuestro Código Civil referidas a la
legislación y principalmente a su interpretación. Enseguida, nos encontra-
mos con la teoría de la persona, donde se estudia primeramente la persona
natural, con sus cualidades existenciales y sus atributos y derechos, y al
¿QDOODVSHUVRQDVMXUtGLFDVVLQ¿QHVGHOXFUR8QDYH]HVWXGLDGDODSHUVR-
na, que es el protagonista y centro del Derecho Civil contemporáneo, se
contiene un análisis de la relación jurídica, el derecho subjetivo y la teoría
GHODFWRRQHJRFLRMXUtGLFR3DUDHO¿QDOVHKDGHMDGRXQWUDWDPLHQWRGH
las normas y principios que sobre prueba se contienen en el Código Civil y
que conforman el núcleo sustantivo de esta esencial materia, ya que como
bien se ha señalado el derecho que no puede probarse no existe. No nos
ha parecido conveniente seguir la opción de otros textos de enseñanza que
incluyen un apartado para el tratamiento general de las cosas, los bienes y
el patrimonio; pensamos que ese estudio encuentra un lugar más adecuado
como primera sección en el libro que se dedica a analizar el Derecho de
bienes, dentro de la parte especial del Derecho Civil.

XXXVI HERNÁN CORRAL TALCIANI
Lo que el lector podrá encontrar en las páginas que siguen tiene la
aspiración de ser un manual para el estudio de los principios y normas
fundamentales del Derecho Civil. No hay mayor afán de novedad o de
investigación en profundidad que merecerían tantos puntos. En general,
se ha preferido exponer la materia conforme al tratamiento que se le ha
dado en la doctrina más autorizada, privilegiando aquella que versa sobre
el Derecho Civil chileno. No obstante, en temas en los que por una u otra
razón hemos podido estudiar con mayor intensidad, damos nuestra opinión.
Así sucede, por ejemplo, con lo referido a los efectos de la ignorancia de
ley, al concepto de persona, y la tutela civil del ser humano concebido, a la
muerte presunta como sustituto probatorio de la muerte, a los requisitos del
acto jurídico y a la introducción en nuestro Derecho Civil de la nulidad de
pleno derecho, que viene a sustituir la discutida institución de la inexistencia.
(O¿QGLGiFWLFRGHOYROXPHQQRVKDLQGXFLGRDHYLWDUDOPi[LPRODVFLWDV
en notas de pie de página, las que, salvo algunas excepciones, se destinan a
servir como remisiones a otras secciones que podrían interesar al lector. Pero
el alumno o lector que quiera profundizar podrá consultar la bibliografía
que se contiene en dos formas: se han ubicado bibliografías generales al
comienzo de cada una de las cinco partes en las que se divide el libro; pero
WDPELpQKD\ELEOLRJUDItDVHVSHFLDOHVRHVSHFt¿FDVTXHVHLQVHUWDQDO¿QDO
de los números romanos que conforman las secciones principales de cada
FDStWXOR(QHVWDVELEOLRJUDItDVHVSHFt¿FDVKHPRVWUDWDGRGHLQFOXLUWRGRV
ORVOLEURVPRQRJUi¿FRVVREUHDOJ~QSXQWRGHODPDWHULDDGHPiVGHWRGRV
los artículos publicados en revistas de Derecho. Se han revisado revistas
antiguas como la Revista de Derecho y Jurisprudencia y la Revista Foren-
se Chilena, pero también revistas más actuales como la Revista Chilena
de Derecho, la Revista Chilena de Derecho Privado y varias Revistas de
'HUHFKRTXHHGLWDQXQLYHUVLGDGHVFRPROD8QLYHUVLGDGGH&RQFHSFLyQ
OD38QLYHUVLGDG&DWyOLFDGH9DOSDUDtVROD8QLYHUVLGDG$XVWUDO\OD8QL-
versidad Católica del Norte. Se añaden otras que, aunque publicadas por
8QLYHUVLGDGHVWLHQHQXQQRPEUHHVSHFt¿FRFRPROD5HYLVWDIus et Praxis
8GH7DOFD Derecho y Humanidades 8GH&KLOH \Revista Digital de
Derecho 8GHORV$QGHV 
Se echará en falta una mención más abundante y pormenorizada de la
jurisprudencia de nuestros tribunales, como hicimos en nuestras Lecciones
de Responsabilidad Civil Extracontractual en sus dos ediciones (2003 y
de Responsabilidad Civil Extracontractual en sus dos ediciones (2003 y
jurisprudencia de nuestros tribunales, como hicimos en nuestras Lecciones
Se echará en falta una mención más abundante y pormenorizada de la
Derecho 8GHORV$QGHV 
8GH7DOFD Derecho y Humanidades 8GH&KLOH \Revista Digital de
8QLYHUVLGDGHVWLHQHQXQQRPEUHHVSHFt¿FRFRPROD5HYLVWDIus et Praxis
versidad Católica del Norte. Se añaden otras que, aunque publicadas por
OD38QLYHUVLGDG&DWyOLFDGH9DOSDUDtVROD8QLYHUVLGDG$XVWUDO\OD8QL-
'HUHFKRTXHHGLWDQXQLYHUVLGDGHVFRPROD8QLYHUVLGDGGH&RQFHSFLyQ
de Derecho, la Revista Chilena de Derecho Privado y varias Revistas de
se Chilena, pero también revistas más actuales como la Revista Chilena
antiguas como la Revista de Derecho y Jurisprudencia y la Revista Foren-
los artículos publicados en revistas de Derecho. Se han revisado revistas
ORVOLEURVPRQRJUi¿FRVVREUHDOJ~QSXQWRGHODPDWHULDDGHPiVGHWRGRV
FDStWXOR(QHVWDVELEOLRJUDItDVHVSHFt¿FDVKHPRVWUDWDGRGHLQFOXLUWRGRV
de los números romanos que conforman las secciones principales de cada
WDPELpQKD\ELEOLRJUDItDVHVSHFLDOHVRHVSHFt¿FDVTXHVHLQVHUWDQDO¿QDO
comienzo de cada una de las cinco partes en las que se divide el libro; pero
que se contiene en dos formas: se han ubicado bibliografías generales al
el alumno o lector que quiera profundizar podrá consultar la bibliografía
servir como remisiones a otras secciones que podrían interesar al lector. Pero
en notas de pie de página, las que, salvo algunas excepciones, se destinan a
(O¿QGLGiFWLFRGHOYROXPHQQRVKDLQGXFLGRDHYLWDUDOPi[LPRODVFLWDV
pleno derecho, que viene a sustituir la discutida institución de la inexistencia.
acto jurídico y a la introducción en nuestro Derecho Civil de la nulidad de
muerte presunta como sustituto probatorio de la muerte, a los requisitos del
ley, al concepto de persona, y la tutela civil del ser humano concebido, a la
Así sucede, por ejemplo, con lo referido a los efectos de la ignorancia de
razón hemos podido estudiar con mayor intensidad, damos nuestra opinión.
el Derecho Civil chileno. No obstante, en temas en los que por una u otra
dado en la doctrina más autorizada, privilegiando aquella que versa sobre
se ha preferido exponer la materia conforme al tratamiento que se le ha
investigación en profundidad que merecerían tantos puntos. En general,
fundamentales del Derecho Civil. No hay mayor afán de novedad o de
aspiración de ser un manual para el estudio de los principios y normas
Lo que el lector podrá encontrar en las páginas que siguen tiene la
HERNÁN CORRAL TALCIANI XXXVI
FRENTE

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL XXXVII

2013), pero una revisión profunda y exhaustiva de tantas materias diversas

como las contenidas en este volumen, nos habría exigido más tiempo del que
disponíamos y, la verdad, nuestra experiencia nos enseña que los alumnos
SUH¿HUHQXQDPHQFLyQJHQpULFDGHODVJUDQGHVWHQGHQFLDVMXULVSUXGHQFLDOHV
TXHXQUHFXHQWRGHFDVRVTXHDO¿QDOWHUPLQDQSRUFRQIXQGLUORV(QWRGR
caso, este libro de texto debe entenderse complementado por las sentencias
de casos reales o hipotéticos que el profesor o sus ayudantes ofrezcan a
sus alumnos y que podrán ir cambiando según lo que vaya sucediendo en
tribunales.

Nos nos queda más que desear y esperar que el texto que ahora se
publica gracias a la Editorial Thomson Reuters, sea útil, en primer lugar,
para los jóvenes alumnos que se inician en el estudio del Derecho Civil
en las diversas Facultades de Derecho del país, luego para sus profesores
FRPR KHUUDPLHQWD DX[LOLDU GRFHQWH \ ¿QDOPHQWH SDUD FXDOTXLHU SHUVRQD
TXHTXLHUDLQIRUPDUVH\UHÀH[LRQDUVREUHORVFRQFHSWRVIXQGDPHQWDOHVGH
Hernán Corral Talciani
esta más que bimilenaria disciplina jurídica.
En Santiago, a 19 de marzo de 2018
En Santiago, a 19 de marzo de 2018
esta más que bimilenaria disciplina jurídica.
Hernán Corral Talciani
TXHTXLHUDLQIRUPDUVH\UHÀH[LRQDUVREUHORVFRQFHSWRVIXQGDPHQWDOHVGH
FRPR KHUUDPLHQWD DX[LOLDU GRFHQWH \ ¿QDOPHQWH SDUD FXDOTXLHU SHUVRQD
en las diversas Facultades de Derecho del país, luego para sus profesores
para los jóvenes alumnos que se inician en el estudio del Derecho Civil
publica gracias a la Editorial Thomson Reuters, sea útil, en primer lugar,
Nos nos queda más que desear y esperar que el texto que ahora se

tribunales.
sus alumnos y que podrán ir cambiando según lo que vaya sucediendo en
de casos reales o hipotéticos que el profesor o sus ayudantes ofrezcan a
caso, este libro de texto debe entenderse complementado por las sentencias
TXHXQUHFXHQWRGHFDVRVTXHDO¿QDOWHUPLQDQSRUFRQIXQGLUORV(QWRGR
SUH¿HUHQXQDPHQFLyQJHQpULFDGHODVJUDQGHVWHQGHQFLDVMXULVSUXGHQFLDOHV
disponíamos y, la verdad, nuestra experiencia nos enseña que los alumnos
como las contenidas en este volumen, nos habría exigido más tiempo del que
2013), pero una revisión profunda y exhaustiva de tantas materias diversas

XXXVII CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

FRENTE

PERELLÓ, Carlos, Teoría y Fuentes del Derecho, Ediciones UC, Santiago, 2016.
de Derecho Civil, AbeledoPerrot, Santiago, 2011, t. I, pp. 3-138; AMUNÁTEGUI
Jurídica de Chile, Santiago, 2002, pp. 9-110; RUZ LÁRTIGA, Gonzalo, Explicaciones
pp. 7-120; DUCCI CLARO, Carlos, Derecho Civil. Parte general, 4ª edic., Editorial
Hernán, Lecciones de Derecho Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1994,
Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1978, t. I, pp. 7-368; LARRAÍN RÍOS,
Santiago, 1998, t. I, pp. 13-303; PESCIO VARGAS, Victorio, Manual de Derecho
de Arturo Alessandri y Manuel Somarriva, 6ª edic., Editorial Jurídica de Chile,
Partes preliminar y general, explicaciones basadas en las versiones de clases
Santiago, 1992, t. I, pp. 3-168; VODANOVIC, Antonio, Tratado de Derecho Civil.
Civil chileno y comparado, Editorial Jurídica de Chile, reimp. de la 2ª edic.,
Nascimento, Santiago, 1930, t. I, CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones de Derecho
Chernovitz, 1901; BARROS ERRÁZURIZ, Alfredo, Curso de Derecho Civil, 4ª edic.,
Luis Felipe, Estudios sobre el Código Civil Chileno, París, Imprenta Roger y

PARTE I
Chile comentado y explicado, Imprenta Gutemberg, Santiago, 1892-1897; BORJA,
La Unión, Santiago, 1886; VERA, Robustiano, Código Civil de la República de

INTRODUCCIÓN AL DERECHO CIVIL

Antonio de (1854-), Comentarios de siete títulos del Código Civil, Imprenta
Civil chileno, 3ª edic., Imprenta Nacional, Santiago, 1890-1891; ARMAS, Juan
1863; CHACÓN, JACINTO, Exposición razonada y estudio comparativo del Código
nes de Derecho Civil chileno, Imprenta del Universo de G. Helfman, Valparaíso,
chileno, Tipografía del Comercio, Lima, 1863; FABRES, José Clemente, Institucio-
BIBLIOGRAFÍA GENERAL: LASTARRIA, José Victorino, Institutos de Derecho Civil
INTRODUCCIÓN AL DERECHO CIVIL
PARTE I
BIBLIOGRAFÍA GENERAL: LASTARRIA, José Victorino, Institutos de Derecho Civil
chileno, Tipografía del Comercio, Lima, 1863; FABRES, José Clemente, Institucio-
nes de Derecho Civil chileno, Imprenta del Universo de G. Helfman, Valparaíso,
1863; CHACÓN, JACINTO, Exposición razonada y estudio comparativo del Código
Civil chileno, 3ª edic., Imprenta Nacional, Santiago, 1890-1891; ARMAS, Juan
Antonio de (1854-), Comentarios de siete títulos del Código Civil, Imprenta
La Unión, Santiago, 1886; VERA, Robustiano, Código Civil de la República de
Chile comentado y explicado, Imprenta Gutemberg, Santiago, 1892-1897; BORJA,
Luis Felipe, Estudios sobre el Código Civil Chileno, París, Imprenta Roger y
Chernovitz, 1901; BARROS ERRÁZURIZ, Alfredo, Curso de Derecho Civil, 4ª edic.,
Nascimento, Santiago, 1930, t. I, CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones de Derecho
Civil chileno y comparado, Editorial Jurídica de Chile, reimp. de la 2ª edic.,
Santiago, 1992, t. I, pp. 3-168; VODANOVIC, Antonio, Tratado de Derecho Civil.
Partes preliminar y general, explicaciones basadas en las versiones de clases
de Arturo Alessandri y Manuel Somarriva, 6ª edic., Editorial Jurídica de Chile,
Santiago, 1998, t. I, pp. 13-303; PESCIO VARGAS, Victorio, Manual de Derecho
Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1978, t. I, pp. 7-368; LARRAÍN RÍOS,
Hernán, Lecciones de Derecho Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1994,
pp. 7-120; DUCCI CLARO, Carlos, Derecho Civil. Parte general, 4ª edic., Editorial
Jurídica de Chile, Santiago, 2002, pp. 9-110; RUZ LÁRTIGA, Gonzalo, Explicaciones
de Derecho Civil, AbeledoPerrot, Santiago, 2011, t. I, pp. 3-138; AMUNÁTEGUI
PERELLÓ, Carlos, Teoría y Fuentes del Derecho, Ediciones UC, Santiago, 2016.
FRENTE
que afectan al hombre sin que pongan en juego su razón y su libertad, sino
humano es Derecho. Hay que descartar por cierto aquellas regulaciones
protagonista al ser humano. Pero no toda regla que tenga por objeto al ser
Luego, el Derecho se trata de una regulación que tiene por sujeto o
o enfermedad tengan limitado su ejercicio.
turaleza, racionalidad y libertad, aunque algunos individuos por anomalía
En el mundo visible y conocido, sólo los seres humanos tienen, por na-
la degrada. Es decir, implica la facultad que llamamos intelecto o razón.
conocimiento de lo bueno y de lo malo, de lo que la perfecciona y lo que
esto es, de libertad. Y la libertad implica la posibilidad de conciencia y de
Reclama por tanto una criatura que tenga posibilidad de autodeterminación,
lidad de cumplimiento voluntario, de transgresión y de responsabilidad.
no es propiamente Derecho, en cuanto éste contempla siempre la posibi-
Creador) en cuanto gobierna o rige todas las cosas. Pero esta regulación
una “ley eterna”, que conceptualiza como la eterna sabiduría de Dios (el
que lo estudia. De allí que Tomás de Aquino (1125-1274) hable de que existe
universo creado está ordenado y es inteligible para la razón del ser humano
o mineralogía, la botánica y la zoología. En este sentido, se dice que el
las distintas ciencias: la astronomía para los cuerpos celestes, la geología
se sujetan a ciertas reglas o “leyes” que son estudiadas y descubiertas por
Lo jurídico es un aspecto de lo humano. Es cierto que todos los seres
1. ¿Qué es el Derecho?
I. DERECHO, DERECHO PÚBLICO Y DERECHO PRIVADO
NOCIONES GENERALES
CAPÍTULO I
CAPÍTULO I
NOCIONES GENERALES
I. DERECHO, DERECHO PÚBLICO Y DERECHO PRIVADO
1. ¿Qué es el Derecho?
Lo jurídico es un aspecto de lo humano. Es cierto que todos los seres
se sujetan a ciertas reglas o “leyes” que son estudiadas y descubiertas por
las distintas ciencias: la astronomía para los cuerpos celestes, la geología
o mineralogía, la botánica y la zoología. En este sentido, se dice que el
universo creado está ordenado y es inteligible para la razón del ser humano
que lo estudia. De allí que Tomás de Aquino (1125-1274) hable de que existe
una “ley eterna”, que conceptualiza como la eterna sabiduría de Dios (el
Creador) en cuanto gobierna o rige todas las cosas. Pero esta regulación
no es propiamente Derecho, en cuanto éste contempla siempre la posibi-
lidad de cumplimiento voluntario, de transgresión y de responsabilidad.
Reclama por tanto una criatura que tenga posibilidad de autodeterminación,
esto es, de libertad. Y la libertad implica la posibilidad de conciencia y de
conocimiento de lo bueno y de lo malo, de lo que la perfecciona y lo que
la degrada. Es decir, implica la facultad que llamamos intelecto o razón.
En el mundo visible y conocido, sólo los seres humanos tienen, por na-
turaleza, racionalidad y libertad, aunque algunos individuos por anomalía
o enfermedad tengan limitado su ejercicio.
Luego, el Derecho se trata de una regulación que tiene por sujeto o
protagonista al ser humano. Pero no toda regla que tenga por objeto al ser
humano es Derecho. Hay que descartar por cierto aquellas regulaciones
que afectan al hombre sin que pongan en juego su razón y su libertad, sino

4 HERNÁN CORRAL TALCIANI
nada más que como un ser físico o biológico (por ejemplo, las que regulan
su peso y su caída por la ley de gravedad, o el funcionamiento de su or-
ganismo corporal). En estas materias, el hombre está sujeto a las leyes de
la física y la biología al igual que sus congéneres en la creación: las cosas
inanimadas y los animales.
Para encontrar lo jurídico es necesario focalizar el estudio en aquellas
reglas que rigen lo propiamente humano, su comportamiento como ser
consciente, racional y con libre albedrío. Se trata, por tanto, de reglas que
imponen un comportamiento, pero apelando a la capacidad de autodetermi-
nación del sujeto a ellas: se dice que son obligatorias, en el sentido de que
la conducta por ellas mandada resulta “debida”, pero su cumplimiento es
voluntario, lo mismo que su transgresión. ¿Son todas estas reglas las que
conforman lo que denominamos Derecho? Pareciera que existen reglas cuya
LPSHUDWLYLGDG\¿QDOLGDGVRQGLYHUVDV1RHVORPLVPRODUHJODTXHPDQGD
amar al prójimo como a uno mismo, que la que establece que si uno es
invitado a un cumpleaños debe portar un regalo para el festejado. No es lo
mismo el precepto que dice que debo dar limosna al mendigo ciego que se
coloca en las puertas de una iglesia, que aquel que me prohíbe apropiarme
de las monedas que ya tiene en su tarrito aprovechándome de su ceguera.
No es lo mismo faltar a la regla que dice que no debo complacerme mirando
películas de violencia extrema, que faltar a la norma que me ordena respetar
una velocidad máxima cuando conduzco un vehículo motorizado. No es
igual la regla que me señala que debo saludar si me presentan a alguien,
que aquella que me impide darle una bofetada.
De estos ejemplos, colocados un poco al azar, puede verse que hay
normas que regulan la vida en sociedad, pero cuya imperatividad no es
intensa. Por tanto, la sanción de su transgresión suele ser inocua o menos
gravosa para el incumplidor. Se habla entonces de normas de trato social,
de cortesía, de buenas maneras, de buena educación. Quien no las respeta
deberá soportar un cierto malestar social en contra de su comportamiento
y, a lo mejor, una exclusión del círculo de personas que frecuentaba, pero
QDGDPiV(QHIHFWRHVSUREDEOHTXHTXLHQQROOHYDXQUHJDORDOD¿HVWDGH
FXPSOHDxRVSRGUiHQWUDUDOD¿HVWD\GLVIUXWDUODSHURQRVHUiQXHYDPHQWH
invitado. Y muchos lo tratarán, o de irresponsable o de mal educado. Lo
mismo respecto del que no saluda en una presentación y deja al otro con la
mano estirada. Las normas de trato o cortesía social son muy importantes,
porque nos hacen posible y amable la convivencia, pero no son Derecho.
porque nos hacen posible y amable la convivencia, pero no son Derecho.
mano estirada. Las normas de trato o cortesía social son muy importantes,
mismo respecto del que no saluda en una presentación y deja al otro con la
invitado. Y muchos lo tratarán, o de irresponsable o de mal educado. Lo
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y, a lo mejor, una exclusión del círculo de personas que frecuentaba, pero
deberá soportar un cierto malestar social en contra de su comportamiento
de cortesía, de buenas maneras, de buena educación. Quien no las respeta
gravosa para el incumplidor. Se habla entonces de normas de trato social,
intensa. Por tanto, la sanción de su transgresión suele ser inocua o menos
normas que regulan la vida en sociedad, pero cuya imperatividad no es
De estos ejemplos, colocados un poco al azar, puede verse que hay
que aquella que me impide darle una bofetada.
igual la regla que me señala que debo saludar si me presentan a alguien,
una velocidad máxima cuando conduzco un vehículo motorizado. No es
películas de violencia extrema, que faltar a la norma que me ordena respetar
No es lo mismo faltar a la regla que dice que no debo complacerme mirando
de las monedas que ya tiene en su tarrito aprovechándome de su ceguera.
coloca en las puertas de una iglesia, que aquel que me prohíbe apropiarme
mismo el precepto que dice que debo dar limosna al mendigo ciego que se
invitado a un cumpleaños debe portar un regalo para el festejado. No es lo
amar al prójimo como a uno mismo, que la que establece que si uno es
LPSHUDWLYLGDG\¿QDOLGDGVRQGLYHUVDV1RHVORPLVPRODUHJODTXHPDQGD
conforman lo que denominamos Derecho? Pareciera que existen reglas cuya
voluntario, lo mismo que su transgresión. ¿Son todas estas reglas las que
la conducta por ellas mandada resulta “debida”, pero su cumplimiento es
nación del sujeto a ellas: se dice que son obligatorias, en el sentido de que
imponen un comportamiento, pero apelando a la capacidad de autodetermi-
consciente, racional y con libre albedrío. Se trata, por tanto, de reglas que
reglas que rigen lo propiamente humano, su comportamiento como ser
Para encontrar lo jurídico es necesario focalizar el estudio en aquellas
inanimadas y los animales.
la física y la biología al igual que sus congéneres en la creación: las cosas
ganismo corporal). En estas materias, el hombre está sujeto a las leyes de
su peso y su caída por la ley de gravedad, o el funcionamiento de su or-
nada más que como un ser físico o biológico (por ejemplo, las que regulan
HERNÁN CORRAL TALCIANI 4
FRENTE
propiedad del otro, pero no nos dirá qué pena debe imponerse si alguien
la derecha o por la izquierda. La Moral prohibirá tomar indebidamente la
a la que puede irse por una determinada carretera o si debe conducirse por
YHKtFXORSHURQRQRVDFODUDUiTXpVLJQL¿FDHVWRHQFXDQWRDODYHORFLGDG
cuidadosos con nuestra vida y con la de las demás cuando conduzcamos un
ridas jurídicamente. Así, por ejemplo, la Moral nos dirá que debemos ser
que exigen que sean precisadas y concretadas para que puedan ser reque-
exigen o representan. Por otro lado, hay reglas morales que son abiertas y
ral, pues el mérito moral se pierde si no hay una adhesión libre al bien que
cumplimiento no sea meramente exterior o bajo amenaza de sanción corpo-
una sociedad totalitaria e inhumana. Las normas morales requieren que su
jurídico y fuera sancionada con los instrumentos que usa el Derecho, sería
Una sociedad en la que toda regla moral estuviera revestida de carácter
6LQHPEDUJRORMXUtGLFRHO'HUHFKRQRVHLGHQWL¿FDFRQODQRUPDPRUDO
versión como seres humanos.
personas y evitar el mal que nos podría conducir a una degradación o per-
que nos mandan obrar el bien que nos lleva a la mayor perfección como
apelativos de normas éticas o normas morales para todas aquellas reglas
tiene trascendencia esta división y parece mejor usar indistintamente los
social o a las conductas que conciernen a otros. Para nuestro objeto, no
normas de carácter individual o personal, y Ética, que se aplicaría a la vida
hace aquí la distinción que a veces se usa entre Moral, referida sólo a las
son las normas que conforman lo que llamamos Moral o Ética. No se
hombre o la mujer que todos admiraríamos por su integridad y plenitud,
Estas normas que ayudan al ser humano a ser más plenamente humano, el
extrema, está perdiendo la humanidad más plena a la que podría aspirar.
pensando en cómo degollar a su vecino o mirando escenas de violencia
que miente para no quedar mal y cuidar su reputación, o que se complace
avaricia no da limosna al mendigo, o que no visita a su amigo enfermo o
cionar la propia humanidad que porta interiormente. Una persona que por
que le ordenan respetar también su propia conciencia o le impiden trai-
comunidad en la que vive, sino incluso consigo mismo, en el sentido de
que ordenan la conducta de un hombre no sólo en sus relaciones con la
perseguidos por un ser humano íntegro, humanamente hablando. Son reglas
vida social, sino que dicen relación con bienes que se estima deben ser
de meros consejos o recomendaciones para que seamos apreciados en la
Hay otras reglas que sí son imperativas, en el sentido de que no se trata
5 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 5
Hay otras reglas que sí son imperativas, en el sentido de que no se trata
de meros consejos o recomendaciones para que seamos apreciados en la
vida social, sino que dicen relación con bienes que se estima deben ser
perseguidos por un ser humano íntegro, humanamente hablando. Son reglas
que ordenan la conducta de un hombre no sólo en sus relaciones con la
comunidad en la que vive, sino incluso consigo mismo, en el sentido de
que le ordenan respetar también su propia conciencia o le impiden trai-
cionar la propia humanidad que porta interiormente. Una persona que por
avaricia no da limosna al mendigo, o que no visita a su amigo enfermo o
que miente para no quedar mal y cuidar su reputación, o que se complace
pensando en cómo degollar a su vecino o mirando escenas de violencia
extrema, está perdiendo la humanidad más plena a la que podría aspirar.
Estas normas que ayudan al ser humano a ser más plenamente humano, el
hombre o la mujer que todos admiraríamos por su integridad y plenitud,
son las normas que conforman lo que llamamos Moral o Ética. No se
hace aquí la distinción que a veces se usa entre Moral, referida sólo a las
normas de carácter individual o personal, y Ética, que se aplicaría a la vida
social o a las conductas que conciernen a otros. Para nuestro objeto, no
tiene trascendencia esta división y parece mejor usar indistintamente los
apelativos de normas éticas o normas morales para todas aquellas reglas
que nos mandan obrar el bien que nos lleva a la mayor perfección como
personas y evitar el mal que nos podría conducir a una degradación o per-
versión como seres humanos.
6LQHPEDUJRORMXUtGLFRHO'HUHFKRQRVHLGHQWL¿FDFRQODQRUPDPRUDO
Una sociedad en la que toda regla moral estuviera revestida de carácter
jurídico y fuera sancionada con los instrumentos que usa el Derecho, sería
una sociedad totalitaria e inhumana. Las normas morales requieren que su
cumplimiento no sea meramente exterior o bajo amenaza de sanción corpo-
ral, pues el mérito moral se pierde si no hay una adhesión libre al bien que
exigen o representan. Por otro lado, hay reglas morales que son abiertas y
que exigen que sean precisadas y concretadas para que puedan ser reque-
ridas jurídicamente. Así, por ejemplo, la Moral nos dirá que debemos ser
cuidadosos con nuestra vida y con la de las demás cuando conduzcamos un
YHKtFXORSHURQRQRVDFODUDUiTXpVLJQL¿FDHVWRHQFXDQWRDODYHORFLGDG
a la que puede irse por una determinada carretera o si debe conducirse por
la derecha o por la izquierda. La Moral prohibirá tomar indebidamente la
propiedad del otro, pero no nos dirá qué pena debe imponerse si alguien

6 HERNÁN CORRAL TALCIANI
procede de esa manera, ni si debe distinguirse entre robo (con violencia)
o hurto (sin violencia).
'HHVWDIRUPDHO'HUHFKRQRVHLGHQWL¿FDFRQOD0RUDODXQTXHVHYLQFXOD
con ella. En primer lugar, se vincula con ella porque lo jurídico cubre sólo
una parte de la conducta humana que es universalmente regulada por las
normas morales. El Derecho dice relación con aquellos comportamientos
que deben ser exigidos no sólo moralmente y por el bien humano en general,
sino por una razón más pedestre pero no menos necesaria: la convivencia
en la sociedad. El hombre es un ser social, no puede vivir o desarrollarse
plenamente sino en comunidad, de cara a otros. Si fuera una especie de
Robinson Crusoe (antes de la llegada de Viernes) podría prescindir del
Derecho (aunque no de la Moral). Pero esta es una situación hipotética.
Todos estamos ligados a otros, desde nuestra concepción (el niño en el
seno materno ya tiene padre y madre). Y la sociedad es mejor si se viven
voluntariamente las normas morales, pero los seres humanos no son ángeles
y muchas veces no cumplen o no quieren cumplir los imperativos éticos. De
allí, que la misma sociedad se organice para que ciertos comportamientos
sean exigidos y cumplidos, aunque no sea más que exteriormente, a tra-
vés de la concreción de las normas morales y la contemplación de efectos
avalados por un sistema social para el caso de incumplimiento.
Estos comportamientos, que son materia de la regulación jurídica, son
aquellos que tienen la exigibilidad de una de las virtudes a las que apunta
OD 0RUDO (VWD YLUWXG HV OD MXVWLFLD GH¿QLGD GHVGH ORV URPDQRV FRPR OD
voluntad constante y perpetua de dar a cada uno lo suyo. Lo suyo es aquello
que puede exigir de otro por un título jurídico (es su derecho, decimos).
Alteridad (relación con otro), exigibilidad (es concretamente requerible) e
igualdad (aritmética o de proporción) son los elementos que estructuran la
virtud de la justicia, y que forman parte también de lo jurídico (que viene
de ius, que a su vez viene de iustitia). El Derecho no tiene por objeto que
los seres humanos sean caritativos, veraces, trabajadores, honestos, buenos
amigos, etc. (aunque indirectamente provee el ambiente social en el que
SXHGHQÀRUHFHUHVWDVYLUWXGHV VLQREXVFDPiVSULPDULDPHQWHTXHKD\D
una convivencia social donde se respete lo mínimo: la justicia de unos con
otros, y por ello pueda darse la debida coordinación de los ciudadanos para
el logro del mayor bien común.
De esta manera, si alguien no da limosna al mendigo, su conducta,
moralmente reprobable, no será antijurídica. En cambio, si esa misma per-
moralmente reprobable, no será antijurídica. En cambio, si esa misma per-
De esta manera, si alguien no da limosna al mendigo, su conducta,
el logro del mayor bien común.
otros, y por ello pueda darse la debida coordinación de los ciudadanos para
una convivencia social donde se respete lo mínimo: la justicia de unos con
SXHGHQÀRUHFHUHVWDVYLUWXGHV VLQREXVFDPiVSULPDULDPHQWHTXHKD\D
amigos, etc. (aunque indirectamente provee el ambiente social en el que
los seres humanos sean caritativos, veraces, trabajadores, honestos, buenos
de ius, que a su vez viene de iustitia). El Derecho no tiene por objeto que
virtud de la justicia, y que forman parte también de lo jurídico (que viene
igualdad (aritmética o de proporción) son los elementos que estructuran la
Alteridad (relación con otro), exigibilidad (es concretamente requerible) e
que puede exigir de otro por un título jurídico (es su derecho, decimos).
voluntad constante y perpetua de dar a cada uno lo suyo. Lo suyo es aquello
OD 0RUDO (VWD YLUWXG HV OD MXVWLFLD GH¿QLGD GHVGH ORV URPDQRV FRPR OD
aquellos que tienen la exigibilidad de una de las virtudes a las que apunta
Estos comportamientos, que son materia de la regulación jurídica, son
avalados por un sistema social para el caso de incumplimiento.
vés de la concreción de las normas morales y la contemplación de efectos
sean exigidos y cumplidos, aunque no sea más que exteriormente, a tra-
allí, que la misma sociedad se organice para que ciertos comportamientos
y muchas veces no cumplen o no quieren cumplir los imperativos éticos. De
voluntariamente las normas morales, pero los seres humanos no son ángeles
seno materno ya tiene padre y madre). Y la sociedad es mejor si se viven
Todos estamos ligados a otros, desde nuestra concepción (el niño en el
Derecho (aunque no de la Moral). Pero esta es una situación hipotética.
Robinson Crusoe (antes de la llegada de Viernes) podría prescindir del
plenamente sino en comunidad, de cara a otros. Si fuera una especie de
en la sociedad. El hombre es un ser social, no puede vivir o desarrollarse
sino por una razón más pedestre pero no menos necesaria: la convivencia
que deben ser exigidos no sólo moralmente y por el bien humano en general,
normas morales. El Derecho dice relación con aquellos comportamientos
una parte de la conducta humana que es universalmente regulada por las
con ella. En primer lugar, se vincula con ella porque lo jurídico cubre sólo
'HHVWDIRUPDHO'HUHFKRQRVHLGHQWL¿FDFRQOD0RUDODXQTXHVHYLQFXOD
o hurto (sin violencia).
procede de esa manera, ni si debe distinguirse entre robo (con violencia)
HERNÁN CORRAL TALCIANI 6
FRENTE

derecho”, o cuando decimos “está en su derecho”.

siones como “pido al juez que me reconozca y me otorgue lo que es mi
es menos utilizada en la actualidad, pero se entiende cuando se oye expre-
“$ 100.000”, que le son debidos en una relación de justicia. Esta acepción
la cantidad de $ 100.000 que otro le adeuda, sino que derecho son esos
más bien el objeto de esa facultad. No es el poder de la persona de cobrar
en justicia, o lo debido como justo. Aquí no es una facultad del sujeto, sino
de la que hablaban los romanos. Se dice así que derecho es la cosa debida
en muchas otras menciones jurídicas, dice relación con la “cosa”, la “res”
2º Derecho en sentido objetivo realista(OFDOL¿FDWLYRUHDODTXtFRPR
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 7
sona no sólo no es caritativa, sino que también le hurta las monedas de su
jarro, está siendo “injusta” con él y su comportamiento es ahora, además
de inmoral, contrario a Derecho. Hemos entrado al mundo de lo jurídico.
Pero la palabra Derecho es polisémica, es decir, admite diversos sentidos,
incluso en el ámbito de lo propiamente jurídico. Se habla entonces de las
diversas acepciones del derecho.

2. Acepciones de la palabra derecho

debe; tiene “derecho” a un ambiente libre de contaminación, etc.
libremente por las calles, tiene “derecho” a que se le pague lo que se le
La expresión Derecho viene del latín “directum”, que quiere decir recto
muy extendida. Así se dice que una persona tiene “derecho” a transitar
o directo. No era la expresión que los romanos usaban para hablar de De-
dicha facultad). En nuestra época, esta forma de hablar de lo jurídico está
recho (ellos utilizaban la expresión “ius”, de “iustitia”). Pero “directum”
subjetivo” porque es una facultad del “sujeto” (o persona que es titular de
fue la palabra que recogieron algunos idiomas romances que derivan del
tiene para obrar de un modo autorizado y protegido. Se habla de “derecho
latín: diritto (italiano), droit (francés), derecho (español).
“derecho” (con minúscula inicial) para aludir a la facultad que una persona
1º Derecho en sentido subjetivo: En este sentido, empleamos la palabra
En estos idiomas, la palabra derecho es usada en diversos sentidos, que
dependen del contexto en el que es utilizada. Así podemos distinguir a lo
menos cuatro acepciones:
menos cuatro acepciones:
dependen del contexto en el que es utilizada. Así podemos distinguir a lo
En estos idiomas, la palabra derecho es usada en diversos sentidos, que
1º Derecho en sentido subjetivo: En este sentido, empleamos la palabra
“derecho” (con minúscula inicial) para aludir a la facultad que una persona
latín: diritto (italiano), droit (francés), derecho (español).
tiene para obrar de un modo autorizado y protegido. Se habla de “derecho
fue la palabra que recogieron algunos idiomas romances que derivan del
subjetivo” porque es una facultad del “sujeto” (o persona que es titular de
recho (ellos utilizaban la expresión “ius”, de “iustitia”). Pero “directum”
dicha facultad). En nuestra época, esta forma de hablar de lo jurídico está
o directo. No era la expresión que los romanos usaban para hablar de De-
muy extendida. Así se dice que una persona tiene “derecho” a transitar
La expresión Derecho viene del latín “directum”, que quiere decir recto
libremente por las calles, tiene “derecho” a que se le pague lo que se le
debe; tiene “derecho” a un ambiente libre de contaminación, etc.
2. Acepciones de la palabra derecho

diversas acepciones del derecho. 2º Derecho en sentido objetivo realista(OFDOL¿FDWLYRUHDODTXtFRPR

incluso en el ámbito de lo propiamente jurídico. Se habla entonces de las
Pero la palabra Derecho es polisémica, es decir, admite diversos sentidos,
de inmoral, contrario a Derecho. Hemos entrado al mundo de lo jurídico.
jarro, está siendo “injusta” con él y su comportamiento es ahora, además
sona no sólo no es caritativa, sino que también le hurta las monedas de su
7 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
en muchas otras menciones jurídicas, dice relación con la “cosa”, la “res”
de la que hablaban los romanos. Se dice así que derecho es la cosa debida
en justicia, o lo debido como justo. Aquí no es una facultad del sujeto, sino
más bien el objeto de esa facultad. No es el poder de la persona de cobrar
la cantidad de $ 100.000 que otro le adeuda, sino que derecho son esos
“$ 100.000”, que le son debidos en una relación de justicia. Esta acepción
es menos utilizada en la actualidad, pero se entiende cuando se oye expre-
siones como “pido al juez que me reconozca y me otorgue lo que es mi
derecho”, o cuando decimos “está en su derecho”.

8 HERNÁN CORRAL TALCIANI
3º Derecho en sentido objetivo normativista: En esta acepción, el De-
recho (ahora con mayúscula inicial para distinguirlo de los anteriores) se
LGHQWL¿FDFRQXQRUGHQQRUPDWLYRRXQFRQMXQWRGHUHJODVTXHSUHVFULEHQ
determinadas conductas o comportamientos sociales. Aludimos de esta for-
ma al Derecho, cuando decimos que “el Derecho persigue a los corruptos”,
o que “el Derecho no autoriza la eutanasia”, o que “las leyes son parte del
Derecho de un Estado”.
4º Derecho en sentido epistemológico: En nuestra lengua, se utiliza tam-
ELpQODH[SUHVLyQ³GHUHFKR´SDUDQRPEUDUHOFRQRFLPLHQWRFLHQWt¿FRGHOD
realidad jurídica, es decir, como ciencia o disciplina que analiza, observa
y describe cómo opera este fenómeno que es la regulación jurídica de una
sociedad o de las sociedades en general. Se dice así que una persona es
“investigador del Derecho” o que “enseña Derecho”.
Todas estas acepciones, como no podría ser de otra manera, están intrín-
secamente relacionadas entre sí, y muestran diversas facetas de lo que es la
entera realidad jurídica: la facultad (derecho) tiene por objeto la cosa justa
(derecho), está consagrada en la norma (Derecho), y todo ello es estudiado
por la ciencia (Derecho).
Se discute, sin embargo, cuál de ellas es la central o medular en el con-
cepto de Derecho, y cuáles son derivaciones o acepciones analógicas de ese
núcleo central. Se excluye de esta discusión la acepción epistemológica,
porque claramente el Derecho como ciencia es una noción derivada y se-
FXQGDULDSXHVWRTXHPDQL¿HVWDTXHORSURSLDPHQWHMXUtGLFRHVORHVWXGLDGR
por dicha ciencia. Pero entre las tres restantes: ¿qué es esencialmente el
Derecho? ¿la facultad de obrar autorizada por la ley?; ¿la cosa justa debida?;
¿la norma que contempla y consagra la facultad y la cosa? Reconociendo
que se trata de una cuestión muy discutible y que corresponde a la Filosofía
del Derecho, estimamos que el núcleo nocional del Derecho está en la cosa
debida en justicia, pero entendida no como algo material, sino más bien
como la relación existencial entre dos o más personas, por la cual una puede
exigir de otra algo que le corresponde ya sea por justicia natural o legal.
3. Clasificación del Derecho
El Derecho, ahora en sentido objetivo normativista (como conjunto
GHQRUPDV SXHGHVHUFODVL¿FDGRGHP~OWLSOHVPDQHUDV$OJXQDVGHHVWDV
FODVL¿FDFLRQHVPiV relevantes son las que distinguen entre:
FODVL¿FDFLRQHVPiV relevantes son las que distinguen entre:
GHQRUPDV SXHGHVHUFODVL¿FDGRGHP~OWLSOHVPDQHUDV$OJXQDVGHHVWDV
El Derecho, ahora en sentido objetivo normativista (como conjunto
3. Clasificación del Derecho
exigir de otra algo que le corresponde ya sea por justicia natural o legal.
como la relación existencial entre dos o más personas, por la cual una puede
debida en justicia, pero entendida no como algo material, sino más bien
del Derecho, estimamos que el núcleo nocional del Derecho está en la cosa
que se trata de una cuestión muy discutible y que corresponde a la Filosofía
¿la norma que contempla y consagra la facultad y la cosa? Reconociendo
Derecho? ¿la facultad de obrar autorizada por la ley?; ¿la cosa justa debida?;
por dicha ciencia. Pero entre las tres restantes: ¿qué es esencialmente el
FXQGDULDSXHVWRTXHPDQL¿HVWDTXHORSURSLDPHQWHMXUtGLFRHVORHVWXGLDGR
porque claramente el Derecho como ciencia es una noción derivada y se-
núcleo central. Se excluye de esta discusión la acepción epistemológica,
cepto de Derecho, y cuáles son derivaciones o acepciones analógicas de ese
Se discute, sin embargo, cuál de ellas es la central o medular en el con-
por la ciencia (Derecho).
(derecho), está consagrada en la norma (Derecho), y todo ello es estudiado
entera realidad jurídica: la facultad (derecho) tiene por objeto la cosa justa
secamente relacionadas entre sí, y muestran diversas facetas de lo que es la
Todas estas acepciones, como no podría ser de otra manera, están intrín-
“investigador del Derecho” o que “enseña Derecho”.
sociedad o de las sociedades en general. Se dice así que una persona es
y describe cómo opera este fenómeno que es la regulación jurídica de una
realidad jurídica, es decir, como ciencia o disciplina que analiza, observa
ELpQODH[SUHVLyQ³GHUHFKR´SDUDQRPEUDUHOFRQRFLPLHQWRFLHQWt¿FRGHOD
4º Derecho en sentido epistemológico: En nuestra lengua, se utiliza tam-
Derecho de un Estado”.
o que “el Derecho no autoriza la eutanasia”, o que “las leyes son parte del
ma al Derecho, cuando decimos que “el Derecho persigue a los corruptos”,
determinadas conductas o comportamientos sociales. Aludimos de esta for-
LGHQWL¿FDFRQXQRUGHQQRUPDWLYRRXQFRQMXQWRGHUHJODVTXHSUHVFULEHQ
recho (ahora con mayúscula inicial para distinguirlo de los anteriores) se
3º Derecho en sentido objetivo normativista: En esta acepción, el De-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 8
FRENTE
desaparece como ley positiva o que deje de tener el respaldo coactivo de la
es ley, sino violencia, no quiere decir que cuando la ley vulnera la justicia
3RUHVRODD¿UPDFLyQTXHYLHQHGH6DQ$JXVWtQGHTXHODOH\LQMXVWDQR
es decir, jurídicamente, si contraviene exigencias naturales de justicia.
TXHD¿UPDHVMXVWDPHQWHHVRTXHXQDQRUPDQRREOLJD³FRPR'HUHFKR´
realidad, esto es lo medular de la teoría del Derecho natural, puesto que lo
ticia deja de obligar y puede ser legítimamente incumplida o resistida. En
el Derecho positivo, pero que cuando una norma positiva vulnera la jus-
el uso de la palabra “Derecho”. Se puede decir así que el Derecho es sólo
Por cierto que la cuestión puede reducirse a una mera convención sobre
seguir pretendiendo el nombre de Derecho.
al Derecho positivo, sino una parte esencial y necesaria de éste, si quiere
que –como decimos– no es un ordenamiento jurídico paralelo y superior
fácilmente discernibles, es lo que se denomina “Derecho natural”, pero
propiamente Derecho. Este conjunto de exigencias de justicia, no siempre
que el producto de su voluntad normativa no se frustre en cuanto a constituir
justicia, que la autoridad que positiviza el Derecho debe respetar si quiere
encañonándonos con una pistola). Vemos, pues, que existen exigencias de
igual como obedecemos al asaltante que nos manda entregar la billetera
bajo obligación jurídica, sino únicamente por el temor a ser repelidos (al
no serán propiamente “Derecho” porque no proveen razones para actuar
(como la de asesinar a las personas de cierta raza o color). Estas órdenes
o una autoridad legítima, pero que promulga órdenes que son tiránicas
FLDOSXHVWRTXHHVWDSXHGHVHUXQDPD¿DTXHVHDSRGHUDGHODVRFLHGDG
meramente por el hecho de haber sido “puesto” por dicha autoridad so-
JRELHUQRPRQDUTXtDUHS~EOLFD 3HURDVXYH]HO'HUHFKRQRVHMXVWL¿FD
constituyen jurisprudencia) o el legislador (cualquiera sea el régimen de
social, sea ésta la comunidad toda (costumbre), el juez (las sentencias que
“puesto” (de donde viene positivo) como obligatorio por una autoridad
Derecho es y debe ser, si quiere cumplir sus funciones, positivo, es decir,
dos modalidades de presentación del Derecho como fenómeno único. El
niegan la existencia y validez de un Derecho natural), dice relación con
jurídico (como a veces erróneamente se le presenta, sobre todo por los que
natural y Derecho positivo, más que partes separadas y enfrentadas de lo
1º Derecho natural y Derecho positivo/DFODVL¿FDFLyQHQWUH'HUHFKR
9 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 9
1º Derecho natural y Derecho positivo/DFODVL¿FDFLyQHQWUH'HUHFKR
natural y Derecho positivo, más que partes separadas y enfrentadas de lo
jurídico (como a veces erróneamente se le presenta, sobre todo por los que
niegan la existencia y validez de un Derecho natural), dice relación con
dos modalidades de presentación del Derecho como fenómeno único. El
Derecho es y debe ser, si quiere cumplir sus funciones, positivo, es decir,
“puesto” (de donde viene positivo) como obligatorio por una autoridad
social, sea ésta la comunidad toda (costumbre), el juez (las sentencias que
constituyen jurisprudencia) o el legislador (cualquiera sea el régimen de
JRELHUQRPRQDUTXtDUHS~EOLFD 3HURDVXYH]HO'HUHFKRQRVHMXVWL¿FD
meramente por el hecho de haber sido “puesto” por dicha autoridad so-
FLDOSXHVWRTXHHVWDSXHGHVHUXQDPD¿DTXHVHDSRGHUDGHODVRFLHGDG
o una autoridad legítima, pero que promulga órdenes que son tiránicas
(como la de asesinar a las personas de cierta raza o color). Estas órdenes
no serán propiamente “Derecho” porque no proveen razones para actuar
bajo obligación jurídica, sino únicamente por el temor a ser repelidos (al
igual como obedecemos al asaltante que nos manda entregar la billetera
encañonándonos con una pistola). Vemos, pues, que existen exigencias de
justicia, que la autoridad que positiviza el Derecho debe respetar si quiere
que el producto de su voluntad normativa no se frustre en cuanto a constituir
propiamente Derecho. Este conjunto de exigencias de justicia, no siempre
fácilmente discernibles, es lo que se denomina “Derecho natural”, pero
que –como decimos– no es un ordenamiento jurídico paralelo y superior
al Derecho positivo, sino una parte esencial y necesaria de éste, si quiere
seguir pretendiendo el nombre de Derecho.
Por cierto que la cuestión puede reducirse a una mera convención sobre
el uso de la palabra “Derecho”. Se puede decir así que el Derecho es sólo
el Derecho positivo, pero que cuando una norma positiva vulnera la jus-
ticia deja de obligar y puede ser legítimamente incumplida o resistida. En
realidad, esto es lo medular de la teoría del Derecho natural, puesto que lo
TXHD¿UPDHVMXVWDPHQWHHVRTXHXQDQRUPDQRREOLJD³FRPR'HUHFKR´
es decir, jurídicamente, si contraviene exigencias naturales de justicia.
3RUHVRODD¿UPDFLyQTXHYLHQHGH6DQ$JXVWtQGHTXHODOH\LQMXVWDQR
es ley, sino violencia, no quiere decir que cuando la ley vulnera la justicia
desaparece como ley positiva o que deje de tener el respaldo coactivo de la

10 HERNÁN CORRAL TALCIANI
autoridad que la promulgó. Esto sería ir contra el más elemental realismo.
Obviamente la teoría del Derecho natural reconoce que la ley positiva es
ley en este sentido, es decir, como ley que ha sido promulgada y puesta en
vigor por la autoridad competente. La ley positiva sigue siendo ley positi-
YDDXQTXHWUDQVJUHGDODMXVWLFLD$VtQDGLHD¿UPDTXHODVOH\HVQD]LVGH
discriminación de los judíos o las leyes que hoy día autorizan el aborto o
la eutanasia no son leyes positivas. Lo que se observa es que dichas leyes,
en cuanto van contra la justicia (o los principios de Derecho natural) dejan
de obligar en su carácter de Derecho y sólo tienen en su respaldo el poder
de la violencia ilegítima. El ciudadano, a veces, deberá acatarlas, ya sea
porque no tiene medios para oponerse a ellas o porque la injusticia que
ellas consienten no es tan grave como sería el desorden social provocado
por un desacato masivo. Pero ya no es una obligación en cuanto Derecho,
sino en cuanto poder. Podríamos decir, de este modo, que la ley injusta no
es Derecho.
2º Derecho divino y Derecho humano: Para las personas creyentes, es
decir, que tienen fe en un Dios que se ha revelado a la humanidad, y en
especial para los cristianos y católicos, tiene relevancia distinguir entre el
Derecho divino y el Derecho humano, según quien sea el autor, si Dios o la
VRFLHGDGKXPDQD(O'HUHFKRGLYLQRSXHGHVHULGHQWL¿FDGRFRQHO'HUHFKR
natural, si se estima que Dios es el creador del ser humano y, por tanto, de
la naturaleza humana, cuyas exigencias de justicia se contienen en lo que
llamamos Derecho natural. Pero también puede hablarse de Derecho divi-
no, en cuanto Dios puede haber revelado a los hombres algunos preceptos
morales y jurídicos, para ayudarles en el esfuerzo por descubrirlos por el
mero ejercicio de la razón humana, oscurecida o limitada por el pecado.
En la fe católica, esta “promulgación” de Derecho divino se observa en el
Antiguo Testamento, cuando Dios entrega a Moisés su ley, y, en particular,
el Decálogo o los Diez Mandamientos. También en el Nuevo Testamento
cuando Jesucristo, el Dios hecho hombre, anuncia y promulga la nueva ley
del Evangelio. En ambos casos, los preceptos son a veces de contenido mo-
ral, de contenido jurídico o simplemente rituales, litúrgicos o eclesiásticos.
Los preceptos morales y jurídicos (de Derecho natural) son aplicables a
todo ser humano, ya que pueden ser conocidos por la simple razón (no se
necesita fe para saber que matar o estafar a otro son conductas jurídicamente
indebidas). En cambio, los preceptos rituales, litúrgicos o eclesiásticos sólo
indebidas). En cambio, los preceptos rituales, litúrgicos o eclesiásticos sólo
necesita fe para saber que matar o estafar a otro son conductas jurídicamente
todo ser humano, ya que pueden ser conocidos por la simple razón (no se
Los preceptos morales y jurídicos (de Derecho natural) son aplicables a
ral, de contenido jurídico o simplemente rituales, litúrgicos o eclesiásticos.
del Evangelio. En ambos casos, los preceptos son a veces de contenido mo-
cuando Jesucristo, el Dios hecho hombre, anuncia y promulga la nueva ley
el Decálogo o los Diez Mandamientos. También en el Nuevo Testamento
Antiguo Testamento, cuando Dios entrega a Moisés su ley, y, en particular,
En la fe católica, esta “promulgación” de Derecho divino se observa en el
mero ejercicio de la razón humana, oscurecida o limitada por el pecado.
morales y jurídicos, para ayudarles en el esfuerzo por descubrirlos por el
no, en cuanto Dios puede haber revelado a los hombres algunos preceptos
llamamos Derecho natural. Pero también puede hablarse de Derecho divi-
la naturaleza humana, cuyas exigencias de justicia se contienen en lo que
natural, si se estima que Dios es el creador del ser humano y, por tanto, de
VRFLHGDGKXPDQD(O'HUHFKRGLYLQRSXHGHVHULGHQWL¿FDGRFRQHO'HUHFKR
Derecho divino y el Derecho humano, según quien sea el autor, si Dios o la
especial para los cristianos y católicos, tiene relevancia distinguir entre el
decir, que tienen fe en un Dios que se ha revelado a la humanidad, y en
2º Derecho divino y Derecho humano: Para las personas creyentes, es
es Derecho.
sino en cuanto poder. Podríamos decir, de este modo, que la ley injusta no
por un desacato masivo. Pero ya no es una obligación en cuanto Derecho,
ellas consienten no es tan grave como sería el desorden social provocado
porque no tiene medios para oponerse a ellas o porque la injusticia que
de la violencia ilegítima. El ciudadano, a veces, deberá acatarlas, ya sea
de obligar en su carácter de Derecho y sólo tienen en su respaldo el poder
en cuanto van contra la justicia (o los principios de Derecho natural) dejan
la eutanasia no son leyes positivas. Lo que se observa es que dichas leyes,
discriminación de los judíos o las leyes que hoy día autorizan el aborto o
YDDXQTXHWUDQVJUHGDODMXVWLFLD$VtQDGLHD¿UPDTXHODVOH\HVQD]LVGH
vigor por la autoridad competente. La ley positiva sigue siendo ley positi-
ley en este sentido, es decir, como ley que ha sido promulgada y puesta en
Obviamente la teoría del Derecho natural reconoce que la ley positiva es
autoridad que la promulgó. Esto sería ir contra el más elemental realismo.
HERNÁN CORRAL TALCIANI 10
FRENTE
Civil, y por ello le dedicamos los apartados siguientes.
'HUHFKR3ULYDGR/DFODVL¿FDFLyQWLHQHHVSHFLDOUHOHYDQFLDSDUDHO'HUHFKR
regulación busca más directamente, se distingue entre Derecho Público y
4º Derecho Público y Derecho Privado'HDFXHUGRDOD¿QDOLGDGTXHOD
internacional.
de los derechos humanos, y también en materias de Derecho comercial
una ley o sentencia de carácter interno. Esto es muy notorio en el plano
de cortes o tribunales internacionales que pueden llegar a poner en cuestión
exigencias de los instrumentos internacionales y se someten a la decisión
por las cuales los Estados se obligan a adaptar su legislación interna a las
Derecho nacional, a través de tratados o convenciones internacionales,
&DGD YH] KD\ XQD PD\RU LQÀXHQFLD GHO 'HUHFKR LQWHUQDFLRQDO HQ HO
de carácter trasnacional e, incluso, las empresas o personas individuales.
zación de Estados Americanos, etc.), las asociaciones que buscan objetivos
organizaciones internacionales (Naciones Unidas, Unión Europea, Organi-
para dar cabida a reglas sobre comportamiento de otros sujetos, como las
últimas décadas, sin embargo, el Derecho Internacional se ha ido ampliando
sí, básicamente a través de acuerdos entre ellos, llamados tratados. En las
como una regulación del comportamiento de los Estados nacionales entre
(inter) naciones, porque originariamente esta forma de Derecho se concibió
Derecho Internacional. La denominación plantea que es un Derecho “entre”
la comunidad de naciones que conforman el planeta, y que se denomina:
el Derecho nacional, y el Derecho que rige en el ámbito más amplio de
cia, se distingue el Derecho que rige en una nación o Estado determinado:
3º Derecho nacional e internacional: Según el ámbito territorial de vigen-
positivo y Derecho humano.
revelados en la Escritura. Por ejemplo, las penas canónicas son Derecho
Iglesia Católica), en todo lo que no es mera repetición de los preceptos
que rige a la comunidad de los bautizados en nombre de Jesucristo en la
también es Derecho humano, el Derecho canónico (el ordenamiento jurídico
humana. El Derecho positivo estatal es claramente Derecho humano. Pero
Derecho humano es el Derecho creado y promulgado por una autoridad
FDWyOLFRGHVDQWL¿FDUHOGtDGRPLQJRDVLVWLHQGRD0LVD 
pueden obligar a los creyentes en cuanto tales (por ejemplo, el precepto
11 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 11
pueden obligar a los creyentes en cuanto tales (por ejemplo, el precepto
FDWyOLFRGHVDQWL¿FDUHOGtDGRPLQJRDVLVWLHQGRD0LVD 
Derecho humano es el Derecho creado y promulgado por una autoridad
humana. El Derecho positivo estatal es claramente Derecho humano. Pero
también es Derecho humano, el Derecho canónico (el ordenamiento jurídico
que rige a la comunidad de los bautizados en nombre de Jesucristo en la
Iglesia Católica), en todo lo que no es mera repetición de los preceptos
revelados en la Escritura. Por ejemplo, las penas canónicas son Derecho
positivo y Derecho humano.
3º Derecho nacional e internacional: Según el ámbito territorial de vigen-
cia, se distingue el Derecho que rige en una nación o Estado determinado:
el Derecho nacional, y el Derecho que rige en el ámbito más amplio de
la comunidad de naciones que conforman el planeta, y que se denomina:
Derecho Internacional. La denominación plantea que es un Derecho “entre”
(inter) naciones, porque originariamente esta forma de Derecho se concibió
como una regulación del comportamiento de los Estados nacionales entre
sí, básicamente a través de acuerdos entre ellos, llamados tratados. En las
últimas décadas, sin embargo, el Derecho Internacional se ha ido ampliando
para dar cabida a reglas sobre comportamiento de otros sujetos, como las
organizaciones internacionales (Naciones Unidas, Unión Europea, Organi-
zación de Estados Americanos, etc.), las asociaciones que buscan objetivos
de carácter trasnacional e, incluso, las empresas o personas individuales.
&DGD YH] KD\ XQD PD\RU LQÀXHQFLD GHO 'HUHFKR LQWHUQDFLRQDO HQ HO
Derecho nacional, a través de tratados o convenciones internacionales,
por las cuales los Estados se obligan a adaptar su legislación interna a las
exigencias de los instrumentos internacionales y se someten a la decisión
de cortes o tribunales internacionales que pueden llegar a poner en cuestión
una ley o sentencia de carácter interno. Esto es muy notorio en el plano
de los derechos humanos, y también en materias de Derecho comercial
internacional.
4º Derecho Público y Derecho Privado'HDFXHUGRDOD¿QDOLGDGTXHOD
regulación busca más directamente, se distingue entre Derecho Público y
'HUHFKR3ULYDGR/DFODVL¿FDFLyQWLHQHHVSHFLDOUHOHYDQFLDSDUDHO'HUHFKR
Civil, y por ello le dedicamos los apartados siguientes.

12 HERNÁN CORRAL TALCIANI
4. La distinción entre Derecho Público y Derecho Privado
La distinción entre Derecho Público y Derecho Privado proviene del
Derecho Romano. El Digesto trae una cita de Ulpiano que enseña: “Dos
son las posiciones en este estudio: el público y el privado. Es Derecho
Público el que respecta al estado de la República, privado el que respecta
a la utilidad de los particulares, pues hay cosas de utilidad pública y otras
de utilidad privada” (D. 1.1.1).
&RPRYHPRVODFODVL¿FDFLyQGHO'HUHFKRHQS~EOLFR\SULYDGRHVGHUL-
vada de la existencia de materias o sectores de la realidad social que son de
utilidad privada, y otros que son de utilidad pública. Lo útil o conveniente
para lo público, es lo que dice relación con la organización política y el bien
común (es lo necesario para el bienestar común del pueblo). En cambio,
lo conveniente o útil para lo privado, es aquello que interesa fundamental-
mente a las personas, consideradas individualmente o en las asociaciones o
agrupaciones en las que buscan satisfacer sus propios intereses o desarrollar
sus inquietudes y formas de vida.
No se trata de una contraposición absoluta entre lo público y lo privado,
en el sentido de que lo público sólo busca la utilidad de lo político y no
el bienestar de las personas, o al revés, que lo privado es lo conveniente
para los individuos y sus asociaciones, sin tener en cuenta el bien común
y la organización fundamental de lo político. Es más bien una cuestión de
énfasis, ya que en ambos sectores, la utilidad de lo público y de lo priva-
do debieran converger en una armoniosa y recíproca relación. Pero, en lo
público interesa más primordialmente el bien común y colectivo, y más
mediatamente, o como objetivo consecuencial, el interés y bienestar de los
individuos. A la inversa, lo privado busca directamente la satisfacción de lo
que es conveniente para los individuos, pero mediatamente, por vía conse-
cuencial, debe también ser útil, o al menos no nocivo, para el bien público.
De esta manera, puede decirse que el Derecho Público es aquel que
rige los aspectos sociales que interesan más directamente al bien público,
mientras que el Derecho Privado es el que rige los aspectos sociales que
interesan más directamente al bien de los particulares o personas en cuanto
ciudadanos privados.
ciudadanos privados.
interesan más directamente al bien de los particulares o personas en cuanto
mientras que el Derecho Privado es el que rige los aspectos sociales que
rige los aspectos sociales que interesan más directamente al bien público,
De esta manera, puede decirse que el Derecho Público es aquel que
cuencial, debe también ser útil, o al menos no nocivo, para el bien público.
que es conveniente para los individuos, pero mediatamente, por vía conse-
individuos. A la inversa, lo privado busca directamente la satisfacción de lo
mediatamente, o como objetivo consecuencial, el interés y bienestar de los
público interesa más primordialmente el bien común y colectivo, y más
do debieran converger en una armoniosa y recíproca relación. Pero, en lo
énfasis, ya que en ambos sectores, la utilidad de lo público y de lo priva-
y la organización fundamental de lo político. Es más bien una cuestión de
para los individuos y sus asociaciones, sin tener en cuenta el bien común
el bienestar de las personas, o al revés, que lo privado es lo conveniente
en el sentido de que lo público sólo busca la utilidad de lo político y no
No se trata de una contraposición absoluta entre lo público y lo privado,
sus inquietudes y formas de vida.
agrupaciones en las que buscan satisfacer sus propios intereses o desarrollar
mente a las personas, consideradas individualmente o en las asociaciones o
lo conveniente o útil para lo privado, es aquello que interesa fundamental-
común (es lo necesario para el bienestar común del pueblo). En cambio,
para lo público, es lo que dice relación con la organización política y el bien
utilidad privada, y otros que son de utilidad pública. Lo útil o conveniente
vada de la existencia de materias o sectores de la realidad social que son de
&RPRYHPRVODFODVL¿FDFLyQGHO'HUHFKRHQS~EOLFR\SULYDGRHVGHUL-
de utilidad privada” (D. 1.1.1).
a la utilidad de los particulares, pues hay cosas de utilidad pública y otras
Público el que respecta al estado de la República, privado el que respecta
son las posiciones en este estudio: el público y el privado. Es Derecho
Derecho Romano. El Digesto trae una cita de Ulpiano que enseña: “Dos
La distinción entre Derecho Público y Derecho Privado proviene del
4. La distinción entre Derecho Público y Derecho Privado
HERNÁN CORRAL TALCIANI 12
FRENTE
través de la cual, Poder Ejecutivo y local, gobierna y administra los bienes
el nuestro. El Derecho Administrativo tiene por objeto toda la regulación a
países que cuentan con una Constitución escrita o Ley Fundamental como
sus derechos fundamentales. Su fuente primordial es la Constitución, en los
los cuales se ejerce el poder en el Estado y se protege a los ciudadanos en
regulación, contenida en normas, principios y otros criterios semejantes, por
cional y el Derecho Administrativo. El Derecho Constitucional estudia la
En el Derecho Público se incluyen primeramente el Derecho Constitu-
corresponder a la otra división.
cada disciplina, y también porque en todas ellas hay materias que podrían
no obstante no es absoluta, ya que depende de la forma en que se conciba
Derecho Público, ya sea al Derecho Privado. Esta relación de pertenencia
se. La doctrina suele adscribir conjuntamente estas disciplinas ya sea al
plinas, cuyos términos son convencionales y a veces pueden superponer-
El Derecho, para su estudio y enseñanza, se divide en ramas o disci-
al Derecho Privado o Público
5. Las disciplinas jurídicas y su pertenencia
o, más ampliamente, de juridicidad (cfr. arts. 6º y 7º Const.).
samente autorizado, le está vedado. Es el llamado principio de legalidad
lo que sucede en el Derecho Privado, que aquello que no le ha sido expre-
en los casos expresamente señalados en la norma. Se entiende, al revés de
En Derecho Público, en cambio, la autoridad sólo puede ejercer su poder
privada) y el de la libre adquisición y disposición de los bienes.
las personas, emanarán el principio de libertad de contratación (autonomía
sobre una determinada relación. De este principio de libertad general de
tinadas a ofrecer una regulación cuando los privados nada han estipulado
Derecho Privado sean en su mayoría de carácter supletorio, es decir, des-
principio, ahora visto desde su cara normativa, explica que las leyes del
hacerse todo, salvo aquello que esté expresamente prohibido”. El mismo
se suele expresar bajo el apotegma que reza “En Derecho Privado, puede
así el principio de libertad que impregna todo el Derecho Privado, y que
determinar los contenidos de sus relaciones, y si les convienen o no. Surge
gico que se estime que son ellos, siendo adultos y capaces, los que pueden
Si el objeto del Derecho Privado es la utilidad de los particulares es ló-
13 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 13
Si el objeto del Derecho Privado es la utilidad de los particulares es ló-
gico que se estime que son ellos, siendo adultos y capaces, los que pueden
determinar los contenidos de sus relaciones, y si les convienen o no. Surge
así el principio de libertad que impregna todo el Derecho Privado, y que
se suele expresar bajo el apotegma que reza “En Derecho Privado, puede
hacerse todo, salvo aquello que esté expresamente prohibido”. El mismo
principio, ahora visto desde su cara normativa, explica que las leyes del
Derecho Privado sean en su mayoría de carácter supletorio, es decir, des-
tinadas a ofrecer una regulación cuando los privados nada han estipulado
sobre una determinada relación. De este principio de libertad general de
las personas, emanarán el principio de libertad de contratación (autonomía
privada) y el de la libre adquisición y disposición de los bienes.
En Derecho Público, en cambio, la autoridad sólo puede ejercer su poder
en los casos expresamente señalados en la norma. Se entiende, al revés de
lo que sucede en el Derecho Privado, que aquello que no le ha sido expre-
samente autorizado, le está vedado. Es el llamado principio de legalidad
o, más ampliamente, de juridicidad (cfr. arts. 6º y 7º Const.).
5. Las disciplinas jurídicas y su pertenencia
al Derecho Privado o Público
El Derecho, para su estudio y enseñanza, se divide en ramas o disci-
plinas, cuyos términos son convencionales y a veces pueden superponer-
se. La doctrina suele adscribir conjuntamente estas disciplinas ya sea al
Derecho Público, ya sea al Derecho Privado. Esta relación de pertenencia
no obstante no es absoluta, ya que depende de la forma en que se conciba
cada disciplina, y también porque en todas ellas hay materias que podrían
corresponder a la otra división.
En el Derecho Público se incluyen primeramente el Derecho Constitu-
cional y el Derecho Administrativo. El Derecho Constitucional estudia la
regulación, contenida en normas, principios y otros criterios semejantes, por
los cuales se ejerce el poder en el Estado y se protege a los ciudadanos en
sus derechos fundamentales. Su fuente primordial es la Constitución, en los
países que cuentan con una Constitución escrita o Ley Fundamental como
el nuestro. El Derecho Administrativo tiene por objeto toda la regulación a
través de la cual, Poder Ejecutivo y local, gobierna y administra los bienes

14 HERNÁN CORRAL TALCIANI
públicos e invierte los recursos del Estado, y cumple con sus funciones.
Parte integrante del Derecho Administrativo es el Derecho Económico que
tiene por materia la regulación de la actividad económica del Estado y la
regulación de ciertas áreas económicas de especial relevancia para el bien
público (bancos, seguros). Una rama muy importante es la que regula la
recaudación de los recursos que los particulares aportan al Estado para el
cumplimiento de sus funciones, y que se denominan tributos o impuestos.
La disciplina que estudia esta regulación es el Derecho Tributario (en otros
países, llamado Derecho Fiscal).
Una de las funciones del Estado, que es tremendamente importante para
el Derecho, es la de administrar justicia a través del Poder Judicial, cuya
regulación está contenida en el Derecho Procesal, que también se dirige
a regular los procedimientos a través de los cuales los jueces juzgan los
casos de los particulares. No hay duda de que el Derecho Procesal Penal
pertenece al Derecho Público, ya que por medio de él se ejerce la función
punitiva que, en los sistemas civilizados, pertenece a la comunidad y no
a los particulares. Más discutible es la adscripción al Derecho Público del
Derecho Procesal Civil, que regula los procesos a través de los cuales
VH UHVXHOYHQ MXGLFLDOPHQWH ORV FRQÀLFWRV TXH VH JHQHUDQ HQWUH SULYDGRV
RSDUWLFXODUHV3RUODPDWHULDHVWH'HUHFKRELHQSRGUtDFODVL¿FDUVHHQHO
Derecho Privado, pero por el origen de las normas, y dado que regula el
funcionamiento de un órgano del Estado (el juez), suele incluirse en el
Derecho Público.
El Derecho Penal es claramente una rama del Derecho Público. Por él,
se establecen los delitos que se castigarán en una determinada sociedad, y
se contemplan las penas que merecerá su comisión. Finalmente, el Dere-
cho Internacional tiene por objeto el bien e interés público y, esta vez, de
la comunidad internacional, lo que resalta su pertenencia también a esta
clase de Derecho. Es usual que ella se incluya en la misma denominación
Derecho Internacional Público. Se quiere distinguir así del Derecho Inter-
nacional Privado, cuyo nombre no puede ser más erróneo, ya que no es ni
internacional ni privado. Se trata de la regulación que se da cada Estado
o un conjunto de Estados para determinar qué ley debe ser aplicable a
materias de Derecho Público o Privado que conciernen a particulares que,
por distintas razones, pueden pretender ser regidos por ordenamientos
diversos. Por ejemplo, si puede juzgarse en Argentina a una persona que
cometió un delito, pero que es chilena; o si es válido en Chile el matrimonio
cometió un delito, pero que es chilena; o si es válido en Chile el matrimonio
diversos. Por ejemplo, si puede juzgarse en Argentina a una persona que
por distintas razones, pueden pretender ser regidos por ordenamientos
materias de Derecho Público o Privado que conciernen a particulares que,
o un conjunto de Estados para determinar qué ley debe ser aplicable a
internacional ni privado. Se trata de la regulación que se da cada Estado
nacional Privado, cuyo nombre no puede ser más erróneo, ya que no es ni
Derecho Internacional Público. Se quiere distinguir así del Derecho Inter-
clase de Derecho. Es usual que ella se incluya en la misma denominación
la comunidad internacional, lo que resalta su pertenencia también a esta
cho Internacional tiene por objeto el bien e interés público y, esta vez, de
se contemplan las penas que merecerá su comisión. Finalmente, el Dere-
se establecen los delitos que se castigarán en una determinada sociedad, y
El Derecho Penal es claramente una rama del Derecho Público. Por él,
Derecho Público.
funcionamiento de un órgano del Estado (el juez), suele incluirse en el
Derecho Privado, pero por el origen de las normas, y dado que regula el
RSDUWLFXODUHV3RUODPDWHULDHVWH'HUHFKRELHQSRGUtDFODVL¿FDUVHHQHO
VH UHVXHOYHQ MXGLFLDOPHQWH ORV FRQÀLFWRV TXH VH JHQHUDQ HQWUH SULYDGRV
Derecho Procesal Civil, que regula los procesos a través de los cuales
a los particulares. Más discutible es la adscripción al Derecho Público del
punitiva que, en los sistemas civilizados, pertenece a la comunidad y no
pertenece al Derecho Público, ya que por medio de él se ejerce la función
casos de los particulares. No hay duda de que el Derecho Procesal Penal
a regular los procedimientos a través de los cuales los jueces juzgan los
regulación está contenida en el Derecho Procesal, que también se dirige
el Derecho, es la de administrar justicia a través del Poder Judicial, cuya
Una de las funciones del Estado, que es tremendamente importante para
países, llamado Derecho Fiscal).
La disciplina que estudia esta regulación es el Derecho Tributario (en otros
cumplimiento de sus funciones, y que se denominan tributos o impuestos.
recaudación de los recursos que los particulares aportan al Estado para el
público (bancos, seguros). Una rama muy importante es la que regula la
regulación de ciertas áreas económicas de especial relevancia para el bien
tiene por materia la regulación de la actividad económica del Estado y la
Parte integrante del Derecho Administrativo es el Derecho Económico que
públicos e invierte los recursos del Estado, y cumple con sus funciones.
HERNÁN CORRAL TALCIANI 14
FRENTE

a uno u otro es dudosa o derechamente indebida.

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 15
nítidas, y existen materias jurídicas o ramas del Derecho cuya adscripción
Las fronteras entre el Derecho Público y el Derecho Privado no son
contraído por un mexicano y una colombiana, ambos residentes en Nueva
6. Materias mixtas. Leyes privadas de orden público York, que se celebra en un barco de bandera costarricense, pero mientras
está atracado en un muelle de una playa dominicana. Se considera que el
llamado Derecho Internacional Privado es también una disciplina de De-
recho Público, pues regula una cuestión de utilidad pública como es la ley
administrativa se haya incrementado notablemente.
que debe aplicarse a las conductas particulares conectadas con diversos
de Derecho Privado sigue marcando a la disciplina, por más que su parte
ordenamientos territoriales.
vez como un objeto de propiedad y de disposición, pareciera que la índole
administrativa. Sin embargo, dado que esta facultad es considerada a su
El Derecho Privado está compuesto por el Derecho Civil, el Derecho
de aprovechamiento o explotación, concedida por la autoridad judicial o
Comercial, el Derecho de Minas, el Derecho de Aguas, el Derecho Agrario
categoría de bien público, reservándose a los particulares sólo una facultad
y otros similares. A diferencia de lo que sucede en el Derecho Público, aquí
pués de que el objeto del que trataban (minas, aguas), ha sido elevado a la
hay una relación de parte y especie entre estas distintas ramas. Se recono-
de Minas y el Derecho de AguasKDQVXIULGRXQDFLHUWDSXEOL¿FDFLyQGHV-
ce que el Derecho Civil, es el Derecho Privado General, el que regula la
Debe dejarse constancia que algunas de estas ramas, como el Derecho
vida de las personas en cuanto tales, en su cotidianeidad y sus relaciones
más comunes, desde el comienzo de su existencia, su pertenencia a una
la agricultura, la industria, etc.
familia, el alcance de su capacidad jurídica, la forma de adquirir bienes
particulares que realizan determinadas actividades: el comercio, la minería,
y de llegar a acuerdos contractuales o asociativos con sus semejantes, la
Privado son especializaciones del Derecho Civil, en cuanto regulan a los
PDQHUDGHIRUPDUXQDIDPLOLD\¿QDOPHQWHHOPRGRHQTXHVHGLVWULEX\HQ
sus haberes una vez que fallecen. En cambio, las demás ramas del Derecho
sus haberes una vez que fallecen. En cambio, las demás ramas del Derecho
PDQHUDGHIRUPDUXQDIDPLOLD\¿QDOPHQWHHOPRGRHQTXHVHGLVWULEX\HQ
Privado son especializaciones del Derecho Civil, en cuanto regulan a los
y de llegar a acuerdos contractuales o asociativos con sus semejantes, la
particulares que realizan determinadas actividades: el comercio, la minería,
familia, el alcance de su capacidad jurídica, la forma de adquirir bienes
la agricultura, la industria, etc.
más comunes, desde el comienzo de su existencia, su pertenencia a una
vida de las personas en cuanto tales, en su cotidianeidad y sus relaciones
Debe dejarse constancia que algunas de estas ramas, como el Derecho
ce que el Derecho Civil, es el Derecho Privado General, el que regula la
de Minas y el Derecho de AguasKDQVXIULGRXQDFLHUWDSXEOL¿FDFLyQGHV-
hay una relación de parte y especie entre estas distintas ramas. Se recono-
pués de que el objeto del que trataban (minas, aguas), ha sido elevado a la
y otros similares. A diferencia de lo que sucede en el Derecho Público, aquí
categoría de bien público, reservándose a los particulares sólo una facultad
Comercial, el Derecho de Minas, el Derecho de Aguas, el Derecho Agrario
de aprovechamiento o explotación, concedida por la autoridad judicial o
El Derecho Privado está compuesto por el Derecho Civil, el Derecho
administrativa. Sin embargo, dado que esta facultad es considerada a su
vez como un objeto de propiedad y de disposición, pareciera que la índole
ordenamientos territoriales.
de Derecho Privado sigue marcando a la disciplina, por más que su parte
que debe aplicarse a las conductas particulares conectadas con diversos
administrativa se haya incrementado notablemente.
recho Público, pues regula una cuestión de utilidad pública como es la ley
llamado Derecho Internacional Privado es también una disciplina de De-
está atracado en un muelle de una playa dominicana. Se considera que el
York, que se celebra en un barco de bandera costarricense, pero mientras 6. Materias mixtas. Leyes privadas de orden público
contraído por un mexicano y una colombiana, ambos residentes en Nueva
Las fronteras entre el Derecho Público y el Derecho Privado no son
nítidas, y existen materias jurídicas o ramas del Derecho cuya adscripción
a uno u otro es dudosa o derechamente indebida.
15 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

16 HERNÁN CORRAL TALCIANI
En primer lugar, existen instituciones jurídicas que son parte tanto del
Derecho Privado como del Derecho Público. Así, por ejemplo, la propiedad
es un derecho fundamental regulado por el Derecho Constitucional, pero
también un derecho real propio del Derecho Civil; el proceso civil, es dere-
FKRSULYDGRHQFXDQWRVXPDWHULDHVUHVROYHUXQFRQÀLFWRHQWUHSDUWLFXODUHV
pero pertenece también al Derecho Público en cuanto regula la forma de
ejercicio de un poder estatal: el de administrar justicia.
En segundo lugar, existen regulaciones que por su naturaleza son de
Derecho Privado, es decir, regulan relaciones entre particulares, pero que,
por circunstancias históricas que impelen a la protección de una cierta
clase de personas, pasan a ser, circunstancial y provisionalmente, de De-
recho Público. Es lo que sucedió con el contrato civil de arrendamiento
de servicios que, junto a toda una normativa protectora, dio lugar a prin-
cipios del siglo XIX al Derecho del Trabajo. Al exigirse igualmente un
seguro obligatorio contra las inclemencias sufridas por los trabajadores
en su vida laboral o en su ancianidad, se forjó otra parte del Derecho
Público: el Derecho de Seguridad Social, muy conectado a la regulación
laboral. Como decíamos, se trata de circunstancias históricas que pueden
mudar: así sucedió con la regulación de los arrendamientos de bienes
UDtFHV HVSHFLDOPHQWH XUEDQRV TXH WDPELpQ UHÀHMy OD QHFHVLGDG GH XQD
SURWHFFLyQHVSHFLDOGHORVDUUHQGDWDULRVSHURTXHD¿QHVGHOVLJOR;;\
principios del XXI ha ido progresivamente eliminándose. No se aprecia
ya, o al menos no con tanta fuerza, que los arrendatarios tengan que ser
protegidos en los contratos que celebren de una manera más intensa que
los arrendadores. En cambio, en este mismo tiempo se ha considerado que
la relación entre los particulares y las grandes empresas proveedoras de
productos manufacturados o servicios, debe tener una regulación especial
que tutele los intereses de los primeros, ya que en un plano de igualdad
HVWRVQRSXHGHQKDFHUIUHQWHH¿FD]PHQWHDORVDEXVRVRLQFXPSOLPLHQWRV
de los proveedores. Está naciendo así sobre la contratación privada un
nuevo Derecho, cual es el Derecho del Consumo.
Finalmente, hemos de considerar que algunas instituciones o regula-
ciones, siendo natural y circunstancialmente, de Derecho Privado, son
consideradas de interés público y quedan excluidas del principio de libre
disponibilidad por parte de los particulares implicados. Es lo que sucede
FRQHOPDWULPRQLROD¿OLDFLyQ\HQJHQHUDOWRGRHO'HUHFKRGH)DPLOLDOD
FRQHOPDWULPRQLROD¿OLDFLyQ\HQJHQHUDOWRGRHO'HUHFKRGH)DPLOLDOD
disponibilidad por parte de los particulares implicados. Es lo que sucede
consideradas de interés público y quedan excluidas del principio de libre
ciones, siendo natural y circunstancialmente, de Derecho Privado, son
Finalmente, hemos de considerar que algunas instituciones o regula-
nuevo Derecho, cual es el Derecho del Consumo.
de los proveedores. Está naciendo así sobre la contratación privada un
HVWRVQRSXHGHQKDFHUIUHQWHH¿FD]PHQWHDORVDEXVRVRLQFXPSOLPLHQWRV
que tutele los intereses de los primeros, ya que en un plano de igualdad
productos manufacturados o servicios, debe tener una regulación especial
la relación entre los particulares y las grandes empresas proveedoras de
los arrendadores. En cambio, en este mismo tiempo se ha considerado que
protegidos en los contratos que celebren de una manera más intensa que
ya, o al menos no con tanta fuerza, que los arrendatarios tengan que ser
principios del XXI ha ido progresivamente eliminándose. No se aprecia
SURWHFFLyQHVSHFLDOGHORVDUUHQGDWDULRVSHURTXHD¿QHVGHOVLJOR;;\
UDtFHV HVSHFLDOPHQWH XUEDQRV TXH WDPELpQ UHÀHMy OD QHFHVLGDG GH XQD
mudar: así sucedió con la regulación de los arrendamientos de bienes
laboral. Como decíamos, se trata de circunstancias históricas que pueden
Público: el Derecho de Seguridad Social, muy conectado a la regulación
en su vida laboral o en su ancianidad, se forjó otra parte del Derecho
seguro obligatorio contra las inclemencias sufridas por los trabajadores
cipios del siglo XIX al Derecho del Trabajo. Al exigirse igualmente un
de servicios que, junto a toda una normativa protectora, dio lugar a prin-
recho Público. Es lo que sucedió con el contrato civil de arrendamiento
clase de personas, pasan a ser, circunstancial y provisionalmente, de De-
por circunstancias históricas que impelen a la protección de una cierta
Derecho Privado, es decir, regulan relaciones entre particulares, pero que,
En segundo lugar, existen regulaciones que por su naturaleza son de
ejercicio de un poder estatal: el de administrar justicia.
pero pertenece también al Derecho Público en cuanto regula la forma de
FKRSULYDGRHQFXDQWRVXPDWHULDHVUHVROYHUXQFRQÀLFWRHQWUHSDUWLFXODUHV
también un derecho real propio del Derecho Civil; el proceso civil, es dere-
es un derecho fundamental regulado por el Derecho Constitucional, pero
Derecho Privado como del Derecho Público. Así, por ejemplo, la propiedad
En primer lugar, existen instituciones jurídicas que son parte tanto del
HERNÁN CORRAL TALCIANI 16
FRENTE
costumbres usan en parte de su derecho peculiar, en parte del común a todos
en el Digesto, nos dice: “Todos los pueblos que se gobiernan por leyes y
llamados por ellos ius gentium. Un párrafo del jurista Gayo, conservado
Se oponía así al Derecho general o común que regía a todos los hombres,
\HVSHFt¿FRGHFDGDFLXGDGSHURSULQFLSDOPHQWHHOGHVXFLXGDG5RPD
romanos incluyeron bajo el nombre de “ius civile” el Derecho particular
tas”, que en latín quiere decir ciudad. Por ello, en un primer momento los
proviene de los juristas romanos. Este término viene de la palabra “civi-
La expresión “ius civile”, de la cual procede el nombre de Derecho Civil
1. El surgimiento del término “ius civile”
II. EVOLUCIÓN DEL CONCEPTO DE DERECHO CIVIL
Santiago, 2011, pp. 35-50.
Libro homenaje al jurista René Abeliuk Manasevich, Editorial Jurídica de Chile,
tema contemporáneo”, en Alex Zúñiga (coord.), Estudios de Derecho Privado.
Juan, “Derecho Público y Derecho Privado: una dicotomía superada en el sis-
(Universidad Católica del Norte) 17, 2010, 1, pp. 115-128; COLOMBO CAMPBELL,
divisio iuris público/privado de las disciplinas jurídicas”, en Revista de Derecho
Alessandria, 2011, t. II, pp. 69-126; VERGARA BLANCO, Alejandro. “La summa
Jurídicos en Homenaje al Profesor Alejandro Guzmán Brito, Edizioni dell’Orso,
y Martín Lutero”, en Patricio Carvajal y Massimo Miglietta (edits.), Estudios
la necesidad de los jueces y de las leyes. Una controversia entre Tomás Moro
¿Qué es el derecho?, Rialp, Madrid, 1993; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Sobre
fenómeno jurídico, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2007; COTTA, Sergio,
pp. 9-32; SQUELLA NARDUCCI, Agustín, ¿Qué es el derecho? Una descripción del
el Sesquicentenario de la promulgación del Código Civil, LexisNexis, Santiago,
Susan Turner Saelzer (edits.), Estudios de Derecho Civil: Código y dogmática en
H¿FLHQFLD FRPR ¿QHV GHO 'HUHFKR SULYDGR SDWULPRQLDO´ -XDQ 9DUDV %UDXQ \
Harvard University Press, London, 1995; BARROS BOURIE, Enrique, “Justicia y
Jurídica de Chile, Santiago, 2010; WEINRIB, Ernest J., The idea of Private Law,
Derecho y Justicia: Lo suyo de cada uno. Vigencia del derecho natural, Editorial
el Derecho”, en RDJ, t. 54, Derecho, pp. 11-33; IBÁÑEZ SANTA MARÍA, Gonzalo,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: DEL VECCHIO, Giorgio, “Verdad y engaño en la Moral y en
“de orden público”.
Estas disposiciones legales, siendo imperativas, suelen denominarse leyes
de la familia del difunto a través de asignaciones forzosas, como la legítima.
del Derecho de Sucesiones, especialmente aquella que impone la protección
protección de los incapaces y las guardas (tutelas y curadurías) y con parte
17 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 17
protección de los incapaces y las guardas (tutelas y curadurías) y con parte
del Derecho de Sucesiones, especialmente aquella que impone la protección
de la familia del difunto a través de asignaciones forzosas, como la legítima.
Estas disposiciones legales, siendo imperativas, suelen denominarse leyes
“de orden público”.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: DEL VECCHIO, Giorgio, “Verdad y engaño en la Moral y en
el Derecho”, en RDJ, t. 54, Derecho, pp. 11-33; IBÁÑEZ SANTA MARÍA, Gonzalo,
Derecho y Justicia: Lo suyo de cada uno. Vigencia del derecho natural, Editorial
Jurídica de Chile, Santiago, 2010; WEINRIB, Ernest J., The idea of Private Law,
Harvard University Press, London, 1995; BARROS BOURIE, Enrique, “Justicia y
H¿FLHQFLD FRPR ¿QHV GHO 'HUHFKR SULYDGR SDWULPRQLDO´ -XDQ 9DUDV %UDXQ \
Susan Turner Saelzer (edits.), Estudios de Derecho Civil: Código y dogmática en
el Sesquicentenario de la promulgación del Código Civil, LexisNexis, Santiago,
pp. 9-32; SQUELLA NARDUCCI, Agustín, ¿Qué es el derecho? Una descripción del
fenómeno jurídico, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2007; COTTA, Sergio,
¿Qué es el derecho?, Rialp, Madrid, 1993; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Sobre
la necesidad de los jueces y de las leyes. Una controversia entre Tomás Moro
y Martín Lutero”, en Patricio Carvajal y Massimo Miglietta (edits.), Estudios
Jurídicos en Homenaje al Profesor Alejandro Guzmán Brito, Edizioni dell’Orso,
Alessandria, 2011, t. II, pp. 69-126; VERGARA BLANCO, Alejandro. “La summa
divisio iuris público/privado de las disciplinas jurídicas”, en Revista de Derecho
(Universidad Católica del Norte) 17, 2010, 1, pp. 115-128; COLOMBO CAMPBELL,
Juan, “Derecho Público y Derecho Privado: una dicotomía superada en el sis-
tema contemporáneo”, en Alex Zúñiga (coord.), Estudios de Derecho Privado.
Libro homenaje al jurista René Abeliuk Manasevich, Editorial Jurídica de Chile,
Santiago, 2011, pp. 35-50.
II. EVOLUCIÓN DEL CONCEPTO DE DERECHO CIVIL
1. El surgimiento del término “ius civile”
La expresión “ius civile”, de la cual procede el nombre de Derecho Civil
proviene de los juristas romanos. Este término viene de la palabra “civi-
tas”, que en latín quiere decir ciudad. Por ello, en un primer momento los
romanos incluyeron bajo el nombre de “ius civile” el Derecho particular
\HVSHFt¿FRGHFDGDFLXGDGSHURSULQFLSDOPHQWHHOGHVXFLXGDG5RPD
Se oponía así al Derecho general o común que regía a todos los hombres,
llamados por ellos ius gentium. Un párrafo del jurista Gayo, conservado
en el Digesto, nos dice: “Todos los pueblos que se gobiernan por leyes y
costumbres usan en parte de su derecho peculiar, en parte del común a todos

18 HERNÁN CORRAL TALCIANI
los hombres. Pues, el Derecho que cada pueblo estableció para sí, es propio
de la ciudad y se llama Derecho civil, como Derecho propio que es de la
misma ciudad; en cambio, el derecho que la razón natural establece entre
todos los hombres es observado por todos los pueblos y se denomina dere-
cho de gentes, como derecho que usan todas las gentes” (Gayo, D. 1. 1. 9).
De esta forma el Derecho de la ciudad de Roma, aplicable a quienes
eran ciudadanos romanos, era conocido como Derecho Civil. La expresión
comprendía no sólo las materias propias del Derecho Privado, sino también
las que regulaban aspectos de Derecho Público, como el Derecho Procesal
y el Derecho Penal. Sin embargo, la parte del Derecho más desarrollada
por los romanos, y en la que fueron realmente geniales, fue la que regulaba
las relaciones entre particulares: las personas, el patrimonio, los contratos,
la herencia. El gran legado de los romanos a la posteridad sería justamente
este Derecho que, aún subsiste en nuestros códigos civiles.
Con una acepción más especializada, la denominación ius civile fue
también usada para designar una parte del ordenamiento jurídico romano.
El Derecho Romano es el producto de varios siglos de evolución, forjado
por la integración de varias fuentes. La más antigua es la Ley de las Doce
Tablas y los comentarios de los primeros juristas. Posteriormente, se vio
la necesidad de ir adaptando ese Derecho antiguo que, con el paso de los
VLJORVVHYROYtDDYHFHVGHPDVLDGRUtJLGRHLQÀH[LEOH(VWDODERUODOOHYDURQ
a cabo los magistrados judiciales, llamados pretores. El nuevo Derecho
que surge de esta labor de adaptación y modernización recibe el nombre
de Derecho Pretoriano o Derecho Honorario. En cambio, el sistema clásico
que proviene de las fuentes antiguas es conocido como Derecho Civil. No
hay propiamente colisión entre ambas modalidades del Derecho Romano,
sino más bien complementariedad. Marciano dirá que el Derecho Honorario
“es la voz viva del Derecho Civil” (D. 1.1.8).
2. El ius civile como ius commune en el orden jurídico medieval
Después de la caída del Imperio Romano en el siglo V, se pierde el co-
nocimiento del Derecho Romano clásico, y los nuevos pueblos germánicos
utilizan sus propias costumbres y regulaciones, de un carácter mucho más
primitivo que la otrora espléndida jurisprudencia romana. En el Oriente, el
primitivo que la otrora espléndida jurisprudencia romana. En el Oriente, el
utilizan sus propias costumbres y regulaciones, de un carácter mucho más
nocimiento del Derecho Romano clásico, y los nuevos pueblos germánicos
Después de la caída del Imperio Romano en el siglo V, se pierde el co-
2. El ius civile como ius commune en el orden jurídico medieval
“es la voz viva del Derecho Civil” (D. 1.1.8).
sino más bien complementariedad. Marciano dirá que el Derecho Honorario
hay propiamente colisión entre ambas modalidades del Derecho Romano,
que proviene de las fuentes antiguas es conocido como Derecho Civil. No
de Derecho Pretoriano o Derecho Honorario. En cambio, el sistema clásico
que surge de esta labor de adaptación y modernización recibe el nombre
a cabo los magistrados judiciales, llamados pretores. El nuevo Derecho
VLJORVVHYROYtDDYHFHVGHPDVLDGRUtJLGRHLQÀH[LEOH(VWDODERUODOOHYDURQ
la necesidad de ir adaptando ese Derecho antiguo que, con el paso de los
Tablas y los comentarios de los primeros juristas. Posteriormente, se vio
por la integración de varias fuentes. La más antigua es la Ley de las Doce
El Derecho Romano es el producto de varios siglos de evolución, forjado
también usada para designar una parte del ordenamiento jurídico romano.
Con una acepción más especializada, la denominación ius civile fue
este Derecho que, aún subsiste en nuestros códigos civiles.
la herencia. El gran legado de los romanos a la posteridad sería justamente
las relaciones entre particulares: las personas, el patrimonio, los contratos,
por los romanos, y en la que fueron realmente geniales, fue la que regulaba
y el Derecho Penal. Sin embargo, la parte del Derecho más desarrollada
las que regulaban aspectos de Derecho Público, como el Derecho Procesal
comprendía no sólo las materias propias del Derecho Privado, sino también
eran ciudadanos romanos, era conocido como Derecho Civil. La expresión
De esta forma el Derecho de la ciudad de Roma, aplicable a quienes
cho de gentes, como derecho que usan todas las gentes” (Gayo, D. 1. 1. 9).
todos los hombres es observado por todos los pueblos y se denomina dere-
misma ciudad; en cambio, el derecho que la razón natural establece entre
de la ciudad y se llama Derecho civil, como Derecho propio que es de la
los hombres. Pues, el Derecho que cada pueblo estableció para sí, es propio
HERNÁN CORRAL TALCIANI 18
FRENTE
jurídico-privadas.
Sí lo eran, en cambio, la mayor parte de las regulaciones de las relaciones
o procesales) ya no eran aplicables a la organización de los nuevos reinos.
contenía el Corpus Iuris (que regulaban cuestiones administrativas, penales
LGHQWL¿FDGRFRQHO'HUHFKRSULYDGR\DTXHODVLQVWLWXFLRQHVS~EOLFDVTXH
occidental. En este proceso, el Derecho Civil va siendo progresivamente
de una ciudad (la de Roma) a ser el Derecho común de toda la cristiandad
El ius civile romano pasó así, paradójicamente, de ser el Derecho propio
una autoridad aplicable por encima de las legislaciones locales.
distintos reinos medievales se sentían todavía ligados, le permitía reclamar
en textos escritos; además, su procedencia del Imperio romano, al cual los
romano le brindaban una autoridad como ratio scripta: lo razonable puesto
FDVWHOODQR QDSROLWDQR LQJOpV R IUDQFpV (O QLYHO FLHQWt¿FR GHO 'HUHFKR
época y podía ser invocado ante cualquier tribunal y aplicado por un juez
constituía un sistema jurídico aplicable a todos los reinos cristianos de la
Derecho particular o propio de cada nación o pueblo. Este Derecho común
entonces el concepto de ius commune: Derecho común, por oposición al
comentarios o anotaciones al margen conocidas como “glosas”. Aparece
justamente del tipo de análisis que hicieron de estos textos, por medio de
en la obra compiladora de Justiniano. Los glosadores tomaron su nombre
en el que los juristas “redescubrieron” el Derecho Romano, conservado
llamada Escuela de los Glosadores. Ocurrió esto recién en el siglo XII,
PRYLPLHQWRLQWHOHFWXDOTXHGLROXJDUDOD8QLYHUVLGDGGH%RORQLD\DOD
En la Europa Occidental esta obra permaneció desconocida hasta el
Código se recopilarían en un libro denominados “Novelas”.
mento. Finalmente, las Constituciones promulgadas con posterioridad al
temáticamente, las Constituciones imperiales promulgadas hasta ese mo-
los siglos anteriores), el Código o Codex, en el que se recopilan, también
niones y soluciones de casos dados por juristas romanos insignes de todos
(libros temáticos en los que se reproducen reunidas por materias las opi-
Derecho civil romano destinado a los estudiantes), el Digesto o Pandectas
Iuris Civilis). Esas obras son las Instituciones (libro de introducción al
que la posteridad conocerá como el “Cuerpo del Derecho Civil” (Corpus
la ayuda del jurista Triboniano, produce cuatro obras, que compondrán lo
actualizándola para ponerla en el nuevo contexto político y sociológico. Con
emperador Justiniano intentará compilar toda la tradición jurídica romana,
19 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 19
emperador Justiniano intentará compilar toda la tradición jurídica romana,
actualizándola para ponerla en el nuevo contexto político y sociológico. Con
la ayuda del jurista Triboniano, produce cuatro obras, que compondrán lo
que la posteridad conocerá como el “Cuerpo del Derecho Civil” (Corpus
Iuris Civilis). Esas obras son las Instituciones (libro de introducción al
Derecho civil romano destinado a los estudiantes), el Digesto o Pandectas
(libros temáticos en los que se reproducen reunidas por materias las opi-
niones y soluciones de casos dados por juristas romanos insignes de todos
los siglos anteriores), el Código o Codex, en el que se recopilan, también
temáticamente, las Constituciones imperiales promulgadas hasta ese mo-
mento. Finalmente, las Constituciones promulgadas con posterioridad al
Código se recopilarían en un libro denominados “Novelas”.
En la Europa Occidental esta obra permaneció desconocida hasta el
PRYLPLHQWRLQWHOHFWXDOTXHGLROXJDUDOD8QLYHUVLGDGGH%RORQLD\DOD
llamada Escuela de los Glosadores. Ocurrió esto recién en el siglo XII,
en el que los juristas “redescubrieron” el Derecho Romano, conservado
en la obra compiladora de Justiniano. Los glosadores tomaron su nombre
justamente del tipo de análisis que hicieron de estos textos, por medio de
comentarios o anotaciones al margen conocidas como “glosas”. Aparece
entonces el concepto de ius commune: Derecho común, por oposición al
Derecho particular o propio de cada nación o pueblo. Este Derecho común
constituía un sistema jurídico aplicable a todos los reinos cristianos de la
época y podía ser invocado ante cualquier tribunal y aplicado por un juez
FDVWHOODQR QDSROLWDQR LQJOpV R IUDQFpV (O QLYHO FLHQWt¿FR GHO 'HUHFKR
romano le brindaban una autoridad como ratio scripta: lo razonable puesto
en textos escritos; además, su procedencia del Imperio romano, al cual los
distintos reinos medievales se sentían todavía ligados, le permitía reclamar
una autoridad aplicable por encima de las legislaciones locales.
El ius civile romano pasó así, paradójicamente, de ser el Derecho propio
de una ciudad (la de Roma) a ser el Derecho común de toda la cristiandad
occidental. En este proceso, el Derecho Civil va siendo progresivamente
LGHQWL¿FDGRFRQHO'HUHFKRSULYDGR\DTXHODVLQVWLWXFLRQHVS~EOLFDVTXH
contenía el Corpus Iuris (que regulaban cuestiones administrativas, penales
o procesales) ya no eran aplicables a la organización de los nuevos reinos.
Sí lo eran, en cambio, la mayor parte de las regulaciones de las relaciones
jurídico-privadas.

20 HERNÁN CORRAL TALCIANI
3. La codificación y la nacionalización del Derecho Civil
/D(GDG0HGLDOOHJDDVX¿QFRQHO5HQDFLPLHQWRHO+XPDQLVPR\OD
Ilustración. En lo que concierne al Derecho, estos nuevos procesos histó-
ricos determinan una fuerte crítica al sistema de Derecho Común, desde
varias vertientes. Por una parte, la organización política de las comuni-
dades adquiere las características del Estado nacional moderno, fundado
en el concepto de soberanía, es decir, que cada Estado es libre para darse
sus propias leyes, sin subordinación a ningún poder superior (desaparece
la noción de imperio como aglutinante de los diversos reinos). Por otro
lado, el humanismo jurídico cuestiona que la autoridad pueda provenir de
la tradición. Las interpretaciones tradicionales de los textos, realizadas por
la acumulación de siglos y siglos de sabiduría, son consideradas estériles
y fuentes de horribles confusiones. Se plantea la necesidad de ir por una
parte a las fuentes auténticas (lo que dijeron los juristas romanos clásicos y
no lo que les hicieron decir Justiniano y todos los intérpretes posteriores).
La abundancia de textos, de opiniones legales, genera una crítica contra
un sistema que aparece como un semillero de pleitos y de sustento de los
privilegios feudales, en contra de los ciudadanos burgueses. El iluminismo
ilustrado y su manifestación jurídica a través de la Escuela del Derecho
Natural Racionalista, creerá posible desentrañar, con la pura fuerza de
la razón, un Derecho natural que se plasme en pocas y claras leyes, que
sustituirán por completo el complejo e intrincado ordenamiento medieval.
Aunque ya había intentos anteriores, como el Código Prusiano (1794) y
el inicio del Código Austriaco (promulgado luego en 1811), que eran inicia-
tivas de reyes ilustrados, el rompimiento con el Derecho común medieval y
la nueva formulación del Derecho Civil va a ser producto de la Revolución
Francesa. El movimiento revolucionario francés postula como una de sus
¿QDOLGDGHVODGHHVWDEOHFHUQXHYDVOH\HVVHQFLOODVFODUDVHLJXDOLWDULDVSDUD
todos los franceses, unidas en un libro en el que cualquier ciudadano pueda
tomar fácil conocimiento de ellas: el código de los ciudadanos, el Código
Civil. Los primeros intentos se frustraron, quizás porque pretendían hacer
tabla rasa con todos los criterios acrisolados desde el Derecho romano en
adelante. La Revolución no sería capaz de forjar el Código Civil, el que
¿QDOPHQWHVDOGUiDGHODQWHJUDFLDVDOHPSXMH\WDPELpQDOUHDOLVPRGHO3ULPHU
&yQVXO1DSROHyQ%RQDSDUWHHQ(UDXQDQXHYDIRUPDGHH[SRQHU
el Derecho privado, a través de oraciones prescriptivas sin explicaciones
el Derecho privado, a través de oraciones prescriptivas sin explicaciones
&yQVXO1DSROHyQ%RQDSDUWHHQ(UDXQDQXHYDIRUPDGHH[SRQHU
¿QDOPHQWHVDOGUiDGHODQWHJUDFLDVDOHPSXMH\WDPELpQDOUHDOLVPRGHO3ULPHU
adelante. La Revolución no sería capaz de forjar el Código Civil, el que
tabla rasa con todos los criterios acrisolados desde el Derecho romano en
Civil. Los primeros intentos se frustraron, quizás porque pretendían hacer
tomar fácil conocimiento de ellas: el código de los ciudadanos, el Código
todos los franceses, unidas en un libro en el que cualquier ciudadano pueda
¿QDOLGDGHVODGHHVWDEOHFHUQXHYDVOH\HVVHQFLOODVFODUDVHLJXDOLWDULDVSDUD
Francesa. El movimiento revolucionario francés postula como una de sus
la nueva formulación del Derecho Civil va a ser producto de la Revolución
tivas de reyes ilustrados, el rompimiento con el Derecho común medieval y
el inicio del Código Austriaco (promulgado luego en 1811), que eran inicia-
Aunque ya había intentos anteriores, como el Código Prusiano (1794) y
sustituirán por completo el complejo e intrincado ordenamiento medieval.
la razón, un Derecho natural que se plasme en pocas y claras leyes, que
Natural Racionalista, creerá posible desentrañar, con la pura fuerza de
ilustrado y su manifestación jurídica a través de la Escuela del Derecho
privilegios feudales, en contra de los ciudadanos burgueses. El iluminismo
un sistema que aparece como un semillero de pleitos y de sustento de los
La abundancia de textos, de opiniones legales, genera una crítica contra
no lo que les hicieron decir Justiniano y todos los intérpretes posteriores).
parte a las fuentes auténticas (lo que dijeron los juristas romanos clásicos y
y fuentes de horribles confusiones. Se plantea la necesidad de ir por una
la acumulación de siglos y siglos de sabiduría, son consideradas estériles
la tradición. Las interpretaciones tradicionales de los textos, realizadas por
lado, el humanismo jurídico cuestiona que la autoridad pueda provenir de
la noción de imperio como aglutinante de los diversos reinos). Por otro
sus propias leyes, sin subordinación a ningún poder superior (desaparece
en el concepto de soberanía, es decir, que cada Estado es libre para darse
dades adquiere las características del Estado nacional moderno, fundado
varias vertientes. Por una parte, la organización política de las comuni-
ricos determinan una fuerte crítica al sistema de Derecho Común, desde
Ilustración. En lo que concierne al Derecho, estos nuevos procesos histó-
/D(GDG0HGLDOOHJDDVX¿QFRQHO5HQDFLPLHQWRHO+XPDQLVPR\OD
3. La codificación y la nacionalización del Derecho Civil
HERNÁN CORRAL TALCIANI 20
FRENTE

como un contrato de arrendamiento de servicios. El trabajador arrendaba

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 21
un empleador y un trabajador era concebida jurídicamente nada más que
Derecho civil tradicional. Hasta principios de ese siglo la relación entre
Será el siglo XX el que verá un nuevo cambio en la estructura del ni fundamentaciones, colocadas con números correlativos en artículos, y
que derogaban totalmente el Derecho anterior (aunque no hubiera incom-
4. Nueva segmentación del Derecho Civil SDWLELOLGDG 1RREVWDQWHORVMXULVWDVTXH¿QDOPHQWHUHGDFWDURQHO&yGLJR
se dieron cuenta que era una ilusión crear un Derecho desde cero, y ver-
tieron en los diferentes artículos del Código, los resultados más comunes
de la ciencia jurídica romana y medieval. En gran parte, el Code Civil es
ordre naturel (Las leyes civiles en su orden natural), publicada en 1689.
una recopilación de Derecho romano (sobre todo en materia de contratos
civil” con el Derecho Privado, en su famosa obra Les lois civiles dans leurs
y obligaciones).
'RPDWWLHQHHOPpULWRGHVHUHOSULPHURHQLGHQWL¿FDUODH[SUHVLyQ³'HUHFKR
los franceses Jean Domat (1625-1695) y Robert J. Pothier (1699-1772).
El Código francés tendrá pronto imitadores, y surgirá el proceso, primero
SRUORVMXULVWDVTXHSUHSDUDURQODODERUGHORVFRGL¿FDGRUHV\TXHIXHURQ
GHODFRGL¿FDFLyQGHO'HUHFKR&LYLO\OXHJRGHODFRGL¿FDFLyQGHWRGRHO
contratos, la herencia. Esta restricción del Derecho Civil venía ya anunciada
Derecho. Todavía nosotros, en el siglo XXI, seguimos viviendo en este pe-
la disciplina del Derecho Civil: las personas y la familia, los bienes y los
ríodo jurídico, aunque algunos piensan que vamos ahora hacia otra forma de
El Código Civil abordará las materias que serán propias, después, de
VLVWHPDWL]DFLyQGHO'HUHFKRTXHSRURSRVLFLyQOODPDQ³GHVFRGL¿FDFLyQ´
de Procedimiento Civil y el Código de Procedimiento Penal.
/DFRGL¿FDFLyQHVWUXFWXUyHO'HUHFKR&LYLOVDFDQGRGHpOODPD\RUSDUWH
Privado. Aparece así el Código de Comercio, el Código Penal, el Código
de las materias de Derecho Público, como el Derecho Administrativo, el
cuatro códigos que dieron lugar a ramas propias del Derecho Público o
Derecho Penal y el Derecho Procesal. También segregó la regulación propia
de la actividad comercial. Se redactaron, después del Código Civil, otros
de la actividad comercial. Se redactaron, después del Código Civil, otros
Derecho Penal y el Derecho Procesal. También segregó la regulación propia
cuatro códigos que dieron lugar a ramas propias del Derecho Público o
de las materias de Derecho Público, como el Derecho Administrativo, el
Privado. Aparece así el Código de Comercio, el Código Penal, el Código
/DFRGL¿FDFLyQHVWUXFWXUyHO'HUHFKR&LYLOVDFDQGRGHpOODPD\RUSDUWH
de Procedimiento Civil y el Código de Procedimiento Penal.
VLVWHPDWL]DFLyQGHO'HUHFKRTXHSRURSRVLFLyQOODPDQ³GHVFRGL¿FDFLyQ´
El Código Civil abordará las materias que serán propias, después, de
ríodo jurídico, aunque algunos piensan que vamos ahora hacia otra forma de
la disciplina del Derecho Civil: las personas y la familia, los bienes y los
Derecho. Todavía nosotros, en el siglo XXI, seguimos viviendo en este pe-
contratos, la herencia. Esta restricción del Derecho Civil venía ya anunciada
GHODFRGL¿FDFLyQGHO'HUHFKR&LYLO\OXHJRGHODFRGL¿FDFLyQGHWRGRHO
SRUORVMXULVWDVTXHSUHSDUDURQODODERUGHORVFRGL¿FDGRUHV\TXHIXHURQ
El Código francés tendrá pronto imitadores, y surgirá el proceso, primero
los franceses Jean Domat (1625-1695) y Robert J. Pothier (1699-1772).
'RPDWWLHQHHOPpULWRGHVHUHOSULPHURHQLGHQWL¿FDUODH[SUHVLyQ³'HUHFKR
y obligaciones).
civil” con el Derecho Privado, en su famosa obra Les lois civiles dans leurs
una recopilación de Derecho romano (sobre todo en materia de contratos
ordre naturel (Las leyes civiles en su orden natural), publicada en 1689.
de la ciencia jurídica romana y medieval. En gran parte, el Code Civil es
tieron en los diferentes artículos del Código, los resultados más comunes
se dieron cuenta que era una ilusión crear un Derecho desde cero, y ver-
SDWLELOLGDG 1RREVWDQWHORVMXULVWDVTXH¿QDOPHQWHUHGDFWDURQHO&yGLJR 4. Nueva segmentación del Derecho Civil
que derogaban totalmente el Derecho anterior (aunque no hubiera incom-
ni fundamentaciones, colocadas con números correlativos en artículos, y Será el siglo XX el que verá un nuevo cambio en la estructura del
Derecho civil tradicional. Hasta principios de ese siglo la relación entre
un empleador y un trabajador era concebida jurídicamente nada más que
como un contrato de arrendamiento de servicios. El trabajador arrendaba
21 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

22 HERNÁN CORRAL TALCIANI
su fuerza por un precio (salario). Todo quedaba sujeto a la supuesta libre
decisión de las partes, en cuanto al monto del sueldo, jornada de trabajo,
feriados y días libres, terminación del contrato, etc. La sociedad industrial
no podía resistir este modelo y los trabajadores comienzan a reclamar la
intervención de los poderes públicos para tutelar algunos derechos mínimos.
La Doctrina Social de la Iglesia, nacida también en esta época (la Encíclica
Renum Novarum de León XIII es de 1891), reclama el reconocimiento de
la dignidad personal del trabajo, que se diferencia de una mercancía, y
la necesidad de un sueldo justo para el trabajador y su familia. Las leyes
ODERUDOHVWLSL¿FDQODUHODFLyQHQWUHXQWUDEDMDGRU\VXHPSOHDGRUDWUDYpV
del concepto de dependencia. Cuando la labor se realiza bajo la dependen-
cia de empleador (es decir, cumpliendo horario, instrucciones y mandatos
del empleador) ya no hay un contrato civil de arrendamiento de servicios
sino un nuevo contrato típico: el contrato de trabajo, que tiene cláusulas
indisponibles que se imponen a la voluntad de las partes, es decir, que son
irrenunciables para el trabajador. Además, se regula la asociación de los
trabajadores en sindicatos y los procesos de negociación entre estos y los
directivos de la empresa, para dar lugar a contratos colectivos, que se aplican
a todos los trabajadores, incluso a veces a quienes no han intervenido en la
QHJRFLDFLyQ7RGDVHVWDVOH\HVVRQ¿QDOPHQWHUHFRJLGDVHQXQFyGLJRHO
Código del Trabajo, que se ha segmentado así del Derecho Civil.
No obstante, quedan reguladas en el Código Civil las prestaciones de
servicios que no originan una relación de subordinación o dependencia,
como son los llamados “contratos a honorarios”, y que se han incremen-
WDGRHQHO~OWLPRWLHPSRFRPRXQDPRGDOLGDGGHWUDEDMRPiVÀH[LEOH(V
posible que las nuevas formas de tecnología permitan una reestructuración
del trabajo sobre la base de este tradicional contrato civil (cada trabajador
puede hacer su tarea desde su domicilio), pero la necesidad de reprimir
abusos contra los más indefensos y vulnerables adoptará nuevos derroteros.
La segmentación del Derecho Trabajo es la más sonada, pero no la única
sufrida por el Derecho Civil en los últimos tiempos. También han emigrado
de él ramas como el Derecho Minero y el Derecho de Aguas, que en Chile
tienen sus propios códigos.
Vista la evolución de la expresión y contenido del Derecho Civil, pode-
mos ahora estudiar el actual concepto de nuestra disciplina.
mos ahora estudiar el actual concepto de nuestra disciplina.
Vista la evolución de la expresión y contenido del Derecho Civil, pode-
tienen sus propios códigos.
de él ramas como el Derecho Minero y el Derecho de Aguas, que en Chile
sufrida por el Derecho Civil en los últimos tiempos. También han emigrado
La segmentación del Derecho Trabajo es la más sonada, pero no la única
abusos contra los más indefensos y vulnerables adoptará nuevos derroteros.
puede hacer su tarea desde su domicilio), pero la necesidad de reprimir
del trabajo sobre la base de este tradicional contrato civil (cada trabajador
posible que las nuevas formas de tecnología permitan una reestructuración
WDGRHQHO~OWLPRWLHPSRFRPRXQDPRGDOLGDGGHWUDEDMRPiVÀH[LEOH(V
como son los llamados “contratos a honorarios”, y que se han incremen-
servicios que no originan una relación de subordinación o dependencia,
No obstante, quedan reguladas en el Código Civil las prestaciones de
Código del Trabajo, que se ha segmentado así del Derecho Civil.
QHJRFLDFLyQ7RGDVHVWDVOH\HVVRQ¿QDOPHQWHUHFRJLGDVHQXQFyGLJRHO
a todos los trabajadores, incluso a veces a quienes no han intervenido en la
directivos de la empresa, para dar lugar a contratos colectivos, que se aplican
trabajadores en sindicatos y los procesos de negociación entre estos y los
irrenunciables para el trabajador. Además, se regula la asociación de los
indisponibles que se imponen a la voluntad de las partes, es decir, que son
sino un nuevo contrato típico: el contrato de trabajo, que tiene cláusulas
del empleador) ya no hay un contrato civil de arrendamiento de servicios
cia de empleador (es decir, cumpliendo horario, instrucciones y mandatos
del concepto de dependencia. Cuando la labor se realiza bajo la dependen-
ODERUDOHVWLSL¿FDQODUHODFLyQHQWUHXQWUDEDMDGRU\VXHPSOHDGRUDWUDYpV
la necesidad de un sueldo justo para el trabajador y su familia. Las leyes
la dignidad personal del trabajo, que se diferencia de una mercancía, y
Renum Novarum de León XIII es de 1891), reclama el reconocimiento de
La Doctrina Social de la Iglesia, nacida también en esta época (la Encíclica
intervención de los poderes públicos para tutelar algunos derechos mínimos.
no podía resistir este modelo y los trabajadores comienzan a reclamar la
feriados y días libres, terminación del contrato, etc. La sociedad industrial
decisión de las partes, en cuanto al monto del sueldo, jornada de trabajo,
su fuerza por un precio (salario). Todo quedaba sujeto a la supuesta libre
HERNÁN CORRAL TALCIANI 22
FRENTE
(aunque su rango como norma es sólo el de una ley simple u ordinaria).
por lo que se reconoce que desempeña una cierta función constitucional
las leyes. Este Título preliminar es aplicable a todas las ramas del Derecho,
tiempo y en el territorio, así como una regulación de la interpretación de
HQWUDGDHQYLJHQFLD\H¿FDFLDGHODVOH\HVHQFXDQWRDODVSHUVRQDVHQHO
recho: ley, costumbre, sentencia judicial, a la promulgación, publicación,
IUDQFpVFRQWLHQHXQ7tWXORSUHOLPLQDUTXHVHUH¿HUHDODVIXHQWHVGHO'H-
Derecho Constitucional. Nuestro Código Civil, siguiendo al Código Civil
claramente de una materia que excede el Derecho Privado, y tiene más de
fuentes del Derecho, forma aún parte del Derecho Civil, aunque se trata
En concreto, la llamada teoría de la ley, que contiene un estudio de las
hoy caracterizamos como de Derecho Público.
considerado como todo el Derecho de la ciudad, incluyendo materias que
Privado, quedan aún resabios de la época en que el Derecho Civil era
6LELHQPRGHUQDPHQWHHO'HUHFKR&LYLOVHLGHQWL¿FDFRQHO'HUHFKR
en el Derecho Civil
2. Aspectos de Derecho Público incluidos
obligaciones, su muerte y la transmisión de su patrimonio a sus herederos.
más vitales y comunes: la vida, la familia, sus pertenencias, sus contratos y
laciones más generales y cotidianas. Regula a la persona en sus aspectos
la parte del Derecho Privado que tiene por objeto a la persona en sus re-
6L PLUDPRV HO FRQWHQLGR GHO 'HUHFKR &LYLO SRGHPRV GH¿QLUOR FRPR
algún aspecto, se aplica, en forma subsidiaria y supletoria, el Derecho Civil.
agricultura. Cuando en las leyes especiales no existe una regulación sobre
que se aplican especialmente a determinadas actividades: comercio, minería,
supletoria o subsidiaria respecto de las demás ramas del Derecho Privado
de la actividad a la que se dediquen. Es común porque ejerce una función
Privado. Es general porque se aplica a todas las personas con independencia
En la actualidad, el Derecho Civil es la parte general y común del Derecho
1. Intento de definición
III. CONCEPTO ACTUAL DEL DERECHO CIVIL
23 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 23
III. CONCEPTO ACTUAL DEL DERECHO CIVIL
1. Intento de definición
En la actualidad, el Derecho Civil es la parte general y común del Derecho
Privado. Es general porque se aplica a todas las personas con independencia
de la actividad a la que se dediquen. Es común porque ejerce una función
supletoria o subsidiaria respecto de las demás ramas del Derecho Privado
que se aplican especialmente a determinadas actividades: comercio, minería,
agricultura. Cuando en las leyes especiales no existe una regulación sobre
algún aspecto, se aplica, en forma subsidiaria y supletoria, el Derecho Civil.
6L PLUDPRV HO FRQWHQLGR GHO 'HUHFKR &LYLO SRGHPRV GH¿QLUOR FRPR
la parte del Derecho Privado que tiene por objeto a la persona en sus re-
laciones más generales y cotidianas. Regula a la persona en sus aspectos
más vitales y comunes: la vida, la familia, sus pertenencias, sus contratos y
obligaciones, su muerte y la transmisión de su patrimonio a sus herederos.
2. Aspectos de Derecho Público incluidos
en el Derecho Civil
6LELHQPRGHUQDPHQWHHO'HUHFKR&LYLOVHLGHQWL¿FDFRQHO'HUHFKR
Privado, quedan aún resabios de la época en que el Derecho Civil era
considerado como todo el Derecho de la ciudad, incluyendo materias que
hoy caracterizamos como de Derecho Público.
En concreto, la llamada teoría de la ley, que contiene un estudio de las
fuentes del Derecho, forma aún parte del Derecho Civil, aunque se trata
claramente de una materia que excede el Derecho Privado, y tiene más de
Derecho Constitucional. Nuestro Código Civil, siguiendo al Código Civil
IUDQFpVFRQWLHQHXQ7tWXORSUHOLPLQDUTXHVHUH¿HUHDODVIXHQWHVGHO'H-
recho: ley, costumbre, sentencia judicial, a la promulgación, publicación,
HQWUDGDHQYLJHQFLD\H¿FDFLDGHODVOH\HVHQFXDQWRDODVSHUVRQDVHQHO
tiempo y en el territorio, así como una regulación de la interpretación de
las leyes. Este Título preliminar es aplicable a todas las ramas del Derecho,
por lo que se reconoce que desempeña una cierta función constitucional
(aunque su rango como norma es sólo el de una ley simple u ordinaria).

24 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Por último, en el Código Civil se contienen preceptos y normas que se
UH¿HUHQDPDWHULDVGH'HUHFKR3~EOLFR (O'HUHFKRGHODSHUVRQDQDWXUDOHVSRUWDQWRFDXVDHMHPSODU\¿QDOGHO
1º Se mencionan las personas jurídicas de Derecho Público, reconocien-
GRHVHFDUiFWHUDODQDFLyQHO¿VFRODVPXQLFLSDOLGDGHVODVLJOHVLDVODV
comunidades religiosas, y los establecimientos que se costean con fondos
del erario (art. 547.2 CC)
2º Se contiene todo un título dedicado a los bienes que pertenecen a
la Nación, los bienes nacionales (título III del libro I: arts. 589 y ss. CC).
3º Se establecen los límites del territorio marítimo (arts. 593, 594 y
596 CC)
4º Se regula la prescripción adquisitiva de bienes del Estado (art. 2497 CC)
5º Se regula la prescripción extintiva de obligaciones tributarias
(art. 2521 CC)
3. Derecho Civil como Derecho Común
El Derecho Civil cumple una función peculiar en el sistema jurídico,
cual es la de ser el Derecho Común, no sólo del Derecho Privado sino
de todo el Derecho, incluidas aquellas ramas que son pertenecientes al
Derecho Público.
Siguiendo las enseñanzas de nuestro profesor José Joaquín Ugarte, po-
demos decir que el Derecho Civil es el Derecho de la persona natural por
oposición al Derecho Público que es el Derecho de la persona colectiva y
de la sociedad civil. La sociedad es metafísicamente un accidente (relación)
que subsiste en las personas naturales, que son las substancias. Los acci-
GHQWHVWLHQHVXFDXVDPDWHULDOH¿FLHQWHHMHPSODU\¿QDOHQODVXEVWDQFLD
La sociedad sólo puede decirse persona por una cierta analogía.
(O'HUHFKRGHODSHUVRQDQDWXUDOHVSRUWDQWRFDXVDHMHPSODU\¿QDOGHO
Derecho de la persona colectiva. El Derecho Público debe asemejarse al
Derecho Civil en la medida en que lo permita la naturaleza de la persona
colectiva, y debe tener en cuenta que en última instancia existe para el bien
de los individuos.
de los individuos.
colectiva, y debe tener en cuenta que en última instancia existe para el bien
Derecho Civil en la medida en que lo permita la naturaleza de la persona
Derecho de la persona colectiva. El Derecho Público debe asemejarse al
La sociedad sólo puede decirse persona por una cierta analogía.
GHQWHVWLHQHVXFDXVDPDWHULDOH¿FLHQWHHMHPSODU\¿QDOHQODVXEVWDQFLD
que subsiste en las personas naturales, que son las substancias. Los acci-
de la sociedad civil. La sociedad es metafísicamente un accidente (relación)
oposición al Derecho Público que es el Derecho de la persona colectiva y
demos decir que el Derecho Civil es el Derecho de la persona natural por
Siguiendo las enseñanzas de nuestro profesor José Joaquín Ugarte, po-
Derecho Público.
de todo el Derecho, incluidas aquellas ramas que son pertenecientes al
cual es la de ser el Derecho Común, no sólo del Derecho Privado sino
El Derecho Civil cumple una función peculiar en el sistema jurídico,
3. Derecho Civil como Derecho Común
(art. 2521 CC)
5º Se regula la prescripción extintiva de obligaciones tributarias
4º Se regula la prescripción adquisitiva de bienes del Estado (art. 2497 CC)
596 CC)
3º Se establecen los límites del territorio marítimo (arts. 593, 594 y
la Nación, los bienes nacionales (título III del libro I: arts. 589 y ss. CC).
2º Se contiene todo un título dedicado a los bienes que pertenecen a
del erario (art. 547.2 CC)
comunidades religiosas, y los establecimientos que se costean con fondos
GRHVHFDUiFWHUDODQDFLyQHO¿VFRODVPXQLFLSDOLGDGHVODVLJOHVLDVODV
1º Se mencionan las personas jurídicas de Derecho Público, reconocien-
UH¿HUHQDPDWHULDVGH'HUHFKR3~EOLFR
Por último, en el Código Civil se contienen preceptos y normas que se
HERNÁN CORRAL TALCIANI 24
FRENTE
jerarquía; es más bien un servicio que presta a las demás ramas del Derecho
ordenamiento jurídico no le concede ningún sitial de privilegio o de mayor
Por cierto, el que el Derecho Civil sea el Derecho Común de todo el
tenecientes al Derecho Público.
Civil incluso a materias reguladas por estos cuerpos legales que son per-
posición especial, es posible aplicar la normativa contenida en el Código
DODVFLYLOHV(VWRPDQL¿HVWDLQGLUHFWDPHQWHTXHHQFDVRGHQRKDEHUGLV-
Derecho Público, como el de Justicia Militar se aplicarán con preferencia
cuando se cuida de advertir que las disposiciones especiales de códigos de
(ODUWžGHO&yGLJR&LYLOFKLOHQRPDQL¿HVWDHVWHUROGHO'HUHFKR&LYLO
Tributario y hasta la misma Constitución, como acabamos de mencionar.
al Código Civil. Lo mismo sucede con el Código del Trabajo, el Código
\QRORVGH¿QHSDUDGHWHUPLQDUHOVHQWLGRGHHVRVSUHFHSWRVKDEUiTXHDFXGLU
Así, por ejemplo, si el Código Penal habla de propiedad o de bien mueble
es el que acuña el Derecho Civil.
LQH¿FDFLDGHXQDFWRMXUtGLFRSRUXQYLFLRRULJLQDOHQVXFRQVWLWXFLyQ 
esta teoría, lo cierto es que aun así el concepto de nulidad que se utiliza
denominan nulidad de Derecho Público. Sin juzgar ahora el acierto de
y 7º de la Const. no es la del Código Civil, sino un régimen propio que
\MXULVSUXGHQFLDVHxDODQTXHODQXOLGDGDODTXHVHUH¿HUHQORVDUWVž
texto de Derecho Público en el que son utilizados. Así, algunos autores
deba dárseles, si procede, una interpretación especial acomodada al con-
D\XGD GHO 'HUHFKR &LYLO HVRV WpUPLQRV DGTXLHUHQ VLJQL¿FDGR DXQTXH
como persona, caución, bienes, nulidad, responsabilidad, etc. Con la
&LYLO /D &RQVWLWXFLyQ XWLOL]D PXFKRV WpUPLQRV FLYLOHV TXH QR GH¿QH
si no se complementara su texto con los conceptos propios del Derecho
Piénsese, por ejemplo, que la misma Constitución sería incomprensible
caución, contrato, responsabilidad, patrimonio, y muchas otras.
acto jurídico, propiedad, derecho real, crédito, servidumbre, usufructo,
resto de las ramas jurídicas: persona, persona jurídica, derecho subjetivo,
forjan y estudian categorías conceptuales que serán luego utilizadas por el
núcleo esencial del cual se nutre el entero ordenamiento jurídico. Aquí se
para el Derecho Público, y que represente como la cantera fecunda o el
Esta es la razón por la que el Derecho Civil es Derecho común también
25 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 25
Esta es la razón por la que el Derecho Civil es Derecho común también
para el Derecho Público, y que represente como la cantera fecunda o el
núcleo esencial del cual se nutre el entero ordenamiento jurídico. Aquí se
forjan y estudian categorías conceptuales que serán luego utilizadas por el
resto de las ramas jurídicas: persona, persona jurídica, derecho subjetivo,
acto jurídico, propiedad, derecho real, crédito, servidumbre, usufructo,
caución, contrato, responsabilidad, patrimonio, y muchas otras.
Piénsese, por ejemplo, que la misma Constitución sería incomprensible
si no se complementara su texto con los conceptos propios del Derecho
&LYLO /D &RQVWLWXFLyQ XWLOL]D PXFKRV WpUPLQRV FLYLOHV TXH QR GH¿QH
como persona, caución, bienes, nulidad, responsabilidad, etc. Con la
D\XGD GHO 'HUHFKR &LYLO HVRV WpUPLQRV DGTXLHUHQ VLJQL¿FDGR DXQTXH
deba dárseles, si procede, una interpretación especial acomodada al con-
texto de Derecho Público en el que son utilizados. Así, algunos autores
\MXULVSUXGHQFLDVHxDODQTXHODQXOLGDGDODTXHVHUH¿HUHQORVDUWVž
y 7º de la Const. no es la del Código Civil, sino un régimen propio que
denominan nulidad de Derecho Público. Sin juzgar ahora el acierto de
esta teoría, lo cierto es que aun así el concepto de nulidad que se utiliza
LQH¿FDFLDGHXQDFWRMXUtGLFRSRUXQYLFLRRULJLQDOHQVXFRQVWLWXFLyQ 
es el que acuña el Derecho Civil.
Así, por ejemplo, si el Código Penal habla de propiedad o de bien mueble
\QRORVGH¿QHSDUDGHWHUPLQDUHOVHQWLGRGHHVRVSUHFHSWRVKDEUiTXHDFXGLU
al Código Civil. Lo mismo sucede con el Código del Trabajo, el Código
Tributario y hasta la misma Constitución, como acabamos de mencionar.
(ODUWžGHO&yGLJR&LYLOFKLOHQRPDQL¿HVWDHVWHUROGHO'HUHFKR&LYLO
cuando se cuida de advertir que las disposiciones especiales de códigos de
Derecho Público, como el de Justicia Militar se aplicarán con preferencia
DODVFLYLOHV(VWRPDQL¿HVWDLQGLUHFWDPHQWHTXHHQFDVRGHQRKDEHUGLV-
posición especial, es posible aplicar la normativa contenida en el Código
Civil incluso a materias reguladas por estos cuerpos legales que son per-
tenecientes al Derecho Público.
Por cierto, el que el Derecho Civil sea el Derecho Común de todo el
ordenamiento jurídico no le concede ningún sitial de privilegio o de mayor
jerarquía; es más bien un servicio que presta a las demás ramas del Derecho

26 HERNÁN CORRAL TALCIANI
que pueden dedicarse a su especialidad sin tener que reproducir todos los
conceptos, nociones, categorías y relaciones que ya han sido acuñadas por
el Derecho Civil, en su trayectoria más que bimilenaria.
7DPSRFRVHSUHWHQGHD¿UPDUTXHFXDOTXLHUYDFtRRGXGDHQODVOH\HV
especiales autoriza para aplicar sin más los criterios normativos civiles.
Obviamente, en primer lugar se aplicarán los principios propios de la dis-
ciplina especial, y sólo a falta de estos y siempre de una manera adecuada
a la naturaleza de la materia, podrá ser invocada alguna norma o principio
de carácter civil.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: VERGARA BLANCO, Alejandro, El Derecho Administrativo
como sistema autónomo. El mito del Código Civil como “Derecho Común”,
AbeledoPerrot, Santiago, 2010; BERMÚDEZ SOTO, Jorge, Las relaciones entre el
Derecho Administrativo y el Derecho Común, AbeledoPerrot, Santiago, 2012.
IV. DIVISIÓN DEL DERECHO CIVIL
La división del Derecho Civil corresponde a una forma de exponer las
materias que lo integran para lograr una mejor sistematización y compren-
sión de sus contenidos. Una primera gran estructuración del Derecho Civil
fue concebida en tiempos romanos y expuesta por el jurista Gayo (siglo II
d.C.). Según Gayo, todo el Derecho Civil podía exponerse en tres grandes
capítulos: las personas (que incluye la familia), las cosas (que incluye sus
formas de adquisición y entre ellas los contratos y la sucesión por causa
de muerte) y las acciones (la forma de hacer valer los derechos en juicio).
(VWDFODVL¿FDFLyQWUDGLFLRQDOVHPDQWXYRPiVRPHQRVLQYDULDGDKDVWD
que apareció en Alemania la escuela que trató de racionalizar y concep-
tualizar en nociones abstractas los materiales casuísticos y fragmentarios
del Derecho Romano justinianeo. Es el movimiento de la jurisprudencia
de conceptos o Pandectística cuyas bases serían sentadas por Federico
von Savigny (1779-1861). Aparece así la división del Derecho Civil en
una Parte General y una Parte Especial. La Parte General estará destinada
a las categorías conceptuales más omniabarcantes de la disciplina, como
el acto jurídico, la persona y el patrimonio. La Parte Especial se dividirá
HQODVLQVWLWXFLRQHVPiVHVSHFt¿FDVGHVDUUROODGDVSRUHO'HUHFKR3ULYDGR
Ni el Código Civil francés ni el Código Civil chileno adoptaron esta
división. El Código Civil francés, además del título preliminar dedicado a
división. El Código Civil francés, además del título preliminar dedicado a
Ni el Código Civil francés ni el Código Civil chileno adoptaron esta
HQODVLQVWLWXFLRQHVPiVHVSHFt¿FDVGHVDUUROODGDVSRUHO'HUHFKR3ULYDGR
el acto jurídico, la persona y el patrimonio. La Parte Especial se dividirá
a las categorías conceptuales más omniabarcantes de la disciplina, como
una Parte General y una Parte Especial. La Parte General estará destinada
von Savigny (1779-1861). Aparece así la división del Derecho Civil en
de conceptos o Pandectística cuyas bases serían sentadas por Federico
del Derecho Romano justinianeo. Es el movimiento de la jurisprudencia
tualizar en nociones abstractas los materiales casuísticos y fragmentarios
que apareció en Alemania la escuela que trató de racionalizar y concep-
(VWDFODVL¿FDFLyQWUDGLFLRQDOVHPDQWXYRPiVRPHQRVLQYDULDGDKDVWD
de muerte) y las acciones (la forma de hacer valer los derechos en juicio).
formas de adquisición y entre ellas los contratos y la sucesión por causa
capítulos: las personas (que incluye la familia), las cosas (que incluye sus
d.C.). Según Gayo, todo el Derecho Civil podía exponerse en tres grandes
fue concebida en tiempos romanos y expuesta por el jurista Gayo (siglo II
sión de sus contenidos. Una primera gran estructuración del Derecho Civil
materias que lo integran para lograr una mejor sistematización y compren-
La división del Derecho Civil corresponde a una forma de exponer las
IV. DIVISIÓN DEL DERECHO CIVIL
Derecho Administrativo y el Derecho Común, AbeledoPerrot, Santiago, 2012.
AbeledoPerrot, Santiago, 2010; BERMÚDEZ SOTO, Jorge, Las relaciones entre el
como sistema autónomo. El mito del Código Civil como “Derecho Común”,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: VERGARA BLANCO, Alejandro, El Derecho Administrativo
de carácter civil.
a la naturaleza de la materia, podrá ser invocada alguna norma o principio
ciplina especial, y sólo a falta de estos y siempre de una manera adecuada
Obviamente, en primer lugar se aplicarán los principios propios de la dis-
especiales autoriza para aplicar sin más los criterios normativos civiles.
7DPSRFRVHSUHWHQGHD¿UPDUTXHFXDOTXLHUYDFtRRGXGDHQODVOH\HV
el Derecho Civil, en su trayectoria más que bimilenaria.
conceptos, nociones, categorías y relaciones que ya han sido acuñadas por
que pueden dedicarse a su especialidad sin tener que reproducir todos los
HERNÁN CORRAL TALCIANI 26
FRENTE
jurídicamente privilegiado para formar una familia, su régimen de bienes,
Familia: Se incluye en esta parte la regulación del matrimonio como acto
gaciones legales.
responsabilidad por delito o cuasidelito civil y una mención de las obli-
Se añaden otras fuentes de las obligaciones como los cuasicontratos, la
también en cada una de las categorías típicas de los contratos más usuales.
típica de las obligaciones y se le contempla como categoría general pero
Contratos y fuentes de las obligaciones: El contrato es la fuente proto-
los créditos.
sonales, sus clases, efectos y extinción, así como los modos de tutela de
Obligaciones: Se incluye en esta parte el estudio de los derechos per-
la acciones que protegen estos derechos.
derechos reales, la posesión y los modos de adquirir el dominio, así como
bienes que integran el patrimonio de una persona, el dominio y los demás
%LHQHVRGHUHFKRVUHDOHV6HHVWXGLDDTXtHOFRQFHSWR\ODVFODVHVGH
el acto jurídico, y la prueba.
las fuentes del Derecho), la persona, la relación jurídica o derecho subjetivo,
Parte General: En esta parte se incluye la llamada teoría de la ley (o de
tuciones especiales que le siguen:
De esta forma, el Derecho Civil se divide en Parte General y las insti-
estructura establecida por Von Savigny y sus seguidores.
propios códigos, y acogieron, para exponer y enseñar el Derecho Civil, la
francesa y también la chilena, dejaron a un lado la sistematización de sus
IXHUWHTXHD¿QHVGHOVLJOR;,;\SULQFLSLRVGHO;;ODGRFWULQDLQFOXVR
3HUR OD 3DQGHFWtVWLFD DOHPDQD HMHUFHUtD XQD LQÀXHQFLD LQWHOHFWXDO WDQ
por causa de muerte y las Obligaciones y contratos.
GLYLGHHQFXDWUROLEURVGHGLFDGRVDODV3HUVRQDVORV%LHQHVOD6XFHVLyQ
nes y contratos. El Código Civil chileno, además del título preliminar, se
GHODIDPLOLD ORV%LHQHV GRQGHVHLQFOX\HODKHUHQFLD \ODV2EOLJDFLR-
la ley, contiene tres libros destinados a las Personas (incluida la regulación
27 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 27
la ley, contiene tres libros destinados a las Personas (incluida la regulación
GHODIDPLOLD ORV%LHQHV GRQGHVHLQFOX\HODKHUHQFLD \ODV2EOLJDFLR-
nes y contratos. El Código Civil chileno, además del título preliminar, se
GLYLGHHQFXDWUROLEURVGHGLFDGRVDODV3HUVRQDVORV%LHQHVOD6XFHVLyQ
por causa de muerte y las Obligaciones y contratos.
3HUR OD 3DQGHFWtVWLFD DOHPDQD HMHUFHUtD XQD LQÀXHQFLD LQWHOHFWXDO WDQ
IXHUWHTXHD¿QHVGHOVLJOR;,;\SULQFLSLRVGHO;;ODGRFWULQDLQFOXVR
francesa y también la chilena, dejaron a un lado la sistematización de sus
propios códigos, y acogieron, para exponer y enseñar el Derecho Civil, la
estructura establecida por Von Savigny y sus seguidores.
De esta forma, el Derecho Civil se divide en Parte General y las insti-
tuciones especiales que le siguen:
Parte General: En esta parte se incluye la llamada teoría de la ley (o de
las fuentes del Derecho), la persona, la relación jurídica o derecho subjetivo,
el acto jurídico, y la prueba.
%LHQHVRGHUHFKRVUHDOHV6HHVWXGLDDTXtHOFRQFHSWR\ODVFODVHVGH
bienes que integran el patrimonio de una persona, el dominio y los demás
derechos reales, la posesión y los modos de adquirir el dominio, así como
la acciones que protegen estos derechos.
Obligaciones: Se incluye en esta parte el estudio de los derechos per-
sonales, sus clases, efectos y extinción, así como los modos de tutela de
los créditos.
Contratos y fuentes de las obligaciones: El contrato es la fuente proto-
típica de las obligaciones y se le contempla como categoría general pero
también en cada una de las categorías típicas de los contratos más usuales.
Se añaden otras fuentes de las obligaciones como los cuasicontratos, la
responsabilidad por delito o cuasidelito civil y una mención de las obli-
gaciones legales.
Familia: Se incluye en esta parte la regulación del matrimonio como acto
jurídicamente privilegiado para formar una familia, su régimen de bienes,

28 HERNÁN CORRAL TALCIANI
OD¿OLDFLyQODDGRSFLyQ\ODVJXDUGDVFRmo instituciones de protección
construidas de modo análogo a las relaciones familiares.
Sucesión por causa de muerte: El último capítulo del Derecho Civil está
destinado a la muerte de la persona y a sus efectos en el plano patrimonial,
determinando la forma en la que se transmiten sus derechos y obligaciones,
y la distribución de los bienes y deudas entre los sucesores.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: FUEYO LANERI, Fernando, “Hacia la supresión de la llamada
‘parte general’ del Derecho Civil y su reemplazo por una introducción adecuada”,
en RDJ, t. 66, Derecho, pp. 132-146.
V. DERECHO CIVIL Y DERECHO NATURAL
Ya hemos señalado que el Derecho Natural no debe ser entendido como
un código normativo paralelo y superior al cual el Derecho Positivo tiene
que ceñirse y copiar dócilmente1. El Derecho Natural como tal es sólo
una descripción de una parte del Derecho, el Derecho es la vez natural y
positivo. No existe el puro Derecho Natural ni tampoco el puro Derecho
Positivo. El Derecho es ley positiva, pero no sólo ley positiva, sino también
exigencia de justicia que proporciona razones para obedecer lo ordenado
jurídicamente. A veces, la razón de obedecer una determinada previsión
legal no será que ésta sea exigida concretamente por la justicia natural, sino
sólo que el legislador humano precise una de las posibles y la exija como
parte del orden social. Por ejemplo, el Derecho Natural no dispone que la
prescripción adquisitiva de un bien se pueda declarar cuando se cumplan
dos, cinco o diez años. Pero sí dispondrá que la certeza jurídica aconseja
la prescripción y que la ley debe precisar el número de años de posesión
que se necesita para gozar de ella.
En otras materias menos contingentes y más fundamentales la justicia
natural exige que la ley positiva se ciña a ella y no la contradiga, so pena
de que se transforme sólo en un acto de poder pero que no proporcione
razones para su cumplimiento voluntario (obligación jurídica).
Véase pp. 9-10.
1
Véase pp. 9-10.
1
razones para su cumplimiento voluntario (obligación jurídica).
de que se transforme sólo en un acto de poder pero que no proporcione
natural exige que la ley positiva se ciña a ella y no la contradiga, so pena
En otras materias menos contingentes y más fundamentales la justicia
que se necesita para gozar de ella.
la prescripción y que la ley debe precisar el número de años de posesión
dos, cinco o diez años. Pero sí dispondrá que la certeza jurídica aconseja
prescripción adquisitiva de un bien se pueda declarar cuando se cumplan
parte del orden social. Por ejemplo, el Derecho Natural no dispone que la
sólo que el legislador humano precise una de las posibles y la exija como
legal no será que ésta sea exigida concretamente por la justicia natural, sino
jurídicamente. A veces, la razón de obedecer una determinada previsión
exigencia de justicia que proporciona razones para obedecer lo ordenado
Positivo. El Derecho es ley positiva, pero no sólo ley positiva, sino también
positivo. No existe el puro Derecho Natural ni tampoco el puro Derecho
una descripción de una parte del Derecho, el Derecho es la vez natural y
que ceñirse y copiar dócilmente1. El Derecho Natural como tal es sólo
un código normativo paralelo y superior al cual el Derecho Positivo tiene
Ya hemos señalado que el Derecho Natural no debe ser entendido como
V. DERECHO CIVIL Y DERECHO NATURAL
en RDJ, t. 66, Derecho, pp. 132-146.
‘parte general’ del Derecho Civil y su reemplazo por una introducción adecuada”,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: FUEYO LANERI, Fernando, “Hacia la supresión de la llamada
y la distribución de los bienes y deudas entre los sucesores.
determinando la forma en la que se transmiten sus derechos y obligaciones,
destinado a la muerte de la persona y a sus efectos en el plano patrimonial,
Sucesión por causa de muerte: El último capítulo del Derecho Civil está
construidas de modo análogo a las relaciones familiares.
OD¿OLDFLyQODDGRSFLyQ\ODVJXDUGDVFRmo instituciones de protección
HERNÁN CORRAL TALCIANI 28
FRENTE
vocación a ser hijos de Dios y coherederos de su gloria. Pero incluso, sin
hombre y la mujer creados a imagen y semejanza de Dios, así como de su
En la doctrina cristiana esta dignidad deriva del hecho de haber sido el
hecho de ser tal. Se habla así de una esencial dignidad de toda persona.
enfatizar el deber de respeto que se debe a todo ser humano por el solo
empeñar ciertos cargos públicos. Posteriormente, se la ha utilizado para
La palabra “dignitas´RULJLQDOPHQWHVLJQL¿FDEDODFDSDFLGDGSDUDGHV-
1. Dignidad de la persona humana y la familia
tinuación.
(le dan forma), del Derecho Civil los que se enumeran y describen a con-
FRKHUHQFLD\VROLGH]3XHGHQLGHQWL¿FDUVHFRPRSULQFLSLRVLQIRUPDGRUHV
también de principios que inspiran esas reglas y que les dan organicidad,
El Derecho Civil no sólo está compuesto de normas o reglas legales, sino
VI. PRINCIPIOS INFORMADORES DEL DERECHO CIVIL
1992, pp. 159-178.
Integración y Razonamiento Jurídicos, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
natural en el sistema de fuentes del derecho en el siglo XX”, en Interpretación,
natural, Universidad Nacional Autónoma, México, 2005; “El lugar del derecho
ca del derecho justo. La crisis del positivismo jurídico y la crítica del derecho
LegalPublishing, Santiago, 2008, pp. 5-8; ORREGO SÁNCHEZ, Cristóbal, Analíti-
GHOFyGLJR´HQ%ULWR*X]PiQ$OHMDQGUR HGLW  Estudios de Derecho Civil III,
$QWRQLR ³(O µ&yGLJR &LYLO¶ UHYLVWDGR SRU HO JHQHUDOLVWD 3HU¿O LXVQDWXUDOLVWD
7ª edic., Edit. Jurídica de Chile, Santiago, 2006; PEDRALS GARCÍA DE CORTÁZAR,
7ª edic., Pamplona, 1993; HÜBNER GALLO, Jorge Iván, Introducción al Derecho,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: HERVADA, Javier, Introducción crítica al derecho natural,
ponsabilidad por daños causados injustamente a otros.
el derecho de propiedad y a disponer de ella incluso post mortem y la res-
entre padres e hijos, la solidaridad y socorro entre familiares (alimentos),
la buena fe, la libertad y lealtad contractual, el matrimonio y las relaciones
Así, por ejemplo, el respeto a la vida, la primacía ontológica de la persona,
de nuestra disciplina pueden decirse que son propios del Derecho Natural.
Derecho Natural. Una gran parte de las reglas y principios que son propios
esenciales, está especialmente vinculado a las exigencias de lo que llamamos
El Derecho Civil que regula a la persona en sus aspectos más vitales y
29 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 29
El Derecho Civil que regula a la persona en sus aspectos más vitales y
esenciales, está especialmente vinculado a las exigencias de lo que llamamos
Derecho Natural. Una gran parte de las reglas y principios que son propios
de nuestra disciplina pueden decirse que son propios del Derecho Natural.
Así, por ejemplo, el respeto a la vida, la primacía ontológica de la persona,
la buena fe, la libertad y lealtad contractual, el matrimonio y las relaciones
entre padres e hijos, la solidaridad y socorro entre familiares (alimentos),
el derecho de propiedad y a disponer de ella incluso post mortem y la res-
ponsabilidad por daños causados injustamente a otros.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: HERVADA, Javier, Introducción crítica al derecho natural,
7ª edic., Pamplona, 1993; HÜBNER GALLO, Jorge Iván, Introducción al Derecho,
7ª edic., Edit. Jurídica de Chile, Santiago, 2006; PEDRALS GARCÍA DE CORTÁZAR,
$QWRQLR ³(O µ&yGLJR &LYLO¶ UHYLVWDGR SRU HO JHQHUDOLVWD 3HU¿O LXVQDWXUDOLVWD
GHOFyGLJR´HQ%ULWR*X]PiQ$OHMDQGUR HGLW  Estudios de Derecho Civil III,
LegalPublishing, Santiago, 2008, pp. 5-8; ORREGO SÁNCHEZ, Cristóbal, Analíti-
ca del derecho justo. La crisis del positivismo jurídico y la crítica del derecho
natural, Universidad Nacional Autónoma, México, 2005; “El lugar del derecho
natural en el sistema de fuentes del derecho en el siglo XX”, en Interpretación,
Integración y Razonamiento Jurídicos, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1992, pp. 159-178.
VI. PRINCIPIOS INFORMADORES DEL DERECHO CIVIL
El Derecho Civil no sólo está compuesto de normas o reglas legales, sino
también de principios que inspiran esas reglas y que les dan organicidad,
FRKHUHQFLD\VROLGH]3XHGHQLGHQWL¿FDUVHFRPRSULQFLSLRVLQIRUPDGRUHV
(le dan forma), del Derecho Civil los que se enumeran y describen a con-
tinuación.
1. Dignidad de la persona humana y la familia
La palabra “dignitas´RULJLQDOPHQWHVLJQL¿FDEDODFDSDFLGDGSDUDGHV-
empeñar ciertos cargos públicos. Posteriormente, se la ha utilizado para
enfatizar el deber de respeto que se debe a todo ser humano por el solo
hecho de ser tal. Se habla así de una esencial dignidad de toda persona.
En la doctrina cristiana esta dignidad deriva del hecho de haber sido el
hombre y la mujer creados a imagen y semejanza de Dios, así como de su
vocación a ser hijos de Dios y coherederos de su gloria. Pero incluso, sin

30 HERNÁN CORRAL TALCIANI
apelar a la fe y a un fundamento trascendente o sobrenatural, es posible
concluir que el ser humano es persona y como tal es un ser digno. Según
HOSHQVDPLHQWRNDQWLDQRODSHUVRQDWLHQHGLJQLGDGSRUFXDQWRHVXQ¿QHQ
sí misma y nunca puede ser utilizada sólo como un medio para el logro de
¿QHVDMHQRVDHOOD
se trata es que los seres humanos sean tratados del mismo modo, con el
persona es única, y en este sentido no es igual a ninguna otra. De lo que
en sus características personales, iguales unos de otros. Es claro que toda
No estamos aquí frente a una pretensión de que los seres humanos sean,
volución francesa y que se ha ido profundizando en los tiempos actuales.
Este es un principio que inspira el Derecho Civil moderno desde la Re-
2. La igualdad ante la ley

Como la persona humana es un ser social, cuyo primer y necesario

núcleo de socialidad es la familia, ésta también merece un respeto que se
TXHVRQHOPDWULPRQLR\OD¿OLDFLyQ
deriva de la misma dignidad humana.
Código, aunque no como tal, sino a través de sus relaciones fundadoras
78 CC). La familia es también objeto de regulación y tutela especial en el
La dignidad de la persona humana está expresamente señalada en nuestra
ser humano desde la concepción (art. 75 CC) hasta la muerte natural (art.
Constitución (art. 1.1 y art. 5º). Además, en ella se fundan los tratados de
una radical diferencia entre personas y cosas, y que se protege la vida del
derechos humanos. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos,
pero impregnan toda su regulación. Así, por ejemplo, se observa que existe
dice en su preámbulo que se reconoce que estos derechos “se derivan de
En el Código Civil estos principios no están declarados explícitamente
la dignidad inherente a la persona humana”.
de la sociedad”).
La Constitución también reconoce a la familia como núcleo fundamental
rechos Humanos (art. 17: “La familia es el elemento natural y fundamental
de la sociedad (art. 1.2). Lo que se repite en los tratados internacionales,
como el Pacto de San José de Costa Rica o Convención Americana de De-
como el Pacto de San José de Costa Rica o Convención Americana de De-
de la sociedad (art. 1.2). Lo que se repite en los tratados internacionales,
rechos Humanos (art. 17: “La familia es el elemento natural y fundamental
La Constitución también reconoce a la familia como núcleo fundamental
de la sociedad”).
la dignidad inherente a la persona humana”.
En el Código Civil estos principios no están declarados explícitamente
dice en su preámbulo que se reconoce que estos derechos “se derivan de
pero impregnan toda su regulación. Así, por ejemplo, se observa que existe
derechos humanos. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos,
una radical diferencia entre personas y cosas, y que se protege la vida del
Constitución (art. 1.1 y art. 5º). Además, en ella se fundan los tratados de
ser humano desde la concepción (art. 75 CC) hasta la muerte natural (art.
La dignidad de la persona humana está expresamente señalada en nuestra
78 CC). La familia es también objeto de regulación y tutela especial en el
Código, aunque no como tal, sino a través de sus relaciones fundadoras
deriva de la misma dignidad humana.
TXHVRQHOPDWULPRQLR\OD¿OLDFLyQ
núcleo de socialidad es la familia, ésta también merece un respeto que se
Como la persona humana es un ser social, cuyo primer y necesario

2. La igualdad ante la ley ¿QHVDMHQRVDHOOD

Este es un principio que inspira el Derecho Civil moderno desde la Re-
volución francesa y que se ha ido profundizando en los tiempos actuales.
No estamos aquí frente a una pretensión de que los seres humanos sean,
en sus características personales, iguales unos de otros. Es claro que toda
persona es única, y en este sentido no es igual a ninguna otra. De lo que
se trata es que los seres humanos sean tratados del mismo modo, con el
sí misma y nunca puede ser utilizada sólo como un medio para el logro de
HOSHQVDPLHQWRNDQWLDQRODSHUVRQDWLHQHGLJQLGDGSRUFXDQWRHVXQ¿QHQ
concluir que el ser humano es persona y como tal es un ser digno. Según
apelar a la fe y a un fundamento trascendente o sobrenatural, es posible
HERNÁN CORRAL TALCIANI 30
FRENTE

fe se presume, salvo que se pruebe lo contrario (art. 707 CC).

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 31
que las personas intentan comportarse honradamente, de modo que la buena
engañar o aprovecharse del error ajeno. Por eso, el Derecho Civil asume
miembros actúen lealmente, como personas de recto proceder y sin querer mismo respeto y con los mismos derechos y deberes, si se encuentran en las
La buena fe alude pues a la necesidad que toda sociedad tiene de que sus mismas situaciones jurídicas. Por eso, el principio es de igualdad ante la ley
La palabra latina “¿GHV´GHODTXHGHULYD³IH´TXLHUHGHFLUFRQ¿DQ]D o igualdad ante el Derecho. La Constitución asegura a todas las personas
justamente “la igualdad ante la ley” (art. 19 Nº 2 Const.).
3. La buena fe
El Código Civil contiene también expresiones claras de este principio.
El art. 55 dispone que se considera persona natural a todo individuo de la
especie humana “cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condición”.
tratamiento jurídico.
Por su parte, y en una norma que para su tiempo era vanguardista, el Códi-
proporcionar una regulación igualitaria a lo que “debe” tener un igual
go aplica el principio de igualdad entre chilenos y extranjeros: “La ley no
toda diferencia en el trato jurídico, es abolir el Derecho mismo, que busca
reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adqui-
propiamente (en el uso del lenguaje actual) “discriminatorias”. Abolir
sición y goce de los derechos civiles que regla este Código” (art. 57 CC).
ción, veda las “diferencias arbitrarias”. Estas son las que pueden llamarse
DTXHOODVTXHQRHVWpQMXVWL¿FDGDVUDFLRQDOPHQWH&RPRVHxDODOD&RQVWLWX-
Pero el principio de igualdad no prescribe un uniformismo legal, es decir,
El principio de igualdad no prohíbe toda diferencia jurídica, sino sólo
que siempre todo se trate del mismo modo. Ello sería contrario al mismo
principio que prescribe que ante situaciones desiguales el trato no debe
el mismo trato que el usufructuario o propietario de la cosa.
ser igual, sino distinto. Así, por ejemplo, sería absurdo tratar igual, para
se le tratara igual que aquel que no la tiene, o que el arrendatario tuviera
efectos de su validez, los contratos que realiza un niño y los que celebra un
adulto. Sería desvirtuar el Derecho que a un acreedor que goza de hipoteca
adulto. Sería desvirtuar el Derecho que a un acreedor que goza de hipoteca
efectos de su validez, los contratos que realiza un niño y los que celebra un
se le tratara igual que aquel que no la tiene, o que el arrendatario tuviera
ser igual, sino distinto. Así, por ejemplo, sería absurdo tratar igual, para
el mismo trato que el usufructuario o propietario de la cosa.
principio que prescribe que ante situaciones desiguales el trato no debe
que siempre todo se trate del mismo modo. Ello sería contrario al mismo
El principio de igualdad no prohíbe toda diferencia jurídica, sino sólo
Pero el principio de igualdad no prescribe un uniformismo legal, es decir,
DTXHOODVTXHQRHVWpQMXVWL¿FDGDVUDFLRQDOPHQWH&RPRVHxDODOD&RQVWLWX-
ción, veda las “diferencias arbitrarias”. Estas son las que pueden llamarse
sición y goce de los derechos civiles que regla este Código” (art. 57 CC).
propiamente (en el uso del lenguaje actual) “discriminatorias”. Abolir
reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adqui-
toda diferencia en el trato jurídico, es abolir el Derecho mismo, que busca
go aplica el principio de igualdad entre chilenos y extranjeros: “La ley no
proporcionar una regulación igualitaria a lo que “debe” tener un igual
Por su parte, y en una norma que para su tiempo era vanguardista, el Códi-
tratamiento jurídico.
especie humana “cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condición”.
El art. 55 dispone que se considera persona natural a todo individuo de la
El Código Civil contiene también expresiones claras de este principio.
3. La buena fe
justamente “la igualdad ante la ley” (art. 19 Nº 2 Const.).
o igualdad ante el Derecho. La Constitución asegura a todas las personas La palabra latina “¿GHV´GHODTXHGHULYD³IH´TXLHUHGHFLUFRQ¿DQ]D
mismas situaciones jurídicas. Por eso, el principio es de igualdad ante la ley La buena fe alude pues a la necesidad que toda sociedad tiene de que sus
mismo respeto y con los mismos derechos y deberes, si se encuentran en las miembros actúen lealmente, como personas de recto proceder y sin querer
engañar o aprovecharse del error ajeno. Por eso, el Derecho Civil asume
que las personas intentan comportarse honradamente, de modo que la buena
fe se presume, salvo que se pruebe lo contrario (art. 707 CC).
31 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

32 HERNÁN CORRAL TALCIANI
El principio de buena fe tiene una dimensión protectora y otra prescrip-
tiva. En el primer aspecto, la buena fe es valorada por el Derecho Civil
FRPR XQ PRWLYR SDUD EHQH¿FLDU D OD SHUVRQD TXH DXQTXH HTXLYRFDGD
pensaba que procedía correctamente. La doctrina suele hablar entonces de
una buena fe subjetiva o creencia de obrar lícitamente. Es la buena fe que
VHWRPDHQFXHQWDSDUDFDOL¿FDUODSRVHVLyQGHOTXHUHFLEHXQDFRVDVLQ
hacerse dueño, pero pensando que sí ha devenido en propietario porque ha
actuado correctamente e ignora, sin culpa de su parte, que la persona que
OHWUDQV¿ULyHOREMHWRQRHUDHODXWpQWLFRGXHxR FIUDUW&& 6HWUDWDUi
de un poseedor que está de buena fe, y la ley en razón de ello lo protege
e incluso le permite llegar a ser propietario por medio de una prescripción
adquisitiva de menor tiempo.
En otras materias, el principio de buena fe tiene una dimensión pres-
criptiva. Se trata de señalar un criterio de conducta, cómo debe proceder
una determinada persona. Se compara entonces su comportamiento con
aquel que se hubiera esperado de un hombre “de buena fe”, es decir, de un
hombre medio que actúa leal y rectamente. Es la llamada buena fe objetiva
(no es una creencia, sino más bien una norma de comportamiento deducida
de la experiencia). Esta forma del principio de buena fe es utilizada por el
Derecho Civil en materia de contratos, cuando se pretende determinar cómo
debieran cumplirse los acuerdos contractuales. El Código Civil dispone ex-
presamente que los contratos deben ejecutarse de buena fe (art. 1546 CC),
criterio que ha sido largamente extendido por la jurisprudencia.
4. Autonomía privada, libertad contractual y de empresa
Uno de los principios inspiradores del Derecho Civil junto con el de
igualdad es el de libertad. Las personas, para que puedan aspirar a su más
plena realización como seres humanos, necesitan un espacio para decidir
autónomamente lo mejor para sus vidas, dentro del marco de respeto a
la dignidad personal de los demás y a las exigencias que impone el bien
común. En este sentido, el Derecho Civil es un Derecho que privilegia,
como regla general, la libertad, sobre todo en los aspectos patrimoniales,
donde hay menos cuestiones de interés público implicadas.
La libertad de actuación en el Derecho Civil tradicionalmente se cono-
ció como el “principio de autonomía de la voluntad”, porque se entendía
que era la voluntad de las personas la que producía los vínculos jurídicos.
que era la voluntad de las personas la que producía los vínculos jurídicos.
ció como el “principio de autonomía de la voluntad”, porque se entendía
La libertad de actuación en el Derecho Civil tradicionalmente se cono-
donde hay menos cuestiones de interés público implicadas.
como regla general, la libertad, sobre todo en los aspectos patrimoniales,
común. En este sentido, el Derecho Civil es un Derecho que privilegia,
la dignidad personal de los demás y a las exigencias que impone el bien
autónomamente lo mejor para sus vidas, dentro del marco de respeto a
plena realización como seres humanos, necesitan un espacio para decidir
igualdad es el de libertad. Las personas, para que puedan aspirar a su más
Uno de los principios inspiradores del Derecho Civil junto con el de
4. Autonomía privada, libertad contractual y de empresa
criterio que ha sido largamente extendido por la jurisprudencia.
presamente que los contratos deben ejecutarse de buena fe (art. 1546 CC),
debieran cumplirse los acuerdos contractuales. El Código Civil dispone ex-
Derecho Civil en materia de contratos, cuando se pretende determinar cómo
de la experiencia). Esta forma del principio de buena fe es utilizada por el
(no es una creencia, sino más bien una norma de comportamiento deducida
hombre medio que actúa leal y rectamente. Es la llamada buena fe objetiva
aquel que se hubiera esperado de un hombre “de buena fe”, es decir, de un
una determinada persona. Se compara entonces su comportamiento con
criptiva. Se trata de señalar un criterio de conducta, cómo debe proceder
En otras materias, el principio de buena fe tiene una dimensión pres-
adquisitiva de menor tiempo.
e incluso le permite llegar a ser propietario por medio de una prescripción
de un poseedor que está de buena fe, y la ley en razón de ello lo protege
OHWUDQV¿ULyHOREMHWRQRHUDHODXWpQWLFRGXHxR FIUDUW&& 6HWUDWDUi
actuado correctamente e ignora, sin culpa de su parte, que la persona que
hacerse dueño, pero pensando que sí ha devenido en propietario porque ha
VHWRPDHQFXHQWDSDUDFDOL¿FDUODSRVHVLyQGHOTXHUHFLEHXQDFRVDVLQ
una buena fe subjetiva o creencia de obrar lícitamente. Es la buena fe que
pensaba que procedía correctamente. La doctrina suele hablar entonces de
FRPR XQ PRWLYR SDUD EHQH¿FLDU D OD SHUVRQD TXH DXQTXH HTXLYRFDGD
tiva. En el primer aspecto, la buena fe es valorada por el Derecho Civil
El principio de buena fe tiene una dimensión protectora y otra prescrip-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 32
FRENTE
Véase pp. 16-17.
(art. 19.23º Const.).
expresamente este principio, pero él ha sido acogido por la Constitución
1º Libertad para adquirir toda clase de bienes: El Código Civil no contiene
La libre circulación de la propiedad incluye tres aspectos:
el acogimiento de esta libertad relativa a los bienes.
francés, contrario a las propiedades inmovilizadas, el que ha determinado
la circulación de la propiedad. Nuevamente ha sido el espíritu revolucionario
La libertad que promueve el Derecho Civil actual se traduce también en
5. Libre circulación de la propiedad
la libre competencia, y otras nociones semejantes.
el orden público, la seguridad nacional, el principio de buena fe contractual,
existen también limitaciones fundadas en la moral o las buenas costumbres,
del Derecho de Familia. Pero incluso en las regulaciones patrimoniales,
tienen la operatividad que poseen en materias patrimoniales, en el ámbito
No se trata, empero, de libertades absolutas. Ya hemos visto2 que ellas no
en materia económica (art. 19.21º Const.).
tución, cuando asegura a todas las personas el derecho a la libre iniciativa
de acuerdos contractuales. Hoy está recogido expresamente en la Consti-
implícito en Código Civil, ya que estas empresas suelen ser la resultante
también a la libertad de empresa o de iniciativa económica. Esto ya estaba
La autonomía privada en las economías contemporáneas se extiende
legisladores para sí mismos (cfr. art. 1545 CC).
asimila así el contrato a la ley, en el sentido de que los contratantes son
establecer el contenido y la extinción de estos acuerdos. El Código Civil
personas, tanto naturales como jurídicas, de celebrar contratos con otras y
es la libertad contractual, que consiste en la facultad que se reconoce a las
Una de las manifestaciones más importantes de este principio general,
autonomía privada”.
0RGHUQDPHQWHVHSUH¿HUHKDEODUHQIRUPDPiVDPSOLDGH³SULQFLSLRGH
33 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
2
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 33
0RGHUQDPHQWHVHSUH¿HUHKDEODUHQIRUPDPiVDPSOLDGH³SULQFLSLRGH
autonomía privada”.
Una de las manifestaciones más importantes de este principio general,
es la libertad contractual, que consiste en la facultad que se reconoce a las
personas, tanto naturales como jurídicas, de celebrar contratos con otras y
establecer el contenido y la extinción de estos acuerdos. El Código Civil
asimila así el contrato a la ley, en el sentido de que los contratantes son
legisladores para sí mismos (cfr. art. 1545 CC).
La autonomía privada en las economías contemporáneas se extiende
también a la libertad de empresa o de iniciativa económica. Esto ya estaba
implícito en Código Civil, ya que estas empresas suelen ser la resultante
de acuerdos contractuales. Hoy está recogido expresamente en la Consti-
tución, cuando asegura a todas las personas el derecho a la libre iniciativa
en materia económica (art. 19.21º Const.).
No se trata, empero, de libertades absolutas. Ya hemos visto2 que ellas no
tienen la operatividad que poseen en materias patrimoniales, en el ámbito
del Derecho de Familia. Pero incluso en las regulaciones patrimoniales,
existen también limitaciones fundadas en la moral o las buenas costumbres,
el orden público, la seguridad nacional, el principio de buena fe contractual,
la libre competencia, y otras nociones semejantes.
5. Libre circulación de la propiedad
La libertad que promueve el Derecho Civil actual se traduce también en
la circulación de la propiedad. Nuevamente ha sido el espíritu revolucionario
francés, contrario a las propiedades inmovilizadas, el que ha determinado
el acogimiento de esta libertad relativa a los bienes.
La libre circulación de la propiedad incluye tres aspectos:
1º Libertad para adquirir toda clase de bienes: El Código Civil no contiene
expresamente este principio, pero él ha sido acogido por la Constitución
(art. 19.23º Const.).
Véase pp. 16-17.
2

34 HERNÁN CORRAL TALCIANI
2º Libertad para enajenarlos y disponer de ellos: Una de las atribuciones
GHOGRPLQLRWDOFRPRVHGH¿QHHQHO&yGLJR&LYLOHVODGHGLVSRQHUGH
la propiedad (art. 582 CC). El mismo Código se ha encargado de prohibir
ODV YLQFXODFLRQHV R PD\RUD]JRV D WUDYpV GH ¿GHLFRPLVRV R XVXIUXFWRV
sucesivos (arts. 745 y 768 CC). Aunque se discute si pueden las partes,
por regla general, establecer prohibiciones de enajenar contractuales, hay
consenso en que, en todo caso, no impiden la enajenación.
3º Libertad para pedir la partición de los bienes comunes: El Código
mira con malos ojos el estado de comunidad, justamente porque perturba
la libre disposición de los bienes. Por ello permite que se enajene libre-
mente la cuota de cada comunero en la cosa común (art. 1812 CC), y les
da el derecho a pedir siempre la división del haber común (art. 1317 CC).
4º Libertad para testar: El Código Civil permite disponer de los bienes
para después de la muerte de la persona por medio del testamento (arts.
999 y 1005 CC).
Nuevamente, hemos de advertir que se trata de un principio que no
es absoluto y que, en todas sus manifestaciones, presenta excepciones y
limitaciones. Por ejemplo, la libertad de testar está restringida por las asig-
naciones forzosas que la ley contempla a favor de ciertas personas, como
el cónyuge, los descendientes o ascendientes del testador.
6. Responsabilidad
La libertad que se reconoce al ser humano le impone el deber de res-
ponder por las consecuencias de sus actos. La responsabilidad en Derecho
Civil no suele ser sancionatoria como en el caso del Derecho Penal, sino
más bien reparatoria, es decir, su existencia y extensión se miden según el
daño causado a otra persona injustamente. El principio de la responsabi-
lidad se deduce del principio neminem laedere, que según los romanos es
uno de los preceptos básicos de la justicia: no dañar a otro (injustamente).
Este principio tiene aplicación en el ámbito de un contrato, ya que las
partes son responsables respecto de la otra en caso de incumplimiento (res-
ponsabilidad contractual), o fuera de contrato, cuando alguien daña a otra por
un delito o cuasidelito (responsabilidad extracontractual). El Código Civil
un delito o cuasidelito (responsabilidad extracontractual). El Código Civil
ponsabilidad contractual), o fuera de contrato, cuando alguien daña a otra por
partes son responsables respecto de la otra en caso de incumplimiento (res-
Este principio tiene aplicación en el ámbito de un contrato, ya que las
uno de los preceptos básicos de la justicia: no dañar a otro (injustamente).
lidad se deduce del principio neminem laedere, que según los romanos es
daño causado a otra persona injustamente. El principio de la responsabi-
más bien reparatoria, es decir, su existencia y extensión se miden según el
Civil no suele ser sancionatoria como en el caso del Derecho Penal, sino
ponder por las consecuencias de sus actos. La responsabilidad en Derecho
La libertad que se reconoce al ser humano le impone el deber de res-
6. Responsabilidad
el cónyuge, los descendientes o ascendientes del testador.
naciones forzosas que la ley contempla a favor de ciertas personas, como
limitaciones. Por ejemplo, la libertad de testar está restringida por las asig-
es absoluto y que, en todas sus manifestaciones, presenta excepciones y
Nuevamente, hemos de advertir que se trata de un principio que no
999 y 1005 CC).
para después de la muerte de la persona por medio del testamento (arts.
4º Libertad para testar: El Código Civil permite disponer de los bienes
da el derecho a pedir siempre la división del haber común (art. 1317 CC).
mente la cuota de cada comunero en la cosa común (art. 1812 CC), y les
la libre disposición de los bienes. Por ello permite que se enajene libre-
mira con malos ojos el estado de comunidad, justamente porque perturba
3º Libertad para pedir la partición de los bienes comunes: El Código
consenso en que, en todo caso, no impiden la enajenación.
por regla general, establecer prohibiciones de enajenar contractuales, hay
sucesivos (arts. 745 y 768 CC). Aunque se discute si pueden las partes,
ODV YLQFXODFLRQHV R PD\RUD]JRV D WUDYpV GH ¿GHLFRPLVRV R XVXIUXFWRV
la propiedad (art. 582 CC). El mismo Código se ha encargado de prohibir
GHOGRPLQLRWDOFRPRVHGH¿QHHQHO&yGLJR&LYLOHVODGHGLVSRQHUGH
2º Libertad para enajenarlos y disponer de ellos: Una de las atribuciones
HERNÁN CORRAL TALCIANI 34
FRENTE
sentido normativo del Código Civil y de su función como centro nuclear
ODGHFRGL¿FD]LRQH´(VWDGHVFRGL¿FDFLyQFRQVLVWLUtDHQXQYDFLDPLHQWRGHO
recorriendo un camino inverso. Escribió que estábamos viviendo la “età de
¿FDFLyQ KDEtD WHUPLQDGR \ TXH HO 'HUHFKR &LYLO FRQWHPSRUiQHR HVWDED
En 1978, el jurista italiano Natalino Irti planteó que la era de la codi-
1. La crítica al rol del Código Civil: ¿descodificación?
VII. TENDENCIAS DEL DERECHO CIVIL ACTUAL
Santiago, 2009, pp. 31-45.
fe”, en Pizarro, Carlos (coord.), Estudios de Derecho Civil IV, LegalPublishing,
Civil chileno: crítica como pretendido núcleo textual del principio de la buena
29, 2002, 1, pp. 11-23; CARVAJAL RAMÍREZ, Patricio, “Artículo 706 del Código
dro, “La buena fe en el Código Civil de Chile”, en Revista Chilena de Derecho
Derecho Civil V, LegalPublishing, Santiago, 2010, p. 105, GUZMÁN BRITO, Alejan-
³%XHQDIHXQDVSHFWRGHWHQVLyQHQWUHORVVLVWHPDVMXUtGLFRV´HQEstudios de
Civil III, LegalPublishing, Santiago, 2008, pp. 49-62; SEGURA RIVEIRO, Francisco,
DUWtFXORGHO&yGLJR&LYLO´HQ$*X]PiQ%ULWR HGLWRU  Estudios de Derecho
2010, pp. 15-27; PÉREZ VILLAR, Carmen Gloria, “La igualdad de las personas y el
U. de Concepción (coord.), Estudios de Derecho Civil V, AbeledoPerrot, Santiago,
WpFQLFDVGHMXVWL¿FDFLyQHQ'HUHFKR&LYLO´HQ'HSDUWDPHQWRGH'HUHFKR3ULYDGR
QUINTERO FUENTES,'DYLG³'H¿QLFLRQHVSULQFLSLRV\QDWXUDOH]DVMXUtGLFDVFRPR
(Coords.), Estudios de Derecho Civil II, LexisNexis, Santiago, 2007, pp. 5-28;
de los principios originales del Código Civil”, en H. Corral y M. S. Rodríguez
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: TAPIA RODRÍGUEZ, Mauricio, “Decadencia y resurgimiento
ción original) o en equivalente (a través de una indemnización dineraria).
obligación de reparar ese daño, ya sea en naturaleza (reponiendo la situa-
libre albedrío deberá responder por el perjuicio causado y surgirá para él la
a dañar injustamente a otro, de modo que quien ejerce de esa manera su
hacer todo lo que no esté expresamente prohibido. La libertad no autoriza
ción del principio de libertad y del adagio de que en Derecho Civil se puede
El principio de responsabilidad puede ser visualizado como una limita-
a otro, es obligado a la indemnización” (cfr. título XXXV del libro IV).
art. 2314: “El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño
un estatuto que regula esta obligación, cuyo principio general expresa el
este caso, la de reparar el daño causado (arts. 1437 y 2284 CC) y contempla
regula los delitos o cuasidelitos civiles como fuentes de obligaciones, en
35 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 35
regula los delitos o cuasidelitos civiles como fuentes de obligaciones, en
este caso, la de reparar el daño causado (arts. 1437 y 2284 CC) y contempla
un estatuto que regula esta obligación, cuyo principio general expresa el
art. 2314: “El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño
a otro, es obligado a la indemnización” (cfr. título XXXV del libro IV).
El principio de responsabilidad puede ser visualizado como una limita-
ción del principio de libertad y del adagio de que en Derecho Civil se puede
hacer todo lo que no esté expresamente prohibido. La libertad no autoriza
a dañar injustamente a otro, de modo que quien ejerce de esa manera su
libre albedrío deberá responder por el perjuicio causado y surgirá para él la
obligación de reparar ese daño, ya sea en naturaleza (reponiendo la situa-
ción original) o en equivalente (a través de una indemnización dineraria).
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: TAPIA RODRÍGUEZ, Mauricio, “Decadencia y resurgimiento
de los principios originales del Código Civil”, en H. Corral y M. S. Rodríguez
(Coords.), Estudios de Derecho Civil II, LexisNexis, Santiago, 2007, pp. 5-28;
QUINTERO FUENTES,'DYLG³'H¿QLFLRQHVSULQFLSLRV\QDWXUDOH]DVMXUtGLFDVFRPR
WpFQLFDVGHMXVWL¿FDFLyQHQ'HUHFKR&LYLO´HQ'HSDUWDPHQWRGH'HUHFKR3ULYDGR
U. de Concepción (coord.), Estudios de Derecho Civil V, AbeledoPerrot, Santiago,
2010, pp. 15-27; PÉREZ VILLAR, Carmen Gloria, “La igualdad de las personas y el
DUWtFXORGHO&yGLJR&LYLO´HQ$*X]PiQ%ULWR HGLWRU  Estudios de Derecho
Civil III, LegalPublishing, Santiago, 2008, pp. 49-62; SEGURA RIVEIRO, Francisco,
³%XHQDIHXQDVSHFWRGHWHQVLyQHQWUHORVVLVWHPDVMXUtGLFRV´HQEstudios de
Derecho Civil V, LegalPublishing, Santiago, 2010, p. 105, GUZMÁN BRITO, Alejan-
dro, “La buena fe en el Código Civil de Chile”, en Revista Chilena de Derecho
29, 2002, 1, pp. 11-23; CARVAJAL RAMÍREZ, Patricio, “Artículo 706 del Código
Civil chileno: crítica como pretendido núcleo textual del principio de la buena
fe”, en Pizarro, Carlos (coord.), Estudios de Derecho Civil IV, LegalPublishing,
Santiago, 2009, pp. 31-45.
VII. TENDENCIAS DEL DERECHO CIVIL ACTUAL
1. La crítica al rol del Código Civil: ¿descodificación?
En 1978, el jurista italiano Natalino Irti planteó que la era de la codi-
¿FDFLyQ KDEtD WHUPLQDGR \ TXH HO 'HUHFKR &LYLO FRQWHPSRUiQHR HVWDED
recorriendo un camino inverso. Escribió que estábamos viviendo la “età de
ODGHFRGL¿FD]LRQH´(VWDGHVFRGL¿FDFLyQFRQVLVWLUtDHQXQYDFLDPLHQWRGHO
sentido normativo del Código Civil y de su función como centro nuclear

36 HERNÁN CORRAL TALCIANI
del ordenamiento jurídico. El síntoma de este proceso sería la cantidad cada
vez más abundante de leyes especiales, que regulan materias importantes
de la vida social y que, no sólo permanecen formalmente fuera del Código,
sino que se apartan de los principios y valores que inspiran el Código Civil.
De esta forma, estas leyes no son regulaciones especiales para las cuales
el Código sigue teniendo la función de Derecho común o supletorio, sino
que se erigen como verdaderos microsistemas legales que se autointegran
con sus propias reglas y principios. La relevancia normativa del Código
Civil es suplantada por la de la Constitución, que es la que proporciona
ahora los valores y principios comunes al orden legal.
El Código Civil es arrumbado como una reliquia histórica, a la que se
admira y reverencia pero que tiene escasa utilidad práctica para resolver los
FRQÀLFWRVHQWUHORVSULYDGRV6XUHOHYDQFLDHVDKRUDODGHVHUXQ'HUHFKR
residual, es decir, aplicable a unos pocos casos que no han sido acogidos
por las legislaciones especiales. El jurista debiera ver que ya no existe un
sistema jurídico centrado en el Código Civil, sino que la normativa jurídica
es ahora más bien un polisistema, en el que coexisten los microsistemas de
las leyes especiales, bajo el eje coordinador de la normativa constitucional.
El Código Civil es rebajado a la categoría de uno más de dichos minisiste-
PDV\FDOL¿FDGRGH³UHVLGXDO´HVGHFLUOODPDGRVyORDGHVHPSHxDUDOJ~Q
papel en los raros casos que no tengan regulación en las leyes especiales.
El planteamiento provocativo de Irti ha sido discutido en las últimas
GpFDGDV\HOWpUPLQR³GHVFRGL¿FDFLyQ´KDKHFKRIRUWXQDSDUDGHVLJQDUHO
proceso de promulgación de leyes especiales extracodiciales. Sin embar-
go, sus ideas de fondo sobre la pérdida de valor del Código Civil, como
instrumento normativo aglutinante del sistema de Derecho Civil, no han
suscitado el consenso de la doctrina más autorizada, ni siquiera en Italia.
Es cierto que algunas de las leyes especiales se han transformado en siste-
mas diferentes al Código Civil, como sucedió por ejemplo entre nosotros
con la legislación del contrato de trabajo, que terminó conformando un
Código autónomo. Pero, por regla general, las leyes especiales son sola-
mente eso, regulaciones especiales, que mantienen al Código Civil como
su referente y proveedor del Derecho común y subsidiario. Por otra parte,
los códigos civiles muestran una vitalidad sorprendente después de los
200 años transcurridos desde que se aprobara el Código Civil francés.
Los viejos códigos se remozan o se sustituyen por otros nuevos (en las
Los viejos códigos se remozan o se sustituyen por otros nuevos (en las
200 años transcurridos desde que se aprobara el Código Civil francés.
los códigos civiles muestran una vitalidad sorprendente después de los
su referente y proveedor del Derecho común y subsidiario. Por otra parte,
mente eso, regulaciones especiales, que mantienen al Código Civil como
Código autónomo. Pero, por regla general, las leyes especiales son sola-
con la legislación del contrato de trabajo, que terminó conformando un
mas diferentes al Código Civil, como sucedió por ejemplo entre nosotros
Es cierto que algunas de las leyes especiales se han transformado en siste-
suscitado el consenso de la doctrina más autorizada, ni siquiera en Italia.
instrumento normativo aglutinante del sistema de Derecho Civil, no han
go, sus ideas de fondo sobre la pérdida de valor del Código Civil, como
proceso de promulgación de leyes especiales extracodiciales. Sin embar-
GpFDGDV\HOWpUPLQR³GHVFRGL¿FDFLyQ´KDKHFKRIRUWXQDSDUDGHVLJQDUHO
El planteamiento provocativo de Irti ha sido discutido en las últimas
papel en los raros casos que no tengan regulación en las leyes especiales.
PDV\FDOL¿FDGRGH³UHVLGXDO´HVGHFLUOODPDGRVyORDGHVHPSHxDUDOJ~Q
El Código Civil es rebajado a la categoría de uno más de dichos minisiste-
las leyes especiales, bajo el eje coordinador de la normativa constitucional.
es ahora más bien un polisistema, en el que coexisten los microsistemas de
sistema jurídico centrado en el Código Civil, sino que la normativa jurídica
por las legislaciones especiales. El jurista debiera ver que ya no existe un
residual, es decir, aplicable a unos pocos casos que no han sido acogidos
FRQÀLFWRVHQWUHORVSULYDGRV6XUHOHYDQFLDHVDKRUDODGHVHUXQ'HUHFKR
admira y reverencia pero que tiene escasa utilidad práctica para resolver los
El Código Civil es arrumbado como una reliquia histórica, a la que se
ahora los valores y principios comunes al orden legal.
Civil es suplantada por la de la Constitución, que es la que proporciona
con sus propias reglas y principios. La relevancia normativa del Código
que se erigen como verdaderos microsistemas legales que se autointegran
el Código sigue teniendo la función de Derecho común o supletorio, sino
De esta forma, estas leyes no son regulaciones especiales para las cuales
sino que se apartan de los principios y valores que inspiran el Código Civil.
de la vida social y que, no sólo permanecen formalmente fuera del Código,
vez más abundante de leyes especiales, que regulan materias importantes
del ordenamiento jurídico. El síntoma de este proceso sería la cantidad cada
HERNÁN CORRAL TALCIANI 36
FRENTE
también una importante constitucionalización del Derecho Civil. La persona
dogmática y sobre todo a través del “recurso de protección”, ha producido
En Chile, la Constitución de 1980, con su mayor extensión de la parte
la luz de los principios y valores establecidos en la Constitución.
de la doctrina y la jurisprudencia para hacer una relectura de sus normas a
que la derogación de algunos preceptos puntuales, pero sí un gran trabajo
la Constitución democrática de posguerra. Para ello no fue necesario más
Civil de 1942, inspirado por la ideología fascista, mantiene su vigencia bajo
El fenómeno se observa muy agudamente en Italia, donde el Código
normas consagrados en la Carta Magna.
una revisión de los contenidos del Derecho civil a la luz de los valores y
ción más integrada del texto constitucional en el orden jurídico, produce
de la Constitución) sin necesidad de una ley que la ejecute, y una percep-
la idea de que sus normas pueden obligar directamente (aplicación directa
derechos fundamentales y mediante la articulación de acciones judiciales,
El desarrollo de la Constitución como instrumento de protección de los
2. La “constitucionalización” del Derecho Civil
“constitucionalización” del Derecho Civil.
Necesitamos hablar entonces de esta otra tendencia que puede denominarse
progresiva importancia normativa que estaba adquiriendo la Constitución.
Irti mencionaba también la erosión de la vigencia del Código Civil por la
GHUHVROYHUORVFRQÀLFWRVTXHVHSUHVHQWDQHQWUHSDUWLFXODUHV
digo Civil sigue siendo un instrumento primordial (no residual) a la hora
Si se observa la jurisprudencia civil, por otra parte, se verá que el Có-
inglés) a través de lo que sería un Código europeo de los contratos.
KDFHUIXHU]DSDUDTXHVHXQL¿TXHHO'HUHFKRSULYDGRHXURSHR LQFOXLGRHO
gananciales). En Europa hay grupos de trabajo muy avanzados que intentan
la ley que estableció el régimen de bienes llamado de participación en los
en la normativa general del Código Civil (entre nosotros ha sucedido con
ODWpFQLFDGH³LQFRGL¿FDFLyQ´SRUODFXDOOH\HVHVSHFLDOHVVHUHLQFRUSRUDQ
3DUDJXD\4XHEHF+RODQGD%UDVLO$UJHQWLQD ,QFOXVRDKRUDVHREVHUYD
últimas décadas muchos países se han dado códigos civiles nuevos: Perú,
37 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 37
últimas décadas muchos países se han dado códigos civiles nuevos: Perú,
3DUDJXD\4XHEHF+RODQGD%UDVLO$UJHQWLQD ,QFOXVRDKRUDVHREVHUYD
ODWpFQLFDGH³LQFRGL¿FDFLyQ´SRUODFXDOOH\HVHVSHFLDOHVVHUHLQFRUSRUDQ
en la normativa general del Código Civil (entre nosotros ha sucedido con
la ley que estableció el régimen de bienes llamado de participación en los
gananciales). En Europa hay grupos de trabajo muy avanzados que intentan
KDFHUIXHU]DSDUDTXHVHXQL¿TXHHO'HUHFKRSULYDGRHXURSHR LQFOXLGRHO
inglés) a través de lo que sería un Código europeo de los contratos.
Si se observa la jurisprudencia civil, por otra parte, se verá que el Có-
digo Civil sigue siendo un instrumento primordial (no residual) a la hora
GHUHVROYHUORVFRQÀLFWRVTXHVHSUHVHQWDQHQWUHSDUWLFXODUHV
Irti mencionaba también la erosión de la vigencia del Código Civil por la
progresiva importancia normativa que estaba adquiriendo la Constitución.
Necesitamos hablar entonces de esta otra tendencia que puede denominarse
“constitucionalización” del Derecho Civil.
2. La “constitucionalización” del Derecho Civil
El desarrollo de la Constitución como instrumento de protección de los
derechos fundamentales y mediante la articulación de acciones judiciales,
la idea de que sus normas pueden obligar directamente (aplicación directa
de la Constitución) sin necesidad de una ley que la ejecute, y una percep-
ción más integrada del texto constitucional en el orden jurídico, produce
una revisión de los contenidos del Derecho civil a la luz de los valores y
normas consagrados en la Carta Magna.
El fenómeno se observa muy agudamente en Italia, donde el Código
Civil de 1942, inspirado por la ideología fascista, mantiene su vigencia bajo
la Constitución democrática de posguerra. Para ello no fue necesario más
que la derogación de algunos preceptos puntuales, pero sí un gran trabajo
de la doctrina y la jurisprudencia para hacer una relectura de sus normas a
la luz de los principios y valores establecidos en la Constitución.
En Chile, la Constitución de 1980, con su mayor extensión de la parte
dogmática y sobre todo a través del “recurso de protección”, ha producido
también una importante constitucionalización del Derecho Civil. La persona

38 HERNÁN CORRAL TALCIANI
y su dignidad, el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica, el
reconocimiento de la familia como comunidad protegida por el Estado, el
derecho de propiedad sobre toda clase de bienes corporales e incorporales,
el derecho a desarrollar actividades económicas, y otras normas como és-
tas repercuten claramente en el ordenamiento civil. En el fondo, hay que
reconocer que parte del Derecho Civil hoy está contenido en la Norma
Fundamental: tenemos un Derecho Civil Constitucional.
De esta forma, la normativa del Código Civil y, en general, de todas
las leyes que componen el Derecho Civil, pasa a tener un referente en esa
normativa civil constitucional que está en la Carta Magna y que tiene la
jerarquía que ésta posee. Esta constitucionalización se apreciará sobre todo
en la interpretación de las normas legales, que deberá hacerse bajo la luz
de las normas, valores y principios recogidos en la Constitución.
3. La “internacionalización” del Derecho Civil
Junto con la Constitución, también los tratados internacionales han
impactado en la actual conformación del Derecho Civil, de modo de que
puede hablarse de un proceso de “internacionalización” de este Derecho.
/DLQÀXHQFLDGHORV7UDWDGRV,QWHUQDFLRQDOHVVREUHWRGRGHODVFRQYHQ-
ciones sobre derechos humanos, como el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos y la Convención Americana de Derechos Humanos o
Pacto de San José de Costa Rica, se produce por la vía de la interpretación
y por la de la reforma legislativa.
Muchas de las últimas reformas realizadas al Código Civil en el último
tiempo se sustentan, entre otras razones, en el cumplimiento de Chile de
los tratados internacionales, como el Pacto de San José de Costa Rica, la
Convención para la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación
contra la Mujer o la Convención de Derechos del Niño. En materias con-
tractuales, tiene especial importancia la Convención sobre Compraventa
Internacional de Mercaderías.
4. La “personalización” del Derecho Civil: Avances y retrocesos
Los mismos valores que sustentan el Derecho Civil parecen haberse
PRGL¿FDGRDSDUWLUGHODVHJXQGDPLWDGGHOVLJOR;;(OPRYLPLHQWRLQ-
PRGL¿FDGRDSDUWLUGHODVHJXQGDPLWDGGHOVLJOR;;(OPRYLPLHQWRLQ-
Los mismos valores que sustentan el Derecho Civil parecen haberse
4. La “personalización” del Derecho Civil: Avances y retrocesos
Internacional de Mercaderías.
tractuales, tiene especial importancia la Convención sobre Compraventa
contra la Mujer o la Convención de Derechos del Niño. En materias con-
Convención para la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación
los tratados internacionales, como el Pacto de San José de Costa Rica, la
tiempo se sustentan, entre otras razones, en el cumplimiento de Chile de
Muchas de las últimas reformas realizadas al Código Civil en el último
y por la de la reforma legislativa.
Pacto de San José de Costa Rica, se produce por la vía de la interpretación
Civiles y Políticos y la Convención Americana de Derechos Humanos o
ciones sobre derechos humanos, como el Pacto Internacional de Derechos
/DLQÀXHQFLDGHORV7UDWDGRV,QWHUQDFLRQDOHVVREUHWRGRGHODVFRQYHQ-
puede hablarse de un proceso de “internacionalización” de este Derecho.
impactado en la actual conformación del Derecho Civil, de modo de que
Junto con la Constitución, también los tratados internacionales han
3. La “internacionalización” del Derecho Civil
de las normas, valores y principios recogidos en la Constitución.
en la interpretación de las normas legales, que deberá hacerse bajo la luz
jerarquía que ésta posee. Esta constitucionalización se apreciará sobre todo
normativa civil constitucional que está en la Carta Magna y que tiene la
las leyes que componen el Derecho Civil, pasa a tener un referente en esa
De esta forma, la normativa del Código Civil y, en general, de todas
Fundamental: tenemos un Derecho Civil Constitucional.
reconocer que parte del Derecho Civil hoy está contenido en la Norma
tas repercuten claramente en el ordenamiento civil. En el fondo, hay que
el derecho a desarrollar actividades económicas, y otras normas como és-
derecho de propiedad sobre toda clase de bienes corporales e incorporales,
reconocimiento de la familia como comunidad protegida por el Estado, el
y su dignidad, el derecho a la vida y a la integridad física y psíquica, el
HERNÁN CORRAL TALCIANI 38
FRENTE
intercambiable incluso en sus funciones más íntimas, como sucede con
infravaloración de la persona, para transformarla en algo desechable e
trocesos y vacilaciones. En ciertas leyes puede observarse más bien una
Este proceso ha tenido indudables avances, pero también existen re-
sus instituciones patrimoniales.
muestra de esta personalización del Derecho Civil que opera incluso en
en materia de ejecución e interpretación de los contratos es también una
relación (el llamado daño moral). La relevancia del principio de buena fe
trimoniales, como los de afección, daños estéticos, psíquicos, a la vida de
del principio de reparación para que sean cubiertos los perjuicios extrapa-
la vida privada, a la propia imagen, a la identidad, así como la ampliación
nombre de derechos de la personalidad, entre ellos el derecho al honor, a
derechos cuya protección debe ser especialmente reforzada, y que toman el
Manifestaciones de este proceso son la relevancia civil que se da a ciertos
central de la atención y contenido de esta disciplina jurídica.
ya que progresivamente se va poniendo a la persona humana en el puesto
proceso puede denominarse como de “personalización” del Derecho Civil,
sarrollo personal como los morales, los espirituales y los relacionales. Este
económica, y se hace caso omiso de aspectos tan importantes para el de-
pero su tutela es parcial y restringida si sólo se contempla su dimensión
de las personas. Las personas tienen y necesitan de los bienes económicos,
Derecho del patrimonio ni el Derecho de los propietarios, sino el Derecho
IXQGDPHQWR\VX¿Q~OWLPRODSHUVRQDKXPDQD(O'HUHFKR&LYLOQRHVHO
patrimonial del Derecho Civil al servicio de la institución que debería ser su
Comienza entonces un proceso por revertir esa gravitación y poner lo
patrimonial, lo avaluable en dinero, era lo central.
como la propiedad, el contrato y la herencia, todas cuestiones en que lo
abandonaban el tema de la persona, para recaer en los más gravitantes
objeto de un mayor análisis, y rápidamente los juristas del Derecho Civil
en la idea de patrimonio que en la de la persona humana; esta casi no era
ciencia de que el Derecho Civil hasta ese momento estaba centrado más
un impacto fuerte en el modo de concebir el Derecho Civil. Se toma con-
Internacional Humanitario y en las nuevas Constituciones, produjo también
totalitarismos nazi y soviético, que tiene su mayor expresión en el Derecho
WHOHFWXDOGHD¿UPDFLyQGHORVGHUHFKRVKXPDQRVRGHODSHUVRQDFRQWUDORV
39 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 39
WHOHFWXDOGHD¿UPDFLyQGHORVGHUHFKRVKXPDQRVRGHODSHUVRQDFRQWUDORV
totalitarismos nazi y soviético, que tiene su mayor expresión en el Derecho
Internacional Humanitario y en las nuevas Constituciones, produjo también
un impacto fuerte en el modo de concebir el Derecho Civil. Se toma con-
ciencia de que el Derecho Civil hasta ese momento estaba centrado más
en la idea de patrimonio que en la de la persona humana; esta casi no era
objeto de un mayor análisis, y rápidamente los juristas del Derecho Civil
abandonaban el tema de la persona, para recaer en los más gravitantes
como la propiedad, el contrato y la herencia, todas cuestiones en que lo
patrimonial, lo avaluable en dinero, era lo central.
Comienza entonces un proceso por revertir esa gravitación y poner lo
patrimonial del Derecho Civil al servicio de la institución que debería ser su
IXQGDPHQWR\VX¿Q~OWLPRODSHUVRQDKXPDQD(O'HUHFKR&LYLOQRHVHO
Derecho del patrimonio ni el Derecho de los propietarios, sino el Derecho
de las personas. Las personas tienen y necesitan de los bienes económicos,
pero su tutela es parcial y restringida si sólo se contempla su dimensión
económica, y se hace caso omiso de aspectos tan importantes para el de-
sarrollo personal como los morales, los espirituales y los relacionales. Este
proceso puede denominarse como de “personalización” del Derecho Civil,
ya que progresivamente se va poniendo a la persona humana en el puesto
central de la atención y contenido de esta disciplina jurídica.
Manifestaciones de este proceso son la relevancia civil que se da a ciertos
derechos cuya protección debe ser especialmente reforzada, y que toman el
nombre de derechos de la personalidad, entre ellos el derecho al honor, a
la vida privada, a la propia imagen, a la identidad, así como la ampliación
del principio de reparación para que sean cubiertos los perjuicios extrapa-
trimoniales, como los de afección, daños estéticos, psíquicos, a la vida de
relación (el llamado daño moral). La relevancia del principio de buena fe
en materia de ejecución e interpretación de los contratos es también una
muestra de esta personalización del Derecho Civil que opera incluso en
sus instituciones patrimoniales.
Este proceso ha tenido indudables avances, pero también existen re-
trocesos y vacilaciones. En ciertas leyes puede observarse más bien una
infravaloración de la persona, para transformarla en algo desechable e
intercambiable incluso en sus funciones más íntimas, como sucede con

40 HERNÁN CORRAL TALCIANI
las leyes que consagran el divorcio, hasta considerarlas verdaderas cosas
(incluso con menos relevancia que los esclavos considerados como res
por el primitivo Derecho Romano) sujetas a disposición por parte de otras
que buscan satisfacer sus propios intereses (en sí a veces legítimos) como
sucede con las leyes que autorizan el aborto y las técnicas de reproduc-
ción asistida y sus modalidades de desecho, congelamiento o donación de
embriones humanos.
Se ve que queda mucho aún por hacer para humanizar el Derecho, y
poner a la persona como el centro real y nuclear de todo el Derecho Civil.
Es la tarea que corresponde asumir a esta y a las nuevas generaciones;
hacer realidad aquello que ya los romanos preveían: “Hominum causa
omne ius constitutum est” (D. 1.5.2): el ser humano es la causa por la que
se constituye todo Derecho. Más aún este Derecho de la persona que es
el Derecho Civil.
5. Hacia una fragmentación del estatuto personal
Durante la época del Derecho común los sujetos del Derecho estaban
fuertemente regulados según su estado en la sociedad. Para determinar
sus derechos y obligaciones había que precisar si se trataba de un noble
o de un plebeyo, de un señor feudal o de sus vasallos, de un clérigo o de
un laico, de un comerciante, un artesano o un propietarios de tierras, de
un campesino o de un citadino, etc. Esta pluralidad de estatutos conforme
a la posición de cada individuo en la familia y en la sociedad fue uno de
los enemigos contra los cuales se erigió la Revolución francesa (1789),
como lo demuestra ya el icónico lema de “Liberté, egalité, fraternité” y la
constitución de la Asamblea Nacional por parte de los sectores populares
como protesta frente a la dominación de las clases privilegiadas: nobleza
y clero, en los Estados Generales tradicionales. Surge así el ideal de que
todos los individuos humanos son iguales ante las leyes, bajo el estatuto
universal y único del “ciudadano”. Este sería uno de los pilares del Código
Civil de 1804, y se extendería a todos los demás códigos que se elaboraron
EDMRVXLQÀXHQFLD
La abstracción de la persona para el Derecho Civil fue recibida por el
Código Civil chileno, cuyo art. 55 dispone que se reconoce como persona
a todo individuo de la especie humana, “cualquiera que sea su edad, sexo,
a todo individuo de la especie humana, “cualquiera que sea su edad, sexo,
Código Civil chileno, cuyo art. 55 dispone que se reconoce como persona
La abstracción de la persona para el Derecho Civil fue recibida por el
EDMRVXLQÀXHQFLD
Civil de 1804, y se extendería a todos los demás códigos que se elaboraron
universal y único del “ciudadano”. Este sería uno de los pilares del Código
todos los individuos humanos son iguales ante las leyes, bajo el estatuto
y clero, en los Estados Generales tradicionales. Surge así el ideal de que
como protesta frente a la dominación de las clases privilegiadas: nobleza
constitución de la Asamblea Nacional por parte de los sectores populares
como lo demuestra ya el icónico lema de “Liberté, egalité, fraternité” y la
los enemigos contra los cuales se erigió la Revolución francesa (1789),
a la posición de cada individuo en la familia y en la sociedad fue uno de
un campesino o de un citadino, etc. Esta pluralidad de estatutos conforme
un laico, de un comerciante, un artesano o un propietarios de tierras, de
o de un plebeyo, de un señor feudal o de sus vasallos, de un clérigo o de
sus derechos y obligaciones había que precisar si se trataba de un noble
fuertemente regulados según su estado en la sociedad. Para determinar
Durante la época del Derecho común los sujetos del Derecho estaban
5. Hacia una fragmentación del estatuto personal
el Derecho Civil.
se constituye todo Derecho. Más aún este Derecho de la persona que es
omne ius constitutum est” (D. 1.5.2): el ser humano es la causa por la que
hacer realidad aquello que ya los romanos preveían: “Hominum causa
Es la tarea que corresponde asumir a esta y a las nuevas generaciones;
poner a la persona como el centro real y nuclear de todo el Derecho Civil.
Se ve que queda mucho aún por hacer para humanizar el Derecho, y
embriones humanos.
ción asistida y sus modalidades de desecho, congelamiento o donación de
sucede con las leyes que autorizan el aborto y las técnicas de reproduc-
que buscan satisfacer sus propios intereses (en sí a veces legítimos) como
por el primitivo Derecho Romano) sujetas a disposición por parte de otras
(incluso con menos relevancia que los esclavos considerados como res
las leyes que consagran el divorcio, hasta considerarlas verdaderas cosas
HERNÁN CORRAL TALCIANI 40
FRENTE
2005), LexisNexis, Santiago, 2007, pp. 641-652; BARAONA GONZÁLEZ, Jorge,
&KLOH´ HQ *X]PiQ %ULWR$OHMDQGUR HGLW  El Código Civil de Chile (1855-
pp. 39-62; CORRAL TALCIANI,+HUQiQ³/DGHVFRGL¿FDFLyQGHO'HUHFKR&LYLOHQ
FLyQ \ UHFRGL¿FDFLyQ GHO 'HUHFKR &LYLO FKLOHQR´ HQRDJ t. 90, sec. Derecho,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: GUZMÁN BRITO$OHMDQGUR ³&RGL¿FDFLyQ GHVFRGL¿FD-
se aprovechan de su condición para actuar incluso contra la buena fe.
TXHVRQEHQH¿FLDGRVSRUHOORFRPRDYHFHVRFXUUHFRQFRQVXPLGRUHVTXH
otro lado, estos estatutos pueden ser utilizados abusivamente por aquellos
negativo de la dispersión normativa, y la complejidad de su aplicación. Por
y conforme a sus circunstancias existenciales, tiene también el aspecto
del Derecho Civil que aspira a que la persona sea reconocida en concreto
Este proceso, si bien puede ser positivo y derivado de la personalización
adultos mayores y los pacientes en el ámbito de la salud.
como el de las personas con discapacidad (o capacidades diferentes), los
de la infancia y la adolescencia. A ello pueden sumarse estatutos especiales
lugar a que se piense en leyes y normas para considerar el especial estatuto
especiales. Así, por ejemplo, la Convención de Derechos del Niño, ha dado
viduos contribuye a que vayan desplegándose nuevos estatutos jurídicos
/DWHQGHQFLDDGLFWDUFDUWDVGHGHUHFKRVHVSHFt¿FRVSDUDFLHUWRVLQGL-
que esta vez se enfrentan en desigualdad de condiciones con los proveedores.
que también han reclamado leyes especiales de protección: los consumidores
Más recientemente hemos visto la aparición de otra categoría de personas
rama del Derecho que se separó del Derecho Civil: el Derecho del Trabajo.
GHORVSULPHURVTXH¿QDOPHQWHGHWHUPLQDURQODFUHDFLyQGHWRGDXQDQXHYD
trabajadores y empresarios o empleadores, y la aparición de leyes protectoras
gran cuestionamiento del ideal abstracto de persona fue la distinción entre
que se dicten normas especiales para evitar que se abuse de ellas. El primer
WXUDOHVRHFRQyPLFDVVHHQFXHQWUDQHQXQDSRVLFLyQGHGHELOLGDGTXHMXVWL¿FD
formal respecto a sus semejantes, en los hechos, por condiciones físicas, cul-
tienden a proteger a diversas personas que, aunque teniendo una igualdad
ha venido siendo minado por el reconocimiento de estatutos diversos que
Este ideal abstracto de “persona” bajo el criterio de una igualdad formal
(art. 57 CC).
se dispone la igualdad en la adquisición y goce de los derechos civiles
estirpe o condición”. Incluso respecto de los nacionales y extranjeros,
41 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 41
estirpe o condición”. Incluso respecto de los nacionales y extranjeros,
se dispone la igualdad en la adquisición y goce de los derechos civiles
(art. 57 CC).
Este ideal abstracto de “persona” bajo el criterio de una igualdad formal
ha venido siendo minado por el reconocimiento de estatutos diversos que
tienden a proteger a diversas personas que, aunque teniendo una igualdad
formal respecto a sus semejantes, en los hechos, por condiciones físicas, cul-
WXUDOHVRHFRQyPLFDVVHHQFXHQWUDQHQXQDSRVLFLyQGHGHELOLGDGTXHMXVWL¿FD
que se dicten normas especiales para evitar que se abuse de ellas. El primer
gran cuestionamiento del ideal abstracto de persona fue la distinción entre
trabajadores y empresarios o empleadores, y la aparición de leyes protectoras
GHORVSULPHURVTXH¿QDOPHQWHGHWHUPLQDURQODFUHDFLyQGHWRGDXQDQXHYD
rama del Derecho que se separó del Derecho Civil: el Derecho del Trabajo.
Más recientemente hemos visto la aparición de otra categoría de personas
que también han reclamado leyes especiales de protección: los consumidores
que esta vez se enfrentan en desigualdad de condiciones con los proveedores.
/DWHQGHQFLDDGLFWDUFDUWDVGHGHUHFKRVHVSHFt¿FRVSDUDFLHUWRVLQGL-
viduos contribuye a que vayan desplegándose nuevos estatutos jurídicos
especiales. Así, por ejemplo, la Convención de Derechos del Niño, ha dado
lugar a que se piense en leyes y normas para considerar el especial estatuto
de la infancia y la adolescencia. A ello pueden sumarse estatutos especiales
como el de las personas con discapacidad (o capacidades diferentes), los
adultos mayores y los pacientes en el ámbito de la salud.
Este proceso, si bien puede ser positivo y derivado de la personalización
del Derecho Civil que aspira a que la persona sea reconocida en concreto
y conforme a sus circunstancias existenciales, tiene también el aspecto
negativo de la dispersión normativa, y la complejidad de su aplicación. Por
otro lado, estos estatutos pueden ser utilizados abusivamente por aquellos
TXHVRQEHQH¿FLDGRVSRUHOORFRPRDYHFHVRFXUUHFRQFRQVXPLGRUHVTXH
se aprovechan de su condición para actuar incluso contra la buena fe.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: GUZMÁN BRITO$OHMDQGUR ³&RGL¿FDFLyQ GHVFRGL¿FD-
FLyQ \ UHFRGL¿FDFLyQ GHO 'HUHFKR &LYLO FKLOHQR´ HQRDJ t. 90, sec. Derecho,
pp. 39-62; CORRAL TALCIANI,+HUQiQ³/DGHVFRGL¿FDFLyQGHO'HUHFKR&LYLOHQ
&KLOH´ HQ *X]PiQ %ULWR$OHMDQGUR HGLW  El Código Civil de Chile (1855-
2005), LexisNexis, Santiago, 2007, pp. 641-652; BARAONA GONZÁLEZ, Jorge,
42 HERNÁN CORRAL TALCIANI
³(QFRQWUDGHXQDUHFRGL¿FDFLyQGHO'HUHFKR&LYLOHQ&KLOH´HQ*X]PiQ%ULWR
Alejandro (edit.), El Código Civil de Chile (1855-2005), LexisNexis, Santiago,
2007, pp. 653-658; DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón, “Por la mantención del ‘Código
&LYLO¶ PRGL¿FDGR´ HQ *X]PiQ %ULWR$OHMDQGUR HGLW  El Código Civil de
Chile (1855-2005), LexisNexis, Santiago, 2007, pp. 659-666; FIGUEROA YÁÑEZ,
*RQ]DOR³+DFLDXQDUHPRGL¿FDFLyQVXVWLWXWLYDGHOµ&yGLJR&LYLO¶HQ*X]PiQ
%ULWR$OHMDQGUR HGLW  El Código Civil de Chile (1855-2005), LexisNexis,
Santiago, 2007, pp. 667-680; DONATO BUSNELLI, Francesco, “Métodos de codi-
¿FDFLyQ&yGLJR&LYLO\OH\HVVHFWRULDOHV´HQ0DUWLQLF0DUtD'RUD\7DSLD5
Mauricio (directores), Sesquicentenario del Código Civil de Andrés Bello, Lexis
Nexis, Santiago, 2005, t. II, pp. 957-966; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Constitu-
FLRQDOL]DFLyQGHO'HUHFKR&LYLO5HÀH[LRQHVGHVGHHOVLVWHPDMXUtGLFRFKLOHQR´
en Carlos Villabella, Leonardo Pérez y Germán Molina (coords.), Derecho
Civil Constitucional, Grupo Editorial Mariel, México, 2014, pp. 1-16; antes en
³$OJXQDV UHÀH[LRQHV VREUH OD FRQVWLWXFLRQDOL]DFLyQ GHO 'HUHFKR 3ULYDGR´ HQ
Derecho Mayor Nº 3, octubre, 2004, pp. 47-63; KEMELMAJER DE CARLUCCI, Aída,
³&RGL¿FDFLyQ\FRQVWLWXFLRQDOL]DFLyQGHO'HUHFKR&LYLO´HQ0DUWLQLF0DUtD'RUD
y Tapia R, Mauricio (directores), Sesquicentenario del Código Civil de Andrés
Bello, LexisNexis, Santiago, 2005, t. II, pp. 1193-1214; MARTÍNEZ DE AGUIRRE,
Carlos, (O'HUHFKR&LYLOD¿QDOHVGHOVLJOR;;, Tecnos, Madrid, 1991; SCHMIDT
HOTT, Claudia, “Los desafíos del Derecho Civil en el siglo XXI”, en Martinic,
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del derecho civil chileno”, en RDJ, t.93, Derecho, pp. 107-137; GUZMÁN BRITO,
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Germán (coords.), Derecho Civil Constitucional, Grupo Editorial Mariel, México,
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SULYDGR FRGL¿FDGR" (O PpWRGR GH /X[HPEXUJR´ HQ 0DUWLQLF 0DUtD 'RUD \
Tapia R., Mauricio (dirs.), Sesquicentenario del Código Civil de Andrés Bello,
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Sesquicentenario del Código Civil de Andrés Bello, LexisNexis, Santiago, 2005,
t. II, pp. 1151-1192; PINOCHET OLAVE, Ruperto, “¿Integra el Derecho de Consu-
mo el Derecho Civil, el Derecho Mercantil o conforma una disciplina jurídica
DXWyQRPD"´HQ$OHMDQGUR*X]PiQ%ULWR HGLW Estudios de Derecho Civil III,
LegalPublishing, Santiago, 2008, pp. 9-20.
HERNÁN CORRAL TALCIANI
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DXWyQRPD"´HQ$OHMDQGUR*X]PiQ%ULWR HGLW Estudios de Derecho Civil III,
mo el Derecho Civil, el Derecho Mercantil o conforma una disciplina jurídica
t. II, pp. 1151-1192; PINOCHET OLAVE, Ruperto, “¿Integra el Derecho de Consu-
Sesquicentenario del Código Civil de Andrés Bello, LexisNexis, Santiago, 2005,
¿Continuidad o cambio?”, en Martinic, María Dora y Tapia R., Mauricio (dirs.),
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en Carlos Villabella, Leonardo Pérez y Germán Molina (coords.), Derecho
FLRQDOL]DFLyQGHO'HUHFKR&LYLO5HÀH[LRQHVGHVGHHOVLVWHPDMXUtGLFRFKLOHQR´
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Mauricio (directores), Sesquicentenario del Código Civil de Andrés Bello, Lexis
¿FDFLyQ&yGLJR&LYLO\OH\HVVHFWRULDOHV´HQ0DUWLQLF0DUtD'RUD\7DSLD5
Santiago, 2007, pp. 667-680; DONATO BUSNELLI, Francesco, “Métodos de codi-
%ULWR$OHMDQGUR HGLW  El Código Civil de Chile (1855-2005), LexisNexis,
*RQ]DOR³+DFLDXQDUHPRGL¿FDFLyQVXVWLWXWLYDGHOµ&yGLJR&LYLO¶HQ*X]PiQ
Chile (1855-2005), LexisNexis, Santiago, 2007, pp. 659-666; FIGUEROA YÁÑEZ,
&LYLO¶ PRGL¿FDGR´ HQ *X]PiQ %ULWR$OHMDQGUR HGLW  El Código Civil de
2007, pp. 653-658; DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón, “Por la mantención del ‘Código
Alejandro (edit.), El Código Civil de Chile (1855-2005), LexisNexis, Santiago,
³(QFRQWUDGHXQDUHFRGL¿FDFLyQGHO'HUHFKR&LYLOHQ&KLOH´HQ*X]PiQ%ULWR
42
FRENTE
res. Así se puede comprender por qué el ordenamiento jurídico de un país
clima, la historia, el paisaje, la geografía, y muchos otros factores simila-
materiales el lenguaje, la cultura popular, la moral social, la religión, el
más bien a los sociólogos jurídicos. Se mencionan como posibles fuentes
tas, ya que no interesan tanto a los jueces y estudiosos del Derecho, sino
Las fuentes materiales son múltiples y poco caracterizadas por los juris-
“envase”) donde se inserta o encuentra el Derecho.
cho, mientras que las segundas apuntan al continente (podríamos decir al
/DVSULPHUDVWLHQGHQD¿MDUVHHQHOFRQWHQLGRGHORTXHOODPDPRV'HUH-
jurídico. Así, se distinguen las fuentes materiales y las fuentes formales.
que deben ser tenidos como Derecho aplicable en un determinado sistema
permiten diferenciarlo de otros; y otra para señalar los tipos de elementos
FXODURUGHQDPLHQWRMXUtGLFR\GHWHUPLQDQODVFDUDFWHUtVWLFDVHVSHFt¿FDVTXH
XQDSDUDGHVLJQDUORVIDFWRUHVTXHLQÀX\HQHQODFRQIRUPDFLyQGHXQSDUWL-
La expresión “fuentes del Derecho” se usa, sin embargo, en dos formas:
podemos encontrarlos.
agua y sus fuentes son los sitios o lugares donde ella surge y en los cuales
fuentes se usa como una suerte de metáfora con el agua: el Derecho es el
el Derecho emana y a aquellas que lo expresan o contienen. La palabra
Se da el nombre de fuentes del Derecho a las realidades de las cuales
1. Fuentes materiales y fuentes formales
I. LAS FUENTES DEL DERECHO EN GENERAL
LAS FUENTES DEL DERECHO
CAPÍTULO II
CAPÍTULO II
LAS FUENTES DEL DERECHO
I. LAS FUENTES DEL DERECHO EN GENERAL
1. Fuentes materiales y fuentes formales
Se da el nombre de fuentes del Derecho a las realidades de las cuales
el Derecho emana y a aquellas que lo expresan o contienen. La palabra
fuentes se usa como una suerte de metáfora con el agua: el Derecho es el
agua y sus fuentes son los sitios o lugares donde ella surge y en los cuales
podemos encontrarlos.
La expresión “fuentes del Derecho” se usa, sin embargo, en dos formas:
XQDSDUDGHVLJQDUORVIDFWRUHVTXHLQÀX\HQHQODFRQIRUPDFLyQGHXQSDUWL-
FXODURUGHQDPLHQWRMXUtGLFR\GHWHUPLQDQODVFDUDFWHUtVWLFDVHVSHFt¿FDVTXH
permiten diferenciarlo de otros; y otra para señalar los tipos de elementos
que deben ser tenidos como Derecho aplicable en un determinado sistema
jurídico. Así, se distinguen las fuentes materiales y las fuentes formales.
/DVSULPHUDVWLHQGHQD¿MDUVHHQHOFRQWHQLGRGHORTXHOODPDPRV'HUH-
cho, mientras que las segundas apuntan al continente (podríamos decir al
“envase”) donde se inserta o encuentra el Derecho.
Las fuentes materiales son múltiples y poco caracterizadas por los juris-
tas, ya que no interesan tanto a los jueces y estudiosos del Derecho, sino
más bien a los sociólogos jurídicos. Se mencionan como posibles fuentes
materiales el lenguaje, la cultura popular, la moral social, la religión, el
clima, la historia, el paisaje, la geografía, y muchos otros factores simila-
res. Así se puede comprender por qué el ordenamiento jurídico de un país

44 HERNÁN CORRAL TALCIANI
GL¿HUHGHRWURSRUHMHPSORHO'HUHFKRFKLOHQRVHUiGLYHUVRGHOTXHULJH
en un país como Suiza o Noruega. Las diferencias pueden encontrarse en
la operatividad de alguna fuente material: el clima, la cultura, la presencia
GHOD&RUGLOOHUDGHORV$QGHV\ODVDPSOLDVFRVWDVTXHGDQDO3DFt¿FR
2. Las fuentes formales
A los juristas, les interesan más las fuentes formales, que reciben su
nombre porque aluden no al contenido mismo del Derecho, sino a las formas
HQODVTXHVHH[SUHVDRVHPDQL¿HVWD0iVTXHDODSUHJXQWDGH³¢FyPR
es el Derecho de un país y por qué es así?” a la que intentan contestar
las fuentes materiales, la fuentes formales nos responden la pregunta de
“¿dónde encontramos el Derecho de un país?”.
Las fuentes formales varían no sólo respecto de cada ordenamiento
jurídico, sino que también de la historia. En los primeros ordenamientos
la fuente primordial era la costumbre, la que daba paso a los llamados
sistemas de Derecho consuetudinario. Más tarde, la organización de una
judicatura permitió avanzar hacia la costumbre jurídica que conocemos con
el nombre de jurisprudencia. Las opiniones de los expertos en Derecho:
los jurisconsultos, también podían ser invocados como fuentes autoriza-
das, como sucedió en el Derecho romano. Aunque en la antigüedad exis-
tían también normativas escritas, ordenadas cumplir por las autoridades
gubernamentales, estas, bajo el nombre de “leyes”, comenzaron a tener
su apogeo gracias al movimiento ilustrado consumado por la Revolución
IUDQFHVDTXHGLRSDVRDOPRYLPLHQWRMXUtGLFRFRQRFLGRFRPRFRGL¿FDFLyQ
Aparece, aquí también, la idea de una Ley mayor o fundamental, que toma
el nombre de Constitución.
Esta evolución de las fuentes formales no es uniforme en todos los países,
y debe advertirse que junto a la formación de este sistema romano-con-
tinental en los países europeos y latinoamericanos, se forja en Inglaterra,
Estados Unidos y otros países de cultura anglosajona, el llamado sistema
de Common Law, donde la fuente formal por excelencia sigue siendo la
jurisprudencia (con el sistema del precedente) y las decisiones legislativas
(acts, estatutes) tienen menor relevancia para jueces y juristas. Existen
países como Reino Unido que no tienen, hasta hoy, Constitución escrita.
países como Reino Unido que no tienen, hasta hoy, Constitución escrita.
(acts, estatutes) tienen menor relevancia para jueces y juristas. Existen
jurisprudencia (con el sistema del precedente) y las decisiones legislativas
de Common Law, donde la fuente formal por excelencia sigue siendo la
Estados Unidos y otros países de cultura anglosajona, el llamado sistema
tinental en los países europeos y latinoamericanos, se forja en Inglaterra,
y debe advertirse que junto a la formación de este sistema romano-con-
Esta evolución de las fuentes formales no es uniforme en todos los países,
el nombre de Constitución.
Aparece, aquí también, la idea de una Ley mayor o fundamental, que toma
IUDQFHVDTXHGLRSDVRDOPRYLPLHQWRMXUtGLFRFRQRFLGRFRPRFRGL¿FDFLyQ
su apogeo gracias al movimiento ilustrado consumado por la Revolución
gubernamentales, estas, bajo el nombre de “leyes”, comenzaron a tener
tían también normativas escritas, ordenadas cumplir por las autoridades
das, como sucedió en el Derecho romano. Aunque en la antigüedad exis-
los jurisconsultos, también podían ser invocados como fuentes autoriza-
el nombre de jurisprudencia. Las opiniones de los expertos en Derecho:
judicatura permitió avanzar hacia la costumbre jurídica que conocemos con
sistemas de Derecho consuetudinario. Más tarde, la organización de una
la fuente primordial era la costumbre, la que daba paso a los llamados
jurídico, sino que también de la historia. En los primeros ordenamientos
Las fuentes formales varían no sólo respecto de cada ordenamiento
“¿dónde encontramos el Derecho de un país?”.
las fuentes materiales, la fuentes formales nos responden la pregunta de
es el Derecho de un país y por qué es así?” a la que intentan contestar
HQODVTXHVHH[SUHVDRVHPDQL¿HVWD0iVTXHDODSUHJXQWDGH³¢FyPR
nombre porque aluden no al contenido mismo del Derecho, sino a las formas
A los juristas, les interesan más las fuentes formales, que reciben su
2. Las fuentes formales
GHOD&RUGLOOHUDGHORV$QGHV\ODVDPSOLDVFRVWDVTXHGDQDO3DFt¿FR
la operatividad de alguna fuente material: el clima, la cultura, la presencia
en un país como Suiza o Noruega. Las diferencias pueden encontrarse en
GL¿HUHGHRWURSRUHMHPSORHO'HUHFKRFKLOHQRVHUiGLYHUVRGHOTXHULJH
HERNÁN CORRAL TALCIANI 44
FRENTE

y otras que se apartan de esa conformación. A las primeras les daremos el

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 45
fundamentales, algunas que se presentan como textos normativos escritos
en el sistema de Derecho chileno se reconocen como fuentes formales
Tomando en cuenta este consenso consuetudinario, podemos ver que 3. ¿Quién determina cuáles son las fuentes formales?

4. Fuentes formales legisladas y no legisladas Los juristas suelen dar por descontadas cuáles son las fuentes formales
de su propio sistema e incluso las relaciones de primacía o subordinación
que existen entre ellas, pero pocas veces se hacen la pregunta de quién
determina cuáles son las fuentes y su jerarquía. Podría pensarse que es
la función de una preceptiva materialmente constitucional.
la Constitución, pero esta no suele contener preceptos especiales sobre la
más bien en el Código Civil, que asume en las normas del título preliminar,
materia y más bien parece dar por entendido de que se trata de un problema
esta materia no se encuentra, sino tangencialmente, en la Constitución, sino
ya resuelto. Además, si así fuera, quedaría todavía sin respuesta la pregunta
Esta base consuetudinaria del sistema de fuentes puede explicar por qué
de por qué se acepta que la Constitución sea la fuente principal ordenante y
reguladora de las demás. ¿Ella tiene fuerza para darse a sí misma su propia
de cada sociedad conforme a su historia y a la conciencia de su misión.
autoridad suprema?
QHFHVLGDGGHTXHH[LVWDXQRFX\DVFDUDFWHUtVWLFDVLUi¿MDQGRODFRVWXPEUH
cho natural el que crea el sistema de fuentes, sino el que proporciona la
No pretendemos solucionar aquí este problema, que es uno de los más
y entre estos y el poder público constituido. No es sólo este básico dere-
GLItFLOHVGHOD¿ORVRItDMXUtGLFD6yORGLUHPRVTXHDQXHVWURMXLFLRHOVLV-
GHODH[LVWHQFLDGHMXHFHVTXHGHFLGDQORVFRQÀLFWRVHQWUHORVFLXGDGDQRV
tema de fuentes formales de un determinado país se basa en un consenso
el de bien colectivo, de asegurar la dignidad de las personas y su libertad,
implícito de la comunidad jurídica, que tiene mucho que ver con una cos-
GHEHUGHUHVSHWDUORVSUHFHSWRVMXUtGLFRVGHVDFUL¿FDUHOLQWHUpVSURSLRSRU
tumbre organizativa y fundante de todo el ordenamiento jurídico, la que
a su vez obtiene su autoridad de necesidades de justicia natural, como el
a su vez obtiene su autoridad de necesidades de justicia natural, como el
tumbre organizativa y fundante de todo el ordenamiento jurídico, la que
GHEHUGHUHVSHWDUORVSUHFHSWRVMXUtGLFRVGHVDFUL¿FDUHOLQWHUpVSURSLRSRU
implícito de la comunidad jurídica, que tiene mucho que ver con una cos-
el de bien colectivo, de asegurar la dignidad de las personas y su libertad,
tema de fuentes formales de un determinado país se basa en un consenso
GHODH[LVWHQFLDGHMXHFHVTXHGHFLGDQORVFRQÀLFWRVHQWUHORVFLXGDGDQRV
GLItFLOHVGHOD¿ORVRItDMXUtGLFD6yORGLUHPRVTXHDQXHVWURMXLFLRHOVLV-
y entre estos y el poder público constituido. No es sólo este básico dere-
No pretendemos solucionar aquí este problema, que es uno de los más
cho natural el que crea el sistema de fuentes, sino el que proporciona la
QHFHVLGDGGHTXHH[LVWDXQRFX\DVFDUDFWHUtVWLFDVLUi¿MDQGRODFRVWXPEUH
autoridad suprema?
de cada sociedad conforme a su historia y a la conciencia de su misión.
reguladora de las demás. ¿Ella tiene fuerza para darse a sí misma su propia
de por qué se acepta que la Constitución sea la fuente principal ordenante y
Esta base consuetudinaria del sistema de fuentes puede explicar por qué
ya resuelto. Además, si así fuera, quedaría todavía sin respuesta la pregunta
esta materia no se encuentra, sino tangencialmente, en la Constitución, sino
materia y más bien parece dar por entendido de que se trata de un problema
más bien en el Código Civil, que asume en las normas del título preliminar,
la Constitución, pero esta no suele contener preceptos especiales sobre la
la función de una preceptiva materialmente constitucional.
determina cuáles son las fuentes y su jerarquía. Podría pensarse que es
que existen entre ellas, pero pocas veces se hacen la pregunta de quién
de su propio sistema e incluso las relaciones de primacía o subordinación
Los juristas suelen dar por descontadas cuáles son las fuentes formales 4. Fuentes formales legisladas y no legisladas

3. ¿Quién determina cuáles son las fuentes formales? Tomando en cuenta este consenso consuetudinario, podemos ver que
en el sistema de Derecho chileno se reconocen como fuentes formales
fundamentales, algunas que se presentan como textos normativos escritos
y otras que se apartan de esa conformación. A las primeras les daremos el
45 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

46 HERNÁN CORRAL TALCIANI
nombre de fuentes legisladas (porque toman la forma de una ley en sentido
lato), y a las segundas, por oposición, fuentes no legisladas.
Son fuentes legisladas la Constitución (a veces se alude a ella como
Ley Fundamental o Código Político), la ley, en sus diversas facetas, los
WUDWDGRVLQWHUQDFLRQDOHVDSUREDGRV\UDWL¿FDGRVORVGHFUHWRVVXSUHPRV\
demás normas de la potestad reglamentaria del Poder Ejecutivo. Son fuentes
no legisladas la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina, la equidad y los
principios generales del Derecho o principios jurídicos.
II. FUENTES LEGISLADAS
1. Constitución: supremacía y aplicabilidad directa
El consenso consuetudinario fundante y legitimador de nuestras fuentes
formales, reconoce que existe una fuente formal que reclama la supremacía
sobre todas las demás, en cuanto emanación del llamado poder constitu-
yente. Se trata del texto normativo que recibe el nombre de Constitución
Política de la República. La Constitución Política vigente fue aprobada
por plebiscito y promulgada por D.S. Nº 1.150, Ministerio del Interior, D.
Of. de 24 de octubre de 1980, y entró en vigor el 11 de marzo de 1981.
Posteriormente, ha sufrido numerosas e importantes reformas. Después
de la realizada el 2005, el entonces Presidente Ricardo Lagos dictó un
'HFUHWR6XSUHPRTXH¿MDVXWH[WRUHIXQGLGRFRRUGLQDGR\VLVWHPDWL]DGR
el D.S. Nº 100, Ministerio Secretaría General de la Presidencia, D. Of. 29
de septiembre de 2005.
La Constitución ordena que se la respete como la norma superior (aunque
esta norma es fundada en el consenso consuetudinario al que aludimos,
ya que lógicamente la Constitución no puede autorizarse a sí misma). Se
denomina principio de la supremacía constitucional a este imperio, mani-
festado en el art. 6º de nuestra Constitución que señala que “Los órganos
del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las normas dic-
tadas conforme a ella” y que “los preceptos de esta Constitución obligan
tanto a los titulares o integrantes de dichos órganos como a toda persona,
institución o grupo” (art. 6.1º y 2º Const.).
La misma Constitución prevé mecanismos para asegurar que las leyes
y demás normas inferiores se ajusten a los preceptos constitucionales. El
y demás normas inferiores se ajusten a los preceptos constitucionales. El
La misma Constitución prevé mecanismos para asegurar que las leyes
institución o grupo” (art. 6.1º y 2º Const.).
tanto a los titulares o integrantes de dichos órganos como a toda persona,
tadas conforme a ella” y que “los preceptos de esta Constitución obligan
del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las normas dic-
festado en el art. 6º de nuestra Constitución que señala que “Los órganos
denomina principio de la supremacía constitucional a este imperio, mani-
ya que lógicamente la Constitución no puede autorizarse a sí misma). Se
esta norma es fundada en el consenso consuetudinario al que aludimos,
La Constitución ordena que se la respete como la norma superior (aunque
de septiembre de 2005.
el D.S. Nº 100, Ministerio Secretaría General de la Presidencia, D. Of. 29
'HFUHWR6XSUHPRTXH¿MDVXWH[WRUHIXQGLGRFRRUGLQDGR\VLVWHPDWL]DGR
de la realizada el 2005, el entonces Presidente Ricardo Lagos dictó un
Posteriormente, ha sufrido numerosas e importantes reformas. Después
Of. de 24 de octubre de 1980, y entró en vigor el 11 de marzo de 1981.
por plebiscito y promulgada por D.S. Nº 1.150, Ministerio del Interior, D.
Política de la República. La Constitución Política vigente fue aprobada
yente. Se trata del texto normativo que recibe el nombre de Constitución
sobre todas las demás, en cuanto emanación del llamado poder constitu-
formales, reconoce que existe una fuente formal que reclama la supremacía
El consenso consuetudinario fundante y legitimador de nuestras fuentes
1. Constitución: supremacía y aplicabilidad directa
II. FUENTES LEGISLADAS
principios generales del Derecho o principios jurídicos.
no legisladas la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina, la equidad y los
demás normas de la potestad reglamentaria del Poder Ejecutivo. Son fuentes
WUDWDGRVLQWHUQDFLRQDOHVDSUREDGRV\UDWL¿FDGRVORVGHFUHWRVVXSUHPRV\
Ley Fundamental o Código Político), la ley, en sus diversas facetas, los
Son fuentes legisladas la Constitución (a veces se alude a ella como
lato), y a las segundas, por oposición, fuentes no legisladas.
nombre de fuentes legisladas (porque toman la forma de una ley en sentido
HERNÁN CORRAL TALCIANI 46
FRENTE
de soluciones uniformes e igualitarias de los problemas jurídicos) y un buen
judicial, que conspire contra una buena dogmática jurídica (la construcción
genéricos de la Constitución, lo que puede producirse es un decisionismo
asumir esta posición, ya que, frente a los textos abiertos, imprecisos y
leyes de desarrollo, sería la norma constitucional. No parece aconsejable
que debiera considerarse, con prescindencia de si existen o deben existir
pasar a una autarquía constitucional, en el sentido de que la única fuente
de todo el sistema de fuentes. De la supremacía constitucional se podría
ción de la Constitución como fuente superior, sino a una desarticulación
GHDSOLFDELOLGDGGLUHFWDH[FHVRTXHSXHGHFRQGXFLU\DQRDXQDUHD¿UPD-
pasado ha llevado quizás al extremo de sobredimensionar este principio
La necesidad de reaccionar contra la idea opuesta que prevaleció en el
derechos fundamentales protegidos y asegurados en la Carta Constitucional.
les), sino directamente a todos los ciudadanos. En especial, respecto de los
Legislativo (que debe desarrollar y concretar los preceptos constituciona-
es un texto propiamente jurídico, cuyas normas no sólo obligan al Poder
Por el contrario, en nuestra época se ha comprendido que la Constitución
sus decisiones en los códigos y en las leyes, no en normas constitucionales.
Constitución era el gran marco organizacional, pero los jueces debían fundar
tico que jurídico de la Constitución, que prevaleció en épocas pasadas. La
haga aplicables jurídicamente. Se reacciona contra un concepto más polí-
obligatorios o vinculantes mientras no haya una ley que los concrete y los
una declaración de principios programáticos o aspiracionales, que no son
supremacía constitucional negando que el texto de la Constitución sea sólo
DSOLFDELOLGDG GLUHFWD GH OD &RQVWLWXFLyQ &RQ HOOR VH TXLHUH UHD¿UPDU OD
Junto con la supremacía constitucional, se ha extendido la idea de la
titucional (arts. 93 y 94 Const.)
y después con un quórum mayor puede llegar a derogar la norma incons-
judicial un precepto legal cuya aplicación sea contraria a la Constitución,
Tribunal Constitucional puede declarar inaplicable en un juicio o gestión
que siempre debe ser a petición de parte. En ejercicio de este último el
control represivo o a posteriori, cuando la norma ya ha entrado en vigor,
vigor (que puede ser obligatorio o a requerimiento de parte) y también un
puede ejercer un control preventivo antes de que las normas entren en
Tribunal Constitucional. Este órgano, que no integra el Poder judicial,
más importante de ellos es el control de constitucionalidad que ejerce el
47 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 47
más importante de ellos es el control de constitucionalidad que ejerce el
Tribunal Constitucional. Este órgano, que no integra el Poder judicial,
puede ejercer un control preventivo antes de que las normas entren en
vigor (que puede ser obligatorio o a requerimiento de parte) y también un
control represivo o a posteriori, cuando la norma ya ha entrado en vigor,
que siempre debe ser a petición de parte. En ejercicio de este último el
Tribunal Constitucional puede declarar inaplicable en un juicio o gestión
judicial un precepto legal cuya aplicación sea contraria a la Constitución,
y después con un quórum mayor puede llegar a derogar la norma incons-
titucional (arts. 93 y 94 Const.)
Junto con la supremacía constitucional, se ha extendido la idea de la
DSOLFDELOLGDG GLUHFWD GH OD &RQVWLWXFLyQ &RQ HOOR VH TXLHUH UHD¿UPDU OD
supremacía constitucional negando que el texto de la Constitución sea sólo
una declaración de principios programáticos o aspiracionales, que no son
obligatorios o vinculantes mientras no haya una ley que los concrete y los
haga aplicables jurídicamente. Se reacciona contra un concepto más polí-
tico que jurídico de la Constitución, que prevaleció en épocas pasadas. La
Constitución era el gran marco organizacional, pero los jueces debían fundar
sus decisiones en los códigos y en las leyes, no en normas constitucionales.
Por el contrario, en nuestra época se ha comprendido que la Constitución
es un texto propiamente jurídico, cuyas normas no sólo obligan al Poder
Legislativo (que debe desarrollar y concretar los preceptos constituciona-
les), sino directamente a todos los ciudadanos. En especial, respecto de los
derechos fundamentales protegidos y asegurados en la Carta Constitucional.
La necesidad de reaccionar contra la idea opuesta que prevaleció en el
pasado ha llevado quizás al extremo de sobredimensionar este principio
GHDSOLFDELOLGDGGLUHFWDH[FHVRTXHSXHGHFRQGXFLU\DQRDXQDUHD¿UPD-
ción de la Constitución como fuente superior, sino a una desarticulación
de todo el sistema de fuentes. De la supremacía constitucional se podría
pasar a una autarquía constitucional, en el sentido de que la única fuente
que debiera considerarse, con prescindencia de si existen o deben existir
leyes de desarrollo, sería la norma constitucional. No parece aconsejable
asumir esta posición, ya que, frente a los textos abiertos, imprecisos y
genéricos de la Constitución, lo que puede producirse es un decisionismo
judicial, que conspire contra una buena dogmática jurídica (la construcción
de soluciones uniformes e igualitarias de los problemas jurídicos) y un buen

48 HERNÁN CORRAL TALCIANI
funcionamiento de la democracia (que prevé que las formas de concreción
de los principios y normas abiertas de la Constitución deben ser adoptadas
en los órganos de los poderes Ejecutivo y Legislativo).
2. Las leyes propiamente tales: sentido lato y sentido estricto
Muchas veces la expresión “ley” se emplea en un sentido amplio, como
comprensivo de todo texto escrito que contiene una regulación imperativa
de carácter general, aplicable a toda la población o a un sector de ella.
$OJXQDV GH ODV GH¿QLFLRQHV WUDGLFLRQDOHV GH OH\ DGRSWDQ HVWH VHQWLGR
lato, y enfatizan la misión de la ley como fuente del Derecho, y por tanto
FRPRUHJODGHODMXVWLFLD(VFRQRFLGDODGH¿QLFLyQTXHKDFH6DQWR7RPiV
de Aquino en su Suma Teológica, en la que intenta comprender en la noción
no sólo a la ley positiva, sino a la ley eterna y a la ley natural: “ordenación
de la razón dirigida al bien común, dada y promulgada por quien tiene a
su cargo el cuidado de la comunidad” (S. Th. I-II, q. 90, a. 4).
<DHQHO'LJHVWRVHFRQVHUYDXQSiUUDIRGH3DSLQLDQRTXHGH¿QHODOH\
como “precepto común, decreto de hombres prudentes, corrección de los
delitos que por voluntad o ignorancia se cometen, y pacto común de la Re-
pública” (D. 1.3.1). Por su parte, el Código de las Siete Partidas de Alfonso
;HO6DELRGH¿QHODOH\GLFLHQGR³/H\WDQWRTXLHUHGHFLUFRPROH\HQGD
en que yace enseñamiento, e castigo, e escripto que liga e apremia la vida
del hombre que non faga mal, e muestra e enseña el bien que el hombre
deve facer e usar e otrosi es dicha ley porque todos los mandamientos de
ella deben ser leales e derechos e complidos segun Dios e segun justicia”
(Partidas 1.1.4).
8QD GH¿QLFLyQ GH OH\ WDPELpQ HQ VHQWLGR ODWR SHUR TXH HQIDWL]D VX
DVSHFWRIRUPDO\QRVX¿QDOLGDGHVODGHOMXULVWDIUDQFpV0DUFHO3ODQLRO
(1853-1931): “La ley es una regla social obligatoria, establecida en forma
permanente por la autoridad pública y sancionada por la fuerza”. Así se
lee en el Nº 144 de su célebre Traité Élementaire.
3. La definición de ley del Código Civil
En el Derecho actual, si bien a veces también se usa el sentido lato de ley
(por ejemplo, se habla de Ley Fundamental para designar a la Constitución,
(por ejemplo, se habla de Ley Fundamental para designar a la Constitución,
En el Derecho actual, si bien a veces también se usa el sentido lato de ley
3. La definición de ley del Código Civil
lee en el Nº 144 de su célebre Traité Élementaire.
permanente por la autoridad pública y sancionada por la fuerza”. Así se
(1853-1931): “La ley es una regla social obligatoria, establecida en forma
DVSHFWRIRUPDO\QRVX¿QDOLGDGHVODGHOMXULVWDIUDQFpV0DUFHO3ODQLRO
8QD GH¿QLFLyQ GH OH\ WDPELpQ HQ VHQWLGR ODWR SHUR TXH HQIDWL]D VX
(Partidas 1.1.4).
ella deben ser leales e derechos e complidos segun Dios e segun justicia”
deve facer e usar e otrosi es dicha ley porque todos los mandamientos de
del hombre que non faga mal, e muestra e enseña el bien que el hombre
en que yace enseñamiento, e castigo, e escripto que liga e apremia la vida
;HO6DELRGH¿QHODOH\GLFLHQGR³/H\WDQWRTXLHUHGHFLUFRPROH\HQGD
pública” (D. 1.3.1). Por su parte, el Código de las Siete Partidas de Alfonso
delitos que por voluntad o ignorancia se cometen, y pacto común de la Re-
como “precepto común, decreto de hombres prudentes, corrección de los
<DHQHO'LJHVWRVHFRQVHUYDXQSiUUDIRGH3DSLQLDQRTXHGH¿QHODOH\
su cargo el cuidado de la comunidad” (S. Th. I-II, q. 90, a. 4).
de la razón dirigida al bien común, dada y promulgada por quien tiene a
no sólo a la ley positiva, sino a la ley eterna y a la ley natural: “ordenación
de Aquino en su Suma Teológica, en la que intenta comprender en la noción
FRPRUHJODGHODMXVWLFLD(VFRQRFLGDODGH¿QLFLyQTXHKDFH6DQWR7RPiV
lato, y enfatizan la misión de la ley como fuente del Derecho, y por tanto
$OJXQDV GH ODV GH¿QLFLRQHV WUDGLFLRQDOHV GH OH\ DGRSWDQ HVWH VHQWLGR
de carácter general, aplicable a toda la población o a un sector de ella.
comprensivo de todo texto escrito que contiene una regulación imperativa
Muchas veces la expresión “ley” se emplea en un sentido amplio, como
2. Las leyes propiamente tales: sentido lato y sentido estricto
en los órganos de los poderes Ejecutivo y Legislativo).
de los principios y normas abiertas de la Constitución deben ser adoptadas
funcionamiento de la democracia (que prevé que las formas de concreción
HERNÁN CORRAL TALCIANI 48
FRENTE
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana (art. 5.2 Const.).
la soberanía debe entenderse limitada en su ejercicio por el respeto a los
KXPDQD\VX¿QDOLGDGHVSURPRYHUHOELHQFRP~Q DUWž&RQVW \TXH
que el Estado (y por tanto las leyes que dicte) está al servicio de la persona
Recuérdese que el precepto se remite a la Constitución, y que ésta señala
básicos de la justicia natural y que debe ordenarse hacia el bien común.
titución. Por ejemplo, que la ley positiva debe adecuarse a los imperativos
pueden entenderse implícitos en la noción de soberanía, voluntad y Cons-
Es lógico, por consecuencia, que silenciara aspectos más de fondo, que
didáctico y funcional a las demás disposiciones del Código.
RDFDGpPLFDGHOH\ XQDGH¿QLFLyQHVHQFLDO VLQRXQDQRFLyQGHFDUiFWHU
SULPHURHQGHVFDUJRGH%HOORTXHQRWUDWDEDGHGDUXQDGH¿QLFLyQ¿ORVy¿FD
Las críticas no son del todo justas y pueden ser refutadas. Hay que decir
SHUÀXDSRUTXH\DHVWDEDFRQWHQLGDHQODPHQFLyQGHODYROXQWDGVREHUDQD
4º Que la explicitación de que la ley manda, prohíbe o permite es su-
bordinado a la ley natural.
3º Que el poder legislativo humano no es soberano, sino que está su-
razón.
2º Que no puede ser la ley una declaración de la voluntad, sino de la
ž4XHQRHVWDEOHFHHO¿QGHODOH\
dirigen son las siguientes:
/DGH¿QLFLyQQRKDHVWDGRH[HQWDGHFUtWLFDV$OJXQDVGHODVTXHVHOH
permite” (art. 1º CC).
manifestada en la forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o
Código Civil: “La ley es una declaración de la voluntad soberana que,
'HHVWHWLSRHVODGH¿QLFLyQFRQODTXH$QGUpV%HOORGHFLGLyDEULUHO
de la separación de los poderes y el constitucionalismo moderno.
procedimientos determinados por la Constitución. Su origen es la doctrina
más concretamente a la dictada por el Poder Legislativo de acuerdo a los
se reserva el sentido estricto de ley a una norma emanada del Estado, y
o se habla del estudio de las leyes, o que la ley prohíbe tal conducta, etc.),
49 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 49
o se habla del estudio de las leyes, o que la ley prohíbe tal conducta, etc.),
se reserva el sentido estricto de ley a una norma emanada del Estado, y
más concretamente a la dictada por el Poder Legislativo de acuerdo a los
procedimientos determinados por la Constitución. Su origen es la doctrina
de la separación de los poderes y el constitucionalismo moderno.
'HHVWHWLSRHVODGH¿QLFLyQFRQODTXH$QGUpV%HOORGHFLGLyDEULUHO
Código Civil: “La ley es una declaración de la voluntad soberana que,
manifestada en la forma prescrita por la Constitución, manda, prohíbe o
permite” (art. 1º CC).
/DGH¿QLFLyQQRKDHVWDGRH[HQWDGHFUtWLFDV$OJXQDVGHODVTXHVHOH
dirigen son las siguientes:
ž4XHQRHVWDEOHFHHO¿QGHODOH\
2º Que no puede ser la ley una declaración de la voluntad, sino de la
razón.
3º Que el poder legislativo humano no es soberano, sino que está su-
bordinado a la ley natural.
4º Que la explicitación de que la ley manda, prohíbe o permite es su-
SHUÀXDSRUTXH\DHVWDEDFRQWHQLGDHQODPHQFLyQGHODYROXQWDGVREHUDQD
Las críticas no son del todo justas y pueden ser refutadas. Hay que decir
SULPHURHQGHVFDUJRGH%HOORTXHQRWUDWDEDGHGDUXQDGH¿QLFLyQ¿ORVy¿FD
RDFDGpPLFDGHOH\ XQDGH¿QLFLyQHVHQFLDO VLQRXQDQRFLyQGHFDUiFWHU
didáctico y funcional a las demás disposiciones del Código.
Es lógico, por consecuencia, que silenciara aspectos más de fondo, que
pueden entenderse implícitos en la noción de soberanía, voluntad y Cons-
titución. Por ejemplo, que la ley positiva debe adecuarse a los imperativos
básicos de la justicia natural y que debe ordenarse hacia el bien común.
Recuérdese que el precepto se remite a la Constitución, y que ésta señala
que el Estado (y por tanto las leyes que dicte) está al servicio de la persona
KXPDQD\VX¿QDOLGDGHVSURPRYHUHOELHQFRP~Q DUWž&RQVW \TXH
la soberanía debe entenderse limitada en su ejercicio por el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana (art. 5.2 Const.).

50 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Nada impide tampoco entender que cuando el art. 1º del Código se
UH¿HUHDODYROXQWDGKDGHHQWHQGHUVHODYROXQWDGQRJXLDGDSRUODSDVLyQ
o el capricho, sino aquella iluminada por la inteligencia y la prudencia del
soberano (el Poder Legislativo). El mismo Tomás de Aquino señalaba que
QRKDEtDSUREOHPDVSDUDHQWHQGHUFRPSDWLEOHFRQVXGH¿QLFLyQODQRFLyQGH
ODOH\TXHODLGHQWL¿FDEDFRQODYROXQWDGGHOSUtQFLSH³6LQHPEDUJRSDUD
que la voluntad, al apetecer esos medios, tenga fuerza de ley, es necesario
que ella misma sea regulada por la razón. Y así ha de entenderse el que la
voluntad del príncipe se constituya en ley. De otro modo, no sería ley, sino
iniquidad” (S. Th., I-II, q. 90, a. 1 ad 3).
Por último, el que se explicite el carácter imperativo de la ley no debe
MX]JDUVHVXSHUÀXRVLFRQWULEX\HDODFODULGDG\HOHJDQFLDGHODIyUPXOD\
HQQDGDHVWRUEDVLQRPiVELHQD\XGDDODFRPSUHQVLyQGHORGH¿QLGR
4. Clases de leyes
a) Según su forma y contenido: ley material y ley formal
La generalidad de su normativa es una de las características de la noción
de ley. En esto se diferencia la ley de un decreto particular, de una decisión
administrativa o de una sentencia. La ley debe estar destinada a regir una
clase indeterminada de casos o de situaciones. La Constitución chilena
parece entenderlo al terminar su catálogo de materias posibles de ley con
XQSUHFHSWRDELHUWRTXHSDUHFHGH¿QLUVXVFDUDFWHUtVWLFDVHVHQFLDOHV³7RGD
otra norma de carácter general y obligatoria que estatuya las bases de un
ordenamiento jurídico” (art. 63.20º Const.).
Sin embargo, es común que haya normas que, si bien se aprueban con
los trámites de una ley, reciben el mismo ropaje exterior de la ley, disponen
sobre situaciones o casos individuales y no generales. Nuestra Constitución
lo autoriza expresamente al señalar que son materias de ley, por ejemplo,
ODDXWRUL]DFLyQDO3UHVLGHQWHSDUDGHFODUDUODJXHUUD DUWž ROD¿MD-
ción de la ciudad en que debe residir el Presidente, celebrar sus sesiones
el Congreso y funcionar la Corte Suprema y el Tribunal Constitucional
(art. 63.17º). Estas leyes no son materialmente leyes, pero sí lo son formal-
mente (pueden considerarse decretos supremos, pero para cuya aprobación
se exige el trámite y quórum de una ley).
se exige el trámite y quórum de una ley).
mente (pueden considerarse decretos supremos, pero para cuya aprobación
(art. 63.17º). Estas leyes no son materialmente leyes, pero sí lo son formal-
el Congreso y funcionar la Corte Suprema y el Tribunal Constitucional
ción de la ciudad en que debe residir el Presidente, celebrar sus sesiones
ODDXWRUL]DFLyQDO3UHVLGHQWHSDUDGHFODUDUODJXHUUD DUWž ROD¿MD-
lo autoriza expresamente al señalar que son materias de ley, por ejemplo,
sobre situaciones o casos individuales y no generales. Nuestra Constitución
los trámites de una ley, reciben el mismo ropaje exterior de la ley, disponen
Sin embargo, es común que haya normas que, si bien se aprueban con
ordenamiento jurídico” (art. 63.20º Const.).
otra norma de carácter general y obligatoria que estatuya las bases de un
XQSUHFHSWRDELHUWRTXHSDUHFHGH¿QLUVXVFDUDFWHUtVWLFDVHVHQFLDOHV³7RGD
parece entenderlo al terminar su catálogo de materias posibles de ley con
clase indeterminada de casos o de situaciones. La Constitución chilena
administrativa o de una sentencia. La ley debe estar destinada a regir una
de ley. En esto se diferencia la ley de un decreto particular, de una decisión
La generalidad de su normativa es una de las características de la noción
a) Según su forma y contenido: ley material y ley formal
4. Clases de leyes
HQQDGDHVWRUEDVLQRPiVELHQD\XGDDODFRPSUHQVLyQGHORGH¿QLGR
MX]JDUVHVXSHUÀXRVLFRQWULEX\HDODFODULGDG\HOHJDQFLDGHODIyUPXOD\
Por último, el que se explicite el carácter imperativo de la ley no debe
iniquidad” (S. Th., I-II, q. 90, a. 1 ad 3).
voluntad del príncipe se constituya en ley. De otro modo, no sería ley, sino
que ella misma sea regulada por la razón. Y así ha de entenderse el que la
que la voluntad, al apetecer esos medios, tenga fuerza de ley, es necesario
ODOH\TXHODLGHQWL¿FDEDFRQODYROXQWDGGHOSUtQFLSH³6LQHPEDUJRSDUD
QRKDEtDSUREOHPDVSDUDHQWHQGHUFRPSDWLEOHFRQVXGH¿QLFLyQODQRFLyQGH
soberano (el Poder Legislativo). El mismo Tomás de Aquino señalaba que
o el capricho, sino aquella iluminada por la inteligencia y la prudencia del
UH¿HUHDODYROXQWDGKDGHHQWHQGHUVHODYROXQWDGQRJXLDGDSRUODSDVLyQ
Nada impide tampoco entender que cuando el art. 1º del Código se
HERNÁN CORRAL TALCIANI 50
FRENTE
y se sostiene que la norma se aplica únicamente a las leyes más rigurosa-
art. 10 del Código Civil que declara nulos los actos que “prohíbe la ley”
restringido a las leyes o disposiciones legales prohibitivas. Se interpreta el
SDUDHIHFWRVGHODH¿FDFLDGHORVDFWRVMXUtGLFRVGDQXQVLJQL¿FDGRPX\
Es conveniente, sí, aclarar que la jurisprudencia y doctrina chilenas,
lo que hay son disposiciones legales de una u otra modalidad.
tivas, prohibitivas o permisivas, por lo que más que leyes de un solo tipo,
demás, es común que en un cuerpo legal, se entremezclen normas impera-
intenta describir el modo en el que se expresa esa obligatoriedad. Por lo
FRQGHFLUTXHWRGDVODVOH\HVVRQREOLJDWRULDV\TXHODFODVL¿FDFLyQVyOR
DXWRUL]DGRV1RSDUHFHQHFHVDULRGHWHQHUVHHQHVWDVSUHFLVLRQHV%DVWDUi
más bien ordenadoras de que los demás no impidan el ejercicio de los actos
imperativas, ya que la permisivas no son propiamente autorizadoras sino
una sanción al que las comete). Se señala igualmente que todas son leyes
castigo (no prohibirían la conducta sino que ordenarían que el juez aplique
rrecta. Se dice así que las leyes prohibitivas son el fondo imperativas de
Se ha discutido mucho sobre si esta caracterización es adecuada y co-
reconocer un hijo, para otorgar testamento y designar a herederos.
autorizadoras las que facultan a las personas para contraer matrimonio, para
facultad o regulan la forma de realizar ciertos actos. Por ejemplo, son leyes
3º) Leyes autorizadoras o permisivas: Son aquellas que otorgan una
prohíben, si bien indirectamente, su realización.
judiciales. La mayoría de las leyes que penan conductas son de este tipo
se abstengan de realizar ciertos actos que se consideran negativos o per-
2º) Leyes prohibitivas: Son aquellas que ordenan que los ciudadanos
militar obligatorio o servir de vocal de mesa en los procesos electorales.
cosa, por ejemplo, las que obligan a pagar impuestos, realizar el servicio
1º) Leyes imperativas: Son aquellas que ordenan expresamente alguna
así tres formas de ley, a saber
den obligar: ordenando, prohibiendo y permitiendo. Se pueden reconocer
El art. 1º del Código Civil distingue tres formas en la que las leyes pue-
b) Según el modo de su obligatoriedad
51 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 51
b) Según el modo de su obligatoriedad
El art. 1º del Código Civil distingue tres formas en la que las leyes pue-
den obligar: ordenando, prohibiendo y permitiendo. Se pueden reconocer
así tres formas de ley, a saber
1º) Leyes imperativas: Son aquellas que ordenan expresamente alguna
cosa, por ejemplo, las que obligan a pagar impuestos, realizar el servicio
militar obligatorio o servir de vocal de mesa en los procesos electorales.
2º) Leyes prohibitivas: Son aquellas que ordenan que los ciudadanos
se abstengan de realizar ciertos actos que se consideran negativos o per-
judiciales. La mayoría de las leyes que penan conductas son de este tipo
prohíben, si bien indirectamente, su realización.
3º) Leyes autorizadoras o permisivas: Son aquellas que otorgan una
facultad o regulan la forma de realizar ciertos actos. Por ejemplo, son leyes
autorizadoras las que facultan a las personas para contraer matrimonio, para
reconocer un hijo, para otorgar testamento y designar a herederos.
Se ha discutido mucho sobre si esta caracterización es adecuada y co-
rrecta. Se dice así que las leyes prohibitivas son el fondo imperativas de
castigo (no prohibirían la conducta sino que ordenarían que el juez aplique
una sanción al que las comete). Se señala igualmente que todas son leyes
imperativas, ya que la permisivas no son propiamente autorizadoras sino
más bien ordenadoras de que los demás no impidan el ejercicio de los actos
DXWRUL]DGRV1RSDUHFHQHFHVDULRGHWHQHUVHHQHVWDVSUHFLVLRQHV%DVWDUi
FRQGHFLUTXHWRGDVODVOH\HVVRQREOLJDWRULDV\TXHODFODVL¿FDFLyQVyOR
intenta describir el modo en el que se expresa esa obligatoriedad. Por lo
demás, es común que en un cuerpo legal, se entremezclen normas impera-
tivas, prohibitivas o permisivas, por lo que más que leyes de un solo tipo,
lo que hay son disposiciones legales de una u otra modalidad.
Es conveniente, sí, aclarar que la jurisprudencia y doctrina chilenas,
SDUDHIHFWRVGHODH¿FDFLDGHORVDFWRVMXUtGLFRVGDQXQVLJQL¿FDGRPX\
restringido a las leyes o disposiciones legales prohibitivas. Se interpreta el
art. 10 del Código Civil que declara nulos los actos que “prohíbe la ley”
y se sostiene que la norma se aplica únicamente a las leyes más rigurosa-

52 HERNÁN CORRAL TALCIANI
mente prohibitivas, es decir, aquellas que vedan absoluta y completamente
la realización del acto (por ejemplo, que el tutor o curador haga donación
de bienes raíces del pupilo, conducta que prohíbe sin excepciones el art.
402 CC). Las normas que prohíben ciertos actos, a menos que se cumpla
con ciertos requisitos o exigencias, no serían verdaderamente prohibitivas,
sino más bien imperativas, del modo “si quieres realizar este acto debes
cumplir tales y cuales requisitos”. No siempre es sencillo, en consecuencia,
LGHQWL¿FDUXQDYHUGDGHUDOH\SURKLELWLYDHQHVWHVHQWLGRWDQULJXURVR\HV
dudoso que una norma tan categórica casi nunca pueda aplicarse. Por eso,
QXHVWUDRSLQLyQHVTXHVRQWDPELpQOH\HVSURKLELWLYDVDTXHOODVFX\R¿QVHD
impedir una conducta, aunque tengan casos de excepción.
c) Según el objeto de su regulación
(VWDPRVDKRUDIUHQWHDXQDFODVL¿FDFLyQTXHLQWHUHVDHVSHFLDOPHQWHDO
Derecho Civil, y corresponde a la función que pretende cumplir la ley en
el contexto de libertad de las personas que reina en el mundo privado. Así,
es posible reconocer tres tipos de leyes o disposiciones:
1º) Leyes indisponibles: Son aquellas que se imponen a la voluntad de
los particulares, por cuanto buscan hacer prevalecer valores de bien público
de contenido irrenunciable.
2º) Leyes declarativas o supletorias: Son aquellas leyes o disposiciones
que imperan cuando las personas no han manifestado su voluntad, pero
que pueden ser excluidas por una estipulación contraria o diferente de
los ciudadanos. Por ejemplo, las disposiciones del Código Civil sobre los
contratos suelen ser supletorias, es decir, se aplican cuando las partes no
han establecido algo distinto.
3º) Leyes dispositivas: Son aquellas que tiene por objeto resolver un
FRQÀLFWRGHLQWHUHVHVTXHVHVXVFLWDHQWUHGRVSHUVRQDVTXHQRKDQFRQWUDWDGR
entre sí. Por ejemplo, la norma del art. 1815 del Código Civil se pone en
la situación de la venta de una cosa por una persona distinta de su dueño,
ORTXHJHQHUDXQFRQÀLFWRGHLQtereses entre el propietario de la cosa que
fue vendida y el actual poseedor que la ha comprado: ¿qué interés debe
prevalecer? Como se verá, la norma da preferencia al propietario, salvo que
el comprador haya adquirido el dominio por la prescripción transcurrido
el tiempo legal.
el tiempo legal.
el comprador haya adquirido el dominio por la prescripción transcurrido
prevalecer? Como se verá, la norma da preferencia al propietario, salvo que
fue vendida y el actual poseedor que la ha comprado: ¿qué interés debe
ORTXHJHQHUDXQFRQÀLFWRGHLQtereses entre el propietario de la cosa que
la situación de la venta de una cosa por una persona distinta de su dueño,
entre sí. Por ejemplo, la norma del art. 1815 del Código Civil se pone en
FRQÀLFWRGHLQWHUHVHVTXHVHVXVFLWDHQWUHGRVSHUVRQDVTXHQRKDQFRQWUDWDGR
3º) Leyes dispositivas: Son aquellas que tiene por objeto resolver un
han establecido algo distinto.
contratos suelen ser supletorias, es decir, se aplican cuando las partes no
los ciudadanos. Por ejemplo, las disposiciones del Código Civil sobre los
que pueden ser excluidas por una estipulación contraria o diferente de
que imperan cuando las personas no han manifestado su voluntad, pero
2º) Leyes declarativas o supletorias: Son aquellas leyes o disposiciones
de contenido irrenunciable.
los particulares, por cuanto buscan hacer prevalecer valores de bien público
1º) Leyes indisponibles: Son aquellas que se imponen a la voluntad de
es posible reconocer tres tipos de leyes o disposiciones:
el contexto de libertad de las personas que reina en el mundo privado. Así,
Derecho Civil, y corresponde a la función que pretende cumplir la ley en
(VWDPRVDKRUDIUHQWHDXQDFODVL¿FDFLyQTXHLQWHUHVDHVSHFLDOPHQWHDO
c) Según el objeto de su regulación
impedir una conducta, aunque tengan casos de excepción.
QXHVWUDRSLQLyQHVTXHVRQWDPELpQOH\HVSURKLELWLYDVDTXHOODVFX\R¿QVHD
dudoso que una norma tan categórica casi nunca pueda aplicarse. Por eso,
LGHQWL¿FDUXQDYHUGDGHUDOH\SURKLELWLYDHQHVWHVHQWLGRWDQULJXURVR\HV
cumplir tales y cuales requisitos”. No siempre es sencillo, en consecuencia,
sino más bien imperativas, del modo “si quieres realizar este acto debes
con ciertos requisitos o exigencias, no serían verdaderamente prohibitivas,
402 CC). Las normas que prohíben ciertos actos, a menos que se cumpla
de bienes raíces del pupilo, conducta que prohíbe sin excepciones el art.
la realización del acto (por ejemplo, que el tutor o curador haga donación
mente prohibitivas, es decir, aquellas que vedan absoluta y completamente
HERNÁN CORRAL TALCIANI 52
FRENTE
ción se exige la votación conforme de los tres quintos de los diputados y
XQDOWRTXyUXPGHYRWDFLyQSDUDVXDSUREDFLyQPRGL¿FDFLyQRGHURJD-
de su cometido, estas leyes pueden ser aprobadas siempre que cumplan
claran el sentido de alguna disposición constitucional. Por la trascendencia
1º) Leyes interpretativas de la Constitución: Se trata de leyes que de-
votación para su aprobación legislativa, en cuatro clases de leyes, a saber:
La Constitución ha distinguido las leyes, imperando distintos quórum de
e) Según su contenido y quórum de aprobación constitucional
para ejercer derechos.
dicos y las que consagran la incapacidad o inhabilidad de ciertas personas
que establecen sanciones, las que determinan la invalidez de los actos jurí-
Se entiende que son excepcionales o de aplicación restringida las normas
la inclusión de casos por semejanza o analogía.
que los casos expresamente contemplados. No procede respecto de ellas
también restringidamente, no incluyendo en su ámbito de regulación más
ción. Las leyes excepcionales o de aplicación restringida, deben interpretarse
/DLPSRUWDQFLDGHHVWDFODVL¿FDFLyQUHVLGHHQODIRUPDGHVXLQWHUSUHWD-
dinaria. También a veces se les denomina leyes de aplicación restringida.
para regir en una situación particular que se estima excéntrica o extraor-
Las leyes excepcionales, por el contrario, son aquellas que están previstas
aplicarse de manera general en todas las situaciones que se presenten.
Las leyes comunes son todas aquellas que tienen una vocación para
ción restrictiva.
Pueden reconocerse leyes comunes y leyes excepcionales o de aplica-
d) Según el ámbito de su aplicación
a las supletorias.
nominaciones, y a veces se usa el nombre de leyes dispositivas para aludir
Debe advertirse que no hay consenso sobre la utilización de estas de-
53 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 53
Debe advertirse que no hay consenso sobre la utilización de estas de-
nominaciones, y a veces se usa el nombre de leyes dispositivas para aludir
a las supletorias.
d) Según el ámbito de su aplicación
Pueden reconocerse leyes comunes y leyes excepcionales o de aplica-
ción restrictiva.
Las leyes comunes son todas aquellas que tienen una vocación para
aplicarse de manera general en todas las situaciones que se presenten.
Las leyes excepcionales, por el contrario, son aquellas que están previstas
para regir en una situación particular que se estima excéntrica o extraor-
dinaria. También a veces se les denomina leyes de aplicación restringida.
/DLPSRUWDQFLDGHHVWDFODVL¿FDFLyQUHVLGHHQODIRUPDGHVXLQWHUSUHWD-
ción. Las leyes excepcionales o de aplicación restringida, deben interpretarse
también restringidamente, no incluyendo en su ámbito de regulación más
que los casos expresamente contemplados. No procede respecto de ellas
la inclusión de casos por semejanza o analogía.
Se entiende que son excepcionales o de aplicación restringida las normas
que establecen sanciones, las que determinan la invalidez de los actos jurí-
dicos y las que consagran la incapacidad o inhabilidad de ciertas personas
para ejercer derechos.
e) Según su contenido y quórum de aprobación constitucional
La Constitución ha distinguido las leyes, imperando distintos quórum de
votación para su aprobación legislativa, en cuatro clases de leyes, a saber:
1º) Leyes interpretativas de la Constitución: Se trata de leyes que de-
claran el sentido de alguna disposición constitucional. Por la trascendencia
de su cometido, estas leyes pueden ser aprobadas siempre que cumplan
XQDOWRTXyUXPGHYRWDFLyQSDUDVXDSUREDFLyQPRGL¿FDFLyQRGHURJD-
ción se exige la votación conforme de los tres quintos de los diputados y
 da la denominación de códigos. Formalmente, son y tienen la jerarquía de
54 HERNÁN CORRAL TALCIANI
determinada materia jurídica, y que, desde principios del siglo XIX, se les
y estructurar de modo ordenado, orgánico y omnicomprensivo toda una
senadores en ejercicio. Están sometidas al control preventivo necesario de En la época moderna hay ciertas leyes cuyo objetivo es sistematizar
constitucionalidad del Tribunal Constitucional (arts. 66 y 93.1º Const.).
y leyes no codificadas
2º) Leyes orgánica-constitucionales: Son leyes a las que la Constitu- f) Según la organicidad de sus materias: Códigos
ción encarga regular de manera orgánica toda una determinada materia o
el funcionamiento de una institución. Por ejemplo, son de esta clase las
leyes que regulan la organización de la Administración Pública, el Tribunal
los diputados o senadores (art. 93.3º Const.).
Constitucional, la organización y atribuciones de los Tribunales de Justicia,
por un requerimiento presentado por el Presidente o por la cuarta parte de
HO%DQFR&HQWUDOODV)XHU]DV$UPDGDV6XTXyUXPGHDSUREDFLyQHVWDP-
preventivo necesario, pero pueden ser llevadas al Tribunal Constitucional
bién alto: se necesita el voto de las 4/7 partes de diputados y senadores en
y 65 Const.). Estas leyes no están sujetas a control de constitucionalidad
ejercicio. También están sujetas a control de constitucionalidad preventivo
cualesquiera de las materias que la Constitución reserva a la ley (arts. 63
necesario (arts. 66 y 93.1º Const.).
mayoría absoluta de diputados y senadores presentes. Pueden versar sobre
caen en ninguna de las categorías anteriores. Su quórum de aprobación es la
3º) /H\HVGHTXyUXPFDOL¿FDGR: Son leyes que regulan asuntos de especial
4º) Leyes ordinarias: Se suelen denominar leyes ordinarias a las que no
relevancia a los ojos del constituyente, por lo que se exige un quórum un
SRFRPiVDOWRTXHHOGHODVOH\HVRUGLQDULDV3DUDVXDSUREDFLyQPRGL¿FD-
y 23º Const.).
ción o derogación se requiere el voto conforme de la mayoría absoluta de
o requisitos para la adquisición del dominio de ciertos bienes (arts. 19.1º
los diputados y senadores en ejercicio. Por ejemplo, exige ley de quórum
FDOL¿FDGRSDUDLPSRQHUODSHQDGHPXHUWHRSDUDHVWDEOHFHUOLPLWDFLRQHV
FDOL¿FDGRSDUDLPSRQHUODSHQDGHPXHUWHRSDUDHVWDEOHFHUOLPLWDFLRQHV
los diputados y senadores en ejercicio. Por ejemplo, exige ley de quórum
o requisitos para la adquisición del dominio de ciertos bienes (arts. 19.1º
ción o derogación se requiere el voto conforme de la mayoría absoluta de
y 23º Const.).
SRFRPiVDOWRTXHHOGHODVOH\HVRUGLQDULDV3DUDVXDSUREDFLyQPRGL¿FD-
relevancia a los ojos del constituyente, por lo que se exige un quórum un
4º) Leyes ordinarias: Se suelen denominar leyes ordinarias a las que no
3º) /H\HVGHTXyUXPFDOL¿FDGR: Son leyes que regulan asuntos de especial
caen en ninguna de las categorías anteriores. Su quórum de aprobación es la
mayoría absoluta de diputados y senadores presentes. Pueden versar sobre
necesario (arts. 66 y 93.1º Const.).
cualesquiera de las materias que la Constitución reserva a la ley (arts. 63
ejercicio. También están sujetas a control de constitucionalidad preventivo
y 65 Const.). Estas leyes no están sujetas a control de constitucionalidad
bién alto: se necesita el voto de las 4/7 partes de diputados y senadores en
preventivo necesario, pero pueden ser llevadas al Tribunal Constitucional
HO%DQFR&HQWUDOODV)XHU]DV$UPDGDV6XTXyUXPGHDSUREDFLyQHVWDP-
por un requerimiento presentado por el Presidente o por la cuarta parte de
Constitucional, la organización y atribuciones de los Tribunales de Justicia,
los diputados o senadores (art. 93.3º Const.).
leyes que regulan la organización de la Administración Pública, el Tribunal
el funcionamiento de una institución. Por ejemplo, son de esta clase las
ción encarga regular de manera orgánica toda una determinada materia o
f) Según la organicidad de sus materias: Códigos 2º) Leyes orgánica-constitucionales: Son leyes a las que la Constitu-
y leyes no codificadas
constitucionalidad del Tribunal Constitucional (arts. 66 y 93.1º Const.).
En la época moderna hay ciertas leyes cuyo objetivo es sistematizar senadores en ejercicio. Están sometidas al control preventivo necesario de
y estructurar de modo ordenado, orgánico y omnicomprensivo toda una
determinada materia jurídica, y que, desde principios del siglo XIX, se les
da la denominación de códigos. Formalmente, son y tienen la jerarquía de
HERNÁN CORRAL TALCIANI 54
FRENTE
depende del Ministerio o Secretaría a través del cual se dicta el decreto.
no es correlativa, sino que llevan un número propio para cada año y que
efectos, a las mismas normas que rigen para la ley. Pero su numeración
Estos decretos están sometidos en cuanto a su publicación, vigencia y
HQFLHUWDVPDWHULDV\GHEH¿MDUVHXQSOD]RTXHQRSXHGHH[FHGHUHODxR
las restricciones establecidas en el art. 64 de la Const.: Sólo es admisible
Poder Legislativo. La delegación debe hacerse por una ley y someterse a
sobre una materia propia de ley, en virtud de una delegación expresa del
El decreto con fuerza de ley es un decreto dictado por el Poder Ejecutivo
pero la actual Constitución los regula expresamente.
ley. En nuestro sistema constitucional no siempre han estado autorizados,
Son normas de valor equivalente al de ley, los decretos con fuerza de
a) El decreto con fuerza de ley
5. Normas de valor equivalente a la ley
de códigos.
/DVOH\HVQRFRGL¿FDGDVVRQWRGDVODVGHPiVTXHQRWLHQHQODIRUPD
de Tribunales, de conformidad con el art. 77 y Disp. 4ª transitoria Const.).
materia se exija un quórum especial (como sucede con el Código Orgánico
Los Códigos deben ser aprobados como leyes ordinarias, salvo que por su
generales (sentencia de 23 de diciembre de 2008, rol Nº 1144-08).
que corresponden a cuerpos jurídicos sistematizados a partir de principios
ren a leyes que usualmente se citan por su nombre y no por su número, y
ODIXQFLyQOHJLVODWLYDTXHSURGXFHOH\HVOODPDGDV³FyGLJRV´TXHVHUH¿H-
FRQVWLWXFLRQDODOXGHDFRGL¿FDFLyQFRPRODWpFQLFDRIRUPDGHHMHUFLFLRGH
63.3º Const.). El Tribunal Constitucional ha señalado que esta disposición
VRQREMHWRGHFRGL¿FDFLyQVHDFLYLOFRPHUFLDOSURFHVDOSHQDOXRWUD´ DUW
En Chile, la Constitución determina que son materias de ley: “las que
nado régimen jurídico, se les asigna el nombre de códigos.
leyes, pero por su forma y por la función de núcleo central de un determi-
55 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 55
leyes, pero por su forma y por la función de núcleo central de un determi-
nado régimen jurídico, se les asigna el nombre de códigos.
En Chile, la Constitución determina que son materias de ley: “las que
VRQREMHWRGHFRGL¿FDFLyQVHDFLYLOFRPHUFLDOSURFHVDOSHQDOXRWUD´ DUW
63.3º Const.). El Tribunal Constitucional ha señalado que esta disposición
FRQVWLWXFLRQDODOXGHDFRGL¿FDFLyQFRPRODWpFQLFDRIRUPDGHHMHUFLFLRGH
ODIXQFLyQOHJLVODWLYDTXHSURGXFHOH\HVOODPDGDV³FyGLJRV´TXHVHUH¿H-
ren a leyes que usualmente se citan por su nombre y no por su número, y
que corresponden a cuerpos jurídicos sistematizados a partir de principios
generales (sentencia de 23 de diciembre de 2008, rol Nº 1144-08).
Los Códigos deben ser aprobados como leyes ordinarias, salvo que por su
materia se exija un quórum especial (como sucede con el Código Orgánico
de Tribunales, de conformidad con el art. 77 y Disp. 4ª transitoria Const.).
/DVOH\HVQRFRGL¿FDGDVVRQWRGDVODVGHPiVTXHQRWLHQHQODIRUPD
de códigos.
5. Normas de valor equivalente a la ley
a) El decreto con fuerza de ley
Son normas de valor equivalente al de ley, los decretos con fuerza de
ley. En nuestro sistema constitucional no siempre han estado autorizados,
pero la actual Constitución los regula expresamente.
El decreto con fuerza de ley es un decreto dictado por el Poder Ejecutivo
sobre una materia propia de ley, en virtud de una delegación expresa del
Poder Legislativo. La delegación debe hacerse por una ley y someterse a
las restricciones establecidas en el art. 64 de la Const.: Sólo es admisible
HQFLHUWDVPDWHULDV\GHEH¿MDUVHXQSOD]RTXHQRSXHGHH[FHGHUHODxR
Estos decretos están sometidos en cuanto a su publicación, vigencia y
efectos, a las mismas normas que rigen para la ley. Pero su numeración
no es correlativa, sino que llevan un número propio para cada año y que
depende del Ministerio o Secretaría a través del cual se dicta el decreto.
 XQDIUDQTXLFLDREHQH¿FLRDOSDUWLFXODUTXHDFXHUGDFRQHO(VWDGR\TXH
56 HERNÁN CORRAL TALCIANI
estatuto jurídico contractual. En el fondo es un contrato que proporciona
ley, y un particular que necesita especiales garantías de seguridad de su
b) El decreto-ley conjunción entre una ley y un contrato entre el Estado, que aprueba la
6HGHQRPLQD³FRQWUDWROH\´DXQD¿JXUDKtEULGDTXHVHJHQHUDSRUOD
Se conoce como decreto-ley el decreto dictado por el Poder Ejecuti-
vo, sobre materias propias de ley, que, por una ruptura constitucional, ha c) El contrato-ley
asumido de hecho las potestades legislativas. No están regulados ni en la
Constitución ni en otra norma legislada, ya que son propios de períodos de
crisis política en los que el orden constitucional no ha podido funcionar.
son fuentes del Derecho de un rango equivalente al de las leyes.
sustituya los decretos-leyes. Pero mientras ello no sucede, los decretos-leyes
En Chile, se han dictado decretos-leyes en varias épocas. Para la crisis
que, recuperada la institucionalidad, el Poder Legislativo regular derogue o
del gobierno parlamentario de los años 1924-1925, se dictaron 816 decre-
jurídico, más allá de los movimientos políticos. Por cierto, nada impide
tos-leyes; en el período de la llamada República socialista de 1932, fueron
Priman consideraciones de seguridad jurídica, y de continuidad del orden
dictados 669 decretos-leyes. El mayor número de ellos se dictó durante el
KD\DQGLFWDGR\DXQFXDQGRVXLQFRQVWLWXFLRQDOLGDGRULJLQDULDVHDPDQL¿HVWD
período del gobierno militar que sucedió a la crisis institucional de 1973.
decretos-leyes aunque hayan sido derrocados los gobiernos de facto que los
Desde ese año a 1981, se dictaron 3.660 decretos-leyes. Desde 1981 a
jurisprudencia de los tribunales la pervivencia como normas legales de los
1990, al comenzar a regir la Constitución y entenderse separado el Poder
La costumbre ha prevalecido sobre los textos legales al reconocer la
Legislativo (radicado en la llamada “Junta de Gobierno”, integrada por
los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas y Director General de
se había interrumpido en 1973.
Carabineros) del Poder Ejecutivo radicado en el Comandante en Jefe del
Ejército, se comenzaron a dictar leyes, continuándose la numeración que
Ejército, se comenzaron a dictar leyes, continuándose la numeración que
Carabineros) del Poder Ejecutivo radicado en el Comandante en Jefe del
se había interrumpido en 1973.
los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas y Director General de
Legislativo (radicado en la llamada “Junta de Gobierno”, integrada por
La costumbre ha prevalecido sobre los textos legales al reconocer la
1990, al comenzar a regir la Constitución y entenderse separado el Poder
jurisprudencia de los tribunales la pervivencia como normas legales de los
Desde ese año a 1981, se dictaron 3.660 decretos-leyes. Desde 1981 a
decretos-leyes aunque hayan sido derrocados los gobiernos de facto que los
período del gobierno militar que sucedió a la crisis institucional de 1973.
KD\DQGLFWDGR\DXQFXDQGRVXLQFRQVWLWXFLRQDOLGDGRULJLQDULDVHDPDQL¿HVWD
dictados 669 decretos-leyes. El mayor número de ellos se dictó durante el
Priman consideraciones de seguridad jurídica, y de continuidad del orden
tos-leyes; en el período de la llamada República socialista de 1932, fueron
jurídico, más allá de los movimientos políticos. Por cierto, nada impide
del gobierno parlamentario de los años 1924-1925, se dictaron 816 decre-
que, recuperada la institucionalidad, el Poder Legislativo regular derogue o
En Chile, se han dictado decretos-leyes en varias épocas. Para la crisis
sustituya los decretos-leyes. Pero mientras ello no sucede, los decretos-leyes
son fuentes del Derecho de un rango equivalente al de las leyes.
crisis política en los que el orden constitucional no ha podido funcionar.
Constitución ni en otra norma legislada, ya que son propios de períodos de
asumido de hecho las potestades legislativas. No están regulados ni en la
c) El contrato-ley vo, sobre materias propias de ley, que, por una ruptura constitucional, ha
Se conoce como decreto-ley el decreto dictado por el Poder Ejecuti-
6HGHQRPLQD³FRQWUDWROH\´DXQD¿JXUDKtEULGDTXHVHJHQHUDSRUOD
conjunción entre una ley y un contrato entre el Estado, que aprueba la b) El decreto-ley
ley, y un particular que necesita especiales garantías de seguridad de su
estatuto jurídico contractual. En el fondo es un contrato que proporciona
XQDIUDQTXLFLDREHQH¿FLRDOSDUWLFXODUTXHDFXHUGDFRQHO(VWDGR\TXH
HERNÁN CORRAL TALCIANI 56
FRENTE
ámbito interno dejarán de “estar vigentes” y ya no se aplicará el art. 5º
que esto comprometa la responsabilidad internacional del Estado), en el
sostienen que siguen teniendo valor de ley, y si otra ley los deroga (aun-
una forma extraordinaria de reforma constitucional. Por el contrario, otros
ma jerarquía que la Constitución, de modo que su aprobación constituiría
Algunos han llegado a sostener que este tipo de tratados tienen la mis-
establezcan derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana.
LQWHUQDFLRQDOHV UDWL¿FDGRV SRU &KLOH TXH VH HQFXHQWUHQ YLJHQWHV \ TXH
del art. 5º de la Const. reconocería un valor superior al legal a los tratados
Sin embargo, se ha producido una intensa discusión sobre si el inc. 2º
a los trámites de una ley” (art. 54.1º Const.).
determina que “La aprobación de un tratado se someterá, en lo pertinente
QDOHVUDWL¿FDGRVSRU&KLOHWLHQHQLJXDOYDORUTXHXQDOH\/D&RQVWLWXFLyQ
Tradicionalmente se sostenía que internamente los tratados internacio-
6. El valor jerárquico de los tratados internacionales
FRQ¿DUHQHO'HUHFKRQDFLRQDOGHORVFRQWUDWRV
y, sobre todo, para proporcionar seguridad a los extranjeros que pueden no
puede seguir sirviendo para épocas de posibles declives de este principio
QRHVWpQUHIRU]DGRVSRUODDSUREDFLyQGHXQDOH\1RREVWDQWHOD¿JXUD
que surgen de los contratos válidamente celebrados para las partes, aunque
titución y la jurisprudencia han reconocido la intangibilidad de los derechos
La importancia del contrato-ley se ha visto mermada desde que la Cons-
en los cuatros años siguientes, todo ello según la ley Nº 20.848, de 2015.
los contratos suscritos con anterioridad al 1º de enero de 2016, e incluso
aunque fue derogado por la ley Nº 20.780, de 2014, mantiene vigencia para
permitía congelar por diez años la carga impositiva total de las rentas y,
en el art. 7º del D.L. Nº 600, sobre Estatuto de la Inversión Extranjera, que
suscitado la expresión “departamento D.F.L. 2”. Otro ejemplo se encontraba
establecidos por el decreto con fuerza de ley Nº 2, de 1959, art. 18, que ha
6H PHQFLRQD FRPR HMHPSOR ORV EHQH¿FLRV WULEXWDULRV SDUD YLYLHQGDV
después de aquel.
ve reforzada su estabilidad a través de una ley, que puede dictarse antes o
57 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 57
ve reforzada su estabilidad a través de una ley, que puede dictarse antes o
después de aquel.
6H PHQFLRQD FRPR HMHPSOR ORV EHQH¿FLRV WULEXWDULRV SDUD YLYLHQGDV
establecidos por el decreto con fuerza de ley Nº 2, de 1959, art. 18, que ha
suscitado la expresión “departamento D.F.L. 2”. Otro ejemplo se encontraba
en el art. 7º del D.L. Nº 600, sobre Estatuto de la Inversión Extranjera, que
permitía congelar por diez años la carga impositiva total de las rentas y,
aunque fue derogado por la ley Nº 20.780, de 2014, mantiene vigencia para
los contratos suscritos con anterioridad al 1º de enero de 2016, e incluso
en los cuatros años siguientes, todo ello según la ley Nº 20.848, de 2015.
La importancia del contrato-ley se ha visto mermada desde que la Cons-
titución y la jurisprudencia han reconocido la intangibilidad de los derechos
que surgen de los contratos válidamente celebrados para las partes, aunque
QRHVWpQUHIRU]DGRVSRUODDSUREDFLyQGHXQDOH\1RREVWDQWHOD¿JXUD
puede seguir sirviendo para épocas de posibles declives de este principio
y, sobre todo, para proporcionar seguridad a los extranjeros que pueden no
FRQ¿DUHQHO'HUHFKRQDFLRQDOGHORVFRQWUDWRV
6. El valor jerárquico de los tratados internacionales
Tradicionalmente se sostenía que internamente los tratados internacio-
QDOHVUDWL¿FDGRVSRU&KLOHWLHQHQLJXDOYDORUTXHXQDOH\/D&RQVWLWXFLyQ
determina que “La aprobación de un tratado se someterá, en lo pertinente
a los trámites de una ley” (art. 54.1º Const.).
Sin embargo, se ha producido una intensa discusión sobre si el inc. 2º
del art. 5º de la Const. reconocería un valor superior al legal a los tratados
LQWHUQDFLRQDOHV UDWL¿FDGRV SRU &KLOH TXH VH HQFXHQWUHQ YLJHQWHV \ TXH
establezcan derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana.
Algunos han llegado a sostener que este tipo de tratados tienen la mis-
ma jerarquía que la Constitución, de modo que su aprobación constituiría
una forma extraordinaria de reforma constitucional. Por el contrario, otros
sostienen que siguen teniendo valor de ley, y si otra ley los deroga (aun-
que esto comprometa la responsabilidad internacional del Estado), en el
ámbito interno dejarán de “estar vigentes” y ya no se aplicará el art. 5º

58 HERNÁN CORRAL TALCIANI
de la Constitución. Según una posición intermedia, a nuestro juicio más
razonable, los tratados internacionales sobre derechos humanos tienen un
valor superior a la ley pero inferior a la Constitución.
La subordinación de los tratados –y en especial aquellos sobre derechos
humanos– a la Constitución, ha sido consagrada expresamente por el Tribu-
nal Constitucional (sentencia de 8 de abril de 2002, rol Nº 346). La reforma
FRQVWLWXFLRQDOGHODOH\1žGHKDUHD¿UPDGRHVWHFULWHULRDO
mantener el control de constitucionalidad de los tratados internacionales
bajo la competencia de este Tribunal (art. 93.3º Const.) y agregar el control
preventivo necesario sobre las normas de un tratado internacional que verse
sobre materias propias de ley orgánica constitucional (art. 93.1º Const.).
En algunas leyes recientes se ha incluido como posibles fundamentos
jurídicos de los jueces los preceptos contenidos en tratados internacionales
UDWL¿FDGRVSRU&KLOH\TXHVHHQFXHQWUHQYLJHQWHVDOPLVPRQLYHOTXHORV
preceptos constitucionales y legales: así, puede verse en el Código del Traba-
MRPRGL¿FDGRSRUODOH\1žGH DUWž&7 1RREVWDQWH
ODOH\QRSXHGHPRGL¿FDUODVXSHULRULGDGMHUiUTXLFDGHOD&RQVWLWXFLyQ
7. Reglamentos, decretos y resoluciones
Se llama potestad reglamentaria a la atribución que tiene el Presidente
de la República y demás autoridades de la Administración del Estado, para
dictar normas necesarias para la ejecución de las leyes y de la Constitución.
La potestad reglamentaria del Presidente de la República puede ser de dos
clases: 1º) de ejecución: si mediante ella se trata de dar cumplimiento o
reglamentar lo que señala una ley; y 2º) autónoma: si se ejerce regulando
materias que no están reservadas al dominio legal (art. 32.6º Const.).
Esta potestad se ejerce dictando normas denominadas genéricamente
“decretos”. Cuando la ejerce el mismo Presidente de la República, los de-
cretos se llaman “decretos supremos”. Si el decreto regula orgánicamente
toda una materia, recibe el nombre de “reglamento”. Según la ley Nº 19.880,
GH  VREUH %DVHV GH ORV 3URFHGLPLHQWRV$GPLQLVWUDWLYRV HO GHFUHWR
supremo “es la orden escrita que dicta el Presidente de la República o un
Ministro ‘Por orden el Presidente de la República’, sobre asuntos propios
de su competencia” (art. 3.4). El D.S. Nº 19, Secretaría General de la Pre-
de su competencia” (art. 3.4). El D.S. Nº 19, Secretaría General de la Pre-
Ministro ‘Por orden el Presidente de la República’, sobre asuntos propios
supremo “es la orden escrita que dicta el Presidente de la República o un
GH  VREUH %DVHV GH ORV 3URFHGLPLHQWRV$GPLQLVWUDWLYRV HO GHFUHWR
toda una materia, recibe el nombre de “reglamento”. Según la ley Nº 19.880,
cretos se llaman “decretos supremos”. Si el decreto regula orgánicamente
“decretos”. Cuando la ejerce el mismo Presidente de la República, los de-
Esta potestad se ejerce dictando normas denominadas genéricamente
materias que no están reservadas al dominio legal (art. 32.6º Const.).
reglamentar lo que señala una ley; y 2º) autónoma: si se ejerce regulando
clases: 1º) de ejecución: si mediante ella se trata de dar cumplimiento o
La potestad reglamentaria del Presidente de la República puede ser de dos
dictar normas necesarias para la ejecución de las leyes y de la Constitución.
de la República y demás autoridades de la Administración del Estado, para
Se llama potestad reglamentaria a la atribución que tiene el Presidente
7. Reglamentos, decretos y resoluciones
ODOH\QRSXHGHPRGL¿FDUODVXSHULRULGDGMHUiUTXLFDGHOD&RQVWLWXFLyQ
MRPRGL¿FDGRSRUODOH\1žGH DUWž&7 1RREVWDQWH
preceptos constitucionales y legales: así, puede verse en el Código del Traba-
UDWL¿FDGRVSRU&KLOH\TXHVHHQFXHQWUHQYLJHQWHVDOPLVPRQLYHOTXHORV
jurídicos de los jueces los preceptos contenidos en tratados internacionales
En algunas leyes recientes se ha incluido como posibles fundamentos
sobre materias propias de ley orgánica constitucional (art. 93.1º Const.).
preventivo necesario sobre las normas de un tratado internacional que verse
bajo la competencia de este Tribunal (art. 93.3º Const.) y agregar el control
mantener el control de constitucionalidad de los tratados internacionales
FRQVWLWXFLRQDOGHODOH\1žGHKDUHD¿UPDGRHVWHFULWHULRDO
nal Constitucional (sentencia de 8 de abril de 2002, rol Nº 346). La reforma
humanos– a la Constitución, ha sido consagrada expresamente por el Tribu-
La subordinación de los tratados –y en especial aquellos sobre derechos
valor superior a la ley pero inferior a la Constitución.
razonable, los tratados internacionales sobre derechos humanos tienen un
de la Constitución. Según una posición intermedia, a nuestro juicio más
HERNÁN CORRAL TALCIANI 58
FRENTE
Constitucional (art. 93.2º Const.).
ya que son susceptibles de control de constitucionalidad por el Tribunal
de 2005, los autos acordados están reconocidos como fuentes del Derecho,
autos acordados. Después de la reforma constitucional de la ley Nº 20.050,
ejercicio de sus funciones económicas, pueden dictar normas denominadas
Los Tribunales superiores de justicia y, en especial, la Corte Suprema, en
municipales.
autoridades públicas. Se habla así de decretos alcaldicios y de ordenanzas
Constitución y la ley otorgan a las Municipalidades y a los Alcaldes como
anteriores fuentes, por ejemplo, las que provienen de las atribuciones que la
Existe una multiplicidad de normas que no se ajustan a ninguna de las
8. Otras fuentes legisladas
se denominan “acuerdos” (art. 3.7 ley Nº 19.880).
Los actos administrativos de los órganos colegiados o pluripersonales,
al momento de la recaudación de los impuestos.
sino para los ciudadanos a quienes se aplicarán los criterios interpretativos
rias, presentan especial interés no sólo para los funcionarios de ese servicio,
Impuestos Internos que indican cómo deben entenderse las normas tributa-
funcionarios, se les denomina: “circulares”. Las circulares del Servicio de
posición legal o reglamentaria. Cuando van dirigidas a un gran número de
de servicio imparten a sus subordinados sobre la forma de aplicar una dis-
Reciben el nombre de “instrucciones” las comunicaciones que los jefes
República (sentencia de 11 de enero de 2007, rol Nº 591-2006).
QDWXUDOH]D HV XQ GHFUHWR TXH QR KD VLGR ¿UPDGR SRU HO 3UHVLGHQWH GH OD
es inconstitucional una resolución ministerial si se comprueba que por su
de poder de decisión” (art. 3.5). El Tribunal Constitucional ha resuelto que
de análoga naturaleza que dictan las autoridades administrativas dotadas
Nº 19.880, las conceptualiza diciendo que “las resoluciones son los actos
los Ministros y demás autoridades de la Administración del Estado. La ley
Más abajo de los decretos supremos, están los decretos o resoluciones de
de Estado con la fórmula “Por orden del Presidente de la República”.
SDUDTXHFLHUWRVGHFUHWRVVXSUHPRVSXHGDQVHU¿UPDGRVSRUORV0LQLVWURV
sidencia, de 2001 (D. Of. 10 de febrero de 2001), establece la delegación
59 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 59
sidencia, de 2001 (D. Of. 10 de febrero de 2001), establece la delegación
SDUDTXHFLHUWRVGHFUHWRVVXSUHPRVSXHGDQVHU¿UPDGRVSRUORV0LQLVWURV
de Estado con la fórmula “Por orden del Presidente de la República”.
Más abajo de los decretos supremos, están los decretos o resoluciones de
los Ministros y demás autoridades de la Administración del Estado. La ley
Nº 19.880, las conceptualiza diciendo que “las resoluciones son los actos
de análoga naturaleza que dictan las autoridades administrativas dotadas
de poder de decisión” (art. 3.5). El Tribunal Constitucional ha resuelto que
es inconstitucional una resolución ministerial si se comprueba que por su
QDWXUDOH]D HV XQ GHFUHWR TXH QR KD VLGR ¿UPDGR SRU HO 3UHVLGHQWH GH OD
República (sentencia de 11 de enero de 2007, rol Nº 591-2006).
Reciben el nombre de “instrucciones” las comunicaciones que los jefes
de servicio imparten a sus subordinados sobre la forma de aplicar una dis-
posición legal o reglamentaria. Cuando van dirigidas a un gran número de
funcionarios, se les denomina: “circulares”. Las circulares del Servicio de
Impuestos Internos que indican cómo deben entenderse las normas tributa-
rias, presentan especial interés no sólo para los funcionarios de ese servicio,
sino para los ciudadanos a quienes se aplicarán los criterios interpretativos
al momento de la recaudación de los impuestos.
Los actos administrativos de los órganos colegiados o pluripersonales,
se denominan “acuerdos” (art. 3.7 ley Nº 19.880).
8. Otras fuentes legisladas
Existe una multiplicidad de normas que no se ajustan a ninguna de las
anteriores fuentes, por ejemplo, las que provienen de las atribuciones que la
Constitución y la ley otorgan a las Municipalidades y a los Alcaldes como
autoridades públicas. Se habla así de decretos alcaldicios y de ordenanzas
municipales.
Los Tribunales superiores de justicia y, en especial, la Corte Suprema, en
ejercicio de sus funciones económicas, pueden dictar normas denominadas
autos acordados. Después de la reforma constitucional de la ley Nº 20.050,
de 2005, los autos acordados están reconocidos como fuentes del Derecho,
ya que son susceptibles de control de constitucionalidad por el Tribunal
Constitucional (art. 93.2º Const.).

60 HERNÁN CORRAL TALCIANI
La Constitución contempla igualmente que la Cámara de Diputados
y el Senado dicten sus propios reglamentos de funcionamiento (art. 56.2
Const.). Asimismo, el Consejo de Seguridad Nacional tiene competen-
FLD SDUD QRUPDU VX IXQFLRQDPLHQWR GLFWDQGR XQ UHJODPHQWR HVSHFt¿FR
(art. 107.4 Const.).
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: AMUNÁTEGUI REYES0LJXHO/XLV³'H¿QLFLyQGHODOH\´
en RCF, t. VII (1891), N° 5, pp. 273- 276; FABRES, Clemente, “La ley. Notas de
don Clemente Fabres” [editadas por Santiago Lazo], en RDJ, t. 39, sec. Derecho,
pp. 108-116; OJEA, Julio R., “Misión del jurista en la elaboración de la ley. Los
institutos legislativos”, en RDJ, t. 39, sec. Derecho, pp. 69-82; GONZÁLEZ ECHE-
NIQUE-DYLHU³1RWDVVREUHDOJXQDVGH¿QLFLRQHVOHJDOHVGHODOH\´HQ7RPiV3
Mac Hale y Jaime del Valle A. (compiladores), Estudios en honor de Pedro Lira
Urquieta, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1970, pp. 59-66; CLARO SOLAR,
Luis, “Los decretos leyes y el recurso de inaplicabilidad que establece el artículo 86
de la Constitución”, en RDJ, t. 31, Derecho, pp. 13-18; CALDERA DELGADO, Hugo,
“La obsolescencia del concepto de ley del Código Civil y las nuevas relaciones
entre la ley y el reglamento a consecuencia de la entrada en vigencia de la Cons-
titución de 1980”, en RDJ, t. 82, sec. Derecho, pp. 25-31; DUCCI CLARO, Carlos,
“La ley” en GJ 41, 1983, pp. 3-8; RÍOS ÁLVAREZ, Lautaro, “Jerarquía normativa
de los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos”, en RDJ, t. 94, sec.
Derecho, pp. 135-142; LÓPEZ DÍAZ, Carlos, “Comentarios sobre la conveniencia
de reformar el artículo 1º del Código Civil”, en Revista de Derecho (Universidad
Central) 8, 2002, pp. 105-110; HENRÍQUEZ VIÑAS, Miriam, Las fuentes formales
del Derecho, LegalPublishing, Santiago, 2009; MARTÍNEZ SOSPEDRA, Manuel,
“Supremacía de la Constitución y leyes interpretativas”, en Revista de Derecho
(PUCV), 18 (1997), pp. 77-86; ZÚÑIGA URBINA, Francisco. “Concepto de ley y
tipos de leyes (Notas acerca de jerarquía y competencia)”, en Revista de Derecho
(PUCV), XVIII (1997), pp. 259-276; BARROS BOURIE, Enrique, “El encuentro (o
el quiebre) de dos tradiciones en la modernidad temprana: anotaciones acerca del
FRQFHSWRGHOH\HQ)UDQFLVFR6XiUH]´HQ0DQXHO%DUUtD\RWURV HGLWV Estudios
de Derecho Privado. Homenaje al profesor Ramón Domínguez Águila, Thomson
Reuters, Santiago, 2015, pp. 63-83.
III. COSTUMBRE Y JURISPRUDENCIA
1. La costumbre
a) Concepto y elementos constitutivos
La costumbre es la fuente del Derecho más popular y democrática, ya
TXHVXUJHGHODFWXDUGHORVPLVPRVFLXGDGDQRV3XHGHGH¿QtUVHODFRPR
TXHVXUJHGHODFWXDUGHORVPLVPRVFLXGDGDQRV3XHGHGH¿QtUVHODFRPR
La costumbre es la fuente del Derecho más popular y democrática, ya
a) Concepto y elementos constitutivos
1. La costumbre
III. COSTUMBRE Y JURISPRUDENCIA
Reuters, Santiago, 2015, pp. 63-83.
de Derecho Privado. Homenaje al profesor Ramón Domínguez Águila, Thomson
FRQFHSWRGHOH\HQ)UDQFLVFR6XiUH]´HQ0DQXHO%DUUtD\RWURV HGLWV Estudios
el quiebre) de dos tradiciones en la modernidad temprana: anotaciones acerca del
(PUCV), XVIII (1997), pp. 259-276; BARROS BOURIE, Enrique, “El encuentro (o
tipos de leyes (Notas acerca de jerarquía y competencia)”, en Revista de Derecho
(PUCV), 18 (1997), pp. 77-86; ZÚÑIGA URBINA, Francisco. “Concepto de ley y
“Supremacía de la Constitución y leyes interpretativas”, en Revista de Derecho
del Derecho, LegalPublishing, Santiago, 2009; MARTÍNEZ SOSPEDRA, Manuel,
Central) 8, 2002, pp. 105-110; HENRÍQUEZ VIÑAS, Miriam, Las fuentes formales
de reformar el artículo 1º del Código Civil”, en Revista de Derecho (Universidad
Derecho, pp. 135-142; LÓPEZ DÍAZ, Carlos, “Comentarios sobre la conveniencia
de los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos”, en RDJ, t. 94, sec.
“La ley” en GJ 41, 1983, pp. 3-8; RÍOS ÁLVAREZ, Lautaro, “Jerarquía normativa
titución de 1980”, en RDJ, t. 82, sec. Derecho, pp. 25-31; DUCCI CLARO, Carlos,
entre la ley y el reglamento a consecuencia de la entrada en vigencia de la Cons-
“La obsolescencia del concepto de ley del Código Civil y las nuevas relaciones
de la Constitución”, en RDJ, t. 31, Derecho, pp. 13-18; CALDERA DELGADO, Hugo,
Luis, “Los decretos leyes y el recurso de inaplicabilidad que establece el artículo 86
Urquieta, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1970, pp. 59-66; CLARO SOLAR,
Mac Hale y Jaime del Valle A. (compiladores), Estudios en honor de Pedro Lira
NIQUE-DYLHU³1RWDVVREUHDOJXQDVGH¿QLFLRQHVOHJDOHVGHODOH\´HQ7RPiV3
institutos legislativos”, en RDJ, t. 39, sec. Derecho, pp. 69-82; GONZÁLEZ ECHE-
pp. 108-116; OJEA, Julio R., “Misión del jurista en la elaboración de la ley. Los
don Clemente Fabres” [editadas por Santiago Lazo], en RDJ, t. 39, sec. Derecho,
en RCF, t. VII (1891), N° 5, pp. 273- 276; FABRES, Clemente, “La ley. Notas de
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: AMUNÁTEGUI REYES0LJXHO/XLV³'H¿QLFLyQGHODOH\´
(art. 107.4 Const.).
FLD SDUD QRUPDU VX IXQFLRQDPLHQWR GLFWDQGR XQ UHJODPHQWR HVSHFt¿FR
Const.). Asimismo, el Consejo de Seguridad Nacional tiene competen-
y el Senado dicten sus propios reglamentos de funcionamiento (art. 56.2
La Constitución contempla igualmente que la Cámara de Diputados
HERNÁN CORRAL TALCIANI 60
FRENTE
“secundum legem”, si la costumbre establece una regla compatible y
'HVGHDQWLJXRVHFODVL¿FDODFRVWXPEUHHQWUHVFODVHVž &RVWXPEUH
1º) Según su relación con la ley
según diversos puntos de vista.
/DFRVWXPEUHFRPRIXHQWHGHO'HUHFKRDGPLWHYDULDVFODVL¿FDFLRQHV
b) Clases
cuando ella falta, podemos tener un uso social.
Cuando concurre la opinio iuris, estamos ante un caso de costumbre;
de estar obrando conforme a Derecho.
comportamiento social es reiterado, y seguido por la opinión compartida
los que obran se le denomina la “opinio iuris”. Se necesita acreditar que el
o convencionalismos sociales, sino por el Derecho. Este convencimiento de
debida en razones de justicia, es exigible e imperativa no sólo por las modas
las demás fuentes jurídicas: la idea de que la realización de la conducta es
fuente del Derecho. Es necesario un elemento subjetivo que la equipare a
Pero con el solo uso social no puede decirse que haya una costumbre como
para el aniversario del nacimiento.
ejemplo, las personas suelen saludarse cuando se conocen o hacer regalos
Si se da este elemento, se dice que estamos frente a un uso social. Por
repetición de ciertos actos en la sociedad por un largo espacio de tiempo.
uno objetivo y otro subjetivo. El elemento objetivo está constituido por la
Se observa que toda costumbre presenta dos elementos fundamentales,
las personas, por muy generalizado y continuado que sea.
contrario a la justicia natural o a la dignidad y derechos fundamentales de
reclame el estatus de costumbre como fuente un comportamiento social
normas, con el requisito de la racionalidad. La racionalidad impedirá que
goría de regla jurídica, para lo cual deberá cumplir, al igual que las demás
su estatus de mero hecho o comportamiento fáctico, y elevarse a la cate-
La costumbre, para que pueda ser fuente de Derecho, debe abandonar
comunidad con la convicción de estar obrando bajo un imperativo jurídico.
uniforme de una determinada conducta por parte del todo o parte de la
la regla de Derecho que surge de la reiteración, constante, continuada y
61 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 61
la regla de Derecho que surge de la reiteración, constante, continuada y
uniforme de una determinada conducta por parte del todo o parte de la
comunidad con la convicción de estar obrando bajo un imperativo jurídico.
La costumbre, para que pueda ser fuente de Derecho, debe abandonar
su estatus de mero hecho o comportamiento fáctico, y elevarse a la cate-
goría de regla jurídica, para lo cual deberá cumplir, al igual que las demás
normas, con el requisito de la racionalidad. La racionalidad impedirá que
reclame el estatus de costumbre como fuente un comportamiento social
contrario a la justicia natural o a la dignidad y derechos fundamentales de
las personas, por muy generalizado y continuado que sea.
Se observa que toda costumbre presenta dos elementos fundamentales,
uno objetivo y otro subjetivo. El elemento objetivo está constituido por la
repetición de ciertos actos en la sociedad por un largo espacio de tiempo.
Si se da este elemento, se dice que estamos frente a un uso social. Por
ejemplo, las personas suelen saludarse cuando se conocen o hacer regalos
para el aniversario del nacimiento.
Pero con el solo uso social no puede decirse que haya una costumbre como
fuente del Derecho. Es necesario un elemento subjetivo que la equipare a
las demás fuentes jurídicas: la idea de que la realización de la conducta es
debida en razones de justicia, es exigible e imperativa no sólo por las modas
o convencionalismos sociales, sino por el Derecho. Este convencimiento de
los que obran se le denomina la “opinio iuris”. Se necesita acreditar que el
comportamiento social es reiterado, y seguido por la opinión compartida
de estar obrando conforme a Derecho.
Cuando concurre la opinio iuris, estamos ante un caso de costumbre;
cuando ella falta, podemos tener un uso social.
b) Clases
/DFRVWXPEUHFRPRIXHQWHGHO'HUHFKRDGPLWHYDULDVFODVL¿FDFLRQHV
según diversos puntos de vista.
1º) Según su relación con la ley
'HVGHDQWLJXRVHFODVL¿FDODFRVWXPEUHHQWUHVFODVHVž &RVWXPEUH
“secundum legem”, si la costumbre establece una regla compatible y

62 HERNÁN CORRAL TALCIANI
complementaria a la de la fuente legal: 2º Costumbre “praeter legem”, si
la costumbre establece una regla ante un vacío o ausencia de normativa
legal; y 3º) Costumbre “contra legem”, si la costumbre establece una regla
contraria e incompatible con la disposición de la fuente legislada.
¿Qué tipo de costumbre acoge el sistema jurídico como fuente del De-
UHFKR"(VWDUHVSXHVWDGHSHQGHGHFDGDVLVWHPD\GHFyPRVHFRQ¿JXUDHO
sistema de fuentes.
2º) Según su extensión territorial
La costumbre puede ser nacional o local. Es general aquella que se
practica en todo el territorio del Estado, mientras que es local la que es
propia de una localidad o región. El art. 4º del Código de Comercio hace
expresamente la distinción. El Código Civil, en varios artículos, menciona a
la costumbre “del país”, lo que debe entenderse como del lugar o localidad
y no de toda la nación.
La globalización puede dar lugar a costumbres que traspasen las fronte-
UDVGHXQ(VWDGR\DTXHVHFRQ¿JXUHQFRVWXPEUHVVXSUDQDFLRQDOHV(QHO
Derecho internacional, y sobre todo en materia de comercio internacional,
la costumbre es una de las fuentes más gravitantes.
3º) Según la materia regulada
La costumbre puede ser total, si alcanza todo el ámbito de una institución
o realidad jurídica, o parcial, si afecta a determinados supuestos de la misma.
4º) Según las personas a las que afecta
La costumbre puede ser general, si afecta a la generalidad de las perso-
nas, o especial, si atinge a una categoría particular de personas, como las
que realizan ciertas actividades o profesiones.
c) Reconocimiento de la costumbre como fuente del Derecho
La fuerza obligatoria de la costumbre depende de su reconocimiento
como fuente formal de Derecho. En los antiguos sistemas jurídicos era
la fuente única o principal, que por ello toman el nombre de Derechos
consuetudinarios (de “consuetudo”=costumbre). Los ordenamientos más
consuetudinarios (de “consuetudo”=costumbre). Los ordenamientos más
la fuente única o principal, que por ello toman el nombre de Derechos
como fuente formal de Derecho. En los antiguos sistemas jurídicos era
La fuerza obligatoria de la costumbre depende de su reconocimiento
c) Reconocimiento de la costumbre como fuente del Derecho
que realizan ciertas actividades o profesiones.
nas, o especial, si atinge a una categoría particular de personas, como las
La costumbre puede ser general, si afecta a la generalidad de las perso-
4º) Según las personas a las que afecta
o realidad jurídica, o parcial, si afecta a determinados supuestos de la misma.
La costumbre puede ser total, si alcanza todo el ámbito de una institución
3º) Según la materia regulada
la costumbre es una de las fuentes más gravitantes.
Derecho internacional, y sobre todo en materia de comercio internacional,
UDVGHXQ(VWDGR\DTXHVHFRQ¿JXUHQFRVWXPEUHVVXSUDQDFLRQDOHV(QHO
La globalización puede dar lugar a costumbres que traspasen las fronte-
y no de toda la nación.
la costumbre “del país”, lo que debe entenderse como del lugar o localidad
expresamente la distinción. El Código Civil, en varios artículos, menciona a
propia de una localidad o región. El art. 4º del Código de Comercio hace
practica en todo el territorio del Estado, mientras que es local la que es
La costumbre puede ser nacional o local. Es general aquella que se
2º) Según su extensión territorial
sistema de fuentes.
UHFKR"(VWDUHVSXHVWDGHSHQGHGHFDGDVLVWHPD\GHFyPRVHFRQ¿JXUDHO
¿Qué tipo de costumbre acoge el sistema jurídico como fuente del De-
contraria e incompatible con la disposición de la fuente legislada.
legal; y 3º) Costumbre “contra legem”, si la costumbre establece una regla
la costumbre establece una regla ante un vacío o ausencia de normativa
complementaria a la de la fuente legal: 2º Costumbre “praeter legem”, si
HERNÁN CORRAL TALCIANI 62
FRENTE
QRSUHYDOHFLy\HQGH¿QLWLYDVHUHVROYLyTXHODFRVWXPEUHVyORIXHUDFRQ-
tener fuerza de ley si se probaba de los modos establecidos. Este criterio
el Proyecto de Código Civil de 1853 se disponía que la costumbre podía
(QXQFRPLHQ]R%HOORWUDWyGHGDUPD\RUHVSDFLRDODFRVWXPEUH\HQ
d) La costumbre en el Derecho Civil
de esta fuente del Derecho.
costumbre, y por eso los códigos pueden señalar los espacios de vigencia
legal. Es aquí donde está la regla de que la norma legislada prima sobre la
sobre las fuentes y su jerarquía en el que se funda todo nuestro ordenamiento
la Constitución) sobre la costumbre, es recurriendo a ese consenso implícito
La única manera de entender la primacía de la fuente legislada (incluida
legal de ella misma.
podría uno señalar que la costumbre prima y deroga ese desconocimiento
que la ley no puede zanjar el problema de la prelación de fuentes, y bien
que la costumbre no es fuente del Derecho porque la ley no la reconoce, ya
ésta no la tendría por sí misma. Por eso, en estricta lógica no puede decirse
ley (el Código) tiene la potestad de conceder fuerza a la costumbre, ya que
reconocerá a la costumbre. Pero esto presupone ya, desde la partida, que la
y de Comercio, el cometido de establecer cuál es la fuerza obligatoria que se
'HDOOtTXHGHVGHODFRGL¿FDFLyQVHKD\DRWRUJDGRDORVFyGLJRV&LYLOHV
a la cual se concede la facultad de aceptar o no aceptar la costumbre.
fuente legislada aparece de este modo como la fuente única o privilegiada,
surgir reglas imperativas al margen de sus procedimientos y sanciones. La
arroga el monopolio de la producción del Derecho y desconoce que puedan
expresada en la asamblea parlamentaria, en la ley. El Estado nacional se
hacerse por medio de las costumbres, sino a través de la voluntad soberana,
y conservadora de los privilegios aristocráticos. La revolución no puede
GHFRGL¿FDFLyQTXHWLHQGHDYHUHQODFRVWXPEUHXQDQRUPDUHWDUGDWDULD
Esta consideración especial de la costumbre se rompe con el proceso
costumbre contra legem (P. 1.2.4).
como fuente del Derecho. Las Partidas admitían incluso la validez de la
no la descartan. El Derecho romano, por ejemplo, aceptó la costumbre
organizados van acotando el ámbito de aplicación de la costumbre, aunque
63 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 63
organizados van acotando el ámbito de aplicación de la costumbre, aunque
no la descartan. El Derecho romano, por ejemplo, aceptó la costumbre
como fuente del Derecho. Las Partidas admitían incluso la validez de la
costumbre contra legem (P. 1.2.4).
Esta consideración especial de la costumbre se rompe con el proceso
GHFRGL¿FDFLyQTXHWLHQGHDYHUHQODFRVWXPEUHXQDQRUPDUHWDUGDWDULD
y conservadora de los privilegios aristocráticos. La revolución no puede
hacerse por medio de las costumbres, sino a través de la voluntad soberana,
expresada en la asamblea parlamentaria, en la ley. El Estado nacional se
arroga el monopolio de la producción del Derecho y desconoce que puedan
surgir reglas imperativas al margen de sus procedimientos y sanciones. La
fuente legislada aparece de este modo como la fuente única o privilegiada,
a la cual se concede la facultad de aceptar o no aceptar la costumbre.
'HDOOtTXHGHVGHODFRGL¿FDFLyQVHKD\DRWRUJDGRDORVFyGLJRV&LYLOHV
y de Comercio, el cometido de establecer cuál es la fuerza obligatoria que se
reconocerá a la costumbre. Pero esto presupone ya, desde la partida, que la
ley (el Código) tiene la potestad de conceder fuerza a la costumbre, ya que
ésta no la tendría por sí misma. Por eso, en estricta lógica no puede decirse
que la costumbre no es fuente del Derecho porque la ley no la reconoce, ya
que la ley no puede zanjar el problema de la prelación de fuentes, y bien
podría uno señalar que la costumbre prima y deroga ese desconocimiento
legal de ella misma.
La única manera de entender la primacía de la fuente legislada (incluida
la Constitución) sobre la costumbre, es recurriendo a ese consenso implícito
sobre las fuentes y su jerarquía en el que se funda todo nuestro ordenamiento
legal. Es aquí donde está la regla de que la norma legislada prima sobre la
costumbre, y por eso los códigos pueden señalar los espacios de vigencia
de esta fuente del Derecho.
d) La costumbre en el Derecho Civil
(QXQFRPLHQ]R%HOORWUDWyGHGDUPD\RUHVSDFLRDODFRVWXPEUH\HQ
el Proyecto de Código Civil de 1853 se disponía que la costumbre podía
tener fuerza de ley si se probaba de los modos establecidos. Este criterio
QRSUHYDOHFLy\HQGH¿QLWLYDVHUHVROYLyTXHODFRVWXPEUHVyORIXHUDFRQ-

64 HERNÁN CORRAL TALCIANI
siderada fuente de Derecho (“constituye derecho”) cuando la ley le diera
expresamente competencia normativa: “La costumbre no constituye derecho
sino en los casos en que la ley se remite a ella” (art. 2º CC).
Incluso algunos autores, como Claro Solar, sostienen que la norma sólo
VHUH¿HUe a los usos sociales, de modo que la costumbre propiamente tal
nunca constituye derecho en nuestro sistema. Esto no parece acertado. El
FRGL¿FDGRUKDEODGHFRVWXPEUHFRQSOHQDFRQFLHQFLDGHOFRQWHQLGRTXH
la ciencia jurídica atribuye a esa noción. Además, la vacilación de que dan
cuenta los proyectos revela que no se trataba sólo de usos sociales sino
de la costumbre como fuente del Derecho. La misma colocación de los
artículos: el primero para la fuente privilegiada: la ley, el segundo para una
fuente complementaria: la costumbre, y el tercero: para una fuente relativa,
ODVHQWHQFLDHVXQVLJQRPDQL¿HVWRGHTXHVHUH¿HUHDODFRVWXPEUHFRPR
fuente del Derecho.
Entendemos que la costumbre tendrá valor jurídico, en nuestro sistema
civil, toda vez que se llegue a la conclusión de que la ley ha implícitamente
consentido o tolerado que, sobre alguna situación o realidad, sean los propios
particulares a través de su comportamiento los que regulen la materia. No
es necesaria, por tanto, una remisión expresa y directa a la costumbre o a
algún tipo de costumbre.
El reconocimiento mezquino que tiene la costumbre en el art. 2º del Códi-
go Civil es sin embargo compensando por la remisión amplia que el mismo
Código Civil realiza a la costumbre en materia de contratos. El art. 1546 del
Código Civil dispone que los contratos obligan a todas las cosas que “por
la ley o la costumbre” pertenecen a la obligación. Es decir, en materia con-
tractual rige la costumbre “praeter legem” y no solo la “secundum legem”,
gracias a esta remisión abierta que se contiene en esta norma.
Las normas que se suelen citar como aplicaciones del art. 2º del Código
Civil, en realidad no son más que ejemplos de la disposición del art. 1546
del mismo Código, es decir, supuestos en los que la costumbre integra la
regulación de un contrato. Así, en forma general, se dispone que las cláu-
sulas de uso común se presumen, aunque las partes no las hayan expresado
(art. 1563 CC). La costumbre puede ser utilizada para interpretar diversos
(art. 1563 CC). La costumbre puede ser utilizada para interpretar diversos
sulas de uso común se presumen, aunque las partes no las hayan expresado
regulación de un contrato. Así, en forma general, se dispone que las cláu-
del mismo Código, es decir, supuestos en los que la costumbre integra la
Civil, en realidad no son más que ejemplos de la disposición del art. 1546
Las normas que se suelen citar como aplicaciones del art. 2º del Código
gracias a esta remisión abierta que se contiene en esta norma.
tractual rige la costumbre “praeter legem” y no solo la “secundum legem”,
la ley o la costumbre” pertenecen a la obligación. Es decir, en materia con-
Código Civil dispone que los contratos obligan a todas las cosas que “por
Código Civil realiza a la costumbre en materia de contratos. El art. 1546 del
go Civil es sin embargo compensando por la remisión amplia que el mismo
El reconocimiento mezquino que tiene la costumbre en el art. 2º del Códi-
algún tipo de costumbre.
es necesaria, por tanto, una remisión expresa y directa a la costumbre o a
particulares a través de su comportamiento los que regulen la materia. No
consentido o tolerado que, sobre alguna situación o realidad, sean los propios
civil, toda vez que se llegue a la conclusión de que la ley ha implícitamente
Entendemos que la costumbre tendrá valor jurídico, en nuestro sistema
fuente del Derecho.
ODVHQWHQFLDHVXQVLJQRPDQL¿HVWRGHTXHVHUH¿HUHDODFRVWXPEUHFRPR
fuente complementaria: la costumbre, y el tercero: para una fuente relativa,
artículos: el primero para la fuente privilegiada: la ley, el segundo para una
de la costumbre como fuente del Derecho. La misma colocación de los
cuenta los proyectos revela que no se trataba sólo de usos sociales sino
la ciencia jurídica atribuye a esa noción. Además, la vacilación de que dan
FRGL¿FDGRUKDEODGHFRVWXPEUHFRQSOHQDFRQFLHQFLDGHOFRQWHQLGRTXH
nunca constituye derecho en nuestro sistema. Esto no parece acertado. El
VHUH¿HUe a los usos sociales, de modo que la costumbre propiamente tal
Incluso algunos autores, como Claro Solar, sostienen que la norma sólo
sino en los casos en que la ley se remite a ella” (art. 2º CC).
expresamente competencia normativa: “La costumbre no constituye derecho
siderada fuente de Derecho (“constituye derecho”) cuando la ley le diera
HERNÁN CORRAL TALCIANI 64
FRENTE
contratos mercantiles (art. 6º CCom).
La costumbre también es aceptada como regla interpretativa de los
juzgados de comercio” (art. 4º CCom).
por un largo espacio de tiempo, que se apreciará prudencialmente por los
ejecutados en la República o en una determinada localidad, y reiterados
cuando los hechos que las constituyen son uniformes, públicos, generalmente
(praeter legem): “Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley,
teria. Es decir, se acepta sin ambages la costumbre en el silencio de la ley
se remita en ella, sino que basta que no haya disposición legal sobre la ma-
materias mercantiles, no necesita para constituirse en Derecho que la ley
Nuestro Código de Comercio (de 1865) reconoce que la costumbre, en
amplitud a la costumbre como fuente de Derecho.
SDUDUHJXODUORVKDOOHYDGRLQFOXVRDODFRGL¿FDFLyQDDFHSWDUFRQPD\RU
La velocidad de los negocios comerciales y la necesaria lentitud de la ley
e) La costumbre en el Derecho Comercial
por sobre lo dispuesto en la ley común (art. 18).
debe aplicarse la costumbre que tenga cada etnia en materia de herencia,
Nº 19.253, de 1993, al disponer que, tratándose de tierras comunitarias,
(QFDPELRVtVHUH¿HUHDODFRVWXPEUHFRPRIXHQWHGH'HUHFKRODOH\
como fuente del Derecho.
Claro Solar, que se usa la expresión costumbre más como uso social que
con motivo de su matrimonio. Pero aquí sí podemos encontrarle razón a
de “regalos de costumbre” como los presentes hechos a un descendiente
Código Civil que, para efectos de determinar las legítimas sucesorias, habla
Sólo un caso queda fuera de la órbita del contrato: es el del art. 1198 del
RSDUD¿MDUODUHPXQHUDFLyQGHOPDQGDWDULR DUW&& 
determinar cuándo existe una venta al gusto o a prueba (art. 1823.2º CC)
contrato (arts. 1951 y 1954 CC). Se contempla también la costumbre para
renta por parte del arrendatario (art. 1944 CC) y el plazo de vigencia del
(las que debe hacer el arrendatario: art. 1940 CC); el pago del precio o
aspectos del contrato de arrendamiento, como las reparaciones locativas
65 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 65
aspectos del contrato de arrendamiento, como las reparaciones locativas
(las que debe hacer el arrendatario: art. 1940 CC); el pago del precio o
renta por parte del arrendatario (art. 1944 CC) y el plazo de vigencia del
contrato (arts. 1951 y 1954 CC). Se contempla también la costumbre para
determinar cuándo existe una venta al gusto o a prueba (art. 1823.2º CC)
RSDUD¿MDUODUHPXQHUDFLyQGHOPDQGDWDULR DUW&& 
Sólo un caso queda fuera de la órbita del contrato: es el del art. 1198 del
Código Civil que, para efectos de determinar las legítimas sucesorias, habla
de “regalos de costumbre” como los presentes hechos a un descendiente
con motivo de su matrimonio. Pero aquí sí podemos encontrarle razón a
Claro Solar, que se usa la expresión costumbre más como uso social que
como fuente del Derecho.
(QFDPELRVtVHUH¿HUHDODFRVWXPEUHFRPRIXHQWHGH'HUHFKRODOH\
Nº 19.253, de 1993, al disponer que, tratándose de tierras comunitarias,
debe aplicarse la costumbre que tenga cada etnia en materia de herencia,
por sobre lo dispuesto en la ley común (art. 18).
e) La costumbre en el Derecho Comercial
La velocidad de los negocios comerciales y la necesaria lentitud de la ley
SDUDUHJXODUORVKDOOHYDGRLQFOXVRDODFRGL¿FDFLyQDDFHSWDUFRQPD\RU
amplitud a la costumbre como fuente de Derecho.
Nuestro Código de Comercio (de 1865) reconoce que la costumbre, en
materias mercantiles, no necesita para constituirse en Derecho que la ley
se remita en ella, sino que basta que no haya disposición legal sobre la ma-
teria. Es decir, se acepta sin ambages la costumbre en el silencio de la ley
(praeter legem): “Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley,
cuando los hechos que las constituyen son uniformes, públicos, generalmente
ejecutados en la República o en una determinada localidad, y reiterados
por un largo espacio de tiempo, que se apreciará prudencialmente por los
juzgados de comercio” (art. 4º CCom).
La costumbre también es aceptada como regla interpretativa de los
contratos mercantiles (art. 6º CCom).

66 HERNÁN CORRAL TALCIANI
f) Prueba de la costumbre
Se dice que la costumbre constituye una excepción al principio de que en
juicio el Derecho no se prueba, ya que el juez lo conoce: iura novit curia.
En realidad, esto no es tan así, ya que si se discute sobre si una ley ha sido
o no promulgada y publicada, deberá probarse en el respectivo juicio. Lo
que sucede es que normalmente las partes no controvierten la existencia de
los hechos formadores de la ley y sólo disienten en cómo debe interpretarse
y aplicarse al caso. Ello es así por cuanto el Estado ha procurado medios de
FHUWL¿FDFLyQS~EOLFDGHODH[LVWHQFLD\YLJHQFLDGHODVIXHQWHVOHJLVODGDV
los que no pueden aplicarse a fuentes como la costumbre cuyas formas de
constitución son desformalizadas y espontáneas. De allí que, cuando se
trate de la costumbre, haya que probar los hechos que la conforman, de
los cuales se extraerá la regla que se aplicará como fuente jurídica. Pero
se reconoce que, si se trata de hechos notorios, el juez puede considerarla
DSOLFDEOHGHR¿FLR
Para la prueba de estos hechos constitutivos, se distingue entre materias
civiles y comerciales. Cuando se trata de materias civiles, a falta de regla
expresa, podrán ocuparse todos los medios de prueba considerados admisi-
bles por el Código Civil y el Código de Procedimiento Civil (instrumentos,
testigos, informes periciales, confesión, inspección personal del tribunal,
presunciones judiciales).
Para el Derecho comercial, el Código de Comercio previó reglas es-
peciales para probar indirectamente la costumbre. La parte que invoca
la costumbre debe probarla por uno de los dos siguientes medios: 1º por
un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia
de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella, o 2º por tres
escrituras públicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que
debe obrar la prueba (art. 5º CCom). En materia de comercio marítimo, la
UHIRUPDGHODOH\1žGHÀH[LELOL]yODSUXHEDGHODFRVWXPEUH
al aceptar que, además de las formas previstas en el art. 5º, pueda probarse
por informe de peritos (art. 825 CCom).
La carga de la prueba recaerá en la parte que quiera invocar la costumbre
como fuente de Derecho en apoyo a su pretensión, sin perjuicio de la facultad
GHOMXH]GHDSOLFDUODGHR¿FLRVLFRQVWDGHKHFKRVQRWRULRV3HQVDPRVTXH
GHOMXH]GHDSOLFDUODGHR¿FLRVLFRQVWDGHKHFKRVQRWRULRV3HQVDPRVTXH
como fuente de Derecho en apoyo a su pretensión, sin perjuicio de la facultad
La carga de la prueba recaerá en la parte que quiera invocar la costumbre
por informe de peritos (art. 825 CCom).
al aceptar que, además de las formas previstas en el art. 5º, pueda probarse
UHIRUPDGHODOH\1žGHÀH[LELOL]yODSUXHEDGHODFRVWXPEUH
debe obrar la prueba (art. 5º CCom). En materia de comercio marítimo, la
escrituras públicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que
de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella, o 2º por tres
un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia
la costumbre debe probarla por uno de los dos siguientes medios: 1º por
peciales para probar indirectamente la costumbre. La parte que invoca
Para el Derecho comercial, el Código de Comercio previó reglas es-
presunciones judiciales).
testigos, informes periciales, confesión, inspección personal del tribunal,
bles por el Código Civil y el Código de Procedimiento Civil (instrumentos,
expresa, podrán ocuparse todos los medios de prueba considerados admisi-
civiles y comerciales. Cuando se trata de materias civiles, a falta de regla
Para la prueba de estos hechos constitutivos, se distingue entre materias
DSOLFDEOHGHR¿FLR
se reconoce que, si se trata de hechos notorios, el juez puede considerarla
los cuales se extraerá la regla que se aplicará como fuente jurídica. Pero
trate de la costumbre, haya que probar los hechos que la conforman, de
constitución son desformalizadas y espontáneas. De allí que, cuando se
los que no pueden aplicarse a fuentes como la costumbre cuyas formas de
FHUWL¿FDFLyQS~EOLFDGHODH[LVWHQFLD\YLJHQFLDGHODVIXHQWHVOHJLVODGDV
y aplicarse al caso. Ello es así por cuanto el Estado ha procurado medios de
los hechos formadores de la ley y sólo disienten en cómo debe interpretarse
que sucede es que normalmente las partes no controvierten la existencia de
o no promulgada y publicada, deberá probarse en el respectivo juicio. Lo
En realidad, esto no es tan así, ya que si se discute sobre si una ley ha sido
juicio el Derecho no se prueba, ya que el juez lo conoce: iura novit curia.
Se dice que la costumbre constituye una excepción al principio de que en
f) Prueba de la costumbre
HERNÁN CORRAL TALCIANI 66
FRENTE

(cfr. art. 170 CPC).

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 67
3º) Resolutiva: Está constituida por la decisión del asunto controvertido

en que se basa el juez para resolver en uno u otro sentido. DHVWRVHUH¿HUHHODUWžGHO&yGLJRGH&RPHUFLRFXDQGRGLVSRQHTXHVH

2º) Considerativa: Contempla los fundamentos de hecho y de derecho
peticiones o defensas deducidas.
1º) Expositiva: Contiene la designación de las partes y la reseña de las
deberá probar la costumbre por los medios ya señalados, “no constando a
los juzgados... la autenticidad de la costumbre”.
2. La sentencia judicial y la jurisprudencia

a) Concepto y estructura de la sentencia judicial

/DVHQWHQFLDGH¿QLWLYDFRQVWDGHWUHVSDUWHV

La sentencia judicial es el acto por el cual un tribunal aplica el Derecho

importante para la prosecución del juicio (cfr. art. 158 CPC).
a un caso particular. La esencia de la función judicial consiste en determinar
/DVLQWHUORFXWRULDVQRSRQHQ¿QDODLQVWDQFLDVLQRTXHGHFLGHQDOJ~QSXQWR
la aplicación del Derecho a un caso particular en que hay contienda entre
VRQODVTXHSRQHQ¿QDODLQVWDQFLDGHFLGLHQGRODFXHVWLyQFRQWURYHUWLGD
partes o puede potencialmente haberla.
/DVVHQWHQFLDVSXHGHQVHUGH¿QLWLYDVRLQWHUORFXWRULDV/DVGH¿QLWLYDV

La facultad judicial está encomendada a un Poder de la República re-

Const. y 10 COT).
gulado por la Constitución, y compuesto por los tribunales ordinarios y
de ley que resuelva la contienda o asunto sometido a su decisión (arts. 76.2
especiales, cuyo órgano superior es la Corte Suprema.
su competencia, no puede excusarse de ejercer su autoridad ni aun por falta
demandada la intervención del tribunal de manera legal y en negocios de
a este respecto el principio de la inexcusabilidad, con rango constitucional: El acceso a la justicia es un derecho de los ciudadanos, de modo que
los tribunales no pueden denegar una decisión que les sea requerida. Rige los tribunales no pueden denegar una decisión que les sea requerida. Rige
El acceso a la justicia es un derecho de los ciudadanos, de modo que a este respecto el principio de la inexcusabilidad, con rango constitucional:
demandada la intervención del tribunal de manera legal y en negocios de
su competencia, no puede excusarse de ejercer su autoridad ni aun por falta
especiales, cuyo órgano superior es la Corte Suprema.
de ley que resuelva la contienda o asunto sometido a su decisión (arts. 76.2
gulado por la Constitución, y compuesto por los tribunales ordinarios y
Const. y 10 COT).
La facultad judicial está encomendada a un Poder de la República re-

/DVVHQWHQFLDVSXHGHQVHUGH¿QLWLYDVRLQWHUORFXWRULDV/DVGH¿QLWLYDV
partes o puede potencialmente haberla.
VRQODVTXHSRQHQ¿QDODLQVWDQFLDGHFLGLHQGRODFXHVWLyQFRQWURYHUWLGD
la aplicación del Derecho a un caso particular en que hay contienda entre
/DVLQWHUORFXWRULDVQRSRQHQ¿QDODLQVWDQFLDVLQRTXHGHFLGHQDOJ~QSXQWR
a un caso particular. La esencia de la función judicial consiste en determinar
importante para la prosecución del juicio (cfr. art. 158 CPC).
La sentencia judicial es el acto por el cual un tribunal aplica el Derecho

/DVHQWHQFLDGH¿QLWLYDFRQVWDGHWUHVSDUWHV
a) Concepto y estructura de la sentencia judicial

1º) Expositiva: Contiene la designación de las partes y la reseña de las

2. La sentencia judicial y la jurisprudencia
los juzgados... la autenticidad de la costumbre”.
deberá probar la costumbre por los medios ya señalados, “no constando a
DHVWRVHUH¿HUHHODUWžGHO&yGLJRGH&RPHUFLRFXDQGRGLVSRQHTXHVH
peticiones o defensas deducidas.
2º) Considerativa: Contempla los fundamentos de hecho y de derecho
en que se basa el juez para resolver en uno u otro sentido.

3º) Resolutiva: Está constituida por la decisión del asunto controvertido

(cfr. art. 170 CPC).
67 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

68 HERNÁN CORRAL TALCIANI
b) Fuerza obligatoria de la sentencia
La sentencia tiene una fuerza obligatoria, pero relativa a las partes que
han intervenido en el litigio o asunto no contencioso. Es el principio de
la relatividad de la sentencia judicial. Lo señala expresamente el Código
Civil: “Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto
de las causas en que actualmente se pronunciaren” (art. 3.2 CC).
Como veremos, nuestro sistema, a diferencia del anglosajón, no da fuerza
vinculatoria al precedente, por lo que la sentencia que falla un asunto no
puede ser invocada como norma en otro proceso, por muy parecido que
VHSUHVHQWH1XHVWURVLVWHPDSUH¿HUHODLQGHSHQGHQFLDGHORVMXHFHVSDUD
fallar, por sobre el ideal de la igualdad de que todos los casos se fallen
siempre del mismo modo.
Con todo, hay excepciones al principio de la relatividad, no en el sentido
de que una sentencia puede ser norma decisoria en otro, pero sí en que la
sentencia puede invocarse como obligatoria respecto de personas que no
fueron parte del litigio, y tiene efectos generales o erga omnes (para todos).
Es lo que sucede con las sentencias que se pronuncian sobre cuestiones de
estado civil, ya que éste es indivisible y necesariamente social (una persona
no puede estar soltero para unas y casado para otras, o ser hijo de alguien
para unas y no para otras, etc.). Así se deduce del art. 315 CC. Lo mismo
VXFHGH FRQ OD FDOLGDG GH KHUHGHUR TXH XQD YH] GHFODUDGD WLHQH H¿FDFLD
general y no sólo para los intervinientes en el pleito (art. 1246 CC).
c) La institución de la cosa juzgada
Se da el nombre de cosa juzgada al efecto propio de la sentencia judicial
que la hace inatacable y que, por tanto, permite que pueda ser ejecutada
con el auxilio de la fuerza pública e impide que el mismo asunto pueda
nuevamente conocerse en otro juicio.
/DFRVDMX]JDGDHVHOHIHFWRSURSLRGHODVVHQWHQFLDV¿UPHVRHMHFXWR-
riadas.
/DH¿FDFLDGHODFRVDMX]JDGDHVSRVLWLYD\QHJDWLYD/DH¿FDFLDSRVLWLYD
HVODTXHSHUPLWHTXHHOEHQH¿FLDGRSRUODVHQWHQFLDSXHGDGHPDQGDUVX
HVODTXHSHUPLWHTXHHOEHQH¿FLDGRSRUODVHQWHQFLDSXHGDGHPDQGDUVX
/DH¿FDFLDGHODFRVDMX]JDGDHVSRVLWLYD\QHJDWLYD/DH¿FDFLDSRVLWLYD
riadas.
/DFRVDMX]JDGDHVHOHIHFWRSURSLRGHODVVHQWHQFLDV¿UPHVRHMHFXWR-
nuevamente conocerse en otro juicio.
con el auxilio de la fuerza pública e impide que el mismo asunto pueda
que la hace inatacable y que, por tanto, permite que pueda ser ejecutada
Se da el nombre de cosa juzgada al efecto propio de la sentencia judicial
c) La institución de la cosa juzgada
general y no sólo para los intervinientes en el pleito (art. 1246 CC).
VXFHGH FRQ OD FDOLGDG GH KHUHGHUR TXH XQD YH] GHFODUDGD WLHQH H¿FDFLD
para unas y no para otras, etc.). Así se deduce del art. 315 CC. Lo mismo
no puede estar soltero para unas y casado para otras, o ser hijo de alguien
estado civil, ya que éste es indivisible y necesariamente social (una persona
Es lo que sucede con las sentencias que se pronuncian sobre cuestiones de
fueron parte del litigio, y tiene efectos generales o erga omnes (para todos).
sentencia puede invocarse como obligatoria respecto de personas que no
de que una sentencia puede ser norma decisoria en otro, pero sí en que la
Con todo, hay excepciones al principio de la relatividad, no en el sentido
siempre del mismo modo.
fallar, por sobre el ideal de la igualdad de que todos los casos se fallen
VHSUHVHQWH1XHVWURVLVWHPDSUH¿HUHODLQGHSHQGHQFLDGHORVMXHFHVSDUD
puede ser invocada como norma en otro proceso, por muy parecido que
vinculatoria al precedente, por lo que la sentencia que falla un asunto no
Como veremos, nuestro sistema, a diferencia del anglosajón, no da fuerza
de las causas en que actualmente se pronunciaren” (art. 3.2 CC).
Civil: “Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto
la relatividad de la sentencia judicial. Lo señala expresamente el Código
han intervenido en el litigio o asunto no contencioso. Es el principio de
La sentencia tiene una fuerza obligatoria, pero relativa a las partes que
b) Fuerza obligatoria de la sentencia
HERNÁN CORRAL TALCIANI 68
FRENTE
ejemplo, en materia de estado civil).
por excepción, hay sentencias que despliegan efectos erga omnes (por
propio (hay identidad física, pero no legal). Debe tenerse en cuenta que,
persona comparece primero como representante de otra y luego a nombre
aunque sean personas físicamente distintas; en cambio, no la habrá si una
físicamente) las mismas. Habrá identidad entre un causante y su heredero,
1º Identidad legal de personas: Las partes deben ser “legalmente” (no
la cosa juzgada. Estas identidades son:
coincidan en tres elementos. De allí que se hable de la triple identidad de
DPERVSURFHVRVHOIDOODGRSRUODVHQWHQFLD¿UPH\HOTXHVHLQWHQWDUHDEULU
Para que proceda el efecto negativo de la cosa juzgada, se requiere que
CPC a contrario sensu).
es el de la sentencia que desecha la denuncia de obra ruinosa (cfr. art. 576
proceso, pero sí por una sentencia en juicio ordinario. El ejemplo típico
de proceso especial no puede ser revocada por otra sentencia en el mismo
En cambio, en la cosa juzgada formal la sentencia que se da en un tipo
puede ser revisada en ningún otro juicio, de cualquier naturaleza.
GDODOODPDGDFRVDMX]JDGDPDWHULDOHVGHFLUFXDQGRODVHQWHQFLD¿UPHQR
y cosa juzgada formal. La verdadera cosa juzgada se produce cuando se
De acuerdo al efecto negativo, se distingue entre cosa juzgada material
pretenda volver a someter al juez el asunto ya fallado.
invocada normalmente como excepción y se opondrá a la demanda que
HQDUDVGHODVHJXULGDGMXUtGLFD\GHODSD]VRFLDO/DH¿FDFLDQHJDWLYDVHUi
sentencia pasada en efecto de cosa juzgada. Es una limitación de la justicia,
No puede volver a juzgarse nuevamente lo que ya ha sido objeto de una
/D H¿FDFLD QHJDWLYD HV OD TXH HYLWD TXH HO SOHLWR SXHGD VHU UHYLYLGR
título para cobrarla mediante un procedimiento ejecutivo).
una deuda por sentencia en juicio ordinario, la que luego se invoca como
denominan efecto prejudicial de la sentencia (por ejemplo, si se declara
pueda servir como presupuesto para otro juicio, lo que los procesalistas
ELpQHVSDUWHGHODH¿FDFLDSRVLWLYDGHODFRVDMX]JDGDHOTXHXQDVHQWHQFLD
cumplimiento forzado. Lo hará mediante la correspondiente acción. Tam-
69 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 69
cumplimiento forzado. Lo hará mediante la correspondiente acción. Tam-
ELpQHVSDUWHGHODH¿FDFLDSRVLWLYDGHODFRVDMX]JDGDHOTXHXQDVHQWHQFLD
pueda servir como presupuesto para otro juicio, lo que los procesalistas
denominan efecto prejudicial de la sentencia (por ejemplo, si se declara
una deuda por sentencia en juicio ordinario, la que luego se invoca como
título para cobrarla mediante un procedimiento ejecutivo).
/D H¿FDFLD QHJDWLYD HV OD TXH HYLWD TXH HO SOHLWR SXHGD VHU UHYLYLGR
No puede volver a juzgarse nuevamente lo que ya ha sido objeto de una
sentencia pasada en efecto de cosa juzgada. Es una limitación de la justicia,
HQDUDVGHODVHJXULGDGMXUtGLFD\GHODSD]VRFLDO/DH¿FDFLDQHJDWLYDVHUi
invocada normalmente como excepción y se opondrá a la demanda que
pretenda volver a someter al juez el asunto ya fallado.
De acuerdo al efecto negativo, se distingue entre cosa juzgada material
y cosa juzgada formal. La verdadera cosa juzgada se produce cuando se
GDODOODPDGDFRVDMX]JDGDPDWHULDOHVGHFLUFXDQGRODVHQWHQFLD¿UPHQR
puede ser revisada en ningún otro juicio, de cualquier naturaleza.
En cambio, en la cosa juzgada formal la sentencia que se da en un tipo
de proceso especial no puede ser revocada por otra sentencia en el mismo
proceso, pero sí por una sentencia en juicio ordinario. El ejemplo típico
es el de la sentencia que desecha la denuncia de obra ruinosa (cfr. art. 576
CPC a contrario sensu).
Para que proceda el efecto negativo de la cosa juzgada, se requiere que
DPERVSURFHVRVHOIDOODGRSRUODVHQWHQFLD¿UPH\HOTXHVHLQWHQWDUHDEULU
coincidan en tres elementos. De allí que se hable de la triple identidad de
la cosa juzgada. Estas identidades son:
1º Identidad legal de personas: Las partes deben ser “legalmente” (no
físicamente) las mismas. Habrá identidad entre un causante y su heredero,
aunque sean personas físicamente distintas; en cambio, no la habrá si una
persona comparece primero como representante de otra y luego a nombre
propio (hay identidad física, pero no legal). Debe tenerse en cuenta que,
por excepción, hay sentencias que despliegan efectos erga omnes (por
ejemplo, en materia de estado civil).

70 HERNÁN CORRAL TALCIANI
2º Identidad de cosa pedida/RVDXWRUHVGLFHQTXHVHWUDWDGHO³EHQH¿FLR
jurídico que se persigue por el litigante”. No es la identidad material de la
FRVDVLQRHOGHUHFKRREHQH¿FLRTXHVHUHFODPDHQHOOD$VtQRKD\LGHQ-
tidad de cosa si en el primer juicio se juzgó si el demandante era dueño de
un fundo, y ahora se demanda que es usufructuario. La cosa es la misma,
SHURHOGHUHFKRREHQH¿FLRVROLFLWDGRHVGLYHUVR
3º Identidad de causa de pedir(O&yGLJRGH3URFHGLPLHQWR&LYLOGH¿QH
la causa de pedir como “el fundamento inmediato del derecho deducido en
juicio” (art. 177 CPC). Mientras en la identidad anterior se pregunta por
el “qué” se demanda, aquí nos interrogamos sobre el “por qué” o “a qué
título”. Así no hay identidad de causa de pedir si se demanda la entrega de
un libro a título de compraventa y más adelante se le reclama a título de
FRPRGDWR8QSUREOHPDFRPSOHMRGHUHVROYHUSXHGHVHUODFDOL¿FDFLyQGH
“inmediato” del fundamento: En efecto, el fundamento inmediato puede ser
el mismo, pero el mediato no. Así se discute si cuando se pide la nulidad
de un contrato, la causa de pedir está constituida por la nulidad o por el
vicio concreto que se alega como causal de nulidad. Si este último es el
fundamento inmediato, se podría demandar primero la nulidad de un con-
trato por vicio de dolo, y al no comprobarse éste, demandarse nuevamente
pero ahora por vicio de error. En cambio, si decimos que el fundamento
inmediato es la nulidad, procederá la identidad de causa y no podrá volver
a discutirse la validez del contrato, aun cuando se trate de otra causal.
d) La jurisprudencia como fuente del Derecho
Se conoce como jurisprudencia la regla de derecho que puede extraerse
de una serie de sentencias que fallan en el mismo sentido casos similares.
La jurisprudencia se conforma no sólo con la decisión de ciertos casos en
el mismo modo, sino con la razón jurídica o los fundamentos de derecho en
los que se apoya la decisión. Es una manera de interpretar las otras fuentes
del Derecho que produce una nueva regla jurídica.
1RKD\FULWHULRV¿MRVHQQXHVWURVLVWHPDVREUHFXiQWDVVHQWHQFLDV\GH
qué tribunales producen jurisprudencia.
$YHFHVODUHJODQRHVFODUD\VHGLFHTXHODMXULVSUXGHQFLDQRHVWiD¿U-
mada, o incluso que es contradictoria, o mayoritaria, pero con excepciones.
mada, o incluso que es contradictoria, o mayoritaria, pero con excepciones.
$YHFHVODUHJODQRHVFODUD\VHGLFHTXHODMXULVSUXGHQFLDQRHVWiD¿U-
qué tribunales producen jurisprudencia.
1RKD\FULWHULRV¿MRVHQQXHVWURVLVWHPDVREUHFXiQWDVVHQWHQFLDV\GH
del Derecho que produce una nueva regla jurídica.
los que se apoya la decisión. Es una manera de interpretar las otras fuentes
el mismo modo, sino con la razón jurídica o los fundamentos de derecho en
La jurisprudencia se conforma no sólo con la decisión de ciertos casos en
de una serie de sentencias que fallan en el mismo sentido casos similares.
Se conoce como jurisprudencia la regla de derecho que puede extraerse
d) La jurisprudencia como fuente del Derecho
a discutirse la validez del contrato, aun cuando se trate de otra causal.
inmediato es la nulidad, procederá la identidad de causa y no podrá volver
pero ahora por vicio de error. En cambio, si decimos que el fundamento
trato por vicio de dolo, y al no comprobarse éste, demandarse nuevamente
fundamento inmediato, se podría demandar primero la nulidad de un con-
vicio concreto que se alega como causal de nulidad. Si este último es el
de un contrato, la causa de pedir está constituida por la nulidad o por el
el mismo, pero el mediato no. Así se discute si cuando se pide la nulidad
“inmediato” del fundamento: En efecto, el fundamento inmediato puede ser
FRPRGDWR8QSUREOHPDFRPSOHMRGHUHVROYHUSXHGHVHUODFDOL¿FDFLyQGH
un libro a título de compraventa y más adelante se le reclama a título de
título”. Así no hay identidad de causa de pedir si se demanda la entrega de
el “qué” se demanda, aquí nos interrogamos sobre el “por qué” o “a qué
juicio” (art. 177 CPC). Mientras en la identidad anterior se pregunta por
la causa de pedir como “el fundamento inmediato del derecho deducido en
3º Identidad de causa de pedir(O&yGLJRGH3URFHGLPLHQWR&LYLOGH¿QH
SHURHOGHUHFKRREHQH¿FLRVROLFLWDGRHVGLYHUVR
un fundo, y ahora se demanda que es usufructuario. La cosa es la misma,
tidad de cosa si en el primer juicio se juzgó si el demandante era dueño de
FRVDVLQRHOGHUHFKRREHQH¿FLRTXHVHUHFODPDHQHOOD$VtQRKD\LGHQ-
jurídico que se persigue por el litigante”. No es la identidad material de la
2º Identidad de cosa pedida/RVDXWRUHVGLFHQTXHVHWUDWDGHO³EHQH¿FLR
HERNÁN CORRAL TALCIANI 70
FRENTE
la jurisprudencia como fuente del Derecho? Son preguntas que a menudo
¿Cuál sistema es mejor? ¿Debiéramos ir hacia una mayor acogida de
como tribunal de casación.
Apelaciones en relación con la jurisprudencia que siente la Corte Suprema
evitar que sus fallos sean revocados. Lo mismo sucederá con las Cortes de
distinta de la ley, en los próximos casos tenderá a acoger ese criterio para
cada por la Corte de Apelaciones, porque ésta asume una interpretación
efecto, si un juez de primera instancia ve que su sentencia ha sido revo-
los tribunales superiores tienden a uniformar el sentido de los fallos. En
los fallos anteriores no vinculan al juez, en la práctica, las sentencias de
Lo anterior debe matizarse con la observación de que si bien en teoría
en nuestro sistema.
tribunales. La jurisprudencia, por tanto, no es fuente formal de Derecho
sentido. Siempre puede el juez actual apartarse del criterio de los demás
número o la continuidad de sentencias que se hayan dictado en un mismo
otro caso, aunque sea de características similares. Esto no cambia por el
precedente o fuente de Derecho que vincule u obligue al juez para fallar
obligatorias para el asunto sobre el cual se dictan, y no constituyen un
judiciales (art. 3º CC), incluso las de casación, de modo que sólo son
En Chile, prevalece el principio de la relatividad de las sentencias
casación en el fondo y permite anular la sentencia. Así sucede en España.
feriores. Son fuentes de Derecho cuya infracción es causal del recurso de
de casación del Tribunal Supremo son obligatorias para los tribunales in-
(QRWURVSDtVHVGHOVLVWHPDFRGL¿FDGRVHFRQVLGHUDTXHODVVHQWHQFLDV
distinto de aquel en que se basó el precedente.
DQWHULRUVyORGHEHMXVWL¿FDUTXHHOFDVRTXHpOGHFLGHHVGHDOJ~QPRGR
que desee impartir justicia de modo diferente a como lo hizo la sentencia
relevantes de los casos son siempre interpretables y, de este modo, un juez
trata de un procedimiento automático, ya que los elementos jurídicamente
precedentes de la cuestión que se juzga actualmente. No obstante, no se
cualquier juicio las partes invocan sentencias anteriores que alegan son
coincidencia de casos, no puede haber una decisión diversa. Por eso, en
que presenta los mismos hechos jurídicamente relevantes. Habiendo esa
un tribunal falló un caso es considerada vinculante para decidir un caso
una fuente formal de Derecho. El precedente, es decir, la forma en que
En el sistema del Common Law la jurisprudencia es entendida como
71 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 71
En el sistema del Common Law la jurisprudencia es entendida como
una fuente formal de Derecho. El precedente, es decir, la forma en que
un tribunal falló un caso es considerada vinculante para decidir un caso
que presenta los mismos hechos jurídicamente relevantes. Habiendo esa
coincidencia de casos, no puede haber una decisión diversa. Por eso, en
cualquier juicio las partes invocan sentencias anteriores que alegan son
precedentes de la cuestión que se juzga actualmente. No obstante, no se
trata de un procedimiento automático, ya que los elementos jurídicamente
relevantes de los casos son siempre interpretables y, de este modo, un juez
que desee impartir justicia de modo diferente a como lo hizo la sentencia
DQWHULRUVyORGHEHMXVWL¿FDUTXHHOFDVRTXHpOGHFLGHHVGHDOJ~QPRGR
distinto de aquel en que se basó el precedente.
(QRWURVSDtVHVGHOVLVWHPDFRGL¿FDGRVHFRQVLGHUDTXHODVVHQWHQFLDV
de casación del Tribunal Supremo son obligatorias para los tribunales in-
feriores. Son fuentes de Derecho cuya infracción es causal del recurso de
casación en el fondo y permite anular la sentencia. Así sucede en España.
En Chile, prevalece el principio de la relatividad de las sentencias
judiciales (art. 3º CC), incluso las de casación, de modo que sólo son
obligatorias para el asunto sobre el cual se dictan, y no constituyen un
precedente o fuente de Derecho que vincule u obligue al juez para fallar
otro caso, aunque sea de características similares. Esto no cambia por el
número o la continuidad de sentencias que se hayan dictado en un mismo
sentido. Siempre puede el juez actual apartarse del criterio de los demás
tribunales. La jurisprudencia, por tanto, no es fuente formal de Derecho
en nuestro sistema.
Lo anterior debe matizarse con la observación de que si bien en teoría
los fallos anteriores no vinculan al juez, en la práctica, las sentencias de
los tribunales superiores tienden a uniformar el sentido de los fallos. En
efecto, si un juez de primera instancia ve que su sentencia ha sido revo-
cada por la Corte de Apelaciones, porque ésta asume una interpretación
distinta de la ley, en los próximos casos tenderá a acoger ese criterio para
evitar que sus fallos sean revocados. Lo mismo sucederá con las Cortes de
Apelaciones en relación con la jurisprudencia que siente la Corte Suprema
como tribunal de casación.
¿Cuál sistema es mejor? ¿Debiéramos ir hacia una mayor acogida de
la jurisprudencia como fuente del Derecho? Son preguntas que a menudo
 a quien tenía la autoridad legislativa y fallara conforme a lo que ésta dis-
72 HERNÁN CORRAL TALCIANI
que un juez ante la duda de cómo resolver un caso, consultara directamente
Por la antigua institución del “referimiento al legislador”, se permitía
surgen en nuestro medio y que han sido recogidas por algunas reformas
legales como las de las leyes Nº 19.374, de 1995 y Nº 20.260, de 2008. e) La opinión de los tribunales y el perfeccionamiento de las leyes
Por la primera, si la Corte Suprema ha sostenido diversas interpretaciones
sobre materias de derecho, se permite que el recurrente de casación en el
fondo pida que su recurso se falle por el pleno del tribunal (art. 780 CPC).
Derecho, es claramente un ingrediente esencial de todo sistema jurídico.
Por la segunda, se introdujo en el Código del Trabajo el llamado recurso
de la jurisprudencia, que, aunque no se constituya en fuente formal de
GH XQL¿FDFLyQ GH MXULVSUXGHQFLD SRU HO FXDO VH SHUPLWH TXH XQD GH ODV
mente de los tribunales superiores, sería un gran avance en la valoración
partes, al ver que las Cortes de Apelaciones han sostenido diversas inter-
Una mayor publicidad, difusión y crítica de los fallos judiciales, especial-
pretaciones sobre el mismo asunto, recurra a la Corte Suprema para que
características del caso y las nuevas circunstancias que puedan concurrir.
pVWDXQL¿TXHHQXQVHQWLGRODMXULVSUXGHQFLD DUW&7 6LQHPEDUJRHQ
IXQGDPHQWRGHDOJXQDGHFLVLyQORMXVWL¿TXHGHELGDPHQWHHQDWHQFLyQDODV
ambos casos es discutible que se haya asumido el sistema del precedente
cuál ha sido su línea jurisprudencial, de manera de que si va a cambiar el
jurisprudencial, ya que no hay mecanismos que permitan que la decisión
Lo que sí parece cierto es que todo tribunal debiera tener muy claro
GHO SOHQR R OD TXH UHVXHOYH OD XQL¿FDFLyQ VHD REOLJDWRULDPHQWHDVXPLGD
por los tribunales en casos futuros.
dinamismo y de renovación de las doctrinas judiciales.
dar soluciones distintas a casos parecidos puede ser también una fuente de
En todo caso, ambos sistemas, aunque en apariencia diferentes, se aco-
GHODVGHFLVLRQHVMXGLFLDOHV3RURWURODGRODÀH[LELOLGDGGHORVMXHFHVSDUD
modan para obtener resultados similares. El nuestro considera a la fuente
de igualdad, represente peligros para la certeza jurídica y la predictibilidad
legislada como la fuente primordial, y de allí que se piense que dar fuerza
obligatoria a los fallos, si bien puede ser más compatible con el principio
obligatoria a los fallos, si bien puede ser más compatible con el principio
legislada como la fuente primordial, y de allí que se piense que dar fuerza
de igualdad, represente peligros para la certeza jurídica y la predictibilidad
modan para obtener resultados similares. El nuestro considera a la fuente
GHODVGHFLVLRQHVMXGLFLDOHV3RURWURODGRODÀH[LELOLGDGGHORVMXHFHVSDUD
En todo caso, ambos sistemas, aunque en apariencia diferentes, se aco-
dar soluciones distintas a casos parecidos puede ser también una fuente de
dinamismo y de renovación de las doctrinas judiciales.
por los tribunales en casos futuros.
GHO SOHQR R OD TXH UHVXHOYH OD XQL¿FDFLyQ VHD REOLJDWRULDPHQWHDVXPLGD
Lo que sí parece cierto es que todo tribunal debiera tener muy claro
jurisprudencial, ya que no hay mecanismos que permitan que la decisión
cuál ha sido su línea jurisprudencial, de manera de que si va a cambiar el
ambos casos es discutible que se haya asumido el sistema del precedente
IXQGDPHQWRGHDOJXQDGHFLVLyQORMXVWL¿TXHGHELGDPHQWHHQDWHQFLyQDODV
pVWDXQL¿TXHHQXQVHQWLGRODMXULVSUXGHQFLD DUW&7 6LQHPEDUJRHQ
características del caso y las nuevas circunstancias que puedan concurrir.
pretaciones sobre el mismo asunto, recurra a la Corte Suprema para que
Una mayor publicidad, difusión y crítica de los fallos judiciales, especial-
partes, al ver que las Cortes de Apelaciones han sostenido diversas inter-
mente de los tribunales superiores, sería un gran avance en la valoración
GH XQL¿FDFLyQ GH MXULVSUXGHQFLD SRU HO FXDO VH SHUPLWH TXH XQD GH ODV
de la jurisprudencia, que, aunque no se constituya en fuente formal de
Por la segunda, se introdujo en el Código del Trabajo el llamado recurso
Derecho, es claramente un ingrediente esencial de todo sistema jurídico.
fondo pida que su recurso se falle por el pleno del tribunal (art. 780 CPC).
sobre materias de derecho, se permite que el recurrente de casación en el
Por la primera, si la Corte Suprema ha sostenido diversas interpretaciones
e) La opinión de los tribunales y el perfeccionamiento de las leyes legales como las de las leyes Nº 19.374, de 1995 y Nº 20.260, de 2008.
surgen en nuestro medio y que han sido recogidas por algunas reformas
Por la antigua institución del “referimiento al legislador”, se permitía
que un juez ante la duda de cómo resolver un caso, consultara directamente
a quien tenía la autoridad legislativa y fallara conforme a lo que ésta dis-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 72
FRENTE
Alejandro, “El fundamento de validez de la costumbre como fuente de Dere-
tumbre”, en Revista Chilena de Derecho 17, 1990, pp. 438-508; GUZMÁN BRITO,
TOLEDO TAPIA, Fernando, “La opinio juris como elemento psicológico de la cos-
(1903-1923), en Revista Chilena de Derecho, vol. 27 (4), 2000, pp. 635-638;
judiciales en los primeros veinte años de la Revista de Derecho y Jurisprudencia
RDJ, t. 56, Derecho, pp. 164-168; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Las notas a fallos
Derecho, pp. 128-132; LEÓN HURTADO, Avelino, “Valor de la jurisprudencia”, en
FERNÁNDEZ, Pedro, “El arbitrio judicial ante el Código Civil”, en RDJ, t. 38,
y la ley”, en RDJ, t. 28, Derecho, pp. 154-164; t. 29, Derecho, pp. 18-59; SILVA
digo Civil, en RDJ t. XV (1918), pp. 79-88; ILLANES BENÍTEZ, Osvaldo, “El Juez
BUTRÓN FIRPO, Roberto, Fuentes de los artículos de los párrafos 1º y 2º del Có-
\ODFRGL¿FDFLyQ´HQRDJ t. 1, sec. Derecho, pp. 242-244, 268-276, 296-308;
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: HERNÁNDEZ IGLESIAS, Fermín, “El derecho consuetudinario
¿QDOLGDGTXHWHQtDODGLVSRVLFLyQRULJLQDOGHODUWžGHO&yGLJR&LYLO
H¿FDFLD HQ HO PHMRUDPLHQWR GHO RUGHQ OHJDO IUXVWUiQGRVH OD HQFRPLDEOH
No es raro, entonces, que estos discursos hayan tenido poco o ninguna
son formuladas año a año.
al Poder Ejecutivo que al menos responda las pocas observaciones que le
casi no se lee. No hay tampoco herramienta jurídica alguna para obligar
omitida por razones de tiempo, y relegada a un documento escrito que
año judicial pronunciado por una autoridad unipersonal, muchas veces
COT). Se convierte así en una parte de un discurso de inauguración del
te Suprema que debe emitirse el primer día hábil de marzo (art. 102. 4º
Código Orgánico de Tribunales, a un discurso del Presidente de la Cor-
adopte las medidas para corregir la legislación, ha sido reducida por el
petición al Presidente de la República para que, en su rol de colegislador,
La importancia de esta misión, que debería ser entendida como una
vacíos que noten en ellas (art. 5º CC).
que les hayan ocurrido en la inteligencia y aplicación de las leyes, y de los
OD5HS~EOLFDHQHOPHVGHPDU]RGHFDGDDxRGHODVGXGDV\GL¿FXOWDGHV
Suprema y las Cortes de Apelaciones deben dar cuenta al Presidente de
miento, aunque posterior a la decisión de los casos. Estableció que la Corte
No obstante, en el Código Civil permaneció un residuo del viejo referi-
o la equidad.
eliminó, permitiendo al juez fallar, a falta de ley, conforme a la costumbre
pusiere para el caso concreto. Ya durante la República esta posibilidad se
73 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 73
pusiere para el caso concreto. Ya durante la República esta posibilidad se
eliminó, permitiendo al juez fallar, a falta de ley, conforme a la costumbre
o la equidad.
No obstante, en el Código Civil permaneció un residuo del viejo referi-
miento, aunque posterior a la decisión de los casos. Estableció que la Corte
Suprema y las Cortes de Apelaciones deben dar cuenta al Presidente de
OD5HS~EOLFDHQHOPHVGHPDU]RGHFDGDDxRGHODVGXGDV\GL¿FXOWDGHV
que les hayan ocurrido en la inteligencia y aplicación de las leyes, y de los
vacíos que noten en ellas (art. 5º CC).
La importancia de esta misión, que debería ser entendida como una
petición al Presidente de la República para que, en su rol de colegislador,
adopte las medidas para corregir la legislación, ha sido reducida por el
Código Orgánico de Tribunales, a un discurso del Presidente de la Cor-
te Suprema que debe emitirse el primer día hábil de marzo (art. 102. 4º
COT). Se convierte así en una parte de un discurso de inauguración del
año judicial pronunciado por una autoridad unipersonal, muchas veces
omitida por razones de tiempo, y relegada a un documento escrito que
casi no se lee. No hay tampoco herramienta jurídica alguna para obligar
al Poder Ejecutivo que al menos responda las pocas observaciones que le
son formuladas año a año.
No es raro, entonces, que estos discursos hayan tenido poco o ninguna
H¿FDFLD HQ HO PHMRUDPLHQWR GHO RUGHQ OHJDO IUXVWUiQGRVH OD HQFRPLDEOH
¿QDOLGDGTXHWHQtDODGLVSRVLFLyQRULJLQDOGHODUWžGHO&yGLJR&LYLO
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: HERNÁNDEZ IGLESIAS, Fermín, “El derecho consuetudinario
\ODFRGL¿FDFLyQ´HQRDJ t. 1, sec. Derecho, pp. 242-244, 268-276, 296-308;
BUTRÓN FIRPO, Roberto, Fuentes de los artículos de los párrafos 1º y 2º del Có-
digo Civil, en RDJ t. XV (1918), pp. 79-88; ILLANES BENÍTEZ, Osvaldo, “El Juez
y la ley”, en RDJ, t. 28, Derecho, pp. 154-164; t. 29, Derecho, pp. 18-59; SILVA
FERNÁNDEZ, Pedro, “El arbitrio judicial ante el Código Civil”, en RDJ, t. 38,
Derecho, pp. 128-132; LEÓN HURTADO, Avelino, “Valor de la jurisprudencia”, en
RDJ, t. 56, Derecho, pp. 164-168; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Las notas a fallos
judiciales en los primeros veinte años de la Revista de Derecho y Jurisprudencia
(1903-1923), en Revista Chilena de Derecho, vol. 27 (4), 2000, pp. 635-638;
TOLEDO TAPIA, Fernando, “La opinio juris como elemento psicológico de la cos-
tumbre”, en Revista Chilena de Derecho 17, 1990, pp. 438-508; GUZMÁN BRITO,
Alejandro, “El fundamento de validez de la costumbre como fuente de Dere-

74 HERNÁN CORRAL TALCIANI
cho”, en Revista Chilena de Derecho 22, 1995, 3, pp. 623-638; GALAZ RAMÍREZ,
Sergio, “Remisiones a la costumbre en el Código Civil chileno”, en Pizarro,
Carlos (coord.), Estudios de Derecho Civil IV, LegalPublishing, Santiago, 2009,
pp. 17-29; PEÑAILILLO ARÉVALO, Daniel, “Sobre el artículo 5º del Código Civil”,
en Revista de Derecho (Universidad de Concepción), 171-172, 1982, pp. 93-102;
ROMERO SEGUEL, Alejandro, La jurisprudencia de los tribunales como fuente del
Derecho. Una perspectiva procesal, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2004.
IV. LA EQUIDAD Y LOS PRINCIPIOS JURÍDICOS
1. La equidad
(OFRQFHSWRGHHTXLGDGVHUHODFLRQDFRQXQDIRUPDPiVD¿QDGD\FD-
suística de la justicia. La teoría de la equidad proviene de Aristóteles, quien
distingue la justicia según la ley (lo justo legal) y la justicia según la equidad
(epikeia, es el término griego que utiliza). La ley, por tratarse de una norma
general y anticipada, no puede tener en cuenta las particularidades de los
múltiples casos de la vida real que podrían caer bajo su normativa. El le-
gislador necesariamente debe disponer siguiendo un tipo abstracto de caso,
¿MDQGRXQPtQLPRGHFDUDFWHUtVWLFDVUHOHYDQWHV(ORUGHQVRFLDOH[LJHTXH
la ley se aplique a todos esos casos, aunque ellos presenten particularidades
y singularidades que el legislador no pudo ni debió prever. La aplicación de
esta ley a esos casos, es una forma de justicia según la ley: lo justo legal.
Pero en ocasiones el juez puede encontrar que, de aplicarse la ley a un
caso no previsto por el legislador, se produciría un resultado injusto, que
probablemente no hubiera sido querido por el legislador si hubiera podido
prever la ocurrencia de ese caso al disponer la ley general. Por ejemplo, si
el legislador dispone una prohibición bajo multa a todos los que ingresen
con animales a un medio de transporte público de personas, y el juez se
pregunta si debe aplicar dicha ley al ciego que ingresó al metro con su
perro lazarillo. Aquí surge el concepto de equidad, como una justicia más
perfecta que la lograda a través de la aplicación general de la ley. La equi-
dad es una justicia que se adecua, se “ajusta” más a los rasgos del caso. La
solución más equitativa en el caso propuesto no es la condena por el hecho
de que el legislador no exceptuó a los perros lazarillos, sino la absolución
porque, lo más probable, es que si el legislador hubiera previsto el caso,
lo hubiera exceptuado.
lo hubiera exceptuado.
porque, lo más probable, es que si el legislador hubiera previsto el caso,
de que el legislador no exceptuó a los perros lazarillos, sino la absolución
solución más equitativa en el caso propuesto no es la condena por el hecho
dad es una justicia que se adecua, se “ajusta” más a los rasgos del caso. La
perfecta que la lograda a través de la aplicación general de la ley. La equi-
perro lazarillo. Aquí surge el concepto de equidad, como una justicia más
pregunta si debe aplicar dicha ley al ciego que ingresó al metro con su
con animales a un medio de transporte público de personas, y el juez se
el legislador dispone una prohibición bajo multa a todos los que ingresen
prever la ocurrencia de ese caso al disponer la ley general. Por ejemplo, si
probablemente no hubiera sido querido por el legislador si hubiera podido
caso no previsto por el legislador, se produciría un resultado injusto, que
Pero en ocasiones el juez puede encontrar que, de aplicarse la ley a un
esta ley a esos casos, es una forma de justicia según la ley: lo justo legal.
y singularidades que el legislador no pudo ni debió prever. La aplicación de
la ley se aplique a todos esos casos, aunque ellos presenten particularidades
¿MDQGRXQPtQLPRGHFDUDFWHUtVWLFDVUHOHYDQWHV(ORUGHQVRFLDOH[LJHTXH
gislador necesariamente debe disponer siguiendo un tipo abstracto de caso,
múltiples casos de la vida real que podrían caer bajo su normativa. El le-
general y anticipada, no puede tener en cuenta las particularidades de los
(epikeia, es el término griego que utiliza). La ley, por tratarse de una norma
distingue la justicia según la ley (lo justo legal) y la justicia según la equidad
suística de la justicia. La teoría de la equidad proviene de Aristóteles, quien
(OFRQFHSWRGHHTXLGDGVHUHODFLRQDFRQXQDIRUPDPiVD¿QDGD\FD-
1. La equidad
IV. LA EQUIDAD Y LOS PRINCIPIOS JURÍDICOS
Derecho. Una perspectiva procesal, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2004.
ROMERO SEGUEL, Alejandro, La jurisprudencia de los tribunales como fuente del
en Revista de Derecho (Universidad de Concepción), 171-172, 1982, pp. 93-102;
pp. 17-29; PEÑAILILLO ARÉVALO, Daniel, “Sobre el artículo 5º del Código Civil”,
Carlos (coord.), Estudios de Derecho Civil IV, LegalPublishing, Santiago, 2009,
Sergio, “Remisiones a la costumbre en el Código Civil chileno”, en Pizarro,
cho”, en Revista Chilena de Derecho 22, 1995, 3, pp. 623-638; GALAZ RAMÍREZ,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 74
FRENTE
ciega acompañada de su perro guía en un medio de transporte público.
en las que se presenten las mismas características sustanciales: una persona
enunciando una regla de equidad que habrá de aplicar a otras situaciones
ley que prohíbe a los animales, debe hacerlo a plena conciencia de que está
por ingresar con su perro lazarillo a un transporte público de vulnerar la
características especiales. Así, por ejemplo, el juez que absuelve al ciego
adecuada para resolver en el futuro otros casos que presenten las mismas
caído fuera de la generalidad de la ley), sino una que potencialmente sea
no sólo para dar respuesta al caso particular que está juzgando (y que ha
sada en la equidad debe ser capaz de enunciar una regla que debiera servir
si pretende ser realmente justa. Es decir, el juez al diseñar su sentencia ba-
descuidar la vocación de generalidad que toda solución jurídica debe tener
es decir, su adecuación al caso singular que se pretende resolver, no debe
Por otro lado, hemos de advertir que la particularidad de la equidad,
el Derecho romano, que fue un sistema de soluciones de casos particulares.
sostenido que muchas veces la equidad podrá encontrar su fundamento en
de casos que proporciona la cultura jurídica universal. Con razón, se ha
sino más bien del estudio de las reglas, máximas, aforismos y soluciones
equitativa podrá surgir de la nada o del intelecto creativo de algún juez,
camente sustentada, una equidad culta. Por ello, difícilmente la solución
reglas de la ciencia y el arte del Derecho. Debe ser una equidad jurídi-
La equidad debe ser una equidad culta e informada de los criterios y
sentimientos subjetivos de equidad y justicia que no son racionales).
fuentes (a lo que Max Weber llamaba “justicia del cadí”, caracterizada por
Esto conduciría al decisionismo judicial y a una anarquía en el sistema de
posición, en sus gustos y preferencias personales (incluso éticas o morales).
a decisiones basadas en la emotividad, la mayor o menor simpatía con una
adecuadamente fundada. No puede el juez apelar a la equidad para dar paso
crecionalidad. La equidad es una forma de prudencia razonada y debe ser
justicia que pueda tener el juez, ni tampoco con el capricho o la mera dis-
Pero no debe confundirse la equidad con la sensación o intuición de
que supera la simple justicia general de la ley.
3RUHVRVHGH¿QHODHTXLGDGFRPRODMXVWLFLDDSOLFDGDDOFDVRFRQFUHWR
75 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 75
3RUHVRVHGH¿QHODHTXLGDGFRPRODMXVWLFLDDSOLFDGDDOFDVRFRQFUHWR
que supera la simple justicia general de la ley.
Pero no debe confundirse la equidad con la sensación o intuición de
justicia que pueda tener el juez, ni tampoco con el capricho o la mera dis-
crecionalidad. La equidad es una forma de prudencia razonada y debe ser
adecuadamente fundada. No puede el juez apelar a la equidad para dar paso
a decisiones basadas en la emotividad, la mayor o menor simpatía con una
posición, en sus gustos y preferencias personales (incluso éticas o morales).
Esto conduciría al decisionismo judicial y a una anarquía en el sistema de
fuentes (a lo que Max Weber llamaba “justicia del cadí”, caracterizada por
sentimientos subjetivos de equidad y justicia que no son racionales).
La equidad debe ser una equidad culta e informada de los criterios y
reglas de la ciencia y el arte del Derecho. Debe ser una equidad jurídi-
camente sustentada, una equidad culta. Por ello, difícilmente la solución
equitativa podrá surgir de la nada o del intelecto creativo de algún juez,
sino más bien del estudio de las reglas, máximas, aforismos y soluciones
de casos que proporciona la cultura jurídica universal. Con razón, se ha
sostenido que muchas veces la equidad podrá encontrar su fundamento en
el Derecho romano, que fue un sistema de soluciones de casos particulares.
Por otro lado, hemos de advertir que la particularidad de la equidad,
es decir, su adecuación al caso singular que se pretende resolver, no debe
descuidar la vocación de generalidad que toda solución jurídica debe tener
si pretende ser realmente justa. Es decir, el juez al diseñar su sentencia ba-
sada en la equidad debe ser capaz de enunciar una regla que debiera servir
no sólo para dar respuesta al caso particular que está juzgando (y que ha
caído fuera de la generalidad de la ley), sino una que potencialmente sea
adecuada para resolver en el futuro otros casos que presenten las mismas
características especiales. Así, por ejemplo, el juez que absuelve al ciego
por ingresar con su perro lazarillo a un transporte público de vulnerar la
ley que prohíbe a los animales, debe hacerlo a plena conciencia de que está
enunciando una regla de equidad que habrá de aplicar a otras situaciones
en las que se presenten las mismas características sustanciales: una persona
ciega acompañada de su perro guía en un medio de transporte público.

76 HERNÁN CORRAL TALCIANI
2. Los principios jurídicos
Muy relacionada con la equidad está la fuente de Derecho que suele de-
nominarse principios jurídicos, o también principios generales del Derecho
(esta expresión proviene del Código Albertino de 1842 y fue consagrada
por el Código Civil italiano de 1865, desde la cual hizo fortuna).
La idea de que en el ordenamiento jurídico no sólo existen normas le-
JDOHVVLQRWDPELpQUHJODVGHPD\RUJHQHUDOLGDG\ÀH[LELOLGDGFULWHULRVR
estándares normativos, que a pesar de no poseer la forma de los preceptos
legislados, son tenidos en cuenta por los jueces a la hora de solucionar los
casos particulares, fue una forma de superar el positivismo legalista del
siglo XIX, y hoy día es una cuestión casi incontrovertida.
Incluso algunos códigos reconocen expresamente a los principios como
fuentes. Por ejemplo, el Código Civil suizo, de 1907, acoge como fuente
“les règles du droit”, el Código Civil español, reformado en esta parte
en 1974, dispone que “las fuentes del ordenamiento jurídico español son
la ley, la costumbre y los principios generales del derecho” (art. 1º). El
Código Civil peruano, de 1984, dispone que los jueces en caso de defecto
RGH¿FLHQFLDGHODOH\GHEHQDSOLFDUORVSULQFLSLRVJHQHUDOHVGHOGHUHFKR
y, preferentemente, los que inspiran el Derecho peruano (art. VIII, título
preliminar).
La teoría de los principios generales del Derecho ha tenido una nueva
UHIRUPXODFLyQ\UHIRU]DPLHQWRSRUODREUDGHGHVWDFDGRV¿OyVRIRVGHO'H-
recho que, aunque no siendo partidarios explícitamente de la tradición del
Derecho natural, intentan explicar más auténticamente la realidad jurídica
que las concepciones positivistas. Así se sostiene que junto con las normas
existen los principios jurídicos que sirven al juez para llegar a una respuesta
correcta a los llamados casos difíciles. Los principios se diferenciarían de
las normas en que su aplicación no se resuelve en términos extremos de sí
o no, sino en grados de optimización. Es el pensamiento de autores como
Ronald Dworkin (1931-2013) y de Robert Alexis (1945- ).
La verdad es que los principios jurídicos han existido desde siempre
como criterios diversos de las formulaciones legales formales. En Derecho
romano existían las llamadas reglas del Derecho, que se expresaban en afo-
romano existían las llamadas reglas del Derecho, que se expresaban en afo-
como criterios diversos de las formulaciones legales formales. En Derecho
La verdad es que los principios jurídicos han existido desde siempre
Ronald Dworkin (1931-2013) y de Robert Alexis (1945- ).
o no, sino en grados de optimización. Es el pensamiento de autores como
las normas en que su aplicación no se resuelve en términos extremos de sí
correcta a los llamados casos difíciles. Los principios se diferenciarían de
existen los principios jurídicos que sirven al juez para llegar a una respuesta
que las concepciones positivistas. Así se sostiene que junto con las normas
Derecho natural, intentan explicar más auténticamente la realidad jurídica
recho que, aunque no siendo partidarios explícitamente de la tradición del
UHIRUPXODFLyQ\UHIRU]DPLHQWRSRUODREUDGHGHVWDFDGRV¿OyVRIRVGHO'H-
La teoría de los principios generales del Derecho ha tenido una nueva
preliminar).
y, preferentemente, los que inspiran el Derecho peruano (art. VIII, título
RGH¿FLHQFLDGHODOH\GHEHQDSOLFDUORVSULQFLSLRVJHQHUDOHVGHOGHUHFKR
Código Civil peruano, de 1984, dispone que los jueces en caso de defecto
la ley, la costumbre y los principios generales del derecho” (art. 1º). El
en 1974, dispone que “las fuentes del ordenamiento jurídico español son
“les règles du droit”, el Código Civil español, reformado en esta parte
fuentes. Por ejemplo, el Código Civil suizo, de 1907, acoge como fuente
Incluso algunos códigos reconocen expresamente a los principios como
siglo XIX, y hoy día es una cuestión casi incontrovertida.
casos particulares, fue una forma de superar el positivismo legalista del
legislados, son tenidos en cuenta por los jueces a la hora de solucionar los
estándares normativos, que a pesar de no poseer la forma de los preceptos
JDOHVVLQRWDPELpQUHJODVGHPD\RUJHQHUDOLGDG\ÀH[LELOLGDGFULWHULRVR
La idea de que en el ordenamiento jurídico no sólo existen normas le-
por el Código Civil italiano de 1865, desde la cual hizo fortuna).
(esta expresión proviene del Código Albertino de 1842 y fue consagrada
nominarse principios jurídicos, o también principios generales del Derecho
Muy relacionada con la equidad está la fuente de Derecho que suele de-
2. Los principios jurídicos
HERNÁN CORRAL TALCIANI 76
FRENTE
del interés superior del niño.
el principio de no discriminación arbitraria contra la mujer o el principio
según el cual debe reconocerse personalidad jurídica a todo ser humano,
preceptos normativos; por ejemplo, tenemos el principio de personalidad,
humanos son pródigos a la hora de explicitar principios, más que indicar
y transparencia, etc. También los tratados internacionales sobre derechos
la autonomía de los grupos intermedios, la libertad personal, la probidad
dignidad humana, la protección de la familia, la servicialidad del Estado,
cantera de principios que inspiran todo nuestro orden jurídico, como la
sa de las fuentes legisladas. Por ejemplo, la Constitución es una gran
Existen hoy muchos principios que son acogidos por mención expre-
en el Derecho público, el principio de legalidad o de juridicidad.
cesal, el principio de la bilateralidad de la audiencia y del debido proceso,
el principio de nullum crimen nulla poena sine legem; en el Derecho Pro-
ramas del Derecho. Por ejemplo, en el Derecho penal moderno es esencial
No sólo en Derecho civil son importantes los principios sino en todas las
de que no se admite el enriquecimiento sin causa.
el principio de que nadie puede actuar contra sus propios actos, el principio
buena fe, el principio de que nadie puede aprovecharse de su propio dolo,
sido recogidos por nuestra doctrina y jurisprudencia, como el principio de
De aquí surgen principios que están plenamente vigentes y que han
de otro (D. 50.17.206).
es peligrosa (D. 50.17.202), nadie puede enriquecerse sin causa en perjuicio
ORLPSRVLEOHQDGLHHVWiREOLJDGR ' HQGHUHFKRWRGDGH¿QLFLyQ
50.17.144), el que ejerce su derecho a nadie ofende (D. 50.17.155 § 1), a
poseedor (D. 50.17.128), no todo lo lícito (legal) es honesto (ético) (D.
VHFRQWLHQHODSDUWH ' HQLJXDOHVFRQGLFLRQHVVHSUH¿HUHDO
lo general (D. 50.17.80), lo que abunda no daña (D. 50.17.94), en el todo
propios actos en perjuicio de otro (D. 50.17.75), lo especial prevalece sobre
más derechos que los que tenga (D. 50.17.54), nadie puede ir contra sus
las cosas de deshacen como se hacen (D. 50.17.35), nadie puede transferir
menos (D. 50.17.21), el consentimiento constituye las nupcias (D. 50.17.30),
encuentran reglas que todavía usamos como: el que puede lo más puede lo
un título dedicado a ellas: “De diversis regulis iuris” (D. 50.17). Aquí se
rismos y adagios, que todo buen jurista sabía utilizar. El Digesto contiene
77 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 77
rismos y adagios, que todo buen jurista sabía utilizar. El Digesto contiene
un título dedicado a ellas: “De diversis regulis iuris” (D. 50.17). Aquí se
encuentran reglas que todavía usamos como: el que puede lo más puede lo
menos (D. 50.17.21), el consentimiento constituye las nupcias (D. 50.17.30),
las cosas de deshacen como se hacen (D. 50.17.35), nadie puede transferir
más derechos que los que tenga (D. 50.17.54), nadie puede ir contra sus
propios actos en perjuicio de otro (D. 50.17.75), lo especial prevalece sobre
lo general (D. 50.17.80), lo que abunda no daña (D. 50.17.94), en el todo
VHFRQWLHQHODSDUWH ' HQLJXDOHVFRQGLFLRQHVVHSUH¿HUHDO
poseedor (D. 50.17.128), no todo lo lícito (legal) es honesto (ético) (D.
50.17.144), el que ejerce su derecho a nadie ofende (D. 50.17.155 § 1), a
ORLPSRVLEOHQDGLHHVWiREOLJDGR ' HQGHUHFKRWRGDGH¿QLFLyQ
es peligrosa (D. 50.17.202), nadie puede enriquecerse sin causa en perjuicio
de otro (D. 50.17.206).
De aquí surgen principios que están plenamente vigentes y que han
sido recogidos por nuestra doctrina y jurisprudencia, como el principio de
buena fe, el principio de que nadie puede aprovecharse de su propio dolo,
el principio de que nadie puede actuar contra sus propios actos, el principio
de que no se admite el enriquecimiento sin causa.
No sólo en Derecho civil son importantes los principios sino en todas las
ramas del Derecho. Por ejemplo, en el Derecho penal moderno es esencial
el principio de nullum crimen nulla poena sine legem; en el Derecho Pro-
cesal, el principio de la bilateralidad de la audiencia y del debido proceso,
en el Derecho público, el principio de legalidad o de juridicidad.
Existen hoy muchos principios que son acogidos por mención expre-
sa de las fuentes legisladas. Por ejemplo, la Constitución es una gran
cantera de principios que inspiran todo nuestro orden jurídico, como la
dignidad humana, la protección de la familia, la servicialidad del Estado,
la autonomía de los grupos intermedios, la libertad personal, la probidad
y transparencia, etc. También los tratados internacionales sobre derechos
humanos son pródigos a la hora de explicitar principios, más que indicar
preceptos normativos; por ejemplo, tenemos el principio de personalidad,
según el cual debe reconocerse personalidad jurídica a todo ser humano,
el principio de no discriminación arbitraria contra la mujer o el principio
del interés superior del niño.
 riesgo de incurrir en un círculo vicioso, en la misma disposición de la ley.
78 HERNÁN CORRAL TALCIANI
que la ley prevalece sobre las demás fuentes, lo que no puede fundarse, a
hicimos ver respecto de la costumbre, esta solución presupone la idea de
/RVSULQFLSLRVMXUtGLFRVVHVXHOHQFODVL¿FDUHQLQWUDVLVWHPiWLFRV\H[- gidos como tales por las fuentes legisladas, es decir, por la ley. Pero, como
trasistemáticos. Los intrasistemáticos son aquellos que pertenecen a un tienen el valor de fuente del Derecho es ver en qué medida ellos son reco-
determinado ordenamiento jurídico, y que se extraen por un proceso de Lo corriente para determinar si la equidad o los principios jurídicos
inducción de las normas particulares que existen en ese sistema legal. En
el fondo son como superreglas que se derivan de la existencia de normas 3. Su admisibilidad como fuentes del Derecho
positivas presentes y vigentes en el sistema que, sin enunciar el principio,
ORPDQL¿HVWDQPHGLDQWHDSOLFDFLRQHVSDUWLFXODUHV(VWRVSULQFLSLRVSXHGHQ
variar de un derecho a otro: por ejemplo, en Francia existe el principio de
ordinariamente así sucederá, en uno o más principios jurídicos.
que la posesión constituye título, lo que no rige en el sistema legal chileno.
él de un principio general. Es decir, la equidad puede fundamentarse, y
En cambio, son extrasistemáticos los principios que no se deducen de las
muchas veces la solución equitativa de un caso pasa por la aplicación a
normas internas, sino que actúan desde fuera del sistema, como criterios
La equidad y los principios jurídicos están muy ligados entre sí, ya que
normativos que informan, organizan y legitiman las normas positivas del
sistema. Por ejemplo, el principio de la dignidad humana o de la igualdad
insoslayables.
ante la ley, no son principios que deban su existencia a la presencia de
tiene que ver con derechos absolutos del hombre deben ser considerados
QRUPDVTXHORVPDQL¿HVWHQHQHOVLVWHPDVLQRTXHVRQQHFHVDULRVSDUDTXH
de una red de relaciones internas. Sólo algunas más fundamentales, los que
el sistema jurídico subsista como tal y cumpla su misión propia.
jurisprudencia, la cultura jurídica universal) y, dependen en su aplicación,
jurídicos han sido ya de alguna manera positivizados (por la doctrina, la
Hay una vinculación entre estos principios extrasistemáticos y la tradi-
ción del llamado Derecho natural, pero no son coincidentes. Los principios
ción del llamado Derecho natural, pero no son coincidentes. Los principios
Hay una vinculación entre estos principios extrasistemáticos y la tradi-
jurídicos han sido ya de alguna manera positivizados (por la doctrina, la
jurisprudencia, la cultura jurídica universal) y, dependen en su aplicación,
el sistema jurídico subsista como tal y cumpla su misión propia.
de una red de relaciones internas. Sólo algunas más fundamentales, los que
QRUPDVTXHORVPDQL¿HVWHQHQHOVLVWHPDVLQRTXHVRQQHFHVDULRVSDUDTXH
tiene que ver con derechos absolutos del hombre deben ser considerados
ante la ley, no son principios que deban su existencia a la presencia de
insoslayables.
sistema. Por ejemplo, el principio de la dignidad humana o de la igualdad
normativos que informan, organizan y legitiman las normas positivas del
La equidad y los principios jurídicos están muy ligados entre sí, ya que
normas internas, sino que actúan desde fuera del sistema, como criterios
muchas veces la solución equitativa de un caso pasa por la aplicación a
En cambio, son extrasistemáticos los principios que no se deducen de las
él de un principio general. Es decir, la equidad puede fundamentarse, y
que la posesión constituye título, lo que no rige en el sistema legal chileno.
ordinariamente así sucederá, en uno o más principios jurídicos.
variar de un derecho a otro: por ejemplo, en Francia existe el principio de
ORPDQL¿HVWDQPHGLDQWHDSOLFDFLRQHVSDUWLFXODUHV(VWRVSULQFLSLRVSXHGHQ
positivas presentes y vigentes en el sistema que, sin enunciar el principio,
3. Su admisibilidad como fuentes del Derecho el fondo son como superreglas que se derivan de la existencia de normas
inducción de las normas particulares que existen en ese sistema legal. En
Lo corriente para determinar si la equidad o los principios jurídicos determinado ordenamiento jurídico, y que se extraen por un proceso de
tienen el valor de fuente del Derecho es ver en qué medida ellos son reco- trasistemáticos. Los intrasistemáticos son aquellos que pertenecen a un
gidos como tales por las fuentes legisladas, es decir, por la ley. Pero, como /RVSULQFLSLRVMXUtGLFRVVHVXHOHQFODVL¿FDUHQLQWUDVLVWHPiWLFRV\H[-
hicimos ver respecto de la costumbre, esta solución presupone la idea de
que la ley prevalece sobre las demás fuentes, lo que no puede fundarse, a
riesgo de incurrir en un círculo vicioso, en la misma disposición de la ley.
HERNÁN CORRAL TALCIANI 78
FRENTE
produce un vacío o laguna legal. Digamos que su texto ayuda a darle este
cuando un caso no está comprendido en la disposición de las leyes, y se
proceso de integración de las leyes, es decir, a la búsqueda de una solución
razón, han ampliado el sentido de la disposición para aplicarla también al
legislación y a la equidad natural. Pero la doctrina y la jurisprudencia, con
interpretación precedentes, el juez debe acudir al espíritu general de la
defectuosas. En último lugar, cuando no pudieren aplicarse las reglas de
para el proceso interpretativo que debe hacer el juez respecto de leyes
dedica a mencionar fuentes del Derecho, sino más bien a disponer reglas
El art. 24 del Código Civil podría estimarse impertinente, ya que no se
la equidad que, como hemos dicho, frecuentemente van enlazados.
con lo que parece hacer una mención conjunta a los principios jurídicos y a
Nº 5 del Código de Procedimiento Civil alude a “los principios de equidad”,
el apellido de “natural”, que se opone aquí a positivo. Por su parte, el art. 170
ese espíritu y lo hacen general). La equidad es expresamente denominada con
las normas legisladas) como los extrasistemáticos (que informan desde fuera
LGHQWL¿FDGRVWDQWRORVOODPDGRVSULQFLSLRVLQWUDVLVWHPiWLFRV TXHVHGHULYDQGH
jurisprudencia han entendido que en esa expresión quedan perfectamente
jurídicos, sino al “espíritu general de la legislación”, pero los autores y la
(ODUWGHO&yGLJR&LYLOQRVHUH¿HUHH[SUHVDPHQWHDORVSULQFLSLRV
Const. y art. 10 COT) que impide al juez negarse a fallar por falta de ley.
también esta solución el principio de inexcusabilidad judicial (art. 76.2
24 del Código Civil y 170 Nº 5 del Código de Procedimiento Civil. Abona
pero la respuesta debe ser la misma, en virtud de lo dispuesto en los arts.
rales de derecho y de equidad natural” (art. 4º). El precepto no subsistió,
para objetos análogos, y a falta de éstas, conforme a los principios gene-
tenga fuerza de ley, fallará el juez conforme a lo que dispongan las leyes
problema: “En materias civiles, a falta de ley escrita o de costumbre que
legal. El Proyecto de 1853 de Código Civil preveía una norma sobre este
La respuesta es clara respecto de los vacíos o ausencias de normativa
para decir el Derecho.
casos es admisible que el juez se funde en la equidad o en los principios
Si la ley es la fuente por excelencia, entonces ella nos puede decir en qué
que, en nuestro sistema, otorga primacía a la ley en su sentido genérico.
Nuevamente, hemos de invocar aquel consenso tácito constituyente
79 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 79
Nuevamente, hemos de invocar aquel consenso tácito constituyente
que, en nuestro sistema, otorga primacía a la ley en su sentido genérico.
Si la ley es la fuente por excelencia, entonces ella nos puede decir en qué
casos es admisible que el juez se funde en la equidad o en los principios
para decir el Derecho.
La respuesta es clara respecto de los vacíos o ausencias de normativa
legal. El Proyecto de 1853 de Código Civil preveía una norma sobre este
problema: “En materias civiles, a falta de ley escrita o de costumbre que
tenga fuerza de ley, fallará el juez conforme a lo que dispongan las leyes
para objetos análogos, y a falta de éstas, conforme a los principios gene-
rales de derecho y de equidad natural” (art. 4º). El precepto no subsistió,
pero la respuesta debe ser la misma, en virtud de lo dispuesto en los arts.
24 del Código Civil y 170 Nº 5 del Código de Procedimiento Civil. Abona
también esta solución el principio de inexcusabilidad judicial (art. 76.2
Const. y art. 10 COT) que impide al juez negarse a fallar por falta de ley.
(ODUWGHO&yGLJR&LYLOQRVHUH¿HUHH[SUHVDPHQWHDORVSULQFLSLRV
jurídicos, sino al “espíritu general de la legislación”, pero los autores y la
jurisprudencia han entendido que en esa expresión quedan perfectamente
LGHQWL¿FDGRVWDQWRORVOODPDGRVSULQFLSLRVLQWUDVLVWHPiWLFRV TXHVHGHULYDQGH
las normas legisladas) como los extrasistemáticos (que informan desde fuera
ese espíritu y lo hacen general). La equidad es expresamente denominada con
el apellido de “natural”, que se opone aquí a positivo. Por su parte, el art. 170
Nº 5 del Código de Procedimiento Civil alude a “los principios de equidad”,
con lo que parece hacer una mención conjunta a los principios jurídicos y a
la equidad que, como hemos dicho, frecuentemente van enlazados.
El art. 24 del Código Civil podría estimarse impertinente, ya que no se
dedica a mencionar fuentes del Derecho, sino más bien a disponer reglas
para el proceso interpretativo que debe hacer el juez respecto de leyes
defectuosas. En último lugar, cuando no pudieren aplicarse las reglas de
interpretación precedentes, el juez debe acudir al espíritu general de la
legislación y a la equidad natural. Pero la doctrina y la jurisprudencia, con
razón, han ampliado el sentido de la disposición para aplicarla también al
proceso de integración de las leyes, es decir, a la búsqueda de una solución
cuando un caso no está comprendido en la disposición de las leyes, y se
produce un vacío o laguna legal. Digamos que su texto ayuda a darle este

80 HERNÁN CORRAL TALCIANI
sentido, ya que dispone que la equidad y el espíritu general se aplicarán
justamente “en los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpre-
tación precedentes” y para dilucidar la solución en caso de “pasajes” de una
ley no sólo obscuros sino “contradictorios”. Habiendo una contradicción de
disposiciones legales, que no pueda ser resuelta por los criterios de espe-
cialidad o temporalidad, se neutralizan entre sí y se produce un vacío legal.
Más claro para llegar a esta solución es el art. 170 Nº 5 del Código
de Procedimiento Civil que dispone que las sentencias judiciales deben
contener: “La enunciación de las leyes, y en su defecto de los principios
de equidad con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo”. En el mismo
sentido, el Código del Trabajo señala que la sentencia del juez que resuel-
va un juicio en este ámbito debe contener “los principios de derecho o de
equidad en que el fallo se funda” (art. 459.5º CT).
Los textos legales no permiten que los principios o la equidad sean in-
vocados por el juez para dejar sin aplicación una ley o corregir o enmendar
la ley. Sólo pueden ayudar para interpretar la ley o para suplirla. Existe
una situación, sin embargo, en que es posible corregir o desechar la ley
para aplicar la equidad y los principios; se trata del juez árbitro arbitrador.
Cuando las partes han dado este carácter al árbitro, él está obligado a fallar
“obedeciendo a lo que su prudencia y la equidad le dictaren” (art. 223.3
COT), de modo que su fallo deberá contener “las razones de prudencia
o equidad que sirven de fundamento a la sentencia” (art. 640.4º CPC). A
ella se puede añadir el supuesto del juez que liquida la sociedad conyugal
(normalmente también un árbitro, aunque puede ser de derecho), al que
la misma ley ordena aplicar “de acuerdo a la equidad natural” el precepto
que obliga a reajustar las recompensas que puedan deberse la sociedad y
los cónyuges (art. 1734.2 CC; otras normas hablan de actualización “pru-
dencial” del valor de un bien: arts. 1185.1 y 1792-13.1 CC).
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ALCALDE RODRÍGUEZ, Enrique, Los principios generales del
Derecho. Su función de garantía en el derecho público y privado chileno, 2ª edic.,
Ediciones Universidad Católica de Chile, Santiago, 2016; NIÑO TEJEDA, Eduardo,
“Los principios generales del Derecho en el Código Civil chileno y en el Código
español”, en Revista de Derecho (P. Universidad Católica de Valparaíso) 7, 1983,
pp. 47-70; RÍOS ÁLVAREZ/DXWDUR³'RVUHÀH[LRQHVDFHUFDGHORVSULQFLSLRVJH-
nerales del Derecho” en Revista de Derecho (Universidad de Concepción) 181,
1987, pp. 17-34; TERRAZAS PONCE, Juan David, “Algunas consideraciones sobre
1987, pp. 17-34; TERRAZAS PONCE, Juan David, “Algunas consideraciones sobre
nerales del Derecho” en Revista de Derecho (Universidad de Concepción) 181,
pp. 47-70; RÍOS ÁLVAREZ/DXWDUR³'RVUHÀH[LRQHVDFHUFDGHORVSULQFLSLRVJH-
español”, en Revista de Derecho (P. Universidad Católica de Valparaíso) 7, 1983,
“Los principios generales del Derecho en el Código Civil chileno y en el Código
Ediciones Universidad Católica de Chile, Santiago, 2016; NIÑO TEJEDA, Eduardo,
Derecho. Su función de garantía en el derecho público y privado chileno, 2ª edic.,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ALCALDE RODRÍGUEZ, Enrique, Los principios generales del
dencial” del valor de un bien: arts. 1185.1 y 1792-13.1 CC).
los cónyuges (art. 1734.2 CC; otras normas hablan de actualización “pru-
que obliga a reajustar las recompensas que puedan deberse la sociedad y
la misma ley ordena aplicar “de acuerdo a la equidad natural” el precepto
(normalmente también un árbitro, aunque puede ser de derecho), al que
ella se puede añadir el supuesto del juez que liquida la sociedad conyugal
o equidad que sirven de fundamento a la sentencia” (art. 640.4º CPC). A
COT), de modo que su fallo deberá contener “las razones de prudencia
“obedeciendo a lo que su prudencia y la equidad le dictaren” (art. 223.3
Cuando las partes han dado este carácter al árbitro, él está obligado a fallar
para aplicar la equidad y los principios; se trata del juez árbitro arbitrador.
una situación, sin embargo, en que es posible corregir o desechar la ley
la ley. Sólo pueden ayudar para interpretar la ley o para suplirla. Existe
vocados por el juez para dejar sin aplicación una ley o corregir o enmendar
Los textos legales no permiten que los principios o la equidad sean in-
equidad en que el fallo se funda” (art. 459.5º CT).
va un juicio en este ámbito debe contener “los principios de derecho o de
sentido, el Código del Trabajo señala que la sentencia del juez que resuel-
de equidad con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo”. En el mismo
contener: “La enunciación de las leyes, y en su defecto de los principios
de Procedimiento Civil que dispone que las sentencias judiciales deben
Más claro para llegar a esta solución es el art. 170 Nº 5 del Código
cialidad o temporalidad, se neutralizan entre sí y se produce un vacío legal.
disposiciones legales, que no pueda ser resuelta por los criterios de espe-
ley no sólo obscuros sino “contradictorios”. Habiendo una contradicción de
tación precedentes” y para dilucidar la solución en caso de “pasajes” de una
justamente “en los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpre-
sentido, ya que dispone que la equidad y el espíritu general se aplicarán
HERNÁN CORRAL TALCIANI 80
FRENTE
¿JXUDGH%iUWRORGH6D[RIHUUDWR ca. 1314-1357).
Derecho Civil, brillando como el jurista más grande todos los tiempos la
Comentaristas, son reconocidos como los fundadores de la dogmática del
OD(VFXHODGH%RORQLDHQHOVLJOR;,,/RVMXULVWDVSRVWHULRUHVOODPDGRV
Corpus Iuris), la dogmática civil renació de la mano de los glosadores de
nara su labor recopiladora de los textos clásicos del Derecho Romano en el
del Derecho romano (lo que sirvió sin embargo para que Justiniano culmi-
Después de la caída del Imperio romano de Occidente, y la vulgarización
el que avalaba la respuesta.
consultados, emitían una opinión autorizada. Era su prestigio profesional
expertos o peritos en jurisprudencia (la ciencia del Derecho) que, al ser
jueces (este papel lo desempeñaba el pretor) ni tampoco abogados, sino
con las opiniones y textos de los juristas romanos, que no eran propiamente
La ciencia jurídica del Derecho Civil, como hemos visto, se inauguró
por el juez a la hora de juzgar un caso.
comprenderlo mejor y preparar un material que sea más fácil de manejar
las opiniones jurídicas que van haciendo los estudiosos del Derecho, para
caracterizaría a la dogmática sería la sistematización y confrontación de
tomada en el sentido primitivo griego de “opinión”, de modo que lo que
con los dogmas de fe. Otros piensan que aquí la expresión “dogma” está
partir de ciertos textos cuya validez y vigencia es indisputada, como sucede
señalan que ello es porque, como en la teología, el jurista dogmático debe
de un sistema jurídico particular se denomina dogmática jurídica. Algunos
La ciencia jurídica que tiene por objeto el estudio, desarrollo y análisis
1. La ciencia jurídica: la dogmática civil
E INTERPRETATIVA
V. LA DOCTRINA COMO FUENTE COMPLEMENTADORA
Derecho Civil V, AbeledoPerrot, Santiago, 2010, pp. 15-27.
en Departamento de Derecho Privado U. de Concepción (coord.), Estudios de
FLSLRV\QDWXUDOH]DVMXUtGLFDVFRPRWpFQLFDVGHMXVWL¿FDFLyQHQ'HUHFKR&LYLO´
Norte) 11, 2004, 1, pp. 133-159; QUINTERO FUENTES'DYLG³'H¿QLFLRQHVSULQ-
ordenamiento jurídico chileno”, en Revista de Derecho (Universidad Católica del
los principios generales del Derecho y un breve análisis de su aplicación en el
81 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 81
los principios generales del Derecho y un breve análisis de su aplicación en el
ordenamiento jurídico chileno”, en Revista de Derecho (Universidad Católica del
Norte) 11, 2004, 1, pp. 133-159; QUINTERO FUENTES'DYLG³'H¿QLFLRQHVSULQ-
FLSLRV\QDWXUDOH]DVMXUtGLFDVFRPRWpFQLFDVGHMXVWL¿FDFLyQHQ'HUHFKR&LYLO´
en Departamento de Derecho Privado U. de Concepción (coord.), Estudios de
Derecho Civil V, AbeledoPerrot, Santiago, 2010, pp. 15-27.
V. LA DOCTRINA COMO FUENTE COMPLEMENTADORA
E INTERPRETATIVA
1. La ciencia jurídica: la dogmática civil
La ciencia jurídica que tiene por objeto el estudio, desarrollo y análisis
de un sistema jurídico particular se denomina dogmática jurídica. Algunos
señalan que ello es porque, como en la teología, el jurista dogmático debe
partir de ciertos textos cuya validez y vigencia es indisputada, como sucede
con los dogmas de fe. Otros piensan que aquí la expresión “dogma” está
tomada en el sentido primitivo griego de “opinión”, de modo que lo que
caracterizaría a la dogmática sería la sistematización y confrontación de
las opiniones jurídicas que van haciendo los estudiosos del Derecho, para
comprenderlo mejor y preparar un material que sea más fácil de manejar
por el juez a la hora de juzgar un caso.
La ciencia jurídica del Derecho Civil, como hemos visto, se inauguró
con las opiniones y textos de los juristas romanos, que no eran propiamente
jueces (este papel lo desempeñaba el pretor) ni tampoco abogados, sino
expertos o peritos en jurisprudencia (la ciencia del Derecho) que, al ser
consultados, emitían una opinión autorizada. Era su prestigio profesional
el que avalaba la respuesta.
Después de la caída del Imperio romano de Occidente, y la vulgarización
del Derecho romano (lo que sirvió sin embargo para que Justiniano culmi-
nara su labor recopiladora de los textos clásicos del Derecho Romano en el
Corpus Iuris), la dogmática civil renació de la mano de los glosadores de
OD(VFXHODGH%RORQLDHQHOVLJOR;,,/RVMXULVWDVSRVWHULRUHVOODPDGRV
Comentaristas, son reconocidos como los fundadores de la dogmática del
Derecho Civil, brillando como el jurista más grande todos los tiempos la
¿JXUDGH%iUWRORGH6D[RIHUUDWR ca. 1314-1357).

82 HERNÁN CORRAL TALCIANI
El Derecho común medieval fue en gran parte un Derecho de juristas,
ya que los textos romanos, conservados en el Corpus Iuris, se aplicaban a
la realidad vigente por medio de la interpretación de glosadores, comenta-
dores, humanistas, etc. Por cierto, este fárrago de opiniones, a veces muy
alambicadas y retorcidas, suscitó en parte la reacción contraria contra la
GRFWULQDGHORVDXWRUHVTXHGHVHPERFDHQHOPRYLPLHQWRGHODFRGL¿FDFLyQ
Los códigos, sin embargo, no pudieron evitar que la dogmática reviviera,
DKRUDSDUDFRPHQWDUORVWH[WRVFRGL¿FDGRV6HFRPHQWDODGHFHSFLyQTXH
tuvo Napoleón cuando le mostraron el primer comentario doctrinal del Code
elaborado por Jacques de Maleville (1741-1824): “Mon code est perdu!”
(Mi código está perdido), habría expresado el Primer Cónsul.
Pero se equivocaba, la doctrina, ahora a través de la Escuela de la
Exégesis, contribuiría al éxito del Código, ya que éste sin el aparato con-
ceptual, histórico y de relaciones que establecieron los juristas franceses,
no habría sido capaz de regir entonces, ni menos de mantenerse vigente
por más de 200 años.
/DFRGL¿FDFLyQQRKL]RSUHVFLQGLEOH\VXSHUÀXDODGRJPiWLFDVLQRTXH
le dio una nueva forma de expresarse.
En los tiempos actuales, la doctrina busca independizarse hasta cierto
punto de los códigos, reconociendo que estos son una fuente más, pero no
la única ni la más importante. Las exigencias de la Constitución, de los
tratados internacionales, de las leyes especiales, de las costumbres y de
los principios jurídicos, deben ser tomadas en cuenta por una dogmática
TXHTXLHUDVHU¿HODVXSDSHOVRFLDOGHFRQWULEXLUDOFRQWLQXR\SURJUHVLYR
perfeccionamiento y renovación del orden jurídico.
La Dogmática constituye la doctrina civil que es generada por los es-
tudiosos del Derecho, los que muchas veces se dedican en forma total o
parcial a la enseñanza y a la investigación en las Facultades de Derecho.
6XVRSLQLRQHVHLQWHUSUHWDFLRQHVGHO'HUHFKRYLJHQWHVHUHÀHMDQHQWH[-
tos escritos de diverso género: tratados (donde analizan en profundidad y
de manera extensa toda una materia o disciplina), los cursos o manuales
(libros dedicados principalmente a la enseñanza), monografías jurídicas
OLEURVGHGLFDGRVDXQDLQVWLWXFLyQR¿JXUDSDUWLFXODUTXHHVDQDOL]DGDGH
manera completa) y artículos de revista (que de manera breve proponen
manera completa) y artículos de revista (que de manera breve proponen
OLEURVGHGLFDGRVDXQDLQVWLWXFLyQR¿JXUDSDUWLFXODUTXHHVDQDOL]DGDGH
(libros dedicados principalmente a la enseñanza), monografías jurídicas
de manera extensa toda una materia o disciplina), los cursos o manuales
tos escritos de diverso género: tratados (donde analizan en profundidad y
6XVRSLQLRQHVHLQWHUSUHWDFLRQHVGHO'HUHFKRYLJHQWHVHUHÀHMDQHQWH[-
parcial a la enseñanza y a la investigación en las Facultades de Derecho.
tudiosos del Derecho, los que muchas veces se dedican en forma total o
La Dogmática constituye la doctrina civil que es generada por los es-
perfeccionamiento y renovación del orden jurídico.
TXHTXLHUDVHU¿HODVXSDSHOVRFLDOGHFRQWULEXLUDOFRQWLQXR\SURJUHVLYR
los principios jurídicos, deben ser tomadas en cuenta por una dogmática
tratados internacionales, de las leyes especiales, de las costumbres y de
la única ni la más importante. Las exigencias de la Constitución, de los
punto de los códigos, reconociendo que estos son una fuente más, pero no
En los tiempos actuales, la doctrina busca independizarse hasta cierto
le dio una nueva forma de expresarse.
/DFRGL¿FDFLyQQRKL]RSUHVFLQGLEOH\VXSHUÀXDODGRJPiWLFDVLQRTXH
por más de 200 años.
no habría sido capaz de regir entonces, ni menos de mantenerse vigente
ceptual, histórico y de relaciones que establecieron los juristas franceses,
Exégesis, contribuiría al éxito del Código, ya que éste sin el aparato con-
Pero se equivocaba, la doctrina, ahora a través de la Escuela de la
(Mi código está perdido), habría expresado el Primer Cónsul.
elaborado por Jacques de Maleville (1741-1824): “Mon code est perdu!”
tuvo Napoleón cuando le mostraron el primer comentario doctrinal del Code
DKRUDSDUDFRPHQWDUORVWH[WRVFRGL¿FDGRV6HFRPHQWDODGHFHSFLyQTXH
Los códigos, sin embargo, no pudieron evitar que la dogmática reviviera,
GRFWULQDGHORVDXWRUHVTXHGHVHPERFDHQHOPRYLPLHQWRGHODFRGL¿FDFLyQ
alambicadas y retorcidas, suscitó en parte la reacción contraria contra la
dores, humanistas, etc. Por cierto, este fárrago de opiniones, a veces muy
la realidad vigente por medio de la interpretación de glosadores, comenta-
ya que los textos romanos, conservados en el Corpus Iuris, se aplicaban a
El Derecho común medieval fue en gran parte un Derecho de juristas,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 82
FRENTE
y comentarios que los autores hacen de las normas aprobadas.
¿FDFLyQGHODVOH\HV\DTXHHOOHJLVODGRUVXHOHWRPDUHQFXHQWDODVFUtWLFDV
Por cierto, la doctrina tiene también incidencia en la redacción y modi-
muchos otros.
se ha impuesto en los tribunales. Este ejemplo podría multiplicarse con
WXDOHVXQDLQÀXHQFLDGLUHFWDGHODRSLQLyQGHORVDXWRUHVTXH¿QDOPHQWH
daño moral, en materia extracontractual y, ahora último, en materia contrac-
conformación del Derecho vivo y vigente. Por ejemplo, la aceptación del
(V XQ KHFKR LQGLVFXWLEOH SRU OR GHPiV TXH OD GRFWULQD LQÀX\HHQ OD
Familia (art. 66.5º LTF).
así, el Código Procesal Penal (art. 342.d CPP) y la Ley de Tribunales de
contener “las razones legales o doctrinales” en las que se funda el fallo:
se contiene una referencia a la doctrina, se indica que la sentencia debe
que las cite en el fallo o que no las cite. En algunas leyes más modernas
salvo una buena fundamentación en contrario, fallará conforme a ellas, sea
materia. Y aunque no esté obligado a seguir sus opiniones, es un hecho que,
jurisprudencia, es buscar qué han dicho los autores más relevantes en la
un problema complejo lo primero que debe hacer, junto con estudiar la
complementaria e interpretativa del Derecho. Cualquier juez sabe que ante
No obstante, no debe minusvalorarse el rol de la doctrina como fuente
el mundo forense.
sólo de su prestigio y de la calidad y sensatez con que son reconocidas por
ciales. El valor de sus opiniones, como sucediera otrora en Roma, depende
7DPSRFRH[LVWHXQOLVWDGRGHDXWRUHVTXHVHDQUHFRQRFLGRVFRPRR¿-
autores que han escrito sobre ella.
lo hace en un sentido distinto al que le reconocen unánimemente todos los
el sentido que le atribuye un determinado autor o profesor, ni siquiera si
casación en el fondo fundado en que una sentencia no aplicó la ley según
reconocida como fuente formal de Derecho. No se admitiría un recurso de
En el ordenamiento legal chileno, tradicionalmente la doctrina no ha sido
2. Valor como fuente de derecho
realidad jurídica).
una interpretación o análisis de un aspecto particular de una institución o
83 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 83
una interpretación o análisis de un aspecto particular de una institución o
realidad jurídica).
2. Valor como fuente de derecho
En el ordenamiento legal chileno, tradicionalmente la doctrina no ha sido
reconocida como fuente formal de Derecho. No se admitiría un recurso de
casación en el fondo fundado en que una sentencia no aplicó la ley según
el sentido que le atribuye un determinado autor o profesor, ni siquiera si
lo hace en un sentido distinto al que le reconocen unánimemente todos los
autores que han escrito sobre ella.
7DPSRFRH[LVWHXQOLVWDGRGHDXWRUHVTXHVHDQUHFRQRFLGRVFRPRR¿-
ciales. El valor de sus opiniones, como sucediera otrora en Roma, depende
sólo de su prestigio y de la calidad y sensatez con que son reconocidas por
el mundo forense.
No obstante, no debe minusvalorarse el rol de la doctrina como fuente
complementaria e interpretativa del Derecho. Cualquier juez sabe que ante
un problema complejo lo primero que debe hacer, junto con estudiar la
jurisprudencia, es buscar qué han dicho los autores más relevantes en la
materia. Y aunque no esté obligado a seguir sus opiniones, es un hecho que,
salvo una buena fundamentación en contrario, fallará conforme a ellas, sea
que las cite en el fallo o que no las cite. En algunas leyes más modernas
se contiene una referencia a la doctrina, se indica que la sentencia debe
contener “las razones legales o doctrinales” en las que se funda el fallo:
así, el Código Procesal Penal (art. 342.d CPP) y la Ley de Tribunales de
Familia (art. 66.5º LTF).
(V XQ KHFKR LQGLVFXWLEOH SRU OR GHPiV TXH OD GRFWULQD LQÀX\HHQ OD
conformación del Derecho vivo y vigente. Por ejemplo, la aceptación del
daño moral, en materia extracontractual y, ahora último, en materia contrac-
WXDOHVXQDLQÀXHQFLDGLUHFWDGHODRSLQLyQGHORVDXWRUHVTXH¿QDOPHQWH
se ha impuesto en los tribunales. Este ejemplo podría multiplicarse con
muchos otros.
Por cierto, la doctrina tiene también incidencia en la redacción y modi-
¿FDFLyQGHODVOH\HV\DTXHHOOHJLVODGRUVXHOHWRPDUHQFXHQWDODVFUtWLFDV
y comentarios que los autores hacen de las normas aprobadas.

84 HERNÁN CORRAL TALCIANI
3. La doctrina civil en Chile
Un esbozo de la dogmática civil chilena, debe recordar el nombre del
primer civilista del Chile indiano, oidor de la Real Audiencia de Santiago,
Juan del Corral Calvo de la Torre (1665-1737), autor de un Comentario a
la Recopilación de Indias.
La entrada en vigencia del Código Civil en 1857, pronto dio lugar a la
primera literatura jurídica chilena dedicada a su explicación. Las primeras
obras fueron textos de enseñanza que recogían de modo sistemático el texto
de los artículos del Código. Así, José Victorino Lastarria (1817-1888) es-
cribió la Instituta del Derecho Civil chileno (1863) y José Clemente Fabres
(1826-1908) las Instituciones de Derecho Civil chileno, con un primer tomo
publicado en 1863 (reimpreso en 1893) y un segundo, en 1902.
Comenzaron más tarde a aparecer libros que contenían apuntes de las
clases de los profesores más destacados. De las clases de José Clemente Fa-
EUHVRWURJUDQFLYLOLVWD3DXOLQR$OIRQVRGHO%DUULRSXEOLFyHQ\
unas Explicaciones de Código Civil. También se publicaron obras tomadas
de las clases de Leopoldo Urrutia, Tomás Ramírez Frías y Luis Claro Solar.
Algunas obras antiguas que quedaron inconclusas son las de Jacinto
Chacón (1820-1893): Exposición Razonada del Código Civil (1880) y la
GHOMXULVWDHFXDWRULDQR/XLV)HOLSH%RUMD  Estudios sobre el
Código Civil chileno (1901).
En 1899 se publicó el primer tomo del gran tratado de Derecho Civil
nacional, las Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, escrito
por Luis Claro Solar (1857-1943). Es una obra magna que consta de 17 vo-
lúmenes, en los que examina, ya con criterio sistemático (aunque siguiendo
los títulos del Código) el contenido del Derecho Civil. Pese a los esfuerzos
del autor, que mantuvo su labor prácticamente hasta la hora de su muerte,
el tratado sólo alcanza a cubrir el título preliminar, las personas y la fami-
lia, los bienes, la sucesión por causa de muerte, y la parte general de las
obligaciones. Quedaron fuera las fuentes de las obligaciones y, en especial
el examen de los contratos en particular. La Editorial Jurídica ha reimpreso
dos veces la obra en una edición reunida en ocho tomos, incluyendo un
HVWXGLRLQFRQFOXVRGH&ODUR6RODUVREUHODSUHVFULSFLyQ 6DQWLDJR%RJRWi
1992; Santiago, 2013).
1992; Santiago, 2013).
HVWXGLRLQFRQFOXVRGH&ODUR6RODUVREUHODSUHVFULSFLyQ 6DQWLDJR%RJRWi
dos veces la obra en una edición reunida en ocho tomos, incluyendo un
el examen de los contratos en particular. La Editorial Jurídica ha reimpreso
obligaciones. Quedaron fuera las fuentes de las obligaciones y, en especial
lia, los bienes, la sucesión por causa de muerte, y la parte general de las
el tratado sólo alcanza a cubrir el título preliminar, las personas y la fami-
del autor, que mantuvo su labor prácticamente hasta la hora de su muerte,
los títulos del Código) el contenido del Derecho Civil. Pese a los esfuerzos
lúmenes, en los que examina, ya con criterio sistemático (aunque siguiendo
por Luis Claro Solar (1857-1943). Es una obra magna que consta de 17 vo-
nacional, las Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, escrito
En 1899 se publicó el primer tomo del gran tratado de Derecho Civil
Código Civil chileno (1901).
GHOMXULVWDHFXDWRULDQR/XLV)HOLSH%RUMD  Estudios sobre el
Chacón (1820-1893): Exposición Razonada del Código Civil (1880) y la
Algunas obras antiguas que quedaron inconclusas son las de Jacinto
de las clases de Leopoldo Urrutia, Tomás Ramírez Frías y Luis Claro Solar.
unas Explicaciones de Código Civil. También se publicaron obras tomadas
EUHVRWURJUDQFLYLOLVWD3DXOLQR$OIRQVRGHO%DUULRSXEOLFyHQ\
clases de los profesores más destacados. De las clases de José Clemente Fa-
Comenzaron más tarde a aparecer libros que contenían apuntes de las
publicado en 1863 (reimpreso en 1893) y un segundo, en 1902.
(1826-1908) las Instituciones de Derecho Civil chileno, con un primer tomo
cribió la Instituta del Derecho Civil chileno (1863) y José Clemente Fabres
de los artículos del Código. Así, José Victorino Lastarria (1817-1888) es-
obras fueron textos de enseñanza que recogían de modo sistemático el texto
primera literatura jurídica chilena dedicada a su explicación. Las primeras
La entrada en vigencia del Código Civil en 1857, pronto dio lugar a la
la Recopilación de Indias.
Juan del Corral Calvo de la Torre (1665-1737), autor de un Comentario a
primer civilista del Chile indiano, oidor de la Real Audiencia de Santiago,
Un esbozo de la dogmática civil chilena, debe recordar el nombre del
3. La doctrina civil en Chile
HERNÁN CORRAL TALCIANI 84
FRENTE
0H]D%DUURV  HVFULELyFXDWURPDQXDOHVXQRGHGLFDGRDODV
bienes. Otro catedrático de la Escuela de Derecho de Valparaíso, Ramón
y trata de la teoría de la ley, personas, acto jurídico y la primera parte de
Civil, que llegó a tener cuatro volúmenes (la primera edición es de 1948)
Así, don Victorio Pescio Vargas (1902-1968) escribió un Manual de Derecho
Profesores de Valparaíso han dejado huella también en la manualística.
Vodanovic en la Editorial Conosur y luego en LexisNexis (Santiago, 2003).
y preliminar, que ahora sin la mención de Alessandri y Somarriva publicó
de obra aparece en el libro titulado Manual de Derecho Civil: Parte general
profundidad y extensión de sus contenidos. Un resumen de la primera parte
de los “coautores” de esta singular obra, aunque destacable por la claridad,
son de 2016), el nombre de Vodanovic aparece ya incluido como el tercero
Parte general y preliminar es de 2015; las de los bienes y de las obligaciones
conjunta de sus lecciones. En ediciones modernas (la última relativa a la
doctrina a uno u otro de dichos autores, que nunca aprobaron esta versión
el “Alessandri-Somarriva”, aunque es prácticamente imposible atribuir su
tanto éxito que se reeditó numerosas veces y fue conocido popularmente por
observa que el trabajo es de la autoría exclusiva de Vodanovic. El libro tuvo
apuntador. Pero no es así, ni siquiera en las primeras ediciones, en las que se
juntarlas en un solo texto, en el que él se presenta al principio como mero
su propia declaración, el reunir las clases separadas de ambos maestros y
ellos daba sus lecciones por separado. Ha sido obra de Vodanovic, según
públicamente), tampoco dictaron nunca un curso en conjunto. Cada uno de
aprobación al texto (aunque al parecer tampoco lo objetaron, al menos
to. Pero debe dejarse constancia que ni Alessandri ni Somarriva prestaron
en sus clases: la primera edición es de 1939-1942 en Editorial Nascimen-
el contenido estaba elaborado sobre la base de las explicaciones ofrecidas
Rodríguez y Manuel Somarriva Undurraga, ya que Vodanovic declaraba que
Derecho Civil, pero atribuyendo la autoría a los profesores Arturo Alessandri
editar Antonio Vodanovic Halicka (1916-2005) con el título de Curso de
El manual más curioso de nuestra doctrina civil es el que comenzó a
Nascimento (1930-1931).
vigente en la época. Fue objeto de múltiples ediciones: la 4ª es de Editorial
cinco volúmenes un Curso de Derecho Civil, siguiendo el plan de estudios
HVWXGLRGHO'HUHFKR&LYLO$OIUHGR%DUURV(UUi]XUL]  HGLWyHQ
Durante el siglo XX, se desarrollarían esfuerzos para ofrecer textos de
85 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 85
Durante el siglo XX, se desarrollarían esfuerzos para ofrecer textos de
HVWXGLRGHO'HUHFKR&LYLO$OIUHGR%DUURV(UUi]XUL]  HGLWyHQ
cinco volúmenes un Curso de Derecho Civil, siguiendo el plan de estudios
vigente en la época. Fue objeto de múltiples ediciones: la 4ª es de Editorial
Nascimento (1930-1931).
El manual más curioso de nuestra doctrina civil es el que comenzó a
editar Antonio Vodanovic Halicka (1916-2005) con el título de Curso de
Derecho Civil, pero atribuyendo la autoría a los profesores Arturo Alessandri
Rodríguez y Manuel Somarriva Undurraga, ya que Vodanovic declaraba que
el contenido estaba elaborado sobre la base de las explicaciones ofrecidas
en sus clases: la primera edición es de 1939-1942 en Editorial Nascimen-
to. Pero debe dejarse constancia que ni Alessandri ni Somarriva prestaron
aprobación al texto (aunque al parecer tampoco lo objetaron, al menos
públicamente), tampoco dictaron nunca un curso en conjunto. Cada uno de
ellos daba sus lecciones por separado. Ha sido obra de Vodanovic, según
su propia declaración, el reunir las clases separadas de ambos maestros y
juntarlas en un solo texto, en el que él se presenta al principio como mero
apuntador. Pero no es así, ni siquiera en las primeras ediciones, en las que se
observa que el trabajo es de la autoría exclusiva de Vodanovic. El libro tuvo
tanto éxito que se reeditó numerosas veces y fue conocido popularmente por
el “Alessandri-Somarriva”, aunque es prácticamente imposible atribuir su
doctrina a uno u otro de dichos autores, que nunca aprobaron esta versión
conjunta de sus lecciones. En ediciones modernas (la última relativa a la
Parte general y preliminar es de 2015; las de los bienes y de las obligaciones
son de 2016), el nombre de Vodanovic aparece ya incluido como el tercero
de los “coautores” de esta singular obra, aunque destacable por la claridad,
profundidad y extensión de sus contenidos. Un resumen de la primera parte
de obra aparece en el libro titulado Manual de Derecho Civil: Parte general
y preliminar, que ahora sin la mención de Alessandri y Somarriva publicó
Vodanovic en la Editorial Conosur y luego en LexisNexis (Santiago, 2003).
Profesores de Valparaíso han dejado huella también en la manualística.
Así, don Victorio Pescio Vargas (1902-1968) escribió un Manual de Derecho
Civil, que llegó a tener cuatro volúmenes (la primera edición es de 1948)
y trata de la teoría de la ley, personas, acto jurídico y la primera parte de
bienes. Otro catedrático de la Escuela de Derecho de Valparaíso, Ramón
0H]D%DUURV  HVFULELyFXDWURPDQXDOHVXQRGHGLFDGRDODV

86 HERNÁN CORRAL TALCIANI
obligaciones, otro a las fuentes de las obligaciones, en dos volúmenes, un
tercero dedicado al Derecho de familia y un cuarto a la Sucesión por causa
de muerte y donaciones entre vivos. Se trata de obras muy valiosas que
aúnan el poder de síntesis, con la claridad expositiva y la profundidad de
argumentación en algunos puntos de mayor controversia.
Un intento por redactar una obra más ambiciosa y cercana al Tratado
lo debemos a Fernando Fueyo Laneri (1920-1992), que publicó en 1958,
un Curso de Derecho Civil Profundizado y Comparado, en dos volúmenes
dedicados al Derecho de obligaciones (Universo, Valparaíso-Santiago,
1958), otros dos dedicados a los contratos en particular y las demás fuentes
de las obligaciones, que a pesar de su nombre sólo alcanzó a contener el
examen de los contratos preparatorios (con primera edición en 1958 y una
VHJXQGDHQ \¿QDOPHQWHWUHVYRO~PHQHVGHGLFDGRVDO'HUHFKRGH
familia (Valparaíso, Universo, 1959).
$¿QHVGHOVLJOR;;HVFDVHDQODVQXHYDVREUDVJHQHUDOHVGH'HUHFKR
civil. Quizás la más destacable sea otro texto destinado a los estudiantes, y
que reúne de un modo elegante y sucinto toda la parte general del Derecho
civil chileno. Se trata de Derecho civil. Parte general, de Carlos Ducci Claro
(Editorial Jurídica de Chile, la primera edición es de 1980). Otros manuales
están dedicados a partes especiales, como Personas: dos monografías de
$OEHUWR /\RQ 3XHOPD HGLWDGDV SRU (GLFLRQHV 8& %LHQHV HO PDQXDO GH
Fernando Rozas, de 1998; Acto Jurídico: manuales de Ramón Domínguez
(Teoría general del negocio jurídico, 2ª edic., 1977, 2014), Víctor Vial
(Teoría general del acto jurídico, 5ª edic. 2013) y Raúl Lecaros (El acto
jurídico en el Código Civil chileno, Ediciones UC, 1997); Obligaciones:
manuales de Víctor Vial, René Ramos y Hernán Troncoso; Derecho de
Familia: manuales de René Ramos (con 7ª edición de 2010) y de Hernán
Troncoso (15ª edic., Editorial Thomson Reuters, 2014), y Sucesión por
causa de muerte: manual también de René Ramos (2008). Una obra distinta
es el Curso de Derecho Civil de Gonzalo Figueroa Yánez, publicado en
dos tomos, ya que se trata de una reunión de materiales para clases activas
(lecturas seleccionadas, sentencias, casos, cuestionarios).
A todo ello debe unirse un gran número de monografías o tratados espe-
ciales célebres, como las de Arturo Alessandri Rodríguez (De la compra-
venta y de la promesa de venta, reeditada por la Editorial Jurídica de Chile
venta y de la promesa de venta, reeditada por la Editorial Jurídica de Chile
ciales célebres, como las de Arturo Alessandri Rodríguez (De la compra-
A todo ello debe unirse un gran número de monografías o tratados espe-
(lecturas seleccionadas, sentencias, casos, cuestionarios).
dos tomos, ya que se trata de una reunión de materiales para clases activas
es el Curso de Derecho Civil de Gonzalo Figueroa Yánez, publicado en
causa de muerte: manual también de René Ramos (2008). Una obra distinta
Troncoso (15ª edic., Editorial Thomson Reuters, 2014), y Sucesión por
Familia: manuales de René Ramos (con 7ª edición de 2010) y de Hernán
manuales de Víctor Vial, René Ramos y Hernán Troncoso; Derecho de
jurídico en el Código Civil chileno, Ediciones UC, 1997); Obligaciones:
(Teoría general del acto jurídico, 5ª edic. 2013) y Raúl Lecaros (El acto
(Teoría general del negocio jurídico, 2ª edic., 1977, 2014), Víctor Vial
Fernando Rozas, de 1998; Acto Jurídico: manuales de Ramón Domínguez
$OEHUWR /\RQ 3XHOPD HGLWDGDV SRU (GLFLRQHV 8& %LHQHV HO PDQXDO GH
están dedicados a partes especiales, como Personas: dos monografías de
(Editorial Jurídica de Chile, la primera edición es de 1980). Otros manuales
civil chileno. Se trata de Derecho civil. Parte general, de Carlos Ducci Claro
que reúne de un modo elegante y sucinto toda la parte general del Derecho
civil. Quizás la más destacable sea otro texto destinado a los estudiantes, y
$¿QHVGHOVLJOR;;HVFDVHDQODVQXHYDVREUDVJHQHUDOHVGH'HUHFKR
familia (Valparaíso, Universo, 1959).
VHJXQGDHQ \¿QDOPHQWHWUHVYRO~PHQHVGHGLFDGRVDO'HUHFKRGH
examen de los contratos preparatorios (con primera edición en 1958 y una
de las obligaciones, que a pesar de su nombre sólo alcanzó a contener el
1958), otros dos dedicados a los contratos en particular y las demás fuentes
dedicados al Derecho de obligaciones (Universo, Valparaíso-Santiago,
un Curso de Derecho Civil Profundizado y Comparado, en dos volúmenes
lo debemos a Fernando Fueyo Laneri (1920-1992), que publicó en 1958,
Un intento por redactar una obra más ambiciosa y cercana al Tratado
argumentación en algunos puntos de mayor controversia.
aúnan el poder de síntesis, con la claridad expositiva y la profundidad de
de muerte y donaciones entre vivos. Se trata de obras muy valiosas que
tercero dedicado al Derecho de familia y un cuarto a la Sucesión por causa
obligaciones, otro a las fuentes de las obligaciones, en dos volúmenes, un
HERNÁN CORRAL TALCIANI 86
FRENTE
extracontractual, editado en un solo volumen de 1.230 páginas en 2006.
reales\HOWUDWDGRGH(QULTXH%DUURVTratado de la responsabilidad
JHQHUDO\FODVL¿FDFLRQHV, 2003; Los bienes. La propiedad y otros derechos
editados en 2000; los libros de Daniel Peñailillo: Obligaciones. Teoría
efectos, 2000; la obra de Carmen Domínguez: El daño moral, en dos tomos
con primera edición de 1970, la 4ª edición es de 2001; /D¿OLDFLyQ\VXV
dor: estudio crítico (2015); los libros de René Abeliuk: Las obligaciones,
obligaciones, en dos volúmenes, de 2006 y 2008, Derecho del consumi-
con 2ª edición de 2002, Extinción convencional y no convencional de las
contractual (2003), Instituciones de Derecho sucesorio, en dos volúmenes
(1997), Responsabilidad extracontractual (1999 y 2009), Responsabilidad
nes matrimoniales (1996), El abuso del derecho y el abuso circunstancial
y 1995), Inexistencia y nulidad en el Código Civil chileno (1995), Regíme-
ginales monografías de Pablo Rodríguez: De las posesiones inútiles (1991
Derecho sucesorio, Thomson Reuters, 3º edic., 2015; las numerosas y ori-
tres tomos de 1998; el tratado sobre la misma materia de Fabián Elorriaga:
los Domínguez, padre e hijo: Derecho sucesorio, con segunda edición en
trimonio, con tercera edición de 2008; el tratado de sucesiones escrito por
Elorriaga), Thomson Reuters, 2017; la de Gonzalo Figueroa Yáñez: El pa-
Los contratos. Parte general, con sexta edición (en coautoría con Fabián
chilena. Tenemos en primer lugar la obra de Jorge López Santa María:
REUDVPRQRJUi¿FDVTXHUHVXOWDQHVHQFLDOHVHQHOHVWXGLRGHODGRJPiWLFD
A los autores contemporáneos debemos también una buena cantidad de
Jorge Wahl (Editorial Jurídica, 2008).
rescisión en el Derecho Civil chileno, con tercera edición actualizada por
cos, El objeto y La causa \ODGH$UWXUR$OHVVDQGUL%HVDLa nulidad y la
de Avelino León Hurtado (La voluntad y la capacidad en los actos jurídi-
Editorial Jurídica, con actualización de Gonzalo Figueroa, en 2008), las
dos tomos); la de don David Stitchkin (El mandato civil, reeditado por la
sucesorio, actualizada por René Abeliuk, en sexta edición de 2003, en
1943; Derecho de Familia, 1946, Indivisión y partición, 1950, Derecho
en 2005); las de Manuel Somarriva Undurraga (Tratado de las cauciones,
Derecho civil chileno, editada en 1943, y reeditada por la Editorial Jurídica
Universitaria, Santiago, 1935; De la responsabilidad extracontractual en el
de la sociedad conyugal y de los bienes reservados de la mujer casada,
en cuatro volúmenes en 2003; Tratado de las capitulaciones matrimoniales,
87 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 87
en cuatro volúmenes en 2003; Tratado de las capitulaciones matrimoniales,
de la sociedad conyugal y de los bienes reservados de la mujer casada,
Universitaria, Santiago, 1935; De la responsabilidad extracontractual en el
Derecho civil chileno, editada en 1943, y reeditada por la Editorial Jurídica
en 2005); las de Manuel Somarriva Undurraga (Tratado de las cauciones,
1943; Derecho de Familia, 1946, Indivisión y partición, 1950, Derecho
sucesorio, actualizada por René Abeliuk, en sexta edición de 2003, en
dos tomos); la de don David Stitchkin (El mandato civil, reeditado por la
Editorial Jurídica, con actualización de Gonzalo Figueroa, en 2008), las
de Avelino León Hurtado (La voluntad y la capacidad en los actos jurídi-
cos, El objeto y La causa \ODGH$UWXUR$OHVVDQGUL%HVDLa nulidad y la
rescisión en el Derecho Civil chileno, con tercera edición actualizada por
Jorge Wahl (Editorial Jurídica, 2008).
A los autores contemporáneos debemos también una buena cantidad de
REUDVPRQRJUi¿FDVTXHUHVXOWDQHVHQFLDOHVHQHOHVWXGLRGHODGRJPiWLFD
chilena. Tenemos en primer lugar la obra de Jorge López Santa María:
Los contratos. Parte general, con sexta edición (en coautoría con Fabián
Elorriaga), Thomson Reuters, 2017; la de Gonzalo Figueroa Yáñez: El pa-
trimonio, con tercera edición de 2008; el tratado de sucesiones escrito por
los Domínguez, padre e hijo: Derecho sucesorio, con segunda edición en
tres tomos de 1998; el tratado sobre la misma materia de Fabián Elorriaga:
Derecho sucesorio, Thomson Reuters, 3º edic., 2015; las numerosas y ori-
ginales monografías de Pablo Rodríguez: De las posesiones inútiles (1991
y 1995), Inexistencia y nulidad en el Código Civil chileno (1995), Regíme-
nes matrimoniales (1996), El abuso del derecho y el abuso circunstancial
(1997), Responsabilidad extracontractual (1999 y 2009), Responsabilidad
contractual (2003), Instituciones de Derecho sucesorio, en dos volúmenes
con 2ª edición de 2002, Extinción convencional y no convencional de las
obligaciones, en dos volúmenes, de 2006 y 2008, Derecho del consumi-
dor: estudio crítico (2015); los libros de René Abeliuk: Las obligaciones,
con primera edición de 1970, la 4ª edición es de 2001; /D¿OLDFLyQ\VXV
efectos, 2000; la obra de Carmen Domínguez: El daño moral, en dos tomos
editados en 2000; los libros de Daniel Peñailillo: Obligaciones. Teoría
JHQHUDO\FODVL¿FDFLRQHV, 2003; Los bienes. La propiedad y otros derechos
reales\HOWUDWDGRGH(QULTXH%DUURVTratado de la responsabilidad
extracontractual, editado en un solo volumen de 1.230 páginas en 2006.
88 HERNÁN CORRAL TALCIANI

)LQDOPHQWHSRGHPRVGHVWDFDUORVHVIXHU]RVGH5RGULJR%DUFLD/HKPDQ\
de Gonzalo Ruz Lártiga. El primero ha publicado, desde 2007, cuatro tomos
de un manual titulado Lecciones de Derecho Civil chileno, y que cubren el
acto jurídico (t. I), las obligaciones (t. II), las fuentes de las obligaciones
(t. III) y los bienes (t. IV). Por su parte, Gonzalo Ruz ha publicado un
manual con el título de Explicaciones de Derecho Civil, y que se compone
de cinco volúmenes (Parte general y acto jurídico, obligaciones, bienes,
sucesiones y familia), publicados entre los años 2011 y 2012.

BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: “Fabres don José Clemente”, en RDJ, t. 5, Derecho, pp. 109-
114; ELIZALDE, Rafael H., “Estudios sobre el Código Civil Chileno. Juicio acerca
GHODREUDGHOHPLQHQWHMXULVFRQVXOWRHFXDWRULDQRGRFWRU/XLV)HOLSH%RUMD´HQ
RDJ, t. 10, Derecho, pp. 1-12; LIRA URQUIETA3HGUR³%HOORMXULVWD´HQRDJ, t.
48, Derecho, pp. 77-84; SILVA FERNÁNDEZ3HGUR³+RPHQDMHDGRQ$QGUpV%HOOR´
en RDJ, t. 62, Derecho, pp. 177-180; GUZMÁN BRITO, Alejandro, “El Código Civil
de Chile y sus primeros intérpretes”, en Revista Chilena de Derecho 19, 1992,
 SS  ³%LEOLRJUDItD VREUH$QGUpV %HOOR FRQVLGHUDGR FRPR MXULVWD´ HQ
Archivio Giuridico 195, 1978, pp. 145-158; “Nuevo ensayo de una bibliografía
VREUH$QGUpV%HOORFRQVLGHUDGRFRPRMXULVWD  ´HQRevista de Estu-
dios Histórico-Jurídicos 12 (1987-1988), pp. 357-362; JESTAZ, Philipe y JAMIN,
Christophe, La doctrine, Dalloz, Paris, 2004; BERNASCONI RAMÍREZ, Andrés, “El
FDUiFWHUFLHQWt¿FRGHODGRJPiWLFDMXUtGLFD´HQRevista de Derecho (Universidad
Austral de Chile) 20, 2007, 1, pp. 9-37; AMUNÁTEGUI PERELLO, Carlos Felipe, “La
GRFWULQDMXUtGLFDHQ&KLOHXQEUHYHHVWXGLRDFHUFDGHOVXUJLPLHQWRGHOD¿JXUDGHO
jurista en Chile y la educación universitaria”, en Revista de Derecho (Universidad
Austral de Chile) 29, 2016, 1, pp. 9-2.
Austral de Chile) 29, 2016, 1, pp. 9-2.
jurista en Chile y la educación universitaria”, en Revista de Derecho (Universidad
GRFWULQDMXUtGLFDHQ&KLOHXQEUHYHHVWXGLRDFHUFDGHOVXUJLPLHQWRGHOD¿JXUDGHO
Austral de Chile) 20, 2007, 1, pp. 9-37; AMUNÁTEGUI PERELLO, Carlos Felipe, “La
FDUiFWHUFLHQWt¿FRGHODGRJPiWLFDMXUtGLFD´HQRevista de Derecho (Universidad
Christophe, La doctrine, Dalloz, Paris, 2004; BERNASCONI RAMÍREZ, Andrés, “El
dios Histórico-Jurídicos 12 (1987-1988), pp. 357-362; JESTAZ, Philipe y JAMIN,
VREUH$QGUpV%HOORFRQVLGHUDGRFRPRMXULVWD  ´HQRevista de Estu-
Archivio Giuridico 195, 1978, pp. 145-158; “Nuevo ensayo de una bibliografía
 SS  ³%LEOLRJUDItD VREUH$QGUpV %HOOR FRQVLGHUDGR FRPR MXULVWD´ HQ
de Chile y sus primeros intérpretes”, en Revista Chilena de Derecho 19, 1992,
en RDJ, t. 62, Derecho, pp. 177-180; GUZMÁN BRITO, Alejandro, “El Código Civil
48, Derecho, pp. 77-84; SILVA FERNÁNDEZ3HGUR³+RPHQDMHDGRQ$QGUpV%HOOR´
RDJ, t. 10, Derecho, pp. 1-12; LIRA URQUIETA3HGUR³%HOORMXULVWD´HQRDJ, t.
GHODREUDGHOHPLQHQWHMXULVFRQVXOWRHFXDWRULDQRGRFWRU/XLV)HOLSH%RUMD´HQ
114; ELIZALDE, Rafael H., “Estudios sobre el Código Civil Chileno. Juicio acerca
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: “Fabres don José Clemente”, en RDJ, t. 5, Derecho, pp. 109-

sucesiones y familia), publicados entre los años 2011 y 2012.

de cinco volúmenes (Parte general y acto jurídico, obligaciones, bienes,
manual con el título de Explicaciones de Derecho Civil, y que se compone
(t. III) y los bienes (t. IV). Por su parte, Gonzalo Ruz ha publicado un
acto jurídico (t. I), las obligaciones (t. II), las fuentes de las obligaciones
de un manual titulado Lecciones de Derecho Civil chileno, y que cubren el
de Gonzalo Ruz Lártiga. El primero ha publicado, desde 2007, cuatro tomos
)LQDOPHQWHSRGHPRVGHVWDFDUORVHVIXHU]RVGH5RGULJR%DUFLD/HKPDQ\

HERNÁN CORRAL TALCIANI 88

FRENTE

conformidad a la Constitución Política del Estado…”.

Civil dispone también que “la ley no obliga sino una vez promulgada en
de la República que lo promulgue (arts. 72, 73 y 75 Const.). El Código
Una vez aprobado el texto de la ley, la Constitución ordena al Presidente CAPÍTULO III
VIGENCIA DE LA LEY
2. Promulgación

preventivo del Tribunal Constitucional, debe esperarse que este se pronuncie.

ha sido sometido a votación después del veto. Si es necesario el control
República, y éste no lo veta; o si lo ha hecho, cuando se envía el texto que
Cámaras del Congreso Nacional y se envía el texto al Presidente de la
Ello ocurre cuando se completan las exigencias de votación de ambas

formación de las leyes de la Constitución Política de la República.

I. INICIO DE LA VIGENCIA
En nuestro sistema político, la ley se aprueba conforme a las normas de

Para que la ley entre en vigencia se necesita que se cumplan a lo me-

1. Aprobación legislativa
nos tres requisitos: que la ley sea aprobada, que sea promulgada y que sea
publicada. A veces, se necesita además el transcurso de un plazo desde la
publicación. publicación.
publicada. A veces, se necesita además el transcurso de un plazo desde la
nos tres requisitos: que la ley sea aprobada, que sea promulgada y que sea
1. Aprobación legislativa
Para que la ley entre en vigencia se necesita que se cumplan a lo me-

En nuestro sistema político, la ley se aprueba conforme a las normas de

I. INICIO DE LA VIGENCIA
formación de las leyes de la Constitución Política de la República.

Ello ocurre cuando se completan las exigencias de votación de ambas

Cámaras del Congreso Nacional y se envía el texto al Presidente de la
República, y éste no lo veta; o si lo ha hecho, cuando se envía el texto que
ha sido sometido a votación después del veto. Si es necesario el control
preventivo del Tribunal Constitucional, debe esperarse que este se pronuncie.

2. Promulgación
VIGENCIA DE LA LEY
CAPÍTULO III Una vez aprobado el texto de la ley, la Constitución ordena al Presidente
de la República que lo promulgue (arts. 72, 73 y 75 Const.). El Código
Civil dispone también que “la ley no obliga sino una vez promulgada en
conformidad a la Constitución Política del Estado…”.

90 HERNÁN CORRAL TALCIANI
La promulgación es un acto jurídico por el cual el Presidente, actuando
como Jefe de Estado, da fe de que una ley ha sido aprobada y de cuál es
VXWH[WRR¿FLDO\RUGHQDTXHVHFXPSOD\HMHFXWH
En el sistema chileno, la promulgación debe hacerse a través de un decreto
supremo: el llamado decreto promulgatorio. La Constitución, para evitar
TXHVHGLODWHLQGH¿QLGDPHQWHODSURPXOJDFLyQGHXQDOH\DSUREDGD¿MDHQ
diez días el plazo para que se dicte el decreto promulgatorio (art. 75 Const.).
3. Publicación
La publicación de la ley, como su nombre lo indica, consiste en hacerla
pública, otorgarle la debida publicidad para que todos los interesados puedan
tomar conocimiento de sus disposiciones. Es un requisito de existencia de
la ley, ya que no puede ser ley la que no se comunica a sus destinatarios.
Por eso, dice el Código Civil que la ley no obliga sino una vez promulgada
“y publicada de acuerdo con los preceptos que siguen” (art. 6.1 CC).
La publicación de la ley es un medio de cognoscibilidad, que hace posi-
ble el conocimiento del Derecho. Contrariamente a lo que algunos autores
señalan, pensamos que es un acto jurídico que completa el acto legislativo.
Por ello, los errores en la publicación, si son sustanciales, determinan la
falta de vigencia, total o parcial, de una ley.
Debe hacerse en el plazo de 5 días hábiles desde que queda totalmente
tramitado el decreto promulgatorio (art. 75 Const.).
Las formas de publicación han variado a lo largo de la historia. Hasta
hace poco el medio ordinario de publicación era la impresión en papel de
un diario editado el Estado para dar publicidad a las normas y disposicio-
nes jurídicas. Con las nuevas tecnologías, estos diarios o boletines se están
transformando en digitales o electrónicos.
(QQXHVWURSDtVHO'LDULR2¿FLDOGHOD5HS~EOLFDGH&KLOHIXHFUHDGR
por el Decreto Supremo de 15 de noviembre de 1876, estableciéndose por
decreto de 26 de febrero de 1877, que las leyes, los decretos y demás re-
soluciones del Gobierno que se publiquen en ese diario, se tendrán como
DXWpQWLFDV\R¿FLDOPHQWHFRPXQLFDGDVSDUDTXHREOLJXHQDODVSHUVRQDV
DXWpQWLFDV\R¿FLDOPHQWHFRPXQLFDGDVSDUDTXHREOLJXHQDODVSHUVRQDV
soluciones del Gobierno que se publiquen en ese diario, se tendrán como
decreto de 26 de febrero de 1877, que las leyes, los decretos y demás re-
por el Decreto Supremo de 15 de noviembre de 1876, estableciéndose por
(QQXHVWURSDtVHO'LDULR2¿FLDOGHOD5HS~EOLFDGH&KLOHIXHFUHDGR
transformando en digitales o electrónicos.
nes jurídicas. Con las nuevas tecnologías, estos diarios o boletines se están
un diario editado el Estado para dar publicidad a las normas y disposicio-
hace poco el medio ordinario de publicación era la impresión en papel de
Las formas de publicación han variado a lo largo de la historia. Hasta
tramitado el decreto promulgatorio (art. 75 Const.).
Debe hacerse en el plazo de 5 días hábiles desde que queda totalmente
falta de vigencia, total o parcial, de una ley.
Por ello, los errores en la publicación, si son sustanciales, determinan la
señalan, pensamos que es un acto jurídico que completa el acto legislativo.
ble el conocimiento del Derecho. Contrariamente a lo que algunos autores
La publicación de la ley es un medio de cognoscibilidad, que hace posi-
“y publicada de acuerdo con los preceptos que siguen” (art. 6.1 CC).
Por eso, dice el Código Civil que la ley no obliga sino una vez promulgada
la ley, ya que no puede ser ley la que no se comunica a sus destinatarios.
tomar conocimiento de sus disposiciones. Es un requisito de existencia de
pública, otorgarle la debida publicidad para que todos los interesados puedan
La publicación de la ley, como su nombre lo indica, consiste en hacerla
3. Publicación
diez días el plazo para que se dicte el decreto promulgatorio (art. 75 Const.).
TXHVHGLODWHLQGH¿QLGDPHQWHODSURPXOJDFLyQGHXQDOH\DSUREDGD¿MDHQ
supremo: el llamado decreto promulgatorio. La Constitución, para evitar
En el sistema chileno, la promulgación debe hacerse a través de un decreto
VXWH[WRR¿FLDO\RUGHQDTXHVHFXPSOD\HMHFXWH
como Jefe de Estado, da fe de que una ley ha sido aprobada y de cuál es
La promulgación es un acto jurídico por el cual el Presidente, actuando
HERNÁN CORRAL TALCIANI 90
FRENTE
publicación, que puedan ocupar otros medios de comunicación si resultan
ción…” (art. 7.3 CC). Es posible así que se ordenen formas alternativas de
en cualquiera ley podrán establecerse reglas diferentes sobre su publica-
para determinar una forma distinta de hacer pública la ley: “Sin embargo,
manera absoluta esta forma de publicación y le otorga libertad al legislador
Debe tenerse en cuenta, sin embargo, que el Código Civil no impone de
promulgada y no sólo un extracto o resumen de sus disposiciones.
en dicho diario –papel y digital– debe contener el texto completo de la ley
con la fecha del día de su edición. Por cierto, se entiende que la inserción
soporte digital, y dado que esta última sigue siendo un diario que aparece
del art. 6º se aviene sin problemas a una edición en soporte papel como en
1RVHFRQVLGHUyQHFHVDULRPRGL¿FDUHO&yGLJR&LYLO\DTXHHOWH[WR
día 17 de agosto de 2016.
de 2016. Esta nueva modalidad de edición comenzó a implementarse el
en la Resolución de la Subsecretaría de Interior Nº 3.068, de 1º de agosto
Archivo Nacional. La edición en papel debe hacerse conforme a lo señalado
TXHGHEHQGHVWLQDUVHDOD%LEOLRWHFDGHO&RQJUHVROD&RUWH6XSUHPD\HO
por su Director. Aún así, se exige la edición en papel de algunos ejemplares
FDGDHGLFLyQGHO'LDULRGHEHQVHUVXVFULWRVFRQ¿UPDHOHFWUyQLFDDYDQ]DGD
día del año, salvo domingos y festivos. Todos los documentos incluidos en
medio sigue siendo un diario, es decir, se edita un ejemplar numerado cada
6º D. S. Nº 22, 2016). Aunque publicado en forma digital o electrónica, el
2¿FLDOVHUtDSXEOLFDGRHOHFWUyQLFDPHQWHHQHOVLWLRZHELQVWLWXFLRQDO DUW
PLHQWRGHO'LDULR2¿FLDOGHOD5HS~EOLFDGH&KLOH\GLVSXVRTXHHO'LDULR
2016, se aprobó un nuevo Reglamento sobre la organización y funciona-
Pero el D. S. Nº 22, Ministerio del Interior, publicado el 19 de abril de
diciembre de 2008, rol Nº 1144-08).
HO'LDULR2¿FLDOWLHQHUHFRQRFLPLHQWRFRQVWLWXFLRQDO 6HQWHQFLDGHGH
'LDULR2¿FLDO DUW&& (O7ULEXQDO&RQVWLWXFLRQDOKDHVWDEOHFLGRTXH
estableció que la publicación de la ley se hará mediante su inserción en el
(Q FRQVRQDQFLD FRQ HVWR HQ  VH PRGL¿Fy HO &yGLJR &LYLO \ VH
riódico El Araucano).
de 16 de septiembre de 1830, se publicaban las leyes y decretos en el pe-
y corporaciones a quienes correspondan (con anterioridad, por un decreto
91 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 91
y corporaciones a quienes correspondan (con anterioridad, por un decreto
de 16 de septiembre de 1830, se publicaban las leyes y decretos en el pe-
riódico El Araucano).
(Q FRQVRQDQFLD FRQ HVWR HQ  VH PRGL¿Fy HO &yGLJR &LYLO \ VH
estableció que la publicación de la ley se hará mediante su inserción en el
'LDULR2¿FLDO DUW&& (O7ULEXQDO&RQVWLWXFLRQDOKDHVWDEOHFLGRTXH
HO'LDULR2¿FLDOWLHQHUHFRQRFLPLHQWRFRQVWLWXFLRQDO 6HQWHQFLDGHGH
diciembre de 2008, rol Nº 1144-08).
Pero el D. S. Nº 22, Ministerio del Interior, publicado el 19 de abril de
2016, se aprobó un nuevo Reglamento sobre la organización y funciona-
PLHQWRGHO'LDULR2¿FLDOGHOD5HS~EOLFDGH&KLOH\GLVSXVRTXHHO'LDULR
2¿FLDOVHUtDSXEOLFDGRHOHFWUyQLFDPHQWHHQHOVLWLRZHELQVWLWXFLRQDO DUW
6º D. S. Nº 22, 2016). Aunque publicado en forma digital o electrónica, el
medio sigue siendo un diario, es decir, se edita un ejemplar numerado cada
día del año, salvo domingos y festivos. Todos los documentos incluidos en
FDGDHGLFLyQGHO'LDULRGHEHQVHUVXVFULWRVFRQ¿UPDHOHFWUyQLFDDYDQ]DGD
por su Director. Aún así, se exige la edición en papel de algunos ejemplares
TXHGHEHQGHVWLQDUVHDOD%LEOLRWHFDGHO&RQJUHVROD&RUWH6XSUHPD\HO
Archivo Nacional. La edición en papel debe hacerse conforme a lo señalado
en la Resolución de la Subsecretaría de Interior Nº 3.068, de 1º de agosto
de 2016. Esta nueva modalidad de edición comenzó a implementarse el
día 17 de agosto de 2016.
1RVHFRQVLGHUyQHFHVDULRPRGL¿FDUHO&yGLJR&LYLO\DTXHHOWH[WR
del art. 6º se aviene sin problemas a una edición en soporte papel como en
soporte digital, y dado que esta última sigue siendo un diario que aparece
con la fecha del día de su edición. Por cierto, se entiende que la inserción
en dicho diario –papel y digital– debe contener el texto completo de la ley
promulgada y no sólo un extracto o resumen de sus disposiciones.
Debe tenerse en cuenta, sin embargo, que el Código Civil no impone de
manera absoluta esta forma de publicación y le otorga libertad al legislador
para determinar una forma distinta de hacer pública la ley: “Sin embargo,
en cualquiera ley podrán establecerse reglas diferentes sobre su publica-
ción…” (art. 7.3 CC). Es posible así que se ordenen formas alternativas de
publicación, que puedan ocupar otros medios de comunicación si resultan

92 HERNÁN CORRAL TALCIANI
PiVLGyQHRVTXHHO'LDULR2¿FLDOSDUDKDFHUOOHJDUODOH\DFRQRFLPLHQWR
de ciertas personas.
La exigencia de publicidad de las leyes, que está recogida en la Cons-
titución (art. 75 Const.), excluye la posibilidad de que se dicten leyes
enteramente secretas. Pero sí pueden existir leyes reservadas (por razones
de seguridad interior o exterior de la República) cuya publicación se hace
SRU PHGLRV GLIHUHQWHV DO 'LDULR 2¿FLDO 3HUR DXQ HQ HVWDV GHEH KDEHUVH
cumplido con el requisito de que quienes sean obligados por ellas hayan
tenido una posibilidad real de enterarse de su existencia y de su texto.
Entendemos que tanto la promulgación como la publicación son requi-
VLWRVGHYDOLGH]MXUtGLFDGHODOH\\QRVyORFRQGLFLRQHVGHH¿FDFLD
4. Plazo de vacatio legis
En ocasiones, la ley señala que ella no entrará en vigencia sino a contar
de un plazo desde que se produce su publicación. Este plazo se denomina
vacatio legis o vacación de la ley.
Aquí sí se trata de un requisito no de existencia de la ley, sino única-
PHQWHGHH¿FDFLDODOH\H[LVWHGHVGHTXHVHSXEOLFySHURVXVHIHFWRVHVWiQ
suspendidos.
5. Fecha de entrada en vigencia
Por regla general, la fecha de entrada en vigencia de la ley es la del
'LDULR 2¿FLDO HQ TXH VH SXEOLFD DUW  &&  /D HQWUDGD HQ YLJHQFLD
GHODOH\VLJQL¿FDTXHHVREOLJDWRULDLQFOXVRSDUDTXLHQHVQRODFRQRFHQ
Es lo que intenta expresar el Código cuando señala que desde la fecha de
SXEOLFDFLyQHQHO'LDULR2¿FLDOODOH\³VHHQWHQGHUiFRQRFLGDGHWRGRV\
será obligatoria”. Los obligados son todos los habitantes de la República
conforme al art. 14 del Código Civil.
Por excepción, la ley puede entrar en vigencia con posterioridad a su
SXEOLFDFLyQHQHO'LDULR2¿FLDO(O&yGLJR&LYLOGLVSRQHTXH³6LQHPEDUJR
en cualquiera ley podrán establecerse reglas diferentes… sobre la fecha o
fechas en que haya de entrar en vigencia” (art. 7.3 CC). En verdad, aun-
fechas en que haya de entrar en vigencia” (art. 7.3 CC). En verdad, aun-
en cualquiera ley podrán establecerse reglas diferentes… sobre la fecha o
SXEOLFDFLyQHQHO'LDULR2¿FLDO(O&yGLJR&LYLOGLVSRQHTXH³6LQHPEDUJR
Por excepción, la ley puede entrar en vigencia con posterioridad a su
conforme al art. 14 del Código Civil.
será obligatoria”. Los obligados son todos los habitantes de la República
SXEOLFDFLyQHQHO'LDULR2¿FLDOODOH\³VHHQWHQGHUiFRQRFLGDGHWRGRV\
Es lo que intenta expresar el Código cuando señala que desde la fecha de
GHODOH\VLJQL¿FDTXHHVREOLJDWRULDLQFOXVRSDUDTXLHQHVQRODFRQRFHQ
'LDULR 2¿FLDO HQ TXH VH SXEOLFD DUW  &&  /D HQWUDGD HQ YLJHQFLD
Por regla general, la fecha de entrada en vigencia de la ley es la del
5. Fecha de entrada en vigencia
suspendidos.
PHQWHGHH¿FDFLDODOH\H[LVWHGHVGHTXHVHSXEOLFySHURVXVHIHFWRVHVWiQ
Aquí sí se trata de un requisito no de existencia de la ley, sino única-
vacatio legis o vacación de la ley.
de un plazo desde que se produce su publicación. Este plazo se denomina
En ocasiones, la ley señala que ella no entrará en vigencia sino a contar
4. Plazo de vacatio legis
VLWRVGHYDOLGH]MXUtGLFDGHODOH\\QRVyORFRQGLFLRQHVGHH¿FDFLD
Entendemos que tanto la promulgación como la publicación son requi-
tenido una posibilidad real de enterarse de su existencia y de su texto.
cumplido con el requisito de que quienes sean obligados por ellas hayan
SRU PHGLRV GLIHUHQWHV DO 'LDULR 2¿FLDO 3HUR DXQ HQ HVWDV GHEH KDEHUVH
de seguridad interior o exterior de la República) cuya publicación se hace
enteramente secretas. Pero sí pueden existir leyes reservadas (por razones
titución (art. 75 Const.), excluye la posibilidad de que se dicten leyes
La exigencia de publicidad de las leyes, que está recogida en la Cons-
de ciertas personas.
PiVLGyQHRVTXHHO'LDULR2¿FLDOSDUDKDFHUOOHJDUODOH\DFRQRFLPLHQWR
HERNÁN CORRAL TALCIANI 92
FRENTE
denominación legal de la ley incluye dos elementos: la fecha y el número.
ordenar sus leyes. Si bien es costumbre que las leyes tengan un título, la
/RVRUGHQDPLHQWRVMXUtGLFRVWLHQHQGLVWLQWDVQRUPDVSDUDLGHQWL¿FDU\
1. Denominación de las leyes: Fecha y número
II. DENOMINACIÓN Y ACCESO A LAS LEYES
en RDJ, t. 33, sec. Derecho, pp. 77-99.
promulgación y la publicación de la ley y una sentencia de la Corte Suprema”,
de la ley, Editorial Nascimento, Santiago de Chile, 1941; CLARO SOLAR, Luis, “La
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ROSENDE SUBIABRE, Hugo, La promulgación y la publicación
GHO'LDULR2¿FLDOHQODTXHVHSXEOLFD
Pero si nada se dice, la ley entrará por entero a regir en la fecha misma
después al cumplirse cierto plazo de vacación legal.
gunas partes entren a regir en la fecha de su publicación y otras lo hagan
Es posible que la entrada en vigencia de la ley no sea única, y que al-
pero no obliga pues su vigencia está suspendida.
se denomina vacatio legis o vacación de la ley. Durante ella, la ley existe
El plazo que media entre la publicación de la ley y su entrada en vigencia
cuenta desde la publicación (por ejemplo, seis meses desde la publicación).
30 de abril de 2018) o a través de un plazo de días, meses o años que se
GHWHUPLQDGDIHFKDTXHSXHGHVHU¿MDGDSRUODPLVPDOH\ SRUHMHPSORHO
ley hasta el transcurso de un plazo, es decir, hasta la llegada cierta de una
Lo más frecuente es, sin embargo, que se suspenda la vigencia de la
condición.
cedimiento o tribunal. La vigencia de la ley dependerá entonces de una
por ejemplo, que entre en vigencia otra ley que determina un nuevo pro-
/DIHFKDSRVWHULRUSXHGH¿MDUVHHQXQDFRQWHFLPLHQWRIXWXURHLQFLHUWR
obligar al legislador.
normas del Código, no siendo formalmente constitucionales, no pueden
que el Código no lo permitiera, cualquiera ley podría hacerlo ya que las
93 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 93
que el Código no lo permitiera, cualquiera ley podría hacerlo ya que las
normas del Código, no siendo formalmente constitucionales, no pueden
obligar al legislador.
/DIHFKDSRVWHULRUSXHGH¿MDUVHHQXQDFRQWHFLPLHQWRIXWXURHLQFLHUWR
por ejemplo, que entre en vigencia otra ley que determina un nuevo pro-
cedimiento o tribunal. La vigencia de la ley dependerá entonces de una
condición.
Lo más frecuente es, sin embargo, que se suspenda la vigencia de la
ley hasta el transcurso de un plazo, es decir, hasta la llegada cierta de una
GHWHUPLQDGDIHFKDTXHSXHGHVHU¿MDGDSRUODPLVPDOH\ SRUHMHPSORHO
30 de abril de 2018) o a través de un plazo de días, meses o años que se
cuenta desde la publicación (por ejemplo, seis meses desde la publicación).
El plazo que media entre la publicación de la ley y su entrada en vigencia
se denomina vacatio legis o vacación de la ley. Durante ella, la ley existe
pero no obliga pues su vigencia está suspendida.
Es posible que la entrada en vigencia de la ley no sea única, y que al-
gunas partes entren a regir en la fecha de su publicación y otras lo hagan
después al cumplirse cierto plazo de vacación legal.
Pero si nada se dice, la ley entrará por entero a regir en la fecha misma
GHO'LDULR2¿FLDOHQODTXHVHSXEOLFD
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ROSENDE SUBIABRE, Hugo, La promulgación y la publicación
de la ley, Editorial Nascimento, Santiago de Chile, 1941; CLARO SOLAR, Luis, “La
promulgación y la publicación de la ley y una sentencia de la Corte Suprema”,
en RDJ, t. 33, sec. Derecho, pp. 77-99.
II. DENOMINACIÓN Y ACCESO A LAS LEYES
1. Denominación de las leyes: Fecha y número
/RVRUGHQDPLHQWRVMXUtGLFRVWLHQHQGLVWLQWDVQRUPDVSDUDLGHQWL¿FDU\
ordenar sus leyes. Si bien es costumbre que las leyes tengan un título, la
denominación legal de la ley incluye dos elementos: la fecha y el número.

94 HERNÁN CORRAL TALCIANI
La numeración de las leyes es correlativa. La dispuso un decreto su-
premo de 8 de febrero de 1893, comenzando la numeración en enero de
ese año (la ley Nº 1, es de 11 de enero de 1893). El número se le asigna
DOPRPHQWRGHVXSURPXOJDFLyQ\TXHGDFRQVLJQDGRHQHO'LDULR2¿FLDO
7RGDOH\WLHQHXQQ~PHURTXHODLGHQWL¿FDFRPRWDO(OQ~PHURVHPDQWLHQH
aunque sea derogada.
Además de un número, la ley tiene una fecha. Lo dice expresamente el
Código Civil: “Para todos los efectos legales, la fecha de la ley será la de
VXSXEOLFDFLyQHQHO'LDULR2¿FLDO´ DUW&& /DIHFKDGHODOH\FRPR
elemento de su denominación, no es la de su entrada en vigencia, sino la
GHVXSXEOLFDFLyQHQHO'LDULR2¿FLDO
Así, por ejemplo, la ley Nº 19.585, de 27 de octubre de 1998, se designa
así, aunque comenzara a regir el 28 de octubre de 1999.
2. Edición oficial de las leyes
La Editorial Jurídica de Chile, corporación de derecho público, creada
por la ley Nº 8.737, de 1947, tiene encomendada legalmente la función
H[FOXVLYDGHSUHSDUDU\SXEOLFDUODVHGLFLRQHVR¿FLDOHVGHORV&yGLJRVGH
la República (ley Nº 8.828, de 1947; cf. D.S. Nº 4.862, Justicia, 1959).
El Tribunal Constitucional, en un recurso de inaplicabilidad, estimó que
HVWDH[FOXVLYLGDGQRHUDFRQWUDULDDOD&RQVWLWXFLyQ\TXHVHMXVWL¿FDSRU
IDYRUHFHUODFHUWH]DMXUtGLFDVREUHODR¿FLDOLGDGGHORVWH[WRVOHJDOHV1R
conculca la libertad de empresa ya que los particulares pueden editar y
FRPHUFLDOL]DUHGLFLRQHVGHORVFyGLJRVEDVDGDVHQODR¿FLDO VHQWHQFLDGH
GHGLFLHPEUHGHURO1ž &DGDHGLFLyQR¿FLDOHVDSUREDGD
por un decreto exento del Ministerio de Justicia.
Por su parte, la Contraloría General de la República tiene asignada la
misión de “recopilar y editar en forma oportuna y metódica todas las leyes,
reglamentos y decretos de interés general y permanente, con sus índices
respectivos” (ley Nº 10.336, art. 26). Esta función es cumplida a través de
la publicación de la Recopilación de Leyes y Reglamentos editada por la
Contraloría en volúmenes periódicos.
Contraloría en volúmenes periódicos.
la publicación de la Recopilación de Leyes y Reglamentos editada por la
respectivos” (ley Nº 10.336, art. 26). Esta función es cumplida a través de
reglamentos y decretos de interés general y permanente, con sus índices
misión de “recopilar y editar en forma oportuna y metódica todas las leyes,
Por su parte, la Contraloría General de la República tiene asignada la
por un decreto exento del Ministerio de Justicia.
GHGLFLHPEUHGHURO1ž &DGDHGLFLyQR¿FLDOHVDSUREDGD
FRPHUFLDOL]DUHGLFLRQHVGHORVFyGLJRVEDVDGDVHQODR¿FLDO VHQWHQFLDGH
conculca la libertad de empresa ya que los particulares pueden editar y
IDYRUHFHUODFHUWH]DMXUtGLFDVREUHODR¿FLDOLGDGGHORVWH[WRVOHJDOHV1R
HVWDH[FOXVLYLGDGQRHUDFRQWUDULDDOD&RQVWLWXFLyQ\TXHVHMXVWL¿FDSRU
El Tribunal Constitucional, en un recurso de inaplicabilidad, estimó que
la República (ley Nº 8.828, de 1947; cf. D.S. Nº 4.862, Justicia, 1959).
H[FOXVLYDGHSUHSDUDU\SXEOLFDUODVHGLFLRQHVR¿FLDOHVGHORV&yGLJRVGH
por la ley Nº 8.737, de 1947, tiene encomendada legalmente la función
La Editorial Jurídica de Chile, corporación de derecho público, creada
2. Edición oficial de las leyes
así, aunque comenzara a regir el 28 de octubre de 1999.
Así, por ejemplo, la ley Nº 19.585, de 27 de octubre de 1998, se designa
GHVXSXEOLFDFLyQHQHO'LDULR2¿FLDO
elemento de su denominación, no es la de su entrada en vigencia, sino la
VXSXEOLFDFLyQHQHO'LDULR2¿FLDO´ DUW&& /DIHFKDGHODOH\FRPR
Código Civil: “Para todos los efectos legales, la fecha de la ley será la de
Además de un número, la ley tiene una fecha. Lo dice expresamente el
aunque sea derogada.
7RGDOH\WLHQHXQQ~PHURTXHODLGHQWL¿FDFRPRWDO(OQ~PHURVHPDQWLHQH
DOPRPHQWRGHVXSURPXOJDFLyQ\TXHGDFRQVLJQDGRHQHO'LDULR2¿FLDO
ese año (la ley Nº 1, es de 11 de enero de 1893). El número se le asigna
premo de 8 de febrero de 1893, comenzando la numeración en enero de
La numeración de las leyes es correlativa. La dispuso un decreto su-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 94
FRENTE

por obra de otra posterior.

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 95
cia. Se la puede conceptualizar como la extinción de la vigencia de una ley
La derogación es la forma principal por la cual una ley pierde su vigen-
3. Textos refundidos
1. Derogación. Concepto y clases
&XDQGRXQDGHWHUPLQDGDOH\KDVLGRREMHWRGHP~OWLSOHVPRGL¿FDFLRQHV
III. EXPIRACIÓN DE LA LEY: DEROGACIÓN Y DESUSO a lo largo de un espacio de tiempo prolongado, se suelen dictar textos de-
QRPLQDGRV³UHIXQGLGRVFRRUGLQDGRV\VLVWHPDWL]DGRV´HQORVTXHVH¿MDOD
normativa vigente y se reenumera, si es necesario, el articulado del cuerpo
legal objeto de la refundición. En ocasiones, el texto refundido se aprueba
IXHU]DGHOH\VH¿MyVXWH[WR
a través de un simple decreto supremo; otras veces es el mismo legislador
denominada como D.F.L. Nº 458, de 1976, porque por este decreto con
el que ordena que el Ejecutivo proceda a redactar un texto refundido de
Así, por ejemplo, la Ley General de Urbanismo y Construcciones suele ser
una determinada ley, autorización que da pie para que la refundición se
refundidor ha pasado a ocupar la denominación original del texto refundido.
realice a través de un decreto con fuerza de ley.
en los que se contiene el texto refundido. Pero en otras ocasiones el texto
habla de Constitución y de Código Civil, sin hacer referencia a los decretos
Esta variedad de modalidades puede dar lugar a situaciones curiosas: por
con fuerza de ley que operó la refundición. En los dos casos anteriores, se
ejemplo, que el texto refundido de la Constitución Política de la República,
ley refundida, si por su número y fecha original o por el decreto o decreto
elaborado después de la reforma de 2005, fue aprobado por decreto supremo
Tampoco hay mucha claridad sobre cómo debe seguir designándose la
(D.S. Nº 100, Ministerio Secretaría General de la Presidencia, D. Of. 22 de
septiembre de 2005); mientras que el texto refundido del Código Civil fue
¿OLDFLyQ ')/1ž0LQLVWHULRGH-XVWLFLD'2IGHPD\RGH 
¿MDGRSRUXQGHFUHWRFRQIXHU]DGHOH\GLFWDGRHQYLUWXGGHORDXWRUL]DGR
por el art. 8º de la ley Nº 19.585, de 1998, que reformó el estatuto de la
por el art. 8º de la ley Nº 19.585, de 1998, que reformó el estatuto de la
¿MDGRSRUXQGHFUHWRFRQIXHU]DGHOH\GLFWDGRHQYLUWXGGHORDXWRUL]DGR
¿OLDFLyQ ')/1ž0LQLVWHULRGH-XVWLFLD'2IGHPD\RGH 
septiembre de 2005); mientras que el texto refundido del Código Civil fue
(D.S. Nº 100, Ministerio Secretaría General de la Presidencia, D. Of. 22 de
Tampoco hay mucha claridad sobre cómo debe seguir designándose la
elaborado después de la reforma de 2005, fue aprobado por decreto supremo
ley refundida, si por su número y fecha original o por el decreto o decreto
ejemplo, que el texto refundido de la Constitución Política de la República,
con fuerza de ley que operó la refundición. En los dos casos anteriores, se
Esta variedad de modalidades puede dar lugar a situaciones curiosas: por
habla de Constitución y de Código Civil, sin hacer referencia a los decretos
en los que se contiene el texto refundido. Pero en otras ocasiones el texto
realice a través de un decreto con fuerza de ley.
refundidor ha pasado a ocupar la denominación original del texto refundido.
una determinada ley, autorización que da pie para que la refundición se
Así, por ejemplo, la Ley General de Urbanismo y Construcciones suele ser
el que ordena que el Ejecutivo proceda a redactar un texto refundido de
denominada como D.F.L. Nº 458, de 1976, porque por este decreto con
a través de un simple decreto supremo; otras veces es el mismo legislador
IXHU]DGHOH\VH¿MyVXWH[WR
legal objeto de la refundición. En ocasiones, el texto refundido se aprueba
normativa vigente y se reenumera, si es necesario, el articulado del cuerpo
QRPLQDGRV³UHIXQGLGRVFRRUGLQDGRV\VLVWHPDWL]DGRV´HQORVTXHVH¿MDOD
a lo largo de un espacio de tiempo prolongado, se suelen dictar textos de- III. EXPIRACIÓN DE LA LEY: DEROGACIÓN Y DESUSO
&XDQGRXQDGHWHUPLQDGDOH\KDVLGRREMHWRGHP~OWLSOHVPRGL¿FDFLRQHV
1. Derogación. Concepto y clases
3. Textos refundidos
La derogación es la forma principal por la cual una ley pierde su vigen-
cia. Se la puede conceptualizar como la extinción de la vigencia de una ley
por obra de otra posterior.
95 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

96 HERNÁN CORRAL TALCIANI
En toda derogación existen, en consecuencia, dos leyes: la ley derogada
y la ley derogatoria.
Según su extensión, la derogación puede ser total o parcial (art. 52.4
CC). Es total si la ley es derogada en todas sus partes no subsistiendo nada
de ella. Es parcial cuando son derogadas algunas de sus disposiciones,
subsistiendo en vigor el resto.
Según la forma en que se produce, la derogación puede ser expresa o
tácita. Es expresa “cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la
antigua” (art. 52.2 CC) y es tácita “cuando la nueva ley contiene disposi-
ciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior” (art. 52.3 CC),
con lo cual deja vigente todo aquello que no pugna con las disposiciones de
la nueva ley (art. 53 CC). Esto quiere decir que, al menos en tendencia, la
derogación tácita es siempre parcial: sólo hace cesar aquellas disposiciones
que no pueden conciliarse con la nueva ley.
La doctrina añade una categoría intermedia: la derogación orgánica, que
se caracteriza por la pérdida de vigor de una ley por la entrada en vigencia
de una nueva ley que pretende regular de manera completa y orgánica la
materia de la ley antigua. En realidad, es una forma de derogación tácita
que tiene como característica que es total, es decir, que deroga incluso las
disposiciones que en estricto rigor no serían incompatibles con las de la
nueva ley. El Código Civil italiano la reconoce expresamente (art. 15, de
ODVGLVSRVLFLRQHVJHQHUDOHV 1RDVtHOQXHVWURSHURSRGUtDD¿UPDUVHTXH
en este caso el juicio de incompatibilidad atiende no sólo al tenor literal de
las normas aisladamente consideradas sino a la funcionalidad en el contexto
del conjunto de la ley. Vista así, la derogación orgánica puede tener cabida
dentro de los supuestos de la derogación tácita.
(VXVXDOTXHHOOHJLVODGRUIRUPXOHQRUPDVGHGHURJDFLyQLQHVSHFt¿FDV
que señalan que quedan derogadas todas las normas que sean contrarias
DORTXHVHSUHYLHQHHQODQXHYDOH\6HWUDWDGHGHFODUDFLRQHVVXSHUÀXDV
ya que no opera la derogación expresa, que requiere mención del precepto
derogado, y deberá el intérprete determinar cuándo opera la derogación
tácita. Es decir, la expresión de la derogación tácita no convierte a esta en
derogación expresa.
derogación expresa.
tácita. Es decir, la expresión de la derogación tácita no convierte a esta en
derogado, y deberá el intérprete determinar cuándo opera la derogación
ya que no opera la derogación expresa, que requiere mención del precepto
DORTXHVHSUHYLHQHHQODQXHYDOH\6HWUDWDGHGHFODUDFLRQHVVXSHUÀXDV
que señalan que quedan derogadas todas las normas que sean contrarias
(VXVXDOTXHHOOHJLVODGRUIRUPXOHQRUPDVGHGHURJDFLyQLQHVSHFt¿FDV
dentro de los supuestos de la derogación tácita.
del conjunto de la ley. Vista así, la derogación orgánica puede tener cabida
las normas aisladamente consideradas sino a la funcionalidad en el contexto
en este caso el juicio de incompatibilidad atiende no sólo al tenor literal de
ODVGLVSRVLFLRQHVJHQHUDOHV 1RDVtHOQXHVWURSHURSRGUtDD¿UPDUVHTXH
nueva ley. El Código Civil italiano la reconoce expresamente (art. 15, de
disposiciones que en estricto rigor no serían incompatibles con las de la
que tiene como característica que es total, es decir, que deroga incluso las
materia de la ley antigua. En realidad, es una forma de derogación tácita
de una nueva ley que pretende regular de manera completa y orgánica la
se caracteriza por la pérdida de vigor de una ley por la entrada en vigencia
La doctrina añade una categoría intermedia: la derogación orgánica, que
que no pueden conciliarse con la nueva ley.
derogación tácita es siempre parcial: sólo hace cesar aquellas disposiciones
la nueva ley (art. 53 CC). Esto quiere decir que, al menos en tendencia, la
con lo cual deja vigente todo aquello que no pugna con las disposiciones de
ciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior” (art. 52.3 CC),
antigua” (art. 52.2 CC) y es tácita “cuando la nueva ley contiene disposi-
tácita. Es expresa “cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la
Según la forma en que se produce, la derogación puede ser expresa o
subsistiendo en vigor el resto.
de ella. Es parcial cuando son derogadas algunas de sus disposiciones,
CC). Es total si la ley es derogada en todas sus partes no subsistiendo nada
Según su extensión, la derogación puede ser total o parcial (art. 52.4
y la ley derogatoria.
En toda derogación existen, en consecuencia, dos leyes: la ley derogada
HERNÁN CORRAL TALCIANI 96
FRENTE
normalmente se produce entre normas de igual jerarquía normativa: una
4º) Derogación por una norma jerárquicamente superior: La derogación
a la derogación para evitar que sus efectos operen en forma retroactiva.
un cese de vigencia de ley por causa de inconstitucionalidad, que se asimila
causal no opera por un acto de autoridad del Poder Legislativo. Más parece
discutible si estamos aquí frente a un propio caso de derogación, ya que la
'LDULR2¿FLDOODTXHQRSURGXFLUiHIHFWRUHWURDFWLYR DUW&RQVW (V
entenderá derogado” desde la fecha de la publicación de la sentencia en el
precepto legal (un auto acordado o un decreto con fuerza de ley), éste “se
cuando el Tribunal Constitucional declare la inconstitucionalidad de un
3º) Derogación por inconstitucionalidad: La Constitución dispone que
referencia, la ley derogada.
no pueden ser aplicadas por falta del contenido que le suministraba, por
(VWD VHJXLUi YLJHQWH DXQTXH SXHGH SHUGHU H¿FDFLD VL VXV GLVSRVLFLRQHV
samente derogada y no para aquella que no ha sido objeto de derogación.
ser negativa: el acto de autoridad sólo se ha producido para la ley expre-
Nº 2, ¿queda por esto derogada la ley Nº 1? La respuesta nuevamente debe
se remite para producir efectos a la ley Nº 2, y la ley Nº 3 deroga a la ley
2º) Derogación indirecta: El caso se representa de este modo: La ley Nº 1
suma sería una nueva ley, con un contenido remitido al del texto derogado).
derogada, ésta podría entrar en vigor, pero ahora desde la nueva fecha (en
Sólo si la nueva ley ordenara en forma expresa la “resurrección” de la ley
la derogación. De modo que las leyes Nº 1 y Nº 2 quedan ambas derogadas.
derogue la ley derogatoria no suprime el acto de autoridad ya acaecido de
invalidez de la ley que se deroga. Por ello, se estima que el hecho de que se
derogatoria? La derogación es un acto de autoridad y no una declaración de
la ley Nº 2? ¿Revive la ley derogada por el hecho de haberse derogado la ley
¿qué sucede si la ley Nº 2 deroga la ley Nº 1, pero luego la ley Nº 3 deroga
ž 'HURJDFLyQGHODOH\GHURJDWRULD(OVXSXHVWRSXHGHJUD¿FDUVHDVt
derogación por normas de jerarquía inferior a la de la norma derogada.
A ellas debemos sumar ahora la derogación por inconstitucionalidad y la
ción de la ley derogatoria y los de derogación indirecta o “por carambola”.
Se suelen mencionar como casos especiales de derogación los de deroga-
2. Casos especiales de derogación
97 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 97
2. Casos especiales de derogación
Se suelen mencionar como casos especiales de derogación los de deroga-
ción de la ley derogatoria y los de derogación indirecta o “por carambola”.
A ellas debemos sumar ahora la derogación por inconstitucionalidad y la
derogación por normas de jerarquía inferior a la de la norma derogada.
ž 'HURJDFLyQGHODOH\GHURJDWRULD(OVXSXHVWRSXHGHJUD¿FDUVHDVt
¿qué sucede si la ley Nº 2 deroga la ley Nº 1, pero luego la ley Nº 3 deroga
la ley Nº 2? ¿Revive la ley derogada por el hecho de haberse derogado la ley
derogatoria? La derogación es un acto de autoridad y no una declaración de
invalidez de la ley que se deroga. Por ello, se estima que el hecho de que se
derogue la ley derogatoria no suprime el acto de autoridad ya acaecido de
la derogación. De modo que las leyes Nº 1 y Nº 2 quedan ambas derogadas.
Sólo si la nueva ley ordenara en forma expresa la “resurrección” de la ley
derogada, ésta podría entrar en vigor, pero ahora desde la nueva fecha (en
suma sería una nueva ley, con un contenido remitido al del texto derogado).
2º) Derogación indirecta: El caso se representa de este modo: La ley Nº 1
se remite para producir efectos a la ley Nº 2, y la ley Nº 3 deroga a la ley
Nº 2, ¿queda por esto derogada la ley Nº 1? La respuesta nuevamente debe
ser negativa: el acto de autoridad sólo se ha producido para la ley expre-
samente derogada y no para aquella que no ha sido objeto de derogación.
(VWD VHJXLUi YLJHQWH DXQTXH SXHGH SHUGHU H¿FDFLD VL VXV GLVSRVLFLRQHV
no pueden ser aplicadas por falta del contenido que le suministraba, por
referencia, la ley derogada.
3º) Derogación por inconstitucionalidad: La Constitución dispone que
cuando el Tribunal Constitucional declare la inconstitucionalidad de un
precepto legal (un auto acordado o un decreto con fuerza de ley), éste “se
entenderá derogado” desde la fecha de la publicación de la sentencia en el
'LDULR2¿FLDOODTXHQRSURGXFLUiHIHFWRUHWURDFWLYR DUW&RQVW (V
discutible si estamos aquí frente a un propio caso de derogación, ya que la
causal no opera por un acto de autoridad del Poder Legislativo. Más parece
un cese de vigencia de ley por causa de inconstitucionalidad, que se asimila
a la derogación para evitar que sus efectos operen en forma retroactiva.
4º) Derogación por una norma jerárquicamente superior: La derogación
normalmente se produce entre normas de igual jerarquía normativa: una

98 HERNÁN CORRAL TALCIANI
ley puede derogar otra ley; un decreto supremo puede derogar otro decre-
to supremo. Pero, ¿qué sucede si la contraposición se produce entre una
norma de jerarquía superior y una de rango inferior? El problema se ha
planteado en nuestro sistema entre norma constitucional y norma legal. Si
se dicta una norma constitucional, las leyes anteriores que son contrarias
a ella, ¿deben considerarse derogadas? La cuestión tiene alcance práctico
\D TXH OD GHURJDFLyQ SXHGH VHU FDOL¿FDGD SRU ORV WULEXQDOHV RUGLQDULRV
mientras que la inconstitucionalidad es reservada al Tribunal Constitucio-
nal. Por otro lado, si la norma ya está derogada por la superviniencia de la
norma constitucional, no puede aplicarse un control de constitucionalidad
ni declararse su inaplicabilidad, ya que estos suponen la vigencia de la ley
inconstitucional. La misma cuestión puede reproducirse entre ley y decreto
VXSUHPRRUHJODPHQWR3DUHFLHUDTXHORVFRQÀLFWRVGHQRUPDVGHGLIHUHQWH
jerarquía no deben solucionarse por el criterio cronológico que usa el me-
canismo de la derogación, sino por el de la jerarquía normativa. Se deberán
articular pues los mecanismos para expulsar del ordenamiento las normas
que, siendo inferiores, son o devienen en contrarias a normas superiores.
3. El desuso
Se habla de “desuetudo´RGHGHVXVRSDUDVLJQL¿FDUODSpUGLGDGHYLJHQ-
cia de una ley por haber pasado un largo espacio de tiempo sin que haya
sido aplicada por los tribunales o las autoridades administrativas. ¿Puede
alguien reclamar que no se aplique una ley porque han pasado muchos años
sin que nadie la haya aplicado ni recordado?
(VWHHVXQRGHORVSXQWRVGRQGHVHSURGXFHHOFRQÀLFWRGHIXHQWHVGHO
Derecho legisladas y no legisladas. Si se aplica el desuso como causal de
pérdida de la vigencia de una ley, se admitiría que sobre la ley prima la
costumbre o el uso social.
En nuestro sistema, sin demasiada profundidad, se ha aceptado el dogma
de la primacía de la ley por sobre la costumbre, y por ello se despacha sen-
FLOODPHQWHHVWHSUREOHPDD¿UPDQGRODYLJHQFLDGHODOH\DXQTXHVXUHFXHUGR
esté perdido en el tiempo, si no ha operado una derogación expresa o tácita.
Con todo, en casos extremos, es posible que el juez no aplique la ley
obsoleta, ya sea por considerarla contraria a la justicia (y la certeza jurí-
obsoleta, ya sea por considerarla contraria a la justicia (y la certeza jurí-
Con todo, en casos extremos, es posible que el juez no aplique la ley
esté perdido en el tiempo, si no ha operado una derogación expresa o tácita.
FLOODPHQWHHVWHSUREOHPDD¿UPDQGRODYLJHQFLDGHODOH\DXQTXHVXUHFXHUGR
de la primacía de la ley por sobre la costumbre, y por ello se despacha sen-
En nuestro sistema, sin demasiada profundidad, se ha aceptado el dogma
costumbre o el uso social.
pérdida de la vigencia de una ley, se admitiría que sobre la ley prima la
Derecho legisladas y no legisladas. Si se aplica el desuso como causal de
(VWHHVXQRGHORVSXQWRVGRQGHVHSURGXFHHOFRQÀLFWRGHIXHQWHVGHO
sin que nadie la haya aplicado ni recordado?
alguien reclamar que no se aplique una ley porque han pasado muchos años
sido aplicada por los tribunales o las autoridades administrativas. ¿Puede
cia de una ley por haber pasado un largo espacio de tiempo sin que haya
Se habla de “desuetudo´RGHGHVXVRSDUDVLJQL¿FDUODSpUGLGDGHYLJHQ-
3. El desuso
que, siendo inferiores, son o devienen en contrarias a normas superiores.
articular pues los mecanismos para expulsar del ordenamiento las normas
canismo de la derogación, sino por el de la jerarquía normativa. Se deberán
jerarquía no deben solucionarse por el criterio cronológico que usa el me-
VXSUHPRRUHJODPHQWR3DUHFLHUDTXHORVFRQÀLFWRVGHQRUPDVGHGLIHUHQWH
inconstitucional. La misma cuestión puede reproducirse entre ley y decreto
ni declararse su inaplicabilidad, ya que estos suponen la vigencia de la ley
norma constitucional, no puede aplicarse un control de constitucionalidad
nal. Por otro lado, si la norma ya está derogada por la superviniencia de la
mientras que la inconstitucionalidad es reservada al Tribunal Constitucio-
\D TXH OD GHURJDFLyQ SXHGH VHU FDOL¿FDGD SRU ORV WULEXQDOHV RUGLQDULRV
a ella, ¿deben considerarse derogadas? La cuestión tiene alcance práctico
se dicta una norma constitucional, las leyes anteriores que son contrarias
planteado en nuestro sistema entre norma constitucional y norma legal. Si
norma de jerarquía superior y una de rango inferior? El problema se ha
to supremo. Pero, ¿qué sucede si la contraposición se produce entre una
ley puede derogar otra ley; un decreto supremo puede derogar otro decre-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 98
FRENTE
(Universidad Católica del Norte) 18, 2011, pp. 307-315.
lobos, de 28 de septiembre de 2010, rol Nº 1018-09”, en Revista de Derecho
Establecimiento Comercial Comarrico Ltda. con Héctor Enrique Alvear Villa-
comentario a la sentencia de casación dictada por la Corte Suprema, Sociedad
IRARRÁZAVAL, Luis Alejandro, “La derogación tácita por inconstitucionalidad:
tácita”, en Anuario de Filosofía Jurídica y Social, 18, 2000, pp. 227-261; SILVA
RODRÍGUEZ, Antonio, “Sobre la distinción entre derogación expresa y derogación
tácitamente a otra ley especial”, en RDJ, t. 80, sec. Derecho, pp.75-84; BASCUÑÁN
non derogatur’. Solo la interpretación permite dilucidar si una ley general deroga
LÓPEZ SANTA MARÍA, Jorge. “El supuesto principio ‘Legi speciali per generalem
y especialmente de la derogación orgánica”, en RDJ, t. 35, sec. Derecho, pp. 5-12;
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ORTEGA NORIEGA, Leopoldo, “De la derogación de las leyes
sistema de transporte.
red de tranvías en Santiago, perdieron vigencia cuando desapareció este
deja de tener vigencia la ley. Por ejemplo, las leyes que se referían a la
ley. Si una ley regula una determinada realidad y ésta desaparece, también
3º La desaparición de la realidad fáctica que era el presupuesto de la
ya se declaró, o con la que faculta para efectuar la expropiación de un bien.
vigencia. Es lo que sucede con la ley que autoriza a declarar la guerra, si esta
propósito concreto y determinado y éste se lleva a cabo, la ley deja de tener
ž(OFXPSOLPLHQWRGHO¿QGHODOH\6LXQDOH\VHKDGLFWDGRFRQXQ
ocurrir con las llamadas “disposiciones o artículos transitorios” de una ley.
el solo vencimiento del término producirá su expiración. Es lo que suele
ž(OSOD]R6LODOH\KD¿MDGRXQSOD]RH[WLQWLYRGHVXVGLVSRVLFLRQHV
vigor. Se mencionan las siguientes:
Existen otras formas residuales por las cuales una ley puede perder su
4. Otras formas de expiración de la ley
derogación tácita.
dica es una de sus condiciones) o usando de un concepto más amplio de
99 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 99
dica es una de sus condiciones) o usando de un concepto más amplio de
derogación tácita.
4. Otras formas de expiración de la ley
Existen otras formas residuales por las cuales una ley puede perder su
vigor. Se mencionan las siguientes:
ž(OSOD]R6LODOH\KD¿MDGRXQSOD]RH[WLQWLYRGHVXVGLVSRVLFLRQHV
el solo vencimiento del término producirá su expiración. Es lo que suele
ocurrir con las llamadas “disposiciones o artículos transitorios” de una ley.
ž(OFXPSOLPLHQWRGHO¿QGHODOH\6LXQDOH\VHKDGLFWDGRFRQXQ
propósito concreto y determinado y éste se lleva a cabo, la ley deja de tener
vigencia. Es lo que sucede con la ley que autoriza a declarar la guerra, si esta
ya se declaró, o con la que faculta para efectuar la expropiación de un bien.
3º La desaparición de la realidad fáctica que era el presupuesto de la
ley. Si una ley regula una determinada realidad y ésta desaparece, también
deja de tener vigencia la ley. Por ejemplo, las leyes que se referían a la
red de tranvías en Santiago, perdieron vigencia cuando desapareció este
sistema de transporte.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ORTEGA NORIEGA, Leopoldo, “De la derogación de las leyes
y especialmente de la derogación orgánica”, en RDJ, t. 35, sec. Derecho, pp. 5-12;
LÓPEZ SANTA MARÍA, Jorge. “El supuesto principio ‘Legi speciali per generalem
non derogatur’. Solo la interpretación permite dilucidar si una ley general deroga
tácitamente a otra ley especial”, en RDJ, t. 80, sec. Derecho, pp.75-84; BASCUÑÁN
RODRÍGUEZ, Antonio, “Sobre la distinción entre derogación expresa y derogación
tácita”, en Anuario de Filosofía Jurídica y Social, 18, 2000, pp. 227-261; SILVA
IRARRÁZAVAL, Luis Alejandro, “La derogación tácita por inconstitucionalidad:
comentario a la sentencia de casación dictada por la Corte Suprema, Sociedad
Establecimiento Comercial Comarrico Ltda. con Héctor Enrique Alvear Villa-
lobos, de 28 de septiembre de 2010, rol Nº 1018-09”, en Revista de Derecho
(Universidad Católica del Norte) 18, 2011, pp. 307-315.
FRENTE
diplomáticos o consulares y a las naves o aeronaves de guerra.
TXHFRQ¿HUHHO'HUHFKR,QWHUQDFLRQDO3~EOLFRDORVHPEDMDGRUHVDJHQWHV
Por cierto, la norma tiene excepciones que se basan en las inmunidades
ese momento es habitante de la República.
de conexión) es alcanzado por la fuerza de las leyes chilenas, ya que en
o si pasa unas horas en el aeropuerto de Santiago a la espera de un vuelo
Estado (como un pasajero de un barco que navega por aguas territoriales,
de extranjero. Aún más, incluso el que sólo transita por el territorio del
condición de miembro de la sociedad chilena, aunque conserve su calidad
relativo al territorio del Estado y que concede al que lo tiene o adquiere la
GRPLFLOLRSROtWLFRDTXHVHUH¿HUHHODUWGHO&yGLJR&LYLOHVWRHVDO
D¿QFDGRRGRPLFLOLDGRFLYLOPHQWHHQ&KLOH%DVWDTXHWHQJDQHOOODPDGR
el territorio marítimo. No se necesita que sean nacionales, ni que se hayan
el territorio sujeto a la jurisdicción del Estado, incluido el espacio aéreo y
Son habitantes de la República todos aquellos que moran o transitan por
habitantes de la República, inclusos los extranjeros” (art. 14 CC).
expresamente nuestro Código Civil: “La ley es obligatoria para todos los
para todas las personas que habitan en el territorio nacional. Así lo declara
Una vez en vigor, la ley despliega su fuerza obligatoria de manera general
a las personas
1. ¿A quiénes obligan las leyes? Efectos en cuanto
I. DEBER GENERAL DE RESPETO A LAS LEYES
EFICACIA DE LAS LEYES
CAPÍTULO IV
CAPÍTULO IV
EFICACIA DE LAS LEYES
I. DEBER GENERAL DE RESPETO A LAS LEYES
1. ¿A quiénes obligan las leyes? Efectos en cuanto
a las personas
Una vez en vigor, la ley despliega su fuerza obligatoria de manera general
para todas las personas que habitan en el territorio nacional. Así lo declara
expresamente nuestro Código Civil: “La ley es obligatoria para todos los
habitantes de la República, inclusos los extranjeros” (art. 14 CC).
Son habitantes de la República todos aquellos que moran o transitan por
el territorio sujeto a la jurisdicción del Estado, incluido el espacio aéreo y
el territorio marítimo. No se necesita que sean nacionales, ni que se hayan
D¿QFDGRRGRPLFLOLDGRFLYLOPHQWHHQ&KLOH%DVWDTXHWHQJDQHOOODPDGR
GRPLFLOLRSROtWLFRDTXHVHUH¿HUHHODUWGHO&yGLJR&LYLOHVWRHVDO
relativo al territorio del Estado y que concede al que lo tiene o adquiere la
condición de miembro de la sociedad chilena, aunque conserve su calidad
de extranjero. Aún más, incluso el que sólo transita por el territorio del
Estado (como un pasajero de un barco que navega por aguas territoriales,
o si pasa unas horas en el aeropuerto de Santiago a la espera de un vuelo
de conexión) es alcanzado por la fuerza de las leyes chilenas, ya que en
ese momento es habitante de la República.
Por cierto, la norma tiene excepciones que se basan en las inmunidades
TXHFRQ¿HUHHO'HUHFKR,QWHUQDFLRQDO3~EOLFRDORVHPEDMDGRUHVDJHQWHV
diplomáticos o consulares y a las naves o aeronaves de guerra.

102 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Pero las leyes no sólo obligan a todos los habitantes, incluidos los extran-
MHURVVLQRTXHHQPDWHULDVFLYLOHVRWRUJDQLJXDOHVGHUHFKRV\EHQH¿FLRV
El Código Civil, después de disponer que son chilenos los que la Consti-
tución declara tales y los demás son extranjeros (art. 56 CC), dispone que
“La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto
a la adquisición y goce de los derechos civiles que regla este Código”
(art. 57 CC). Aplica esta regla a los derechos en la sucesión de un difunto
el art. 997 del Código Civil.
$XQTXHODUHJODVHUH¿HUHVyORDO&yGLJR&LYLOHOODGHEHH[WHQGHUVHD
todos los derechos del ámbito privado (se exceptúa el Derecho Público,
donde suelen hacerse diferencias entre chilenos y extranjeros para el ejer-
cicio del derecho a voto y para optar a cargos públicos).
La regla de la igualdad civil no es absoluta, sin embargo, y tiene algunas
excepciones. Se pueden citar las siguientes: los extranjeros no domiciliados
en Chile no pueden ser testigos en un testamento solemne (art. 1012 CC) ni
testar en país extranjero ante agentes diplomáticos chilenos (art. 1028 Nº 1
CC); tampoco pueden ser guardadores (art. 497.6º CC), ni albaceas (art. 1272
CC). La Ley de Matrimonio Civil no permite ser testigo de matrimonio a
los que no entendieren el idioma castellano (art. 16.5º LMC). Como vemos,
las excepciones tienen más que ver con la falta de domicilio o no entender
la lengua, que con el hecho de no tener la nacionalidad chilena. Además se
UH¿HUHQQRWDQWRDGHUHFKRVVLQRPiVELHQDFDUJRVRIXQFLRQHV7DPELpQ
puede mencionarse el caso del art. 998 del Código Civil que dispone que
aunque una sucesión se rija por una ley extranjera los chilenos tendrán
ORVGHUHFKRVTXHOHVDVLJQDODOH\FKLOHQDEHQH¿FLRTXHQRVHDSOLFDDORV
extranjeros. Es claro, sin embargo, que la vigencia de la ley chilena fuera
GHOWHUULWRULRQDFLRQDOVyORSXHGHFRQVLGHUDUVHUD]RQDEOHHQEHQH¿FLRGH
los nacionales y que, no siendo así, debe regir la ley extranjera.
Una real excepción a la regla de la igualdad en la adquisición y goce
de los derechos la encontramos en los arts. 6º y ss. del D.L. Nº 1.939, de
TXH¿MDQRUPDVVREUHDGTXLVLFLyQDGPLQLVWUDFLyQ\GLVSRVLFLyQGH
bienes del Estado. En estas disposiciones se prohíbe que puedan adquirir
inmuebles los extranjeros en general, o nacionales de países fronterizos en
ODV]RQDVJHRJUi¿FDVTXHVRQDOHGDxDVDORVOtPLWHVGHOWHUULWRULRFKLOHQR
La razón es comprensible, se trata de salvaguardar la soberanía nacional.
La razón es comprensible, se trata de salvaguardar la soberanía nacional.
ODV]RQDVJHRJUi¿FDVTXHVRQDOHGDxDVDORVOtPLWHVGHOWHUULWRULRFKLOHQR
inmuebles los extranjeros en general, o nacionales de países fronterizos en
bienes del Estado. En estas disposiciones se prohíbe que puedan adquirir
TXH¿MDQRUPDVVREUHDGTXLVLFLyQDGPLQLVWUDFLyQ\GLVSRVLFLyQGH
de los derechos la encontramos en los arts. 6º y ss. del D.L. Nº 1.939, de
Una real excepción a la regla de la igualdad en la adquisición y goce
los nacionales y que, no siendo así, debe regir la ley extranjera.
GHOWHUULWRULRQDFLRQDOVyORSXHGHFRQVLGHUDUVHUD]RQDEOHHQEHQH¿FLRGH
extranjeros. Es claro, sin embargo, que la vigencia de la ley chilena fuera
ORVGHUHFKRVTXHOHVDVLJQDODOH\FKLOHQDEHQH¿FLRTXHQRVHDSOLFDDORV
aunque una sucesión se rija por una ley extranjera los chilenos tendrán
puede mencionarse el caso del art. 998 del Código Civil que dispone que
UH¿HUHQQRWDQWRDGHUHFKRVVLQRPiVELHQDFDUJRVRIXQFLRQHV7DPELpQ
la lengua, que con el hecho de no tener la nacionalidad chilena. Además se
las excepciones tienen más que ver con la falta de domicilio o no entender
los que no entendieren el idioma castellano (art. 16.5º LMC). Como vemos,
CC). La Ley de Matrimonio Civil no permite ser testigo de matrimonio a
CC); tampoco pueden ser guardadores (art. 497.6º CC), ni albaceas (art. 1272
testar en país extranjero ante agentes diplomáticos chilenos (art. 1028 Nº 1
en Chile no pueden ser testigos en un testamento solemne (art. 1012 CC) ni
excepciones. Se pueden citar las siguientes: los extranjeros no domiciliados
La regla de la igualdad civil no es absoluta, sin embargo, y tiene algunas
cicio del derecho a voto y para optar a cargos públicos).
donde suelen hacerse diferencias entre chilenos y extranjeros para el ejer-
todos los derechos del ámbito privado (se exceptúa el Derecho Público,
$XQTXHODUHJODVHUH¿HUHVyORDO&yGLJR&LYLOHOODGHEHH[WHQGHUVHD
el art. 997 del Código Civil.
(art. 57 CC). Aplica esta regla a los derechos en la sucesión de un difunto
a la adquisición y goce de los derechos civiles que regla este Código”
“La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto
tución declara tales y los demás son extranjeros (art. 56 CC), dispone que
El Código Civil, después de disponer que son chilenos los que la Consti-
MHURVVLQRTXHHQPDWHULDVFLYLOHVRWRUJDQLJXDOHVGHUHFKRV\EHQH¿FLRV
Pero las leyes no sólo obligan a todos los habitantes, incluidos los extran-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 102
FRENTE
estipular la regulación que cabe aplicar a esas relaciones privadas.
los acuerdos, negocios y contratos que les parezcan más convenientes, y
no pretenden sustituir ni sofocar la libertad de las personas para realizar
informadores del Derecho Civil. Las normas constitucionales y legales
Se ha ya señalado que la autonomía privada es uno de los principios
3. El principio de autonomía privada
vida privada (art. 19.4º Const.).
ducta ilícita al no respetar el derecho constitucional de protección de la
extracontractual. Para ello argüirá que el demandado incurrió en una con-
de reserva, podrá pedir indemnización de perjuicios por responsabilidad
vida privada, si una persona sufre una intromisión indebida en su ámbito
el momento una ley que regule el ejercicio del derecho a la intimidad o
obligatorios para los particulares. Así, por ejemplo, aunque no exista por
Pero con ley de desarrollo o sin ley, los preceptos constitucionales son
como, por lo demás, lo ordena la propia normativa constitucional.
desarrollo y concreción que harán las leyes y la potestad reglamentaria,
pleja y tupida red de relaciones sociales, para lo cual precisa el apoyo,
Esto no quiere decir que la Constitución pueda regir por sí sola la com-
o integrantes de dichos órganos como a toda persona, institución o grupo”.
de la Carta: “Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares
obligatoria para los particulares, como lo dispone expresamente el art. 6.2
miento de la Constitución Política de la República. Esta es directamente
las leyes propiamente tal, sino que parte con el deber de respeto y acata-
Como ya lo hemos dicho, el deber de respetar las leyes no sólo incluye
2. La aplicación directa de la Constitución
dominio de algunos bienes”.
exija “puede establecer limitaciones o restricciones para la adquisición del
OH\GHTXyUXPFDOL¿FDGRHQORVFDVRVen los que el interés nacional así lo
persona para adquirir el dominio de toda clase de bienes, y que sólo una
con el art. 19 Nº 23 de la Constitución que establece el derecho de toda
disposición cuarta transitoria de la Constitución para que sea compatible
(VWHGHFUHWROH\GHEHFRQVLGHUDUVHOH\GHTXyUXPFDOL¿FDGRFRQIRUPHDOD
103 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 103
(VWHGHFUHWROH\GHEHFRQVLGHUDUVHOH\GHTXyUXPFDOL¿FDGRFRQIRUPHDOD
disposición cuarta transitoria de la Constitución para que sea compatible
con el art. 19 Nº 23 de la Constitución que establece el derecho de toda
persona para adquirir el dominio de toda clase de bienes, y que sólo una
OH\GHTXyUXPFDOL¿FDGRHQORVFDVRVen los que el interés nacional así lo
exija “puede establecer limitaciones o restricciones para la adquisición del
dominio de algunos bienes”.
2. La aplicación directa de la Constitución
Como ya lo hemos dicho, el deber de respetar las leyes no sólo incluye
las leyes propiamente tal, sino que parte con el deber de respeto y acata-
miento de la Constitución Política de la República. Esta es directamente
obligatoria para los particulares, como lo dispone expresamente el art. 6.2
de la Carta: “Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares
o integrantes de dichos órganos como a toda persona, institución o grupo”.
Esto no quiere decir que la Constitución pueda regir por sí sola la com-
pleja y tupida red de relaciones sociales, para lo cual precisa el apoyo,
desarrollo y concreción que harán las leyes y la potestad reglamentaria,
como, por lo demás, lo ordena la propia normativa constitucional.
Pero con ley de desarrollo o sin ley, los preceptos constitucionales son
obligatorios para los particulares. Así, por ejemplo, aunque no exista por
el momento una ley que regule el ejercicio del derecho a la intimidad o
vida privada, si una persona sufre una intromisión indebida en su ámbito
de reserva, podrá pedir indemnización de perjuicios por responsabilidad
extracontractual. Para ello argüirá que el demandado incurrió en una con-
ducta ilícita al no respetar el derecho constitucional de protección de la
vida privada (art. 19.4º Const.).
3. El principio de autonomía privada
Se ha ya señalado que la autonomía privada es uno de los principios
informadores del Derecho Civil. Las normas constitucionales y legales
no pretenden sustituir ni sofocar la libertad de las personas para realizar
los acuerdos, negocios y contratos que les parezcan más convenientes, y
estipular la regulación que cabe aplicar a esas relaciones privadas.

104 HERNÁN CORRAL TALCIANI
La autonomía privada permite celebrar actos y contratos, entre dos o muchas
personas, asociarse para formar entes colectivos que operen como personas
MXUtGLFDVFRQVXVSURSLRVHVWDWXWRV\UHJODPHQWRVPRGL¿FDU\H[WLQJXLUGL-
FKRVDFWRVRFRQWUDWRV¿MDUJDUDQWtDVRVDQFLRQHVSULYDGDVSDUDDVHJXUDUVX
cumplimiento. Incluso se les reconoce la posibilidad de pactar la competencia
WHUULWRULDOGHOMXH]OODPDGRDFRQRFHUGHORVFRQÀLFWRVTXHVHSURGX]FDQHQ
la ejecución de un contrato, o más aún, sustraerse completamente de la juris-
dicción estatal para nombrar a un particular que sirva de árbitro entre ellos,
el que puede, si así se lo otorgan las partes, fallar contra o con prescindencia
de las leyes, y basándose únicamente en su prudencia y equidad.
Las leyes civiles tienden a favorecer y a hacer respetar este amplio
margen de libertad que se concede a la autonomía privada, interviniendo
con normas imperativas o prohibitivas de orden público sólo en casos ex-
cepcionales y necesarios para evitar abusos o conductas gravemente lesivas
contra la ética pública y el bien común.
La Constitución no contiene una norma que asegure en forma amplia
la autonomía privada, sino que se ha centrado en dos aspectos de ella que
históricamente fueron amenazados en nuestro país, particularmente por el
proyecto socialista-marxista del Gobierno de la coalición llamada Unidad
Popular: se trata de la libre iniciativa en el ámbito económico o libertad
de empresa (art. 19 Nº 21 Const.) y la libertad para adquirir toda clase
de bienes, salvo aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los
hombres o que deban, por ley, pertenecer a la Nación toda (art. 19 Nº 23
Const.). La jurisprudencia, por su parte, al entender comprendidos los
derechos personales derivados de los contratos, en la expresión “bienes
incorporales” que utiliza la Constitución para asegurar el derecho de pro-
piedad (art. 19 Nº 24 Const.), ha respaldado fuertemente la obligatoriedad
e intangibilidad de las autorregulaciones que disponen los particulares a
través de sus acuerdos contractuales.
4. La renuncia de los derechos
Una expresión de la autonomía privada es la que no sólo permite adquirir
derechos, sino también despojarse de ellos, por medio de un acto jurídico
de carácter unilateral y extintivo que se denomina “renuncia”. La renuncia
debe distinguirse del simple no ejercicio de un derecho. Si alguien tiene
un abono a la ópera y no va a una función, no por eso pierde su derecho a
un abono a la ópera y no va a una función, no por eso pierde su derecho a
debe distinguirse del simple no ejercicio de un derecho. Si alguien tiene
de carácter unilateral y extintivo que se denomina “renuncia”. La renuncia
derechos, sino también despojarse de ellos, por medio de un acto jurídico
Una expresión de la autonomía privada es la que no sólo permite adquirir
4. La renuncia de los derechos
través de sus acuerdos contractuales.
e intangibilidad de las autorregulaciones que disponen los particulares a
piedad (art. 19 Nº 24 Const.), ha respaldado fuertemente la obligatoriedad
incorporales” que utiliza la Constitución para asegurar el derecho de pro-
derechos personales derivados de los contratos, en la expresión “bienes
Const.). La jurisprudencia, por su parte, al entender comprendidos los
hombres o que deban, por ley, pertenecer a la Nación toda (art. 19 Nº 23
de bienes, salvo aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los
de empresa (art. 19 Nº 21 Const.) y la libertad para adquirir toda clase
Popular: se trata de la libre iniciativa en el ámbito económico o libertad
proyecto socialista-marxista del Gobierno de la coalición llamada Unidad
históricamente fueron amenazados en nuestro país, particularmente por el
la autonomía privada, sino que se ha centrado en dos aspectos de ella que
La Constitución no contiene una norma que asegure en forma amplia
contra la ética pública y el bien común.
cepcionales y necesarios para evitar abusos o conductas gravemente lesivas
con normas imperativas o prohibitivas de orden público sólo en casos ex-
margen de libertad que se concede a la autonomía privada, interviniendo
Las leyes civiles tienden a favorecer y a hacer respetar este amplio
de las leyes, y basándose únicamente en su prudencia y equidad.
el que puede, si así se lo otorgan las partes, fallar contra o con prescindencia
dicción estatal para nombrar a un particular que sirva de árbitro entre ellos,
la ejecución de un contrato, o más aún, sustraerse completamente de la juris-
WHUULWRULDOGHOMXH]OODPDGRDFRQRFHUGHORVFRQÀLFWRVTXHVHSURGX]FDQHQ
cumplimiento. Incluso se les reconoce la posibilidad de pactar la competencia
FKRVDFWRVRFRQWUDWRV¿MDUJDUDQWtDVRVDQFLRQHVSULYDGDVSDUDDVHJXUDUVX
MXUtGLFDVFRQVXVSURSLRVHVWDWXWRV\UHJODPHQWRVPRGL¿FDU\H[WLQJXLUGL-
personas, asociarse para formar entes colectivos que operen como personas
La autonomía privada permite celebrar actos y contratos, entre dos o muchas
HERNÁN CORRAL TALCIANI 104
FRENTE
y 336 CC), del derecho a invocar una prescripción no cumplida (art. 2494
de bienes (art. 153 CC), del derecho a pedir alimentos forzosos (arts. 334
prohibición de renuncia: del derecho de la mujer a pedir separación judicial
2º Si la ley prohíbe la renuncia. En el Código Civil hay varios casos de
se permite, salvo causales legales, que se renuncie a la guarda de un incapaz.
hijo que al padre, y también a toda la sociedad; por las mismas razones, no
renunciar a la titularidad de la patria potestad, ya que esta interesa más al
plazo interesa también al acreedor (art. 1497 CC); el padre o madre no puede
y pagar anticipadamente si se han pactado intereses, ya que en este caso el
VRFLHGDG3RUHMHPSORHOGHXGRUQRSXHGHUHQXQFLDUDOEHQH¿FLRGHOSOD]R
renunciante, sino que mira también al interés de un tercero o al de toda la
1º Si el derecho (legal o contractual) no mira al interés individual del
En consecuencia, no procede la renuncia en dos casos:
del renunciante, y que no esté prohibida su renuncia” (art. 12 CC).
dice que pueden renunciarse “con tal que sólo miren al interés individual
el ordenamiento jurídico. Por ello, el art. 12, plantea dos excepciones y
para terceros o lesionar valores indisponibles o especialmente valiosos para
privada, no puede ser absoluta, ya que ello podría constituir un perjuicio
Pero la facultad de renuncia, como también el principio de autonomía
contratos privados.
mayor razón pueden renunciarse los derechos conferidos por los actos o
las leyes…” (art. 12 CC). Si pueden renunciarse los derechos legales, con
la libertad de renunciar: “Podrán renunciarse los derechos conferidos por
nifestación del principio de autonomía privada. El Código Civil reconoce
Esta es la regla general en Derecho Civil, ya que se trata de una ma-
monio cultural.
a recibir un estipendio especial para reparar un inmueble declarado patri-
mismo sucederá si se trata de un derecho asignado por la ley, por ejemplo,
acatada. El derecho ya no le pertenece, se ha extinguido por la renuncia. Lo
lizada, ya no podrá hacerlo. Su voluntad de despojarse del derecho ha sido
aunque después desee acudir a la ópera y se arrepienta de la renuncia rea-
renuncia al abono (por cualquier motivo), su derecho queda extinguido, y
DFXGLUDODSUy[LPD3HURVLHOPLVPRWLWXODUYDDOWHDWUR\¿UPDXQDFWRGH
105 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 105
DFXGLUDODSUy[LPD3HURVLHOPLVPRWLWXODUYDDOWHDWUR\¿UPDXQDFWRGH
renuncia al abono (por cualquier motivo), su derecho queda extinguido, y
aunque después desee acudir a la ópera y se arrepienta de la renuncia rea-
lizada, ya no podrá hacerlo. Su voluntad de despojarse del derecho ha sido
acatada. El derecho ya no le pertenece, se ha extinguido por la renuncia. Lo
mismo sucederá si se trata de un derecho asignado por la ley, por ejemplo,
a recibir un estipendio especial para reparar un inmueble declarado patri-
monio cultural.
Esta es la regla general en Derecho Civil, ya que se trata de una ma-
nifestación del principio de autonomía privada. El Código Civil reconoce
la libertad de renunciar: “Podrán renunciarse los derechos conferidos por
las leyes…” (art. 12 CC). Si pueden renunciarse los derechos legales, con
mayor razón pueden renunciarse los derechos conferidos por los actos o
contratos privados.
Pero la facultad de renuncia, como también el principio de autonomía
privada, no puede ser absoluta, ya que ello podría constituir un perjuicio
para terceros o lesionar valores indisponibles o especialmente valiosos para
el ordenamiento jurídico. Por ello, el art. 12, plantea dos excepciones y
dice que pueden renunciarse “con tal que sólo miren al interés individual
del renunciante, y que no esté prohibida su renuncia” (art. 12 CC).
En consecuencia, no procede la renuncia en dos casos:
1º Si el derecho (legal o contractual) no mira al interés individual del
renunciante, sino que mira también al interés de un tercero o al de toda la
VRFLHGDG3RUHMHPSORHOGHXGRUQRSXHGHUHQXQFLDUDOEHQH¿FLRGHOSOD]R
y pagar anticipadamente si se han pactado intereses, ya que en este caso el
plazo interesa también al acreedor (art. 1497 CC); el padre o madre no puede
renunciar a la titularidad de la patria potestad, ya que esta interesa más al
hijo que al padre, y también a toda la sociedad; por las mismas razones, no
se permite, salvo causales legales, que se renuncie a la guarda de un incapaz.
2º Si la ley prohíbe la renuncia. En el Código Civil hay varios casos de
prohibición de renuncia: del derecho de la mujer a pedir separación judicial
de bienes (art. 153 CC), del derecho a pedir alimentos forzosos (arts. 334
y 336 CC), del derecho a invocar una prescripción no cumplida (art. 2494

106 HERNÁN CORRAL TALCIANI
CC). La Ley de Matrimonio Civil considera irrenunciable la acción para
pedir la separación judicial de los cónyuges (art. 28 LMC) y para demandar
el divorcio (art. 57 LMC).
Un ámbito de protección especial del Derecho privado es el Derecho
del consumidor Por eso, la ley respectiva dispone que los derechos de los
consumidores son irrenunciables anticipadamente (art. 4º ley Nº 19.496).
También son irrenunciables los derechos establecidos en el Código del
Trabajo a favor de los trabajadores mientras permanezca vigente el contrato
de trabajo (art. 5º CT).
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón, “La autonomía privada, de-
cadencia y renacimiento”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción),
169, 1989, pp. 143-155; HINESTROSA, Fernando, “Autonomía privada y tipicidad
contractual”, en Revista de Derecho (Universidad Católica de Valparaíso), 20,
1990, pp. 123-132.
II. LIMITACIONES A LA AUTONOMÍA PRIVADA
La autonomía privada o la libertad de las personas para actuar en la
VRFLHGDGQRHVDEVROXWD\WLHQHXQPDUFRTXH¿MDGLYHUVRVOtPLWHV/RVPiV
obvios son los que impone el Derecho Penal y el Derecho sancionatorio
administrativo, ya que allí se señalan conductas que, por ser consideradas
gravemente contrarias a la convivencia social, son objeto de penas o san-
ciones infraccionales.
Pero, dejando a un lado toda la zona prohibida del Derecho sancionador,
y observando el ámbito del Derecho privado, tampoco la autonomía y la
libertad son ilimitadas y absolutas. Podemos observar varios principios,
reglas y conceptos jurídicos que operan como delimitaciones o fronteras
de dicha autonomía. Sin ánimo de ser exhaustivos, nos parece que los
principales son los que se exponen a continuación:
1. Leyes imperativas de Derecho Público
y leyes indisponibles de Derecho Privado
Se sustraen a la voluntad de los particulares las leyes imperativas (donde
se incluyen las prohibitivas) que integran el Derecho Público. Así, sería
se incluyen las prohibitivas) que integran el Derecho Público. Así, sería
Se sustraen a la voluntad de los particulares las leyes imperativas (donde
y leyes indisponibles de Derecho Privado
1. Leyes imperativas de Derecho Público
principales son los que se exponen a continuación:
de dicha autonomía. Sin ánimo de ser exhaustivos, nos parece que los
reglas y conceptos jurídicos que operan como delimitaciones o fronteras
libertad son ilimitadas y absolutas. Podemos observar varios principios,
y observando el ámbito del Derecho privado, tampoco la autonomía y la
Pero, dejando a un lado toda la zona prohibida del Derecho sancionador,
ciones infraccionales.
gravemente contrarias a la convivencia social, son objeto de penas o san-
administrativo, ya que allí se señalan conductas que, por ser consideradas
obvios son los que impone el Derecho Penal y el Derecho sancionatorio
VRFLHGDGQRHVDEVROXWD\WLHQHXQPDUFRTXH¿MDGLYHUVRVOtPLWHV/RVPiV
La autonomía privada o la libertad de las personas para actuar en la
II. LIMITACIONES A LA AUTONOMÍA PRIVADA
1990, pp. 123-132.
contractual”, en Revista de Derecho (Universidad Católica de Valparaíso), 20,
169, 1989, pp. 143-155; HINESTROSA, Fernando, “Autonomía privada y tipicidad
cadencia y renacimiento”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción),
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón, “La autonomía privada, de-
de trabajo (art. 5º CT).
Trabajo a favor de los trabajadores mientras permanezca vigente el contrato
También son irrenunciables los derechos establecidos en el Código del
consumidores son irrenunciables anticipadamente (art. 4º ley Nº 19.496).
del consumidor Por eso, la ley respectiva dispone que los derechos de los
Un ámbito de protección especial del Derecho privado es el Derecho
el divorcio (art. 57 LMC).
pedir la separación judicial de los cónyuges (art. 28 LMC) y para demandar
CC). La Ley de Matrimonio Civil considera irrenunciable la acción para
HERNÁN CORRAL TALCIANI 106
FRENTE

afectada. Son valores y derechos indisponibles.

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 107
puede ser lesionado ni aun contando con el consentimiento de la persona
damentales, es un principio impuesto por la misma Constitución, que no
El respecto a la dignidad humana de toda persona y a sus derechos fun- inválido el acuerdo contractual por el cual se recompensara a ciertas per-
sonas para que no concurrieran a votar o para que no se presenten como
fundamentales de las personas candidatos para ocupar ciertos cargos. Entendemos que son jurídicamente
2. El respeto a la dignidad humana y a los derechos nulos los acuerdos entre grupos políticos para distribuirse el ejercicio de un
cargo público mediante la división informal de su período, con compromisos
de renuncia del primer elegido y de nombrar a otro previamente acordado.
Se vulnera el tiempo de duración del cargo previsto en la Constitución.
(art. 1466 CC), y que es causa ilícita la prohibida por la ley (art. 1467 CC).
Estos acuerdos quedan entregados a la honorabilidad de las partes, ya que
en general que hay objeto ilícito en todo contrato prohibido por las leyes
no podrían ser ejecutados como contratos.
por las leyes (art. 1461.3 CC; cfr. para las condiciones: art. 1465 CC), y
objeto moralmente imposible el acto que recae sobre un hecho prohibido
El Código Civil señala que hay objeto ilícito (y por tanto, el contrato es
efecto o eludirse por la vía de actos o contratos. Por eso, se señala que tiene
nulo) “en todo lo que contraviene al derecho público chileno” (art. 1462
leyes privadas establecen prohibiciones, estas tampoco pueden dejarse sin
CC). Pone como ejemplo la promesa de someterse en Chile a una jurisdic-
de una persona mientras ésta permanezca viva (art. 1463 CC). Cuando las
ción (un tribunal) no reconocida por las leyes chilenas.
eso, por ejemplo, se prohíben los contratos sobre el derecho de sucesión
ampliación). Lo mismo sucede en gran parte del Derecho sucesorio. Por
Deben agregarse ciertas leyes de Derecho Privado que son indisponi-
más acotado en estas materias (aunque en el último tiempo ha tenido una
bles, es decir, que, por razones de bien público, no pueden ser soslayadas
QLROD¿OLDFLyQ\ODIDPLOLD/DDXWRQRPtDSULYDGDWLHQHXQHVSDFLRPXFKR
o transgredidas por la voluntad de los interesados. Se les denomina leyes
GHRUGHQS~EOLFRGHHVWDFODVHVRQODVQRUPDVTXHVHUH¿HUHQDOPDWULPR-
GHRUGHQS~EOLFRGHHVWDFODVHVRQODVQRUPDVTXHVHUH¿HUHQDOPDWULPR-
o transgredidas por la voluntad de los interesados. Se les denomina leyes
QLROD¿OLDFLyQ\ODIDPLOLD/DDXWRQRPtDSULYDGDWLHQHXQHVSDFLRPXFKR
bles, es decir, que, por razones de bien público, no pueden ser soslayadas
más acotado en estas materias (aunque en el último tiempo ha tenido una
Deben agregarse ciertas leyes de Derecho Privado que son indisponi-
ampliación). Lo mismo sucede en gran parte del Derecho sucesorio. Por
eso, por ejemplo, se prohíben los contratos sobre el derecho de sucesión
ción (un tribunal) no reconocida por las leyes chilenas.
de una persona mientras ésta permanezca viva (art. 1463 CC). Cuando las
CC). Pone como ejemplo la promesa de someterse en Chile a una jurisdic-
leyes privadas establecen prohibiciones, estas tampoco pueden dejarse sin
nulo) “en todo lo que contraviene al derecho público chileno” (art. 1462
efecto o eludirse por la vía de actos o contratos. Por eso, se señala que tiene
El Código Civil señala que hay objeto ilícito (y por tanto, el contrato es
objeto moralmente imposible el acto que recae sobre un hecho prohibido
por las leyes (art. 1461.3 CC; cfr. para las condiciones: art. 1465 CC), y
no podrían ser ejecutados como contratos.
en general que hay objeto ilícito en todo contrato prohibido por las leyes
Estos acuerdos quedan entregados a la honorabilidad de las partes, ya que
(art. 1466 CC), y que es causa ilícita la prohibida por la ley (art. 1467 CC).
Se vulnera el tiempo de duración del cargo previsto en la Constitución.
de renuncia del primer elegido y de nombrar a otro previamente acordado.
cargo público mediante la división informal de su período, con compromisos
nulos los acuerdos entre grupos políticos para distribuirse el ejercicio de un 2. El respeto a la dignidad humana y a los derechos
candidatos para ocupar ciertos cargos. Entendemos que son jurídicamente fundamentales de las personas
sonas para que no concurrieran a votar o para que no se presenten como
inválido el acuerdo contractual por el cual se recompensara a ciertas per- El respecto a la dignidad humana de toda persona y a sus derechos fun-
damentales, es un principio impuesto por la misma Constitución, que no
puede ser lesionado ni aun contando con el consentimiento de la persona
afectada. Son valores y derechos indisponibles.
107 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

108 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Así, por ejemplo, sería inválido el acuerdo por el cual una persona se
obliga a servirme como esclavo, renunciando a su libertad. Por lo mismo,
la voluntad de un enfermo para que un tercero lo prive de la vida (autori-
zación para la eutanasia) no es lícito: la vida es un derecho indisponible.
Con razón, los tribunales alemanes hace algún tiempo prohibieron un show
de televisión que consistía en competir por quien lanzaba más lejos a personas
que padecían de enanismo. Aunque hubiera un contrato por el cual los enanos
consentían en ser lanzados por una remuneración, la autonomía privada debía
ser limitada por transgredir el valor esencial de la dignidad humana.
3. El principio de no causar daño injusto a otro
Es un principio general del Derecho privado que la libertad individual
\ OD DXWRQRPtD SULYDGD QR SXHGHQ MXVWL¿FDU TXH VH FDXVHQ GDxRV D RWUD
persona procediendo de un modo contrario al ordenamiento jurídico. Es
un viejo principio que se suele mencionar con un aforismo latino: alterum
nom laedere. Se le incluye en la famosa triada de reglas fundamentales del
Derecho enunciada por Ulpiano: honeste vivere, alterum non laedere, suum
cuique tribuere (vivir honestamente, no hacer daño a otro, dar a cada uno
lo suyo. D. 1.1.10 § 1).
1RHVQHFHVDULRTXHODFRQGXFWDHVWpH[SUHVD\HVSHFt¿FDPHQWHSURKLELGD
y sancionada (como sí ocurre en el Derecho penal), basta que haya habido
un daño injusto causado a sabiendas (con dolo) o por descuido (culpa o
negligencia). El Código Civil dispone de medidas inhibitorias para cuando
el daño es inminente (arts. 2333 y 2334 CC) y reparatorias para cuando ya
haya sido causado (arts. 2314 y 2329 CC). En este último caso, procede la
reparación del daño, ya sea restaurando la situación al estado anterior al
daño (reparación en naturaleza) o proveyendo al perjudicado una cantidad
de dinero que se estima equivalente al costo del daño producido (indem-
nización o reparación en equivalente).
4. La moral
La moral es tenida en cuenta para limitar en ciertas situaciones la liber-
tad individual o la autonomía privada para realizar actos y contratos. En el
tad individual o la autonomía privada para realizar actos y contratos. En el
La moral es tenida en cuenta para limitar en ciertas situaciones la liber-
4. La moral
nización o reparación en equivalente).
de dinero que se estima equivalente al costo del daño producido (indem-
daño (reparación en naturaleza) o proveyendo al perjudicado una cantidad
reparación del daño, ya sea restaurando la situación al estado anterior al
haya sido causado (arts. 2314 y 2329 CC). En este último caso, procede la
el daño es inminente (arts. 2333 y 2334 CC) y reparatorias para cuando ya
negligencia). El Código Civil dispone de medidas inhibitorias para cuando
un daño injusto causado a sabiendas (con dolo) o por descuido (culpa o
y sancionada (como sí ocurre en el Derecho penal), basta que haya habido
1RHVQHFHVDULRTXHODFRQGXFWDHVWpH[SUHVD\HVSHFt¿FDPHQWHSURKLELGD
lo suyo. D. 1.1.10 § 1).
cuique tribuere (vivir honestamente, no hacer daño a otro, dar a cada uno
Derecho enunciada por Ulpiano: honeste vivere, alterum non laedere, suum
nom laedere. Se le incluye en la famosa triada de reglas fundamentales del
un viejo principio que se suele mencionar con un aforismo latino: alterum
persona procediendo de un modo contrario al ordenamiento jurídico. Es
\ OD DXWRQRPtD SULYDGD QR SXHGHQ MXVWL¿FDU TXH VH FDXVHQ GDxRV D RWUD
Es un principio general del Derecho privado que la libertad individual
3. El principio de no causar daño injusto a otro
ser limitada por transgredir el valor esencial de la dignidad humana.
consentían en ser lanzados por una remuneración, la autonomía privada debía
que padecían de enanismo. Aunque hubiera un contrato por el cual los enanos
de televisión que consistía en competir por quien lanzaba más lejos a personas
Con razón, los tribunales alemanes hace algún tiempo prohibieron un show
zación para la eutanasia) no es lícito: la vida es un derecho indisponible.
la voluntad de un enfermo para que un tercero lo prive de la vida (autori-
obliga a servirme como esclavo, renunciando a su libertad. Por lo mismo,
Así, por ejemplo, sería inválido el acuerdo por el cual una persona se
HERNÁN CORRAL TALCIANI 108
FRENTE
explotan a los más débiles.
inmorales o impúdicos, los que rebajan la dignidad humana y humillan y
humildad, etc. Pero sí que no se ofenda al público con la exhibición de actos
personales y exigentes, como la caridad, la comprensión, la veracidad, la
imponer por sus mecanismos toscos e imperativos valores de la moral más
en sus exigencias más mínimas y básicas. No puede pretender el Derecho
dice relación con la convivencia y la justicia en las relaciones sociales y
1º La moral que interesa al Derecho es fundamentalmente aquella que
fusiones, a saber:
los jueces. Pero pueden indicarse algunas líneas que permitan evitar con-
VXFRQWHQLGR\TXHHQGH¿QLWLYDODODERUGHEDGHMDUVHDODSUXGHQFLDGH
PHQWHLQGHWHUPLQDGRVTXHVHSUHVHQWHQGL¿FXOWDGHVDODKRUDGHH[SOLFDU
Es lógico, como sucede con todos los conceptos abiertos o jurídica-
distintos: que no se oponga a la moral y a las buenas costumbres.
buenas costumbres, ya que suele indicar las dos nociones como límites
La Constitución parece entender que la moral no se subsume en las
el Derecho privado.
asociación, ya que de ella derivan muchas personas jurídicas regidas por
Civil, es especialmente relevante el límite que se coloca a la libertad de
iniciativa en materia económica (art. 19.21º Const.). Para el Derecho
19.15º Const.), a la libertad de trabajo (art. 19.16º Const.) y a la libre
bertad de enseñanza (art. 19.11º Const.), a la libertad de asociación (art.
derecho a la libertad de conciencia y de culto (art. 19.6º Const.), a la li-
La Constitución, por su parte, reconoce a la moral como un límite al
se abstenga de un hecho inmoral (art. 1476 CC).
que es condición moralmente imposible la que consiste en que el acreedor
promesa de dar algo en recompensa de un hecho inmoral (art. 1467 CC) y
nas, pinturas y estatuas obscenas (art. 1466 CC), que tiene causa ilícita la
DOJ~Q¿QPRUDO´ DUW&& TXHKD\REMHWRLOtFLWRHQODYHQWDGHOiPL-
para no incluir en el inventario los objetos “que sea necesario destruir con
autónomamente. Se señala por ejemplo que el guardador está autorizado
analizamos a continuación. Pero en ocasiones la moral aparece mencionada
que se la entiende comprendida en el concepto de “buenas costumbres” que
Código Civil no suele indicarse como límite de las actuaciones la moral, ya
109 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 109
Código Civil no suele indicarse como límite de las actuaciones la moral, ya
que se la entiende comprendida en el concepto de “buenas costumbres” que
analizamos a continuación. Pero en ocasiones la moral aparece mencionada
autónomamente. Se señala por ejemplo que el guardador está autorizado
para no incluir en el inventario los objetos “que sea necesario destruir con
DOJ~Q¿QPRUDO´ DUW&& TXHKD\REMHWRLOtFLWRHQODYHQWDGHOiPL-
nas, pinturas y estatuas obscenas (art. 1466 CC), que tiene causa ilícita la
promesa de dar algo en recompensa de un hecho inmoral (art. 1467 CC) y
que es condición moralmente imposible la que consiste en que el acreedor
se abstenga de un hecho inmoral (art. 1476 CC).
La Constitución, por su parte, reconoce a la moral como un límite al
derecho a la libertad de conciencia y de culto (art. 19.6º Const.), a la li-
bertad de enseñanza (art. 19.11º Const.), a la libertad de asociación (art.
19.15º Const.), a la libertad de trabajo (art. 19.16º Const.) y a la libre
iniciativa en materia económica (art. 19.21º Const.). Para el Derecho
Civil, es especialmente relevante el límite que se coloca a la libertad de
asociación, ya que de ella derivan muchas personas jurídicas regidas por
el Derecho privado.
La Constitución parece entender que la moral no se subsume en las
buenas costumbres, ya que suele indicar las dos nociones como límites
distintos: que no se oponga a la moral y a las buenas costumbres.
Es lógico, como sucede con todos los conceptos abiertos o jurídica-
PHQWHLQGHWHUPLQDGRVTXHVHSUHVHQWHQGL¿FXOWDGHVDODKRUDGHH[SOLFDU
VXFRQWHQLGR\TXHHQGH¿QLWLYDODODERUGHEDGHMDUVHDODSUXGHQFLDGH
los jueces. Pero pueden indicarse algunas líneas que permitan evitar con-
fusiones, a saber:
1º La moral que interesa al Derecho es fundamentalmente aquella que
dice relación con la convivencia y la justicia en las relaciones sociales y
en sus exigencias más mínimas y básicas. No puede pretender el Derecho
imponer por sus mecanismos toscos e imperativos valores de la moral más
personales y exigentes, como la caridad, la comprensión, la veracidad, la
humildad, etc. Pero sí que no se ofenda al público con la exhibición de actos
inmorales o impúdicos, los que rebajan la dignidad humana y humillan y
explotan a los más débiles.

110 HERNÁN CORRAL TALCIANI
2º La cultura y el consenso ético social son elementos importantes pero
no decisivos a la hora de determinar los valores morales. La moral basa su
MXVWL¿FDFLyQHQTXHVHWUDWDGHQRUPDVRSULQFLSLRVTXHWUDQVFLHQGHQDOD
voluntad de las personas: mentir no es malo o bueno según lo crea el con-
senso social. El sociologismo moral priva de contenido real a la moralidad
de los actos humanos y elude el esfuerzo por el correcto discernimiento
ético. Por eso, si bien el consenso (que es más que una simple mayoría en
encuestas o estadísticas) sobre la moralidad o inmoralidad de un acto puede
ser un indicio importante (junto con las tradiciones culturales y religiosas
de la sociedad) para decidir, ello no exime al juzgador de la responsabili-
dad de analizar en concreto si la conducta está regida por la razonabilidad
práctica que lleva al bien o, por el contrario, conduce a la degradación de
la persona y de las relaciones sociales. Piénsese por ejemplo que para una
inmensa mayoría mentirle al Fisco en materia de impuestos u ocultar bienes
frente a un acreedor, puede ser considerado “bueno” o “indiferente”, pero
el juez deberá reconocer que en estos casos el consenso moral puede estar
equivocado (por ignorancia o debilidad).
ž/DPRUDOQRVHLGHQWL¿FDFRQVHQWLPLHQWRVRFUHHQFLDVVXEMHWLYDVTXH
pueda tener el juez sobre determinadas conductas. Cuando el Derecho se
remite a la moral, no lo hace a los estándares morales que cada persona
haya adoptado para ella. Se trata de una ética o regulación moral que se
presenta como universal, es decir, capaz de orientar el comportamiento
GHWRGDSHUVRQD\GHWRGDVRFLHGDG(QHVWHVHQWLGRODPRUDOVHLGHQWL¿FD
con lo que la tradición iusnaturalista reconoce como ley natural, que puede
descubrirse por un ejercicio de la razón y la prudencia, con independencia
GHFUHHQFLDV¿ORVy¿FDVUHOLJLRVDVRLGHROyJLFDV6LHOMXH]GLFHTXHQRHV
moral que se pague para que se torture a otro o para que alguien preste
favores sexuales, no está sosteniendo (ni debe hacerlo) que, para él (por los
motivos que sean), esos actos sean degradantes y contrarios al bien humano,
sino que ello debiera ser advertido por todos los que deseen conducirse
rectamente, en Chile o en Rusia, en este tiempo o en el siglo XXIV.
5. Las buenas costumbres
El concepto de buenas costumbres es utilizado por el Código Civil para
limitar las autonomía privada en la realización de actos jurídicos. El más
importante de todos ellos, es el precepto que señala que tiene causa ilícita
(y por ende es nulo), el acto que es contrario a las buenas costumbres (art.
(y por ende es nulo), el acto que es contrario a las buenas costumbres (art.
importante de todos ellos, es el precepto que señala que tiene causa ilícita
limitar las autonomía privada en la realización de actos jurídicos. El más
El concepto de buenas costumbres es utilizado por el Código Civil para
5. Las buenas costumbres
rectamente, en Chile o en Rusia, en este tiempo o en el siglo XXIV.
sino que ello debiera ser advertido por todos los que deseen conducirse
motivos que sean), esos actos sean degradantes y contrarios al bien humano,
favores sexuales, no está sosteniendo (ni debe hacerlo) que, para él (por los
moral que se pague para que se torture a otro o para que alguien preste
GHFUHHQFLDV¿ORVy¿FDVUHOLJLRVDVRLGHROyJLFDV6LHOMXH]GLFHTXHQRHV
descubrirse por un ejercicio de la razón y la prudencia, con independencia
con lo que la tradición iusnaturalista reconoce como ley natural, que puede
GHWRGDSHUVRQD\GHWRGDVRFLHGDG(QHVWHVHQWLGRODPRUDOVHLGHQWL¿FD
presenta como universal, es decir, capaz de orientar el comportamiento
haya adoptado para ella. Se trata de una ética o regulación moral que se
remite a la moral, no lo hace a los estándares morales que cada persona
pueda tener el juez sobre determinadas conductas. Cuando el Derecho se
ž/DPRUDOQRVHLGHQWL¿FDFRQVHQWLPLHQWRVRFUHHQFLDVVXEMHWLYDVTXH
equivocado (por ignorancia o debilidad).
el juez deberá reconocer que en estos casos el consenso moral puede estar
frente a un acreedor, puede ser considerado “bueno” o “indiferente”, pero
inmensa mayoría mentirle al Fisco en materia de impuestos u ocultar bienes
la persona y de las relaciones sociales. Piénsese por ejemplo que para una
práctica que lleva al bien o, por el contrario, conduce a la degradación de
dad de analizar en concreto si la conducta está regida por la razonabilidad
de la sociedad) para decidir, ello no exime al juzgador de la responsabili-
ser un indicio importante (junto con las tradiciones culturales y religiosas
encuestas o estadísticas) sobre la moralidad o inmoralidad de un acto puede
ético. Por eso, si bien el consenso (que es más que una simple mayoría en
de los actos humanos y elude el esfuerzo por el correcto discernimiento
senso social. El sociologismo moral priva de contenido real a la moralidad
voluntad de las personas: mentir no es malo o bueno según lo crea el con-
MXVWL¿FDFLyQHQTXHVHWUDWDGHQRUPDVRSULQFLSLRVTXHWUDQVFLHQGHQDOD
no decisivos a la hora de determinar los valores morales. La moral basa su
2º La cultura y el consenso ético social son elementos importantes pero
HERNÁN CORRAL TALCIANI 110
FRENTE

un acto contrario al orden público adolece de causa ilícita (art. 1467.2 CC)
límite de la libertad y autonomía privada, el orden público. Nuevamente
El Código Civil también, junto a las buenas costumbres, menciona como
6. El orden público
un tercero, o contratos que vulneran la ética profesional.
sonal o de trabajo, contratos por los cuales las partes buscan perjudicar a
nulos contratos que conllevan una limitación excesiva de la libertad per-
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 111
1467.2 CC). Se menciona también a las buenas costumbres como causa de
que el objeto sea moralmente imposible si se trata de un hecho contrario a
ellas (art. 1461.3 CC). Los arts. 1475 y 1717 del Código Civil aplican este
criterio a las condiciones y a las capitulaciones matrimoniales, respectiva-
mente. Además, el Código ocupa el concepto para limitar la erección de
corporaciones o fundaciones (art. 548 CC).

La Constitución acude también al concepto de buenas costumbres para

acto jurídico que contraviene las buenas costumbres. Así se han declarado
expresar los límites de la libertad de conciencia y de culto (art. 19.6º Const.)
alemán sobre el § 38 del BGB (Código Civil alemán), que declara nulo el
y la libertad de enseñanza (art. 19.11º Const.).
En este sentido, es ejemplar la labor jurisprudencial del Tribunal Supremo

(QHO&yGLJR&LYLOHOFRQFHSWRGHEXHQDVFRVWXPEUHVVHLGHQWL¿FDFRQ
en el concepto de buenas costumbres.
la moral. En realidad, la palabra moral (mores VLJQL¿FDFRVWXPEUH(QOD
veracidad, lealtad, solidaridad con el más débil, pueden ser comprendidos
Constitución, al colocarse juntos los términos buenas costumbres y moral,
sucede con la moral. Por eso, en la contratación y los negocios, deberes de
pareciera que se hace una distinción entre ellas. Puede que el constituyente
buenas costumbres se extienden a todos los ámbitos del actuar humano, como
haya entendido por moral la ética más personal e individual (aunque con
y al ejercicio digno de la sexualidad, como a veces se le quiere reducir. Las
proyección social), reservando al concepto de buenas costumbre la aplica-
dice relación únicamente con los principios morales aplicables a la familia
ción de la moral a las relaciones sociales.
En todo caso, debe destacarse que el concepto de buenas costumbres no

En todo caso, debe destacarse que el concepto de buenas costumbres no

ción de la moral a las relaciones sociales.
dice relación únicamente con los principios morales aplicables a la familia
proyección social), reservando al concepto de buenas costumbre la aplica-
y al ejercicio digno de la sexualidad, como a veces se le quiere reducir. Las
haya entendido por moral la ética más personal e individual (aunque con
buenas costumbres se extienden a todos los ámbitos del actuar humano, como
pareciera que se hace una distinción entre ellas. Puede que el constituyente
sucede con la moral. Por eso, en la contratación y los negocios, deberes de
Constitución, al colocarse juntos los términos buenas costumbres y moral,
veracidad, lealtad, solidaridad con el más débil, pueden ser comprendidos
la moral. En realidad, la palabra moral (mores VLJQL¿FDFRVWXPEUH(QOD
en el concepto de buenas costumbres.
(QHO&yGLJR&LYLOHOFRQFHSWRGHEXHQDVFRVWXPEUHVVHLGHQWL¿FDFRQ

En este sentido, es ejemplar la labor jurisprudencial del Tribunal Supremo

y la libertad de enseñanza (art. 19.11º Const.).
alemán sobre el § 38 del BGB (Código Civil alemán), que declara nulo el
expresar los límites de la libertad de conciencia y de culto (art. 19.6º Const.)
acto jurídico que contraviene las buenas costumbres. Así se han declarado
La Constitución acude también al concepto de buenas costumbres para

corporaciones o fundaciones (art. 548 CC).
mente. Además, el Código ocupa el concepto para limitar la erección de
criterio a las condiciones y a las capitulaciones matrimoniales, respectiva-
ellas (art. 1461.3 CC). Los arts. 1475 y 1717 del Código Civil aplican este
que el objeto sea moralmente imposible si se trata de un hecho contrario a
1467.2 CC). Se menciona también a las buenas costumbres como causa de
111 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
nulos contratos que conllevan una limitación excesiva de la libertad per-
sonal o de trabajo, contratos por los cuales las partes buscan perjudicar a
un tercero, o contratos que vulneran la ética profesional.
6. El orden público
El Código Civil también, junto a las buenas costumbres, menciona como
límite de la libertad y autonomía privada, el orden público. Nuevamente
un acto contrario al orden público adolece de causa ilícita (art. 1467.2 CC)

112 HERNÁN CORRAL TALCIANI
y tiene objeto moralmente imposible si se trata de un hecho (art. 1461.3
CC). Como aplicaciones particulares, encontramos la limitación de los
estatutos de las corporaciones y fundaciones (art. 548 CC), la constitución
de servidumbres voluntarias (art. 880) y las condiciones (art. 1475 CC).
La Constitución utiliza también esta noción para limitar la libertad de
conciencia y de cultos (art. 19.6º Const.), la libertad de asociación (art.
19.15º Const.) y el derecho a desarrollar actividades económicas (art.
19.21º Const.).
(ORUGHQHVODUHFWDGLVSRVLFLyQGHORVPHGLRVDO¿Q&RPRVHWUDWDGHXQ
orden público, será justamente la buena organización de los medios para el
logro de los intereses colectivos y de bienestar general. Debe distinguirse
esta acepción, más axiológica, con aquella que alude a la conservación de
la tranquilidad de las vías y espacios públicos (de donde se dice que algunas
autoridades o la policía deben velar por la mantención del orden público).
(O RUGHQ S~EOLFR VH UH¿HUH WDPELpQ D YDORUHV PRUDOHV R pWLFRV SHUR
que han sido expresamente recogidos por las normas del ordenamiento
MXUtGLFRFRPRIXQGDPHQWRV\MXVWL¿FDFLRQHVGHWRGRHOVLVWHPDMXUtGLFR
Los preceptos constitucionales relativos a las bases de la institucionalidad
(arts. 1º a 9º Const.) y a los derechos y deberes constitucionales (arts. 19 a
23) tendrán especial relevancia para juzgar actos que puedan contravenir
el orden público.
Últimamente, se ha destacado que no existe sólo un orden público
civil, sino también un orden público económico, que estaría constituido
por los principios jurídicos garantizadores de la existencia de un sistema
económico de mercado (derecho de propiedad, a la propiedad, libertad de
trabajo y de sindicalización, de libre empresa, de no discriminación en
el trato otorgado por el Estado, imposibilidad parlamentaria de presentar
SUR\HFWRVTXHJHQHUHQJDVWRDXWRQRPtDGHO%DQFR&HQWUDOHWF (VFODUR
que en el concepto general de orden público invocado por el Código Civil,
se incluirán estos aspectos de carácter socio-económico.
7. La seguridad
Este concepto es utilizado como límite por la Constitución. La seguridad
nacional es mencionada para limitar la libertad de enseñanza (art. 19.11º
nacional es mencionada para limitar la libertad de enseñanza (art. 19.11º
Este concepto es utilizado como límite por la Constitución. La seguridad
7. La seguridad
se incluirán estos aspectos de carácter socio-económico.
que en el concepto general de orden público invocado por el Código Civil,
SUR\HFWRVTXHJHQHUHQJDVWRDXWRQRPtDGHO%DQFR&HQWUDOHWF (VFODUR
el trato otorgado por el Estado, imposibilidad parlamentaria de presentar
trabajo y de sindicalización, de libre empresa, de no discriminación en
económico de mercado (derecho de propiedad, a la propiedad, libertad de
por los principios jurídicos garantizadores de la existencia de un sistema
civil, sino también un orden público económico, que estaría constituido
Últimamente, se ha destacado que no existe sólo un orden público
el orden público.
23) tendrán especial relevancia para juzgar actos que puedan contravenir
(arts. 1º a 9º Const.) y a los derechos y deberes constitucionales (arts. 19 a
Los preceptos constitucionales relativos a las bases de la institucionalidad
MXUtGLFRFRPRIXQGDPHQWRV\MXVWL¿FDFLRQHVGHWRGRHOVLVWHPDMXUtGLFR
que han sido expresamente recogidos por las normas del ordenamiento
(O RUGHQ S~EOLFR VH UH¿HUH WDPELpQ D YDORUHV PRUDOHV R pWLFRV SHUR
autoridades o la policía deben velar por la mantención del orden público).
la tranquilidad de las vías y espacios públicos (de donde se dice que algunas
esta acepción, más axiológica, con aquella que alude a la conservación de
logro de los intereses colectivos y de bienestar general. Debe distinguirse
orden público, será justamente la buena organización de los medios para el
(ORUGHQHVODUHFWDGLVSRVLFLyQGHORVPHGLRVDO¿Q&RPRVHWUDWDGHXQ
19.21º Const.).
19.15º Const.) y el derecho a desarrollar actividades económicas (art.
conciencia y de cultos (art. 19.6º Const.), la libertad de asociación (art.
La Constitución utiliza también esta noción para limitar la libertad de
de servidumbres voluntarias (art. 880) y las condiciones (art. 1475 CC).
estatutos de las corporaciones y fundaciones (art. 548 CC), la constitución
CC). Como aplicaciones particulares, encontramos la limitación de los
y tiene objeto moralmente imposible si se trata de un hecho (art. 1461.3
HERNÁN CORRAL TALCIANI 112
FRENTE
haga cesar sus efectos o para pedir indemnización de los perjuicios.
perjudicado puede accionar ya sea para que se prohíba el acto, para que se
no taxativo de conductas que se estiman formas de competencia desleal. El
clientela de un agente del mercado (art. 3º). El art. 4º proporciona un listado
fe o a las buenas costumbres que, por medios ilegítimos, persiga desviar
de la ley es acto de competencia desleal toda conducta contraria a la buena
ORVDFWRVFDOL¿FDGRVGHFRPSHWHQFLDGHGHVOHDO6HJ~QODGH¿QLFLyQJHQpULFD
/DOH\1žGHSRUVXSDUWHWLSL¿FD\VDQFLRQDFLYLOPHQWH
presente ley” (art. 26.a).
venios, sistemas o acuerdos que sean contrarios a las disposiciones de la
ODVHQWHQFLDSXHGH³PRGL¿FDURSRQHUWpUPLQRDORVDFWRVFRQWUDWRVFRQ-
o que tienda a producir dichos efectos” (art. 3º). Además de las sanciones,
acto o convención que impida, restrinja o entorpezca la libre competencia,
aquel “que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho,
texto somete a las sanciones del Tribunal de la Libre Competencia a todo
Nº 1, Ministerio de Economía, de 2004 (D. Of. 7 de marzo del 2005). El
cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado está contenido en el D.F.L.
Respecto de la libre competencia debe verse el D.L. Nº 211, de 1973,
de la libre competencia y de competencia desleal.
de las limitaciones que tiene la autonomía privada en materia de respeto
orden público, pero lo mencionamos en párrafo separado para dar cuenta
Es posible pensar que estas reglas están ya incluidas en el concepto de
8. Las reglas esenciales de la competencia económica
de la nación chilena.
interior, o grave descalabro que amenace con la división o desintegración
la comunidad política soberana, que se pone en riesgo por guerra exterior o
expresiones constitucionales, dice relación con la necesidad de existencia de
La seguridad nacional, pública o del Estado, de acuerdo a las diferentes
La seguridad pública es límite de la libertad de trabajo (art. 19.16º Const.).
reconocida como limitación del derecho de asociación (art. 19.15º Const.).
de actividades económicas (art. 19.21º Const.). La seguridad del Estado es
Const.), el derecho de huelga (art. 19.16º Const.) y el derecho al desarrollo
113 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 113
Const.), el derecho de huelga (art. 19.16º Const.) y el derecho al desarrollo
de actividades económicas (art. 19.21º Const.). La seguridad del Estado es
reconocida como limitación del derecho de asociación (art. 19.15º Const.).
La seguridad pública es límite de la libertad de trabajo (art. 19.16º Const.).
La seguridad nacional, pública o del Estado, de acuerdo a las diferentes
expresiones constitucionales, dice relación con la necesidad de existencia de
la comunidad política soberana, que se pone en riesgo por guerra exterior o
interior, o grave descalabro que amenace con la división o desintegración
de la nación chilena.
8. Las reglas esenciales de la competencia económica
Es posible pensar que estas reglas están ya incluidas en el concepto de
orden público, pero lo mencionamos en párrafo separado para dar cuenta
de las limitaciones que tiene la autonomía privada en materia de respeto
de la libre competencia y de competencia desleal.
Respecto de la libre competencia debe verse el D.L. Nº 211, de 1973,
cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado está contenido en el D.F.L.
Nº 1, Ministerio de Economía, de 2004 (D. Of. 7 de marzo del 2005). El
texto somete a las sanciones del Tribunal de la Libre Competencia a todo
aquel “que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho,
acto o convención que impida, restrinja o entorpezca la libre competencia,
o que tienda a producir dichos efectos” (art. 3º). Además de las sanciones,
ODVHQWHQFLDSXHGH³PRGL¿FDURSRQHUWpUPLQRDORVDFWRVFRQWUDWRVFRQ-
venios, sistemas o acuerdos que sean contrarios a las disposiciones de la
presente ley” (art. 26.a).
/DOH\1žGHSRUVXSDUWHWLSL¿FD\VDQFLRQDFLYLOPHQWH
ORVDFWRVFDOL¿FDGRVGHFRPSHWHQFLDGHGHVOHDO6HJ~QODGH¿QLFLyQJHQpULFD
de la ley es acto de competencia desleal toda conducta contraria a la buena
fe o a las buenas costumbres que, por medios ilegítimos, persiga desviar
clientela de un agente del mercado (art. 3º). El art. 4º proporciona un listado
no taxativo de conductas que se estiman formas de competencia desleal. El
perjudicado puede accionar ya sea para que se prohíba el acto, para que se
haga cesar sus efectos o para pedir indemnización de los perjuicios.

114 HERNÁN CORRAL TALCIANI
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: LEÓN HURTADO, Avelino, “Limitaciones a la autonomía
de la voluntad”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción), 98, 1956,
pp. 525-540.
III. LA CONTRAVENCIÓN DE LAS LEYES Y SU SANCIÓN
La contravención de las leyes civiles no produce siempre los mismos
efectos. En general, las leyes civiles no contemplan penas o sanciones pro-
piamente tales, al modo como lo hacen las leyes penales (aunque existen
también supuestos de penas privadas, incluso acordadas convencionalmen-
te). Los mecanismos que usan las leyes civiles para hacer respetar su imperio
son básicamente dos: la privación de los efectos de los actos realizados en
contra de dichas leyes, y la indemnización de los perjuicios por parte del
que actúa con dolo o culpa al infringir la ley y dañar así a otra persona.
Para determinar el tipo de sanción es menester analizar cada caso y
sus circunstancias, pero pueden darse algunos criterios dependiendo de la
clase de ley que es infringida, a saber, si se trata de una ley prohibitiva, de
una ley imperativa o de una ley permisiva. Como la infracción más seria
es la que se realiza a una ley prohibitiva, comenzamos por el análisis de
estas últimas.
1. Leyes prohibitivas
La sanción al acto o contrato realizado contraviniendo una prohibición
legal es una de las más fuertes del Derecho Civil, y así ha sido desde la
época romana. Los pactos realizados en contra de una ley prohibitiva se
mirarán como no celebrados “porque queremos que se considere que no
se celebró ningún pacto, ni ninguna convención, ni contrato alguno entre
aquellos que contratan, prohibiéndoles contratar la ley” (CJ. 1.14.5).
Nuestro Código, siguiendo este mismo predicamento dedicó, a diferen-
cia del Código francés, una norma del título preliminar para establecer la
sanción de la ley prohibitiva: “Los actos que prohíbe la ley son nulos y de
ningún valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de
la nulidad para el caso de contravención” (art. 10 CC).
Tenemos pues una regla general, y una excepción.
Tenemos pues una regla general, y una excepción.
la nulidad para el caso de contravención” (art. 10 CC).
ningún valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de
sanción de la ley prohibitiva: “Los actos que prohíbe la ley son nulos y de
cia del Código francés, una norma del título preliminar para establecer la
Nuestro Código, siguiendo este mismo predicamento dedicó, a diferen-
aquellos que contratan, prohibiéndoles contratar la ley” (CJ. 1.14.5).
se celebró ningún pacto, ni ninguna convención, ni contrato alguno entre
mirarán como no celebrados “porque queremos que se considere que no
época romana. Los pactos realizados en contra de una ley prohibitiva se
legal es una de las más fuertes del Derecho Civil, y así ha sido desde la
La sanción al acto o contrato realizado contraviniendo una prohibición
1. Leyes prohibitivas
estas últimas.
es la que se realiza a una ley prohibitiva, comenzamos por el análisis de
una ley imperativa o de una ley permisiva. Como la infracción más seria
clase de ley que es infringida, a saber, si se trata de una ley prohibitiva, de
sus circunstancias, pero pueden darse algunos criterios dependiendo de la
Para determinar el tipo de sanción es menester analizar cada caso y
que actúa con dolo o culpa al infringir la ley y dañar así a otra persona.
contra de dichas leyes, y la indemnización de los perjuicios por parte del
son básicamente dos: la privación de los efectos de los actos realizados en
te). Los mecanismos que usan las leyes civiles para hacer respetar su imperio
también supuestos de penas privadas, incluso acordadas convencionalmen-
piamente tales, al modo como lo hacen las leyes penales (aunque existen
efectos. En general, las leyes civiles no contemplan penas o sanciones pro-
La contravención de las leyes civiles no produce siempre los mismos
III. LA CONTRAVENCIÓN DE LAS LEYES Y SU SANCIÓN
pp. 525-540.
de la voluntad”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción), 98, 1956,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: LEÓN HURTADO, Avelino, “Limitaciones a la autonomía
HERNÁN CORRAL TALCIANI 114
FRENTE
nulo o si se sanea por el transcurso de diez años, produce la totalidad de
como sucede en el caso de la nulidad absoluta. Incluso que si no se declara
art. 10, y después decir que se reputa válido hasta que no se declare nulo,
zado en contravención a la prohibición de la ley “es nulo”, como dice el
ipso iure). Por lo demás, parece contradictorio señalar que el acto reali-
lo tienen y la doctrina acepta la procedencia de las nulidades radicales o
haya regulado un régimen jurídico propio para ella (otros códigos tampoco
jurídico, o que un acto jurídico se mirará como no celebrado), aunque no
(como cuando dice que cierta cláusula se mirará como no puesta en un acto
bien podría señalarse que el Código reconoce las nulidades de pleno derecho
La construcción dogmática expuesta no resulta tan convincente, pues
que puede ser declarado nulo, conforme a las reglas de la nulidad absoluta.
clusión de que el acto prohibido por la ley no es nulo de pleno derecho, sino
absoluta. La cadena de preceptos: arts. 10, 1466 y 1682, llevaría a la con-
las leyes”, defecto que según el art. 1682 del Código Civil produce nulidad
señala que hay objeto ilícito “generalmente en todo contrato prohibido por
relativa, se pone en relación el art. 10 con el art. 1466 del Código Civil que
de nulidad. Como la nulidad regulada puede ser de dos clases: absoluta o
YLODOWDFKDUGHQXORVDORVDFWRVSURKLELGRVSRUODOH\VHUH¿HUHDHVHWLSR
que requiere declaración judicial, se concluye que el art. 10 del Código Ci-
modo de extinción de las obligaciones). Si la única nulidad regulada es la
acto), regulándose en cambio la nulidad en el título XX del libro IV (como
ODGRJPiWLFDIUDQFHVDGH¿QHVGHOVLJOR;,;ODLQH[LVWHQFLDMXUtGLFDGHO
propio para la nulidad de pleno derecho (o como se la llama siguiendo a
que se llegue a esta conclusión: primero, la falta de un estatuto normativo
mente declarada: la nulidad absoluta. Varios factores han contribuido a
nulidad de pleno derecho, sino la forma más drástica de nulidad judicial-
jurisprudencia, ha entendido que la sanción prevista en el art. 10 no es la
Sin embargo, la doctrina ampliamente predominante, seguida por la
de mera certeza y no una sentencia constitutiva.
constate la contravención a la prohibición, pero se trata de una declaración
celebrado. Si hay alguna apariencia y discusión, se podrá pedir que el juez
cho. El acto prohibido, como decían los romanos, es considerado como no
La expresión hace pensar en una nulidad radical, es decir, de pleno dere-
a) La regla general: “son nulos y de ningún valor”
115 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 115
a) La regla general: “son nulos y de ningún valor”
La expresión hace pensar en una nulidad radical, es decir, de pleno dere-
cho. El acto prohibido, como decían los romanos, es considerado como no
celebrado. Si hay alguna apariencia y discusión, se podrá pedir que el juez
constate la contravención a la prohibición, pero se trata de una declaración
de mera certeza y no una sentencia constitutiva.
Sin embargo, la doctrina ampliamente predominante, seguida por la
jurisprudencia, ha entendido que la sanción prevista en el art. 10 no es la
nulidad de pleno derecho, sino la forma más drástica de nulidad judicial-
mente declarada: la nulidad absoluta. Varios factores han contribuido a
que se llegue a esta conclusión: primero, la falta de un estatuto normativo
propio para la nulidad de pleno derecho (o como se la llama siguiendo a
ODGRJPiWLFDIUDQFHVDGH¿QHVGHOVLJOR;,;ODLQH[LVWHQFLDMXUtGLFDGHO
acto), regulándose en cambio la nulidad en el título XX del libro IV (como
modo de extinción de las obligaciones). Si la única nulidad regulada es la
que requiere declaración judicial, se concluye que el art. 10 del Código Ci-
YLODOWDFKDUGHQXORVDORVDFWRVSURKLELGRVSRUODOH\VHUH¿HUHDHVHWLSR
de nulidad. Como la nulidad regulada puede ser de dos clases: absoluta o
relativa, se pone en relación el art. 10 con el art. 1466 del Código Civil que
señala que hay objeto ilícito “generalmente en todo contrato prohibido por
las leyes”, defecto que según el art. 1682 del Código Civil produce nulidad
absoluta. La cadena de preceptos: arts. 10, 1466 y 1682, llevaría a la con-
clusión de que el acto prohibido por la ley no es nulo de pleno derecho, sino
que puede ser declarado nulo, conforme a las reglas de la nulidad absoluta.
La construcción dogmática expuesta no resulta tan convincente, pues
bien podría señalarse que el Código reconoce las nulidades de pleno derecho
(como cuando dice que cierta cláusula se mirará como no puesta en un acto
jurídico, o que un acto jurídico se mirará como no celebrado), aunque no
haya regulado un régimen jurídico propio para ella (otros códigos tampoco
lo tienen y la doctrina acepta la procedencia de las nulidades radicales o
ipso iure). Por lo demás, parece contradictorio señalar que el acto reali-
zado en contravención a la prohibición de la ley “es nulo”, como dice el
art. 10, y después decir que se reputa válido hasta que no se declare nulo,
como sucede en el caso de la nulidad absoluta. Incluso que si no se declara
nulo o si se sanea por el transcurso de diez años, produce la totalidad de

116 HERNÁN CORRAL TALCIANI
sus efectos. Algunos han intentado paliar esta posibilidad de prescripción,
pretendiendo que el plazo de diez años se cuenta desde que desaparece el
vicio, lo que no sucedería en el caso de haberse ejecutado en contravención
a una ley prohibitiva. La falta de un ministerio público civil que pueda
pedir la nulidad absoluta en el interés de la moral o de la ley agrava esta
consecuencia, porque puede haber casos en los que no se pida al juez la
QXOLGDG(VFLHUWRTXHODPHQFLyQ¿QDOGHODUWGHO&yGLJR&LYLODORV
contratos prohibidos como adoleciendo de objeto ilícito parece reconducir
la norma del art. 10 a los supuestos de nulidad absoluta, pero bien puede
YHUVHDOOtXQDQRUPDHVSHFLDOHQEHQH¿FLRGHODFRQWUDWDFLyQ&RQHOORORV
actos no contractuales ejecutados en contravención a la prohibición legal
serán nulos de pleno derecho, mientras que los contratos adolecerán sólo de
nulidad absoluta. Se comprende esta morigeración ya que en los contratos se
suele tratar de intereses patrimoniales, que bien pueden quedar entregados
a su tutela a los particulares interesados que, en su caso, pedirán la nulidad.
Pero la doctrina no sólo ha matizado la sanción del art. 10 del Código
Civil, sino que también ha restringido el ámbito de su aplicación por una
comprensión muy restrictiva del concepto de ley prohibitiva. Se estima que
para que haya una ley prohibitiva el acto debe estar absolutamente vedado
o prohibido, sin que se establezcan excepciones. En verdad, se trata más
bien de distinguir una ley prohibitiva (que no siempre usará las mismas
expresiones para proscribir el acto) de una ley imperativa que ordena que,
en la realización de ciertos actos, deben cumplirse ciertos requisitos o
condiciones (que a veces puede usar expresiones análogas a la de las leyes
prohibitivas). Así, habría una ley prohibitiva en el art. 402.1 del Código
Civil que prohíbe al guardador donar bienes raíces pertenecientes al pupilo,
ya que no existen excepciones. Pero, en cambio, no la habría en el mismo
precepto, en su inciso 2º, que dispone que sólo con previo decreto de juez
podrán hacerse donaciones en dinero o bienes muebles.
De esta manera, el ámbito de aplicación de la norma se restringe en extre-
mo, porque rara vez el legislador veda de manera completa y absoluta un acto.
Se menciona como otro ejemplo el caso del contrato de compraventa entre
cónyuges, prohibido en el art. 1796 del Código Civil, pero incluso aquí es
posible sostener que no existe prohibición absoluta, ya que la norma dispone
que ello supone que no haya separación judicial entre los cónyuges. Algo
similar sucede con la prohibición de enajenar cosas embargadas (prevista
similar sucede con la prohibición de enajenar cosas embargadas (prevista
que ello supone que no haya separación judicial entre los cónyuges. Algo
posible sostener que no existe prohibición absoluta, ya que la norma dispone
cónyuges, prohibido en el art. 1796 del Código Civil, pero incluso aquí es
Se menciona como otro ejemplo el caso del contrato de compraventa entre
mo, porque rara vez el legislador veda de manera completa y absoluta un acto.
De esta manera, el ámbito de aplicación de la norma se restringe en extre-
podrán hacerse donaciones en dinero o bienes muebles.
precepto, en su inciso 2º, que dispone que sólo con previo decreto de juez
ya que no existen excepciones. Pero, en cambio, no la habría en el mismo
Civil que prohíbe al guardador donar bienes raíces pertenecientes al pupilo,
prohibitivas). Así, habría una ley prohibitiva en el art. 402.1 del Código
condiciones (que a veces puede usar expresiones análogas a la de las leyes
en la realización de ciertos actos, deben cumplirse ciertos requisitos o
expresiones para proscribir el acto) de una ley imperativa que ordena que,
bien de distinguir una ley prohibitiva (que no siempre usará las mismas
o prohibido, sin que se establezcan excepciones. En verdad, se trata más
para que haya una ley prohibitiva el acto debe estar absolutamente vedado
comprensión muy restrictiva del concepto de ley prohibitiva. Se estima que
Civil, sino que también ha restringido el ámbito de su aplicación por una
Pero la doctrina no sólo ha matizado la sanción del art. 10 del Código
a su tutela a los particulares interesados que, en su caso, pedirán la nulidad.
suele tratar de intereses patrimoniales, que bien pueden quedar entregados
nulidad absoluta. Se comprende esta morigeración ya que en los contratos se
serán nulos de pleno derecho, mientras que los contratos adolecerán sólo de
actos no contractuales ejecutados en contravención a la prohibición legal
YHUVHDOOtXQDQRUPDHVSHFLDOHQEHQH¿FLRGHODFRQWUDWDFLyQ&RQHOORORV
la norma del art. 10 a los supuestos de nulidad absoluta, pero bien puede
contratos prohibidos como adoleciendo de objeto ilícito parece reconducir
QXOLGDG(VFLHUWRTXHODPHQFLyQ¿QDOGHODUWGHO&yGLJR&LYLODORV
consecuencia, porque puede haber casos en los que no se pida al juez la
pedir la nulidad absoluta en el interés de la moral o de la ley agrava esta
a una ley prohibitiva. La falta de un ministerio público civil que pueda
vicio, lo que no sucedería en el caso de haberse ejecutado en contravención
pretendiendo que el plazo de diez años se cuenta desde que desaparece el
sus efectos. Algunos han intentado paliar esta posibilidad de prescripción,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 116
FRENTE
Véase pp. 51-52.
en el exceso a la mujer o sus herederos (art. 1757.1 CC).
por más del plazo legal, la sanción no es la nulidad sino la inoponibilidad
en el régimen de sociedad conyugal, de inmuebles sociales o de la mujer
(art. 407 CC); algo similar sucede con los arriendos que haga el marido,
nulos, pero no obligan al pupilo después del transcurso del referido plazo
en arriendo predios del pupilo más allá del plazo legal los arriendos no son
reducción de los intereses al corriente (art. 2206 CC); si el guardador da
al máximo legal la estipulación no es nula, sino que hay derecho a pedir una
derecho de los demás (arts. 745 y 769 CC); si se pactan intereses superiores
DOWHUQDWLYRVQRVHLQYDOLGDUiQVyORTXHHOSULPHUEHQH¿FLDGRH[WLQJXLUiHO
VX\D$VtVLVHFRQVWLWX\HQ¿GHLFRPLVRVVXFHVLYRV\XVXIUXFWRVVXFHVLYRVR
un efecto diferente que el de la nulidad la contravención a una prohibición
Se mencionan varios casos en los que la ley expresamente sanciona con
emplace como sanción.
de la ley, no sea complementario o adicional a la nulidad, sino que la re-
términos sacramentales). Además, debe ser un efecto que, en la intención
mención del efecto sustitutivo debe ser expresa (aunque no son necesarios
ción u otra) “designe expresamente” otro efecto que excluya la nulidad. La
La excepción requiere que la ley (sea la misma que establece la prohibi-
b) Las excepciones: “otro efecto que el de nulidad”
nulidad sea procedente.
declare que el acto es nulo, sino que basta que ella lo prohíba para que la
En todo caso, debe decirse que no es necesario que la ley prohibitiva
prohíben su realización como principio general3.
art. 10 se aplica también a aquellos actos que, aun habiendo excepciones,
no requiere que se haya vedado absolutamente el acto, a nuestro juicio el
por nuestra doctrina. Como pensamos que el concepto de ley prohibitiva
Como vemos, la regla general ha sido bastante morigerada y restringida
que ella se aplica a menos que el juez lo autorice o consienta el acreedor.
como caso de objeto ilícito en el art. 1464.3º CC), ya que la norma señala
117 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
3
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 117
como caso de objeto ilícito en el art. 1464.3º CC), ya que la norma señala
que ella se aplica a menos que el juez lo autorice o consienta el acreedor.
Como vemos, la regla general ha sido bastante morigerada y restringida
por nuestra doctrina. Como pensamos que el concepto de ley prohibitiva
no requiere que se haya vedado absolutamente el acto, a nuestro juicio el
art. 10 se aplica también a aquellos actos que, aun habiendo excepciones,
prohíben su realización como principio general3.
En todo caso, debe decirse que no es necesario que la ley prohibitiva
declare que el acto es nulo, sino que basta que ella lo prohíba para que la
nulidad sea procedente.
b) Las excepciones: “otro efecto que el de nulidad”
La excepción requiere que la ley (sea la misma que establece la prohibi-
ción u otra) “designe expresamente” otro efecto que excluya la nulidad. La
mención del efecto sustitutivo debe ser expresa (aunque no son necesarios
términos sacramentales). Además, debe ser un efecto que, en la intención
de la ley, no sea complementario o adicional a la nulidad, sino que la re-
emplace como sanción.
Se mencionan varios casos en los que la ley expresamente sanciona con
un efecto diferente que el de la nulidad la contravención a una prohibición
VX\D$VtVLVHFRQVWLWX\HQ¿GHLFRPLVRVVXFHVLYRV\XVXIUXFWRVVXFHVLYRVR
DOWHUQDWLYRVQRVHLQYDOLGDUiQVyORTXHHOSULPHUEHQH¿FLDGRH[WLQJXLUiHO
derecho de los demás (arts. 745 y 769 CC); si se pactan intereses superiores
al máximo legal la estipulación no es nula, sino que hay derecho a pedir una
reducción de los intereses al corriente (art. 2206 CC); si el guardador da
en arriendo predios del pupilo más allá del plazo legal los arriendos no son
nulos, pero no obligan al pupilo después del transcurso del referido plazo
(art. 407 CC); algo similar sucede con los arriendos que haga el marido,
en el régimen de sociedad conyugal, de inmuebles sociales o de la mujer
por más del plazo legal, la sanción no es la nulidad sino la inoponibilidad
en el exceso a la mujer o sus herederos (art. 1757.1 CC).
Véase pp. 51-52.
3

118 HERNÁN CORRAL TALCIANI
2WURVHMHPSORVSXHGHQYHUVHUHVSHFWRGHOD¿DQ]D DUW&& GHOD
hipoteca (art. 2431 CC) y del usufructo (arts. 768.2 y 793.4º CC).
2. Leyes imperativas
Las leyes imperativas ordenan la realización de ciertas conductas, por
ejemplo, la del deudor de pagar la obligación, la del alimentante de cumplir
con el deber alimenticio, la del testador de respetar las asignaciones forzosas.
¿Cuál es la sanción de los actos que se realizan en infracción a este
tipo de leyes? No puede darse una regla general, como en el caso de las
SURKLELWLYDV+DEUiTXHH[DPLQDUFDGDFDVR\VREUHWRGROD¿QDOLGDGGHO
PDQGDWROHJDO6HFRQFXHUGDHQTXHVLOD¿QDOLGDGHVGHRUGHQS~EOLFROD
sanción será la nulidad, ya sea absoluta o relativa (según si la exigencia
diga relación con la naturaleza del acto o con el estado y calidad de las
personas). Por cierto, la misma ley puede precisar qué tipo de nulidad aca-
rreará su transgresión o, también, como en el caso de las leyes prohibitivas,
imponer un efecto diferente (por ejemplo, que el acto será sólo inoponible
o que no podrá ser probado por testigos).
Si las leyes imperativas tienen sólo un interés particular, el acto en con-
travención no será nulo, aunque podrá requerirse su destrucción o enmienda
(si ello es posible) y la indemnización de perjuicios.
3. Leyes autorizadoras (permisivas)
Las leyes que establecen facultades o autorizaciones para realizar cier-
tos actos son transgredidas cuando alguien se opone, perturba o impide el
ejercicio de ese derecho o facultad por parte de otro. En ese caso, el afec-
tado podrá requerir al juez que se reconozca su derecho y se remueva el
obstáculo para realizar el acto. Por ejemplo, la nueva Ley de Matrimonio
Civil, que reconoce como un derecho esencial de la persona humana la
facultad de contraer matrimonio, dispone que “el juez tomará, a petición
de cualquier persona, todas las providencias que le parezcan convenientes
para posibilitar el ejercicio legítimo de este derecho cuando por acto de
un particular o de una autoridad, sea negado o restringido arbitrariamente”
(art. 2.2 LMC).
(art. 2.2 LMC).
un particular o de una autoridad, sea negado o restringido arbitrariamente”
para posibilitar el ejercicio legítimo de este derecho cuando por acto de
de cualquier persona, todas las providencias que le parezcan convenientes
facultad de contraer matrimonio, dispone que “el juez tomará, a petición
Civil, que reconoce como un derecho esencial de la persona humana la
obstáculo para realizar el acto. Por ejemplo, la nueva Ley de Matrimonio
tado podrá requerir al juez que se reconozca su derecho y se remueva el
ejercicio de ese derecho o facultad por parte de otro. En ese caso, el afec-
tos actos son transgredidas cuando alguien se opone, perturba o impide el
Las leyes que establecen facultades o autorizaciones para realizar cier-
3. Leyes autorizadoras (permisivas)
(si ello es posible) y la indemnización de perjuicios.
travención no será nulo, aunque podrá requerirse su destrucción o enmienda
Si las leyes imperativas tienen sólo un interés particular, el acto en con-
o que no podrá ser probado por testigos).
imponer un efecto diferente (por ejemplo, que el acto será sólo inoponible
rreará su transgresión o, también, como en el caso de las leyes prohibitivas,
personas). Por cierto, la misma ley puede precisar qué tipo de nulidad aca-
diga relación con la naturaleza del acto o con el estado y calidad de las
sanción será la nulidad, ya sea absoluta o relativa (según si la exigencia
PDQGDWROHJDO6HFRQFXHUGDHQTXHVLOD¿QDOLGDGHVGHRUGHQS~EOLFROD
SURKLELWLYDV+DEUiTXHH[DPLQDUFDGDFDVR\VREUHWRGROD¿QDOLGDGGHO
tipo de leyes? No puede darse una regla general, como en el caso de las
¿Cuál es la sanción de los actos que se realizan en infracción a este
con el deber alimenticio, la del testador de respetar las asignaciones forzosas.
ejemplo, la del deudor de pagar la obligación, la del alimentante de cumplir
Las leyes imperativas ordenan la realización de ciertas conductas, por
2. Leyes imperativas
hipoteca (art. 2431 CC) y del usufructo (arts. 768.2 y 793.4º CC).
2WURVHMHPSORVSXHGHQYHUVHUHVSHFWRGHOD¿DQ]D DUW&& GHOD
HERNÁN CORRAL TALCIANI 118
FRENTE
aunque es muy difícil, si no imposible, que el fraude pueda ejecutarse a
o por el entero ordenamiento jurídico. Se trata del “acto en fraude de ley”,
permiten la obtención de un resultado prohibido o reprobado por otra ley
simulados, y conformes a la ley si se les mira de manera aislada, pero que
la realización de una serie de actos relacionados, todos ellos reales y no
que queda siempre expuesta al descubrimiento del acto real. Consiste en
+D\ RWUR PHFDQLVPR TXH HV PiV VR¿VWLFDGR TXH HO GH OD VLPXODFLyQ
las partes: ese es el que existe, lo demás es mera apariencia.
plantea dudas sobre la aplicación de la ley al acto realmente querido por
TXHSUHVHQWDGL¿FXOWDGHVSUiFWLFDVSDUDSUREDUODVLPXODFLyQSHURTXHQR
GHFRPSUDYHQWDFRQXQSUHFLR¿FWLFLR TXHQRVHSDJD (VWHHVXQFDVR
pero para evitar la nulidad, previa autorización judicial, otorga una escritura
legal. Por ejemplo, si el tutor le dona un bien raíz del pupilo a su cónyuge,
disfrazar el acto sancionado sustituyéndolo por la apariencia de un acto
es simular que se realiza un acto distinto al real, de manera de encubrir o
nativos que les permitan evadir la sanción por la infracción. Uno de ellos
ORKDJDQGHPDQHUDPDQL¿HVWD\SDOPDULD\EXVTXHQPHFDQLVPRVDOWHU-
ley, sobre todo si es prohibitiva. De allí que los que deseen transgredirla no
Ya sabemos qué sucede en los casos en los que un acto contraviene una
1. El fraude de ley
IV. INELUDIBILIDAD DE LAS LEYES
en RCF, t. XIII, (1899), N°s. 1 y 2, pp. 26-87; N°s. 3 y 4, pp. 149-177.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: CLARO SOLAR, Luis, “De la autoridad y efectos de la ley”,
conforme a las reglas generales de la responsabilidad extracontractual.
la ley permisiva se hará responsable de la indemnización de los perjuicios,
Además, habiéndose hecho culpable de un acto ilícito, quien transgrede
derive de actos u omisiones arbitrarios o ilegales.
de protección, prevista en el art. 20 de la Constitución, siempre que ella
privación, perturbación o amenaza a su ejercicio la acción constitucional
de constituir una asociación o persona jurídica), procederá, en caso de
(por ejemplo, la de adquirir, por medio de un acto jurídico, un bien o la
Tratándose de facultades que son propias de derechos constitucionales
119 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 119
Tratándose de facultades que son propias de derechos constitucionales
(por ejemplo, la de adquirir, por medio de un acto jurídico, un bien o la
de constituir una asociación o persona jurídica), procederá, en caso de
privación, perturbación o amenaza a su ejercicio la acción constitucional
de protección, prevista en el art. 20 de la Constitución, siempre que ella
derive de actos u omisiones arbitrarios o ilegales.
Además, habiéndose hecho culpable de un acto ilícito, quien transgrede
la ley permisiva se hará responsable de la indemnización de los perjuicios,
conforme a las reglas generales de la responsabilidad extracontractual.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: CLARO SOLAR, Luis, “De la autoridad y efectos de la ley”,
en RCF, t. XIII, (1899), N°s. 1 y 2, pp. 26-87; N°s. 3 y 4, pp. 149-177.
IV. INELUDIBILIDAD DE LAS LEYES
1. El fraude de ley
Ya sabemos qué sucede en los casos en los que un acto contraviene una
ley, sobre todo si es prohibitiva. De allí que los que deseen transgredirla no
ORKDJDQGHPDQHUDPDQL¿HVWD\SDOPDULD\EXVTXHQPHFDQLVPRVDOWHU-
nativos que les permitan evadir la sanción por la infracción. Uno de ellos
es simular que se realiza un acto distinto al real, de manera de encubrir o
disfrazar el acto sancionado sustituyéndolo por la apariencia de un acto
legal. Por ejemplo, si el tutor le dona un bien raíz del pupilo a su cónyuge,
pero para evitar la nulidad, previa autorización judicial, otorga una escritura
GHFRPSUDYHQWDFRQXQSUHFLR¿FWLFLR TXHQRVHSDJD (VWHHVXQFDVR
TXHSUHVHQWDGL¿FXOWDGHVSUiFWLFDVSDUDSUREDUODVLPXODFLyQSHURTXHQR
plantea dudas sobre la aplicación de la ley al acto realmente querido por
las partes: ese es el que existe, lo demás es mera apariencia.
+D\ RWUR PHFDQLVPR TXH HV PiV VR¿VWLFDGR TXH HO GH OD VLPXODFLyQ
que queda siempre expuesta al descubrimiento del acto real. Consiste en
la realización de una serie de actos relacionados, todos ellos reales y no
simulados, y conformes a la ley si se les mira de manera aislada, pero que
permiten la obtención de un resultado prohibido o reprobado por otra ley
o por el entero ordenamiento jurídico. Se trata del “acto en fraude de ley”,
aunque es muy difícil, si no imposible, que el fraude pueda ejecutarse a

120 HERNÁN CORRAL TALCIANI
través de un solo acto: es más bien una operación jurídica, compuesta de
varios actos. De alguna forma, se utiliza la cobertura de la ley para lograr
un objetivo contrario a ella.
El ejemplo clásico lo proporcionaban los países que como Chile hasta
el 2004 protegían el derecho a contraer matrimonio indisoluble. Así, si
un chileno contraía matrimonio en Chile y luego quería divorciarse, al no
poder hacerlo conforme a la ley chilena, podía viajar a otro país, donde se
autorizara el divorcio, nacionalizarse allí (para que no le fuera aplicable
la ley chilena), divorciarse conforme a la legislación de ese país y con-
traer nuevas nupcias, luego regresar a Chile y obtener el reconocimiento
GHOPDWULPRQLRFHOHEUDGRHQHOH[WUDQMHUR\HQGH¿QLWLYDUHQXQFLDUDOD
nacionalidad extranjera y recuperar la chilena. Con una serie de actos, to-
dos reales y singularmente conformes a derecho, se obtenía un resultado
prohibido por la ley.
Otro caso de fraude puede concebirse para burlar la prohibición de
compraventa entre cónyuges del art. 1796 del Código Civil. Piénsese, por
ejemplo, que, estando en régimen de separación de bienes, el marido desea
transferir un inmueble a la mujer para eludir la acción de sus acreedores.
Para ello, dejan de vivir juntos y piden la separación judicial al tribunal de
familia conforme a la Ley de Matrimonio Civil (que no requiere ni plazo
QLSUXHEDGHXQFRQÀLFWRVLQRVyORTXHKD\DFHVDGRODFRQYLYHQFLD 'H-
cretada la separación, se acogen al mismo art. 1796 que exceptúa el caso
de la separación judicial y realizan la compraventa (por cierto a un precio
reducido pero real). Hecha la transferencia, los cónyuges reanudan la con-
vivencia y piden que se revoque la separación. O, con el mismo propósito,
el marido le vende la propiedad a una sociedad cuyos socios son él mismo y
su mujer, y luego la liquidan adjudicándose la propiedad exclusiva o común
la mujer. O, si el acreedor para eludir la prohibición del pacto comisorio
(que impide al acreedor quedarse con la cosa dada en garantía en caso de
incumplimiento de la deuda caucionada) en vez de recibir en prenda un
automóvil, hace que el deudor se lo venda con un pacto de retroventa, cuyo
precio incluye los intereses.
Tratamos de poner ejemplos puros, pero muchas veces se mezclan en
estas operaciones elusivas actos simulados con actos defraudatorios.
estas operaciones elusivas actos simulados con actos defraudatorios.
Tratamos de poner ejemplos puros, pero muchas veces se mezclan en
precio incluye los intereses.
automóvil, hace que el deudor se lo venda con un pacto de retroventa, cuyo
incumplimiento de la deuda caucionada) en vez de recibir en prenda un
(que impide al acreedor quedarse con la cosa dada en garantía en caso de
la mujer. O, si el acreedor para eludir la prohibición del pacto comisorio
su mujer, y luego la liquidan adjudicándose la propiedad exclusiva o común
el marido le vende la propiedad a una sociedad cuyos socios son él mismo y
vivencia y piden que se revoque la separación. O, con el mismo propósito,
reducido pero real). Hecha la transferencia, los cónyuges reanudan la con-
de la separación judicial y realizan la compraventa (por cierto a un precio
cretada la separación, se acogen al mismo art. 1796 que exceptúa el caso
QLSUXHEDGHXQFRQÀLFWRVLQRVyORTXHKD\DFHVDGRODFRQYLYHQFLD 'H-
familia conforme a la Ley de Matrimonio Civil (que no requiere ni plazo
Para ello, dejan de vivir juntos y piden la separación judicial al tribunal de
transferir un inmueble a la mujer para eludir la acción de sus acreedores.
ejemplo, que, estando en régimen de separación de bienes, el marido desea
compraventa entre cónyuges del art. 1796 del Código Civil. Piénsese, por
Otro caso de fraude puede concebirse para burlar la prohibición de
prohibido por la ley.
dos reales y singularmente conformes a derecho, se obtenía un resultado
nacionalidad extranjera y recuperar la chilena. Con una serie de actos, to-
GHOPDWULPRQLRFHOHEUDGRHQHOH[WUDQMHUR\HQGH¿QLWLYDUHQXQFLDUDOD
traer nuevas nupcias, luego regresar a Chile y obtener el reconocimiento
la ley chilena), divorciarse conforme a la legislación de ese país y con-
autorizara el divorcio, nacionalizarse allí (para que no le fuera aplicable
poder hacerlo conforme a la ley chilena, podía viajar a otro país, donde se
un chileno contraía matrimonio en Chile y luego quería divorciarse, al no
el 2004 protegían el derecho a contraer matrimonio indisoluble. Así, si
El ejemplo clásico lo proporcionaban los países que como Chile hasta
un objetivo contrario a ella.
varios actos. De alguna forma, se utiliza la cobertura de la ley para lograr
través de un solo acto: es más bien una operación jurídica, compuesta de
HERNÁN CORRAL TALCIANI 120
FRENTE
formas jurídicas” (art. 4º ter.1 CTrib), y se agrega que se entiende que hay
en las leyes tributarias no podrán ser eludidos mediante el abuso de las
teria de impuestos. Se dispone así que “Los hechos imponibles contenidos
Tributario y estableció varias disposiciones para combatir el fraude en ma-
Algo similar dispuso la ley Nº 20.780, de 2014, que reformó el Código
VLQRVyORVXLQH¿FDFLDIUHQWHDOH\FKLOHQD
convivencia” (art. 83.4 LMC). La sanción no es la nulidad del divorcio,
cinco años anteriores a la sentencia, si discrepan acerca del plazo de la
convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los
la sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cónyuges aceptan que su
tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los tres años anteriores a
jurisdicción distinta a la chilena, a pesar de que los cónyuges hubieren
actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha sido declarado bajo una
valor a las sentencias obtenidas en fraude a la ley. Se entenderá que se ha
cio para buscar una legislación más permisiva: “Tampoco se reconocerá
una norma especial para evitar el fraude de ley que intenta eludir el divor-
La Ley de Matrimonio Civil corrobora esta conclusión ya que establece
pero si la ley defraudada establece otro tipo de sanciones, se aplicarán estas.
parte de las veces esta será la nulidad de los actos (absoluta por causa ilícita),
que se producirían si se hubiera realizado un acto en su infracción. La mayor
ha burlado la aplicación de una ley, esta debe ser restablecida con los efectos
(fraus omnia corrumpit). De modo que, probado que por la serie de actos se
debe ser la misma: el fraude no otorga derechos, sino que todo lo corrompe
Aun a falta de una disposición como esta, sostenemos que la conclusión
la debida aplicación de la norma que se hubiere tratado de eludir” (art. 6º).
contrario a él, se considerarán ejecutados en fraude de ley y no impedirán
norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurídico, o
Civil español que dispone: “los actos realizados al amparo del texto de una
provee ninguna norma expresa general, como la que aparece en el Código
¿Cuál es la sanción del acto en fraude de ley? Nuestra legislación no
el acto en fraude sin que se compruebe la intención maliciosa.
de la ley. Pero se ha advertido que en la práctica es muy difícil considerar
el elemento objetivo, ya que lo mismo se aplica a la simple transgresión
requiere el elemento intencional: el ánimo defraudatorio. Al parecer bastaría
Se discute si basta el comportamiento material: resultado ilícito, o si se
121 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 121
Se discute si basta el comportamiento material: resultado ilícito, o si se
requiere el elemento intencional: el ánimo defraudatorio. Al parecer bastaría
el elemento objetivo, ya que lo mismo se aplica a la simple transgresión
de la ley. Pero se ha advertido que en la práctica es muy difícil considerar
el acto en fraude sin que se compruebe la intención maliciosa.
¿Cuál es la sanción del acto en fraude de ley? Nuestra legislación no
provee ninguna norma expresa general, como la que aparece en el Código
Civil español que dispone: “los actos realizados al amparo del texto de una
norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurídico, o
contrario a él, se considerarán ejecutados en fraude de ley y no impedirán
la debida aplicación de la norma que se hubiere tratado de eludir” (art. 6º).
Aun a falta de una disposición como esta, sostenemos que la conclusión
debe ser la misma: el fraude no otorga derechos, sino que todo lo corrompe
(fraus omnia corrumpit). De modo que, probado que por la serie de actos se
ha burlado la aplicación de una ley, esta debe ser restablecida con los efectos
que se producirían si se hubiera realizado un acto en su infracción. La mayor
parte de las veces esta será la nulidad de los actos (absoluta por causa ilícita),
pero si la ley defraudada establece otro tipo de sanciones, se aplicarán estas.
La Ley de Matrimonio Civil corrobora esta conclusión ya que establece
una norma especial para evitar el fraude de ley que intenta eludir el divor-
cio para buscar una legislación más permisiva: “Tampoco se reconocerá
valor a las sentencias obtenidas en fraude a la ley. Se entenderá que se ha
actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha sido declarado bajo una
jurisdicción distinta a la chilena, a pesar de que los cónyuges hubieren
tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los tres años anteriores a
la sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cónyuges aceptan que su
convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los
cinco años anteriores a la sentencia, si discrepan acerca del plazo de la
convivencia” (art. 83.4 LMC). La sanción no es la nulidad del divorcio,
VLQRVyORVXLQH¿FDFLDIUHQWHDOH\FKLOHQD
Algo similar dispuso la ley Nº 20.780, de 2014, que reformó el Código
Tributario y estableció varias disposiciones para combatir el fraude en ma-
teria de impuestos. Se dispone así que “Los hechos imponibles contenidos
en las leyes tributarias no podrán ser eludidos mediante el abuso de las
formas jurídicas” (art. 4º ter.1 CTrib), y se agrega que se entiende que hay

122 HERNÁN CORRAL TALCIANI
abuso cuando se evite la realización del hecho gravado, se disminuya la
base imponible o la obligación tributaria, o se postergue el nacimiento de
esa obligación, “mediante actos o negocios jurídicos que, individualmente
considerados o en su conjunto, no produzcan resultados o efectos jurídicos
o económicos relevantes para el contribuyente o un tercero, que sean dis-
tintos de los meramente tributarios...” (art. 4º ter.1 CTrib). La sanción del
fraude de ley tributaria no es la nulidad sino que la aplicación de la ley que
se pretendió eludir: “En caso de abuso se exigirá la obligación tributaria
que emana de los hechos imponibles establecidos en la ley” (art. 4º ter.3
CTrib), lo cual se entiende sin perjuicio de las multas que se apliquen a
los autores del fraude (art. 100 bis CTrib).
En todo caso, pensamos que, comprobada la existencia de dolo o culpa en
cualquier caso de fraude de ley, habrá derecho, además, para pedir indem-
nización de los perjuicios que se hubieren causado por el acto fraudulento.
2. Ignorancia o error de derecho
El art. 8º del Código Civil contiene el principio de inexcusabilidad de
la ignorancia de la ley, al disponer que “Nadie podrá alegar ignorancia de
la ley después que ésta haya entrado en vigencia”. En este sentido, dice el
DUWžWDPELpQTXHGHVGHODIHFKDGHO'LDULR2¿FLDOODOH\³VHHQWHQGHUi
conocida de todos y será obligatoria”.
Se trata de un principio muy antiguo: ya los romanos decían que igno-
rantia legis non excusat, y necesario en todos los ordenamientos jurídicos.
Habiendo consenso en su necesidad, se ha discutido mucho sobre su
fundamentación. La teoría más clásica es la que señala que no puede ale-
garse la ignorancia de la ley o el error de derecho porque la ley se presume
conocida. Se trataría de una presunción de derecho que no admitiría prueba
HQFRQWUDULR(VWDWHRUtDKDVLGRPX\FULWLFDGDSRUFXDQWRHVPDQL¿HVWRTXH
lo real es justamente lo contrario: las leyes no son conocidas. Si lo fueran,
no existirían los abogados, ni los estudiantes de leyes, ni libros como éste.
De allí que una segunda posición hable de que no se trata de una pre-
VXQFLyQVLQRPiVELHQGHXQD¿FFLyQOHJDOODOH\VDEHTXHODPDVDGHORV
FLXGDGDQRVGHVFRQRFHODOH\SHURFRQVWUX\HXQDYHUGDG¿FWLFLDSDUDHIHF-
FLXGDGDQRVGHVFRQRFHODOH\SHURFRQVWUX\HXQDYHUGDG¿FWLFLDSDUDHIHF-
VXQFLyQVLQRPiVELHQGHXQD¿FFLyQOHJDOODOH\VDEHTXHODPDVDGHORV
De allí que una segunda posición hable de que no se trata de una pre-
no existirían los abogados, ni los estudiantes de leyes, ni libros como éste.
lo real es justamente lo contrario: las leyes no son conocidas. Si lo fueran,
HQFRQWUDULR(VWDWHRUtDKDVLGRPX\FULWLFDGDSRUFXDQWRHVPDQL¿HVWRTXH
conocida. Se trataría de una presunción de derecho que no admitiría prueba
garse la ignorancia de la ley o el error de derecho porque la ley se presume
fundamentación. La teoría más clásica es la que señala que no puede ale-
Habiendo consenso en su necesidad, se ha discutido mucho sobre su
rantia legis non excusat, y necesario en todos los ordenamientos jurídicos.
Se trata de un principio muy antiguo: ya los romanos decían que igno-
conocida de todos y será obligatoria”.
DUWžWDPELpQTXHGHVGHODIHFKDGHO'LDULR2¿FLDOODOH\³VHHQWHQGHUi
la ley después que ésta haya entrado en vigencia”. En este sentido, dice el
la ignorancia de la ley, al disponer que “Nadie podrá alegar ignorancia de
El art. 8º del Código Civil contiene el principio de inexcusabilidad de
2. Ignorancia o error de derecho
nización de los perjuicios que se hubieren causado por el acto fraudulento.
cualquier caso de fraude de ley, habrá derecho, además, para pedir indem-
En todo caso, pensamos que, comprobada la existencia de dolo o culpa en
los autores del fraude (art. 100 bis CTrib).
CTrib), lo cual se entiende sin perjuicio de las multas que se apliquen a
que emana de los hechos imponibles establecidos en la ley” (art. 4º ter.3
se pretendió eludir: “En caso de abuso se exigirá la obligación tributaria
fraude de ley tributaria no es la nulidad sino que la aplicación de la ley que
tintos de los meramente tributarios...” (art. 4º ter.1 CTrib). La sanción del
o económicos relevantes para el contribuyente o un tercero, que sean dis-
considerados o en su conjunto, no produzcan resultados o efectos jurídicos
esa obligación, “mediante actos o negocios jurídicos que, individualmente
base imponible o la obligación tributaria, o se postergue el nacimiento de
abuso cuando se evite la realización del hecho gravado, se disminuya la
HERNÁN CORRAL TALCIANI 122
FRENTE
porque se deje incumplida la ley, sino que por una forma de cumplimiento
conciencia, ni tampoco hubo culpa en su error, se le eximirá de la pena, no
de la ilicitud de la conducta; si se alega que el imputado no actuó con esa
actúan. Así, las leyes penales exigen dolo o culpa, que supone una conciencia
EHQH¿FLRV\FDUJDVVREUHODEDVHGHODVXEMHWLYLGDGGHORVLQGLYLGXRVTXH
efectos propios de su imperatividad objetiva sino que modulan sanciones,
ley o el error sobre materias de derecho, pues las leyes no sólo establecen
Pero esto no quiere decir que nunca pueda invocarse la ignorancia de la
de las normas que imponen la invalidez.
nulidad y no le servirá alegar su ignorancia para eludir la obligatoriedad
de habitación –que es intransferible–, el contrato era nulo, se aplicará la
disculpable que sea su desconocimiento, que si compraba un derecho real
deben cumplirse aunque se las ignore. Si una persona no sabía, por muy
tenda eludir la ejecución de la ley a pretexto de su ignorancia. Las leyes
De lo que se trata en consecuencia es sólo y únicamente que se pre-
haya entrado en vigencia, es decir, una vez que sea obligatoria.
legal, sólo un impedimento de que se alegue su ignorancia después de que
HOSULQFLSLRQRGLFHTXHH[LVWDXQDSUHVXQFLyQR¿FFLyQGHFRQRFLPLHQWR
solo efecto: para que sea obligatoria. Por otra parte, el art. 8º, que consagra
ley. El art. 7º es claro al señalar que se entiende conocida de todos para un
¿FFLyQ GH FRQRFLPLHQWR GH ODV OH\HV VLQR HQ OD IXHU]D REOLJDWRULD GH OD
La verdadera fundamentación no está ni en una presunción ni en una
transeúntes, etc.).
de saber la ilicitud de sus conductas (analfabetos, indigentes, extranjeros
picia que se sancionen con penas corporales personas que no tenían modo
haya considerado aplicable incluso a materias penales, con lo que se aus-
ciertas leyes, sino que tampoco les es exigido que las sepan. De allí que se
culares puedan hacer ver la realidad: que no sólo no saben el contenido de
regla absoluta que se aplica a diestra y siniestra impidiendo que los parti-
sino además porque transforman el principio de la inexcusabilidad en una
Estas teorías no sólo son criticables por su falta de poder explicativo,
lo asumido: que todos saben el Derecho, cuando es evidente que no es así.
cambiar el mecanismo técnico por otro que deja más patente lo absurdo de
no está exenta de las críticas de la anterior, que no puede eludir sólo por
tos operativos: hacemos como si todos conocen la ley. Esta nueva teoría
123 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 123
tos operativos: hacemos como si todos conocen la ley. Esta nueva teoría
no está exenta de las críticas de la anterior, que no puede eludir sólo por
cambiar el mecanismo técnico por otro que deja más patente lo absurdo de
lo asumido: que todos saben el Derecho, cuando es evidente que no es así.
Estas teorías no sólo son criticables por su falta de poder explicativo,
sino además porque transforman el principio de la inexcusabilidad en una
regla absoluta que se aplica a diestra y siniestra impidiendo que los parti-
culares puedan hacer ver la realidad: que no sólo no saben el contenido de
ciertas leyes, sino que tampoco les es exigido que las sepan. De allí que se
haya considerado aplicable incluso a materias penales, con lo que se aus-
picia que se sancionen con penas corporales personas que no tenían modo
de saber la ilicitud de sus conductas (analfabetos, indigentes, extranjeros
transeúntes, etc.).
La verdadera fundamentación no está ni en una presunción ni en una
¿FFLyQ GH FRQRFLPLHQWR GH ODV OH\HV VLQR HQ OD IXHU]D REOLJDWRULD GH OD
ley. El art. 7º es claro al señalar que se entiende conocida de todos para un
solo efecto: para que sea obligatoria. Por otra parte, el art. 8º, que consagra
HOSULQFLSLRQRGLFHTXHH[LVWDXQDSUHVXQFLyQR¿FFLyQGHFRQRFLPLHQWR
legal, sólo un impedimento de que se alegue su ignorancia después de que
haya entrado en vigencia, es decir, una vez que sea obligatoria.
De lo que se trata en consecuencia es sólo y únicamente que se pre-
tenda eludir la ejecución de la ley a pretexto de su ignorancia. Las leyes
deben cumplirse aunque se las ignore. Si una persona no sabía, por muy
disculpable que sea su desconocimiento, que si compraba un derecho real
de habitación –que es intransferible–, el contrato era nulo, se aplicará la
nulidad y no le servirá alegar su ignorancia para eludir la obligatoriedad
de las normas que imponen la invalidez.
Pero esto no quiere decir que nunca pueda invocarse la ignorancia de la
ley o el error sobre materias de derecho, pues las leyes no sólo establecen
efectos propios de su imperatividad objetiva sino que modulan sanciones,
EHQH¿FLRV\FDUJDVVREUHODEDVHGHODVXEMHWLYLGDGGHORVLQGLYLGXRVTXH
actúan. Así, las leyes penales exigen dolo o culpa, que supone una conciencia
de la ilicitud de la conducta; si se alega que el imputado no actuó con esa
conciencia, ni tampoco hubo culpa en su error, se le eximirá de la pena, no
porque se deje incumplida la ley, sino que por una forma de cumplimiento

124 HERNÁN CORRAL TALCIANI
del requisito subjetivo de la norma. Por eso, es equivocado sostener que el
art. 8º no se aplica en Derecho penal; se aplica pero no como presunción
R¿FFLyQGHFRQRFLPLHQWRGHODVOH\HVTXHLPSLGHDOHJDUHOOODPDGRHUURU
de derecho o de prohibición excusable.
Lo mismo sucede en el Derecho Civil. En los casos en los que se con-
templan presupuestos como los de actuar con conocimiento o a sabiendas,
podrá alegarse la ignorancia de la ley si es excusable, sin que lo impida para
nada el art. 8º, pues en tales casos no se trata de dejar sin cumplimiento la
ley, sino a la inversa, de darle una correcta ejecución. Lo mismo sucede si
la ley concede ciertos efectos a quien ha procedido por error; si nada se dice
debe incluirse tanto el error de hecho como el derecho. Así lo comprueban
los arts. 2297 y 2299 del Código Civil, que expresamente reconocen que
procede la repetición del pago indebido, sea que se haya pagado por error
de hecho o por error de derecho. Lo mismo debe aplicarse en los siguientes
casos, en los que la ley se contenta con aludir a situaciones generales de
error o de conocimiento:
1º) El matrimonio nulo es considerado putativo si existe “justa causa de
error” (art. 51.1 LMC), sin que se excluya el error de derecho.
2º) La nulidad absoluta puede pedirla el que ejecutó el acto o contrato
sin que haya sabido o debido saber el vicio que lo invalidaba (art. 1683
CC), que tampoco excluye la ignorancia de la ley.
3º) Puede repetir lo que se haya dado por objeto o causa ilícita el que no
lo hizo a sabiendas (art. 1468 CC), lo que incluye el caso en que se actuó
por error de derecho.
Se menciona también el caso de las obligaciones naturales (art. 1470
LQ¿QH CC) pero aquí la expresión “voluntariamente” tiene sólo el signi-
¿FDGRGH³HVSRQWiQHDPHQWH´6LHOGHXGRUDFWXDQGRVLQFRDFFLyQSDJDOD
obligación, paga bien y no puede repetir, aunque por error de derecho no
haya sabido que se trataba de una obligación natural que no daba derecho
al acreedor a pedir su cumplimiento, sino sólo a retener lo pagado en virtud
de ella (cfr. art. 2296 CC).
Por excepción, la ley en este tipo de situaciones, en los que se atribuyen
efectos al comportamiento y a la conciencia psicológica de los sujetos,
impide que se alegue el error de derecho. Estos casos son:
impide que se alegue el error de derecho. Estos casos son:
efectos al comportamiento y a la conciencia psicológica de los sujetos,
Por excepción, la ley en este tipo de situaciones, en los que se atribuyen
de ella (cfr. art. 2296 CC).
al acreedor a pedir su cumplimiento, sino sólo a retener lo pagado en virtud
haya sabido que se trataba de una obligación natural que no daba derecho
obligación, paga bien y no puede repetir, aunque por error de derecho no
¿FDGRGH³HVSRQWiQHDPHQWH´6LHOGHXGRUDFWXDQGRVLQFRDFFLyQSDJDOD
LQ¿QH CC) pero aquí la expresión “voluntariamente” tiene sólo el signi-
Se menciona también el caso de las obligaciones naturales (art. 1470
por error de derecho.
lo hizo a sabiendas (art. 1468 CC), lo que incluye el caso en que se actuó
3º) Puede repetir lo que se haya dado por objeto o causa ilícita el que no
CC), que tampoco excluye la ignorancia de la ley.
sin que haya sabido o debido saber el vicio que lo invalidaba (art. 1683
2º) La nulidad absoluta puede pedirla el que ejecutó el acto o contrato
error” (art. 51.1 LMC), sin que se excluya el error de derecho.
1º) El matrimonio nulo es considerado putativo si existe “justa causa de
error o de conocimiento:
casos, en los que la ley se contenta con aludir a situaciones generales de
de hecho o por error de derecho. Lo mismo debe aplicarse en los siguientes
procede la repetición del pago indebido, sea que se haya pagado por error
los arts. 2297 y 2299 del Código Civil, que expresamente reconocen que
debe incluirse tanto el error de hecho como el derecho. Así lo comprueban
la ley concede ciertos efectos a quien ha procedido por error; si nada se dice
ley, sino a la inversa, de darle una correcta ejecución. Lo mismo sucede si
nada el art. 8º, pues en tales casos no se trata de dejar sin cumplimiento la
podrá alegarse la ignorancia de la ley si es excusable, sin que lo impida para
templan presupuestos como los de actuar con conocimiento o a sabiendas,
Lo mismo sucede en el Derecho Civil. En los casos en los que se con-
de derecho o de prohibición excusable.
R¿FFLyQGHFRQRFLPLHQWRGHODVOH\HVTXHLPSLGHDOHJDUHOOODPDGRHUURU
art. 8º no se aplica en Derecho penal; se aplica pero no como presunción
del requisito subjetivo de la norma. Por eso, es equivocado sostener que el
HERNÁN CORRAL TALCIANI 124
FRENTE

enormemente la litigiosidad. Por eso, el legislador establece que la nulidad

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 125
siempre que en su caso el acto debe ser válido y no nulo. Se incrementaría
la autoridad de la ley y que unos por un motivo, otros por otro, aleguen
el legislador teme que esta aplicación correctora de la equidad merme 1º) El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento (art.
que dispone para la generalidad de las situaciones. Pero, como ya vimos, 1452 CC);
que la equidad del caso particular prevalece por sobre la justicia de la ley,
aplicarse la ley invalidante. Podría señalarse que se trataría de un caso en 2º) El error de derecho constituye presunción de derecho de mala fe en
HQDXVHQFLDGHOD¿QDOLGDGHQHVHVXSXHVWRSRGUtDOHJtWLPDPHQWHGHMDUGH la posesión (art. 706 CC);
a ese acto, podría faltar en algún caso especial, y podría entenderse que
nido en cuenta la ley para sancionar con la privación de efectos jurídicos 3º) Se invalida sólo la asignación testamentaria motivada en un error
GHFODUDQODQXOLGDGGHFLHUWRVDFWRVRFRQWUDWRV/D¿QDOLGDGTXHKD\DWH- de hecho (art. 1058 CC);
2WURHIHFWRGHODREOLJDWRULHGDGGHODVOH\HVVHUH¿HUHDDTXHOODVTXH
4º) La confesión sólo puede revocarse si ha sido el resultado de un error
3. La ineludibilidad de las leyes invalidatorias de hecho (art. 1713 CC).

Debe insistirse, sin embargo, que estos casos no son aplicaciones del
DUWž VLORIXHUDQSRGUtDGHFLUVHTXHVHUtDQQRUPDVVXSHUÀXDV 6LHOODV
que en el pasado) tengan una mayor acogida.
no existieran, el art. 8º no se opondría a darle relevancia al error de de-
VHDQPRGL¿FDGDVSDUDTXHORVHUURUHVGHGHUHFKR KR\GtDPiVMXVWL¿FDEOHV
recho como vicio del consentimiento o como parte de la buena fe en la
impedimento (y debería ser hora de ir pensándolo) para que estas normas
posesión, porque en estos no se trata de alegar ignorancia de la ley para
u obtener las ventajas de la posesión regular). De allí, que no haya ningún
eludir su cumplimiento, sino solo para establecer la conciencia subjetiva
GHORVTXHVRQEHQH¿FLDGRVFRQFLHUWRVHIHFWRV SHGLUODQXOLGDGGHODFWR
GHORVTXHVRQEHQH¿FLDGRVFRQFLHUWRVHIHFWRV SHGLUODQXOLGDGGHODFWR
eludir su cumplimiento, sino solo para establecer la conciencia subjetiva
u obtener las ventajas de la posesión regular). De allí, que no haya ningún
posesión, porque en estos no se trata de alegar ignorancia de la ley para
impedimento (y debería ser hora de ir pensándolo) para que estas normas
recho como vicio del consentimiento o como parte de la buena fe en la
VHDQPRGL¿FDGDVSDUDTXHORVHUURUHVGHGHUHFKR KR\GtDPiVMXVWL¿FDEOHV
no existieran, el art. 8º no se opondría a darle relevancia al error de de-
que en el pasado) tengan una mayor acogida.
DUWž VLORIXHUDQSRGUtDGHFLUVHTXHVHUtDQQRUPDVVXSHUÀXDV 6LHOODV
Debe insistirse, sin embargo, que estos casos no son aplicaciones del

de hecho (art. 1713 CC). 3. La ineludibilidad de las leyes invalidatorias

4º) La confesión sólo puede revocarse si ha sido el resultado de un error
2WURHIHFWRGHODREOLJDWRULHGDGGHODVOH\HVVHUH¿HUHDDTXHOODVTXH
de hecho (art. 1058 CC); GHFODUDQODQXOLGDGGHFLHUWRVDFWRVRFRQWUDWRV/D¿QDOLGDGTXHKD\DWH-
3º) Se invalida sólo la asignación testamentaria motivada en un error nido en cuenta la ley para sancionar con la privación de efectos jurídicos
a ese acto, podría faltar en algún caso especial, y podría entenderse que
la posesión (art. 706 CC); HQDXVHQFLDGHOD¿QDOLGDGHQHVHVXSXHVWRSRGUtDOHJtWLPDPHQWHGHMDUGH
2º) El error de derecho constituye presunción de derecho de mala fe en aplicarse la ley invalidante. Podría señalarse que se trataría de un caso en
que la equidad del caso particular prevalece por sobre la justicia de la ley,
1452 CC); que dispone para la generalidad de las situaciones. Pero, como ya vimos,
1º) El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento (art. el legislador teme que esta aplicación correctora de la equidad merme
la autoridad de la ley y que unos por un motivo, otros por otro, aleguen
siempre que en su caso el acto debe ser válido y no nulo. Se incrementaría
enormemente la litigiosidad. Por eso, el legislador establece que la nulidad
125 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

126 HERNÁN CORRAL TALCIANI
es imperativa e ineludible, aunque se pretendiera probar que en el caso
HQFXHVWLyQQRVHFXPSOHOD¿nalidad que el legislador tuvo en vista para
imponer esa extrema sanción civil.
La regla está recogida en el art. 11 del Código Civil, que reza: “Cuando
ODOH\GHFODUDQXORDOJ~QDFWRFRQHO¿QH[SUHVRRWiFLWRGHSUHFDYHUXQ
fraude, o de proveer a algún objeto de conveniencia pública o privada, no
se dejará de aplicar la ley, aunque se pruebe que el acto que ella anula no
KDVLGRIUDXGXOHQWRRFRQWUDULRDO¿QGHODOH\´
/DQRUPDVHUH¿HUHDWRGRWLSRGHQXOLGDGWDQWRDODGHSOHQRGHUHFKR
como a las judicialmente declaradas: absoluta o relativa. Toda nulidad es
ineludible. No se opone esto, empero, a que las nulidades judiciales puedan
ser saneadas por los medios que dispone la ley civil.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: FUEYO LANERI, Fernando, “El fraude a la ley”, en RDJ,
t. 88, Derecho, pp. 25-49; DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón, “Fraus omnia corrumpit.
Notas sobre el fraude en el derecho civil”, en RDJ, t. 89, Derecho, pp. 73-96;
CALDERÓN, Alfredo, “Efectos jurídicos de la ignorancia”, en RFC, t. I (1885),
N° 3, pp. 90- 96; N° 5, pp. 121- 128; COSTA, Joaquín, La ignorancia del Dere-
cho,(GLWRULDO3DUWHQyQ%XHQRV$LUHVDEREUX, Georges, “Estudio crítico
del adagio: La ley se presume conocida por todos”, en RDJ, t. 5, sec. Derecho,
pp. 197-225; CORRAL TALCIANI, Hernán, De la ignorancia de la ley. El principio de
su inexcusabilidad, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1987; RIQUELME BECERRA,
Cristián, “Ignorantia legis non excusat: Frente a las nuevas tendencias. ¿Está en
crisis?”, en H. Corral y M. S. Rodríguez (coords.), Estudios de Derecho Civil II,
LexisNexis, Santiago, 2007, pp. 227-232; PÉREZ VILLAR, Carmen Gloria, “¿Son
aplicables las normas civiles, vinculadas con el conocimiento de la ley a otras
fuentes analogables a la ley?, en Pizarro, Carlos (coord.), Estudios de Derecho
Civil IV, LegalPublishing, Santiago, 2009, pp. 3-15.
V. VIGENCIA TEMPORAL: RETROACTIVIDAD E IRRETROACTIVIDAD
1. La limitación temporal de la ley y el surgimiento
del principio de irretroactividad
La vida del hombre en el mundo que conocemos es temporal, está sujeta
al paso del tiempo y las dimensiones de pasado, presente y futuro son pro-
pias del conocimiento y del obrar humano. También sucede con las fuentes
del Derecho, y en especial con las fuentes legisladas, que denominamos
del Derecho, y en especial con las fuentes legisladas, que denominamos
pias del conocimiento y del obrar humano. También sucede con las fuentes
al paso del tiempo y las dimensiones de pasado, presente y futuro son pro-
La vida del hombre en el mundo que conocemos es temporal, está sujeta
del principio de irretroactividad
1. La limitación temporal de la ley y el surgimiento
V. VIGENCIA TEMPORAL: RETROACTIVIDAD E IRRETROACTIVIDAD
Civil IV, LegalPublishing, Santiago, 2009, pp. 3-15.
fuentes analogables a la ley?, en Pizarro, Carlos (coord.), Estudios de Derecho
aplicables las normas civiles, vinculadas con el conocimiento de la ley a otras
LexisNexis, Santiago, 2007, pp. 227-232; PÉREZ VILLAR, Carmen Gloria, “¿Son
crisis?”, en H. Corral y M. S. Rodríguez (coords.), Estudios de Derecho Civil II,
Cristián, “Ignorantia legis non excusat: Frente a las nuevas tendencias. ¿Está en
su inexcusabilidad, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1987; RIQUELME BECERRA,
pp. 197-225; CORRAL TALCIANI, Hernán, De la ignorancia de la ley. El principio de
del adagio: La ley se presume conocida por todos”, en RDJ, t. 5, sec. Derecho,
cho,(GLWRULDO3DUWHQyQ%XHQRV$LUHVDEREUX, Georges, “Estudio crítico
N° 3, pp. 90- 96; N° 5, pp. 121- 128; COSTA, Joaquín, La ignorancia del Dere-
CALDERÓN, Alfredo, “Efectos jurídicos de la ignorancia”, en RFC, t. I (1885),
Notas sobre el fraude en el derecho civil”, en RDJ, t. 89, Derecho, pp. 73-96;
t. 88, Derecho, pp. 25-49; DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón, “Fraus omnia corrumpit.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: FUEYO LANERI, Fernando, “El fraude a la ley”, en RDJ,
ser saneadas por los medios que dispone la ley civil.
ineludible. No se opone esto, empero, a que las nulidades judiciales puedan
como a las judicialmente declaradas: absoluta o relativa. Toda nulidad es
/DQRUPDVHUH¿HUHDWRGRWLSRGHQXOLGDGWDQWRDODGHSOHQRGHUHFKR
KDVLGRIUDXGXOHQWRRFRQWUDULRDO¿QGHODOH\´
se dejará de aplicar la ley, aunque se pruebe que el acto que ella anula no
fraude, o de proveer a algún objeto de conveniencia pública o privada, no
ODOH\GHFODUDQXORDOJ~QDFWRFRQHO¿QH[SUHVRRWiFLWRGHSUHFDYHUXQ
La regla está recogida en el art. 11 del Código Civil, que reza: “Cuando
imponer esa extrema sanción civil.
HQFXHVWLyQQRVHFXPSOHOD¿nalidad que el legislador tuvo en vista para
es imperativa e ineludible, aunque se pretendiera probar que en el caso
HERNÁN CORRAL TALCIANI 126
FRENTE
que pour l’avenir: elle n’a point d’effet rétroactif” (art. 2º).
importantes, fue la de prohibir las leyes retroactivas: “La loi ne dispose
que cuando se dictó el Código Civil francés una de sus disposiciones más
(incluso en materia sucesoria). Los estropicios y desórdenes fueron tantos,
justamente para hacer la revolución se dictaron numerosas leyes retroactivas
de turno. Fue lo que sucedió en la época de la Revolución francesa, donde
jurídica, ya que toda situación queda sujeta a revisión por los legisladores
Pero si esto se extrema se produce un menoscabo enorme de la seguridad
había consumado bajo una ley anterior que lo permitía.
mantuvieran bajo su poder, con el argumento de que su adquisición ya se
efecto retroactivo, ya que era impensable que los que tuvieran esclavos los
ejemplo, que las leyes que abolieron la esclavitud debieron aplicarse con
ello quisiera normar hechos que han sucedido en el pasado. Piénsese, por
las que el poder público necesita revisar desde el inicio una situación y para
FDFLyQGHODOH\\RWURVTXHGDQGHQWUR(Q¿QSXHGHKDEHUVLWXDFLRQHVHQ
continuado de tiempo y algunos de ellos quedan fuera del ámbito de apli-
las situaciones son permanentes y despliegan sus efectos por un período
fuera y otros dentro de la vigencia de la ley. Por otro lado, muchas veces
pueden componerse de partes o elementos que pueden ocurrir algunos
La cuestión, sin embargo, no es tan fácil de solucionar ya que los hechos
tra=más adelante).
después de su derogación, se le estaría concediendo efecto ultractivo (ul-
efecto retroactivo (retro=hacia atrás); si se la aplicara a hechos ocurridos
ciones ocurridas antes de que la ley entrara en vigor, se le estaría dando
en vigencia, no antes ni después. Si se pretendiera su aplicación a situa-
regir para los sucesos que ocurran dentro del espacio de tiempo en que está
La respuesta más natural a este planteamiento es que la ley sólo puede
a ella o incluso posteriores al cese de su vigencia.
pretende incidir, pueden ser anteriores a su entrada en vigencia, posteriores
de las normas legales, ya que los sucesos humanos y naturales, en los que
Surge entonces la necesidad de delimitar el ámbito de la obligatoriedad
la que cesa su vigencia, por derogación u otra causa.
su vigor desde una fecha determinada y lo mantienen hasta otra fecha en
en forma genérica: leyes. Las leyes se aprueban y comienzan a desplegar
127 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 127
en forma genérica: leyes. Las leyes se aprueban y comienzan a desplegar
su vigor desde una fecha determinada y lo mantienen hasta otra fecha en
la que cesa su vigencia, por derogación u otra causa.
Surge entonces la necesidad de delimitar el ámbito de la obligatoriedad
de las normas legales, ya que los sucesos humanos y naturales, en los que
pretende incidir, pueden ser anteriores a su entrada en vigencia, posteriores
a ella o incluso posteriores al cese de su vigencia.
La respuesta más natural a este planteamiento es que la ley sólo puede
regir para los sucesos que ocurran dentro del espacio de tiempo en que está
en vigencia, no antes ni después. Si se pretendiera su aplicación a situa-
ciones ocurridas antes de que la ley entrara en vigor, se le estaría dando
efecto retroactivo (retro=hacia atrás); si se la aplicara a hechos ocurridos
después de su derogación, se le estaría concediendo efecto ultractivo (ul-
tra=más adelante).
La cuestión, sin embargo, no es tan fácil de solucionar ya que los hechos
pueden componerse de partes o elementos que pueden ocurrir algunos
fuera y otros dentro de la vigencia de la ley. Por otro lado, muchas veces
las situaciones son permanentes y despliegan sus efectos por un período
continuado de tiempo y algunos de ellos quedan fuera del ámbito de apli-
FDFLyQGHODOH\\RWURVTXHGDQGHQWUR(Q¿QSXHGHKDEHUVLWXDFLRQHVHQ
las que el poder público necesita revisar desde el inicio una situación y para
ello quisiera normar hechos que han sucedido en el pasado. Piénsese, por
ejemplo, que las leyes que abolieron la esclavitud debieron aplicarse con
efecto retroactivo, ya que era impensable que los que tuvieran esclavos los
mantuvieran bajo su poder, con el argumento de que su adquisición ya se
había consumado bajo una ley anterior que lo permitía.
Pero si esto se extrema se produce un menoscabo enorme de la seguridad
jurídica, ya que toda situación queda sujeta a revisión por los legisladores
de turno. Fue lo que sucedió en la época de la Revolución francesa, donde
justamente para hacer la revolución se dictaron numerosas leyes retroactivas
(incluso en materia sucesoria). Los estropicios y desórdenes fueron tantos,
que cuando se dictó el Código Civil francés una de sus disposiciones más
importantes, fue la de prohibir las leyes retroactivas: “La loi ne dispose
que pour l’avenir: elle n’a point d’effet rétroactif” (art. 2º).

128 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Aunque hay precedentes en el Derecho antiguo: en el Derecho romano
WDPELpQKD\WH[WRVTXHD¿UPDQODQHFHVLGDGGHTXHODVOH\HVSUHVFULEDQ
sólo para lo futuro y no para lo pretérito: D. 1.3.22; CJ. 1.14., la peren-
toriedad y la extensión de la regla francesa, hará nacer el principio de la
irretroactividad de la ley, que será recogido por las legislaciones modernas.
No ha sucedido lo mismo con la ultractividad, puesto que la práctica indica
que estos casos no son frecuentes y no tienen tampoco la gravedad de la
SUHWHQVLyQUHWURDFWLYDGHODOH\3RUHVRGHMDPRVSDUDHO¿QDOHOHVWXGLRGH
la ultractividad, y nos dedicamos ahora al análisis de la irretroactividad.
2. El principio de irretroactividad en el Derecho chileno.
El Código Civil chileno, siguiendo en esto al francés, recogió en iguales
términos solemnes y perentorios la prohibición de retroactividad: “La ley
puede sólo disponer para lo futuro, y no tendrá jamás efecto retroactivo”
(art. 9.1 CC).
Sólo se hace una excepción respecto de las leyes interpretativas, ya
que como declaran el sentido de leyes anteriores, su contenido debe en-
WHQGHUVHFRPSUHQGLGRHQHVWDV~OWLPDV&RQWRGRODH¿FDFLDUHWURDFWLYD
de la interpretación se detiene en el respeto de la cosa juzgada: si existen
sentencias judiciales que se han dictado asumiendo una interpretación dis-
WLQWDDODHIHFWXDGDFRQSRVWHULRULGDGSRUHOOHJLVODGRUHOODVVLJXHQ¿UPHV
e inalteradas: “Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido
de otras leyes, se entenderán incorporadas en éstas; pero no afectarán en
manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el
tiempo intermedio” (art. 9.2 CC). La excepción se aplica únicamente a las
leyes que “se limiten a declarar el sentido de otras leyes”; es decir, más
DOOiGHODFDOL¿FDFLyQTXHOHVSXHGDKDFHUHOOHJLVODGRUQRWHQGUiQHIHFWR
UHWURDFWLYRODVOH\HVTXHPRGL¿TXHQFRUULMDQRHQPLHQGHQHOVHQWLGRGH
leyes anteriores. El juez es quien debe determinar si una ley es interpretativa
RPRGL¿FDWRULDSDUDRWRUJDUOHRGHQHJDUOHH¿FDFLDUHWURDFWLYD
El principio de irretroactividad se aplica también a las normas de la
potestad reglamentaria del Poder Ejecutivo. Según la ley Nº 19.880, de
VREUH%DVHVGHORV3URFHGLPLHQWRV$GPLQLVWUDWLYRV³ORVDFWRVDG-
ministrativos no tendrán efecto retroactivo”, pero agrega una importante
ministrativos no tendrán efecto retroactivo”, pero agrega una importante
VREUH%DVHVGHORV3URFHGLPLHQWRV$GPLQLVWUDWLYRV³ORVDFWRVDG-
potestad reglamentaria del Poder Ejecutivo. Según la ley Nº 19.880, de
El principio de irretroactividad se aplica también a las normas de la
RPRGL¿FDWRULDSDUDRWRUJDUOHRGHQHJDUOHH¿FDFLDUHWURDFWLYD
leyes anteriores. El juez es quien debe determinar si una ley es interpretativa
UHWURDFWLYRODVOH\HVTXHPRGL¿TXHQFRUULMDQRHQPLHQGHQHOVHQWLGRGH
DOOiGHODFDOL¿FDFLyQTXHOHVSXHGDKDFHUHOOHJLVODGRUQRWHQGUiQHIHFWR
leyes que “se limiten a declarar el sentido de otras leyes”; es decir, más
tiempo intermedio” (art. 9.2 CC). La excepción se aplica únicamente a las
manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el
de otras leyes, se entenderán incorporadas en éstas; pero no afectarán en
e inalteradas: “Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido
WLQWDDODHIHFWXDGDFRQSRVWHULRULGDGSRUHOOHJLVODGRUHOODVVLJXHQ¿UPHV
sentencias judiciales que se han dictado asumiendo una interpretación dis-
de la interpretación se detiene en el respeto de la cosa juzgada: si existen
WHQGHUVHFRPSUHQGLGRHQHVWDV~OWLPDV&RQWRGRODH¿FDFLDUHWURDFWLYD
que como declaran el sentido de leyes anteriores, su contenido debe en-
Sólo se hace una excepción respecto de las leyes interpretativas, ya
(art. 9.1 CC).
puede sólo disponer para lo futuro, y no tendrá jamás efecto retroactivo”
términos solemnes y perentorios la prohibición de retroactividad: “La ley
El Código Civil chileno, siguiendo en esto al francés, recogió en iguales
2. El principio de irretroactividad en el Derecho chileno.
la ultractividad, y nos dedicamos ahora al análisis de la irretroactividad.
SUHWHQVLyQUHWURDFWLYDGHODOH\3RUHVRGHMDPRVSDUDHO¿QDOHOHVWXGLRGH
que estos casos no son frecuentes y no tienen tampoco la gravedad de la
No ha sucedido lo mismo con la ultractividad, puesto que la práctica indica
irretroactividad de la ley, que será recogido por las legislaciones modernas.
toriedad y la extensión de la regla francesa, hará nacer el principio de la
sólo para lo futuro y no para lo pretérito: D. 1.3.22; CJ. 1.14., la peren-
WDPELpQKD\WH[WRVTXHD¿UPDQODQHFHVLGDGGHTXHODVOH\HVSUHVFULEDQ
Aunque hay precedentes en el Derecho antiguo: en el Derecho romano
HERNÁN CORRAL TALCIANI 128
FRENTE
efecto retroactivo y, por ejemplo, señala que los contratos de arriendo no
Pero, ¿qué sucede, ahora, si el legislador dicta expresamente una ley con
despliega sus efectos bajo la nueva ley.
permitía contraer a una edad inferior sigue siendo perfectamente válido y
tanto, el matrimonio anterior celebrado bajo la vigencia de una ley que
nada en sus disposiciones, no puede aplicarse con efecto retroactivo y, por
Ocupando el art. 9º, podrá llegar a la conclusión de que la ley, al no decir
a su entrada en vigor, o si alcanza también a los matrimonios anteriores.
si la ley se aplica sólo a los matrimonios que se celebren con posterioridad
esa ley él contrajo nupcias con una mujer de 16 años. El juez debe decidir
demanda la nulidad de su matrimonio porque antes de entrar en vigencia
que la nueva edad para contraer matrimonio válido es de 18 años, alguien
especiales sobre su vigencia temporal. Por ejemplo, se dicta una ley que dice
Civil, sólo obliga al juez cuando interpreta las leyes que no han dado normas
El principio de irretroactividad, tal como está contenido en el Código
y prohibición constitucional de retroactividad
3. Extensión del principio: prohibición legal
principio y por su acogida por el texto constitucional.
De allí que deba preguntarse sobre la extensión de la obligatoriedad del
o una ley especial que debe prevalecer por sobre la general del Código.
Si otra ley dispone que será retroactiva, se produce una derogación tácita
como libro jurídico, no tiene más fuerza ni jerarquía que una ley común.
hibida por el art. 9º. Pero ello no es así: el Código, con toda su autoridad
una ley retroactiva es impugnable por contravenir la retroactividad pro-
Código Civil la jerarquía formal de la Constitución, podríamos decir que
disposiciones de otra ley como es el Código Civil? Sólo si le diéramos al
Civil, pero, ¿es que el legislador tiene el deber de respetar en sus leyes las
vigencia? Se dirá que ha “violado” la disposición del art. 9º del Código
señala que se aplicará a hechos ocurridos con anterioridad a su entrada en
Pero ¿qué sucede si el legislador actual dicta una ley que expresamente
El Código Civil señala que la ley no tendrá “jamás” efecto retroactivo.
interesados y no lesionen derechos de terceros” (art. 52).
excepción: “salvo cuando produzcan consecuencias favorables para los
129 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 129
excepción: “salvo cuando produzcan consecuencias favorables para los
interesados y no lesionen derechos de terceros” (art. 52).
El Código Civil señala que la ley no tendrá “jamás” efecto retroactivo.
Pero ¿qué sucede si el legislador actual dicta una ley que expresamente
señala que se aplicará a hechos ocurridos con anterioridad a su entrada en
vigencia? Se dirá que ha “violado” la disposición del art. 9º del Código
Civil, pero, ¿es que el legislador tiene el deber de respetar en sus leyes las
disposiciones de otra ley como es el Código Civil? Sólo si le diéramos al
Código Civil la jerarquía formal de la Constitución, podríamos decir que
una ley retroactiva es impugnable por contravenir la retroactividad pro-
hibida por el art. 9º. Pero ello no es así: el Código, con toda su autoridad
como libro jurídico, no tiene más fuerza ni jerarquía que una ley común.
Si otra ley dispone que será retroactiva, se produce una derogación tácita
o una ley especial que debe prevalecer por sobre la general del Código.
De allí que deba preguntarse sobre la extensión de la obligatoriedad del
principio y por su acogida por el texto constitucional.
3. Extensión del principio: prohibición legal
y prohibición constitucional de retroactividad
El principio de irretroactividad, tal como está contenido en el Código
Civil, sólo obliga al juez cuando interpreta las leyes que no han dado normas
especiales sobre su vigencia temporal. Por ejemplo, se dicta una ley que dice
que la nueva edad para contraer matrimonio válido es de 18 años, alguien
demanda la nulidad de su matrimonio porque antes de entrar en vigencia
esa ley él contrajo nupcias con una mujer de 16 años. El juez debe decidir
si la ley se aplica sólo a los matrimonios que se celebren con posterioridad
a su entrada en vigor, o si alcanza también a los matrimonios anteriores.
Ocupando el art. 9º, podrá llegar a la conclusión de que la ley, al no decir
nada en sus disposiciones, no puede aplicarse con efecto retroactivo y, por
tanto, el matrimonio anterior celebrado bajo la vigencia de una ley que
permitía contraer a una edad inferior sigue siendo perfectamente válido y
despliega sus efectos bajo la nueva ley.
Pero, ¿qué sucede, ahora, si el legislador dicta expresamente una ley con
efecto retroactivo y, por ejemplo, señala que los contratos de arriendo no

130 HERNÁN CORRAL TALCIANI
pueden tener una duración inferior a la de quince años, y que ella se aplicará
no sólo a los nuevos contratos sino a los que ya se hayan celebrado? A la
disposición de esta ley no se puede oponer el art. 9º del Código Civil, ya
que el legislador es libre para establecer reglas legales especiales frente a
una ley general, o para derogarlas tácitamente estableciendo disposiciones
inconciliables.
La única manera de evitar la retroactividad de esta ley expresamente
retroactiva es examinando si ella vulnera la Constitución. Si lo hace, pro-
cederán los mecanismos preventivos o a posteriori que permiten privar de
efectos a la norma inconstitucional, mediante la intervención del Tribunal
Constitucional.
Pero, ¿existe una prohibición general de retroactividad en la Constitución
que obligue al legislador? No existe tal regla, de modo que, en general,
las leyes retroactivas no están prohibidas por la Constitución. Sólo por
excepción, aunque en materias bien vitales, la retroactividad está excluida
por el texto constitucional. Tales casos son:
1º) Responsabilidad penal: Se prohíbe que se dicten leyes retroactivas
que perjudiquen al afectado. Así, el texto constitucional dispone que “nin-
gún delito se castigará con otra pena que la que señale una ley promulgada
con anterioridad a su perpetración, a menos que una nueva ley favorezca
al afectado” (art. 19.3º.7 Const.; cfr. art. 18 CP). La prohibición incluye
también al tribunal: “Nadie podrá ser juzgado por comisiones especiales,
sino por el tribunal que señalare la ley y que se hallare establecido por ésta
con anterioridad a la perpetración del hecho” (art. 19.3º.4 Const.).
2º) Derecho de propiedad y contratos: No lo dispone expresamente
la Constitución, pero se deriva de la prohibición de que nadie puede ser
privado de la propiedad sobre bienes corporales o incorporales (derechos
contractuales), salvo que proceda ley de expropiación por causa de utilidad
pública (art. 19.24º Const.). De este modo, si una ley por su pretendida
retroactividad priva del derecho de propiedad sobre bienes corporales o
derechos derivados de contratos, podrá por esta última razón ser conside-
rada inconstitucional.
3º) Cosa juzgada: Una ley, aunque pretenda tener efecto retroactivo, no
puede alterar los efectos de las sentencias ya ejecutoriadas. Así se desprende
puede alterar los efectos de las sentencias ya ejecutoriadas. Así se desprende
3º) Cosa juzgada: Una ley, aunque pretenda tener efecto retroactivo, no
rada inconstitucional.
derechos derivados de contratos, podrá por esta última razón ser conside-
retroactividad priva del derecho de propiedad sobre bienes corporales o
pública (art. 19.24º Const.). De este modo, si una ley por su pretendida
contractuales), salvo que proceda ley de expropiación por causa de utilidad
privado de la propiedad sobre bienes corporales o incorporales (derechos
la Constitución, pero se deriva de la prohibición de que nadie puede ser
2º) Derecho de propiedad y contratos: No lo dispone expresamente
con anterioridad a la perpetración del hecho” (art. 19.3º.4 Const.).
sino por el tribunal que señalare la ley y que se hallare establecido por ésta
también al tribunal: “Nadie podrá ser juzgado por comisiones especiales,
al afectado” (art. 19.3º.7 Const.; cfr. art. 18 CP). La prohibición incluye
con anterioridad a su perpetración, a menos que una nueva ley favorezca
gún delito se castigará con otra pena que la que señale una ley promulgada
que perjudiquen al afectado. Así, el texto constitucional dispone que “nin-
1º) Responsabilidad penal: Se prohíbe que se dicten leyes retroactivas
por el texto constitucional. Tales casos son:
excepción, aunque en materias bien vitales, la retroactividad está excluida
las leyes retroactivas no están prohibidas por la Constitución. Sólo por
que obligue al legislador? No existe tal regla, de modo que, en general,
Pero, ¿existe una prohibición general de retroactividad en la Constitución
Constitucional.
efectos a la norma inconstitucional, mediante la intervención del Tribunal
cederán los mecanismos preventivos o a posteriori que permiten privar de
retroactiva es examinando si ella vulnera la Constitución. Si lo hace, pro-
La única manera de evitar la retroactividad de esta ley expresamente
inconciliables.
una ley general, o para derogarlas tácitamente estableciendo disposiciones
que el legislador es libre para establecer reglas legales especiales frente a
disposición de esta ley no se puede oponer el art. 9º del Código Civil, ya
no sólo a los nuevos contratos sino a los que ya se hayan celebrado? A la
pueden tener una duración inferior a la de quince años, y que ella se aplicará
HERNÁN CORRAL TALCIANI 130
FRENTE
en vigor de la nueva ley. Por último, la pretensión de la nueva ley puede
haya recibido intereses superiores por todo el tiempo anterior a la entrada
contrato de mutuo celebrado, pero sí se ordenará restituir al acreedor que
anual y que debe reducirse si se ha pactado uno superior, no se anula el
si la nueva ley dispone que el máximo de interés en el mutuo es de un 6%
efectos incluso los generados antes de su entrada en vigencia: por ejemplo,
de en cambio respetar el hecho constituido, pero pretende regir sobre sus
mutuos celebrados con anterioridad. La intervención de la nueva ley pue-
interés superior al vigente, y se pretende dejar sin efecto los contratos de
señala que se prohíbe bajo pena de nulidad prestar dinero en mutuo a un
La ley puede pretender tener vigencia sobre el primero: por ejemplo, si
de la nueva ley.
tuido con anterioridad, pero producidos después de la entrada en vigencia
de la nueva ley, y 3º) los efectos jurídicos generados por el hecho consti-
ese hecho producidos desde su constitución y hasta la entrada en vigencia
con anterioridad a la vigencia de la nueva ley; 2º) los efectos jurídicos de
a situaciones constituidas con anterioridad a la ley: 1º) el hecho constituido
De modo elemental pueden describirse tres grados posibles de aplicación
de qué situaciones o efectos podría decirse que hay vigencia retroactiva.
principio de solución, pero que deja pendiente la tarea de decidir respecto
que esta última no puede tener, por regla general, efecto retroactivo es un
deben quedar regidas por la antigua ley y cuáles por la nueva. La regla de
consecuencias jurídicas, no siempre es sencillo determinar qué situaciones
despliegue cronológico de los actos y situaciones humanas que producen
Como las leyes se suceden unas a otras, y no son coincidentes con el
4. Criterios para determinar cuándo una ley es retroactiva
Constitución que señala que la prohibición es absoluta.
los efectos de las sentencias ejecutoriadas, por impedirlo el art. 76.1 de la
las leyes interpretativas de la Constitución), pero sin que puedan alterar
cido en otras leyes, podrán aplicarse con efecto retroactivo (lo mismo que
Si se trata de leyes interpretativas, que se limitan a aclarar lo ya estable-
ni el Congreso pueden, en caso alguno, …hacer revivir procesos fenecidos”.
del art. 76.1 de la Constitución que señala que “Ni el Presidente de la República
131 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 131
del art. 76.1 de la Constitución que señala que “Ni el Presidente de la República
ni el Congreso pueden, en caso alguno, …hacer revivir procesos fenecidos”.
Si se trata de leyes interpretativas, que se limitan a aclarar lo ya estable-
cido en otras leyes, podrán aplicarse con efecto retroactivo (lo mismo que
las leyes interpretativas de la Constitución), pero sin que puedan alterar
los efectos de las sentencias ejecutoriadas, por impedirlo el art. 76.1 de la
Constitución que señala que la prohibición es absoluta.
4. Criterios para determinar cuándo una ley es retroactiva
Como las leyes se suceden unas a otras, y no son coincidentes con el
despliegue cronológico de los actos y situaciones humanas que producen
consecuencias jurídicas, no siempre es sencillo determinar qué situaciones
deben quedar regidas por la antigua ley y cuáles por la nueva. La regla de
que esta última no puede tener, por regla general, efecto retroactivo es un
principio de solución, pero que deja pendiente la tarea de decidir respecto
de qué situaciones o efectos podría decirse que hay vigencia retroactiva.
De modo elemental pueden describirse tres grados posibles de aplicación
a situaciones constituidas con anterioridad a la ley: 1º) el hecho constituido
con anterioridad a la vigencia de la nueva ley; 2º) los efectos jurídicos de
ese hecho producidos desde su constitución y hasta la entrada en vigencia
de la nueva ley, y 3º) los efectos jurídicos generados por el hecho consti-
tuido con anterioridad, pero producidos después de la entrada en vigencia
de la nueva ley.
La ley puede pretender tener vigencia sobre el primero: por ejemplo, si
señala que se prohíbe bajo pena de nulidad prestar dinero en mutuo a un
interés superior al vigente, y se pretende dejar sin efecto los contratos de
mutuos celebrados con anterioridad. La intervención de la nueva ley pue-
de en cambio respetar el hecho constituido, pero pretende regir sobre sus
efectos incluso los generados antes de su entrada en vigencia: por ejemplo,
si la nueva ley dispone que el máximo de interés en el mutuo es de un 6%
anual y que debe reducirse si se ha pactado uno superior, no se anula el
contrato de mutuo celebrado, pero sí se ordenará restituir al acreedor que
haya recibido intereses superiores por todo el tiempo anterior a la entrada
en vigor de la nueva ley. Por último, la pretensión de la nueva ley puede

132 HERNÁN CORRAL TALCIANI
ser más limitada: en el mismo caso anterior, si deja subsistente el mutuo
y la percepción de los intereses anteriores a su entrada en vigencia, pero
aplica la nueva tasa de interés máximo a los que se devenguen después de
que esta haya entrado en vigencia.
¿Cuándo debe considerarse retroactiva esta ley? ¿En los tres casos?
¿Sólo en el primero? A estas situaciones habría que añadir el supuesto de
constitución por etapas del hecho jurídico, y en el que alguna de ellas se
producen antes de la nueva ley y la última bajo su vigencia. Si se entiende
que todo el proceso de constitución del hecho debe regirse por la nueva
ley, ¿es porque se está aplicando con efecto retroactivo?
Como puede observarse, lo que parecía tan simple y evidente se
complica muchísimo cuando se observan las múltiples situaciones que
pueden presentarse. De allí que se hayan elaborado teorías que intentan
iluminar el problema y establecer criterios para decidir cuándo la ley
es retroactiva y cuándo no. Una vez determinada la retroactividad, se le
podrán aplicar las normas previstas para ella (prohibición de irretroactivi-
dad, excepciones, etc.).
La teoría tradicional intenta resolver los problemas suscitados por la
vigencia temporal ocupando las categorías de “derecho adquirido” y “mera
H[SHFWDWLYD´6LODQXHYDOH\VXSULPHDOWHUDRPRGL¿FDXQGHUHFKRDGTXLULGR
por una persona, tiene efecto retroactivo; si la nueva ley suprime, altera
RPRGL¿FDXQDPHUDH[SHFWDWLYDQRWLHQHHIHFWRUHWURDFWLYR(OFDVRGHOD
VXFHVLyQSRUFDXVDGHPXHUWHORSXHGHJUD¿FDUPX\ELHQDFWXDOPHQWHHQ
el Código Civil se llama a los hermanos a suceder al difunto que no ha
hecho testamento, si no tiene descendientes, ascendientes ni cónyuge (art.
990 CC); si en un futuro hipotético se dicta una ley que dispone que los
hermanos no serán sucesores abintestato y que si sólo hay hermanos, la
herencia pasará al Fisco, para saber si la ley se aplica con efecto retroac-
tivo tenemos que ver si compromete derechos adquiridos o sólo meras
expectativas. Si el difunto ya había fallecido y la herencia se había deferido
a sus hermanos, estos ya habían adquirido su derecho y la nueva ley no
puede afectarlo sin tener efecto retroactivo. En cambio, si el difunto murió
un día después de entrada en vigencia de la nueva ley, sus hermanos no
podrán evitar que la ley se les aplique ni podrán reclamar que en su caso
operó con efecto retroactivo: cuando la nueva ley comenzó a regir, ellos no
operó con efecto retroactivo: cuando la nueva ley comenzó a regir, ellos no
podrán evitar que la ley se les aplique ni podrán reclamar que en su caso
un día después de entrada en vigencia de la nueva ley, sus hermanos no
puede afectarlo sin tener efecto retroactivo. En cambio, si el difunto murió
a sus hermanos, estos ya habían adquirido su derecho y la nueva ley no
expectativas. Si el difunto ya había fallecido y la herencia se había deferido
tivo tenemos que ver si compromete derechos adquiridos o sólo meras
herencia pasará al Fisco, para saber si la ley se aplica con efecto retroac-
hermanos no serán sucesores abintestato y que si sólo hay hermanos, la
990 CC); si en un futuro hipotético se dicta una ley que dispone que los
hecho testamento, si no tiene descendientes, ascendientes ni cónyuge (art.
el Código Civil se llama a los hermanos a suceder al difunto que no ha
VXFHVLyQSRUFDXVDGHPXHUWHORSXHGHJUD¿FDUPX\ELHQDFWXDOPHQWHHQ
RPRGL¿FDXQDPHUDH[SHFWDWLYDQRWLHQHHIHFWRUHWURDFWLYR(OFDVRGHOD
por una persona, tiene efecto retroactivo; si la nueva ley suprime, altera
H[SHFWDWLYD´6LODQXHYDOH\VXSULPHDOWHUDRPRGL¿FDXQGHUHFKRDGTXLULGR
vigencia temporal ocupando las categorías de “derecho adquirido” y “mera
La teoría tradicional intenta resolver los problemas suscitados por la
dad, excepciones, etc.).
podrán aplicar las normas previstas para ella (prohibición de irretroactivi-
es retroactiva y cuándo no. Una vez determinada la retroactividad, se le
iluminar el problema y establecer criterios para decidir cuándo la ley
pueden presentarse. De allí que se hayan elaborado teorías que intentan
complica muchísimo cuando se observan las múltiples situaciones que
Como puede observarse, lo que parecía tan simple y evidente se
ley, ¿es porque se está aplicando con efecto retroactivo?
que todo el proceso de constitución del hecho debe regirse por la nueva
producen antes de la nueva ley y la última bajo su vigencia. Si se entiende
constitución por etapas del hecho jurídico, y en el que alguna de ellas se
¿Sólo en el primero? A estas situaciones habría que añadir el supuesto de
¿Cuándo debe considerarse retroactiva esta ley? ¿En los tres casos?
que esta haya entrado en vigencia.
aplica la nueva tasa de interés máximo a los que se devenguen después de
y la percepción de los intereses anteriores a su entrada en vigencia, pero
ser más limitada: en el mismo caso anterior, si deja subsistente el mutuo
HERNÁN CORRAL TALCIANI 132
FRENTE
EHQH¿FLRV\DGHYHQJDGRV$VtORUHFRQRFHFRPRYLPRVOD/H\GH%DVHV
co donde las personas deben ser protegidas si han adquirido derechos o
adagio ha sido criticado, pues existe un amplio campo del Derecho Públi-
masiado laxa, que “En Derecho público no hay derechos adquiridos”. El
que se declare retroactiva. Por eso, se solía decir, con una amplitud de-
quedan regidos enteramente por la nueva ley, sin que haya necesidad de
jurídicas que dicen relación directa con la consecución del bien público,
En este sentido, la subsistencia y el ejercicio de derechos o situaciones
desde que ésta entra en vigencia.
que los modos de ejercicio de un derecho deben regirse por la nueva ley,
se aplicará desde que entre en vigor la nueva ley. Igualmente, se señala
el dominio de los bienes con anterioridad a la ley, pero la nueva tasa sólo
propietarios de bienes raíces, rige también para los que hubieran adquirido
por ejemplo, si una nueva ley cambia los impuestos que deben pagar los
a la nueva ley, sin que por ello venga a ser considerada retroactiva. Así,
de la nueva ley, consideran, por regla general, que ellos quedan sometidos
cambio, respecto de los efectos que se despliegan después de la vigencia
los efectos jurídicos producidos antes de la vigencia de la nueva ley. En
salvo que se acepte que tiene efecto retroactivo. También salvaguardan
TXHJHQHUDQGHUHFKRVRVLWXDFLRQHVMXUtGLFDVGHOLQÀXMRGHODQXHYDOH\
Las dos formulaciones, pues, dejan a salvo la constitución de hechos
constituido puede ser regido por la nueva ley sin reproche de retroactividad.
puede ser afectado sin que se genere efecto retroactivo, lo que aún no se ha
la solución propiciada marcha por los mismos carriles: lo ya constituido no
propiamente derechos. Más allá del problema de terminología, pareciera que
la capacidad, el estado civil, las potestades familiares y otras que no son
mada. Así, se pueden incluir instituciones jurídicas como la personalidad,
concepto de derecho adquirido por el de situación jurídica subjetiva consu-
tema (/HFRQÀLFWVGHVORLVGDQVOHWHPSV, 1929), haya propuesto sustituir el
Roubier, un autor francés que escribió una obra en dos volúmenes sobre el
todas las posibles realidades jurídicas que se presentan. De allí que Paul
/DWHRUtDWUDGLFLRQDOKDVLGRFULWLFDGDSRUQRVHUVX¿FLHQWHSDUDH[SOLFDU
testamento o no, etc.).
saber cuándo va a morir una persona o si uno va a morir antes, ni si dejará
tenían más que una mera expectativa de adquirir el derecho (nadie puede
133 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 133
tenían más que una mera expectativa de adquirir el derecho (nadie puede
saber cuándo va a morir una persona o si uno va a morir antes, ni si dejará
testamento o no, etc.).
/DWHRUtDWUDGLFLRQDOKDVLGRFULWLFDGDSRUQRVHUVX¿FLHQWHSDUDH[SOLFDU
todas las posibles realidades jurídicas que se presentan. De allí que Paul
Roubier, un autor francés que escribió una obra en dos volúmenes sobre el
tema (/HFRQÀLFWVGHVORLVGDQVOHWHPSV, 1929), haya propuesto sustituir el
concepto de derecho adquirido por el de situación jurídica subjetiva consu-
mada. Así, se pueden incluir instituciones jurídicas como la personalidad,
la capacidad, el estado civil, las potestades familiares y otras que no son
propiamente derechos. Más allá del problema de terminología, pareciera que
la solución propiciada marcha por los mismos carriles: lo ya constituido no
puede ser afectado sin que se genere efecto retroactivo, lo que aún no se ha
constituido puede ser regido por la nueva ley sin reproche de retroactividad.
Las dos formulaciones, pues, dejan a salvo la constitución de hechos
TXHJHQHUDQGHUHFKRVRVLWXDFLRQHVMXUtGLFDVGHOLQÀXMRGHODQXHYDOH\
salvo que se acepte que tiene efecto retroactivo. También salvaguardan
los efectos jurídicos producidos antes de la vigencia de la nueva ley. En
cambio, respecto de los efectos que se despliegan después de la vigencia
de la nueva ley, consideran, por regla general, que ellos quedan sometidos
a la nueva ley, sin que por ello venga a ser considerada retroactiva. Así,
por ejemplo, si una nueva ley cambia los impuestos que deben pagar los
propietarios de bienes raíces, rige también para los que hubieran adquirido
el dominio de los bienes con anterioridad a la ley, pero la nueva tasa sólo
se aplicará desde que entre en vigor la nueva ley. Igualmente, se señala
que los modos de ejercicio de un derecho deben regirse por la nueva ley,
desde que ésta entra en vigencia.
En este sentido, la subsistencia y el ejercicio de derechos o situaciones
jurídicas que dicen relación directa con la consecución del bien público,
quedan regidos enteramente por la nueva ley, sin que haya necesidad de
que se declare retroactiva. Por eso, se solía decir, con una amplitud de-
masiado laxa, que “En Derecho público no hay derechos adquiridos”. El
adagio ha sido criticado, pues existe un amplio campo del Derecho Públi-
co donde las personas deben ser protegidas si han adquirido derechos o
EHQH¿FLRV\DGHYHQJDGRV$VtORUHFRQRFHFRPRYLPRVOD/H\GH%DVHV

134 HERNÁN CORRAL TALCIANI
de los Procedimientos Administrativos, ley Nº 19.880, de 2003 (art. 52).
Pero el aforismo conserva vigencia respecto de derechos que no se inte-
gran al patrimonio de las personas y que más bien son potestades que se
UHFRQRFHQQRHQEHQH¿FLRSDUWLFXODUVLQRGHODRUJDQL]DFLyQSROtWLFDGHO
Estado. Por ejemplo, si una ley nueva determinara que para votar se nece-
sita haber alcanzado los 21 años, desde que ella entre en vigor no podrán
hacer uso del voto los menores de esa edad aunque hayan cumplido los
18 años y votado en elecciones anteriores. Por lo mismo, una ley puede
agregar nuevos requisitos para postular a ciertos cargos públicos, y no
podrán reclamar aquellos que, bajo el imperio de la ley antigua, tenían las
condiciones, pero que ahora no las cumplen. Otra cosa es que por razones
de conveniencia y prudencia el legislador disponga que los regidos por la
ley anterior mantendrán su derecho o su opción, pero si no lo hiciera no
estaría transgrediendo el principio de irretroactividad.
5. Derecho transitorio: la Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes
Nuestro ordenamiento jurídico tiene una regulación legal expresa que
LQWHQWDDFODUDUFyPRVROXFLRQDUHVWRVFRQÀLFWRVGHOH\HQHOWLHPSR6HWUDWD
de la Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes, de 7 de octubre de 1861.
La ley, por la época en la que se dictó y por su mismo texto, se basa en
ODWHRUtDGHORVGHUHFKRVDGTXLULGRV$VtORSRQHGHPDQL¿HVWRHODUWž
TXHGLVSRQH³ODVPHUDVH[SHFWDWLYDVQRFRQ¿HUHQGHUHFKR´
Los distintos preceptos de la ley pueden ser sistematizados del modo
siguiente.
a) Las meras expectativas quedan sujetas enteramente a la ley nueva
&XDQGRODOH\KDEODGHPHUDVH[SHFWDWLYDVQRVHUH¿HUHDODSRWHQFLDOLGDG
UHPRWDTXHWRGRVWHQHPRVGHDGTXLULUGHUHFKRVREHQH¿FLRVMXUtGLFRVVLQR
a la potencialidad más inmediata. El futuro titular ya ha cumplido algunas
condiciones para la adquisición pero todavía no las reúne todas.
La regla del art. 7º es clara: no constituyen derechos, por lo que pueden
ser alteradas por la ley nueva, sin que haya efecto retroactivo.
ser alteradas por la ley nueva, sin que haya efecto retroactivo.
La regla del art. 7º es clara: no constituyen derechos, por lo que pueden
condiciones para la adquisición pero todavía no las reúne todas.
a la potencialidad más inmediata. El futuro titular ya ha cumplido algunas
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&XDQGRODOH\KDEODGHPHUDVH[SHFWDWLYDVQRVHUH¿HUHDODSRWHQFLDOLGDG
a) Las meras expectativas quedan sujetas enteramente a la ley nueva
siguiente.
Los distintos preceptos de la ley pueden ser sistematizados del modo
TXHGLVSRQH³ODVPHUDVH[SHFWDWLYDVQRFRQ¿HUHQGHUHFKR´
ODWHRUtDGHORVGHUHFKRVDGTXLULGRV$VtORSRQHGHPDQL¿HVWRHODUWž
La ley, por la época en la que se dictó y por su mismo texto, se basa en
de la Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes, de 7 de octubre de 1861.
LQWHQWDDFODUDUFyPRVROXFLRQDUHVWRVFRQÀLFWRVGHOH\HQHOWLHPSR6HWUDWD
Nuestro ordenamiento jurídico tiene una regulación legal expresa que
5. Derecho transitorio: la Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes
estaría transgrediendo el principio de irretroactividad.
ley anterior mantendrán su derecho o su opción, pero si no lo hiciera no
de conveniencia y prudencia el legislador disponga que los regidos por la
condiciones, pero que ahora no las cumplen. Otra cosa es que por razones
podrán reclamar aquellos que, bajo el imperio de la ley antigua, tenían las
agregar nuevos requisitos para postular a ciertos cargos públicos, y no
18 años y votado en elecciones anteriores. Por lo mismo, una ley puede
hacer uso del voto los menores de esa edad aunque hayan cumplido los
sita haber alcanzado los 21 años, desde que ella entre en vigor no podrán
Estado. Por ejemplo, si una ley nueva determinara que para votar se nece-
UHFRQRFHQQRHQEHQH¿FLRSDUWLFXODUVLQRGHODRUJDQL]DFLyQSROtWLFDGHO
gran al patrimonio de las personas y que más bien son potestades que se
Pero el aforismo conserva vigencia respecto de derechos que no se inte-
de los Procedimientos Administrativos, ley Nº 19.880, de 2003 (art. 52).
HERNÁN CORRAL TALCIANI 134
FRENTE
bien poseído, regirá plenamente la nueva ley (art. 26 LERL).
totalmente la prescripción, porque por ejemplo declara imprescriptible el
contarse desde que comenzó a regir (art. 25 LERL). Si la nueva ley impide
por la antigua ley o por la nueva; pero si elige esta última el tiempo debe
nueva ley, pero aquí el legislador le da al prescribiente la opción de regirse
adquirir el dominio, es también una expectativa que puede ser alterada por la
alegar la prescripción adquisitiva, si aún no se ha cumplido el plazo para
señalados en ésta” (art. 13 LERL). Por la misma razón, la posibilidad de
imperio de una ley posterior, sino por los medios o con los requisitos
constituida bajo una ley anterior no se retiene, pierde o recupera bajo el
tativa de derecho, por lo que queda regida por la ley nueva: “La posesión
La posesión es considerada no un hecho constitutivo, sino una expec-
puede ser afectada por la ley posterior.
posteriores si los hubiere”, es decir, se lo considera una expectativa, que
SHUR³FDGXFDUiHOGHUHFKRGHORVXVXIUXFWXDULRV>¿GHLFRPLVDULRVXVXDULRV@
vigencia la ley prohibitiva, este mantendrá su derecho (ya ha sido adquirido),
titular ha comenzado a gozar del derecho el siguiente, antes de que entre en
HVWHWLSRGH¿JXUDV\EDMRODQXHYDOH\DOH[SLUDUHOGHUHFKRGHOSULPHU
(arts. 745 y 769 CC); el art. 15 LERL señala que si una nueva ley prohíbe
o habitación sucesivos, que también fueron abolidos por el Código Civil
FRQODLQVWLWXFLyQGHORV¿GHLFRPLVRVRGHORVGHUHFKRVGHXVXIUXFWRXVR
abolido (como hizo el Código Civil: art. 1686 CC). Algo similar sucede
ni transmitirlo bajo el imperio de una legislación posterior que lo haya
los que gozaban de ese privilegio con anterioridad, no podrán invocarlo
no era un derecho adquirido, sino una mera expectativa. Por eso señala que
ellos), el art. 11 LERL considera que la facultad de invocar esa institución
celebrados válidamente bajo la alegación de haber sufrido perjuicio por
restitutio in integrum (que permitía a los menores dejar sin efecto actos
&RPR XQD PDQHUD GH UHD¿UPDU OD HOLPLQDFLyQ GH OD LQVWLWXFLyQ GH OD
dichos hijos.
y viene una nueva y establece nuevos requisitos, estos serán exigibles a
padres se casan). Así, si no se han cumplido los requisitos de la ley antigua,
FRPRXQDFRQYHUVLyQGHOD¿OLDFLyQQRPDWULPRQLDOHQPDWULPRQLDOVLORV
de legitimación por subsiguiente matrimonio (hoy se la conoce más bien
El inc. 2º del art. 7º LERL coloca un ejemplo referido a la institución
135 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 135
El inc. 2º del art. 7º LERL coloca un ejemplo referido a la institución
de legitimación por subsiguiente matrimonio (hoy se la conoce más bien
FRPRXQDFRQYHUVLyQGHOD¿OLDFLyQQRPDWULPRQLDOHQPDWULPRQLDOVLORV
padres se casan). Así, si no se han cumplido los requisitos de la ley antigua,
y viene una nueva y establece nuevos requisitos, estos serán exigibles a
dichos hijos.
&RPR XQD PDQHUD GH UHD¿UPDU OD HOLPLQDFLyQ GH OD LQVWLWXFLyQ GH OD
restitutio in integrum (que permitía a los menores dejar sin efecto actos
celebrados válidamente bajo la alegación de haber sufrido perjuicio por
ellos), el art. 11 LERL considera que la facultad de invocar esa institución
no era un derecho adquirido, sino una mera expectativa. Por eso señala que
los que gozaban de ese privilegio con anterioridad, no podrán invocarlo
ni transmitirlo bajo el imperio de una legislación posterior que lo haya
abolido (como hizo el Código Civil: art. 1686 CC). Algo similar sucede
FRQODLQVWLWXFLyQGHORV¿GHLFRPLVRVRGHORVGHUHFKRVGHXVXIUXFWRXVR
o habitación sucesivos, que también fueron abolidos por el Código Civil
(arts. 745 y 769 CC); el art. 15 LERL señala que si una nueva ley prohíbe
HVWHWLSRGH¿JXUDV\EDMRODQXHYDOH\DOH[SLUDUHOGHUHFKRGHOSULPHU
titular ha comenzado a gozar del derecho el siguiente, antes de que entre en
vigencia la ley prohibitiva, este mantendrá su derecho (ya ha sido adquirido),
SHUR³FDGXFDUiHOGHUHFKRGHORVXVXIUXFWXDULRV>¿GHLFRPLVDULRVXVXDULRV@
posteriores si los hubiere”, es decir, se lo considera una expectativa, que
puede ser afectada por la ley posterior.
La posesión es considerada no un hecho constitutivo, sino una expec-
tativa de derecho, por lo que queda regida por la ley nueva: “La posesión
constituida bajo una ley anterior no se retiene, pierde o recupera bajo el
imperio de una ley posterior, sino por los medios o con los requisitos
señalados en ésta” (art. 13 LERL). Por la misma razón, la posibilidad de
alegar la prescripción adquisitiva, si aún no se ha cumplido el plazo para
adquirir el dominio, es también una expectativa que puede ser alterada por la
nueva ley, pero aquí el legislador le da al prescribiente la opción de regirse
por la antigua ley o por la nueva; pero si elige esta última el tiempo debe
contarse desde que comenzó a regir (art. 25 LERL). Si la nueva ley impide
totalmente la prescripción, porque por ejemplo declara imprescriptible el
bien poseído, regirá plenamente la nueva ley (art. 26 LERL).

136 HERNÁN CORRAL TALCIANI
También es considerada una mera expectativa el que un predio esté li-
bre de servidumbres naturales, de modo que si una nueva ley las establece
HO EHQH¿FLDULR WLHQH GHUHFKR D FRQVWLWXLUODV (O GXHxR QR SRGUtD LQYRFDU
violación de su derecho de propiedad por una ley retroactiva. Pero la Ley
sobre Efecto Retroactivo de las Leyes establece el derecho del dueño a
WHQHUXQDMXVWDFRPSHQVDFLyQSRUHOVDFUL¿FLRTXHVHOHLPSRQHSDUDJR]DU
GHODVHUYLGXPEUHHOEHQH¿FLDGR³WHQGUiTXHDERQDUDOGXHxRGHOSUHGLR
sirviente los perjuicios que la constitución de la servidumbre le irrogare,
renunciando éste por su parte a las utilidades que de la reciprocidad de la
servidumbre pudieran resultarle; a las cuales podrá recobrar su derecho
siempre que restituya la indemnización antedicha” (art. 17 LERL).
b) Los hechos constitutivos y sus efectos se rigen
por ley vigente a la época de su constitución
La regla es que los hechos que dan lugar a derechos o a situaciones ju-
rídicas, como la personalidad, la capacidad, el estado civil, las potestades
familiares, se rigen en su constitución por la ley durante la cual se han
completado los requisitos de ellos. De esta manera, aunque la nueva ley
disponga nuevas exigencias para que tengan lugar, los constituidos bajo la
ley anterior subsistirán. Si la ley pretendiera suprimirlos o alterarlos tendría
efecto retroactivo.
/D/H\PDQL¿HVWDHVWHSULQFLSLRSDUDYDULRVGHUHFKRV\VLWXDFLRQHV
1º) La capacidad: La ley establece que “el que bajo el imperio de una
ley hubiese adquirido el derecho de administrar sus bienes [la llamada ca-
pacidad de ejercicio], no lo perderá bajo el de otra aunque la última exija
nuevas condiciones para adquirirlo” (art. 8º LERL).
2º) El estado civil: Se dispone que “el estado civil adquirido conforme
a la ley vigente a la fecha de su constitución, subsistirá aunque ésta pierda
después su fuerza” (art. 3.1. LERL), y que, en consecuencia, las leyes que
establecieren para la adquisición de un estado civil, condiciones diferentes
de las que exigía una ley anterior, prevalecerán sobre ésta desde la fecha en
que comiencen a regir (art. 2º LERL). Este principio se aplica a los estados
GH¿OLDFLyQ DUWVž\ž/(5/TXHVHUH¿HUHQDORV\DVXVWLWXLGRVHVWDGRV
de hijo natural e hijo ilegítimo).
de hijo natural e hijo ilegítimo).
GH¿OLDFLyQ DUWVž\ž/(5/TXHVHUH¿HUHQDORV\DVXVWLWXLGRVHVWDGRV
que comiencen a regir (art. 2º LERL). Este principio se aplica a los estados
de las que exigía una ley anterior, prevalecerán sobre ésta desde la fecha en
establecieren para la adquisición de un estado civil, condiciones diferentes
después su fuerza” (art. 3.1. LERL), y que, en consecuencia, las leyes que
a la ley vigente a la fecha de su constitución, subsistirá aunque ésta pierda
2º) El estado civil: Se dispone que “el estado civil adquirido conforme
nuevas condiciones para adquirirlo” (art. 8º LERL).
pacidad de ejercicio], no lo perderá bajo el de otra aunque la última exija
ley hubiese adquirido el derecho de administrar sus bienes [la llamada ca-
1º) La capacidad: La ley establece que “el que bajo el imperio de una
/D/H\PDQL¿HVWDHVWHSULQFLSLRSDUDYDULRVGHUHFKRV\VLWXDFLRQHV
efecto retroactivo.
ley anterior subsistirán. Si la ley pretendiera suprimirlos o alterarlos tendría
disponga nuevas exigencias para que tengan lugar, los constituidos bajo la
completado los requisitos de ellos. De esta manera, aunque la nueva ley
familiares, se rigen en su constitución por la ley durante la cual se han
rídicas, como la personalidad, la capacidad, el estado civil, las potestades
La regla es que los hechos que dan lugar a derechos o a situaciones ju-
por ley vigente a la época de su constitución
b) Los hechos constitutivos y sus efectos se rigen
siempre que restituya la indemnización antedicha” (art. 17 LERL).
servidumbre pudieran resultarle; a las cuales podrá recobrar su derecho
renunciando éste por su parte a las utilidades que de la reciprocidad de la
sirviente los perjuicios que la constitución de la servidumbre le irrogare,
GHODVHUYLGXPEUHHOEHQH¿FLDGR³WHQGUiTXHDERQDUDOGXHxRGHOSUHGLR
WHQHUXQDMXVWDFRPSHQVDFLyQSRUHOVDFUL¿FLRTXHVHOHLPSRQHSDUDJR]DU
sobre Efecto Retroactivo de las Leyes establece el derecho del dueño a
violación de su derecho de propiedad por una ley retroactiva. Pero la Ley
HO EHQH¿FLDULR WLHQH GHUHFKR D FRQVWLWXLUODV (O GXHxR QR SRGUtD LQYRFDU
bre de servidumbres naturales, de modo que si una nueva ley las establece
También es considerada una mera expectativa el que un predio esté li-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 136
FRENTE

“los derechos y obligaciones anexos a él, se subordinarán a la ley posterior,

por la ley posterior” (art. 8º LERL). Para el estado civil, se deja en claro que
ejercicio y continuación de este derecho, se sujetará a las reglas establecidas
bajo la antigua ley se mantiene. Para la capacidad, se dispone: “pero en el
$VtORSRQHGHPDQL¿HVWRFDGDYH]TXHVHxDODTXHODVLWXDFLyQFRQVWLWXLGD
con anterioridad, y que se desarrollan desde su entrada en vigor.
la nueva ley debe regir los efectos de los hechos o situaciones constituidas
La Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes entiende, en general, que
de la nueva ley se rigen por ésta
c) Los efectos jurídicos desarrollados durante la vigencia
ley nueva entre en vigencia, como veremos en el siguiente párrafo.
en contrario dispone respecto de los efectos producidos después de que la
nueva ley, deben regirse por la ley antigua, pero así se desprende de lo que
que va desde la constitución del hecho hasta el comienzo del vigor de la
La ley no señala expresamente que los efectos desplegados en el tiempo
imperio de una antigua ley, se mantienen bajo la nueva (art. 16 LERL).
las servidumbres naturales y voluntarias constituidas válidamente bajo el
otra” (art. 12 LERL). Como aplicación de este criterio, se dispone que
quirido bajo una ley y en conformidad a ella, subsiste bajo el imperio de
5º) Los derechos reales: La ley establece que “todo derecho real ad-
respecto de los requisitos para ser nombrado guardador (art. 9.1 LERL).
son válidos bajo la nueva (art. 3.2 LERL). El mismo criterio se reitera
la legislación, y que los actos ejecutados bajo el imperio de la ley antigua
de la ley vigente a la época de su constitución, se mantiene aunque cambie
sobre los hijos, y la de los guardadores sobre los pupilos, adquirida en virtud
4º) Las potestades familiares: Se reconoce que la potestad de los padres
de goce (aptitud para adquirir derechos).
reconocimiento de personalidad de las personas naturales y a su capacidad
ley antigua, y no por la nueva. Esta misma conclusión debería aplicarse al
(art. 10 LERL), es decir, se rigen en su existencia y constitución por la
se sujetarán a las mismas reglas del estado civil de las personas naturales
jurídica, y señala que la existencia y los derechos de las personas jurídicas
3º) La personalidad: La ley se preocupa de la adquisición de personalidad
137 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 137
3º) La personalidad: La ley se preocupa de la adquisición de personalidad
jurídica, y señala que la existencia y los derechos de las personas jurídicas
se sujetarán a las mismas reglas del estado civil de las personas naturales
(art. 10 LERL), es decir, se rigen en su existencia y constitución por la
ley antigua, y no por la nueva. Esta misma conclusión debería aplicarse al
reconocimiento de personalidad de las personas naturales y a su capacidad
de goce (aptitud para adquirir derechos).
4º) Las potestades familiares: Se reconoce que la potestad de los padres
sobre los hijos, y la de los guardadores sobre los pupilos, adquirida en virtud
de la ley vigente a la época de su constitución, se mantiene aunque cambie
la legislación, y que los actos ejecutados bajo el imperio de la ley antigua
son válidos bajo la nueva (art. 3.2 LERL). El mismo criterio se reitera
respecto de los requisitos para ser nombrado guardador (art. 9.1 LERL).
5º) Los derechos reales: La ley establece que “todo derecho real ad-
quirido bajo una ley y en conformidad a ella, subsiste bajo el imperio de
otra” (art. 12 LERL). Como aplicación de este criterio, se dispone que
las servidumbres naturales y voluntarias constituidas válidamente bajo el
imperio de una antigua ley, se mantienen bajo la nueva (art. 16 LERL).
La ley no señala expresamente que los efectos desplegados en el tiempo
que va desde la constitución del hecho hasta el comienzo del vigor de la
nueva ley, deben regirse por la ley antigua, pero así se desprende de lo que
en contrario dispone respecto de los efectos producidos después de que la
ley nueva entre en vigencia, como veremos en el siguiente párrafo.
c) Los efectos jurídicos desarrollados durante la vigencia
de la nueva ley se rigen por ésta
La Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes entiende, en general, que
la nueva ley debe regir los efectos de los hechos o situaciones constituidas
con anterioridad, y que se desarrollan desde su entrada en vigor.
$VtORSRQHGHPDQL¿HVWRFDGDYH]TXHVHxDODTXHODVLWXDFLyQFRQVWLWXLGD
bajo la antigua ley se mantiene. Para la capacidad, se dispone: “pero en el
ejercicio y continuación de este derecho, se sujetará a las reglas establecidas
por la ley posterior” (art. 8º LERL). Para el estado civil, se deja en claro que
“los derechos y obligaciones anexos a él, se subordinarán a la ley posterior,

138 HERNÁN CORRAL TALCIANI
VHDTXHpVWDFRQVWLWX\DQXHYRVGHUHFKRVXREOLJDFLRQHVVHDTXHPRGL¿TXH
o derogue los antiguos” (art. 3.1 LERL). Por lo establecido en el inc. 2
de la norma se observa que se entiende que los derechos y obligaciones
se regulan por la nueva ley “desde que ella empiece a regir”, de manera
que se mantienen los efectos desarrollados antes bajo el imperio de la ley
antigua, por ejemplo, los efectos de los “actos válidamente ejecutados bajo
el imperio de una ley anterior” (art. 3.2 LERL). Se reitera este criterio al
WUDWDUGHOHVWDGR¿OLDOHQORVDUWVž\žGHOD/H\VREUH(IHFWR5HWURDFWLYR
Lo mismo se aplica a las personas jurídicas, respecto de cuyos dere-
chos y obligaciones se aplica la misma norma prevista para el estado civil
(art. 10 LERL).
También se aplica este criterio a las potestades familiares. El art. 4º de la
Ley referido a la patria potestad preceptúa que “los derechos de usufructo
legal y de administración que el padre de familia tuviere en los bienes del
hijo, y que hubieren sido adquiridos bajo una ley anterior, se sujetarán, en
cuanto a su ejercicio y duración, a las reglas dictadas por una ley poste-
rior”. Respecto de los guardadores, el art. 9.1 dispone que los guardadores
constituidos bajo una ley anterior, se rigen por la nueva “en cuanto a sus
funciones, a su remuneración y a las incapacidades o excusas supervinien-
tes”. Sólo en materia de sanciones, se establece que si la infracción fue
cometida bajo la antigua ley, y la nueva es más favorable, se le aplicará
esta última (art. 9.2 LERL).
Para los derechos reales, se mantiene la misma posición: “en cuanto a
sus goces y cargas y en lo tocante a su extinción, prevalecerán las dispo-
siciones de la nueva ley” (art. 12 LERL). Por su parte, se señala que las
servidumbres constituidas bajo la ley anterior, “se sujetarán en su ejercicio
y conservación a las reglas que estableciere otra nueva” (art. 16 LERL).
Un problema complejo que se ha advertido en esta materia es que la
Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes parece entender dentro de los
efectos que se desarrollan desde la vigencia de la nueva ley, y que quedan
sometidos a ésta, las causales o formas de extinción de los respectivos
derechos o situaciones.
Es llamativo el art. 12 LERL, que respecto de los derechos reales, se-
ñala que “en lo tocante a su extinción” prevalecerán las disposiciones de
ñala que “en lo tocante a su extinción” prevalecerán las disposiciones de
Es llamativo el art. 12 LERL, que respecto de los derechos reales, se-
derechos o situaciones.
sometidos a ésta, las causales o formas de extinción de los respectivos
efectos que se desarrollan desde la vigencia de la nueva ley, y que quedan
Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes parece entender dentro de los
Un problema complejo que se ha advertido en esta materia es que la
y conservación a las reglas que estableciere otra nueva” (art. 16 LERL).
servidumbres constituidas bajo la ley anterior, “se sujetarán en su ejercicio
siciones de la nueva ley” (art. 12 LERL). Por su parte, se señala que las
sus goces y cargas y en lo tocante a su extinción, prevalecerán las dispo-
Para los derechos reales, se mantiene la misma posición: “en cuanto a
esta última (art. 9.2 LERL).
cometida bajo la antigua ley, y la nueva es más favorable, se le aplicará
tes”. Sólo en materia de sanciones, se establece que si la infracción fue
funciones, a su remuneración y a las incapacidades o excusas supervinien-
constituidos bajo una ley anterior, se rigen por la nueva “en cuanto a sus
rior”. Respecto de los guardadores, el art. 9.1 dispone que los guardadores
cuanto a su ejercicio y duración, a las reglas dictadas por una ley poste-
hijo, y que hubieren sido adquiridos bajo una ley anterior, se sujetarán, en
legal y de administración que el padre de familia tuviere en los bienes del
Ley referido a la patria potestad preceptúa que “los derechos de usufructo
También se aplica este criterio a las potestades familiares. El art. 4º de la
(art. 10 LERL).
chos y obligaciones se aplica la misma norma prevista para el estado civil
Lo mismo se aplica a las personas jurídicas, respecto de cuyos dere-
WUDWDUGHOHVWDGR¿OLDOHQORVDUWVž\žGHOD/H\VREUH(IHFWR5HWURDFWLYR
el imperio de una ley anterior” (art. 3.2 LERL). Se reitera este criterio al
antigua, por ejemplo, los efectos de los “actos válidamente ejecutados bajo
que se mantienen los efectos desarrollados antes bajo el imperio de la ley
se regulan por la nueva ley “desde que ella empiece a regir”, de manera
de la norma se observa que se entiende que los derechos y obligaciones
o derogue los antiguos” (art. 3.1 LERL). Por lo establecido en el inc. 2
VHDTXHpVWDFRQVWLWX\DQXHYRVGHUHFKRVXREOLJDFLRQHVVHDTXHPRGL¿TXH
HERNÁN CORRAL TALCIANI 138
FRENTE
vez al momento de la realización del acto o celebración del contrato. Es
(VGHFLUHOHVWDWXWRQHJRFLDORFRQWUDFWXDOFRPSOHWRVH¿MDGHXQDVROD
GHXQFRQWUDWRDQWHULRUDXQTXHVHYHUL¿TXHQEDMRVXYLJHQFLD
la nueva ley, sino también cuando ésta intenta regir los efectos derivados
PRGL¿FDORVHIHFWRVSURGXFLGRVFRQDQWHULRULGDGDODHQWUDGDHQYLJHQFLDGH
el hecho constitutivo (la ejecución del acto o la celebración del contrato) o
y contratos. Aquí se entiende que la ley es retroactiva no sólo cuando altera
ley se rigen por esta última, encuentra un límite en materia de actos jurídicos
La idea de que los efectos desarrollados durante la vigencia de la nueva
a la época del contrato
d) Los efectos de los contratos se rigen por la ley vigente
leyes afecten retroactivamente al derecho de propiedad.
precepto contrario al art. 19 Nº 24 de la Constitución que impide que las
constituido en virtud de una ley anterior, devendría, en esa parte, en un
permitiera al legislador imponer nuevas causas de extinción del derecho
Hay que advertir que si se llegara a la conclusión de que el art. 12
TXHH[SUHVDPHQWHVHUH¿HUHQORVDUWV\GHODPLVPDOH\
perpetuos o los cambios en las reglas de la prescripción, supuestos a los
VyORTXHUtDDGXFLUDFDVRVVLQJXODUHVFRPRODH[WLQFLyQGHORV¿GHLFRPLVRV
de la ley puede desprenderse que la frase “y en lo tocante a su extinción”
cuyo imperio se constituyó el derecho real. De la historia del establecimiento
establecer nuevas causales de expiración no contempladas en la ley bajo
el derecho (o situación) adquirida si se da a la ley nueva la posibilidad de
no conformarse a la doctrina que inspira la misma ley, ya que no se respeta
Ya Fabres y Claro Solar criticaron sobre todo la norma del art. 12, por
(art. 9.1 LERL).
puede extinguirse si sobrevienen incapacidades dispuestas por la nueva ley
su “duración” a la nueva ley (art. 4º LERL), la potestad de los guardadores
las reglas de la ley posterior (art. 8º LERL); la patria potestad se somete en
estado civil (art. 3. 1 LERL); la capacidad se rige en su “continuación” a
estado civil, la nueva ley puede derogar los derechos y obligaciones del
la ley nueva. Algo similar se dispone para las otras situaciones: así para el
que señala que en su ejercicio “y conservación” se sujetará a las reglas de
la nueva ley, lo que refrenda para las servidumbres el art. 16 LERL, ya
139 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 139
la nueva ley, lo que refrenda para las servidumbres el art. 16 LERL, ya
que señala que en su ejercicio “y conservación” se sujetará a las reglas de
la ley nueva. Algo similar se dispone para las otras situaciones: así para el
estado civil, la nueva ley puede derogar los derechos y obligaciones del
estado civil (art. 3. 1 LERL); la capacidad se rige en su “continuación” a
las reglas de la ley posterior (art. 8º LERL); la patria potestad se somete en
su “duración” a la nueva ley (art. 4º LERL), la potestad de los guardadores
puede extinguirse si sobrevienen incapacidades dispuestas por la nueva ley
(art. 9.1 LERL).
Ya Fabres y Claro Solar criticaron sobre todo la norma del art. 12, por
no conformarse a la doctrina que inspira la misma ley, ya que no se respeta
el derecho (o situación) adquirida si se da a la ley nueva la posibilidad de
establecer nuevas causales de expiración no contempladas en la ley bajo
cuyo imperio se constituyó el derecho real. De la historia del establecimiento
de la ley puede desprenderse que la frase “y en lo tocante a su extinción”
VyORTXHUtDDGXFLUDFDVRVVLQJXODUHVFRPRODH[WLQFLyQGHORV¿GHLFRPLVRV
perpetuos o los cambios en las reglas de la prescripción, supuestos a los
TXHH[SUHVDPHQWHVHUH¿HUHQORVDUWV\GHODPLVPDOH\
Hay que advertir que si se llegara a la conclusión de que el art. 12
permitiera al legislador imponer nuevas causas de extinción del derecho
constituido en virtud de una ley anterior, devendría, en esa parte, en un
precepto contrario al art. 19 Nº 24 de la Constitución que impide que las
leyes afecten retroactivamente al derecho de propiedad.
d) Los efectos de los contratos se rigen por la ley vigente
a la época del contrato
La idea de que los efectos desarrollados durante la vigencia de la nueva
ley se rigen por esta última, encuentra un límite en materia de actos jurídicos
y contratos. Aquí se entiende que la ley es retroactiva no sólo cuando altera
el hecho constitutivo (la ejecución del acto o la celebración del contrato) o
PRGL¿FDORVHIHFWRVSURGXFLGRVFRQDQWHULRULGDGDODHQWUDGDHQYLJHQFLDGH
la nueva ley, sino también cuando ésta intenta regir los efectos derivados
GHXQFRQWUDWRDQWHULRUDXQTXHVHYHUL¿TXHQEDMRVXYLJHQFLD
(VGHFLUHOHVWDWXWRQHJRFLDORFRQWUDFWXDOFRPSOHWRVH¿MDGHXQDVROD
vez al momento de la realización del acto o celebración del contrato. Es

140 HERNÁN CORRAL TALCIANI
una nueva manifestación del principio de la autonomía privada y, además,
una garantía de estabilidad de las relaciones entre particulares que quedan
al resguardo de las variabilidades de la legislación.
La Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes contiene este principio en
su art. 22: “En todo contrato se entenderán incorporadas las leyes vigentes
DOWLHPSRGHVXFHOHEUDFLyQ´$XQTXHODQRUPDVHUH¿HUHH[SUHVDPHQWHD
los contratos se aplica también a los actos, como se ve en la disposición
VLJXLHQWHTXHVHUH¿HUHDODSUXHEDGHORV³DFWRV\FRQWUDWRV´
En aplicación de esta regla, el contenido de un acto o contrato no puede
verse alterado por una ley posterior a su perfeccionamiento (si lo hace es
retroactiva). El contenido invariable del contrato estará compuesto por:
1º) Las estipulaciones expresas de las partes; 2º) Las disposiciones legales
supletorias; 3º) Las leyes imperativas que se imponían a la voluntad de
las partes; 4º) Las costumbres supletorias vigentes en esa época (art. 1546
CC). Las leyes que se incorporan al estatuto del acto o contrato son tanto
las que versan sobre los requisitos de su celebración (de forma y de fondo),
FRPRODVTXHVHUH¿HUHQDORVGHUHFKRV\REOLJDFLRQHVGHODVSDUWHV FIU
art. 1546 CC).
El art. 22 establece dos excepciones, que son: 1º) las leyes concernientes
al modo de reclamar en juicio los derechos que resultaren de ellos y 2º)
las que señalan penas para el caso de infracción de lo estipulado en ellos.
Las primeras son las leyes procesales, que no son de derecho privado, y
que se aplican a todas las acciones y procesos que se encontraran vigentes
(se dice que rigen in actum). Las segundas son leyes penales (no civiles) y
es natural que se juzgue el delito a la época de su comisión (por ejemplo,
si se sanciona una estafa o una apropiación indebida). Una tercera excep-
ción, aunque muy menor, puede observarse en el art. 14 LERL, que trata
de los derechos deferidos bajo condición suspensiva; la norma se pone en
el caso de que la ley vigente a la época del contrato establezca un tiempo
para reputar fallida la condición, y que la ley cambie y establezca un nuevo
plazo. El respeto del art. 22 debería haber llevado a mantener siempre el
plazo de la primera ley, pero la solución del art. 14 LERL señala que ello
QR RFXUULUi VL VH YHQFH HO WLHPSR ¿MDGR SRU OD QXHYD OH\ FRQWDGR GHVGH
que esta ha entrado en vigor, caso en el cual la condición se reputa fallida
(aun cuando no haya transcurrido el plazo de la ley vigente a la época del
(aun cuando no haya transcurrido el plazo de la ley vigente a la época del
que esta ha entrado en vigor, caso en el cual la condición se reputa fallida
QR RFXUULUi VL VH YHQFH HO WLHPSR ¿MDGR SRU OD QXHYD OH\ FRQWDGR GHVGH
plazo de la primera ley, pero la solución del art. 14 LERL señala que ello
plazo. El respeto del art. 22 debería haber llevado a mantener siempre el
para reputar fallida la condición, y que la ley cambie y establezca un nuevo
el caso de que la ley vigente a la época del contrato establezca un tiempo
de los derechos deferidos bajo condición suspensiva; la norma se pone en
ción, aunque muy menor, puede observarse en el art. 14 LERL, que trata
si se sanciona una estafa o una apropiación indebida). Una tercera excep-
es natural que se juzgue el delito a la época de su comisión (por ejemplo,
(se dice que rigen in actum). Las segundas son leyes penales (no civiles) y
que se aplican a todas las acciones y procesos que se encontraran vigentes
Las primeras son las leyes procesales, que no son de derecho privado, y
las que señalan penas para el caso de infracción de lo estipulado en ellos.
al modo de reclamar en juicio los derechos que resultaren de ellos y 2º)
El art. 22 establece dos excepciones, que son: 1º) las leyes concernientes
art. 1546 CC).
FRPRODVTXHVHUH¿HUHQDORVGHUHFKRV\REOLJDFLRQHVGHODVSDUWHV FIU
las que versan sobre los requisitos de su celebración (de forma y de fondo),
CC). Las leyes que se incorporan al estatuto del acto o contrato son tanto
las partes; 4º) Las costumbres supletorias vigentes en esa época (art. 1546
supletorias; 3º) Las leyes imperativas que se imponían a la voluntad de
1º) Las estipulaciones expresas de las partes; 2º) Las disposiciones legales
retroactiva). El contenido invariable del contrato estará compuesto por:
verse alterado por una ley posterior a su perfeccionamiento (si lo hace es
En aplicación de esta regla, el contenido de un acto o contrato no puede
VLJXLHQWHTXHVHUH¿HUHDODSUXHEDGHORV³DFWRV\FRQWUDWRV´
los contratos se aplica también a los actos, como se ve en la disposición
DOWLHPSRGHVXFHOHEUDFLyQ´$XQTXHODQRUPDVHUH¿HUHH[SUHVDPHQWHD
su art. 22: “En todo contrato se entenderán incorporadas las leyes vigentes
La Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes contiene este principio en
al resguardo de las variabilidades de la legislación.
una garantía de estabilidad de las relaciones entre particulares que quedan
una nueva manifestación del principio de la autonomía privada y, además,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 140
FRENTE
testamentaria bajo condición suspensiva).
su aceptación) desde que el causante fallece (salvo el caso de asignación
opera con efecto retroactivo. El heredero ha adquirido el derecho (sujeto a
sucesión. En efecto, la delación coincide o se deriva de ella, y la aceptación
la última de ellas. En el caso de la sucesión, la última es la apertura de la
debe regirse enteramente por la ley vigente al momento en que se realiza
Como regla general, la ley asume que la situación constituida por etapas
e interesa saber cuándo alguna tendrá efecto retroactivo.
Mientras transcurren todas estas etapas puede haber cambios de leyes
aceptación del asignatario.
la muerte, salvo en caso de que se someta a condición suspensiva) y la
causante); la delación de la herencia o legado (que también coincide con
testamento; la apertura de la sucesión (que se produce con la muerte del
de una persona), que puede provenir de la ley o del otorgamiento de un
la vocación sucesoria (que alguien tenga en potencia la calidad de heredero
muerte. En la operatividad de este modo pueden distinguirse varias etapas:
adquisición de derechos por el modo de adquirir sucesión por causa de
situaciones que, presenta particular importancia en el Derecho Civil: la
/D/H\VREUH(IHFWR5HWURDFWLYRGHODV/H\HVVHUH¿HUHDXQDGHHVWDV
al momento en que se ejecuta la última de ellas
e) Los hechos que se constituyen por etapas se rigen por la ley vigente
de la propiedad sobre bienes incorporales del art. 19 Nº 24.
a la Constitución para obtener la tutela del contrato, a través de la garantía
cación para un caso particular. En este último supuesto, habrá que recurrir
VyORWLHQHMHUDUTXtDGHOH\\RWUDOH\SXHGHPRGL¿FDUORRGHMDUORVLQDSOL-
FXDQGRVHOHFDOL¿TXHGHUHWURDFWLYD\DTXHQXHYDPHQWHHODUW/(5/
no tutela al contrato una ley que expresamente pretenda intervenir aun
que hace el juez fundado en el principio general de la irretroactividad. Pero
de su celebración, y permite no aplicarla sobre la base de la interpretación
WURDFWLYDVLLQWHU¿HUHRPRGL¿FDFRQHOHVWDWXWRFRQWUDFWXDO¿MDGRDODpSRFD
Reiteramos que el art. 22 nos da la pauta para saber que una ley es re-
para la excepción.
FRQWUDWR /DQRUPDKDVLGRFULWLFDGDSRUQRHQFRQWUDUVHXQDMXVWL¿FDFLyQ
141 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 141
FRQWUDWR /DQRUPDKDVLGRFULWLFDGDSRUQRHQFRQWUDUVHXQDMXVWL¿FDFLyQ
para la excepción.
Reiteramos que el art. 22 nos da la pauta para saber que una ley es re-
WURDFWLYDVLLQWHU¿HUHRPRGL¿FDFRQHOHVWDWXWRFRQWUDFWXDO¿MDGRDODpSRFD
de su celebración, y permite no aplicarla sobre la base de la interpretación
que hace el juez fundado en el principio general de la irretroactividad. Pero
no tutela al contrato una ley que expresamente pretenda intervenir aun
FXDQGRVHOHFDOL¿TXHGHUHWURDFWLYD\DTXHQXHYDPHQWHHODUW/(5/
VyORWLHQHMHUDUTXtDGHOH\\RWUDOH\SXHGHPRGL¿FDUORRGHMDUORVLQDSOL-
cación para un caso particular. En este último supuesto, habrá que recurrir
a la Constitución para obtener la tutela del contrato, a través de la garantía
de la propiedad sobre bienes incorporales del art. 19 Nº 24.
e) Los hechos que se constituyen por etapas se rigen por la ley vigente
al momento en que se ejecuta la última de ellas
/D/H\VREUH(IHFWR5HWURDFWLYRGHODV/H\HVVHUH¿HUHDXQDGHHVWDV
situaciones que, presenta particular importancia en el Derecho Civil: la
adquisición de derechos por el modo de adquirir sucesión por causa de
muerte. En la operatividad de este modo pueden distinguirse varias etapas:
la vocación sucesoria (que alguien tenga en potencia la calidad de heredero
de una persona), que puede provenir de la ley o del otorgamiento de un
testamento; la apertura de la sucesión (que se produce con la muerte del
causante); la delación de la herencia o legado (que también coincide con
la muerte, salvo en caso de que se someta a condición suspensiva) y la
aceptación del asignatario.
Mientras transcurren todas estas etapas puede haber cambios de leyes
e interesa saber cuándo alguna tendrá efecto retroactivo.
Como regla general, la ley asume que la situación constituida por etapas
debe regirse enteramente por la ley vigente al momento en que se realiza
la última de ellas. En el caso de la sucesión, la última es la apertura de la
sucesión. En efecto, la delación coincide o se deriva de ella, y la aceptación
opera con efecto retroactivo. El heredero ha adquirido el derecho (sujeto a
su aceptación) desde que el causante fallece (salvo el caso de asignación
testamentaria bajo condición suspensiva).

142 HERNÁN CORRAL TALCIANI
En esta regla se fundan los arts. 18, 19 y 20 de la Ley sobre Efecto Re-
troactivo. El art. 18 dispone que, si bien las solemnidades de los testamen-
tos deben regirse por la ley coetánea a su otorgamiento, las disposiciones
contenidas en ellos estarán subordinadas a la ley vigente a la época del
fallecimiento del testador (así prevalece la ley nueva en todo lo referido
a incapacidades, indignidades, asignaciones forzosas y desheredaciones).
Por lo mismo, si el testamento contenía disposiciones que según la ley
GHVXRWRUJDPLHQWRQRSRGtDQOOHYDUVHDHIHFWRHVWDVVHYXHOYHQH¿FDFHV
si no son opuestas a la ley vigente al tiempo de morir el testador (art. 19
LERL). Igualmente, el derecho de representación (es decir, el que tiene un
descendiente para representar a su padre o madre, cuando éste no quiere
o no puede heredar, por ejemplo, si ha muerto antes que el causante) se
regirá por la ley vigente a la época de la apertura (art. 20 LERL). La ley,
en un casuismo excesivo, dispone sin embargo que si el testador ha usado
como método para designar a un asignatario el de remitirse al derecho de
representación, al momento de interpretarlo deberá usarse la ley vigente al
momento de su otorgamiento (pues es la única que conoció el testador), pero
en este caso se trata de una asignación testamentaria y no de la aplicación
del derecho de representación.
Finalmente, el art. 21 señala que en la adjudicación y partición de
una herencia o legado se observarán las reglas que regían al tiempo de la
delación. El criterio es el mismo, salvo que aquí, en caso de asignación
bajo condición, se aplica la ley vigente al momento en que se cumple la
condición, ya que es esta la que culmina la adquisición del derecho.
f) Las leyes procesales se aplican a todas las situaciones
desde que comienzan a regir
Las leyes sobre procedimientos en los juicios no pueden invalidar lo
que ya se ha hecho conforme a las leyes anteriores, pero todas las nuevas
gestiones que se realicen con posterioridad a su entrada en vigencia se
rigen por ellas. La ley nueva, en consecuencia, no puede alterar el proceso
ya iniciado y sus efectos desplegados antes de su inicio de vigor, pero sí
rige los trámites y gestiones que se producen con posterioridad a ello. Es
lo que dispone el art. 24 de la Ley: “Las leyes concernientes a la substan-
ciación y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el
momento en que deben empezar a regir”. De esta manera, la forma en que
momento en que deben empezar a regir”. De esta manera, la forma en que
ciación y ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el
lo que dispone el art. 24 de la Ley: “Las leyes concernientes a la substan-
rige los trámites y gestiones que se producen con posterioridad a ello. Es
ya iniciado y sus efectos desplegados antes de su inicio de vigor, pero sí
rigen por ellas. La ley nueva, en consecuencia, no puede alterar el proceso
gestiones que se realicen con posterioridad a su entrada en vigencia se
que ya se ha hecho conforme a las leyes anteriores, pero todas las nuevas
Las leyes sobre procedimientos en los juicios no pueden invalidar lo
desde que comienzan a regir
f) Las leyes procesales se aplican a todas las situaciones
condición, ya que es esta la que culmina la adquisición del derecho.
bajo condición, se aplica la ley vigente al momento en que se cumple la
delación. El criterio es el mismo, salvo que aquí, en caso de asignación
una herencia o legado se observarán las reglas que regían al tiempo de la
Finalmente, el art. 21 señala que en la adjudicación y partición de
del derecho de representación.
en este caso se trata de una asignación testamentaria y no de la aplicación
momento de su otorgamiento (pues es la única que conoció el testador), pero
representación, al momento de interpretarlo deberá usarse la ley vigente al
como método para designar a un asignatario el de remitirse al derecho de
en un casuismo excesivo, dispone sin embargo que si el testador ha usado
regirá por la ley vigente a la época de la apertura (art. 20 LERL). La ley,
o no puede heredar, por ejemplo, si ha muerto antes que el causante) se
descendiente para representar a su padre o madre, cuando éste no quiere
LERL). Igualmente, el derecho de representación (es decir, el que tiene un
si no son opuestas a la ley vigente al tiempo de morir el testador (art. 19
GHVXRWRUJDPLHQWRQRSRGtDQOOHYDUVHDHIHFWRHVWDVVHYXHOYHQH¿FDFHV
Por lo mismo, si el testamento contenía disposiciones que según la ley
a incapacidades, indignidades, asignaciones forzosas y desheredaciones).
fallecimiento del testador (así prevalece la ley nueva en todo lo referido
contenidas en ellos estarán subordinadas a la ley vigente a la época del
tos deben regirse por la ley coetánea a su otorgamiento, las disposiciones
troactivo. El art. 18 dispone que, si bien las solemnidades de los testamen-
En esta regla se fundan los arts. 18, 19 y 20 de la Ley sobre Efecto Re-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 142
FRENTE
de cometer el ilícito.
reo será sancionado con la pena establecida por la ley vigente al momento
derogada antes de la comisión, la ultractividad de ésta no se admite, y el
se cometió un delito conmina una pena superior a la establecida por una ley
de retroactividad de la ley penal más dura. A la inversa, si la ley bajo la que
delictivos cometidos bajo su vigencia. Se trata más bien de una prohibición
la ley no rige hechos acaecidos después de su cese de vigencia, sino hechos
Pero es discutible que éste sea un verdadero caso de ultractividad, ya que
Constitución. Se dice así que la ley es aplicada después de su derogación.
más gravosa. Es lo que procede de acuerdo con el art. 19 Nº 3 de nuestra
esa ley haya sido reemplazada por otra que sin embargo impone una pena
a un delito cometido bajo su vigencia, aun cuando al momento del juicio
A veces se dice que la ley penal tiene efectos ultractivos cuando se aplica
previsto en el art. 1546 Código Civil y especialmente en el art. 22 de la Ley.
que ya han sido derogadas hace muchísimo tiempo. Es la consecuencia de lo
un comodato por 99 años (como los hay), puede mantener ultractivas leyes
después del cese de su vigencia y de haber sido reemplazadas por otras. Así
de un acto o contrato, que viven para regular los efectos de éste incluso
referido, se trata de la supervivencia de las leyes incorporadas al estatuto
rado con el que se destina a la retroactividad. El más importante ya ha sido
(ODQiOLVLVGHORVFDVRVGHXOWUDFWLYLGDGGHODOH\HVLQVLJQL¿FDQWHFRPSD-
a su derogación: ultractividad de la ley
6. El poder de la ley sobre situaciones posteriores
ULJLHQGRSRUpVWD\QRSRUODQXHYDOH\TXHORVPRGL¿TXH DUW/(5/ 
actuaciones o diligencias iniciadas bajo la vigencia de una ley, se continuarán
otro lado, los plazos procesales que hubieren comenzado a transcurrir y las
haya eliminado o excluido como pruebas admisibles (art. 23 LERL). Por
aun cuando al tiempo en que deba rendirse la prueba una nueva ley los
FHOHEUDUVHHODFWRRFRQWUDWRPDQWLHQHQVXH¿FDFLDDFUHGLWDGRUDGHOQHJRFLR
blece que los medios de prueba previstos por la ley vigente al momento de
de prueba de un acto o contrato y los plazos procesales pendientes. Se esta-
$HVWDH¿FDFLDGHODQXHYDOH\VHH[FHSW~DQGRVVLWXDFLRQHVORVPHGLRV
y no a aquella bajo la cual se comenzó el pleito (art. 23 LERL).
debe rendirse la prueba se sujeta a ley vigente al tiempo en que se rindiere
143 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 143
debe rendirse la prueba se sujeta a ley vigente al tiempo en que se rindiere
y no a aquella bajo la cual se comenzó el pleito (art. 23 LERL).
$HVWDH¿FDFLDGHODQXHYDOH\VHH[FHSW~DQGRVVLWXDFLRQHVORVPHGLRV
de prueba de un acto o contrato y los plazos procesales pendientes. Se esta-
blece que los medios de prueba previstos por la ley vigente al momento de
FHOHEUDUVHHODFWRRFRQWUDWRPDQWLHQHQVXH¿FDFLDDFUHGLWDGRUDGHOQHJRFLR
aun cuando al tiempo en que deba rendirse la prueba una nueva ley los
haya eliminado o excluido como pruebas admisibles (art. 23 LERL). Por
otro lado, los plazos procesales que hubieren comenzado a transcurrir y las
actuaciones o diligencias iniciadas bajo la vigencia de una ley, se continuarán
ULJLHQGRSRUpVWD\QRSRUODQXHYDOH\TXHORVPRGL¿TXH DUW/(5/ 
6. El poder de la ley sobre situaciones posteriores
a su derogación: ultractividad de la ley
(ODQiOLVLVGHORVFDVRVGHXOWUDFWLYLGDGGHODOH\HVLQVLJQL¿FDQWHFRPSD-
rado con el que se destina a la retroactividad. El más importante ya ha sido
referido, se trata de la supervivencia de las leyes incorporadas al estatuto
de un acto o contrato, que viven para regular los efectos de éste incluso
después del cese de su vigencia y de haber sido reemplazadas por otras. Así
un comodato por 99 años (como los hay), puede mantener ultractivas leyes
que ya han sido derogadas hace muchísimo tiempo. Es la consecuencia de lo
previsto en el art. 1546 Código Civil y especialmente en el art. 22 de la Ley.
A veces se dice que la ley penal tiene efectos ultractivos cuando se aplica
a un delito cometido bajo su vigencia, aun cuando al momento del juicio
esa ley haya sido reemplazada por otra que sin embargo impone una pena
más gravosa. Es lo que procede de acuerdo con el art. 19 Nº 3 de nuestra
Constitución. Se dice así que la ley es aplicada después de su derogación.
Pero es discutible que éste sea un verdadero caso de ultractividad, ya que
la ley no rige hechos acaecidos después de su cese de vigencia, sino hechos
delictivos cometidos bajo su vigencia. Se trata más bien de una prohibición
de retroactividad de la ley penal más dura. A la inversa, si la ley bajo la que
se cometió un delito conmina una pena superior a la establecida por una ley
derogada antes de la comisión, la ultractividad de ésta no se admite, y el
reo será sancionado con la pena establecida por la ley vigente al momento
de cometer el ilícito.

144 HERNÁN CORRAL TALCIANI
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ROMERO GIRÓN, Vicente, “De la irretroactividad de las
leyes con relación al Código Civil”, en RCF, t. VII (1891), N° 7, pp. 427-446;
AMUNÁTEGUI REYES0LJXHO/XLV³2SLQLyQGH'RQ$QGUpV%HOORVREUHHIHFWR
retroactivo de la ley”, en RCF, t. VII (1891), N° 11, pp. 688-698; COO, Ramón,
“Artículo 23 de la ley de 7 octubre de 1861 (efecto retroactivo)”, en RCF, t. XIII,
(1899), N°s. 3 y 4, pp. 178-180; VERGARA, José Eugenio, “Efecto retroactivo de
la ley”, en Enrique Latorre (recopilador), Memorias y Discursos Universitarios
sobre el Código Civil chileno. Libros I, II, III y IV del Código, Imprenta de “Los
Debates”, Santiago, 1889; YÁÑEZ, Eliodoro, “Una cuestión transitoria, breves
apuntaciones sobre el efecto retroactivo de las leyes” RDJ, t. 1, sec. Derecho,
pp. 155-171, 193-201, 234-241.
VI. NORMAS CIVILES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1. Los efectos de la ley según el territorio.
Teoría de los estatutos
La aparición del Estado nacional, con los conceptos de soberanía terri-
torial y de legislación propia y particular, determinó el surgimiento de los
FRQÀLFWRVGHDSOLFDFLyQGHODVOH\HVSHUWHQHFLHQWHVDGLVWLQWDVMXULVGLFFLRQHV
territoriales. Así, por ejemplo, si un ciudadano de nacionalidad chilena viaja
a Suiza, y contrae allí matrimonio con una mujer de nacionalidad alemana,
luego se trasladan a Alemania donde nacen sus dos hijos y adquieren una
casa habitación, y más tarde el marido regresa a Chile donde pide un cré-
GLWRSDUD¿QDQFLDUXQDUHPRGHODFLyQGHODFDVDHQ$OHPDQLDGiQGRODHQ
hipoteca al banco chileno. En un caso así pueden surgir múltiples interro-
gantes sobre qué ley estatal es la que rige cada una de estas relaciones: el
matrimonio, su régimen de bienes, los derechos y deberes entre cónyuges,
OD ¿OLDFLyQ \ OD SDWULD SRWHVWDG HO GHUHFKR GH SURSLHGDG HO FRQWUDWR GH
mutuo, los derechos del acreedor, el contrato y derecho real de hipoteca.
1RVHWUDWDDTXtSXHVGHUHVROYHUWDORFXDOSUREOHPDOHJDOHVSHFt¿FR
por ejemplo, qué tasa de interés es la máxima que corresponde cobrar al
acreedor o si puede quedarse con la cosa hipotecada en caso de incumpli-
miento, sino algo previo: ¿qué ley es la que debe consultarse para saber la
UHVSXHVWDOHJDODGLFKRSUREOHPD"6HWUDWDGHXQFRQÀLFWRGHOH\HVTXHHV
necesario resolver en forma previa a la búsqueda de la solución concreta del
problema. A esta problemática está hoy en día dedicada toda una disciplina
jurídica: la del llamado Derecho Internacional Privado y, por tanto, desborda
jurídica: la del llamado Derecho Internacional Privado y, por tanto, desborda
problema. A esta problemática está hoy en día dedicada toda una disciplina
necesario resolver en forma previa a la búsqueda de la solución concreta del
UHVSXHVWDOHJDODGLFKRSUREOHPD"6HWUDWDGHXQFRQÀLFWRGHOH\HVTXHHV
miento, sino algo previo: ¿qué ley es la que debe consultarse para saber la
acreedor o si puede quedarse con la cosa hipotecada en caso de incumpli-
por ejemplo, qué tasa de interés es la máxima que corresponde cobrar al
1RVHWUDWDDTXtSXHVGHUHVROYHUWDORFXDOSUREOHPDOHJDOHVSHFt¿FR
mutuo, los derechos del acreedor, el contrato y derecho real de hipoteca.
OD ¿OLDFLyQ \ OD SDWULD SRWHVWDG HO GHUHFKR GH SURSLHGDG HO FRQWUDWR GH
matrimonio, su régimen de bienes, los derechos y deberes entre cónyuges,
gantes sobre qué ley estatal es la que rige cada una de estas relaciones: el
hipoteca al banco chileno. En un caso así pueden surgir múltiples interro-
GLWRSDUD¿QDQFLDUXQDUHPRGHODFLyQGHODFDVDHQ$OHPDQLDGiQGRODHQ
casa habitación, y más tarde el marido regresa a Chile donde pide un cré-
luego se trasladan a Alemania donde nacen sus dos hijos y adquieren una
a Suiza, y contrae allí matrimonio con una mujer de nacionalidad alemana,
territoriales. Así, por ejemplo, si un ciudadano de nacionalidad chilena viaja
FRQÀLFWRVGHDSOLFDFLyQGHODVOH\HVSHUWHQHFLHQWHVDGLVWLQWDVMXULVGLFFLRQHV
torial y de legislación propia y particular, determinó el surgimiento de los
La aparición del Estado nacional, con los conceptos de soberanía terri-
Teoría de los estatutos
1. Los efectos de la ley según el territorio.
VI. NORMAS CIVILES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
pp. 155-171, 193-201, 234-241.
apuntaciones sobre el efecto retroactivo de las leyes” RDJ, t. 1, sec. Derecho,
Debates”, Santiago, 1889; YÁÑEZ, Eliodoro, “Una cuestión transitoria, breves
sobre el Código Civil chileno. Libros I, II, III y IV del Código, Imprenta de “Los
la ley”, en Enrique Latorre (recopilador), Memorias y Discursos Universitarios
(1899), N°s. 3 y 4, pp. 178-180; VERGARA, José Eugenio, “Efecto retroactivo de
“Artículo 23 de la ley de 7 octubre de 1861 (efecto retroactivo)”, en RCF, t. XIII,
retroactivo de la ley”, en RCF, t. VII (1891), N° 11, pp. 688-698; COO, Ramón,
AMUNÁTEGUI REYES0LJXHO/XLV³2SLQLyQGH'RQ$QGUpV%HOORVREUHHIHFWR
leyes con relación al Código Civil”, en RCF, t. VII (1891), N° 7, pp. 427-446;
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ROMERO GIRÓN, Vicente, “De la irretroactividad de las
HERNÁN CORRAL TALCIANI 144
FRENTE
en otro Estado, sino sólo para efectos del sistema jurídico chileno.
chilena o alguna ley extranjera, no establecen criterios que puedan aplicarse
cuentran en el Derecho Civil, cuando determinan que se aplica o la ley
En consecuencia, las disposiciones que vamos a estudiar y que se en-
y qué legislación quieren hacer valer dicha situación.
Derecho Internacional Privado deberán examinar respecto de qué Estado
permanecerán inciertos, y los particulares para resolver una situación de
Mientras no haya una regulación internacional uniforme estos problemas
alemana a elección de los cónyuges, y la alemana la del domicilio conyugal.
es la suiza, pero a su vez la ley suiza puede considerar que es la chilena o la
ley chilena podría sostener que la ley aplicable a la validez del matrimonio
Estados involucrados. De esta forma, en el caso con el que comenzamos, la
las dicta y con prescindencia de lo que considere la legislación de los otros
dan solución a los problemas planteados pero sólo de acuerdo al Estado que
para él, el Derecho aplicable. El problema que tienen estas normas es que
VHGDSDUDUHVROYHUHVRVFRQÀLFWRVGHOHJLVODFLRQHVHVWDEOHFLHQGRFXiOHV
(ORWURWLSRGHQRUPDVODVGHH¿FDFLDLQWHUQDVRQODVTXHFDGD(VWDGR
siempre la ley chilena.
WLHQHSRFDXWLOLGDGSXHV&KLOHORUDWL¿FyFRQXQDUHVHUYDTXHSULYLOHJLD
de Relaciones Exteriores, D. Of. 25 de abril de 1934). Lamentablemente,
GRLQWHUQDFLRQDOVXVFULWR\UDWL¿FDGRSRU&KLOH '61ž0LQLVWHULR
,QWHUQDFLRQDOOODPDGR³&yGLJR%XVWDPDQWH´TXHHVHQUHDOLGDGXQWUDWD-
sus legislaciones. En el ámbito americano existe el Código de Derecho
GH(VWDGRVTXHUHFRQRFHQWRGRVODPLVPDVROXFLyQSDUDXQFRQÀLFWRHQWUH
ya que resuelven el problema de manera común entre una multiplicidad
PiV~WLOHVSHURPiVGLItFLOHVGHORJUDUVRQODVGHH¿FDFLDLQWHUQDFLRQDO
GHQVHUGHGRVFODVHVGHH¿FDFLDLQWHUQDFLRQDO\GHH¿FDFLDLQWHUQD/DV
Debe advertirse que las normas de Derecho Internacional Privado pue-
problemas que se producen en Derecho Penal, Procesal, Comercial, etc.).
¿QDXQTXHVyORUHVSHFWRGHPDWHULDVSURSLDPHQWHFLYLOHV QRVHWRFDQORV
Código Civil contempla un buen número de preceptos consagrados a este
OHJDOHVTXHLQWHQWDQUHVROYHUHVWRVFRQÀLFWRVGHOH\HV\GHKHFKRQXHVWUR
de al Derecho Civil el mérito de haber acuñado las primeras disposiciones
el tratamiento que se hace respecto del mero Derecho Civil. Pero correspon-
145 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 145
el tratamiento que se hace respecto del mero Derecho Civil. Pero correspon-
de al Derecho Civil el mérito de haber acuñado las primeras disposiciones
OHJDOHVTXHLQWHQWDQUHVROYHUHVWRVFRQÀLFWRVGHOH\HV\GHKHFKRQXHVWUR
Código Civil contempla un buen número de preceptos consagrados a este
¿QDXQTXHVyORUHVSHFWRGHPDWHULDVSURSLDPHQWHFLYLOHV QRVHWRFDQORV
problemas que se producen en Derecho Penal, Procesal, Comercial, etc.).
Debe advertirse que las normas de Derecho Internacional Privado pue-
GHQVHUGHGRVFODVHVGHH¿FDFLDLQWHUQDFLRQDO\GHH¿FDFLDLQWHUQD/DV
PiV~WLOHVSHURPiVGLItFLOHVGHORJUDUVRQODVGHH¿FDFLDLQWHUQDFLRQDO
ya que resuelven el problema de manera común entre una multiplicidad
GH(VWDGRVTXHUHFRQRFHQWRGRVODPLVPDVROXFLyQSDUDXQFRQÀLFWRHQWUH
sus legislaciones. En el ámbito americano existe el Código de Derecho
,QWHUQDFLRQDOOODPDGR³&yGLJR%XVWDPDQWH´TXHHVHQUHDOLGDGXQWUDWD-
GRLQWHUQDFLRQDOVXVFULWR\UDWL¿FDGRSRU&KLOH '61ž0LQLVWHULR
de Relaciones Exteriores, D. Of. 25 de abril de 1934). Lamentablemente,
WLHQHSRFDXWLOLGDGSXHV&KLOHORUDWL¿FyFRQXQDUHVHUYDTXHSULYLOHJLD
siempre la ley chilena.
(ORWURWLSRGHQRUPDVODVGHH¿FDFLDLQWHUQDVRQODVTXHFDGD(VWDGR
VHGDSDUDUHVROYHUHVRVFRQÀLFWRVGHOHJLVODFLRQHVHVWDEOHFLHQGRFXiOHV
para él, el Derecho aplicable. El problema que tienen estas normas es que
dan solución a los problemas planteados pero sólo de acuerdo al Estado que
las dicta y con prescindencia de lo que considere la legislación de los otros
Estados involucrados. De esta forma, en el caso con el que comenzamos, la
ley chilena podría sostener que la ley aplicable a la validez del matrimonio
es la suiza, pero a su vez la ley suiza puede considerar que es la chilena o la
alemana a elección de los cónyuges, y la alemana la del domicilio conyugal.
Mientras no haya una regulación internacional uniforme estos problemas
permanecerán inciertos, y los particulares para resolver una situación de
Derecho Internacional Privado deberán examinar respecto de qué Estado
y qué legislación quieren hacer valer dicha situación.
En consecuencia, las disposiciones que vamos a estudiar y que se en-
cuentran en el Derecho Civil, cuando determinan que se aplica o la ley
chilena o alguna ley extranjera, no establecen criterios que puedan aplicarse
en otro Estado, sino sólo para efectos del sistema jurídico chileno.
 obligatoria para todos los habitantes de la República, inclusos los extran-
146 HERNÁN CORRAL TALCIANI
El art. 5º del Código Penal a su vez dispone que “la ley penal chilena es

Las normas chilenas están inspiradas en la clásica teoría de los estatu- gatoria para todos los habitantes de la República, inclusos los extranjeros”.
WRVFUHDGDSRU%iUWRORGH6D[RIHUUDWR  (VWHMXULVWDPHGLHYDO ley, conforme a lo dispuesto por el art. 14 del Código Civil: “La ley es obli-
distinguió, para conocer la legislación aplicable, si se trataba de leyes que El principio general en nuestro Derecho es el de la territorialidad de la
se referían a las personas, a su estado civil y a sus relaciones de familia
(estatuto personal) o si se trataba de leyes que se referían a las cosas, sobre 2. El principio general: La territorialidad de la ley chilena
todo a los inmuebles, a sus formas de adquisición, administración y suce-
sión (estatuto real, de res = cosa). El estatuto personal era extraterritorial
(acompañaba a las personas a donde quiera que fueran), mientras el estatuto
y excepciones de acuerdo al tipo de estatuto.
real era territorial (se regía por la ley del territorio donde estaban los bienes,
lugar del acto. Examinaremos el principio general, y luego sus aplicaciones
aunque los dueños o poseedores no fueran habitantes o ciudadanos de ese
mixto que permite la aplicación de la ley extranjera que corresponde al
lugar). Más adelante otro jurista antiguo: D’Argentré (1519-1590), añadió
chilenos fuera del territorio (en ciertos aspectos); por otra, del estatuto
lo que llamó el estatuto mixto, referido a los actos y contratos, en los que
HQEHQH¿FLRGHODH[WHQVLyQGHODOH\FKLOHQDSDUDUHJLUDORVQDFLRQDOHV
se mezclan aspectos personales (la capacidad de las partes) con reales (las
parte derivadas de lo que podemos llamar el estatuto personal, pero sólo
cosas sobre las que versan). Respecto del estatuto mixto, había que hacer
Este principio de territorialidad, sin embargo, tiene excepciones, por una
más distinciones para saber qué ley era la aplicable.
territorio, aun cuando se trate de nacionales chilenos.
Aunque, sin seguirlo expresamente, nuestra ley conserva esta estructura.
prescindencia de su nacionalidad; y por lo mismo no se aplica fuera del
Primero establece que la regla general es la aplicación territorial de la ley
chilena. Esta se aplica a todas las personas que habitan en el territorio, con
chilena. Esta se aplica a todas las personas que habitan en el territorio, con
Primero establece que la regla general es la aplicación territorial de la ley
prescindencia de su nacionalidad; y por lo mismo no se aplica fuera del
Aunque, sin seguirlo expresamente, nuestra ley conserva esta estructura.
territorio, aun cuando se trate de nacionales chilenos.
más distinciones para saber qué ley era la aplicable.
Este principio de territorialidad, sin embargo, tiene excepciones, por una
cosas sobre las que versan). Respecto del estatuto mixto, había que hacer
parte derivadas de lo que podemos llamar el estatuto personal, pero sólo
se mezclan aspectos personales (la capacidad de las partes) con reales (las
HQEHQH¿FLRGHODH[WHQVLyQGHODOH\FKLOHQDSDUDUHJLUDORVQDFLRQDOHV
lo que llamó el estatuto mixto, referido a los actos y contratos, en los que
chilenos fuera del territorio (en ciertos aspectos); por otra, del estatuto
lugar). Más adelante otro jurista antiguo: D’Argentré (1519-1590), añadió
mixto que permite la aplicación de la ley extranjera que corresponde al
aunque los dueños o poseedores no fueran habitantes o ciudadanos de ese
lugar del acto. Examinaremos el principio general, y luego sus aplicaciones
real era territorial (se regía por la ley del territorio donde estaban los bienes,
y excepciones de acuerdo al tipo de estatuto.
(acompañaba a las personas a donde quiera que fueran), mientras el estatuto
sión (estatuto real, de res = cosa). El estatuto personal era extraterritorial
todo a los inmuebles, a sus formas de adquisición, administración y suce-
2. El principio general: La territorialidad de la ley chilena (estatuto personal) o si se trataba de leyes que se referían a las cosas, sobre
se referían a las personas, a su estado civil y a sus relaciones de familia
El principio general en nuestro Derecho es el de la territorialidad de la distinguió, para conocer la legislación aplicable, si se trataba de leyes que
ley, conforme a lo dispuesto por el art. 14 del Código Civil: “La ley es obli- WRVFUHDGDSRU%iUWRORGH6D[RIHUUDWR  (VWHMXULVWDPHGLHYDO
gatoria para todos los habitantes de la República, inclusos los extranjeros”. Las normas chilenas están inspiradas en la clásica teoría de los estatu-

El art. 5º del Código Penal a su vez dispone que “la ley penal chilena es
obligatoria para todos los habitantes de la República, inclusos los extran-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 146
FRENTE
extranjeros residentes o domiciliados en Chile (es decir, que se les aplica-
congruente que se reconociera que lo mismo se aplicara respecto de los
en este caso a los chilenos que residan en el extranjero, podría haber sido
Así como la ley chilena considera que se aplica extraterritorialmente
relaciones con el cónyuge o parientes chilenos.
limitó el alcance de las obligaciones del Nº 1, ya que lo restringió sólo a
milia respecto del cónyuge o parientes chilenos: al parecer aquí el Código
3º Obligaciones y derechos civiles que nacen de las relaciones de fa-
iban a tener.
prever que iban a tener efectos en el país, puesto que necesariamente los
HIHFWR´VHKDLQWHUSUHWDGRTXHVHUH¿HUHDDFWRVHQORVTXHODSDUWHSXGR
tar actos que hayan de tener efecto en Chile: la expresión “hayan de tener
2º Obligaciones y derechos civiles relativos a la capacidad para ejecu-
familia.
VHUH¿HUHDOHVWDGRFLYLORSRVLFLyQVRFLDOTXHGHULYDGHODVUHODFLRQHVGH
1º Obligaciones y derechos civiles relativos al estado de las personas:
El estatuto personal ha quedado restringido así a:
sus cónyuges y parientes chilenos”.
y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero sólo respecto de
ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile; y 2º En las obligaciones
1º En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar
sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país extranjero:
leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles permanecerán
al chileno como su sombra en cualquier parte en que se encuentre: “A las
El art. 15 aplica la extraterritorialidad del estatuto personal, que seguirá
Estatuto personal de los chilenos
3. Aplicación de la ley chilena fuera del territorio.
excepcionales, deben interpretarse y aplicarse restrictivamente,
Como las reglas de extraterritorialidad, que veremos a continuación, son
sometidos a las prescripciones de este Código”.
jeros. Los delitos cometidos dentro del mar territorial o adyacente quedan
147 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 147
jeros. Los delitos cometidos dentro del mar territorial o adyacente quedan
sometidos a las prescripciones de este Código”.
Como las reglas de extraterritorialidad, que veremos a continuación, son
excepcionales, deben interpretarse y aplicarse restrictivamente,
3. Aplicación de la ley chilena fuera del territorio.
Estatuto personal de los chilenos
El art. 15 aplica la extraterritorialidad del estatuto personal, que seguirá
al chileno como su sombra en cualquier parte en que se encuentre: “A las
leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles permanecerán
sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país extranjero:
1º En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar
ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile; y 2º En las obligaciones
y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero sólo respecto de
sus cónyuges y parientes chilenos”.
El estatuto personal ha quedado restringido así a:
1º Obligaciones y derechos civiles relativos al estado de las personas:
VHUH¿HUHDOHVWDGRFLYLORSRVLFLyQVRFLDOTXHGHULYDGHODVUHODFLRQHVGH
familia.
2º Obligaciones y derechos civiles relativos a la capacidad para ejecu-
tar actos que hayan de tener efecto en Chile: la expresión “hayan de tener
HIHFWR´VHKDLQWHUSUHWDGRTXHVHUH¿HUHDDFWRVHQORVTXHODSDUWHSXGR
prever que iban a tener efectos en el país, puesto que necesariamente los
iban a tener.
3º Obligaciones y derechos civiles que nacen de las relaciones de fa-
milia respecto del cónyuge o parientes chilenos: al parecer aquí el Código
limitó el alcance de las obligaciones del Nº 1, ya que lo restringió sólo a
relaciones con el cónyuge o parientes chilenos.
Así como la ley chilena considera que se aplica extraterritorialmente
en este caso a los chilenos que residan en el extranjero, podría haber sido
congruente que se reconociera que lo mismo se aplicara respecto de los
extranjeros residentes o domiciliados en Chile (es decir, que se les aplica-

148 HERNÁN CORRAL TALCIANI
ra su propio estatuto personal: la ley de su nacionalidad). No ha sido así,
sin embargo, ya que el Código Civil les aplica la ley chilena, en cuanto
habitantes de la República. Por eso, si un extranjero se casa en Chile su
matrimonio se rige enteramente por la ley chilena, incluidos sus efectos:
“Los efectos de los matrimonios celebrados en Chile se regirán por la ley
chilena, aunque los contrayentes sean extranjeros y no residan en Chile”
(art. 81 LMC).
Sólo por excepción pueden referirse algunos casos en los que se ha cam-
biado este criterio, y esto por legislación posterior. Así, el actual art. 135.2
del Código Civil dispone que los cónyuges de un matrimonio celebrado en
el extranjero se entienden separados de bienes (no en sociedad conyugal
como se aplica a los chilenos) a menos que pacten sociedad conyugal o
participación en los gananciales al inscribir su matrimonio en el Registro
Civil chileno. Aunque se les da la opción, ninguna de ellas es aplicar su
ley nacional o la del domicilio conyugal.
Respecto de la obligación de alimentos, la Ley de Matrimonio Civil
ha sido más abierta, ya que con prescindencia de la nacionalidad de los
cónyuges, ha señalado que el cónyuge domiciliado en Chile puede exigir
alimentos del otro cónyuge ante los tribunales chilenos y de conformidad
con la ley chilena, y que, a su vez, el cónyuge residente en el extranjero
puede reclamar alimentos (se entiende en sus tribunales y de acuerdo a la
ley extranjera) del cónyuge domiciliado en Chile (art. 82 LMC).
La misma Ley de Matrimonio Civil admite que las sentencias de divorcio
o nulidad dictadas por tribunales extranjeros puedan ser reconocidas en
Chile si se aplica el trámite del exequátur previsto en el Código de Proce-
dimiento Civil, con algunas limitaciones (art. 83 LMC).
4. El estatuto real: aplicación de la ley chilena
a los bienes situados en Chile
Las leyes relativas a los bienes se aplican territorialmente y excluyen
la aplicación de la ley personal del propietario: “Los bienes situados en
Chile están sujetos a la ley chilena, aunque sus dueños sean extranjeros
y no residan en Chile” (art. 16.1 CC). Es la aplicación de la regla cuyo
aforismo es lex loci rei sitae.
aforismo es lex loci rei sitae.
y no residan en Chile” (art. 16.1 CC). Es la aplicación de la regla cuyo
Chile están sujetos a la ley chilena, aunque sus dueños sean extranjeros
la aplicación de la ley personal del propietario: “Los bienes situados en
Las leyes relativas a los bienes se aplican territorialmente y excluyen
a los bienes situados en Chile
4. El estatuto real: aplicación de la ley chilena
dimiento Civil, con algunas limitaciones (art. 83 LMC).
Chile si se aplica el trámite del exequátur previsto en el Código de Proce-
o nulidad dictadas por tribunales extranjeros puedan ser reconocidas en
La misma Ley de Matrimonio Civil admite que las sentencias de divorcio
ley extranjera) del cónyuge domiciliado en Chile (art. 82 LMC).
puede reclamar alimentos (se entiende en sus tribunales y de acuerdo a la
con la ley chilena, y que, a su vez, el cónyuge residente en el extranjero
alimentos del otro cónyuge ante los tribunales chilenos y de conformidad
cónyuges, ha señalado que el cónyuge domiciliado en Chile puede exigir
ha sido más abierta, ya que con prescindencia de la nacionalidad de los
Respecto de la obligación de alimentos, la Ley de Matrimonio Civil
ley nacional o la del domicilio conyugal.
Civil chileno. Aunque se les da la opción, ninguna de ellas es aplicar su
participación en los gananciales al inscribir su matrimonio en el Registro
como se aplica a los chilenos) a menos que pacten sociedad conyugal o
el extranjero se entienden separados de bienes (no en sociedad conyugal
del Código Civil dispone que los cónyuges de un matrimonio celebrado en
biado este criterio, y esto por legislación posterior. Así, el actual art. 135.2
Sólo por excepción pueden referirse algunos casos en los que se ha cam-
(art. 81 LMC).
chilena, aunque los contrayentes sean extranjeros y no residan en Chile”
“Los efectos de los matrimonios celebrados en Chile se regirán por la ley
matrimonio se rige enteramente por la ley chilena, incluidos sus efectos:
habitantes de la República. Por eso, si un extranjero se casa en Chile su
sin embargo, ya que el Código Civil les aplica la ley chilena, en cuanto
ra su propio estatuto personal: la ley de su nacionalidad). No ha sido así,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 148
FRENTE
la prueba con la que puede acreditarse y los efectos que producirá.
los siguientes aspectos: los requisitos internos, las formalidades exigidas,
Para determinar la ley aplicable a los actos o contratos deben distinguirse
5. Leyes relativas actos o contratos (estatuto mixto)
dicho, no se reconoce el estatuto personal del extranjero en Chile).
residiendo en Chile se aplica también la ley chilena (ya que como hemos
en Chile, ya que aunque se trate de leyes personales, estando los interesados
relevancia si los interesados no sólo no son chilenos, sino si tampoco habitan
como se deduce del art. 2284 del Código Civil. La distinción sólo tiene
mujer y el hijo por la administración de sus bienes por el marido o padre,
sino personales; pero sí lo sería el privilegio de la cuarta clase que tiene la
bienes de la sociedad conyugal por parte del marido no son leyes reales,
patria potestad sobre los bienes del hijo y las normas de administración de
personas. Así se ha dicho que el usufructo que tiene el padre que ejerce la
UH¿HUDQ GLUHFWDPHQWH D ORV ELHQHV \ QR DO HVWDGR R OD FDSDFLGDG GH ODV
El art. 16 del Código Civil tiene aplicación a todas las normas que se
HQVXEHQH¿FLRODOH\FKLOHQDFRQIRUPHDODUW1žGHO&yGLJR&LYLO
en el extranjero es un chileno, el cónyuge y parientes chilenos podrán aplicar
los bienes existentes en Chile: art. 998 CC). Si quien fallece con domicilio
pueden hacer valer los derechos que les otorga la ley chilena adjudicándose
la sucesión se regirá por la ley brasileña (aunque los asignatarios chilenos
HVWpQHQ&KLOHVLHOFDXVDQWHPXHUHWHQLHQGRVX~OWLPRGRPLFLOLRHQ%UDVLO
es el del último domicilio del causante. De este modo, aunque los bienes
que se abre, salvas las excepciones legales, y el domicilio en que se abre
art. 955.2 del Código Civil la sucesión se regla por la ley del domicilio en
aplicación de las reglas de la sucesión por causa de muerte. Conforme al
la ley extranjera a bienes situados en el territorio nacional: se trata de la
La regla tiene una excepción en la que la ley permite que se aplique
directamente sobre cosas corporales, que sí tienen un sitio localizado.
“situarse” territorialmente, salvo en el caso de derechos reales, que recaen
bles. Los incorporales no son objeto de la norma, ya que ellos no pueden
La norma se aplica a todos los bienes corporales, sean muebles o inmue-
149 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 149
La norma se aplica a todos los bienes corporales, sean muebles o inmue-
bles. Los incorporales no son objeto de la norma, ya que ellos no pueden
“situarse” territorialmente, salvo en el caso de derechos reales, que recaen
directamente sobre cosas corporales, que sí tienen un sitio localizado.
La regla tiene una excepción en la que la ley permite que se aplique
la ley extranjera a bienes situados en el territorio nacional: se trata de la
aplicación de las reglas de la sucesión por causa de muerte. Conforme al
art. 955.2 del Código Civil la sucesión se regla por la ley del domicilio en
que se abre, salvas las excepciones legales, y el domicilio en que se abre
es el del último domicilio del causante. De este modo, aunque los bienes
HVWpQHQ&KLOHVLHOFDXVDQWHPXHUHWHQLHQGRVX~OWLPRGRPLFLOLRHQ%UDVLO
la sucesión se regirá por la ley brasileña (aunque los asignatarios chilenos
pueden hacer valer los derechos que les otorga la ley chilena adjudicándose
los bienes existentes en Chile: art. 998 CC). Si quien fallece con domicilio
en el extranjero es un chileno, el cónyuge y parientes chilenos podrán aplicar
HQVXEHQH¿FLRODOH\FKLOHQDFRQIRUPHDODUW1žGHO&yGLJR&LYLO
El art. 16 del Código Civil tiene aplicación a todas las normas que se
UH¿HUDQ GLUHFWDPHQWH D ORV ELHQHV \ QR DO HVWDGR R OD FDSDFLGDG GH ODV
personas. Así se ha dicho que el usufructo que tiene el padre que ejerce la
patria potestad sobre los bienes del hijo y las normas de administración de
bienes de la sociedad conyugal por parte del marido no son leyes reales,
sino personales; pero sí lo sería el privilegio de la cuarta clase que tiene la
mujer y el hijo por la administración de sus bienes por el marido o padre,
como se deduce del art. 2284 del Código Civil. La distinción sólo tiene
relevancia si los interesados no sólo no son chilenos, sino si tampoco habitan
en Chile, ya que aunque se trate de leyes personales, estando los interesados
residiendo en Chile se aplica también la ley chilena (ya que como hemos
dicho, no se reconoce el estatuto personal del extranjero en Chile).
5. Leyes relativas actos o contratos (estatuto mixto)
Para determinar la ley aplicable a los actos o contratos deben distinguirse
los siguientes aspectos: los requisitos internos, las formalidades exigidas,
la prueba con la que puede acreditarse y los efectos que producirá.

150 HERNÁN CORRAL TALCIANI
a) Requisitos internos
Los requisitos internos del acto jurídico son la voluntad (sin vicios), la
capacidad de las partes, el objeto lícito y la causa lícita.
La ley chilena reconoce aquí la ley extranjera, al señalar que el acto
debe regirse por la ley vigente en el lugar de su celebración: locus regit
actum. Así se establece en el art. 16.2 del Código Civil: “Esta disposición
[que los bienes situados en Chile se rigen por la ley chilena] se entenderá
sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados
válidamente en país extraño”. Aunque el art. 16.2 hable de contrato, la
regla se extiende a todos los actos jurídicos.
Nótese que deben ser válidos conforme a la ley extranjera, de modo que
si existe un requisito en ella que produzca su nulidad, el acto será también
inválido en Chile, aunque la ley chilena no consagre ese mismo requisito.
Y al revés, el acto será válido en Chile aunque le falte algún requisito
exigido por la ley chilena, si éste no es contemplado por la ley del país
donde se realizó el acto.
La norma es aplicada en materia matrimonial por el art. 80 de la Ley de
Matrimonio Civil: “Los requisitos de forma y fondo del matrimonio serán
los que establezca la ley del lugar de su celebración. Así, el matrimonio
celebrado en país extranjero, en conformidad con las leyes del mismo
país, producirá en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado
en territorio chileno…”.
No obstante, la aplicación de la ley extranjera por sobre la chilena no
es absoluta, y tiene dos limitaciones:
1º Si alguna de las partes es chilena y el acto ha de tener efecto en Chile,
la capacidad se regirá por la ley chilena (art. 15.1º CC).
2º Si se trata de un matrimonio, el reconocimiento está subordinado
a que se trate de un verdadero matrimonio, es decir “la unión entre un
hombre y una mujer” (art. 80.1 LMC). Además, aunque se haya celebrado
en el extranjero conforme a la ley externa, se aplican las incapacidades y
vicios del consentimiento previstos en la ley chilena (art. 80.2 y 3 LMC).
vicios del consentimiento previstos en la ley chilena (art. 80.2 y 3 LMC).
en el extranjero conforme a la ley externa, se aplican las incapacidades y
hombre y una mujer” (art. 80.1 LMC). Además, aunque se haya celebrado
a que se trate de un verdadero matrimonio, es decir “la unión entre un
2º Si se trata de un matrimonio, el reconocimiento está subordinado
la capacidad se regirá por la ley chilena (art. 15.1º CC).
1º Si alguna de las partes es chilena y el acto ha de tener efecto en Chile,
es absoluta, y tiene dos limitaciones:
No obstante, la aplicación de la ley extranjera por sobre la chilena no
en territorio chileno…”.
país, producirá en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado
celebrado en país extranjero, en conformidad con las leyes del mismo
los que establezca la ley del lugar de su celebración. Así, el matrimonio
Matrimonio Civil: “Los requisitos de forma y fondo del matrimonio serán
La norma es aplicada en materia matrimonial por el art. 80 de la Ley de
donde se realizó el acto.
exigido por la ley chilena, si éste no es contemplado por la ley del país
Y al revés, el acto será válido en Chile aunque le falte algún requisito
inválido en Chile, aunque la ley chilena no consagre ese mismo requisito.
si existe un requisito en ella que produzca su nulidad, el acto será también
Nótese que deben ser válidos conforme a la ley extranjera, de modo que
regla se extiende a todos los actos jurídicos.
válidamente en país extraño”. Aunque el art. 16.2 hable de contrato, la
sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados
[que los bienes situados en Chile se rigen por la ley chilena] se entenderá
actum. Así se establece en el art. 16.2 del Código Civil: “Esta disposición
debe regirse por la ley vigente en el lugar de su celebración: locus regit
La ley chilena reconoce aquí la ley extranjera, al señalar que el acto
capacidad de las partes, el objeto lícito y la causa lícita.
Los requisitos internos del acto jurídico son la voluntad (sin vicios), la
a) Requisitos internos
HERNÁN CORRAL TALCIANI 150
FRENTE

(art. 345 bis CPC).

HVWHVLVWHPDVLPSOL¿FDGRGHSUXHEDGHODDXWHQWLFLGDGGHORVGRFXPHQWRV
de países que hayan suscrito la Convención de La Haya que establece
OL]DFLyQGH¿UPDV DUW&3& \GHOD³DSRVWLOOD´VLHPSUHTXHVHWUDWH
el Código de Procedimiento Civil, y que básicamente son dos: el de lega-
La autenticidad se constata según los procedimientos establecidos en
tranjero, pero se exige que sean inscritos en Chile (art. 2411 CC).
2º Se reconoce validez a los contratos de hipoteca otorgados en el ex-
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 151
3HQVDPRVDGHPiVTXHXQOtPLWHDODH¿FDFLDHQ&KLOHGHODFWRHMHFXWDGR
en el extranjero serán los casos de objeto o causa ilícitos, ya que sería contra
el orden público que se permitiera la validez en Chile de actos contrarios
a ellos, por el hecho de estar autorizados en una legislación extranjera
(piénsese por ejemplo en contratos de suministro de drogas, contratos de
arriendo de úteros, contratos de lavado de dinero, préstamos usurarios, etc.).

b) Formalidades
siempre que sea escrito (art. 1027 CC).
1º Se reconoce validez al testamento otorgado en el extranjero, pero
Los requisitos de forma, es decir, las formalidades necesarias para la
validez del acto o contrato, son determinadas nuevamente por la ley del
La regla tiene dos excepciones:
país en que se ejecuta o celebra. Así se deduce de la regla general del art.
en el caso de las escrituras privadas.
16.2 del Código Civil, que no distingue entre requisitos de fondo y de forma
instrumentos públicos, se ha fallado que el mismo criterio debe aplicarse
para remitirse a lo que disponga la ley del país del contrato.
LQVWUXPHQWRVVHH[SUHVH´ DUW&& $XQTXHODQRUPDVHUH¿HUHDORV
Una aplicación de esta norma la provee el art. 17 del Código Civil:
otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales
“La forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país
solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido realmente
en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probará según las reglas
HVWDEOHFLGDV HQ HO &yGLJR GH (QMXLFLDPLHQWR /D IRUPD VH UH¿HUH D ODV
HVWDEOHFLGDV HQ HO &yGLJR GH (QMXLFLDPLHQWR /D IRUPD VH UH¿HUH D ODV
en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probará según las reglas
solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido realmente
“La forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país
otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales
Una aplicación de esta norma la provee el art. 17 del Código Civil:
LQVWUXPHQWRVVHH[SUHVH´ DUW&& $XQTXHODQRUPDVHUH¿HUHDORV
para remitirse a lo que disponga la ley del país del contrato.
instrumentos públicos, se ha fallado que el mismo criterio debe aplicarse
16.2 del Código Civil, que no distingue entre requisitos de fondo y de forma
en el caso de las escrituras privadas.
país en que se ejecuta o celebra. Así se deduce de la regla general del art.
La regla tiene dos excepciones:
validez del acto o contrato, son determinadas nuevamente por la ley del
Los requisitos de forma, es decir, las formalidades necesarias para la
1º Se reconoce validez al testamento otorgado en el extranjero, pero
siempre que sea escrito (art. 1027 CC).
b) Formalidades

arriendo de úteros, contratos de lavado de dinero, préstamos usurarios, etc.).
(piénsese por ejemplo en contratos de suministro de drogas, contratos de
a ellos, por el hecho de estar autorizados en una legislación extranjera
el orden público que se permitiera la validez en Chile de actos contrarios
en el extranjero serán los casos de objeto o causa ilícitos, ya que sería contra
3HQVDPRVDGHPiVTXHXQOtPLWHDODH¿FDFLDHQ&KLOHGHODFWRHMHFXWDGR
151 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
2º Se reconoce validez a los contratos de hipoteca otorgados en el ex-
tranjero, pero se exige que sean inscritos en Chile (art. 2411 CC).
La autenticidad se constata según los procedimientos establecidos en
el Código de Procedimiento Civil, y que básicamente son dos: el de lega-
OL]DFLyQGH¿UPDV DUW&3& \GHOD³DSRVWLOOD´VLHPSUHTXHVHWUDWH
de países que hayan suscrito la Convención de La Haya que establece
HVWHVLVWHPDVLPSOL¿FDGRGHSUXHEDGHODDXWHQWLFLGDGGHORVGRFXPHQWRV
(art. 345 bis CPC).

152 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Debe señalarse que los chilenos pueden facultativamente acogerse a las
formas establecidas por la ley chilena para realizar ciertos actos, acudiendo
a las agentes diplomáticos o consulares, que tienen atribuciones notariales
para ciertos actos.
c) Prueba
Aunque el acto se realice en el extranjero, si se quiere probar en Chile,
se aplicarán los medios de prueba que establece la legislación chilena. Así
se desprende del art. 18 del Código Civil, que dispone: “En los casos en
que las leyes chilenas exigieren instrumentos públicos para pruebas que
han de rendirse y producir efecto en Chile, no valen las escrituras privadas,
cualquiera que sea la fuerza de éstas en el país en que hubieren sido otor-
gadas” (art. 18 CC). Esta regla se conforma con lo establecido en el art.
1701 del Código Civil: la falta de instrumento público no puede suplirse
por otra prueba.
Así, una compraventa de bienes raíces o una hipoteca para las cuales
la ley chilena exige escritura pública, no podrían acreditarse en Chile por
medio de una escritura privada suscrita en un país en el que dichos actos
pueden válidamente realizarse a través de ese tipo de instrumentos.
La doctrina estima que no estamos aquí frente a una excepción al prin-
cipio locus regit actum, ya que no se exige el instrumento público como
solemnidad del acto, sino como forma de prueba de su celebración.
/DH[SUHVLyQ³TXHKDQGHUHQGLUVH\SURGXFLUHIHFWRHQ&KLOH´VHUH¿HUH
en forma amplia a la prueba judicial y a la extrajudicial (por ejemplo, para
inscribir el acto en un registro público chileno).
d) Efectos
/RVHIHFWRVVRQORVGHUHFKRV\REOLJDFLRQHVTXHVHFUHDQPRGL¿FDQR
extinguen en virtud del acto o contrato.
Si los efectos se van a reclamar en otro país, se aplicará la ley extranjera.
Pero si se pide su ejecución o cumplimiento en Chile, aunque el acto o
Pero si se pide su ejecución o cumplimiento en Chile, aunque el acto o
Si los efectos se van a reclamar en otro país, se aplicará la ley extranjera.
extinguen en virtud del acto o contrato.
/RVHIHFWRVVRQORVGHUHFKRV\REOLJDFLRQHVTXHVHFUHDQPRGL¿FDQR
d) Efectos
inscribir el acto en un registro público chileno).
en forma amplia a la prueba judicial y a la extrajudicial (por ejemplo, para
/DH[SUHVLyQ³TXHKDQGHUHQGLUVH\SURGXFLUHIHFWRHQ&KLOH´VHUH¿HUH
solemnidad del acto, sino como forma de prueba de su celebración.
cipio locus regit actum, ya que no se exige el instrumento público como
La doctrina estima que no estamos aquí frente a una excepción al prin-
pueden válidamente realizarse a través de ese tipo de instrumentos.
medio de una escritura privada suscrita en un país en el que dichos actos
la ley chilena exige escritura pública, no podrían acreditarse en Chile por
Así, una compraventa de bienes raíces o una hipoteca para las cuales
por otra prueba.
1701 del Código Civil: la falta de instrumento público no puede suplirse
gadas” (art. 18 CC). Esta regla se conforma con lo establecido en el art.
cualquiera que sea la fuerza de éstas en el país en que hubieren sido otor-
han de rendirse y producir efecto en Chile, no valen las escrituras privadas,
que las leyes chilenas exigieren instrumentos públicos para pruebas que
se desprende del art. 18 del Código Civil, que dispone: “En los casos en
se aplicarán los medios de prueba que establece la legislación chilena. Así
Aunque el acto se realice en el extranjero, si se quiere probar en Chile,
c) Prueba
para ciertos actos.
a las agentes diplomáticos o consulares, que tienen atribuciones notariales
formas establecidas por la ley chilena para realizar ciertos actos, acudiendo
Debe señalarse que los chilenos pueden facultativamente acogerse a las
HERNÁN CORRAL TALCIANI 152
FRENTE

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 153

contrato se rija por la ley externa, deben sujetarse a la legislación nacional.

Así lo dispone el art. 16.3 del Código Civil: “Los efectos de los contratos
otorgados en país extraño para cumplirse en Chile, se arreglarán a las leyes
chilenas” (art. 16.3).

La doctrina chilena ha querido ver en los efectos las cosas de la natu-

raleza y accidentales de que habla el art. 1444 del Código Civil, para así
evitar que puedan ejecutarse en Chile contratos que vayan contra nuestro
orden público o leyes imperativas chilenas. Pero quizás, eso deba ser con-
trolado a través de los requisitos internos (objeto ilícito o causa ilícita),
o a través de la noción de orden público que es clave en todo el Derecho
Internacional Privado. El art. 16.3 no controla el contenido de los efectos,
t. 33, sec. Derecho, pp. 5-36. sino únicamente la forma de cumplimiento de ellos, es decir, su realización
de haberse aplicado en el extranjero sobre bienes situados en Chile”, en RDJ, práctica o su reclamación en juicio.
la venta de derechos hereditarios y de la legislación que debe aplicarse en caso
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: URRUTIA, Leopoldo, “De la rescisión por lesión enorme de 0iVIXHUWHHVODQRUPDTXHVHUH¿HUHDORVHIHFWRVGHOPDWULPRQLRSXHV
en este caso el matrimonio válidamente celebrado en país extranjero “pro-
ducirá en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio
chileno” (art. 80.1 LMC).
chileno” (art. 80.1 LMC).
ducirá en Chile los mismos efectos que si se hubiere celebrado en territorio
en este caso el matrimonio válidamente celebrado en país extranjero “pro-
0iVIXHUWHHVODQRUPDTXHVHUH¿HUHDORVHIHFWRVGHOPDWULPRQLRSXHV BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: URRUTIA, Leopoldo, “De la rescisión por lesión enorme de
la venta de derechos hereditarios y de la legislación que debe aplicarse en caso
práctica o su reclamación en juicio. de haberse aplicado en el extranjero sobre bienes situados en Chile”, en RDJ,
sino únicamente la forma de cumplimiento de ellos, es decir, su realización t. 33, sec. Derecho, pp. 5-36.
Internacional Privado. El art. 16.3 no controla el contenido de los efectos,
o a través de la noción de orden público que es clave en todo el Derecho
trolado a través de los requisitos internos (objeto ilícito o causa ilícita),
orden público o leyes imperativas chilenas. Pero quizás, eso deba ser con-
evitar que puedan ejecutarse en Chile contratos que vayan contra nuestro
raleza y accidentales de que habla el art. 1444 del Código Civil, para así
La doctrina chilena ha querido ver en los efectos las cosas de la natu-

chilenas” (art. 16.3).

otorgados en país extraño para cumplirse en Chile, se arreglarán a las leyes
Así lo dispone el art. 16.3 del Código Civil: “Los efectos de los contratos
contrato se rija por la ley externa, deben sujetarse a la legislación nacional.

153 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

FRENTE
sentido de la ley para hacer mejor Derecho.
lógica, estética, histórica, o cognoscitiva. Se trata de conocer mejor el
a Derecho. No se trata por tanto de una comprensión del texto meramente
potencial, o de establecer un criterio de comportamiento futuro conforme
XQD¿QDOLGDGSUiFWLFDODGHUHVROYHUXQFRQÀLFWRMXUtGLFRUHDORDORPHQRV
aplicar en Derecho ese mensaje a la solución justa de un caso concreto. Es
GHOVLJQL¿FDGRGHOPHQVDMHFRQWHQLGRHQHOWH[WRSHUROD¿QDOLGDGHVODGH
La interpretación jurídica tiene en común el fenómeno de comprensión
carta, etc.
la Sagrada Escritura, una imagen pictórica, un antecedente histórico, una
una novela, una composición musical, una obra de teatro, un versículo de
mamos en general “interpretación”, y que puede tener por objeto un poema,
La interpretación jurídica es una especie de la labor intelectual que lla-
fáctica concreta y particular.
SRUVXJHQHUDOLGDGFRQOD¿QDOLGDGGHGHFLGLUVXDSOLFDFLyQDXQDUHDOLGDG
proposición lingüística de carácter normativo o prescriptivo caracterizada
es un proceso de carácter intelectual que implica una comprensión de una
para aplicarla a un caso concreto. Se observa, pues, que la interpretación
la concibe como la labor de explicar o aclarar el sentido de una norma (ley)
Una noción preliminar y básica de interpretación jurídica es aquella que
1. Concepto de interpretación
I. EL PROCESO INTERPRETATIVO Y TEORÍAS SOBRE LA INTERPRETACIÓN
INTERPRETACIÓN
CAPÍTULO V
CAPÍTULO V
INTERPRETACIÓN
I. EL PROCESO INTERPRETATIVO Y TEORÍAS SOBRE LA INTERPRETACIÓN
1. Concepto de interpretación
Una noción preliminar y básica de interpretación jurídica es aquella que
la concibe como la labor de explicar o aclarar el sentido de una norma (ley)
para aplicarla a un caso concreto. Se observa, pues, que la interpretación
es un proceso de carácter intelectual que implica una comprensión de una
proposición lingüística de carácter normativo o prescriptivo caracterizada
SRUVXJHQHUDOLGDGFRQOD¿QDOLGDGGHGHFLGLUVXDSOLFDFLyQDXQDUHDOLGDG
fáctica concreta y particular.
La interpretación jurídica es una especie de la labor intelectual que lla-
mamos en general “interpretación”, y que puede tener por objeto un poema,
una novela, una composición musical, una obra de teatro, un versículo de
la Sagrada Escritura, una imagen pictórica, un antecedente histórico, una
carta, etc.
La interpretación jurídica tiene en común el fenómeno de comprensión
GHOVLJQL¿FDGRGHOPHQVDMHFRQWHQLGRHQHOWH[WRSHUROD¿QDOLGDGHVODGH
aplicar en Derecho ese mensaje a la solución justa de un caso concreto. Es
XQD¿QDOLGDGSUiFWLFDODGHUHVROYHUXQFRQÀLFWRMXUtGLFRUHDORDORPHQRV
potencial, o de establecer un criterio de comportamiento futuro conforme
a Derecho. No se trata por tanto de una comprensión del texto meramente
lógica, estética, histórica, o cognoscitiva. Se trata de conocer mejor el
sentido de la ley para hacer mejor Derecho.

156 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Por eso, la interpretación va muy de la mano con la aplicación de la
norma al caso, y su lugar más típico es el del juicio en el que un juez debe
resolver cómo debe aplicarse la norma legislada al caso concreto en el que
se ha producido una disputa entre dos o más personas. Una vez determinada
la interpretación que resulta razonable, el juez la declarará en la sentencia
y aplicará la norma para decretar su decisión.
Pero la interpretación no tiene por objeto únicamente determinar el senti-
do de la ley en vista de un juicio actual entre partes. Esta es muy importante,
SHURVHUtDLQVX¿FLHQWH\DTXHORLGHDOHVTXHQRVHOOHJXHDXQMXLFLR3RU
HVRODLQWHUSUHWDFLyQVHDSOLFDUiWDPELpQDFRQÀLFWRVSRWHQFLDOHVRLQFOXVR
hipotéticos. También tendrá lugar cuando la autoridad administrativa ejecute
una ley por medio de otras resoluciones, o para aplicar medidas o sanciones
a los particulares. Los abogados deben muchas veces interpretar para ase-
sorar correctamente a sus clientes y señalarles las consecuencias legales de
sus comportamientos. Los profesores y autores de Derecho interpretan las
normas para insertarlas en un sistema coherente y predictivo sobre cómo
debe funcionar un orden legal en determinadas materias. Hasta los simples
ciudadanos deben interpretar las leyes para convertirlas en razones de su
accionar práctico (por ejemplo, las leyes del tránsito vehicular). Como se
ve, la interpretación es una tarea sin la cual el Derecho no podría funcionar
y que compete a todos los miembros de la comunidad, aunque sea distinto
el valor obligatorio que tenga cada una de ellas.
2. Necesidad de la interpretación
Existe un antiguo adagio jurídico que reza “LQFODULVQRQ¿WLQWHUSUHWDWLR”,
es decir, que en lo claro no se hace interpretación. De esta forma se sostiene
que si la ley es clara no se requiere ni se debe recurrir a la interpretación.
La ley clara se aplica, no se interpreta. A veces, se suele invocar el art. 19
del Código Civil como una expresión de esta idea, como si prescribiera
“cuando el sentido de la ley es claro, no se desatenderá su tenor literal a
pretexto de necesitar interpretarlo”.
Por ejemplo, se sostiene que si la ley dice que “El que mata a otro debe
ser sancionado por homicidio”, y el juez ha comprobado que un asaltante
acuchilló a la víctima y esta expiró en el lugar, no hay que interpretarlo
sino que es claro que el asaltante mató a otro y debe ser sancionado como
homicida.
homicida.
sino que es claro que el asaltante mató a otro y debe ser sancionado como
acuchilló a la víctima y esta expiró en el lugar, no hay que interpretarlo
ser sancionado por homicidio”, y el juez ha comprobado que un asaltante
Por ejemplo, se sostiene que si la ley dice que “El que mata a otro debe
pretexto de necesitar interpretarlo”.
“cuando el sentido de la ley es claro, no se desatenderá su tenor literal a
del Código Civil como una expresión de esta idea, como si prescribiera
La ley clara se aplica, no se interpreta. A veces, se suele invocar el art. 19
que si la ley es clara no se requiere ni se debe recurrir a la interpretación.
es decir, que en lo claro no se hace interpretación. De esta forma se sostiene
Existe un antiguo adagio jurídico que reza “LQFODULVQRQ¿WLQWHUSUHWDWLR”,
2. Necesidad de la interpretación
el valor obligatorio que tenga cada una de ellas.
y que compete a todos los miembros de la comunidad, aunque sea distinto
ve, la interpretación es una tarea sin la cual el Derecho no podría funcionar
accionar práctico (por ejemplo, las leyes del tránsito vehicular). Como se
ciudadanos deben interpretar las leyes para convertirlas en razones de su
debe funcionar un orden legal en determinadas materias. Hasta los simples
normas para insertarlas en un sistema coherente y predictivo sobre cómo
sus comportamientos. Los profesores y autores de Derecho interpretan las
sorar correctamente a sus clientes y señalarles las consecuencias legales de
a los particulares. Los abogados deben muchas veces interpretar para ase-
una ley por medio de otras resoluciones, o para aplicar medidas o sanciones
hipotéticos. También tendrá lugar cuando la autoridad administrativa ejecute
HVRODLQWHUSUHWDFLyQVHDSOLFDUiWDPELpQDFRQÀLFWRVSRWHQFLDOHVRLQFOXVR
SHURVHUtDLQVX¿FLHQWH\DTXHORLGHDOHVTXHQRVHOOHJXHDXQMXLFLR3RU
do de la ley en vista de un juicio actual entre partes. Esta es muy importante,
Pero la interpretación no tiene por objeto únicamente determinar el senti-
y aplicará la norma para decretar su decisión.
la interpretación que resulta razonable, el juez la declarará en la sentencia
se ha producido una disputa entre dos o más personas. Una vez determinada
resolver cómo debe aplicarse la norma legislada al caso concreto en el que
norma al caso, y su lugar más típico es el del juicio en el que un juez debe
Por eso, la interpretación va muy de la mano con la aplicación de la
HERNÁN CORRAL TALCIANI 156
FRENTE
elaborada y detenida. La misma ley, sin embargo, ante un caso complejo y
no necesita “interpretación”, es decir, no requiere una interpretación más
GHEHVHUFDOL¿FDGRGHPHQRUGHHGDG(QHVWHVHQWLGRODOH\HVFODUD\
PHQRUHVGHHGDGSDUDD¿UPDUTXHVLVHSUHVHQWDXQPXFKDFKRGHDxRV
del legislador y la experiencia de siglos distinguiendo entre mayores y
EDVWDUiHOVLJQL¿FDGRFRQYHQFLRQDOGHODVSDODEUDVODLQWHQFLyQFRQRFLGD
mayores de edad los que cumplieron dieciocho años, para muchos casos,
comprensión más inmediata y breve. Si la ley dice que para contratar son
en la mayoría de los casos así sucederá, que para aplicar la ley baste una
ORVDQWHFHGHQWHVPiVJHQHUDOHVVREUHOD¿QDOLGDGGHODOH\(VSRVLEOH\
SURFHVRPiVVLPSOHGHLQWHOHFFLyQIXQGDGRHQHOVLJQL¿FDGRGHOWH[WR\
la indagación del sentido del texto cuando este no se desentraña con un
cuando se entiende la interpretación en un sentido más restringido, como
Con todo, el adagio “LQFODULVQRQ¿WLQWHUSUHWDWLR” puede ser correcto,
Derecho.
ser interpretada. La interpretación es insoslayable si se quiere aplicar el
de una norma general a un caso particular y, en este sentido, toda ley debe
Como se advierte, la interpretación es necesaria para toda aplicación
un niño por nacer.
qué sentido le atribuye a la expresión “a otro”; si a un animal, un insecto,
RSHUDFLyQWHUDSpXWLFD\QRXQDDFFLyQGHPDWDU¿QDOPHQWHGHEHGHFLGLU
DFODUDU TXp VLJQL¿FD ³PDWD´ HO VLPSOH DFXFKLOODPLHQWR SXHGH VHU XQD
si puede ser un animal, un rayo que cayó sobre alguien; en seguida debe
SRVLFLyQVREUHTXpVLJQL¿FD³(OTXH´GHODQRUPDVLGHEHVHUXQDSHUVRQD
que no es menos real. En el caso del homicidio, el intérprete debe tomar
de conocimientos que a veces se utiliza implícita o inconscientemente pero
existe un concepto de asaltante, de cuchillo, de muerte, etc. Es un bagaje
plo, que se trata de un texto de una ley, que fue aprobada válidamente, que
que el intérprete lleva consigo, y de los que no puede prescindir: por ejem-
es imposible sin que haya ciertos presupuestos cognoscitivos o preconceptos
justo (ajustado). Se ha hecho ver, por otra parte, que la aplicación de la ley
determinar, vía interpretación, cuál de esos sentidos es el más razonable y
siempre admiten diversos sentidos, por lo que su aplicación jurídica requiere
QXQFDXQtYRFDVHQVXVLJQL¿FDGRQXQFDVRQSHUIHFWDPHQWHFODUDVVLQRTXH
normas, siendo proposiciones que usan unidades de lenguaje que no son
Esta idea es modernamente desacreditada ya que se señala que las
157 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 157
Esta idea es modernamente desacreditada ya que se señala que las
normas, siendo proposiciones que usan unidades de lenguaje que no son
QXQFDXQtYRFDVHQVXVLJQL¿FDGRQXQFDVRQSHUIHFWDPHQWHFODUDVVLQRTXH
siempre admiten diversos sentidos, por lo que su aplicación jurídica requiere
determinar, vía interpretación, cuál de esos sentidos es el más razonable y
justo (ajustado). Se ha hecho ver, por otra parte, que la aplicación de la ley
es imposible sin que haya ciertos presupuestos cognoscitivos o preconceptos
que el intérprete lleva consigo, y de los que no puede prescindir: por ejem-
plo, que se trata de un texto de una ley, que fue aprobada válidamente, que
existe un concepto de asaltante, de cuchillo, de muerte, etc. Es un bagaje
de conocimientos que a veces se utiliza implícita o inconscientemente pero
que no es menos real. En el caso del homicidio, el intérprete debe tomar
SRVLFLyQVREUHTXpVLJQL¿FD³(OTXH´GHODQRUPDVLGHEHVHUXQDSHUVRQD
si puede ser un animal, un rayo que cayó sobre alguien; en seguida debe
DFODUDU TXp VLJQL¿FD ³PDWD´ HO VLPSOH DFXFKLOODPLHQWR SXHGH VHU XQD
RSHUDFLyQWHUDSpXWLFD\QRXQDDFFLyQGHPDWDU¿QDOPHQWHGHEHGHFLGLU
qué sentido le atribuye a la expresión “a otro”; si a un animal, un insecto,
un niño por nacer.
Como se advierte, la interpretación es necesaria para toda aplicación
de una norma general a un caso particular y, en este sentido, toda ley debe
ser interpretada. La interpretación es insoslayable si se quiere aplicar el
Derecho.
Con todo, el adagio “LQFODULVQRQ¿WLQWHUSUHWDWLR” puede ser correcto,
cuando se entiende la interpretación en un sentido más restringido, como
la indagación del sentido del texto cuando este no se desentraña con un
SURFHVRPiVVLPSOHGHLQWHOHFFLyQIXQGDGRHQHOVLJQL¿FDGRGHOWH[WR\
ORVDQWHFHGHQWHVPiVJHQHUDOHVVREUHOD¿QDOLGDGGHODOH\(VSRVLEOH\
en la mayoría de los casos así sucederá, que para aplicar la ley baste una
comprensión más inmediata y breve. Si la ley dice que para contratar son
mayores de edad los que cumplieron dieciocho años, para muchos casos,
EDVWDUiHOVLJQL¿FDGRFRQYHQFLRQDOGHODVSDODEUDVODLQWHQFLyQFRQRFLGD
del legislador y la experiencia de siglos distinguiendo entre mayores y
PHQRUHVGHHGDGSDUDD¿UPDUTXHVLVHSUHVHQWDXQPXFKDFKRGHDxRV
GHEHVHUFDOL¿FDGRGHPHQRUGHHGDG(QHVWHVHQWLGRODOH\HVFODUD\
no necesita “interpretación”, es decir, no requiere una interpretación más
elaborada y detenida. La misma ley, sin embargo, ante un caso complejo y

158 HERNÁN CORRAL TALCIANI
difícil puede requerir una interpretación de mayor aliento, de manera que
la claridad u oscuridad no depende del texto en sí mismo sino más bien de
su confrontación con la realidad particular a la que se debe aplicar.
3. Clases de interpretación
a) Según la fuente de la que emana: auténtica, judicial y doctrinal
La interpretación auténtica se denomina así porque es la que emana de
la misma autoridad que dictó la norma. Así, el Poder Legislativo puede
dictar una ley cuyo objetivo sea interpretar otra ley que se estima oscura.
Lo mismo debe aplicarse si el Poder Ejecutivo dicta un decreto para inter-
pretar otro. En esta categoría deben incluirse las leyes interpretativas de
la Constitución, que aunque se trate de leyes son en realidad resultado del
ejercicio del poder constituyente (de allí el quórum especial que necesitan
para su aprobación).
Una forma especial de interpretación auténtica es la interpretación ad-
ministrativa que realizan ciertos órganos públicos mediante dictámenes o
resoluciones para interpretar las leyes que están sujetas a su supervisión
(ej. Contraloría General de la República, Dirección del Trabajo, Servicio
de Impuestos Internos).
La interpretación judicial es aquella que realiza el juez en la sentencia
al aplicar la norma a un caso particular.
La interpretación doctrinal es la que elaboran quienes se dedican al
estudio y enseñanza del Derecho, y de la que se deja constancia en libros,
manuales y artículos de revistas especializadas.
Estas interpretaciones no tienen, sin embargo, la misma fuerza obligato-
ria. Así, la interpretación auténtica que realiza el legislador tiene el mismo
valor general y obligatorio de las leyes (art. 3º CC). La interpretación admi-
nistrativa tiene fuerza obligatoria para los funcionarios del servicio público
de la que emana, pero no para los particulares, que pueden impugnarla ante
los tribunales de justicia. La interpretación doctrinal sólo tiene la fuerza
autoritativa que se le reconoce a la doctrina. Por su lado, la interpretación
MXGLFLDOWLHQHH¿FDFLDUHODWLYDVyORSDUDODVSDUWHVGHOSURFHVR DUWž&& 
MXGLFLDOWLHQHH¿FDFLDUHODWLYDVyORSDUDODVSDUWHVGHOSURFHVR DUWž&& 
autoritativa que se le reconoce a la doctrina. Por su lado, la interpretación
los tribunales de justicia. La interpretación doctrinal sólo tiene la fuerza
de la que emana, pero no para los particulares, que pueden impugnarla ante
nistrativa tiene fuerza obligatoria para los funcionarios del servicio público
valor general y obligatorio de las leyes (art. 3º CC). La interpretación admi-
ria. Así, la interpretación auténtica que realiza el legislador tiene el mismo
Estas interpretaciones no tienen, sin embargo, la misma fuerza obligato-
manuales y artículos de revistas especializadas.
estudio y enseñanza del Derecho, y de la que se deja constancia en libros,
La interpretación doctrinal es la que elaboran quienes se dedican al
al aplicar la norma a un caso particular.
La interpretación judicial es aquella que realiza el juez en la sentencia
de Impuestos Internos).
(ej. Contraloría General de la República, Dirección del Trabajo, Servicio
resoluciones para interpretar las leyes que están sujetas a su supervisión
ministrativa que realizan ciertos órganos públicos mediante dictámenes o
Una forma especial de interpretación auténtica es la interpretación ad-
para su aprobación).
ejercicio del poder constituyente (de allí el quórum especial que necesitan
la Constitución, que aunque se trate de leyes son en realidad resultado del
pretar otro. En esta categoría deben incluirse las leyes interpretativas de
Lo mismo debe aplicarse si el Poder Ejecutivo dicta un decreto para inter-
dictar una ley cuyo objetivo sea interpretar otra ley que se estima oscura.
la misma autoridad que dictó la norma. Así, el Poder Legislativo puede
La interpretación auténtica se denomina así porque es la que emana de
a) Según la fuente de la que emana: auténtica, judicial y doctrinal
3. Clases de interpretación
su confrontación con la realidad particular a la que se debe aplicar.
la claridad u oscuridad no depende del texto en sí mismo sino más bien de
difícil puede requerir una interpretación de mayor aliento, de manera que
HERNÁN CORRAL TALCIANI 158
FRENTE
SUHGRPLQDQWHODLQWHUSUHWDFLyQSXHGHVHUFDOL¿FDGDGHOLWHUDOLVWD¿QDOLVWD
Dependiendo del método que el intérprete utiliza de manera exclusiva o
d) Según el método utilizado: literalista, finalista, sociologista
aplicarse al caso no regulado.
ordenamiento como un todo, para extraer el criterio normativo que deberá
Sin embargo, bien puede sostenerse que sí hay interpretación, pero del
más bien creación de una nueva norma jurídica.
Algunos estiman que la integración no es propiamente interpretación, sino
ninguna norma (laguna o vacío legal) y que necesita una solución jurídica.
intenta buscar una solución para un caso que no ha sido contemplado por
cambio, se habla de integración o de interpretación integrativa, cuando se
desentrañar el sentido de una o más normas del ordenamiento jurídico. En
tal o integrativa o de integración. Es propiamente tal, si lo que se busca es
Según el objeto interpretado, la interpretación puede ser propiamente
integrativa o integración
c) Según su objeto: interpretación propiamente tal e interpretación
que establecen incapacidades o inhabilidades.
sanciones, las leyes que declaran la invalidez de ciertos actos, y las leyes
la interpretación restrictiva: las leyes de excepción, las leyes que imponen
Hay ciertas clases de leyes en las que, en la duda, debe siempre preferirse
rados), y aquí hablaremos de interpretación extensiva.
(es decir, que incluya más casos que los que inicialmente fueron conside-
interpretación restrictiva; o, por el contrario, que sea de mayor extensión
los inicialmente considerados), evento en el que estaremos frente a una
que sea de menor extensión (es decir, que comprende menos casos que
inicial e inmediata, caso en el cual se habla de interpretación declarativa;
dar como resultado un sentido que sea coincidente con la interpretación
La interpretación, entendida como proceso elaborado y mediato, puede
restrictiva y extensiva
b) Según la extensión de su resultado: declarativa,
Derecho.
sin perjuicio de lo que se ha dicho sobre la jurisprudencia como fuente del
159 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 159
sin perjuicio de lo que se ha dicho sobre la jurisprudencia como fuente del
Derecho.
b) Según la extensión de su resultado: declarativa,
restrictiva y extensiva
La interpretación, entendida como proceso elaborado y mediato, puede
dar como resultado un sentido que sea coincidente con la interpretación
inicial e inmediata, caso en el cual se habla de interpretación declarativa;
que sea de menor extensión (es decir, que comprende menos casos que
los inicialmente considerados), evento en el que estaremos frente a una
interpretación restrictiva; o, por el contrario, que sea de mayor extensión
(es decir, que incluya más casos que los que inicialmente fueron conside-
rados), y aquí hablaremos de interpretación extensiva.
Hay ciertas clases de leyes en las que, en la duda, debe siempre preferirse
la interpretación restrictiva: las leyes de excepción, las leyes que imponen
sanciones, las leyes que declaran la invalidez de ciertos actos, y las leyes
que establecen incapacidades o inhabilidades.
c) Según su objeto: interpretación propiamente tal e interpretación
integrativa o integración
Según el objeto interpretado, la interpretación puede ser propiamente
tal o integrativa o de integración. Es propiamente tal, si lo que se busca es
desentrañar el sentido de una o más normas del ordenamiento jurídico. En
cambio, se habla de integración o de interpretación integrativa, cuando se
intenta buscar una solución para un caso que no ha sido contemplado por
ninguna norma (laguna o vacío legal) y que necesita una solución jurídica.
Algunos estiman que la integración no es propiamente interpretación, sino
más bien creación de una nueva norma jurídica.
Sin embargo, bien puede sostenerse que sí hay interpretación, pero del
ordenamiento como un todo, para extraer el criterio normativo que deberá
aplicarse al caso no regulado.
d) Según el método utilizado: literalista, finalista, sociologista
Dependiendo del método que el intérprete utiliza de manera exclusiva o
SUHGRPLQDQWHODLQWHUSUHWDFLyQSXHGHVHUFDOL¿FDGDGHOLWHUDOLVWD¿QDOLVWD

160 HERNÁN CORRAL TALCIANI
o sociologista. La interpretación literalista es que la asume que el factor
GHFLVLYRVLQR~QLFRSDUDFRQRFHUHOVHQWLGRGHODQRUPDHVHOVLJQL¿FDGR
gramatical de las palabras de que se compone. El texto es el único vehículo
SDUDFRQRFHUHOVHQWLGRGHODQRUPD\QRVHDWLHQGHQLDOD¿QDOLGDGQLD
la realidad sociológica de su aplicación. A esta forma de interpretación a
veces se le llama también “mosaica” (porque era la que los maestros judíos
preferían para interpretar la legislación de Moisés prevista en el Pentateuco);
también se le suele denominar “exegética” (por el nombre de la Escuela
de la Exégesis francesa que se apoyaba sobre todo en la literalidad de los
textos del Código Civil).
Por oposición a interpretación literalista, puede hablarse de interpretación
¿QDOLVWDSDUDGHVLJQDUDTXHOODLQWHUSUHWDFLyQTXHLQWHQWDVXSHUDURFRUUHJLU
HOWH[WRGHODOH\SDUDEXVFDUVXVHQWLGRUHFXUULHQGRDVX¿QDOLGDGRHVStULWX
Otros preferirán dar primacía a la realidad social a la que debe aplicarse la
norma, y se podrá aludir entonces a una interpretación sociologista.
Como veremos, pareciera que no es recomendable dar primacía total
a ninguno de estos elementos y que todos deben ser tomados en cuenta
en la tarea de descubrir el sentido auténtico y genuino de la norma que se
interpreta.
4. Método del Derecho, pensamiento jurídico
y escuelas de interpretación
a) Método y razonamiento jurídico
Hasta hace pocas décadas imperaba la idea de que el método de la
aplicación de las normas jurídicas era coincidente con el de la lógica. El
juez no debía crear ni interpretar, sino aplicar la ley del mismo modo que
se resuelve un silogismo, en el que la norma constituye la premisa mayor,
la descripción del caso la premisa menor, y la sentencia la conclusión. Así:
Premisa mayor (la norma): La ley dice que es nula la enajenación de
derechos que no son transferibles.
Premisa menor (el caso): Juan enajenó a Pedro su derecho real de ha-
bitación, que es un derecho intransferible.
bitación, que es un derecho intransferible.
Premisa menor (el caso): Juan enajenó a Pedro su derecho real de ha-
derechos que no son transferibles.
Premisa mayor (la norma): La ley dice que es nula la enajenación de
la descripción del caso la premisa menor, y la sentencia la conclusión. Así:
se resuelve un silogismo, en el que la norma constituye la premisa mayor,
juez no debía crear ni interpretar, sino aplicar la ley del mismo modo que
aplicación de las normas jurídicas era coincidente con el de la lógica. El
Hasta hace pocas décadas imperaba la idea de que el método de la
a) Método y razonamiento jurídico
y escuelas de interpretación
4. Método del Derecho, pensamiento jurídico
interpreta.
en la tarea de descubrir el sentido auténtico y genuino de la norma que se
a ninguno de estos elementos y que todos deben ser tomados en cuenta
Como veremos, pareciera que no es recomendable dar primacía total
norma, y se podrá aludir entonces a una interpretación sociologista.
Otros preferirán dar primacía a la realidad social a la que debe aplicarse la
HOWH[WRGHODOH\SDUDEXVFDUVXVHQWLGRUHFXUULHQGRDVX¿QDOLGDGRHVStULWX
¿QDOLVWDSDUDGHVLJQDUDTXHOODLQWHUSUHWDFLyQTXHLQWHQWDVXSHUDURFRUUHJLU
Por oposición a interpretación literalista, puede hablarse de interpretación
textos del Código Civil).
de la Exégesis francesa que se apoyaba sobre todo en la literalidad de los
también se le suele denominar “exegética” (por el nombre de la Escuela
preferían para interpretar la legislación de Moisés prevista en el Pentateuco);
veces se le llama también “mosaica” (porque era la que los maestros judíos
la realidad sociológica de su aplicación. A esta forma de interpretación a
SDUDFRQRFHUHOVHQWLGRGHODQRUPD\QRVHDWLHQGHQLDOD¿QDOLGDGQLD
gramatical de las palabras de que se compone. El texto es el único vehículo
GHFLVLYRVLQR~QLFRSDUDFRQRFHUHOVHQWLGRGHODQRUPDHVHOVLJQL¿FDGR
o sociologista. La interpretación literalista es que la asume que el factor
HERNÁN CORRAL TALCIANI 160
FRENTE
solución jurídica es más prudente, mejor argumentada, de mayor peso, más
lógica de una proposición, sino de lograr persuadir que una determinada
tipo dialéctico o retórico-argumentativo. No se trata de demostrar la verdad
Otros autores han puesto de relieve que el razonamiento jurídico es de
RGH¿QLFLRQHVDEVWUDFWDV\JHQHUDOHV
romanos. De allí que fueran muy casuísticos y enemigos de los conceptos
el método que originó el Derecho privado en la discusión de los juristas
de vista preestablecidos (topoi) que sirven de base al razonamiento. Es
del silogismo lógico. Su trabajo es más bien tópico, porque usa puntos
este autor, los jueces y los juristas para resolver casos no usan el esquema
por Teodoro Viehweg (1907-1988), en su Tópica y Jurisprudencia. Según
absoluta), en el cual tiene importancia especial el método tópico descrito
tico, en el que se reconoce la probabilidad de las premisas (no su verdad
razonamiento jurídico y de su método. Se habla de razonamiento dialéc-
De allí que se hayan formulado otras teorías acerca de la estructura del
TXpVLJQL¿FDTXHVHDLQWUDQVIHULEOHHWF
mente un derecho real de habitación, si éste es un derecho intransferible,
que necesitan una apreciación del juez: concepto de enajenación, si es real-
habitación, que es un derecho intransferible”, está plagada de conceptos
plo de arriba, la proposición de “Juan enajenó a Pedro su derecho real de
apreciaciones que son superadas por el esquematismo lógico. En el ejem-
jurídica de los hechos es una tarea que no está exenta de valoraciones y
GHODH[SHULHQFLDRGHORVUHVXOWDGRVVRFLDOHVHWF/DPLVPDFDOL¿FDFLyQ
fuerza persuasiva, valoración moral o de mayor o menor justicia, criterios
estrictamente lógico, sino que emplea criterios de mayor plausibilidad,
para la menor es necesario efectuar un proceso interpretativo que no es
sentencia. Además, tanto para la construcción de la premisa mayor como
concibe la conclusión y después busca las premisas en las que fundará su
reconoce que muchas veces ocurre lo inverso, es decir que primero el juez
¿HOPHQWHHOPpWRGRTXHXVDHOMXH]SDUDDSOLFDUODQRUPD'HSDUWLGDVH
La actual teoría jurídica ha desmentido que este modelo reproduzca
LGHQWL¿FDUELHQHOFDVRSDUD³LQFOXLUOR´HQODQRUPDWLYDJHQHUDOGHODQRUPD
Este es el llamado método de la absorción o de la subsunción: basta
Conclusión (la sentencia): La enajenación de Juan a Pedro es nula.
161 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 161
Conclusión (la sentencia): La enajenación de Juan a Pedro es nula.
Este es el llamado método de la absorción o de la subsunción: basta
LGHQWL¿FDUELHQHOFDVRSDUD³LQFOXLUOR´HQODQRUPDWLYDJHQHUDOGHODQRUPD
La actual teoría jurídica ha desmentido que este modelo reproduzca
¿HOPHQWHHOPpWRGRTXHXVDHOMXH]SDUDDSOLFDUODQRUPD'HSDUWLGDVH
reconoce que muchas veces ocurre lo inverso, es decir que primero el juez
concibe la conclusión y después busca las premisas en las que fundará su
sentencia. Además, tanto para la construcción de la premisa mayor como
para la menor es necesario efectuar un proceso interpretativo que no es
estrictamente lógico, sino que emplea criterios de mayor plausibilidad,
fuerza persuasiva, valoración moral o de mayor o menor justicia, criterios
GHODH[SHULHQFLDRGHORVUHVXOWDGRVVRFLDOHVHWF/DPLVPDFDOL¿FDFLyQ
jurídica de los hechos es una tarea que no está exenta de valoraciones y
apreciaciones que son superadas por el esquematismo lógico. En el ejem-
plo de arriba, la proposición de “Juan enajenó a Pedro su derecho real de
habitación, que es un derecho intransferible”, está plagada de conceptos
que necesitan una apreciación del juez: concepto de enajenación, si es real-
mente un derecho real de habitación, si éste es un derecho intransferible,
TXpVLJQL¿FDTXHVHDLQWUDQVIHULEOHHWF
De allí que se hayan formulado otras teorías acerca de la estructura del
razonamiento jurídico y de su método. Se habla de razonamiento dialéc-
tico, en el que se reconoce la probabilidad de las premisas (no su verdad
absoluta), en el cual tiene importancia especial el método tópico descrito
por Teodoro Viehweg (1907-1988), en su Tópica y Jurisprudencia. Según
este autor, los jueces y los juristas para resolver casos no usan el esquema
del silogismo lógico. Su trabajo es más bien tópico, porque usa puntos
de vista preestablecidos (topoi) que sirven de base al razonamiento. Es
el método que originó el Derecho privado en la discusión de los juristas
romanos. De allí que fueran muy casuísticos y enemigos de los conceptos
RGH¿QLFLRQHVDEVWUDFWDV\JHQHUDOHV
Otros autores han puesto de relieve que el razonamiento jurídico es de
tipo dialéctico o retórico-argumentativo. No se trata de demostrar la verdad
lógica de una proposición, sino de lograr persuadir que una determinada
solución jurídica es más prudente, mejor argumentada, de mayor peso, más

162 HERNÁN CORRAL TALCIANI
justa, que otra. Y esto se logra sobre la base de una confrontación de pros
y contras, de argumentos y refutaciones.
Con todo, no debemos desdeñar tampoco el papel de la lógica, porque
los métodos tópicos o retóricos tampoco pueden dar lugar a resultados que
sean lógicamente absurdos. Se trata más bien de no aplicar un tipo de lógica
formal o matemática a una ciencia humana y social como el Derecho. Se hará
necesario pensar en una lógica prudencial y deontológica (que no orienta
las proposiciones descriptivas: del mundo del ser, sino las prescriptivas:
del mundo del deber ser). Además, la lógica juega un papel importante en
la sistematización de los resultados de la tópica y la argumentación. Las
soluciones de los casos deben ser ordenadas de manera lógica, en un sis-
tema que procure garantizar que casos que sean iguales en sus elementos
relevantes, tengan la misma respuesta jurídica.
b) Concepciones sobre el Derecho y su influencia
en la labor interpretativa
Las grandes concepciones acerca de qué es el Derecho, cuál es su na-
WXUDOH]D\VX¿QDOLGDGGHQWURGHODVRFLHGDGWLHQHQLQÀXHQFLDHQFyPRVH
interpreta la norma legal.
Aunque las concepciones sobre lo que es el Derecho son numerosísimas,
creemos que pueden agruparse en tres grandes tradiciones: el iusnaturalismo,
el positivismo normativista y el positivismo sociológico.
1º) El iusnaturalismo: La expresión “justo natural” como opuesta a “justo
legal” proviene de Aristóteles (384 a.C-322 a.C.) y aparece argumentada
en su Ética a Nicómaco (V, 7). Se dice allí que hay algunas conductas o
relaciones que son justas por sí mismas y sin necesidad de una norma legal,
y otras que son justas porque se conforman a lo determinado por las leyes
del hombre. Entre los romanos se hablará ya de ius naturale, para indicar
las exigencias que la propia naturaleza del hombre impone a todos los pue-
EORV/D¿ORVRItDHVWRLFDFRQ&LFHUyQVHxDODUiTXHHO'HUHFKRQRVyORVH
compone de preceptos determinados por las leyes humanas, sino también de
principios de honestidad y justicia naturales. La teología cristiana, primero
con San Agustín (354 d.C.- 430 d.C.), y luego con Santo Tomás de Aquino
 KDUiQFRPSDWLEOHVORVKDOOD]JRVGHOD¿ORVRItDJULHJD\HVWRLFD
 KDUiQFRPSDWLEOHVORVKDOOD]JRVGHOD¿ORVRItDJULHJD\HVWRLFD
con San Agustín (354 d.C.- 430 d.C.), y luego con Santo Tomás de Aquino
principios de honestidad y justicia naturales. La teología cristiana, primero
compone de preceptos determinados por las leyes humanas, sino también de
EORV/D¿ORVRItDHVWRLFDFRQ&LFHUyQVHxDODUiTXHHO'HUHFKRQRVyORVH
las exigencias que la propia naturaleza del hombre impone a todos los pue-
del hombre. Entre los romanos se hablará ya de ius naturale, para indicar
y otras que son justas porque se conforman a lo determinado por las leyes
relaciones que son justas por sí mismas y sin necesidad de una norma legal,
en su Ética a Nicómaco (V, 7). Se dice allí que hay algunas conductas o
legal” proviene de Aristóteles (384 a.C-322 a.C.) y aparece argumentada
1º) El iusnaturalismo: La expresión “justo natural” como opuesta a “justo
el positivismo normativista y el positivismo sociológico.
creemos que pueden agruparse en tres grandes tradiciones: el iusnaturalismo,
Aunque las concepciones sobre lo que es el Derecho son numerosísimas,
interpreta la norma legal.
WXUDOH]D\VX¿QDOLGDGGHQWURGHODVRFLHGDGWLHQHQLQÀXHQFLDHQFyPRVH
Las grandes concepciones acerca de qué es el Derecho, cuál es su na-
en la labor interpretativa
b) Concepciones sobre el Derecho y su influencia
relevantes, tengan la misma respuesta jurídica.
tema que procure garantizar que casos que sean iguales en sus elementos
soluciones de los casos deben ser ordenadas de manera lógica, en un sis-
la sistematización de los resultados de la tópica y la argumentación. Las
del mundo del deber ser). Además, la lógica juega un papel importante en
las proposiciones descriptivas: del mundo del ser, sino las prescriptivas:
necesario pensar en una lógica prudencial y deontológica (que no orienta
formal o matemática a una ciencia humana y social como el Derecho. Se hará
sean lógicamente absurdos. Se trata más bien de no aplicar un tipo de lógica
los métodos tópicos o retóricos tampoco pueden dar lugar a resultados que
Con todo, no debemos desdeñar tampoco el papel de la lógica, porque
y contras, de argumentos y refutaciones.
justa, que otra. Y esto se logra sobre la base de una confrontación de pros
HERNÁN CORRAL TALCIANI 162
FRENTE
intenta así formular verdaderos códigos de Derecho Natural.
al cual el Derecho positivo particular de cada nación debe amoldarse. Se
ción positiva, sino que se le estima un ordenamiento paralelo y completo
Derecho natural ya no es considerado como un componente de la legisla-
concretas para todas las situaciones que se presenten en la realidad. Así, el
religiosas, y que siendo todopoderosa, es capaz de establecer soluciones
sino con prescindencia de la experiencia y de las tradiciones culturales y
escolástica en que piensa que la razón debe operar no sólo con autonomía
cia de un Derecho determinado por la naturaleza, pero se distancia de la
(VFXHODGHO'HUHFKR1DWXUDOUDFLRQDOLVWDTXHVLJXHD¿UPDQGRODH[LVWHQ-
1645) y Samuel Pufendorf (1632-1694) serán los fundadores de la llamada
por la Escuela de los juristas teólogos de Salamanca. Hugo Grocio (1583-
asumida por el movimiento de la Ilustración, y por el Humanismo, pasando
separación entre fe y razón, producida por la Reforma luterana, y luego
(VWDYLVLyQGHOLXVQDWXUDOLVPRVHYHPRGL¿FDGDFRQODLUUXSFLyQGHOD
violencia (por el medio de la represión del poder).
su obligatoriedad moral (no obliga como ley), y a que obliga sólo como
(el adagio lo reconoce desde el principio), sino que no es ley en cuanto a
injusta no es ley, sino violencia. No se intenta decir que no sea ley positiva
la justicia. En este sentido, se asienta el principio de que la ley positiva
poder, pero no es imperativa como razón para actuar en miras al bien y a
la orden del soberano si es despótica o inicua puede coaccionar como
la ley humana se basa en la moral y en el Derecho natural, de manera que
se juzga al infractor, en qué plazo prescribe la acción o la pena, etc. Pero
quién tiene la facultad de imponerla, cómo debe ser el proceso en el que
de delito se comete cuando se la lesiona, qué penas se aplican a ese delito,
Es ésta la que dice cómo se protege en concreto la vida humana, qué tipo
sino como incorporado por determinación o concreción de la ley humana.
necesaria para el bien común, y no se puede entender el Derecho natural
son entendidos de un modo armónico. La ley humana es absolutamente
la veracidad. Fe y razón, moral, derecho natural y ley humana (positiva)
sentido preceptos jurídico-naturales, como el respetar la vida humana o
reconocerlos: los llamados diez mandamientos o Decálogo, son en este
porque las pasiones y el pecado nublan la inteligencia y la voluntad para
revelados para facilitar su cognoscibilidad, no siempre fácil de alcanzar
que son de orden natural, aplicables a todos los hombres, si bien han sido
con la fe cristiana, haciendo ver que en la Revelación se contienen preceptos
163 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 163
con la fe cristiana, haciendo ver que en la Revelación se contienen preceptos
que son de orden natural, aplicables a todos los hombres, si bien han sido
revelados para facilitar su cognoscibilidad, no siempre fácil de alcanzar
porque las pasiones y el pecado nublan la inteligencia y la voluntad para
reconocerlos: los llamados diez mandamientos o Decálogo, son en este
sentido preceptos jurídico-naturales, como el respetar la vida humana o
la veracidad. Fe y razón, moral, derecho natural y ley humana (positiva)
son entendidos de un modo armónico. La ley humana es absolutamente
necesaria para el bien común, y no se puede entender el Derecho natural
sino como incorporado por determinación o concreción de la ley humana.
Es ésta la que dice cómo se protege en concreto la vida humana, qué tipo
de delito se comete cuando se la lesiona, qué penas se aplican a ese delito,
quién tiene la facultad de imponerla, cómo debe ser el proceso en el que
se juzga al infractor, en qué plazo prescribe la acción o la pena, etc. Pero
la ley humana se basa en la moral y en el Derecho natural, de manera que
la orden del soberano si es despótica o inicua puede coaccionar como
poder, pero no es imperativa como razón para actuar en miras al bien y a
la justicia. En este sentido, se asienta el principio de que la ley positiva
injusta no es ley, sino violencia. No se intenta decir que no sea ley positiva
(el adagio lo reconoce desde el principio), sino que no es ley en cuanto a
su obligatoriedad moral (no obliga como ley), y a que obliga sólo como
violencia (por el medio de la represión del poder).
(VWDYLVLyQGHOLXVQDWXUDOLVPRVHYHPRGL¿FDGDFRQODLUUXSFLyQGHOD
separación entre fe y razón, producida por la Reforma luterana, y luego
asumida por el movimiento de la Ilustración, y por el Humanismo, pasando
por la Escuela de los juristas teólogos de Salamanca. Hugo Grocio (1583-
1645) y Samuel Pufendorf (1632-1694) serán los fundadores de la llamada
(VFXHODGHO'HUHFKR1DWXUDOUDFLRQDOLVWDTXHVLJXHD¿UPDQGRODH[LVWHQ-
cia de un Derecho determinado por la naturaleza, pero se distancia de la
escolástica en que piensa que la razón debe operar no sólo con autonomía
sino con prescindencia de la experiencia y de las tradiciones culturales y
religiosas, y que siendo todopoderosa, es capaz de establecer soluciones
concretas para todas las situaciones que se presenten en la realidad. Así, el
Derecho natural ya no es considerado como un componente de la legisla-
ción positiva, sino que se le estima un ordenamiento paralelo y completo
al cual el Derecho positivo particular de cada nación debe amoldarse. Se
intenta así formular verdaderos códigos de Derecho Natural.

164 HERNÁN CORRAL TALCIANI
(OLXVQDWXUDOLVPRUDFLRQDOLVWDOOHJyDODFXOPLQDFLyQFRQODFRGL¿FDFLyQ
que al mismo tiempo provocó su ruina, ya que estos “códigos de la razón
natural” fueron pronto considerados justos no por ser naturales sino por ser
códigos, es decir, por ser textos positivos. De esta manera, dejó de interesar
la búsqueda de criterios de justicia natural, y se pasó al extremo opuesto
del iusnaturalismo: el iuspositivismo legalista.
La tradición del Derecho Natural volverá a renacer de la mano de la
'RFWULQD6RFLDOGHOD,JOHVLDD¿QHVGHOVLJOR;,;\FRPLHQ]RVGHO;;
y sobre todo después de la Segunda Guerra Mundial, con la necesidad
de reconocer la dramática injusticia de las leyes positivas del régimen
nacionalsocialista. Todo el movimiento a favor de la universalidad de los
derechos humanos, se basa también en la idea iusnaturalista de que las
leyes positivas deben fundarse en principios morales superiores como la
dignidad de la persona, su libertad y responsabilidad.
2º El positivismo normativista: La norma positiva ha sido siempre con-
siderada Derecho, pero la pretensión de la concepción positivista es que
VyORSXHGHVHUFDOL¿FDGDFRPR'HUHFKRODOHJLVODFLyQSRVLWLYD\TXHHOOD
obliga a las personas independientemente de que su contenido pueda ser
FDOL¿FDGRGHMXVWRPHQRVMXVWRRGHUHFKDPHQWHLQMXVWR/DOH\LQMXVWDHV
ley y debe ser obedecida como ley.
El positivismo tiene distintas expresiones primero en la práctica jurí-
GLFD\OXHJRHQOD¿ORVRItDRWHRUtDGHO'HUHFKR&RPR\DKHPRVGLFKR
OD (VFXHOD GHO 'HUHFKR 1DWXUDO UDFLRQDOLVWD GLR OXJDU D OD FRGL¿FDFLyQ
TXHOOHYyDLGHQWL¿FDU'HUHFKRQDWXUDOFRQ'HUHFKRFRGL¿FDGR\'HUHFKR
FRGL¿FDGR FRQ 'HUHFKR DSUREDGR SRU OD$VDPEOHD OHJLVODWLYD HV GHFLU
con la ley formalmente promulgada por los poderes públicos. Surge así
la llamada Escuela de la Exégesis, que postula la interpretación de la ley
atendiendo a la voluntad del legislador, que se expresa a través del texto
o, en caso de duda, en los antecedentes del trámite legislativo. Son los
primeros comentaristas del Código Civil francés.
En Alemania, donde los códigos del Derecho Natural (como el prusia-
no) no tuvieron éxito, se desarrolló un enorme esfuerzo por transformar
las soluciones casuistas contenidas en el Digesto y demás compilaciones
del Derecho romano, en un sistema de conceptos, categorías y relaciones
del Derecho romano, en un sistema de conceptos, categorías y relaciones
las soluciones casuistas contenidas en el Digesto y demás compilaciones
no) no tuvieron éxito, se desarrolló un enorme esfuerzo por transformar
En Alemania, donde los códigos del Derecho Natural (como el prusia-
primeros comentaristas del Código Civil francés.
o, en caso de duda, en los antecedentes del trámite legislativo. Son los
atendiendo a la voluntad del legislador, que se expresa a través del texto
la llamada Escuela de la Exégesis, que postula la interpretación de la ley
con la ley formalmente promulgada por los poderes públicos. Surge así
FRGL¿FDGR FRQ 'HUHFKR DSUREDGR SRU OD$VDPEOHD OHJLVODWLYD HV GHFLU
TXHOOHYyDLGHQWL¿FDU'HUHFKRQDWXUDOFRQ'HUHFKRFRGL¿FDGR\'HUHFKR
OD (VFXHOD GHO 'HUHFKR 1DWXUDO UDFLRQDOLVWD GLR OXJDU D OD FRGL¿FDFLyQ
GLFD\OXHJRHQOD¿ORVRItDRWHRUtDGHO'HUHFKR&RPR\DKHPRVGLFKR
El positivismo tiene distintas expresiones primero en la práctica jurí-
ley y debe ser obedecida como ley.
FDOL¿FDGRGHMXVWRPHQRVMXVWRRGHUHFKDPHQWHLQMXVWR/DOH\LQMXVWDHV
obliga a las personas independientemente de que su contenido pueda ser
VyORSXHGHVHUFDOL¿FDGDFRPR'HUHFKRODOHJLVODFLyQSRVLWLYD\TXHHOOD
siderada Derecho, pero la pretensión de la concepción positivista es que
2º El positivismo normativista: La norma positiva ha sido siempre con-
dignidad de la persona, su libertad y responsabilidad.
leyes positivas deben fundarse en principios morales superiores como la
derechos humanos, se basa también en la idea iusnaturalista de que las
nacionalsocialista. Todo el movimiento a favor de la universalidad de los
de reconocer la dramática injusticia de las leyes positivas del régimen
y sobre todo después de la Segunda Guerra Mundial, con la necesidad
'RFWULQD6RFLDOGHOD,JOHVLDD¿QHVGHOVLJOR;,;\FRPLHQ]RVGHO;;
La tradición del Derecho Natural volverá a renacer de la mano de la
del iusnaturalismo: el iuspositivismo legalista.
la búsqueda de criterios de justicia natural, y se pasó al extremo opuesto
códigos, es decir, por ser textos positivos. De esta manera, dejó de interesar
natural” fueron pronto considerados justos no por ser naturales sino por ser
que al mismo tiempo provocó su ruina, ya que estos “códigos de la razón
(OLXVQDWXUDOLVPRUDFLRQDOLVWDOOHJyDODFXOPLQDFLyQFRQODFRGL¿FDFLyQ
HERNÁN CORRAL TALCIANI 164
FRENTE
posibles lecturas de un texto legal puede decidir libremente cuál es la que
que no tiene existencia real. Por eso, sostiene que el juez ante las diversas
ya que el lenguaje es de por sí polisémico y el legislador es una abstracción
texto y de la intención del legislador, como quería el positivismo exegético,
terpretación de las normas no puede depender del hallazgo del sentido del
para que haya teoría pura del Derecho). Kelsen es consciente de que la in-
operar el sistema (en realidad no existe, pero debemos suponerla existente
es decir, de una norma que debe suponerse como hipótesis para que pueda
constitución, Kelsen responde que de una norma fundamental hipotética,
superior, y si se le inquiere de qué norma deriva la validez de la primera
normas positivas, acudirá al concepto de Constitución, como norma positiva
pregunta cuál es la norma que da competencia a las autoridades para dictar
te según otra norma, y que es compatible con la norma superior. Si se le
justo o injusto), sino sólo de que fue elaborada por la autoridad competen-
validez de la norma no depende de su contenido (que sea moral o inmoral,
normas positivas, aprobadas formalmente por los poderes constituidos. La
los juristas. Para Kelsen, el único Derecho que es tal, es el que nace de las
de las opiniones morales, religiosas, ideológicas, políticas de los jueces y
necesidad de elaborar una teoría “pura” del Derecho, sin la contaminación
GHO'HUHFKRGHODPRUDOODSROtWLFD\OD¿ORVRItD3RUHVRKDEODUiGHOD
Unidos, Hans Kelsen (1881-1973), quien pretenderá depurar el estudio
Derecho se deberá al profesor austriaco, luego emigrado a los Estados
La exposición más conseguida de la visión positivista normativa del
sancionador del Estado.
del Derecho. El Derecho es norma, y además norma apoyada por el poder
dicas. Un mandato sujeto a la amenaza de una sanción es lo característico
Derecho, sobre la base del poder coercitivo de que gozan las normas jurí-
que tratarán de separar los universos normativos de la moral y, los del
6HUiQ %HQWKDP   \$XVWLQ   ORV SULPHURV DXWRUHV
Finalmente, la teoría del positivismo se fragua en el ámbito inglés.
(jurisprudencia en el sentido de ciencia jurídica).
textos de las Pandectas o Digesto) o también jurisprudencia de conceptos
Esta corriente es denominada Pandectística (por hacerse sobre la base de los
malización como conceptos genéricos sistemáticos y coherentes entre sí.
pues no mira tanto a la razonabilidad práctica de las reglas sino a su for-
abstractas y de aplicación general. Este esfuerzo es también positivista,
165 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 165
abstractas y de aplicación general. Este esfuerzo es también positivista,
pues no mira tanto a la razonabilidad práctica de las reglas sino a su for-
malización como conceptos genéricos sistemáticos y coherentes entre sí.
Esta corriente es denominada Pandectística (por hacerse sobre la base de los
textos de las Pandectas o Digesto) o también jurisprudencia de conceptos
(jurisprudencia en el sentido de ciencia jurídica).
Finalmente, la teoría del positivismo se fragua en el ámbito inglés.
6HUiQ %HQWKDP   \$XVWLQ   ORV SULPHURV DXWRUHV
que tratarán de separar los universos normativos de la moral y, los del
Derecho, sobre la base del poder coercitivo de que gozan las normas jurí-
dicas. Un mandato sujeto a la amenaza de una sanción es lo característico
del Derecho. El Derecho es norma, y además norma apoyada por el poder
sancionador del Estado.
La exposición más conseguida de la visión positivista normativa del
Derecho se deberá al profesor austriaco, luego emigrado a los Estados
Unidos, Hans Kelsen (1881-1973), quien pretenderá depurar el estudio
GHO'HUHFKRGHODPRUDOODSROtWLFD\OD¿ORVRItD3RUHVRKDEODUiGHOD
necesidad de elaborar una teoría “pura” del Derecho, sin la contaminación
de las opiniones morales, religiosas, ideológicas, políticas de los jueces y
los juristas. Para Kelsen, el único Derecho que es tal, es el que nace de las
normas positivas, aprobadas formalmente por los poderes constituidos. La
validez de la norma no depende de su contenido (que sea moral o inmoral,
justo o injusto), sino sólo de que fue elaborada por la autoridad competen-
te según otra norma, y que es compatible con la norma superior. Si se le
pregunta cuál es la norma que da competencia a las autoridades para dictar
normas positivas, acudirá al concepto de Constitución, como norma positiva
superior, y si se le inquiere de qué norma deriva la validez de la primera
constitución, Kelsen responde que de una norma fundamental hipotética,
es decir, de una norma que debe suponerse como hipótesis para que pueda
operar el sistema (en realidad no existe, pero debemos suponerla existente
para que haya teoría pura del Derecho). Kelsen es consciente de que la in-
terpretación de las normas no puede depender del hallazgo del sentido del
texto y de la intención del legislador, como quería el positivismo exegético,
ya que el lenguaje es de por sí polisémico y el legislador es una abstracción
que no tiene existencia real. Por eso, sostiene que el juez ante las diversas
posibles lecturas de un texto legal puede decidir libremente cuál es la que

166 HERNÁN CORRAL TALCIANI
aplicará al caso. La decisión del juez deja de estar en el plano jurídico y
queda en el de la discrecionalidad. No hay una interpretación correcta sino
que son todas jurídicamente correctas si están dentro del marco lingüístico
del texto de la norma.
3º) El positivismo sociológico: Una tercera tradición que podemos re-
conocer en este elenco de grandes concepciones sobre el Derecho, es la
TXHSUHWHQGHLGHQWL¿FDUORMXUtGLFRQRVREUHODEDVHGHORMXVWRQLVREUHOD
base de la norma aprobada por el poder estatal, sino sobre la idea de que el
Derecho es un hecho social, no más ni menos que una costumbre practicada
por los operadores jurídicos y por los ciudadanos. Así como el positivismo
normativista quiere centrarse en el concepto de validez formal de las normas
para descubrir el Derecho, el positivismo sociológico construye el núcleo
GHVXFRQFHSFLyQMXUtGLFDVREUHHOFRQFHSWRGHH¿FDFLD1RHVODQRUPD
válida, sino la que es observada en la práctica, la que guía la conducta de
los jueces y de las personas, lo que constituye el Derecho vivo y real.
En parte, el sociologismo jurídico es una reacción contra el formalismo
y estatalismo del positivismo normativista. Un primer germen de estas
teorías puede advertirse en la llamada jurisprudencia de intereses alemana,
forjada por Rudolf von Ihering (1818-1892), que después de haber acogi-
do el conceptualismo lo repudia drásticamente y señala que es una teoría
HVWpULO\DOHMDGDGHODUHDOLGDGGHORVFRQÀLFWRVMXUtGLFRV/DVQRUPDVVRQ
en realidad formas de tutela de intereses humanos, que son los que forman
el verdadero nervio del discurso jurídico.
En sentido similar, reaccionando contra las exageraciones de la Escuela
de la Exégesis, François Gény (1861-1959) en su Método de interpreta-
ción y fuentes en Derecho privado positivo, hablará de la necesidad de
una investigación libre del Derecho que incluya no sólo la ley, sino otros
elementos, entre ellos la cultura, la historia, la economía, que deben ser
DSUHFLDGRVOLEUH\FLHQWt¿FDPHQWH FRQORVPpWRGRVGHODVFLHQFLDVHP-
píricas) por el juez.
Esta corriente sociologista irá tomando fuerza y exagerando sus postu-
ras, con la llamada Escuela del Derecho Libre, que postula la libertad del
juez para hacer justicia sin sujeción a la norma, como postula Hermann
Kantorowicz (1877-1940) en su libro La lucha por la ciencia del derecho
Kantorowicz (1877-1940) en su libro La lucha por la ciencia del derecho
juez para hacer justicia sin sujeción a la norma, como postula Hermann
ras, con la llamada Escuela del Derecho Libre, que postula la libertad del
Esta corriente sociologista irá tomando fuerza y exagerando sus postu-
píricas) por el juez.
DSUHFLDGRVOLEUH\FLHQWt¿FDPHQWH FRQORVPpWRGRVGHODVFLHQFLDVHP-
elementos, entre ellos la cultura, la historia, la economía, que deben ser
una investigación libre del Derecho que incluya no sólo la ley, sino otros
ción y fuentes en Derecho privado positivo, hablará de la necesidad de
de la Exégesis, François Gény (1861-1959) en su Método de interpreta-
En sentido similar, reaccionando contra las exageraciones de la Escuela
el verdadero nervio del discurso jurídico.
en realidad formas de tutela de intereses humanos, que son los que forman
HVWpULO\DOHMDGDGHODUHDOLGDGGHORVFRQÀLFWRVMXUtGLFRV/DVQRUPDVVRQ
do el conceptualismo lo repudia drásticamente y señala que es una teoría
forjada por Rudolf von Ihering (1818-1892), que después de haber acogi-
teorías puede advertirse en la llamada jurisprudencia de intereses alemana,
y estatalismo del positivismo normativista. Un primer germen de estas
En parte, el sociologismo jurídico es una reacción contra el formalismo
los jueces y de las personas, lo que constituye el Derecho vivo y real.
válida, sino la que es observada en la práctica, la que guía la conducta de
GHVXFRQFHSFLyQMXUtGLFDVREUHHOFRQFHSWRGHH¿FDFLD1RHVODQRUPD
para descubrir el Derecho, el positivismo sociológico construye el núcleo
normativista quiere centrarse en el concepto de validez formal de las normas
por los operadores jurídicos y por los ciudadanos. Así como el positivismo
Derecho es un hecho social, no más ni menos que una costumbre practicada
base de la norma aprobada por el poder estatal, sino sobre la idea de que el
TXHSUHWHQGHLGHQWL¿FDUORMXUtGLFRQRVREUHODEDVHGHORMXVWRQLVREUHOD
conocer en este elenco de grandes concepciones sobre el Derecho, es la
3º) El positivismo sociológico: Una tercera tradición que podemos re-
del texto de la norma.
que son todas jurídicamente correctas si están dentro del marco lingüístico
queda en el de la discrecionalidad. No hay una interpretación correcta sino
aplicará al caso. La decisión del juez deja de estar en el plano jurídico y
HERNÁN CORRAL TALCIANI 166
FRENTE
externalidades. A esto deberá tender también la interpretación de las leyes.
IXQFLRQHFRQODPi[LPDH¿FLHQFLDHYLWDQGRORVFRVWRVGHWUDQVDFFLyQ\ODV
son las que contribuyen a que el mercado de los derechos de las personas
(mayor utilidad al menor costo). Las mejores leyes y las mejores sentencias
UDOHVVLPLODUHV\pVWHHVVXVWLWXLGRSRUHOFRQFHSWRGHH¿FLHQFLDHFRQyPLFD
y de los juicios sea la búsqueda de la justicia o de la paz y otros valores mo-
En sus versiones más extremas, se niega que el valor superior de las leyes
Posner (1939- ).
como Ronald Coase (1910-2013), Guido Calabresi (1932- ) y Richard
del Análisis Económico del Derecho, y que cuenta con destacados autores
Economics, que en castellano es conocida como movimiento o Escuela
libre mercado, que han dado origen a la corriente denominada Law and
de los 80 del siglo XX, paradójicamente por estudiosos de la economía de
intereses de carácter económico, ha sido retomada, a partir de la década
No obstante, la idea de que el Derecho no es más que la expresión de
PXURGH%HUOtQ
la llamada “cortina de hierro”, que colapsaron en 1989 con la caída del
vada, produjo los totalitarismos de la Unión Soviética y de los países de
en vez de lograr la prometida sociedad justa sin clases ni propiedad pri-
La teoría jurídica marxista ha sido desacreditada porque su aplicación,
un uso alternativo, para precipitar la revolución del proletariado.
minarlo y favorecer a los más débiles y marginados. El Derecho debe tener
que empleará las mismas leyes creadas por el sistema de explotación, para
la cual un juez justo es el comprometido con la revolución y, por tanto,
SLFLDGDSRUDXWRUHVLWDOLDQRVFRPR3LHWUR%DUFHOORQD  VHJ~Q
¿QHVGHOVLJOR;;DODOODPDGDWHRUtDGHOXVRDOWHUQDWLYRGHO'HUHFKRSUR-
para mantener sus intereses de explotación del proletariado, dará lugar a
sistema económico de propiedad privada y un instrumento de la burguesía
La teoría marxista que considera al Derecho un fenómeno derivado del
autores más emblemáticos: el juez Oliver Wendell Holmes Jr. (1841-1935).
actuarán los jueces sobre un caso determinado, como postuló uno de sus
mericano, según la cual el Derecho no es más que la predicción de cómo
y como más tarde asumirá la llamada Escuela del Realismo jurídico nortea-
167 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 167
y como más tarde asumirá la llamada Escuela del Realismo jurídico nortea-
mericano, según la cual el Derecho no es más que la predicción de cómo
actuarán los jueces sobre un caso determinado, como postuló uno de sus
autores más emblemáticos: el juez Oliver Wendell Holmes Jr. (1841-1935).
La teoría marxista que considera al Derecho un fenómeno derivado del
sistema económico de propiedad privada y un instrumento de la burguesía
para mantener sus intereses de explotación del proletariado, dará lugar a
¿QHVGHOVLJOR;;DODOODPDGDWHRUtDGHOXVRDOWHUQDWLYRGHO'HUHFKRSUR-
SLFLDGDSRUDXWRUHVLWDOLDQRVFRPR3LHWUR%DUFHOORQD  VHJ~Q
la cual un juez justo es el comprometido con la revolución y, por tanto,
que empleará las mismas leyes creadas por el sistema de explotación, para
minarlo y favorecer a los más débiles y marginados. El Derecho debe tener
un uso alternativo, para precipitar la revolución del proletariado.
La teoría jurídica marxista ha sido desacreditada porque su aplicación,
en vez de lograr la prometida sociedad justa sin clases ni propiedad pri-
vada, produjo los totalitarismos de la Unión Soviética y de los países de
la llamada “cortina de hierro”, que colapsaron en 1989 con la caída del
PXURGH%HUOtQ
No obstante, la idea de que el Derecho no es más que la expresión de
intereses de carácter económico, ha sido retomada, a partir de la década
de los 80 del siglo XX, paradójicamente por estudiosos de la economía de
libre mercado, que han dado origen a la corriente denominada Law and
Economics, que en castellano es conocida como movimiento o Escuela
del Análisis Económico del Derecho, y que cuenta con destacados autores
como Ronald Coase (1910-2013), Guido Calabresi (1932- ) y Richard
Posner (1939- ).
En sus versiones más extremas, se niega que el valor superior de las leyes
y de los juicios sea la búsqueda de la justicia o de la paz y otros valores mo-
UDOHVVLPLODUHV\pVWHHVVXVWLWXLGRSRUHOFRQFHSWRGHH¿FLHQFLDHFRQyPLFD
(mayor utilidad al menor costo). Las mejores leyes y las mejores sentencias
son las que contribuyen a que el mercado de los derechos de las personas
IXQFLRQHFRQODPi[LPDH¿FLHQFLDHYLWDQGRORVFRVWRVGHWUDQVDFFLyQ\ODV
externalidades. A esto deberá tender también la interpretación de las leyes.

168 HERNÁN CORRAL TALCIANI
c) Entre iusnaturalismo, positivismo, neopositivismo y pospositivismo
El estado actual del pensamiento jurídico sugiere que existe una crisis
fuerte tanto del positivismo normativista al estilo kelseniano como del
iusnaturalismo al estilo de la Escuela del Derecho Natural Racionalista.
El positivismo normativista tradicional ha sido fuertemente criticado por
el jurista inglés H. L. A. (1907-1992), que ha intentado sustituir el paradig-
ma del mandato sujeto a la amenaza de una sanción, por la de un criterio
para la acción en sociedad, utilizando el método del análisis del lenguaje.
De allí que su postura sea denominada positivismo analítico. Sigue siendo
positivista porque piensa que sólo las normas aprobadas formalmente pueden
ser consideradas criterios de razonabilidad para la acción, aunque ya no
GH¿HQGHODVHSDUDFLyQFRPSOHWDGH'HUHFKR\PRUDO3HURVRVWHQLHQGROD
ambivalencia del lenguaje normativo, reconoce como Kelsen que un texto
puede admitir diversas lecturas y que el juez no tiene razones jurídicas para
preferir una por sobre otra.
Contra el positivismo, incluida la versión renovada de Hart, se han ma-
nifestado importantes autores, como el estadounidense Ronald Dworkin
(1931-2013). Según Dworkin no es acertado decir que las normas pueden
ser aplicadas en sentidos diferentes igualmente aceptables para el análisis
jurídico. Hay una interpretación que será la correcta y otras no lo serán, y
esto basado en razones jurídicas. Ello por cuanto el sistema no se compone
sólo de reglas sino también de principios que los jueces también aplican y
que sirven para la decisión de los llamados casos difíciles.
En esa línea, el alemán Robert Alexy (1945- ) recalca la importancia de
la argumentación en el razonamiento y en la interpretación del Derecho, y
se aleja también de las posiciones positivistas, llegando a admitir que un
ordenamiento que sea gravemente injusto o ilegítimo (por ejemplo, impuesto
SRUXQDPD¿DGHEDQGLGRV QRGHEHVHUFRQVLGHUDGR'HUHFKR
(VWRV DXWRUHV VH FDOL¿FDQ D Vt PLVPRV FRPR SRVLWLYLVWDV LQFOXVLYRV R
QHRSRVLWLYLVWDVSHURUHFKD]DQTXHVHOHVFDOL¿TXHGHLXVQDWXUDOLVWDVPXFKDV
YHFHVSRUTXHWLHQHQODLGHDGHTXHVHULXVQDWXUDOLVWDVLJQL¿FDDVXPLUORV
postulados de la Escuela del Derecho Natural o una especie de tutelaje de
ODVFRQFHSFLRQHV¿GHtVWDVRFRQIHVLRQDOHVVREUHHO'HUHFKR
ODVFRQFHSFLRQHV¿GHtVWDVRFRQIHVLRQDOHVVREUHHO'HUHFKR
postulados de la Escuela del Derecho Natural o una especie de tutelaje de
YHFHVSRUTXHWLHQHQODLGHDGHTXHVHULXVQDWXUDOLVWDVLJQL¿FDDVXPLUORV
QHRSRVLWLYLVWDVSHURUHFKD]DQTXHVHOHVFDOL¿TXHGHLXVQDWXUDOLVWDVPXFKDV
(VWRV DXWRUHV VH FDOL¿FDQ D Vt PLVPRV FRPR SRVLWLYLVWDV LQFOXVLYRV R
SRUXQDPD¿DGHEDQGLGRV QRGHEHVHUFRQVLGHUDGR'HUHFKR
ordenamiento que sea gravemente injusto o ilegítimo (por ejemplo, impuesto
se aleja también de las posiciones positivistas, llegando a admitir que un
la argumentación en el razonamiento y en la interpretación del Derecho, y
En esa línea, el alemán Robert Alexy (1945- ) recalca la importancia de
que sirven para la decisión de los llamados casos difíciles.
sólo de reglas sino también de principios que los jueces también aplican y
esto basado en razones jurídicas. Ello por cuanto el sistema no se compone
jurídico. Hay una interpretación que será la correcta y otras no lo serán, y
ser aplicadas en sentidos diferentes igualmente aceptables para el análisis
(1931-2013). Según Dworkin no es acertado decir que las normas pueden
nifestado importantes autores, como el estadounidense Ronald Dworkin
Contra el positivismo, incluida la versión renovada de Hart, se han ma-
preferir una por sobre otra.
puede admitir diversas lecturas y que el juez no tiene razones jurídicas para
ambivalencia del lenguaje normativo, reconoce como Kelsen que un texto
GH¿HQGHODVHSDUDFLyQFRPSOHWDGH'HUHFKR\PRUDO3HURVRVWHQLHQGROD
ser consideradas criterios de razonabilidad para la acción, aunque ya no
positivista porque piensa que sólo las normas aprobadas formalmente pueden
De allí que su postura sea denominada positivismo analítico. Sigue siendo
para la acción en sociedad, utilizando el método del análisis del lenguaje.
ma del mandato sujeto a la amenaza de una sanción, por la de un criterio
el jurista inglés H. L. A. (1907-1992), que ha intentado sustituir el paradig-
El positivismo normativista tradicional ha sido fuertemente criticado por
iusnaturalismo al estilo de la Escuela del Derecho Natural Racionalista.
fuerte tanto del positivismo normativista al estilo kelseniano como del
El estado actual del pensamiento jurídico sugiere que existe una crisis
c) Entre iusnaturalismo, positivismo, neopositivismo y pospositivismo
HERNÁN CORRAL TALCIANI 168
FRENTE

Las principales Escuela de interpretación del Derecho son las siguientes:

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 169

propiciados por la Escuela a la que pertenecen o a la que se les asigna.

tas. Aunque, por cierto, no todos ellos comparten totalmente los métodos
FRQVHJXLGRDJUXSDUEDMRVXLQÀXHQFLDDXQQ~PHURVLJQL¿FDWLYRGHMXULV-
como Escuelas de interpretación, algunas teorías hermenéuticas que han
Muy relacionadas con las concepciones sobre lo jurídico, se conocen
d) Escuelas de interpretación
natural y lo justo legal en una sola realidad que denominamos Derecho.
en esta dirección en la que puede lograrse una nueva síntesis entre lo justo
Es posible que en un tiempo próximo las teorías vayan convergiendo
Pero, a su vez, la tradición del iusnaturalismo ha reemprendido un es-
fuerzo por desterrar la imagen propiciada por la Escuela Racionalista de que
existe en Derecho Natural paralelo que neutraliza o hace inútil el Derecho
positivo. Autores que en un principio habían abrazado el positivismo, des-
pués de la dolorosa experiencia del régimen nazi que apeló a la majestad
de la ley positiva para legitimar crímenes horrendos, han reconocido que
la ley positiva no puede ser el único criterio de actuación social y que el
SRGHUQRHVVX¿FLHQWHSDUDOHJLWLPDUFXDOTXLHUFRQWHQLGRQRUPDWLYR(VOR
que sucede con el jurista alemán Gustav Radbrudch (1878-1949), quien
intenta reintroducir la moralidad en el Derecho positivo a través de la teoría
de los valores de Max Scheler (1874-1928).

La tradición del Derecho Natural ha resurgido también de la mano del

pueden verse realizados a través de las normas positivas.
reconocimiento de los derechos humanos y de la prohibición absoluta de
los principios de la razón práctica (los principios de justicia natural) sólo
FLHUWRV DFWRV TXH VRQ FRQVLGHUDGRV LQGHELGRV DXQTXH VH SHUVLJDQ ¿QHV
de que el Derecho sea en su totalidad positivo, ya que las exigencias de
loables (como por ejemplo la tortura o el ataque de poblaciones civiles por
una correcta visión de lo “justo natural” aristotélico no se opone a la idea
una bomba atómica). En el ámbito anglosajón, y siguiendo la metodología
ha tratado de mostrar a los juristas neopositivistas o pospositivistas que
de la teoría analítica, John Finnis (1940- ), sucesor de la cátedra de Hart en
la Universidad de Oxford, con su obra Natural Law and Natural Rights,
la Universidad de Oxford, con su obra Natural Law and Natural Rights,
de la teoría analítica, John Finnis (1940- ), sucesor de la cátedra de Hart en
ha tratado de mostrar a los juristas neopositivistas o pospositivistas que
una bomba atómica). En el ámbito anglosajón, y siguiendo la metodología
una correcta visión de lo “justo natural” aristotélico no se opone a la idea
loables (como por ejemplo la tortura o el ataque de poblaciones civiles por
de que el Derecho sea en su totalidad positivo, ya que las exigencias de
FLHUWRV DFWRV TXH VRQ FRQVLGHUDGRV LQGHELGRV DXQTXH VH SHUVLJDQ ¿QHV
los principios de la razón práctica (los principios de justicia natural) sólo
reconocimiento de los derechos humanos y de la prohibición absoluta de
pueden verse realizados a través de las normas positivas.
La tradición del Derecho Natural ha resurgido también de la mano del

Es posible que en un tiempo próximo las teorías vayan convergiendo

de los valores de Max Scheler (1874-1928).
en esta dirección en la que puede lograrse una nueva síntesis entre lo justo
intenta reintroducir la moralidad en el Derecho positivo a través de la teoría
natural y lo justo legal en una sola realidad que denominamos Derecho.
que sucede con el jurista alemán Gustav Radbrudch (1878-1949), quien
SRGHUQRHVVX¿FLHQWHSDUDOHJLWLPDUFXDOTXLHUFRQWHQLGRQRUPDWLYR(VOR
la ley positiva no puede ser el único criterio de actuación social y que el
de la ley positiva para legitimar crímenes horrendos, han reconocido que d) Escuelas de interpretación
pués de la dolorosa experiencia del régimen nazi que apeló a la majestad
positivo. Autores que en un principio habían abrazado el positivismo, des- Muy relacionadas con las concepciones sobre lo jurídico, se conocen
existe en Derecho Natural paralelo que neutraliza o hace inútil el Derecho como Escuelas de interpretación, algunas teorías hermenéuticas que han
fuerzo por desterrar la imagen propiciada por la Escuela Racionalista de que FRQVHJXLGRDJUXSDUEDMRVXLQÀXHQFLDDXQQ~PHURVLJQL¿FDWLYRGHMXULV-
Pero, a su vez, la tradición del iusnaturalismo ha reemprendido un es- tas. Aunque, por cierto, no todos ellos comparten totalmente los métodos
propiciados por la Escuela a la que pertenecen o a la que se les asigna.

Las principales Escuela de interpretación del Derecho son las siguientes:

169 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

170 HERNÁN CORRAL TALCIANI
1º La Escuela Francesa de la Exégesis: Si bien el método exegético, de
buscar el sentido de la ley por el examen de sus palabras, fue practicado
ya por los glosadores y comentaristas del Derecho medieval, se denomina
como Escuela de la Exégesis a la conformada por los principales juristas
que desarrollaron la tarea de explicar e interpretar los primeros códigos
GHODpSRFDGHODFRGL¿FDFLyQ\HVSHFLDOPHQWHHO&yGLJR&LYLOIUDQFpV
Juristas franceses como Maleville (1740-1824), Delvincourt (1762-1831),
Rogron (1793-1871), Merlin (1754-1838), Mourlon (1811-1866), Demo-
lombe (1804-1878), Toullier (1752-1835), Troplong (1795-1869), son re-
presentantes de esta escuela con distintos matices. La escuela se caracteriza
por sostener la idea de que el juez debe simplemente ser el aplicador de
ODGHFLVLyQVREHUDQDGHOSRGHUSROtWLFRTXHVHUHÀHMDHQODOH\3RUHOOR
el juez debe aplicar la ley clara, aunque personalmente le parezca injusta.
Y si la ley es oscura, debe buscar la intención del legislador en su texto,
analizando las palabras empleadas (método exegético) o indagando en las
actas de los órganos políticos en que se discutió el texto legal.
2º La Escuela Histórica del Derecho: El forjador de esta Escuela es el
jurista alemán Federico von Savigny (1779-1861), quien abogó por evitar
TXHVHFRGL¿FDUDHO'HUHFKRDOHPiQHQHOVLJOR;9,SXHVWRTXHVRVWHQtD
TXH HO 'HUHFKR HV HO UHVXOWDGR GH XQD WUDGLFLyQ KLVWyULFD TXH VH UHÀHMD
en el espíritu del pueblo, más que una creación de textos por los cuerpos
legislativos. El Derecho es como la lengua, las costumbres, que se van
moldeando a lo largo de la evolución de los pueblos. La interpretación,
por consiguiente, no debe atenerse a las palabras de los textos legales, ni
tampoco a la historia inmediata de la decisión del órgano legislativo, sino
que debe profundizar en la conformación histórica de las instituciones jurí-
dicas y en las necesidades del espíritu del pueblo a las que ellas responden.
3º /D(VFXHODGHOD/LEUH,QYHVWLJDFLyQ&LHQWt¿FDGHO'HUHFKR: Como
una reacción al exagerado legalismo de la Escuela de la Exégesis, surge en
Francia la teoría hermenéutica de François Gény (1861-1959), contenida
en su Método de interpretación y fuentes en Derecho privado positivo.
Alega Gény que la ley no es la única fuente del Derecho, por lo que en
la interpretación el juez debe atender, además de las fuentes formales o
normativas, a las fuentes reales, esto es, a los elementos históricos, idea-
les, utilitarios, sentimentales, para obtener la solución justa del caso. Este
PpWRGRHVFDOL¿FDGRFRPRGH³LQYHVWLJDFLyQ´SHURFDUDFWHUL]DGDSRUOD
PpWRGRHVFDOL¿FDGRFRPRGH³LQYHVWLJDFLyQ´SHURFDUDFWHUL]DGDSRUOD
les, utilitarios, sentimentales, para obtener la solución justa del caso. Este
normativas, a las fuentes reales, esto es, a los elementos históricos, idea-
la interpretación el juez debe atender, además de las fuentes formales o
Alega Gény que la ley no es la única fuente del Derecho, por lo que en
en su Método de interpretación y fuentes en Derecho privado positivo.
Francia la teoría hermenéutica de François Gény (1861-1959), contenida
una reacción al exagerado legalismo de la Escuela de la Exégesis, surge en
3º /D(VFXHODGHOD/LEUH,QYHVWLJDFLyQ&LHQWt¿FDGHO'HUHFKR: Como
dicas y en las necesidades del espíritu del pueblo a las que ellas responden.
que debe profundizar en la conformación histórica de las instituciones jurí-
tampoco a la historia inmediata de la decisión del órgano legislativo, sino
por consiguiente, no debe atenerse a las palabras de los textos legales, ni
moldeando a lo largo de la evolución de los pueblos. La interpretación,
legislativos. El Derecho es como la lengua, las costumbres, que se van
en el espíritu del pueblo, más que una creación de textos por los cuerpos
TXH HO 'HUHFKR HV HO UHVXOWDGR GH XQD WUDGLFLyQ KLVWyULFD TXH VH UHÀHMD
TXHVHFRGL¿FDUDHO'HUHFKRDOHPiQHQHOVLJOR;9,SXHVWRTXHVRVWHQtD
jurista alemán Federico von Savigny (1779-1861), quien abogó por evitar
2º La Escuela Histórica del Derecho: El forjador de esta Escuela es el
actas de los órganos políticos en que se discutió el texto legal.
analizando las palabras empleadas (método exegético) o indagando en las
Y si la ley es oscura, debe buscar la intención del legislador en su texto,
el juez debe aplicar la ley clara, aunque personalmente le parezca injusta.
ODGHFLVLyQVREHUDQDGHOSRGHUSROtWLFRTXHVHUHÀHMDHQODOH\3RUHOOR
por sostener la idea de que el juez debe simplemente ser el aplicador de
presentantes de esta escuela con distintos matices. La escuela se caracteriza
lombe (1804-1878), Toullier (1752-1835), Troplong (1795-1869), son re-
Rogron (1793-1871), Merlin (1754-1838), Mourlon (1811-1866), Demo-
Juristas franceses como Maleville (1740-1824), Delvincourt (1762-1831),
GHODpSRFDGHODFRGL¿FDFLyQ\HVSHFLDOPHQWHHO&yGLJR&LYLOIUDQFpV
que desarrollaron la tarea de explicar e interpretar los primeros códigos
como Escuela de la Exégesis a la conformada por los principales juristas
ya por los glosadores y comentaristas del Derecho medieval, se denomina
buscar el sentido de la ley por el examen de sus palabras, fue practicado
1º La Escuela Francesa de la Exégesis: Si bien el método exegético, de
HERNÁN CORRAL TALCIANI 170
FRENTE
güedad esencial del lenguaje hace que en la mayoría de las veces la letra
que el texto de la ley, salvo raros casos, permita una sola lectura. La ambi-
particular que regulará el caso en concreto. Según esta teoría, no es posible
no sólo aplica la ley, sino que también crea Derecho al dictar una regla
antecesores de la Escuela de la Exégesis, puesto que reconoce que el juez
social). No obstante, en la interpretación Kelsen es más realista que sus
RLQPRUDO QLGHVXH¿FDFLDVRFLDO SXHGHVHUDFDWDGDRQRSRUHOFXHUSR
normativamente, no de su contenido (que puede ser justo o injusto, moral
si han sido elaboradas de acuerdo al procedimiento establecido también
formal de producción de normas. La validez de las normas depende de
es una realidad normativa que se reconoce por su pertenencia a un sistema
impone a su concepción: teoría pura del Derecho. Según Kelsen, el Derecho
(y por tanto de la moral) como de la sociología. De allí el nombre que le
MXUtGLFDVHSDUDQGRHO'HUHFKRWDQWRGHOiPELWRGHODSROtWLFD\OD¿ORVRItD
.HOVHQ  TXHLQWHQWDUiDWULEXLUULJRUFLHQWt¿FRDODDFWLYLGDG
vismo legalista de la Exégesis, se deberá a la obra del jurista vienés Hans
5º La Escuela kelseniana de interpretación: El resurgimiento del positi-
como una realidad sociológica, más que valorativa o normativa.
los jueces determinadas series de casos. Es una visión que ve al Derecho
sostendrá que el Derecho no es más que una predicción sobre como fallarán
del Realismo jurídico norteamericano, alabando la obra de Kantorowicz,
circunstancias y elementos subjetivos que lo rodean. La llamada Escuela
es la regla jurídica aplicable al caso, y ello conforme a un análisis de las
la absoluta libertad que tendría el juez para decidir en sus sentencias lo que
posteriormente la expresión “Derecho libre”, ha sido utilizada para enfatizar
libremente, incluso acudiendo a sus sentimientos personales de justicia,
constatar que en el caso de lagunas legales el juez crea Derecho y lo hace
sostener que el juez queda absolutamente desligado de la ley, sino sólo
que sustenta la Escuela del Derecho Libre. Aunque el autor no pretendía
ción de la Escuela exegética, Kantorowicz (1877-1940), propone la teoría
4º La Escuela del Derecho Libre: Avanzando un poco más en la supera-
sociología y la psicología.
objetivos proporcionados por las ciencias sociales, como la historia, la
ella por ninguQDQRUPDSHURHVFLHQWt¿FDSRUTXHVHDSR\DHQHOHPHQWRV
OLEHUWDG\HOULJRUFLHQWt¿FR(VOLEUHSRUTXHHOMXH]QRHVWiFRQVWUHxLGRHQ
171 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 171
OLEHUWDG\HOULJRUFLHQWt¿FR(VOLEUHSRUTXHHOMXH]QRHVWiFRQVWUHxLGRHQ
ella por ninguQDQRUPDSHURHVFLHQWt¿FDSRUTXHVHDSR\DHQHOHPHQWRV
objetivos proporcionados por las ciencias sociales, como la historia, la
sociología y la psicología.
4º La Escuela del Derecho Libre: Avanzando un poco más en la supera-
ción de la Escuela exegética, Kantorowicz (1877-1940), propone la teoría
que sustenta la Escuela del Derecho Libre. Aunque el autor no pretendía
sostener que el juez queda absolutamente desligado de la ley, sino sólo
constatar que en el caso de lagunas legales el juez crea Derecho y lo hace
libremente, incluso acudiendo a sus sentimientos personales de justicia,
posteriormente la expresión “Derecho libre”, ha sido utilizada para enfatizar
la absoluta libertad que tendría el juez para decidir en sus sentencias lo que
es la regla jurídica aplicable al caso, y ello conforme a un análisis de las
circunstancias y elementos subjetivos que lo rodean. La llamada Escuela
del Realismo jurídico norteamericano, alabando la obra de Kantorowicz,
sostendrá que el Derecho no es más que una predicción sobre como fallarán
los jueces determinadas series de casos. Es una visión que ve al Derecho
como una realidad sociológica, más que valorativa o normativa.
5º La Escuela kelseniana de interpretación: El resurgimiento del positi-
vismo legalista de la Exégesis, se deberá a la obra del jurista vienés Hans
.HOVHQ  TXHLQWHQWDUiDWULEXLUULJRUFLHQWt¿FRDODDFWLYLGDG
MXUtGLFDVHSDUDQGRHO'HUHFKRWDQWRGHOiPELWRGHODSROtWLFD\OD¿ORVRItD
(y por tanto de la moral) como de la sociología. De allí el nombre que le
impone a su concepción: teoría pura del Derecho. Según Kelsen, el Derecho
es una realidad normativa que se reconoce por su pertenencia a un sistema
formal de producción de normas. La validez de las normas depende de
si han sido elaboradas de acuerdo al procedimiento establecido también
normativamente, no de su contenido (que puede ser justo o injusto, moral
RLQPRUDO QLGHVXH¿FDFLDVRFLDO SXHGHVHUDFDWDGDRQRSRUHOFXHUSR
social). No obstante, en la interpretación Kelsen es más realista que sus
antecesores de la Escuela de la Exégesis, puesto que reconoce que el juez
no sólo aplica la ley, sino que también crea Derecho al dictar una regla
particular que regulará el caso en concreto. Según esta teoría, no es posible
que el texto de la ley, salvo raros casos, permita una sola lectura. La ambi-
güedad esencial del lenguaje hace que en la mayoría de las veces la letra

172 HERNÁN CORRAL TALCIANI
de la ley sea sólo un marco en el que varias interpretaciones son posibles.
Toca al juez decidir cuál de ellas es la aplicable al caso. Como Kelsen,
rechaza que las ideas morales, políticas, sociológicas sean pertenecientes
al campo de lo jurídico, enseña que en estos casos no hay razones jurídi-
cas para establecer que una de esas lecturas sea más correcta que la otra.
(OMXH]HOLJHDTXHOODTXHSUH¿HUDVLQTXHHOHVWXGLRVRGHO'HUHFKRSXHGD
dirigirle un reproche o un elogio por su elección.
Puede sostenerse que actualmente la Escuela de la Exégesis está desa-
creditada, y que incluso la morigeración kelseniana ha ido perdiendo vigor,
frente a las embestidas de juristas que, no asumiendo ni el iusnaturalismo
ni el sociologismo del realismo norteamericano, dan cuenta de la com-
plejidad de la labor hermenéutica y de su faceta creativa. Así, Dworkin
(1931-2013) y Alexy (1945- ) hablan de la posibilidad de distinguir entre
decisiones correctas o incorrectas de los jueces al interpretar las normas,
integrando al sistema los principios jurídicos. Viehweg (1907-1988) y
Perelman (1912-1984) pondrán el acento en el método tópico y retórico,
más que en la inducción de una lógica formal.
En el mundo actual puede decirse que ninguna escuela predomina del
todo, aunque en Chile hay una larga tradición exegética. Con todo, la
sobrevaloración del poder creador del juez tiene también serios riesgos, y
uno de ellos es el de mermar la fuerza jurídica de las decisiones normati-
vas adoptadas por los órganos establecidos para el ejercicio democrático
de la soberanía nacional. Así, decisiones que deben ser adoptadas por los
órganos competentes, cuyos integrantes han sido designados por el voto
popular, y cuya misión es cautelar el bien común y el interés general, pue-
den ser desconocidas por el juez, que no tiene responsabilidad política, y
mirando sólo un caso concreto y no los efectos que su sentencia produce
en el contexto social general. Debe recordarse que el iusnaturalismo clásico
siempre ha sostenido el deber de acatar las leyes positivas, incluso aquellas
que puedan parecer inconvenientes o poco afortunadas. Sólo en casos ex-
WUHPRVGHLQMXVWLFLDQRWRULD\PDQL¿HVWD\FXDQGRQRKD\DSRVLELOLGDGGH
encontrar la justicia por otros medios, se autoriza la rebelión o resistencia
frente a la norma inicua.
La labor de los jueces debe ser de lealtad y de cooperación con el Con-
greso, y los demás órganos que emiten normas válidas. La interpretación
greso, y los demás órganos que emiten normas válidas. La interpretación
La labor de los jueces debe ser de lealtad y de cooperación con el Con-
frente a la norma inicua.
encontrar la justicia por otros medios, se autoriza la rebelión o resistencia
WUHPRVGHLQMXVWLFLDQRWRULD\PDQL¿HVWD\FXDQGRQRKD\DSRVLELOLGDGGH
que puedan parecer inconvenientes o poco afortunadas. Sólo en casos ex-
siempre ha sostenido el deber de acatar las leyes positivas, incluso aquellas
en el contexto social general. Debe recordarse que el iusnaturalismo clásico
mirando sólo un caso concreto y no los efectos que su sentencia produce
den ser desconocidas por el juez, que no tiene responsabilidad política, y
popular, y cuya misión es cautelar el bien común y el interés general, pue-
órganos competentes, cuyos integrantes han sido designados por el voto
de la soberanía nacional. Así, decisiones que deben ser adoptadas por los
vas adoptadas por los órganos establecidos para el ejercicio democrático
uno de ellos es el de mermar la fuerza jurídica de las decisiones normati-
sobrevaloración del poder creador del juez tiene también serios riesgos, y
todo, aunque en Chile hay una larga tradición exegética. Con todo, la
En el mundo actual puede decirse que ninguna escuela predomina del
más que en la inducción de una lógica formal.
Perelman (1912-1984) pondrán el acento en el método tópico y retórico,
integrando al sistema los principios jurídicos. Viehweg (1907-1988) y
decisiones correctas o incorrectas de los jueces al interpretar las normas,
(1931-2013) y Alexy (1945- ) hablan de la posibilidad de distinguir entre
plejidad de la labor hermenéutica y de su faceta creativa. Así, Dworkin
ni el sociologismo del realismo norteamericano, dan cuenta de la com-
frente a las embestidas de juristas que, no asumiendo ni el iusnaturalismo
creditada, y que incluso la morigeración kelseniana ha ido perdiendo vigor,
Puede sostenerse que actualmente la Escuela de la Exégesis está desa-
dirigirle un reproche o un elogio por su elección.
(OMXH]HOLJHDTXHOODTXHSUH¿HUDVLQTXHHOHVWXGLRVRGHO'HUHFKRSXHGD
cas para establecer que una de esas lecturas sea más correcta que la otra.
al campo de lo jurídico, enseña que en estos casos no hay razones jurídi-
rechaza que las ideas morales, políticas, sociológicas sean pertenecientes
Toca al juez decidir cuál de ellas es la aplicable al caso. Como Kelsen,
de la ley sea sólo un marco en el que varias interpretaciones son posibles.
HERNÁN CORRAL TALCIANI 172
FRENTE
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Integración y Razonamiento Jurídicos, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
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Jurídicos, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1992, pp. 119-122; GUZMÁN BRITO,
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¿aplicar o crear derecho? Análisis desde la perspectiva del derecho privado”,
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Georges, “Filosofía y lógica de la interpretación en Derecho. Observaciones sobre
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“La interpretación del Derecho y el pensamiento hermenéutico”, en Revista de
de Derecho (Universidad de Concepción) 183, 1988, pp. 95-100; BUSTOS, Ismael,
Derecho, pp. 175-178; ÁLVAREZ NÚÑEZ, Carlos, “Ley interpretativa”, en Revista
“El Derecho, la interpretación legal y los cambios actuales”, en RDJ t. 67, sec.
leyes”, en RDJ t. 43, sec. Derecho, pp. 52-58; ÁLVAREZ GONZÁLEZ, Humberto,
tiago, 2006; POUND, Roscoe, “El factor político-social en la interpretación de las
2001; Interpretación y argumentación jurídica, Editorial Jurídica de Chile, San-
Prudencia y justicia en la aplicación del Derecho, Editorial Jurídica de Chile,
jurídica, Edimpres Ltda., Santiago de Chile, 1990; QUINTANA BRAVO, Fernando,
de Chile, Santiago, 1989; RODRÍGUEZ GREZ, Pablo, Teoría de la interpretación
ción Jurídica en general y en la dogmática chilena, 3ª edic., Editorial Jurídica
y Juez, Universidad de Chile, Santiago, 1976; DUCCI CLARO, Carlos. Interpreta-
en RCF, t. I (1885), N° 11, pp. 478-491; FUEYO LANERI, Fernando. Interpretación
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: MÉNDEZ EGUIGUREN, Alejandro, “Interpretación de las leyes”,
solución justa del caso concreto.
palabras del texto normativo, la intención de la autoridad que lo dictó y la
debe ser una labor de armonización entre el mensaje transmitido por las
173 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 173
debe ser una labor de armonización entre el mensaje transmitido por las
palabras del texto normativo, la intención de la autoridad que lo dictó y la
solución justa del caso concreto.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: MÉNDEZ EGUIGUREN, Alejandro, “Interpretación de las leyes”,
en RCF, t. I (1885), N° 11, pp. 478-491; FUEYO LANERI, Fernando. Interpretación
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de Chile, Santiago, 1989; RODRÍGUEZ GREZ, Pablo, Teoría de la interpretación
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leyes”, en RDJ t. 43, sec. Derecho, pp. 52-58; ÁLVAREZ GONZÁLEZ, Humberto,
“El Derecho, la interpretación legal y los cambios actuales”, en RDJ t. 67, sec.
Derecho, pp. 175-178; ÁLVAREZ NÚÑEZ, Carlos, “Ley interpretativa”, en Revista
de Derecho (Universidad de Concepción) 183, 1988, pp. 95-100; BUSTOS, Ismael,
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Derecho (P. Universidad Católica de Valparaíso) 17, 1996, pp. 45-54; KALINOWSKI,
Georges, “Filosofía y lógica de la interpretación en Derecho. Observaciones sobre
ODLQWHUSUHWDFLyQMXUtGLFDVXV¿QHV\VXVPHGLRV´HQRevista Chilena de Derecho
9, 1982, 2, pp. 489-496; PERELMAN, Chaïm, “La interpretación jurídica”, en RDJ
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¿aplicar o crear derecho? Análisis desde la perspectiva del derecho privado”,
en Revista de Derecho (PUCV), 33, 2009, pp. 537-597; MERELLO ARECCO, Italo,
“La interpretación del derecho en los juristas romanos”, en Interpretación, Inte-
gración y Razonamiento Jurídicos. Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1992,
pp. 27-40; PEDRALS GARCÍA DE CORTÁZAR$QWRQLR ³$ ¿QHV GHO 6LJOR ;; /D
pregunta por la interpretación”, en Interpretación, Integración y Razonamiento
Jurídicos, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1992, pp. 119-122; GUZMÁN BRITO,
Alejandro. “La doctrina de Jean Domat sobre la interpretación de las leyes”, en
Revista Chilena de Derecho 31, 2004, 1, pp. 39-68; pp. 41-66; GARCÍA-HUIDOBRO,
Joaquín, “Interpretación judicial y razón práctica”, en Interpretación, Integración
y Razonamiento Jurídicos, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1992, pp. 489-
492; STREETER PRIETO, Jorge. “El razonamiento jurídico”, en Interpretación,
Integración y Razonamiento Jurídicos, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1992, pp. 99-116; NÚÑEZ VAQUERO, Álvaro, “Kelsen en la encrucijada: Ciencia
jurídica e interpretación del derecho”, en Ius et Praxis 20, 2014, 2, pp. 415-444;
RAMÍREZ LUDENA, Lorena, “Verdad y corrección en la interpretación jurídica”, en
Revista de Derecho (Universidad Austral de Chile) 28, 2015, 1, pp. 9-31; BARROS
BOURIE, Enrique, “Conceptualismo y vulgarismo en el Derecho Civil patrimonial”,
HQ)LJXHURD*%DUURV(\7DSLD0 FRRUGV Estudios de Derecho Civil VI,
AbeledoPerrot, Santiago, 2011, pp. 21-36; GUZMÁN BRITO, Alejandro, La interpre-
tación administrativa en el Derecho chileno, Thomson Reuters, Santiago, 2014.

174 HERNÁN CORRAL TALCIANI
II. LA INTERPRETACIÓN REGLADA
1. La interpretación reglada en el Código Civil
Llamamos interpretación reglada a aquella que está sujeta a normas
positivas que pretenden regular el proceder del intérprete. Le señalan los
criterios que debe utilizar o rechazar en la interpretación y el mérito o
jerarquía que debe atribuirles.
En nuestro país, la interpretación de las leyes realizada por el juez tiene
este carácter. Las normas positivas que la regulan están en los arts. 19 a
24 del Código Civil, estatuto al que debe incorporarse también el art. 3.1,
el art. 9.2 y el art. 13.
Estas normas son imperativas para el juez, por lo que si no las respeta o
ODVLQIULQJH\HOORLQÀX\HGLUHFWDPHQWHHQODGHFLVLyQGHODVHQWHQFLDHVWD
puede ser anulada a través del recurso de casación en el fondo, de conoci-
miento de la Corte Suprema. Normalmente, el recurso se interpondrá por
la infracción de la norma interpretada (incorrectamente según el recurrente)
y la regla de interpretación que, al ser desconocida o infringida, determinó
la errónea intelección de la primera.
Decimos que la interpretación es reglada en cuanto la efectúa el juez.
En efecto, como estos preceptos tienen el valor de ley ellos no vinculan
al mismo legislador, de modo que si este realiza una interpretación de
una ley puede apartarse de ellos, sin que por ello sea acusado de proceder
antijurídicamente (la Constitución no cuenta con preceptos que regulen
la interpretación legal, por lo que estamos frente a una interpretación no
reglada).
Ahora bien, cuando el juez debe interpretar otro tipo de normas que no
son leyes, ¿debe aplicar los arts. 19 y ss. del Código Civil? La respuesta
no es sencilla. Por una parte, parece claro que deben aplicarse a las nor-
mas que tienen un valor equivalente a la ley (decretos con fuerza de ley,
decretos-leyes, contratos-leyes). Más complejo es decidir si debe aplicarse
a normas superiores (como la Constitución), normas del mismo rango
pero de distinta naturaleza (tratados internacionales) o normas inferiores
(decretos y reglamentos).
(decretos y reglamentos).
pero de distinta naturaleza (tratados internacionales) o normas inferiores
a normas superiores (como la Constitución), normas del mismo rango
decretos-leyes, contratos-leyes). Más complejo es decidir si debe aplicarse
mas que tienen un valor equivalente a la ley (decretos con fuerza de ley,
no es sencilla. Por una parte, parece claro que deben aplicarse a las nor-
son leyes, ¿debe aplicar los arts. 19 y ss. del Código Civil? La respuesta
Ahora bien, cuando el juez debe interpretar otro tipo de normas que no
reglada).
la interpretación legal, por lo que estamos frente a una interpretación no
antijurídicamente (la Constitución no cuenta con preceptos que regulen
una ley puede apartarse de ellos, sin que por ello sea acusado de proceder
al mismo legislador, de modo que si este realiza una interpretación de
En efecto, como estos preceptos tienen el valor de ley ellos no vinculan
Decimos que la interpretación es reglada en cuanto la efectúa el juez.
la errónea intelección de la primera.
y la regla de interpretación que, al ser desconocida o infringida, determinó
la infracción de la norma interpretada (incorrectamente según el recurrente)
miento de la Corte Suprema. Normalmente, el recurso se interpondrá por
puede ser anulada a través del recurso de casación en el fondo, de conoci-
ODVLQIULQJH\HOORLQÀX\HGLUHFWDPHQWHHQODGHFLVLyQGHODVHQWHQFLDHVWD
Estas normas son imperativas para el juez, por lo que si no las respeta o
el art. 9.2 y el art. 13.
24 del Código Civil, estatuto al que debe incorporarse también el art. 3.1,
este carácter. Las normas positivas que la regulan están en los arts. 19 a
En nuestro país, la interpretación de las leyes realizada por el juez tiene
jerarquía que debe atribuirles.
criterios que debe utilizar o rechazar en la interpretación y el mérito o
positivas que pretenden regular el proceder del intérprete. Le señalan los
Llamamos interpretación reglada a aquella que está sujeta a normas
1. La interpretación reglada en el Código Civil
II. LA INTERPRETACIÓN REGLADA
HERNÁN CORRAL TALCIANI 174
FRENTE
del sistema legal u ordenamiento jurídico en el que se inserta.
la ley oscura a través de su cotejo con otras leyes o con todo el conjunto
de su aprobación; y 4º El elemento sistemático, que obtiene el sentido de
LQWHQWDGHVHQWUDxDUHOVLJQL¿FDGRGHODOH\DWUDYpVGHVXRULJHQ\ODKLVWRULD
de todo el conjunto normativo de dicha ley; 3º El elemento histórico, que
lógico, que pretende aclarar una norma de la ley por medio de la observación
de la ley en sus palabras, en su tenor literal o gramatical; 2º El elemento
teoría, tales elementos son: 1º El elemento gramatical, que busca el sentido
supuestamente tendría su origen en Von Savigny (1779-1861). Según esta
conforme a la teoría de los “cuatro elementos de la interpretación” que
La doctrina civil chilena ha explicado los arts. 19 a 24 del Código Civil
La teoría de los “elementos de interpretación”.
2. El proceso hermenéutico según la doctrina tradicional chilena.
Constitucional.
lantes. Esta práctica también se observa en la jurisprudencia del Tribunal
las invoquen más como criterios de autoridad, que como preceptos vincu-
En todo caso, los tribunales suelen acudir a estas reglas, aunque a veces
Lo mismo puede señalarse respecto de las Leyes Orgánico-constitucionales.
una ley) y no deba serlo la Constitución misma que es interpretada por ella.
acuerdo al estatuto hermenéutico del Código Civil (ya que es formalmente
por qué una ley interpretativa de la Constitución deba ser interpretada de
más uniforme e igualitaria de los textos normativos. En efecto, no se ve
tratados internacionales. Y, por el contrario, se obtendría una interpretación
axiológica y declarativa de principios como las normas constitucionales y los
peligro de que su aplicación pueda desnaturalizar textos de naturaleza más
24 con lo más extremo de la Escuela francesa de la Exégesis, se deshace el
3HURVLVHDFODUDODFRQIXVLyQTXHKDOOHYDGRDLGHQWL¿FDUORVDUWVD
de este estatuto sólo a las normas que formalmente son leyes.
o a los tratados internacionales. Se propicia así, una aplicación restringida
sostener la inaplicabilidad completa de estos preceptos a la Constitución
por sobre otros elementos, ha llevado a los autores de Derecho Público, a
ideas de la Escuela de la Exégesis, y la primacía absoluta del tenor literal
En el pasado, la teoría de que las reglas del Código Civil recogían la
175 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 175
En el pasado, la teoría de que las reglas del Código Civil recogían la
ideas de la Escuela de la Exégesis, y la primacía absoluta del tenor literal
por sobre otros elementos, ha llevado a los autores de Derecho Público, a
sostener la inaplicabilidad completa de estos preceptos a la Constitución
o a los tratados internacionales. Se propicia así, una aplicación restringida
de este estatuto sólo a las normas que formalmente son leyes.
3HURVLVHDFODUDODFRQIXVLyQTXHKDOOHYDGRDLGHQWL¿FDUORVDUWVD
24 con lo más extremo de la Escuela francesa de la Exégesis, se deshace el
peligro de que su aplicación pueda desnaturalizar textos de naturaleza más
axiológica y declarativa de principios como las normas constitucionales y los
tratados internacionales. Y, por el contrario, se obtendría una interpretación
más uniforme e igualitaria de los textos normativos. En efecto, no se ve
por qué una ley interpretativa de la Constitución deba ser interpretada de
acuerdo al estatuto hermenéutico del Código Civil (ya que es formalmente
una ley) y no deba serlo la Constitución misma que es interpretada por ella.
Lo mismo puede señalarse respecto de las Leyes Orgánico-constitucionales.
En todo caso, los tribunales suelen acudir a estas reglas, aunque a veces
las invoquen más como criterios de autoridad, que como preceptos vincu-
lantes. Esta práctica también se observa en la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional.
2. El proceso hermenéutico según la doctrina tradicional chilena.
La teoría de los “elementos de interpretación”.
La doctrina civil chilena ha explicado los arts. 19 a 24 del Código Civil
conforme a la teoría de los “cuatro elementos de la interpretación” que
supuestamente tendría su origen en Von Savigny (1779-1861). Según esta
teoría, tales elementos son: 1º El elemento gramatical, que busca el sentido
de la ley en sus palabras, en su tenor literal o gramatical; 2º El elemento
lógico, que pretende aclarar una norma de la ley por medio de la observación
de todo el conjunto normativo de dicha ley; 3º El elemento histórico, que
LQWHQWDGHVHQWUDxDUHOVLJQL¿FDGRGHODOH\DWUDYpVGHVXRULJHQ\ODKLVWRULD
de su aprobación; y 4º El elemento sistemático, que obtiene el sentido de
la ley oscura a través de su cotejo con otras leyes o con todo el conjunto
del sistema legal u ordenamiento jurídico en el que se inserta.
176 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Reuters, 2013, pp. 293 y ss. y 332.
vida en la Universidad de Chile. Celebrando al profesor Antonio Bascuñán Valdés, Thomson
5
BASCUÑÁN RODRÍGUEZ, Antonio, “El mito de Domat”, en Fernando Atria y otros (edits.), Una
Nuestra doctrina más tradicional señala que estos cuatro elementos Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1992, pp. 81-87.
están recogidos en las normas del Código Civil. Así, los arts. 19.1, 20 y cibidas en el Código Civil de Chile”, en Interpretación, Integración y Razonamiento Jurídicos,
4
GUZMÁN BRITO, Alejandro, “La historia dogmática de las normas sobre interpretación re-
21 tratarían del elemento gramatical; los arts. 22.1, 13 y 23 aludirían al
HOHPHQWROyJLFRHODUWUHFRJHUtDHOHOHPHQWRKLVWyULFR\¿QDOPHQWH
los arts. 22.2 y 24 tratarían del elemento sistemático. A ello se agrega que
existe una prelación entre estos elementos, de modo que en primer lugar
el intérprete debe recurrir al elemento gramatical. Si éste es claro, no será
contexto y el resultado5.
necesario acudir a los demás. Si, analizadas las palabras de la ley, el texto
necesitan una interpretación, recomienda otros criterios: el lingüístico, el
continúa siendo oscuro, entonces se puede acudir al elemento lógico y al
o porque llegan a resultados incorrectos, y que son las que realmente
HOHPHQWRKLVWyULFR)LQDOPHQWHVyORVLHVWRVWDPELpQUHVXOWDQLQH¿FDFHV
defectuosas”, ya sea porque están redactadas de un modo indeterminado
para aclarar el sentido de la norma, el intérprete podrá subsidiariamente
entender leyes que él llama “saludables”, mientras que para las “leyes
recurrir al elemento sistemático, donde se encontrará el análisis de la
los cuatro elementos son mencionados por Savigny como criterios para
equidad natural.
nuestra doctrina4$QWRQLR%DVFXxiQ5RGUtJXH]KDDSXQWDGRDGHPiVTXH
explicar las normas del Código Civil chileno, tras lo cual hizo fortuna en
Esta construcción teórica tuvo un gran éxito sobre todo en la enseñanza
SURYLHQHGH%HOORVLQRGH6DYLJQ\\IXH&ODUR6RODUHOTXHODDSOLFySDUD
del Derecho, ya que tiene a su favor la simplicidad y el esquematismo. Pero
PRVWUDGR$OHMDQGUR *X]PiQ %ULWR OD WHRUtD GH ORV FXDWUR HOHPHQWRVQR
no puede aceptarse como correcta en el estado actual de nuestra cultura
su tenor literal). Segundo, porque resulta históricamente falsa: como ha
MXUtGLFD3ULPHURSRUTXHQRHVXQD¿HOLQWHUSUHWDFLyQGHORVWH[WRVGHORV
artículos (paradójicamente han sido interpretados incluso distorsionando
artículos (paradójicamente han sido interpretados incluso distorsionando
MXUtGLFD3ULPHURSRUTXHQRHVXQD¿HOLQWHUSUHWDFLyQGHORVWH[WRVGHORV
su tenor literal). Segundo, porque resulta históricamente falsa: como ha
no puede aceptarse como correcta en el estado actual de nuestra cultura
PRVWUDGR$OHMDQGUR *X]PiQ %ULWR OD WHRUtD GH ORV FXDWUR HOHPHQWRV QR
del Derecho, ya que tiene a su favor la simplicidad y el esquematismo. Pero
SURYLHQHGH%HOORVLQRGH6DYLJQ\\IXH&ODUR6RODUHOTXHODDSOLFySDUD
Esta construcción teórica tuvo un gran éxito sobre todo en la enseñanza
explicar las normas del Código Civil chileno, tras lo cual hizo fortuna en
nuestra doctrina4$QWRQLR%DVFXxiQ5RGUtJXH]KDDSXQWDGRDGHPiVTXH
equidad natural.
los cuatro elementos son mencionados por Savigny como criterios para
recurrir al elemento sistemático, donde se encontrará el análisis de la
entender leyes que él llama “saludables”, mientras que para las “leyes
para aclarar el sentido de la norma, el intérprete podrá subsidiariamente
defectuosas”, ya sea porque están redactadas de un modo indeterminado
HOHPHQWRKLVWyULFR)LQDOPHQWHVyORVLHVWRVWDPELpQUHVXOWDQLQH¿FDFHV
o porque llegan a resultados incorrectos, y que son las que realmente
continúa siendo oscuro, entonces se puede acudir al elemento lógico y al
necesitan una interpretación, recomienda otros criterios: el lingüístico, el
necesario acudir a los demás. Si, analizadas las palabras de la ley, el texto
contexto y el resultado5.
el intérprete debe recurrir al elemento gramatical. Si éste es claro, no será
existe una prelación entre estos elementos, de modo que en primer lugar
los arts. 22.2 y 24 tratarían del elemento sistemático. A ello se agrega que
HOHPHQWROyJLFRHODUWUHFRJHUtDHOHOHPHQWRKLVWyULFR\¿QDOPHQWH
4
GUZMÁN BRITO, Alejandro, “La historia dogmática de las normas sobre interpretación re-
21 tratarían del elemento gramatical; los arts. 22.1, 13 y 23 aludirían al
cibidas en el Código Civil de Chile”, en Interpretación, Integración y Razonamiento Jurídicos, están recogidos en las normas del Código Civil. Así, los arts. 19.1, 20 y
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1992, pp. 81-87. Nuestra doctrina más tradicional señala que estos cuatro elementos
5
BASCUÑÁN RODRÍGUEZ, Antonio, “El mito de Domat”, en Fernando Atria y otros (edits.), Una
vida en la Universidad de Chile. Celebrando al profesor Antonio Bascuñán Valdés, Thomson
HERNÁN CORRAL TALCIANI 176
Reuters, 2013, pp. 293 y ss. y 332.
FRENTE
1989, pp. 101 y ss.
DUCCI CLARO, Carlos, Interpretación jurídica, 3ª edic., Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
7
FUEYO LANERI, Fernando, Interpretación y juez, Ratio Iuris, Santiago, 1976, pp. 43 y ss.;
BASCUÑÁN, A., “El mito...” cit., pp. 305-315.
del Código Civil la que ha propiciado que ella privilegia el tenor literal por
de Derecho. Por eso, ha sido una lectura equivocada de la norma del art. 19
efectos de resolver un caso concreto en el que debe aplicarse como fuente
El objetivo de la interpretación es encontrar el sentido de la norma para
3. El sentido de la norma como fin de la interpretación
en cuenta el texto de la ley.
TXLHUHVyORVLJQL¿FDUTXHHOMXH]QRSXHGHXWLOL]DUVyORODHTXLGDGVLQWHQHU
a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación precedentes…”,
criterios hermenéuticos. La expresión del Código del art. 24: “En los casos
deban usarse sólo en último lugar y de manera subsidiaria a los demás
En cuarto lugar, tampoco es efectivo que el espíritu general y la equidad
tradicionalmente se lo ha querido entender7.
Código Civil, no contempla la primacía excluyente del tenor literal, como
&LYLOLVWDVFRPR)XH\R\'XFFL\DSXVLHURQGHPDQL¿HVWRTXHHODUW
el contexto, la intención del legislador, el caso al que se va aplicar, etc.
TXH VH SXHGD FRPSUHQGHU QRUPDWLYDPHQWH VL VH GHVFRQRFH OD ¿QDOLGDG
de entender un texto sin que primero se le lea, pero algo muy distinto es
deba comenzar por el análisis gramatical de la norma, ya que no hay forma
texto de la norma, de su intención o espíritu. Una cosa es que el intérprete
que no es plausible una interpretación que separe de manera tan radical el
En tercer lugar, la teoría de los cuatro elementos debe descartarse, puesto
GH:LOOLDPV%ODFNVWRQH  6.
mayoría de las reglas de hermenéutica del Código Civil chileno provienen
SRU%DVFXxiQ5RGUtJXH]FRQSHUVXDVLYRVDUJXPHQWRVTXHPXHVWUDQTXHOD
se encuentra en la obra de Domat (1625-1626); tesis que ha sido refutada
UHJODVGHHVWH~OWLPRSUR\HFWR*X]PiQ%ULWRKDSRVWXODGRTXHVXIXHQWH
del año VIII (1800). En cambio, es controvertido de dónde provienen las
de la Louisiana, que se basó a su vez en el Proyecto de Código Civil francés
No hay duda que la fuente de estas reglas de nuestro Código es el Código
177 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 177
6 No hay duda que la fuente de estas reglas de nuestro Código es el Código
de la Louisiana, que se basó a su vez en el Proyecto de Código Civil francés
del año VIII (1800). En cambio, es controvertido de dónde provienen las
UHJODVGHHVWH~OWLPRSUR\HFWR*X]PiQ%ULWRKDSRVWXODGRTXHVXIXHQWH
se encuentra en la obra de Domat (1625-1626); tesis que ha sido refutada
SRU%DVFXxiQ5RGUtJXH]FRQSHUVXDVLYRVDUJXPHQWRVTXHPXHVWUDQTXHOD
mayoría de las reglas de hermenéutica del Código Civil chileno provienen
GH:LOOLDPV%ODFNVWRQH  6.
En tercer lugar, la teoría de los cuatro elementos debe descartarse, puesto
que no es plausible una interpretación que separe de manera tan radical el
texto de la norma, de su intención o espíritu. Una cosa es que el intérprete
deba comenzar por el análisis gramatical de la norma, ya que no hay forma
de entender un texto sin que primero se le lea, pero algo muy distinto es
TXH VH SXHGD FRPSUHQGHU QRUPDWLYDPHQWH VL VH GHVFRQRFH OD ¿QDOLGDG
el contexto, la intención del legislador, el caso al que se va aplicar, etc.
&LYLOLVWDVFRPR)XH\R\'XFFL\DSXVLHURQGHPDQL¿HVWRTXHHODUW
Código Civil, no contempla la primacía excluyente del tenor literal, como
tradicionalmente se lo ha querido entender7.
En cuarto lugar, tampoco es efectivo que el espíritu general y la equidad
deban usarse sólo en último lugar y de manera subsidiaria a los demás
criterios hermenéuticos. La expresión del Código del art. 24: “En los casos
a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación precedentes…”,
TXLHUHVyORVLJQL¿FDUTXHHOMXH]QRSXHGHXWLOL]DUVyORODHTXLGDGVLQWHQHU
en cuenta el texto de la ley.
3. El sentido de la norma como fin de la interpretación
El objetivo de la interpretación es encontrar el sentido de la norma para
efectos de resolver un caso concreto en el que debe aplicarse como fuente
de Derecho. Por eso, ha sido una lectura equivocada de la norma del art. 19
del Código Civil la que ha propiciado que ella privilegia el tenor literal por
6
BASCUÑÁN, A., “El mito...” cit., pp. 305-315.
7
FUEYO LANERI, Fernando, Interpretación y juez, Ratio Iuris, Santiago, 1976, pp. 43 y ss.;
DUCCI CLARO, Carlos, Interpretación jurídica, 3ª edic., Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1989, pp. 101 y ss.

178 HERNÁN CORRAL TALCIANI
sobre el espíritu de la ley, de modo que si aquel es claro el intérprete debe
prescindir de toda otra indagación. El artículo no dice lo que se le atribuye,
sino algo muy distinto: “Cuando el sentido de la ley es claro…”. Se trata
GHEXVFDUHOVHQWLGRGHODOH\QRHOPHURVLJQL¿FDGRGHODVSDODEUDVTXH
componen su texto o tenor literal. Es la investigación por desentrañar el
auténtico sentido de la norma como un todo, lo que constituye el objetivo
de la labor interpretativa.
(VWDFRQFOXVLyQHVUHD¿UPDGDSRUODVHJXQGDSDUWHGHODUWGHO&yGLJR
Civil, que señala que “La extensión que deba darse a toda ley, se determi-
nará por su genuino sentido…”.
El sentido de la norma surgirá, por cierto, del análisis del texto, de las
palabras usadas en su composición gramatical, pero también de su ratio,
HVStULWX R ¿QDOLGDG GRQGH FDEUi DQDOL]DU OD DQDORJtD FRQ RWUDV OH\HV OD
historia, la inserción de la ley en el conjunto del sistema normativo y la
equidad de su aplicación.
4. La búsqueda del sentido a través del texto
a) Prioridad práctica y de demarcación
El análisis del texto de la ley, o sea, de las palabras que componen su
redacción, no es el criterio que deba primar incondicionadamente, ya que
el texto muchas veces admite diversos y posibles sentidos. La opción por
alguno de ellos, vendrá facilitada por la utilización de los demás crite-
rios, que aunamos en el concepto de ratio o espíritu de la norma. Pero es
evidente que el texto debe tener una prioridad práctica o cronológica, en
el sentido de que el intérprete debe comenzar su labor por la lectura y la
comprensión de las palabras empleadas por el autor de la norma y construir
DOJXQDVSRVLEOHVYHUVLRQHVGHVLJQL¿FDGR
Además, nos parece que el texto de la ley funge como marco para los
posibles sentidos que puedan resultar del examen de la ratio, la historia y
otros elementos no gramaticales. De esta manera, aunque la ratio permita
construir un sentido de la norma que no coincide con ninguna posible
lectura de su tenor gramatical, ese sentido debe ser descartado como in-
terpretación y será tenido más bien como un criterio para urgir la reforma
terpretación y será tenido más bien como un criterio para urgir la reforma
lectura de su tenor gramatical, ese sentido debe ser descartado como in-
construir un sentido de la norma que no coincide con ninguna posible
otros elementos no gramaticales. De esta manera, aunque la ratio permita
posibles sentidos que puedan resultar del examen de la ratio, la historia y
Además, nos parece que el texto de la ley funge como marco para los
DOJXQDVSRVLEOHVYHUVLRQHVGHVLJQL¿FDGR
comprensión de las palabras empleadas por el autor de la norma y construir
el sentido de que el intérprete debe comenzar su labor por la lectura y la
evidente que el texto debe tener una prioridad práctica o cronológica, en
rios, que aunamos en el concepto de ratio o espíritu de la norma. Pero es
alguno de ellos, vendrá facilitada por la utilización de los demás crite-
el texto muchas veces admite diversos y posibles sentidos. La opción por
redacción, no es el criterio que deba primar incondicionadamente, ya que
El análisis del texto de la ley, o sea, de las palabras que componen su
a) Prioridad práctica y de demarcación
4. La búsqueda del sentido a través del texto
equidad de su aplicación.
historia, la inserción de la ley en el conjunto del sistema normativo y la
HVStULWX R ¿QDOLGDG GRQGH FDEUi DQDOL]DU OD DQDORJtD FRQ RWUDV OH\HV OD
palabras usadas en su composición gramatical, pero también de su ratio,
El sentido de la norma surgirá, por cierto, del análisis del texto, de las
nará por su genuino sentido…”.
Civil, que señala que “La extensión que deba darse a toda ley, se determi-
(VWDFRQFOXVLyQHVUHD¿UPDGDSRUODVHJXQGDSDUWHGHODUWGHO&yGLJR
de la labor interpretativa.
auténtico sentido de la norma como un todo, lo que constituye el objetivo
componen su texto o tenor literal. Es la investigación por desentrañar el
GHEXVFDUHOVHQWLGRGHODOH\QRHOPHURVLJQL¿FDGRGHODVSDODEUDVTXH
sino algo muy distinto: “Cuando el sentido de la ley es claro…”. Se trata
prescindir de toda otra indagación. El artículo no dice lo que se le atribuye,
sobre el espíritu de la ley, de modo que si aquel es claro el intérprete debe
HERNÁN CORRAL TALCIANI 178
FRENTE
o de uso común, sino que corresponden a términos técnicos provenientes
No es raro que las leyes utilicen palabras que no son obvias, naturales
c) Términos técnicos o científicos
FRQODVLJQL¿FDFLyQTXHOHRWRUJDHVHDXWRUL]DGRGLFFLRQDULR
sido tomada en un sentido usual en el medio que no coincida exactamente
para el juez, pues bien puede darse que una palabra de una ley chilena haya
jurisprudencia, con razón han descartado que este sea un criterio vinculante
Real Academia Española de la Lengua. No obstante, tanto la doctrina y la
que goza de más autoridad en la lengua castellana: el Diccionario de la
de las palabras se hacen ayudar por los diccionarios, y entre ellos por el
1XHVWURVMXHFHVFRQIUHFXHQFLDSDUDSUHFLVDUHVWRVGLVWLQWRVVLJQL¿FDGRV
VRFLDOHQHOTXHODOH\HVWiOODPDGDDGHVSOHJDUVXH¿FDFLD
y en tercer lugar, el juez acudirá al uso general de las palabras en el medio
no forzado ni extraño en el contexto lingüístico de que se trata. Finalmente,
QDWXUDOTXHVHUiDTXHOVLJQL¿FDGRTXHQRVLHQGRREYLRHVQDWXUDOHVGHFLU
en el contexto de lenguaje que impera en el caso. En segundo lugar, sentido
TXHHVPDQL¿HVWR\HYLGHQWHDFXDOTXLHUSHUVRQDTXHOHDHOWH[WRGHODOH\
Son tres herramientas: en primer lugar, el sentido obvio, que será aquel
(art. 20 CC).
en su sentido natural y obvio, según el uso general de las mismas palabras
Nuestro Código Civil ordena que las palabras de la ley se entenderán
b) Las palabras de la ley
reforma legislativa.
error del legislador que corresponde a éste enmendar por la correspondiente
que ella quiso referirse a los animales domésticos. Lo cierto es que hay un
muy distintos como para decir que hay que interpretar la norma señalando
TXH ODV SDODEUDV ³DUWHIDFWR´ \ ³DQLPDO´ WLHQHQ VLJQL¿FDGRV VHPiQWLFRV
La ratio de la norma no nos puede autorizar para prescindir del hecho de
“el que maltrate a un artefacto doméstico será sancionado con tal pena”.
castigar el maltrato de mascotas pero aprobó una norma del siguiente tenor:
de la disposición legal. Así, por ejemplo, si es claro que el legislador quiso
179 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 179
de la disposición legal. Así, por ejemplo, si es claro que el legislador quiso
castigar el maltrato de mascotas pero aprobó una norma del siguiente tenor:
“el que maltrate a un artefacto doméstico será sancionado con tal pena”.
La ratio de la norma no nos puede autorizar para prescindir del hecho de
TXH ODV SDODEUDV ³DUWHIDFWR´ \ ³DQLPDO´ WLHQHQ VLJQL¿FDGRV VHPiQWLFRV
muy distintos como para decir que hay que interpretar la norma señalando
que ella quiso referirse a los animales domésticos. Lo cierto es que hay un
error del legislador que corresponde a éste enmendar por la correspondiente
reforma legislativa.
b) Las palabras de la ley
Nuestro Código Civil ordena que las palabras de la ley se entenderán
en su sentido natural y obvio, según el uso general de las mismas palabras
(art. 20 CC).
Son tres herramientas: en primer lugar, el sentido obvio, que será aquel
TXHHVPDQL¿HVWR\HYLGHQWHDFXDOTXLHUSHUVRQDTXHOHDHOWH[WRGHODOH\
en el contexto de lenguaje que impera en el caso. En segundo lugar, sentido
QDWXUDOTXHVHUiDTXHOVLJQL¿FDGRTXHQRVLHQGRREYLRHVQDWXUDOHVGHFLU
no forzado ni extraño en el contexto lingüístico de que se trata. Finalmente,
y en tercer lugar, el juez acudirá al uso general de las palabras en el medio
VRFLDOHQHOTXHODOH\HVWiOODPDGDDGHVSOHJDUVXH¿FDFLD
1XHVWURVMXHFHVFRQIUHFXHQFLDSDUDSUHFLVDUHVWRVGLVWLQWRVVLJQL¿FDGRV
de las palabras se hacen ayudar por los diccionarios, y entre ellos por el
que goza de más autoridad en la lengua castellana: el Diccionario de la
Real Academia Española de la Lengua. No obstante, tanto la doctrina y la
jurisprudencia, con razón han descartado que este sea un criterio vinculante
para el juez, pues bien puede darse que una palabra de una ley chilena haya
sido tomada en un sentido usual en el medio que no coincida exactamente
FRQODVLJQL¿FDFLyQTXHOHRWRUJDHVHDXWRUL]DGRGLFFLRQDULR
c) Términos técnicos o científicos
No es raro que las leyes utilicen palabras que no son obvias, naturales
o de uso común, sino que corresponden a términos técnicos provenientes

180 HERNÁN CORRAL TALCIANI
de una ciencia o de un arte. El Código Civil, en tal caso, ordena que dichas
palabras se tomen “en el sentido que les den los que profesan la misma
ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en
sentido diverso” (art. 21 CC).
/D UHJOD JHQHUDO HV TXH VH DFXGD DO VLJQL¿FDGR TXH ORV PLHPEURV GH
OD FRPXQLGDG FLHQWt¿FD R DUWtVWLFD DWULEX\HQ D HVD SDODEUD WpFQLFD 1RV
parece que también aquí caben los términos técnicos que provienen de la
ciencia del Derecho, y que deben ser interpretados conforme al sentido
que les atribuyen los juristas o expertos en dicha ciencia, si es que la ley
QRORVKDGH¿QLGR(QHVWDWHVLWXUDSRGUiUHFXUULUVHDOUHFLHQWHDicciona-
rio Panhispánico del Español Jurídico, editado por la Real Academia de
la Lengua en colaboración con el Consejo General del Poder Judicial de
España (Madrid, 2017).
El art. 21 del Código Civil dispone como excepción que el juez puede
DSDUWDUVHHQVXLQWHUSUHWDFLyQGHOVLJQL¿FDGRWpFQLFRSHURVLHPSUHTXH
MXVWL¿TXHTXHDSDUHFHFODUDPHQWHTXHODSDODEUDHQFXHVWLyQKDVLGRWRPDGD
HQVHQWLGRGLYHUVRHVGHFLUHQVXVLJQL¿FDGRYXOJDURFRORTXLDO
d) Las definiciones legales
(Q WRGR RUGHQDPLHQWR MXUtGLFR H[LVWHQ QRUPDV FX\R REMHWR HV GH¿QLU
ciertas palabras para los efectos jurídicos. Se trata de términos técnicos
de la ciencia jurídica, pero que además han sido “normalizadas” por el
legislador al recogerlas dentro de una norma obligatoria.
6LHQGRODGH¿QLFLyQXQDQRUPDYLQFXODQWHQRSXHGHHOMXH]SUHVFLQGLU
de este concepto cuando deba interpretar otra ley que utilice esa palabra.
Por eso, el art. 20 del Código Civil dispone que a las palabras de la ley
TXHKDQVLGRGH¿QLGDVSRUHOOHJLVODGRUSDUDFLHUWDVPDWHULDV³VHOHVGDUi
HQpVWDVVXVLJQL¿FDGROHJDO´
1yWHVH TXH OD GH¿QLFLyQ OHJDO VXHOH VHU UHODWLYD D FLHUWD PDWHULD 3RU
HMHPSORPXFKDVOH\HVPRGHUQDVFRPLHQ]DQFRQXQHOHQFRGHGH¿QLFLRQHV
que se utilizan para los efectos de esa ley. En tal caso, el juez debe ser
cuidadoso para ver si está respetando el ámbito de relevancia que el legis-
ODGRUOHKDGDGRDFLHUWDVGH¿QLFLRQHVOHJDOHV\QRDSOLFDUODVDPDWHULDV
que le son extrañas.
que le son extrañas.
ODGRUOHKDGDGRDFLHUWDVGH¿QLFLRQHVOHJDOHV\QRDSOLFDUODVDPDWHULDV
cuidadoso para ver si está respetando el ámbito de relevancia que el legis-
que se utilizan para los efectos de esa ley. En tal caso, el juez debe ser
HMHPSORPXFKDVOH\HVPRGHUQDVFRPLHQ]DQFRQXQHOHQFRGHGH¿QLFLRQHV
1yWHVH TXH OD GH¿QLFLyQ OHJDO VXHOH VHU UHODWLYD D FLHUWD PDWHULD 3RU
HQpVWDVVXVLJQL¿FDGROHJDO´
TXHKDQVLGRGH¿QLGDVSRUHOOHJLVODGRUSDUDFLHUWDVPDWHULDV³VHOHVGDUi
Por eso, el art. 20 del Código Civil dispone que a las palabras de la ley
de este concepto cuando deba interpretar otra ley que utilice esa palabra.
6LHQGRODGH¿QLFLyQXQDQRUPDYLQFXODQWHQRSXHGHHOMXH]SUHVFLQGLU
legislador al recogerlas dentro de una norma obligatoria.
de la ciencia jurídica, pero que además han sido “normalizadas” por el
ciertas palabras para los efectos jurídicos. Se trata de términos técnicos
(Q WRGR RUGHQDPLHQWR MXUtGLFR H[LVWHQ QRUPDV FX\R REMHWR HV GH¿QLU
d) Las definiciones legales
HQVHQWLGRGLYHUVRHVGHFLUHQVXVLJQL¿FDGRYXOJDURFRORTXLDO
MXVWL¿TXHTXHDSDUHFHFODUDPHQWHTXHODSDODEUDHQFXHVWLyQKDVLGRWRPDGD
DSDUWDUVHHQVXLQWHUSUHWDFLyQGHOVLJQL¿FDGRWpFQLFRSHURVLHPSUHTXH
El art. 21 del Código Civil dispone como excepción que el juez puede
España (Madrid, 2017).
la Lengua en colaboración con el Consejo General del Poder Judicial de
rio Panhispánico del Español Jurídico, editado por la Real Academia de
QRORVKDGH¿QLGR(QHVWDWHVLWXUDSRGUiUHFXUULUVHDOUHFLHQWHDicciona-
que les atribuyen los juristas o expertos en dicha ciencia, si es que la ley
ciencia del Derecho, y que deben ser interpretados conforme al sentido
parece que también aquí caben los términos técnicos que provienen de la
OD FRPXQLGDG FLHQWt¿FD R DUWtVWLFD DWULEX\HQ D HVD SDODEUD WpFQLFD 1RV
/D UHJOD JHQHUDO HV TXH VH DFXGD DO VLJQL¿FDGR TXH ORV PLHPEURV GH
sentido diverso” (art. 21 CC).
ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en
palabras se tomen “en el sentido que les den los que profesan la misma
de una ciencia o de un arte. El Código Civil, en tal caso, ordena que dichas
HERNÁN CORRAL TALCIANI 180
FRENTE
y la misma razón de existencia de la disposición. Por eso, las leyes se
los nuevos que se produjeran si se daban los mismos elementos fácticos
regla para los casos que contemplaba en ese momento, pero también para
una desconexión total, porque la intención del legislador fue querer una
gislador tuvo en cuenta expresamente. Pero no puede decirse que exista
DSDULFLyQ GH QXHYRV FRQÀLFWRV \ FLUFXQVWDQFLDV GLYHUVDV D ODV TXH HO OH-
determinar la ratio o espíritu de la norma, y que ella va variando con la
la hora de dictar la ley. Es evidente que este concepto estrecho no puede
actas del Congreso y los casos que se tuvieron explícitamente en cuenta a
historia de la ley no sólo como la expresión de voluntad que consta en las
A nuestro entender, esta dicotomía puede atenuarse si uno considera la
de discusión legislativa.
que debe aplicarse, que por lo que se dijo o se dejó de decir en el proceso
por el examen de las necesidades y circunstancias sociales del tiempo en el
UHFKD]DGDVSRUHOOHJLVODGRU/D¿QDOLGDGGHODOH\VHUtDGHVFXELHUWDPHMRU
GHVXDXWRU\SRGUtDDGRSWDU¿QDOLGDGHVTXHOHHUDQGHVFRQRFLGDVRLQFOXVR
de la ley en sí misma. Una vez en vigor, la ley se emancipaba totalmente
SRUXQDGHVFRQH[LyQWRWDOHQWUHODYROXQWDGGHOHJLVODGRU\ODYROXQWDGR¿Q
cambio, las teorías sociológicas, como las de Gény y Von Ihering, abogaron
debía prevalecer siempre en la interpretación de la ley con texto oscuro. En
Escuela francesa de la Exégesis, para los que la intención del legislador
mente el legislador al aprobar la ley. Así lo entendieron los autores de la
6HKDGLVFXWLGRVLHO¿QGHODOH\FRLQFLGHRQRFRQHO¿QTXHWHQtDHQ
obtener por medio de su aplicación a los casos concretos.
Se entiende por ratioRHVStULWXGHODOH\OD¿QDOLGDGTXHHOODSUHWHQGH
a) La ratio o espíritu de la ley
5. La búsqueda del sentido por medio de la ratio o espíritu
la norma interpretada en un sentido diverso.
QL¿FDGROHJDOVLDSDUHFHFODUDPHQWHTXHODSDODEUDKDVLGRXWLOL]DGDSRU
los términos técnicos. Así, el juez estará autorizado para no aplicar el sig-
mente, deberá aplicarse la misma excepción contenida en el art. 21 para
Igualmente, y aunque el art. 20 del Código Civil no lo señala expresa-
181 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 181
Igualmente, y aunque el art. 20 del Código Civil no lo señala expresa-
mente, deberá aplicarse la misma excepción contenida en el art. 21 para
los términos técnicos. Así, el juez estará autorizado para no aplicar el sig-
QL¿FDGROHJDOVLDSDUHFHFODUDPHQWHTXHODSDODEUDKDVLGRXWLOL]DGDSRU
la norma interpretada en un sentido diverso.
5. La búsqueda del sentido por medio de la ratio o espíritu
a) La ratio o espíritu de la ley
Se entiende por ratioRHVStULWXGHODOH\OD¿QDOLGDGTXHHOODSUHWHQGH
obtener por medio de su aplicación a los casos concretos.
6HKDGLVFXWLGRVLHO¿QGHODOH\FRLQFLGHRQRFRQHO¿QTXHWHQtDHQ
mente el legislador al aprobar la ley. Así lo entendieron los autores de la
Escuela francesa de la Exégesis, para los que la intención del legislador
debía prevalecer siempre en la interpretación de la ley con texto oscuro. En
cambio, las teorías sociológicas, como las de Gény y Von Ihering, abogaron
SRUXQDGHVFRQH[LyQWRWDOHQWUHODYROXQWDGGHOHJLVODGRU\ODYROXQWDGR¿Q
de la ley en sí misma. Una vez en vigor, la ley se emancipaba totalmente
GHVXDXWRU\SRGUtDDGRSWDU¿QDOLGDGHVTXHOHHUDQGHVFRQRFLGDVRLQFOXVR
UHFKD]DGDVSRUHOOHJLVODGRU/D¿QDOLGDGGHODOH\VHUtDGHVFXELHUWDPHMRU
por el examen de las necesidades y circunstancias sociales del tiempo en el
que debe aplicarse, que por lo que se dijo o se dejó de decir en el proceso
de discusión legislativa.
A nuestro entender, esta dicotomía puede atenuarse si uno considera la
historia de la ley no sólo como la expresión de voluntad que consta en las
actas del Congreso y los casos que se tuvieron explícitamente en cuenta a
la hora de dictar la ley. Es evidente que este concepto estrecho no puede
determinar la ratio o espíritu de la norma, y que ella va variando con la
DSDULFLyQ GH QXHYRV FRQÀLFWRV \ FLUFXQVWDQFLDV GLYHUVDV D ODV TXH HO OH-
gislador tuvo en cuenta expresamente. Pero no puede decirse que exista
una desconexión total, porque la intención del legislador fue querer una
regla para los casos que contemplaba en ese momento, pero también para
los nuevos que se produjeran si se daban los mismos elementos fácticos
y la misma razón de existencia de la disposición. Por eso, las leyes se

182 HERNÁN CORRAL TALCIANI
expresan en términos genéricos. Aplicar la ley bajo nuevas circunstancias,
no es contrariar por sí mismo la intención del legislador, que puede haber
estado implícita.
Por ejemplo, en el art. 574.2 del Código Civil se señala que en la expre-
sión “muebles de una casa” no se comprenderá “los carruajes o caballerías
o sus arreos”. Si un juez interpretara que en la sociedad actual dicha norma
debe aplicarse para excluir como muebles de una casa al automóvil que
sirve de transporte a la familia, no estaría contrariando la voluntad del
OHJLVODGRU HQHVWHFDVRGH$QGUpV%HOOR DXQTXHpVWHQRKXELHUDSRGLGR
imaginar la existencia de este tipo de vehículos motorizados.
b) Ratio y finalidad
El inc. 2º del art. 19 del Código Civil dispone: “Pero bien se puede,
para interpretar una expresión obscura de la ley, recurrir a su intención o
espíritu, claramente manifestados en ella misma…”. Se observa que según
el Código, la intención o espíritu de la ley, es decir, su ratioR¿QDOLGDG
puede descubrirse en el examen de conjunto de la misma ley cuyas expre-
siones se intentan aclarar o interpretar.
Es lógico que este sea un primer paso en la búsqueda de la ratio legis; el
intérprete deberá buscar el sentido de la ley, no sólo en el tenor gramatical,
VLQRHQODOH\HQVXFRQMXQWRHQHO¿QTXHSDUHFHHOODPLVPDFRQWHQHUHQ
relación con las circunstancias sociales del medio en el que se va a aplicar y
las características de los casos concretos que pueden ser regulados por ella.
c) Ratio y contexto
Cuando la interpretación busca desentrañar el sentido de una disposición
particular de la ley, es claro que la mirada al conjunto de las normas que
FRQIRUPDQHVHFXHUSROHJDODOGHVFXEULUOD¿QDOLGDGJHQHUDOGHODOH\IDFL-
litará la determinación de la mejor interpretación del precepto en cuestión.
Es lo que plantea, el art. 22.1 del Código Civil: “El contexto de la ley
servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que
haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía”.
haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía”.
servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que
Es lo que plantea, el art. 22.1 del Código Civil: “El contexto de la ley
litará la determinación de la mejor interpretación del precepto en cuestión.
FRQIRUPDQHVHFXHUSROHJDODOGHVFXEULUOD¿QDOLGDGJHQHUDOGHODOH\IDFL-
particular de la ley, es claro que la mirada al conjunto de las normas que
Cuando la interpretación busca desentrañar el sentido de una disposición
c) Ratio y contexto
las características de los casos concretos que pueden ser regulados por ella.
relación con las circunstancias sociales del medio en el que se va a aplicar y
VLQRHQODOH\HQVXFRQMXQWRHQHO¿QTXHSDUHFHHOODPLVPDFRQWHQHUHQ
intérprete deberá buscar el sentido de la ley, no sólo en el tenor gramatical,
Es lógico que este sea un primer paso en la búsqueda de la ratio legis; el
siones se intentan aclarar o interpretar.
puede descubrirse en el examen de conjunto de la misma ley cuyas expre-
el Código, la intención o espíritu de la ley, es decir, su ratioR¿QDOLGDG
espíritu, claramente manifestados en ella misma…”. Se observa que según
para interpretar una expresión obscura de la ley, recurrir a su intención o
El inc. 2º del art. 19 del Código Civil dispone: “Pero bien se puede,
b) Ratio y finalidad
imaginar la existencia de este tipo de vehículos motorizados.
OHJLVODGRU HQHVWHFDVRGH$QGUpV%HOOR DXQTXHpVWHQRKXELHUDSRGLGR
sirve de transporte a la familia, no estaría contrariando la voluntad del
debe aplicarse para excluir como muebles de una casa al automóvil que
o sus arreos”. Si un juez interpretara que en la sociedad actual dicha norma
sión “muebles de una casa” no se comprenderá “los carruajes o caballerías
Por ejemplo, en el art. 574.2 del Código Civil se señala que en la expre-
estado implícita.
no es contrariar por sí mismo la intención del legislador, que puede haber
expresan en términos genéricos. Aplicar la ley bajo nuevas circunstancias,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 182
FRENTE
FXDOHVVHSXHGHLGHQWL¿FDUODratio o espíritu de la norma. Señala que “bien
interpretativo. El Código Civil lo considera otro de los recursos por los
El recurso a la historia de la ley es ordinariamente útil en el proceso
f) La historia del establecimiento de la ley
particularmente si versan sobre el mismo asunto”.
pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes,
este argumento interpretativo en el inc. 2º del art. 22, que dispone: “Los
Nuestro Código Civil ha consagrado expresamente la utilización de
todo, según luego veremos.
buscar reglas que colmen las lagunas del ordenamiento jurídico como un
de analogia legis, que se distingue de la analogia iuris, empleada para
Como se trata del uso de la analogía para interpretar una ley, se habla
es sustancialmente la misma.
EX\pQGROHHOPLVPRVLJQL¿FDGRTXHWLHQHRWUDOH\FX\D¿QDOLGDGRratio
disposición”. En este caso, el intérprete aclara el sentido de una ley atri-
siguiente fórmula: “donde existe la misma razón, debe existir la misma
todo tipo de pensamiento racional. En Derecho, se suele enunciar con la
ciones legales similares. Se trata del argumento analógico, que opera en
o espíritu de la norma por medio de un análisis comparativo con disposi-
Saliendo de la ley misma, el intérprete puede intentar descubrir la ratio
e) La analogía legal
de un mismo texto legal.
de la misma ley. Es el principio de la especialidad, pero aplicado al interior
de una misma ley se apliquen con preferencia a las disposiciones generales
La debida correspondencia y armonía exige que los preceptos especiales
entre las unas y las otras hubiere oposición”.
prevalecerán sobre las disposiciones generales de la misma ley, cuando
“Las disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios particulares,
cialidad interna, que aparece manifestada en el art. 13 del Código Civil:
Una aplicación particular del análisis contextual es la regla de la espe-
d) Principio de especialidad de ámbito interno
183 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 183
d) Principio de especialidad de ámbito interno
Una aplicación particular del análisis contextual es la regla de la espe-
cialidad interna, que aparece manifestada en el art. 13 del Código Civil:
“Las disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios particulares,
prevalecerán sobre las disposiciones generales de la misma ley, cuando
entre las unas y las otras hubiere oposición”.
La debida correspondencia y armonía exige que los preceptos especiales
de una misma ley se apliquen con preferencia a las disposiciones generales
de la misma ley. Es el principio de la especialidad, pero aplicado al interior
de un mismo texto legal.
e) La analogía legal
Saliendo de la ley misma, el intérprete puede intentar descubrir la ratio
o espíritu de la norma por medio de un análisis comparativo con disposi-
ciones legales similares. Se trata del argumento analógico, que opera en
todo tipo de pensamiento racional. En Derecho, se suele enunciar con la
siguiente fórmula: “donde existe la misma razón, debe existir la misma
disposición”. En este caso, el intérprete aclara el sentido de una ley atri-
EX\pQGROHHOPLVPRVLJQL¿FDGRTXHWLHQHRWUDOH\FX\D¿QDOLGDGRratio
es sustancialmente la misma.
Como se trata del uso de la analogía para interpretar una ley, se habla
de analogia legis, que se distingue de la analogia iuris, empleada para
buscar reglas que colmen las lagunas del ordenamiento jurídico como un
todo, según luego veremos.
Nuestro Código Civil ha consagrado expresamente la utilización de
este argumento interpretativo en el inc. 2º del art. 22, que dispone: “Los
pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes,
particularmente si versan sobre el mismo asunto”.
f) La historia del establecimiento de la ley
El recurso a la historia de la ley es ordinariamente útil en el proceso
interpretativo. El Código Civil lo considera otro de los recursos por los
FXDOHVVHSXHGHLGHQWL¿FDUODratio o espíritu de la norma. Señala que “bien

184 HERNÁN CORRAL TALCIANI
se puede, para interpretar una expresión obscura de la ley, recurrir a su
intención o espíritu, claramente manifestaGRV>@HQODKLVWRULD¿GHGLJQD
de su establecimiento” (art. 19.2 CC).
El recurso a la historia debe ser riguroso y comprobable. Por ello, el
&yGLJR H[LJH TXH VH WUDWH GH XQD KLVWRULD ³¿GHGLJQD´ 1R EDVWDQ PHUDV
conjeturas o suposiciones sin respaldo.
El análisis histórico puede comprender dos formas: la historia próxima
del establecimiento de la ley, y su historia remota. La próxima es aquella
que da cuenta del proceso de discusión, aprobación y promulgación de la
ley por medio de los órganos legislativos competentes. En Chile, tienen
especial importancia algunos documentos que contienen referencias a las
intenciones de los autores de las normas legisladas; por ejemplo: el Mensaje
del Presidente de la República con el cual se envía un proyecto de ley al
Congreso o la Moción parlamentaria que fundamenta el proyecto de ini-
ciativa de los diputados o senadores, los informes de las Comisiones de la
Cámara de Diputados, del Senado o, en su caso, de Comisiones mixtas, las
discusiones en sala tanto en general como en particular de cada proyecto
de ley; los textos de los proyectos aprobados por la Cámara de Diputados
o por el Senado, en primer, segundo o incluso tercer trámite legislativo;
la sentencia del Tribunal Constitucional que haya examinado el proyecto
para ejercer el control de constitucionalidad.
3HURQRVLHPSUHHVVX¿FLHQWHDQDOL]DUODKLVWRULDSUy[LPDGHXQDGLVSR-
VLFLyQOHJDOSDUDFRQRFHUVX¿QDOLGDG\PXFKDVYHFHVHVQHFHVDULRUHFXUULU
a su historia remota, es decir, a la historia de la institución jurídica, ya sea
en el ordenamiento jurídico de la República, o incluso retrocediendo más
DWUiVKDVWDEXVFDUHORULJHQPiVDQWLJXRGHOD¿JXUDOHJDORGLVSRVLFLyQ3RU
ejemplo, respecto del Código Civil es muy frecuente que deba rastrearse
el origen de una disposición pasando por el Código Civil francés, las Par-
tidas, el Derecho medieval y llegando a los juristas romanos. El Derecho
es un producto histórico, por lo que sus soluciones sólo se comprenden
bien si se tiene en cuenta su tradición o trayectoria a través de las distintas
sociedades y culturas.
g) El sistema general y los principios jurídicos
Otro medio idóneo para determinar el sentido de la ley a través de su
ratio o espíritu es escrutar la forma en la que se inserta el cuerpo legal en el
ratio o espíritu es escrutar la forma en la que se inserta el cuerpo legal en el
Otro medio idóneo para determinar el sentido de la ley a través de su
g) El sistema general y los principios jurídicos
sociedades y culturas.
bien si se tiene en cuenta su tradición o trayectoria a través de las distintas
es un producto histórico, por lo que sus soluciones sólo se comprenden
tidas, el Derecho medieval y llegando a los juristas romanos. El Derecho
el origen de una disposición pasando por el Código Civil francés, las Par-
ejemplo, respecto del Código Civil es muy frecuente que deba rastrearse
DWUiVKDVWDEXVFDUHORULJHQPiVDQWLJXRGHOD¿JXUDOHJDORGLVSRVLFLyQ3RU
en el ordenamiento jurídico de la República, o incluso retrocediendo más
a su historia remota, es decir, a la historia de la institución jurídica, ya sea
VLFLyQOHJDOSDUDFRQRFHUVX¿QDOLGDG\PXFKDVYHFHVHVQHFHVDULRUHFXUULU
3HURQRVLHPSUHHVVX¿FLHQWHDQDOL]DUODKLVWRULDSUy[LPDGHXQDGLVSR-
para ejercer el control de constitucionalidad.
la sentencia del Tribunal Constitucional que haya examinado el proyecto
o por el Senado, en primer, segundo o incluso tercer trámite legislativo;
de ley; los textos de los proyectos aprobados por la Cámara de Diputados
discusiones en sala tanto en general como en particular de cada proyecto
Cámara de Diputados, del Senado o, en su caso, de Comisiones mixtas, las
ciativa de los diputados o senadores, los informes de las Comisiones de la
Congreso o la Moción parlamentaria que fundamenta el proyecto de ini-
del Presidente de la República con el cual se envía un proyecto de ley al
intenciones de los autores de las normas legisladas; por ejemplo: el Mensaje
especial importancia algunos documentos que contienen referencias a las
ley por medio de los órganos legislativos competentes. En Chile, tienen
que da cuenta del proceso de discusión, aprobación y promulgación de la
del establecimiento de la ley, y su historia remota. La próxima es aquella
El análisis histórico puede comprender dos formas: la historia próxima
conjeturas o suposiciones sin respaldo.
&yGLJR H[LJH TXH VH WUDWH GH XQD KLVWRULD ³¿GHGLJQD´ 1R EDVWDQ PHUDV
El recurso a la historia debe ser riguroso y comprobable. Por ello, el
de su establecimiento” (art. 19.2 CC).
intención o espíritu, claramente manifestaGRV>@HQODKLVWRULD¿GHGLJQD
se puede, para interpretar una expresión obscura de la ley, recurrir a su
HERNÁN CORRAL TALCIANI 184
FRENTE

oscuros o contradictorios se interpretarán del modo que más conforme pa-

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 185
Finalmente, el mismo art. 24 del Código Civil señala que los pasajes

h) La equidad natural
valores y principios.
y que incluye por tanto la Carta Fundamental, pródiga en la expresión de
entenderse en un sentido amplio, como sinónimo de ordenamiento jurídico,
determinar el espíritu general de la “legislación”, ya que esta última debe
Los valores y principios constitucionales podrán ser útiles también para
conjunto del orden jurídico o sistema normativo del que va a formar parte.
Así, como el art. 22.1 del Código Civil manda analizar las partes de una ley
en su conjunto para que haya entre todas ellas la debida correspondencia y
armonía, lo propio debe señalarse respecto de las diversos cuerpos legales
que componen o estructuran todo el ordenamiento jurídico; justamente
para que pueda hablarse de “orden” o “sistema”, es necesario que las leyes
que lo componen se interpreten componiendo un conjunto que ofrezca “la
debida correspondencia y armonía”.

La alusión a la necesidad de una interpretación que resulte armónica con

ajuste a una determinada disposición legal.
el contexto global del orden jurídico, se puede ver en el art. 24 del Código
elementos importantes a la hora de buscar la interpretación que mejor se
Civil, cuando dispone que “En los casos a que no pudieren aplicarse las
obligado, que no debe admitirse el enriquecimiento sin causa, etc., serán
reglas de interpretación precedentes, se interpretarán los pasajes obscuros
su propio dolo, que la buena fe se presume, que a lo imposible nadie está
o contradictorios del modo que más conforme parezca al espíritu general
todo. Principios jurídicos como el de que nadie puede aprovecharse de
de la legislación…”. El Código Civil supone que así como cada ley tiene
del Derecho, que dan coherencia y legitimidad al orden jurídico como un
su ratio o espíritu, también el orden jurídico completo: la legislación, tiene
señalado, los principios jurídicos, también llamados principios generales
una ratio o espíritu de carácter general, que será necesario tomar en cuenta
En esta ratio o espíritu general se encuentran también, como ya hemos
para aclarar la ratioR¿QDOLGDGSDUWLFXODUGHFDGDOH\
para aclarar la ratioR¿QDOLGDGSDUWLFXODUGHFDGDOH\
En esta ratio o espíritu general se encuentran también, como ya hemos
una ratio o espíritu de carácter general, que será necesario tomar en cuenta
señalado, los principios jurídicos, también llamados principios generales
su ratio o espíritu, también el orden jurídico completo: la legislación, tiene
del Derecho, que dan coherencia y legitimidad al orden jurídico como un
de la legislación…”. El Código Civil supone que así como cada ley tiene
todo. Principios jurídicos como el de que nadie puede aprovecharse de
o contradictorios del modo que más conforme parezca al espíritu general
su propio dolo, que la buena fe se presume, que a lo imposible nadie está
reglas de interpretación precedentes, se interpretarán los pasajes obscuros
obligado, que no debe admitirse el enriquecimiento sin causa, etc., serán
Civil, cuando dispone que “En los casos a que no pudieren aplicarse las
elementos importantes a la hora de buscar la interpretación que mejor se
el contexto global del orden jurídico, se puede ver en el art. 24 del Código
ajuste a una determinada disposición legal.
La alusión a la necesidad de una interpretación que resulte armónica con

Los valores y principios constitucionales podrán ser útiles también para

debida correspondencia y armonía”.
determinar el espíritu general de la “legislación”, ya que esta última debe
que lo componen se interpreten componiendo un conjunto que ofrezca “la
entenderse en un sentido amplio, como sinónimo de ordenamiento jurídico,
para que pueda hablarse de “orden” o “sistema”, es necesario que las leyes
y que incluye por tanto la Carta Fundamental, pródiga en la expresión de
que componen o estructuran todo el ordenamiento jurídico; justamente
valores y principios.
armonía, lo propio debe señalarse respecto de las diversos cuerpos legales
en su conjunto para que haya entre todas ellas la debida correspondencia y
Así, como el art. 22.1 del Código Civil manda analizar las partes de una ley
conjunto del orden jurídico o sistema normativo del que va a formar parte. h) La equidad natural

Finalmente, el mismo art. 24 del Código Civil señala que los pasajes
oscuros o contradictorios se interpretarán del modo que más conforme pa-
185 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

186 HERNÁN CORRAL TALCIANI
rezca “a la equidad natural”. Hemos ya señalado que el concepto de equidad
QDWXUDOHVHOXVLYRSHURTXHHQJHQHUDOVHORLGHQWL¿FDFRQODVROXFLyQPiV
justa del caso concreto, mirando las características singulares que pueden
haber escapado a la evaluación del autor de la norma general.
La solución más justa del caso es algo que todos los jueces intentan
LGHQWL¿FDULQFOXVRDQWHVGHGHWHUPLQDUFyPRGHEHOHHUVHXQDGHWHUPLQDGD
norma. Es lógico que se le considere un elemento interpretativo que pueda
elucidar la ratioR¿QDOLGDGPiVUDGLFDOGHODQRUPD3RUSULQFLSLRQRSXHGH
DFHSWDUVHTXHOD¿QDOLGDGGHODOH\KD\DVLGRWUDWDUXQFDVRFRQFUHWRGHXQ
modo injusto, si cabe efectuar una interpretación que se adecue tanto al
texto como a la equidad natural.
Puede suceder, por cierto, que la equidad natural aconseje que la solu-
ción del caso sea distinta a la que claramente prevé la ley. En tal evento,
la equidad natural no podrá usarse como elemento interpretativo, ya que
se tratará de una ley que, interpretada correctamente, ordena tratar ese
caso de una manera no conforme con lo que recomienda la equidad.
Podrán proceder, entonces, otros remedios contra la ley injusta, como
la reclamación de una reforma legislativa, la objeción de conciencia, la
resistencia o la desobediencia civil, pero ya estaremos fuera del ámbito
de la interpretación.
Cabe advertir, sin embargo, que no necesariamente una ley que con-
templa que uno o más casos singulares puedan ser tratados de un modo
distinto al que recomendaría la equidad natural, debe por ello ser tratada
de injusta. La ley, por su propia naturaleza, es general, por lo que debe
aplicarse a la generalidad de los casos, aunque algunos de ellos sufran al-
gunas consecuencias inadecuadas. Por ejemplo, la ley civil que declara que
un acreedor pierde su crédito si no lo cobra en cierto tiempo (prescripción
extintiva) puede ser inequitativo en ciertos casos en los que el acreedor
estuvo en la imposibilidad de demandar el cobro (ausencia, enfermedad),
pero es preferible que esos casos sean tratados de un modo diferente a lo
que recomendaría la equidad a que la norma general no pueda aplicarse
ante la multiplicidad de pretextos y excusas que invocarían los acreedores
remisos. Por eso, es que existe una diferencia entre el juez que juzga en
Derecho estricto, y el árbitro arbitrador que juzga según la equidad.
Derecho estricto, y el árbitro arbitrador que juzga según la equidad.
remisos. Por eso, es que existe una diferencia entre el juez que juzga en
ante la multiplicidad de pretextos y excusas que invocarían los acreedores
que recomendaría la equidad a que la norma general no pueda aplicarse
pero es preferible que esos casos sean tratados de un modo diferente a lo
estuvo en la imposibilidad de demandar el cobro (ausencia, enfermedad),
extintiva) puede ser inequitativo en ciertos casos en los que el acreedor
un acreedor pierde su crédito si no lo cobra en cierto tiempo (prescripción
gunas consecuencias inadecuadas. Por ejemplo, la ley civil que declara que
aplicarse a la generalidad de los casos, aunque algunos de ellos sufran al-
de injusta. La ley, por su propia naturaleza, es general, por lo que debe
distinto al que recomendaría la equidad natural, debe por ello ser tratada
templa que uno o más casos singulares puedan ser tratados de un modo
Cabe advertir, sin embargo, que no necesariamente una ley que con-
de la interpretación.
resistencia o la desobediencia civil, pero ya estaremos fuera del ámbito
la reclamación de una reforma legislativa, la objeción de conciencia, la
Podrán proceder, entonces, otros remedios contra la ley injusta, como
caso de una manera no conforme con lo que recomienda la equidad.
se tratará de una ley que, interpretada correctamente, ordena tratar ese
la equidad natural no podrá usarse como elemento interpretativo, ya que
ción del caso sea distinta a la que claramente prevé la ley. En tal evento,
Puede suceder, por cierto, que la equidad natural aconseje que la solu-
texto como a la equidad natural.
modo injusto, si cabe efectuar una interpretación que se adecue tanto al
DFHSWDUVHTXHOD¿QDOLGDGGHODOH\KD\DVLGRWUDWDUXQFDVRFRQFUHWRGHXQ
elucidar la ratioR¿QDOLGDGPiVUDGLFDOGHODQRUPD3RUSULQFLSLRQRSXHGH
norma. Es lógico que se le considere un elemento interpretativo que pueda
LGHQWL¿FDULQFOXVRDQWHVGHGHWHUPLQDUFyPRGHEHOHHUVHXQDGHWHUPLQDGD
La solución más justa del caso es algo que todos los jueces intentan
haber escapado a la evaluación del autor de la norma general.
justa del caso concreto, mirando las características singulares que pueden
QDWXUDOHVHOXVLYRSHURTXHHQJHQHUDOVHORLGHQWL¿FDFRQODVROXFLyQPiV
rezca “a la equidad natural”. Hemos ya señalado que el concepto de equidad
HERNÁN CORRAL TALCIANI 186
FRENTE

es la prevista en el art. 19.1 del Código Civil: “Cuando el sentido de la

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 187
/DSULPHUDUHJODTXHQRVGDHO&yGLJRSDUDVROXFLRQDUHVWRVFRQÀLFWRV

i) Ineludibilidad del tenor literal en caso de coincidencia con la ratio 6. Reglas para dirimir conflictos entre el texto y la ratio o espíritu

b) Reglas para optar por el resultado más correcto a) El resultado de la interpretación: declaración,
extensión o restricción

De la comparación entre el sentido de la norma que proporciona el

cionarse algunos criterios que pueden auxiliar al intérprete.
análisis del texto y el estudio de la ratio o espíritu, pueden resultar tres
¿Por cuál optar? No hay reglas absolutas al respecto, pero pueden men-

interpretación restrictiva. alternativas. La más feliz de todas ellas, es la que exista una coincidencia
pero no el título (contrato de compraventa), nos hallaremos frente a una HQWUHGLUHFWDHQWUHHOVLJQL¿FDGRPiVQDWXUDOGHOWH[WR\ORTXHUHFRPLHQGD
debe entenderse sólo que se prohíbe el modo de transferencia (tradición), la indagación de la ratio o espíritu. Se obtendrá, entonces, lo que suele
embargada, y por la ratio de la disposición llegamos a la conclusión de que llamarse interpretación declarativa.

Pero pueden presentarse casos en los que no existe coincidencia, y que

el contrario, si una ley señala que se prohíbe la enajenación de una cosa
la ratio aconseje otorgar un sentido más amplio (que incluye más casos
usufructo, entonces, estaremos frente a una interpretación extensiva. Por
dentro de la regulación) que la lectura más probable del tenor gramatical de
la ratio, también deben incluirse otros gravámenes, como una prenda o un
la norma; o viceversa, es decir, que la ratio ordene estrechar el campo de
dar en hipoteca bienes del mandante, se llega a la conclusión de que, según
aplicación que se deduciría del mero texto de la ley (incluiría menos casos
Por ejemplo, si respecto de una ley que señala que el mandatario no puede

interpretación extensiva (en el primer caso) o restrictiva (en el segundo). dentro de la regulación). Estaremos entonces frente a la posibilidad de una
dentro de la regulación). Estaremos entonces frente a la posibilidad de una interpretación extensiva (en el primer caso) o restrictiva (en el segundo).

Por ejemplo, si respecto de una ley que señala que el mandatario no puede
aplicación que se deduciría del mero texto de la ley (incluiría menos casos
dar en hipoteca bienes del mandante, se llega a la conclusión de que, según
la norma; o viceversa, es decir, que la ratio ordene estrechar el campo de
la ratio, también deben incluirse otros gravámenes, como una prenda o un
dentro de la regulación) que la lectura más probable del tenor gramatical de
usufructo, entonces, estaremos frente a una interpretación extensiva. Por
la ratio aconseje otorgar un sentido más amplio (que incluye más casos
el contrario, si una ley señala que se prohíbe la enajenación de una cosa
Pero pueden presentarse casos en los que no existe coincidencia, y que

llamarse interpretación declarativa. embargada, y por la ratio de la disposición llegamos a la conclusión de que
la indagación de la ratio o espíritu. Se obtendrá, entonces, lo que suele debe entenderse sólo que se prohíbe el modo de transferencia (tradición),
HQWUHGLUHFWDHQWUHHOVLJQL¿FDGRPiVQDWXUDOGHOWH[WR\ORTXHUHFRPLHQGD pero no el título (contrato de compraventa), nos hallaremos frente a una
alternativas. La más feliz de todas ellas, es la que exista una coincidencia interpretación restrictiva.

¿Por cuál optar? No hay reglas absolutas al respecto, pero pueden men-
análisis del texto y el estudio de la ratio o espíritu, pueden resultar tres
cionarse algunos criterios que pueden auxiliar al intérprete.
De la comparación entre el sentido de la norma que proporciona el

extensión o restricción
a) El resultado de la interpretación: declaración, b) Reglas para optar por el resultado más correcto

6. Reglas para dirimir conflictos entre el texto y la ratio o espíritu i) Ineludibilidad del tenor literal en caso de coincidencia con la ratio

/DSULPHUDUHJODTXHQRVGDHO&yGLJRSDUDVROXFLRQDUHVWRVFRQÀLFWRV
es la prevista en el art. 19.1 del Código Civil: “Cuando el sentido de la
187 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

188 HERNÁN CORRAL TALCIANI
ley es claro, no se desatenderá su tenor literal, a pretexto de consultar su
espíritu”, pero que debe ser bien entendida.
Ella no dispone, como se le ha interpretado por demasiado tiempo, que
el intérprete debe primero determinar si el texto es claro y que, en tal caso,
debe dejar hasta ahí su tarea interpretadora, desechando toda indagación
VREUHOD¿QDOLGDGRHVStULWXGHODQRUPD7DPSRFRVHxDODTXHKDELpQGRVH
efectuado la investigación sobre la ratio o espíritu de la norma, esta deba
VHUGHVFDUWDGDQHFHVDULDPHQWHVLUHVXOWDHQFRQÀLFWRFRQHOVLJQL¿FDGRGHO
tenor literal.
Su pretensión es más reducida, pero tremendamente importante: si el
intérprete, ayudado por el examen del texto y del estudio de la ratio legis,
llega a la conclusión de que “el sentido de la ley” es claro, y ese sentido
coincide con una de las lecturas posibles del texto de la ley, entonces no
debe desdeñarse el tenor literal, tergiversándolo o adulterándolo por la in-
vocación espuria de un espíritu que no es tal. La regla, por tanto, se pone
en el caso de coincidencia entre texto y ratio, y ordena aplicar, en ese caso,
el sentido del texto (que es el de la ley).
ii) Primacía limitada de la ratio sobre el texto
No señala el Código cuál debe ser la regla en caso de que no exista
coincidencia plena entre la ratio y el texto de la ley. A nuestro parecer, sin
embargo, en tales casos ha de prevalecer el sentido que se desprende de la
indagación seria y rigurosa sobre la ratio o espíritu de la disposición legal.
Es lógico que en el mensaje legal se dé preferencia a lo sustancial más que
a lo meramente formal, que son las palabras. Muchas veces las redacciones
legales son desafortunadas, y no expresan el propósito real del legislador;
no puede hacerse prevalecer la simple forma por sobre el fondo, si éste es
claro y categórico. Así, además, parece deducirse de la regla del art. 19.2
del Código Civil que dispone que una expresión oscura de la ley (y debe
entenderse por oscura toda aquella expresión que requiere ser interpreta-
da) se puede interpretar recurriendo a su intención o espíritu, es decir, sin
atender directamente al texto o tenor gramatical.
Esta primacía no es absoluta, sino relativa. En efecto, la ratio o espíritu
de la norma no puede regir con prescindencia total del texto. La certeza
de la norma no puede regir con prescindencia total del texto. La certeza
Esta primacía no es absoluta, sino relativa. En efecto, la ratio o espíritu
atender directamente al texto o tenor gramatical.
da) se puede interpretar recurriendo a su intención o espíritu, es decir, sin
entenderse por oscura toda aquella expresión que requiere ser interpreta-
del Código Civil que dispone que una expresión oscura de la ley (y debe
claro y categórico. Así, además, parece deducirse de la regla del art. 19.2
no puede hacerse prevalecer la simple forma por sobre el fondo, si éste es
legales son desafortunadas, y no expresan el propósito real del legislador;
a lo meramente formal, que son las palabras. Muchas veces las redacciones
Es lógico que en el mensaje legal se dé preferencia a lo sustancial más que
indagación seria y rigurosa sobre la ratio o espíritu de la disposición legal.
embargo, en tales casos ha de prevalecer el sentido que se desprende de la
coincidencia plena entre la ratio y el texto de la ley. A nuestro parecer, sin
No señala el Código cuál debe ser la regla en caso de que no exista
ii) Primacía limitada de la ratio sobre el texto
el sentido del texto (que es el de la ley).
en el caso de coincidencia entre texto y ratio, y ordena aplicar, en ese caso,
vocación espuria de un espíritu que no es tal. La regla, por tanto, se pone
debe desdeñarse el tenor literal, tergiversándolo o adulterándolo por la in-
coincide con una de las lecturas posibles del texto de la ley, entonces no
llega a la conclusión de que “el sentido de la ley” es claro, y ese sentido
intérprete, ayudado por el examen del texto y del estudio de la ratio legis,
Su pretensión es más reducida, pero tremendamente importante: si el
tenor literal.
VHUGHVFDUWDGDQHFHVDULDPHQWHVLUHVXOWDHQFRQÀLFWRFRQHOVLJQL¿FDGRGHO
efectuado la investigación sobre la ratio o espíritu de la norma, esta deba
VREUHOD¿QDOLGDGRHVStULWXGHODQRUPD7DPSRFRVHxDODTXHKDELpQGRVH
debe dejar hasta ahí su tarea interpretadora, desechando toda indagación
el intérprete debe primero determinar si el texto es claro y que, en tal caso,
Ella no dispone, como se le ha interpretado por demasiado tiempo, que
espíritu”, pero que debe ser bien entendida.
ley es claro, no se desatenderá su tenor literal, a pretexto de consultar su
HERNÁN CORRAL TALCIANI 188
FRENTE
por nuestra doctrina y jurisprudencia, según veremos más adelante.
extensiva y la obligatoriedad de la restrictiva, que se acepta unánimemente
Todo lo cual ha de entenderse sin perjuicio del rechazo a la interpretación
de la disposición interpretada.
restrictiva no puede fundar su elección en el carácter favorable u odioso
En concreto, el intérprete para elegir entre interpretación extensiva o
unos es perjudicial para otros, y viceversa.
RGLRVRGHXQDGLVSRVLFLyQOHJDO$YHFHVODQRUPDTXHHVEHQH¿FLRVDSDUD
chas confusiones, ya que no es sencillo determinar el carácter favorable u
(OFRGL¿FDGRUTXLVRVXSULPLUHVWDUHJODTXHSRGtDSUHVWDUVHSDUDPX-
origen se remonta al Derecho Canónico).
mientras que las odiosas debían entenderse en un sentido restringido (cuyo
tuaba que las disposiciones favorables debían interpretarse extensivamente,
vigentes a la época de la redacción del Código estaba aquella que precep-
Esta disposición se explica porque entre las máximas de interpretación
genuino.
tación”. Agrega que la extensión de la ley se determinará por su sentido
disposición no se tomará en cuenta para ampliar o restringir su interpre-
El art. 23 del Código Civil dispone que “Lo favorable u odioso de una
iii) Exclusión de lo favorable u odioso
los que se enuncian a continuación.
En este juego entre texto y ratio deben aplicarse otros criterios como
prevalece dentro de dichos límites generales.
marco que pone las fronteras, y la ratio determina cuál de los sentidos
ODVPiVSUREDEOH(QHOIRQGRHQFDVRGHFRQÀLFWRHOWH[WRRSHUDFRPR
las lecturas posibles del texto legal, aunque ella no sea la más evidente ni
imperar sólo en cuanto el sentido es compatible al menos con algunas de
forma, que sólo le compete al legislador. Por ello, la ratio o espíritu puede
TXHHOORWUDQVIRUPDUtDHOSURFHVRLQWHUSUHWDWLYRHQXQDPRGL¿FDFLyQRUH-
del mensaje comunicado a través de las palabras que componen la ley, ya
jurídica impone que no pueda el intérprete apartarse de un modo radical
189 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 189
jurídica impone que no pueda el intérprete apartarse de un modo radical
del mensaje comunicado a través de las palabras que componen la ley, ya
TXHHOORWUDQVIRUPDUtDHOSURFHVRLQWHUSUHWDWLYRHQXQDPRGL¿FDFLyQRUH-
forma, que sólo le compete al legislador. Por ello, la ratio o espíritu puede
imperar sólo en cuanto el sentido es compatible al menos con algunas de
las lecturas posibles del texto legal, aunque ella no sea la más evidente ni
ODVPiVSUREDEOH(QHOIRQGRHQFDVRGHFRQÀLFWRHOWH[WRRSHUDFRPR
marco que pone las fronteras, y la ratio determina cuál de los sentidos
prevalece dentro de dichos límites generales.
En este juego entre texto y ratio deben aplicarse otros criterios como
los que se enuncian a continuación.
iii) Exclusión de lo favorable u odioso
El art. 23 del Código Civil dispone que “Lo favorable u odioso de una
disposición no se tomará en cuenta para ampliar o restringir su interpre-
tación”. Agrega que la extensión de la ley se determinará por su sentido
genuino.
Esta disposición se explica porque entre las máximas de interpretación
vigentes a la época de la redacción del Código estaba aquella que precep-
tuaba que las disposiciones favorables debían interpretarse extensivamente,
mientras que las odiosas debían entenderse en un sentido restringido (cuyo
origen se remonta al Derecho Canónico).
(OFRGL¿FDGRUTXLVRVXSULPLUHVWDUHJODTXHSRGtDSUHVWDUVHSDUDPX-
chas confusiones, ya que no es sencillo determinar el carácter favorable u
RGLRVRGHXQDGLVSRVLFLyQOHJDO$YHFHVODQRUPDTXHHVEHQH¿FLRVDSDUD
unos es perjudicial para otros, y viceversa.
En concreto, el intérprete para elegir entre interpretación extensiva o
restrictiva no puede fundar su elección en el carácter favorable u odioso
de la disposición interpretada.
Todo lo cual ha de entenderse sin perjuicio del rechazo a la interpretación
extensiva y la obligatoriedad de la restrictiva, que se acepta unánimemente
por nuestra doctrina y jurisprudencia, según veremos más adelante.
 extensiva, o incluso que debe preferirse la restrictiva.
190 HERNÁN CORRAL TALCIANI
ciertas normas debe rechazarse siempre la opción por la interpretación
midad de la doctrina y también de la jurisprudencia, ha estimado que para
iv) Subsidiariedad relativa de la equidad y del espíritu Aunque ninguna disposición del Código Civil así lo disponga, la unani-
general de la legislación
v) Rechazo de la interpretación extensiva y exigencia de la restrictiva
Durante mucho tiempo nuestros autores tomaron a la letra lo que dis-
pone el art. 24 que ordena interpretar los pasajes oscuros o contradictorios
conforme al espíritu general de la legislación y la equidad natural, “En los
habrá de dárseles primacía.
casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación precedentes…”,
criterios permiten discernir mejor que los otros el sentido del texto legal,
por lo que se sostenía que sólo en caso de que no pudiera desentrañarse el
rrirse a la equidad natural y al espíritu general de la legislación, y si estos
sentido de la ley con los criterios establecidos en los artículos anteriores (19
sólo en conjunto con la consideración del texto y de la ratio, puede recu-
a 23), podía el intérprete invocar el espíritu general o la equidad. Por ello,
de un texto legal prescindiendo de todas las demás reglas. De esta manera,
también se pretendía que estas herramientas se aplicaban a la integración en
exclusivamente la equidad y el espíritu general para determinar el sentido
caso de vacíos legales y no a la mera interpretación de textos normativos,
relativa, esto es, como una exclusión de que el intérprete ocupe única y
lo que se apoyaba también en el art. 170.5º del Código de Procedimiento
interpretación...”, bien puede leerse como un criterio de subsidiariedad
Civil que autoriza al juez a fundar la sentencia en los principios de equidad
Además, la frase “en los casos a que no pudieren aplicarse la reglas de
“en defecto” de disposiciones legales.
legislación (por ejemplo, principios constitucionales).
Pero esta supuesta relegación a criterios subsidiarios se opone a la inte-
resultados de abierta inequidad o es contraria a principios generales de la
gralidad que debe tener la labor hermenéutica. No parece que sea posible
realizar el análisis de la ratio de la norma sin considerar si ella conduce a
realizar el análisis de la ratio de la norma sin considerar si ella conduce a
gralidad que debe tener la labor hermenéutica. No parece que sea posible
resultados de abierta inequidad o es contraria a principios generales de la
Pero esta supuesta relegación a criterios subsidiarios se opone a la inte-
legislación (por ejemplo, principios constitucionales).
“en defecto” de disposiciones legales.
Además, la frase “en los casos a que no pudieren aplicarse la reglas de
Civil que autoriza al juez a fundar la sentencia en los principios de equidad
interpretación...”, bien puede leerse como un criterio de subsidiariedad
lo que se apoyaba también en el art. 170.5º del Código de Procedimiento
relativa, esto es, como una exclusión de que el intérprete ocupe única y
caso de vacíos legales y no a la mera interpretación de textos normativos,
exclusivamente la equidad y el espíritu general para determinar el sentido
también se pretendía que estas herramientas se aplicaban a la integración en
de un texto legal prescindiendo de todas las demás reglas. De esta manera,
a 23), podía el intérprete invocar el espíritu general o la equidad. Por ello,
sólo en conjunto con la consideración del texto y de la ratio, puede recu-
sentido de la ley con los criterios establecidos en los artículos anteriores (19
rrirse a la equidad natural y al espíritu general de la legislación, y si estos
por lo que se sostenía que sólo en caso de que no pudiera desentrañarse el
criterios permiten discernir mejor que los otros el sentido del texto legal,
casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretación precedentes…”,
habrá de dárseles primacía.
conforme al espíritu general de la legislación y la equidad natural, “En los
pone el art. 24 que ordena interpretar los pasajes oscuros o contradictorios
Durante mucho tiempo nuestros autores tomaron a la letra lo que dis-
v) Rechazo de la interpretación extensiva y exigencia de la restrictiva
general de la legislación
Aunque ninguna disposición del Código Civil así lo disponga, la unani- iv) Subsidiariedad relativa de la equidad y del espíritu
midad de la doctrina y también de la jurisprudencia, ha estimado que para
ciertas normas debe rechazarse siempre la opción por la interpretación
extensiva, o incluso que debe preferirse la restrictiva.
HERNÁN CORRAL TALCIANI 190
FRENTE
libre disposición de los bienes, deben ser interpretadas en forma restringida.
tributos o cargas como la de aceptar una guarda, al limitar la libertad o la
6º) Las leyes que establecen cargas públicas: Así, las leyes que imponen
por el texto de la Constitución, se impone una interpretación restringida.
derechos y libertades que se consideran fundamentales, y así está protegidas
constitucionales: Justamente por tratarse de limitaciones o gravámenes a
5º) Las leyes que establecen limitaciones a las libertades o derechos
la voluntad debe interpretarse en forma estricta.
producir efectos jurídicos, la exigencia de formalidades a la expresión de
formalidades: Como la regla general es que el consentimiento es capaz de
4º) Las leyes que imponen que ciertos actos deben cumplir con algunas
los particulares.
TXHORQRUPDOHVTXHVHUHFRQR]FDODYDOLGH]\H¿FDFLDGODDFWXDFLyQGH
YDORURH¿FDFLDMXUtGLFDGHEHQVHULQWHUSUHWDGDVHQIRUPDUHVWULQJLGD\D
actos: Las leyes que establecen que determinados actos no pueden tener
ž /DVOH\HVTXHHVWDEOHFHQFDXVDVGHLQYDOLGH]RLQH¿FDFLDGHFLHUWRV
casos, la interpretación debe ser restrictiva.
de actuaciones jurídicas, cuando la ley establece lo contrario para ciertos
regla general es que las personas tengan la libertad de realizar todo tipo
2º) Las leyes que establecen inhabilidades o incapacidades: Como la
leyes que establecen sanciones civiles.
las leyes penales o infraccionales, pero también se aplica el criterio a las
1º) Las leyes que establecen sanciones: Esto ocurre principalmente con
duda, debe optarse por una interpretación restringida. Son las siguientes:
Existen ciertas leyes sobre las cuales hay consenso en que, en caso de
tenor literal, excluyendo casos que este último parecía incluir.
La ratioSXHGHSRUHOFRQWUDULRDFRQVHMDUUHVWULQJLUHOVLJQL¿FDGRGHO
no estarían incluidos por el simple tenor literal.
con la declarativa, salvo que la ratio de la norma exija incluir casos que
En primer lugar, debe rechazarse la interpretación extensiva y quedarse
191 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 191
En primer lugar, debe rechazarse la interpretación extensiva y quedarse
con la declarativa, salvo que la ratio de la norma exija incluir casos que
no estarían incluidos por el simple tenor literal.
La ratioSXHGHSRUHOFRQWUDULRDFRQVHMDUUHVWULQJLUHOVLJQL¿FDGRGHO
tenor literal, excluyendo casos que este último parecía incluir.
Existen ciertas leyes sobre las cuales hay consenso en que, en caso de
duda, debe optarse por una interpretación restringida. Son las siguientes:
1º) Las leyes que establecen sanciones: Esto ocurre principalmente con
las leyes penales o infraccionales, pero también se aplica el criterio a las
leyes que establecen sanciones civiles.
2º) Las leyes que establecen inhabilidades o incapacidades: Como la
regla general es que las personas tengan la libertad de realizar todo tipo
de actuaciones jurídicas, cuando la ley establece lo contrario para ciertos
casos, la interpretación debe ser restrictiva.
ž /DVOH\HVTXHHVWDEOHFHQFDXVDVGHLQYDOLGH]RLQH¿FDFLDGHFLHUWRV
actos: Las leyes que establecen que determinados actos no pueden tener
YDORURH¿FDFLDMXUtGLFDGHEHQVHULQWHUSUHWDGDVHQIRUPDUHVWULQJLGD\D
TXHORQRUPDOHVTXHVHUHFRQR]FDODYDOLGH]\H¿FDFLDGODDFWXDFLyQGH
los particulares.
4º) Las leyes que imponen que ciertos actos deben cumplir con algunas
formalidades: Como la regla general es que el consentimiento es capaz de
producir efectos jurídicos, la exigencia de formalidades a la expresión de
la voluntad debe interpretarse en forma estricta.
5º) Las leyes que establecen limitaciones a las libertades o derechos
constitucionales: Justamente por tratarse de limitaciones o gravámenes a
derechos y libertades que se consideran fundamentales, y así está protegidas
por el texto de la Constitución, se impone una interpretación restringida.
6º) Las leyes que establecen cargas públicas: Así, las leyes que imponen
tributos o cargas como la de aceptar una guarda, al limitar la libertad o la
libre disposición de los bienes, deben ser interpretadas en forma restringida.

192 HERNÁN CORRAL TALCIANI
7º) Las leyes de excepción: Se trata de aquellas leyes que establecen
regímenes o regulaciones destinadas a regular de manera extraordinaria y
excepcional una situación que, por diversas razones, se aparta de la realidad
cotidiana y común. Por ejemplo, si se trata de una legislación destinada a
regir en un período de guerra o de anormalidad constitucional, o de una
catástrofe natural o una emergencia económica.
7. Argumentos de interpretación
Junto con las reglas del Código Civil, en el proceso de interpretación se
suelen emplear argumentos que no han sido recogidos expresamente por
normas jurídicas formales, pero que gozan de la autoridad que les proporcio-
na su intrínseca razonabilidad y su uso en la tradición de nuestro Derecho.
Algunos de estos argumentos hermenéuticos son los que mencionamos en
los párrafos siguientes.
a) Argumento de especialidad
Este argumento permite solucionar la contradicción entre normas de
distintos cuerpos legales, por medio de reconocer que algunas son generales
y otras especiales. El razonamiento es que la ley especial debe regir en el
ámbito de su especialidad con preferencia a la ley general. Una aplicación
de este argumento lo encontramos en el art. 4º del Código Civil, en el
TXHVHD¿UPDODHVSHFLDOLGDGGHORVFyGLJRVGH&RPHUFLR3URFHGLPLHQWR
y Justicia Militar, y por tanto la preferencia que debe dársele en relación
al derecho común contenido en el Código Civil. En el ámbito interno de
cada ley, está recogido de manera expresa en el art. 13 del Código Civil.
Debe notarse que este argumento supone una operación interpretativa
previa, cual es la de determinar qué ley es especial y qué ley es general,
tarea que no siempre es sencilla.
b) Argumento a simili
(VWHFULWHULRVHLGHQWL¿FDFRQHOUHFXUVRDODDQDORJtD\DTXHFRQVWUX\H
una interpretación adecuada de una disposición legal por medio de su se-
mejanza con otra cuyo alcance ya ha sido dilucidado.
mejanza con otra cuyo alcance ya ha sido dilucidado.
una interpretación adecuada de una disposición legal por medio de su se-
(VWHFULWHULRVHLGHQWL¿FDFRQHOUHFXUVRDODDQDORJtD\DTXHFRQVWUX\H
b) Argumento a simili
tarea que no siempre es sencilla.
previa, cual es la de determinar qué ley es especial y qué ley es general,
Debe notarse que este argumento supone una operación interpretativa
cada ley, está recogido de manera expresa en el art. 13 del Código Civil.
al derecho común contenido en el Código Civil. En el ámbito interno de
y Justicia Militar, y por tanto la preferencia que debe dársele en relación
TXHVHD¿UPDODHVSHFLDOLGDGGHORVFyGLJRVGH&RPHUFLR3URFHGLPLHQWR
de este argumento lo encontramos en el art. 4º del Código Civil, en el
ámbito de su especialidad con preferencia a la ley general. Una aplicación
y otras especiales. El razonamiento es que la ley especial debe regir en el
distintos cuerpos legales, por medio de reconocer que algunas son generales
Este argumento permite solucionar la contradicción entre normas de
a) Argumento de especialidad
los párrafos siguientes.
Algunos de estos argumentos hermenéuticos son los que mencionamos en
na su intrínseca razonabilidad y su uso en la tradición de nuestro Derecho.
normas jurídicas formales, pero que gozan de la autoridad que les proporcio-
suelen emplear argumentos que no han sido recogidos expresamente por
Junto con las reglas del Código Civil, en el proceso de interpretación se
7. Argumentos de interpretación
catástrofe natural o una emergencia económica.
regir en un período de guerra o de anormalidad constitucional, o de una
cotidiana y común. Por ejemplo, si se trata de una legislación destinada a
excepcional una situación que, por diversas razones, se aparta de la realidad
regímenes o regulaciones destinadas a regular de manera extraordinaria y
7º) Las leyes de excepción: Se trata de aquellas leyes que establecen
HERNÁN CORRAL TALCIANI 192
FRENTE
%HOORGHMyHVFULWDXQDUHÀH[LyQVREUHHOFXLGDGRFRQTXHGHEHDVXPLUVHHVWH
consiste en distinguir donde la letra de la ley parece no haber distinguido.
caso toda interpretación sería imposible. En el fondo, toda interpretación
Este argumento no puede ser aplicado de manera absoluta, ya que en tal
al intérprete distinguir”.
adagio lo formula de esta forma: “donde la ley no distingue, no es lícito
querido incluir todos los supuestos o casos en ella, sin hacer distinción. El
la ley, con la idea de que si la letra es amplia es porque el legislador ha
Se ocupa este argumento para evitar la restricción del tenor literal de
e) Argumento de no distinción o a generali sensu
negará que pueda enajenar).
una ley señala que un mandatario no puede hipotecar, con mayor razón se
amplitud: “quien no puede lo menos, no puede lo más” (por ejemplo, si
nor alcance, con mayor razón debe negarse la facultad o poder de mayor
A la inversa, se colige que si la ley niega una facultad o poder de me-
el poder de hipotecar).
si una ley concede el poder de enajenar, se entiende que también se incluye
expresa de este modo: “quien puede lo más, puede lo menos” (por ejemplo,
se entiende incluida una facultad o poder de menor alcance: el adagio lo
o facultades. Cuando se otorga una facultad o poder de mayor amplitud,
Se trata de una herramienta lógica que opera en la atribución de poderes
d) Argumento a fortiori
aunque residan en el territorio nacional.
contrario sensu se obtiene que ese deber no corresponde a los extranjeros
por ejemplo, dispone que los chilenos deben hacer el servicio militar, a
GHHVWDIRUPD³TXLHQD¿UPDGHXQDFRVDQLHJDGHODVGHPiV´6LXQDOH\
que las omitidas han sido excluidas de su regulación. El adagio lo formula
ción. Si una ley incluye en su disposición ciertas cosas, debe concluirse
El argumento a contrario utiliza el principio lógico de no contradic-
c) Argumento a contrario
193 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 193
c) Argumento a contrario
El argumento a contrario utiliza el principio lógico de no contradic-
ción. Si una ley incluye en su disposición ciertas cosas, debe concluirse
que las omitidas han sido excluidas de su regulación. El adagio lo formula
GHHVWDIRUPD³TXLHQD¿UPDGHXQDFRVDQLHJDGHODVGHPiV´6LXQDOH\
por ejemplo, dispone que los chilenos deben hacer el servicio militar, a
contrario sensu se obtiene que ese deber no corresponde a los extranjeros
aunque residan en el territorio nacional.
d) Argumento a fortiori
Se trata de una herramienta lógica que opera en la atribución de poderes
o facultades. Cuando se otorga una facultad o poder de mayor amplitud,
se entiende incluida una facultad o poder de menor alcance: el adagio lo
expresa de este modo: “quien puede lo más, puede lo menos” (por ejemplo,
si una ley concede el poder de enajenar, se entiende que también se incluye
el poder de hipotecar).
A la inversa, se colige que si la ley niega una facultad o poder de me-
nor alcance, con mayor razón debe negarse la facultad o poder de mayor
amplitud: “quien no puede lo menos, no puede lo más” (por ejemplo, si
una ley señala que un mandatario no puede hipotecar, con mayor razón se
negará que pueda enajenar).
e) Argumento de no distinción o a generali sensu
Se ocupa este argumento para evitar la restricción del tenor literal de
la ley, con la idea de que si la letra es amplia es porque el legislador ha
querido incluir todos los supuestos o casos en ella, sin hacer distinción. El
adagio lo formula de esta forma: “donde la ley no distingue, no es lícito
al intérprete distinguir”.
Este argumento no puede ser aplicado de manera absoluta, ya que en tal
caso toda interpretación sería imposible. En el fondo, toda interpretación
consiste en distinguir donde la letra de la ley parece no haber distinguido.
%HOORGHMyHVFULWDXQDUHÀH[LyQVREUHHOFXLGDGRFRQTXHGHEHDVXPLUVHHVWH

194 HERNÁN CORRAL TALCIANI
argumento de no distinción: “Donde la ley no distingue, dice una máxima
vulgar, no debe distinguir el hombre. Entendida como suena, se hallará
PXFKDVYHFHVHQFRQÀLFWRFRQODTXHSHUPLWHUHVWULQJLUHOVHQWLGROLWHUDO
GHODOH\FXDQGRDVtORUHTXLHUDODLQWHQFLyQGHOOHJLVODGRUVX¿FLHQWHPHQ-
te conocida. Su legítima aplicación es a los casos en que, para limitar la
extensión de la ley no hay alguna razón poderosa deducida de los motivos
PDQL¿HVWRVTXHKDQREUDGRHQHOiQLPRGHOOHJLVODGRU´8.
f) Argumento a rubrica
Se utiliza ya sea para descartar o reforzar una interpretación de una norma,
se recurre al título del capítulo, párrafo o libro bajo el cual se contiene, en
un determinado cuerpo jurídico. Se sostiene en la idea tanto de cuál fue la
intención del legislador al incluir bajo ese título la disposición en comento
como la de la intrínseca organización sistemática que debemos tratar de
reconocer en toda regulación normativa.
g) Argumento de reducción al absurdo o ad absurdum
Este argumento proviene del carácter práctico y realista que tiene la
ciencia jurídica. Si una interpretación conduce a un resultado absurdo en la
aplicación de la ley, ese mismo absurdo prueba que se trata de una interpre-
tación errada. Como se ve, este argumento opera de manera negativa, para
mostrar qué lecturas de la ley deben ser descartadas como interpretaciones
legítimas o correctas.
8. Adagios, aforismos y reglas
En todo el proceso de interpretación, como ya hemos visto en parte al
tratar de los argumentos, es usual la invocación de adagios, aforismos o
reglas del Derecho que se han ido forjando con el desarrollo de la cultura
jurídica y que tienen una fuerte relevancia como normas que abrevian un
UD]RQDPLHQWRVR¿VWLFDGR\TXHVRQXWLOL]DGRVHQHOGLVFXUVRMXUtGLFRFRPR
tópicos aceptados en forma generalizada o universal.
BELLO LÓPEZ, Andrés, Obras Completas, Nascimento, Santiago,1932, t. V, p. 38.
8
BELLO LÓPEZ, Andrés, Obras Completas, Nascimento, Santiago,1932, t. V, p. 38.
8
tópicos aceptados en forma generalizada o universal.
UD]RQDPLHQWRVR¿VWLFDGR\TXHVRQXWLOL]DGRVHQHOGLVFXUVRMXUtGLFRFRPR
jurídica y que tienen una fuerte relevancia como normas que abrevian un
reglas del Derecho que se han ido forjando con el desarrollo de la cultura
tratar de los argumentos, es usual la invocación de adagios, aforismos o
En todo el proceso de interpretación, como ya hemos visto en parte al
8. Adagios, aforismos y reglas
legítimas o correctas.
mostrar qué lecturas de la ley deben ser descartadas como interpretaciones
tación errada. Como se ve, este argumento opera de manera negativa, para
aplicación de la ley, ese mismo absurdo prueba que se trata de una interpre-
ciencia jurídica. Si una interpretación conduce a un resultado absurdo en la
Este argumento proviene del carácter práctico y realista que tiene la
g) Argumento de reducción al absurdo o ad absurdum
reconocer en toda regulación normativa.
como la de la intrínseca organización sistemática que debemos tratar de
intención del legislador al incluir bajo ese título la disposición en comento
un determinado cuerpo jurídico. Se sostiene en la idea tanto de cuál fue la
se recurre al título del capítulo, párrafo o libro bajo el cual se contiene, en
Se utiliza ya sea para descartar o reforzar una interpretación de una norma,
f) Argumento a rubrica
PDQL¿HVWRVTXHKDQREUDGRHQHOiQLPRGHOOHJLVODGRU´8.
extensión de la ley no hay alguna razón poderosa deducida de los motivos
te conocida. Su legítima aplicación es a los casos en que, para limitar la
GHODOH\FXDQGRDVtORUHTXLHUDODLQWHQFLyQGHOOHJLVODGRUVX¿FLHQWHPHQ-
PXFKDVYHFHVHQFRQÀLFWRFRQODTXHSHUPLWHUHVWULQJLUHOVHQWLGROLWHUDO
vulgar, no debe distinguir el hombre. Entendida como suena, se hallará
argumento de no distinción: “Donde la ley no distingue, dice una máxima
HERNÁN CORRAL TALCIANI 194
FRENTE

su propia torpeza.
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 195
Nemo auditur propriam turpitudinem allegans: no se oye a quien alega

Locus regit actum: el lugar rige el acto. La mayoría se expresan enODWtQTXHHVODOHQJXDFOiVLFDGHOD¿ORVRItD

las ciencias y el Derecho. Algunos adagios y aforismos de uso frecuente
Iura novit curia: el tribunal conoce el Derecho. son los que mencionamos a continuación:

Inter alios acta non nocet: el acto de unos no perjudica a otros. Accessorium cedit principali: lo accesorio sigue a lo principal.

,QFODULVQRQ¿WLQWHUSUHWDWLR: en lo claro no se hace interpretación. Ad impossibilia nemo tenetur: a lo imposible nadie está obligado.

por causa de los hombres. Conceptus pro iam nato habetur: el concebido se tiene por nacido.
Hominum causa omne ius constitutum: todo Derecho ha sido constituido
Culpa lata dolo aequiparatur: la culpa lata se equipara al dolo.
Genus non perit: el género no perece.
Dolus non praesumitur: el dolo no se presume.
Fraus omnia corrumpit: el fraude todo lo corrompe.
Dura lex, sed lex: la ley puede ser dura, pero es ley.
Fiat iustitia et pereat mundus: hágase la justicia aunque perezca el mundo.
Communis error facit ius: el error común hace Derecho.
Ex facto ius oritur: del hecho nace el Derecho.
Ex facto ius oritur: del hecho nace el Derecho.
Communis error facit ius: el error común hace Derecho.
Fiat iustitia et pereat mundus: hágase la justicia aunque perezca el mundo.
Dura lex, sed lex: la ley puede ser dura, pero es ley.
Fraus omnia corrumpit: el fraude todo lo corrompe.
Dolus non praesumitur: el dolo no se presume.
Genus non perit: el género no perece.
Culpa lata dolo aequiparatur: la culpa lata se equipara al dolo.
Hominum causa omne ius constitutum: todo Derecho ha sido constituido
Conceptus pro iam nato habetur: el concebido se tiene por nacido. por causa de los hombres.

Ad impossibilia nemo tenetur: a lo imposible nadie está obligado. ,QFODULVQRQ¿WLQWHUSUHWDWLR: en lo claro no se hace interpretación.

Accessorium cedit principali: lo accesorio sigue a lo principal. Inter alios acta non nocet: el acto de unos no perjudica a otros.

son los que mencionamos a continuación: Iura novit curia: el tribunal conoce el Derecho.
las ciencias y el Derecho. Algunos adagios y aforismos de uso frecuente
La mayoría se expresan enODWtQTXHHVODOHQJXDFOiVLFDGHOD¿ORVRItD Locus regit actum: el lugar rige el acto.

Nemo auditur propriam turpitudinem allegans: no se oye a quien alega

su propia torpeza.
195 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

196 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Nemo plus iuris ad alium transferre potest quam ipse habet: nadie puede
transferir a otro más derechos que los que tiene.
Pacta sunt servanda: lo pactado debe ser cumplido.
Quod non est in actis non est in mundo: lo que no está en las actas (del
proceso) no está en el mundo.
Rebus sic stantibus: en la medida en que se mantengan las circunstancias
(respecto de lo comprometido en un contrato o tratado).
Res ipsa loquitur: las cosas hablan por sí mismas.
Summum ius summa iniuria: sumo Derecho, suma injusticia.
Ubi societas ibi ius: donde hay sociedad hay Derecho.
Venire contra factum proprium non valet: no vale ir contra los propios
actos.
Verba volant, scripta manent: las palabras vuelan, lo escrito permanece.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: DUCCI CLARO, Carlos, Interpretación jurídica, 3ª edic., Edi-
torial Jurídica de Chile, Santiago, 1989; QUINTANA BRAVO, Fernando, Interpretación
y argumentación jurídica, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2006; GUZMÁN
BRITO, Alejandro, Las reglas del “Código Civil” de Chile sobre interpretación
de las leyes, LexisNexis, Santiago, 2007, “La historia dogmática de las normas
sobre interpretación recibidas en el Código Civil de Chile”, en Interpretación,
Integración y Razonamiento Jurídicos, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1992,
pp. 41-87; ALFONSO, Paulino, “De la interpretación de las leyes. Explicación del
párrafo 4° del título preliminar del Código Civil”, en RCF, t. VIII, (1982), N° 1,
pp. 9- 26; LEÓN HURTADO, Avelino y MUJICA BEZANILLA, Fernando, “El tenor
literal en la interpretación de la ley”, en RDJ t. 65, sec. Derecho, pp. 224-229;
LÓPEZ SANTA MARÍA, Jorge, “El supuesto principio ‘Legi speciali per generalem
non derogatur’. Solo la interpretación permite dilucidar si una ley general deroga
tácitamente a otra ley especial preexistente”, en RDJ, t. 80, Derecho, pp. 75-80;
NÚÑEZ VAQUEROÈOYDUR³%UHYHHMHUFLFLRGHWHRUtD UHDOLVWD GHODLQWHUSUHWDFLyQ
veintitrés problemas interpretativos sobre la regulación del Código Civil chileno
sobre la interpretación”, en Ius et Praxis 22, 2016, 1, pp. 129-164; STREETER PRIE-
TO-RUJH³,QÀXHQFLDGHODHTXLGDGHQODDSOLFDFLyQGHODVOH\HVJHQHUDOHV´HQ
Interpretación, Integración y Razonamiento Jurídicos, Editorial Jurídica de Chile,
Santiago, 1992, pp. 203-214; MASSINI CORREA, Carlos, “Doce tesis sobre semántica
Santiago, 1992, pp. 203-214; MASSINI CORREA, Carlos, “Doce tesis sobre semántica
Interpretación, Integración y Razonamiento Jurídicos, Editorial Jurídica de Chile,
TO-RUJH³,QÀXHQFLDGHODHTXLGDGHQODDSOLFDFLyQGHODVOH\HVJHQHUDOHV´HQ
sobre la interpretación”, en Ius et Praxis 22, 2016, 1, pp. 129-164; STREETER PRIE-
veintitrés problemas interpretativos sobre la regulación del Código Civil chileno
NÚÑEZ VAQUEROÈOYDUR³%UHYHHMHUFLFLRGHWHRUtD UHDOLVWD GHODLQWHUSUHWDFLyQ
tácitamente a otra ley especial preexistente”, en RDJ, t. 80, Derecho, pp. 75-80;
non derogatur’. Solo la interpretación permite dilucidar si una ley general deroga
LÓPEZ SANTA MARÍA, Jorge, “El supuesto principio ‘Legi speciali per generalem
literal en la interpretación de la ley”, en RDJ t. 65, sec. Derecho, pp. 224-229;
pp. 9- 26; LEÓN HURTADO, Avelino y MUJICA BEZANILLA, Fernando, “El tenor
párrafo 4° del título preliminar del Código Civil”, en RCF, t. VIII, (1982), N° 1,
pp. 41-87; ALFONSO, Paulino, “De la interpretación de las leyes. Explicación del
Integración y Razonamiento Jurídicos, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1992,
sobre interpretación recibidas en el Código Civil de Chile”, en Interpretación,
de las leyes, LexisNexis, Santiago, 2007, “La historia dogmática de las normas
BRITO, Alejandro, Las reglas del “Código Civil” de Chile sobre interpretación
y argumentación jurídica, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2006; GUZMÁN
torial Jurídica de Chile, Santiago, 1989; QUINTANA BRAVO, Fernando, Interpretación
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: DUCCI CLARO, Carlos, Interpretación jurídica, 3ª edic., Edi-
Verba volant, scripta manent: las palabras vuelan, lo escrito permanece.
actos.
Venire contra factum proprium non valet: no vale ir contra los propios
Ubi societas ibi ius: donde hay sociedad hay Derecho.
Summum ius summa iniuria: sumo Derecho, suma injusticia.
Res ipsa loquitur: las cosas hablan por sí mismas.
(respecto de lo comprometido en un contrato o tratado).
Rebus sic stantibus: en la medida en que se mantengan las circunstancias
proceso) no está en el mundo.
Quod non est in actis non est in mundo: lo que no está en las actas (del
Pacta sunt servanda: lo pactado debe ser cumplido.
transferir a otro más derechos que los que tiene.
Nemo plus iuris ad alium transferre potest quam ipse habet: nadie puede
HERNÁN CORRAL TALCIANI 196
FRENTE
que hace el legislador por medio de una ley que interpreta otra. La obli-
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
autoridad que dictó la norma interpretada, y paradigmáticamente aquella
Como vimos, se llama interpretación auténtica la que realiza la misma
1. Interpretación auténtica
III. OBLIGATORIEDAD DE LA INTERPRETACIÓN
Reuters, 2013, pp. 263-349.
Universidad de Chile. Celebrando al profesor Antonio Bascuñán Valdés, Thomson
Antonio, “El mito de Domat”, en Fernando Atria y otros (edits.), Una vida en la
VIII, Thomson Reuters, Santiago, 2013, pp. 257-266; BASCUÑÁN RODRÍGUEZ,
*RQ]iOH] 0 %DUULHQWRV - *ROGHQEHUJ FRRUGV  Estudios de Derecho Civil
Patricio, “Interpretación extensiva y analógica de la ley”, en C. Domínguez, J.
el artículo 13”, en Ius et Praxis 20, 2014, 1, pp. 253-278; CARVAJAL RAMÍREZ,
µHVSHFLDO¶HQHO&yGLJR&LYLOGLIHUHQFLDVGHVLJQL¿FDFLyQHQWUHHODUWtFXORƒ\
Ius et Praxis 22, 2016, 2, pp. 153-188; CARRASCO JIMÉNEZ, Edison, “El concepto
interpretación conforme con la Constitución: una aproximación conceptual”, en
sidad de Concepción), 130, 1964, pp. 3-49; FERNÁNDEZ CRUZ, José Ángel, “La
“La analogía: conceptos previos a su estudio”, en Revista de Derecho (Univer-
AbeledoPerrot, Santiago, 2011, pp. 37-44; DE ROMEO Y LAGUNAS, Manuel José,
)LJXHURD * %DUURV ( \7DSLD 0 FRRUGV  Estudios de Derecho Civil VI,
Ian, “La recepción de las regulae iuris en el Derecho Civil chileno vigente”, en
Revista Chilena de Derecho Privado 20, 2013, pp. 135-183; HENRÍQUEZ HERRERA,
PAROT, Ricardo, “Por una correcta aplicación de la doctrina de los actos propios”,
propios, Cuadernos de Extensión (U. de los Andes ) 18, 2010, pp. 19-33; PADILLA
Escritos sobre la fundamentación, alcance y límites de la doctrina de los actos
non valet’”, en Hernán Corral Talciani (edit.), Venire contra factum proprium.
TALCIANI, Hernán, “La raíz histórica del adagio ‘Venire contra factum proprium
TOLÍN%HDWUL]Reglas jurídicas y aforismos, Aranzadi, Pamplona, 2000; CORRAL
restrictivamente’”, en GJ 88, 1987, pp. 3-8; DOMINGO, Rafael y RODRÍGUEZ-AN-
BEZANILLA, José Pablo, “El aforismo ‘las leyes de excepción deben interpretarse
citados por nuestra jurisprudencia”, en RDJ, t. 56, Derecho, pp. 149-163; VERGARA
pp. 41-66; CAFFARENA DE JILES, Elena, “Algunos adagios, aforismos y principios
(coords.), Estudios de Derecho Civil II, Olmué, 2006, LexisNexis, Santiago, 2007,
mirada realista a las reglas del Código Civil”, en H. Corral y M. S. Rodríguez
FUENTES, David, “El fundamento semántico en la interpretación de la ley. Una
Estudios de Derecho Civil V, AbeledoPerrot, Santiago, 2010, pp. 3-14; QUINTERO
equidad natural”, en Departamento de Derecho Privado U. de Concepción (coord.),
PEDRALS GARCÍA DE CORTÁZAR, Antonio, “Sobre la abstracta y difusa noción de
zonamiento Jurídicos, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1992, pp. 453-463;
Carmen, “La equidad en la jurisprudencia”, en Interpretación, Integración y Ra-
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1992, pp. 139-143; DOMÍNGUEZ HIDALGO,
e interpretación jurídica”, en Interpretación, Integración y Razonamiento Jurídicos,
Como vimos, se llama interpretación auténtica la que realiza la misma
autoridad que dictó la norma interpretada, y paradigmáticamente aquella
que hace el legislador por medio de una ley que interpreta otra. La obli-
197 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
197
e interpretación jurídica”, en Interpretación, Integración y Razonamiento Jurídicos,
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1992, pp. 139-143; DOMÍNGUEZ HIDALGO,
Carmen, “La equidad en la jurisprudencia”, en Interpretación, Integración y Ra-
zonamiento Jurídicos, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1992, pp. 453-463;
PEDRALS GARCÍA DE CORTÁZAR, Antonio, “Sobre la abstracta y difusa noción de
equidad natural”, en Departamento de Derecho Privado U. de Concepción (coord.),
Estudios de Derecho Civil V, AbeledoPerrot, Santiago, 2010, pp. 3-14; QUINTERO
FUENTES, David, “El fundamento semántico en la interpretación de la ley. Una
mirada realista a las reglas del Código Civil”, en H. Corral y M. S. Rodríguez
(coords.), Estudios de Derecho Civil II, Olmué, 2006, LexisNexis, Santiago, 2007,
pp. 41-66; CAFFARENA DE JILES, Elena, “Algunos adagios, aforismos y principios
citados por nuestra jurisprudencia”, en RDJ, t. 56, Derecho, pp. 149-163; VERGARA
BEZANILLA, José Pablo, “El aforismo ‘las leyes de excepción deben interpretarse
restrictivamente’”, en GJ 88, 1987, pp. 3-8; DOMINGO, Rafael y RODRÍGUEZ-AN-
TOLÍN%HDWUL]Reglas jurídicas y aforismos, Aranzadi, Pamplona, 2000; CORRAL
TALCIANI, Hernán, “La raíz histórica del adagio ‘Venire contra factum proprium
non valet’”, en Hernán Corral Talciani (edit.), Venire contra factum proprium.
Escritos sobre la fundamentación, alcance y límites de la doctrina de los actos
propios, Cuadernos de Extensión (U. de los Andes ) 18, 2010, pp. 19-33; PADILLA
PAROT, Ricardo, “Por una correcta aplicación de la doctrina de los actos propios”,
Revista Chilena de Derecho Privado 20, 2013, pp. 135-183; HENRÍQUEZ HERRERA,
Ian, “La recepción de las regulae iuris en el Derecho Civil chileno vigente”, en
)LJXHURD * %DUURV ( \7DSLD 0 FRRUGV  Estudios de Derecho Civil VI,
AbeledoPerrot, Santiago, 2011, pp. 37-44; DE ROMEO Y LAGUNAS, Manuel José,
“La analogía: conceptos previos a su estudio”, en Revista de Derecho (Univer-
sidad de Concepción), 130, 1964, pp. 3-49; FERNÁNDEZ CRUZ, José Ángel, “La
interpretación conforme con la Constitución: una aproximación conceptual”, en
Ius et Praxis 22, 2016, 2, pp. 153-188; CARRASCO JIMÉNEZ, Edison, “El concepto
µHVSHFLDO¶HQHO&yGLJR&LYLOGLIHUHQFLDVGHVLJQL¿FDFLyQHQWUHHODUWtFXORƒ\
el artículo 13”, en Ius et Praxis 20, 2014, 1, pp. 253-278; CARVAJAL RAMÍREZ,
Patricio, “Interpretación extensiva y analógica de la ley”, en C. Domínguez, J.
*RQ]iOH] 0 %DUULHQWRV - *ROGHQEHUJ FRRUGV  Estudios de Derecho Civil
VIII, Thomson Reuters, Santiago, 2013, pp. 257-266; BASCUÑÁN RODRÍGUEZ,
Antonio, “El mito de Domat”, en Fernando Atria y otros (edits.), Una vida en la
Universidad de Chile. Celebrando al profesor Antonio Bascuñán Valdés, Thomson
Reuters, 2013, pp. 263-349.
III. OBLIGATORIEDAD DE LA INTERPRETACIÓN
1. Interpretación auténtica

198 HERNÁN CORRAL TALCIANI
gatoriedad de la interpretación auténtica es la misma que tiene la norma
TXHODFRQWLHQHGHPRGRTXHVLHVXQDOH\HOODSURGXFHVXH¿FDFLDJHQHUDO
sobre todos los ciudadanos sujetos a la potestad del legislador, es decir,
todos los habitantes de la República (art. 14 CC).
Esta extensión general de la obligatoriedad de la interpretación auténtica
realizada por el legislador, la dispone expresamente el Código Civil: “Sólo
toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente
REOLJDWRULR´ DUWž&& 5HFRUGHPRVTXHHVWDH¿FDFLDQRVyORHVJHQHUDO
sino además, salvo el respeto de los procesos terminados por sentencia
¿UPHGHFDUiFWHUUHWURDFWLYR DUW&& 
La misma obligatoriedad debe darse a las leyes interpretativas de la
Constitución, cuyo objeto es aclarar el texto constitucional.
Resulta complejo determinar el alcance de las sentencias del Tribunal
Constitucional que, al ejercer el control de constitucionalidad de las leyes,
declaran que una norma legal es constitucional, pero siempre que se le en-
tienda en un determinado sentido que se declara en la sentencia. Pensamos
que en ese caso la interpretación declarada por el Tribunal Constitucional
es obligatoria para todos los habitantes de la República, y también para los
jueces ordinarios. Debemos entender que esta competencia corresponde
a una atribución colegisladora que la Constitución reconoce al Tribunal
&RQVWLWXFLRQDOD¿QGHHYLWDUTXHODVOH\HVGHEDQVHUGHYXHOWDVDODV&i-
maras para que se aclare su contenido a favor de su compatibilidad con las
normas y valores constitucionales.
Algo parecido debe señalarse respecto de la “toma de razón con al-
cance” que realiza la Contraloría General de la República en ejercicio de
sus atribuciones para controlar la legalidad de los decretos y demás actos
administrativos. La interpretación realizada por el órgano contralor debe
ser acatada como si fuera parte del decreto o acto administrativo de que
se trata, ya que de otro modo él no habría ingresado como norma válida
al sistema jurídico.
2. Interpretación judicial
La interpretación que realiza el juez de una norma para aplicarla al
caso judicial tiene, como la sentencia que la contiene, una obligatoriedad
caso judicial tiene, como la sentencia que la contiene, una obligatoriedad
La interpretación que realiza el juez de una norma para aplicarla al
2. Interpretación judicial
al sistema jurídico.
se trata, ya que de otro modo él no habría ingresado como norma válida
ser acatada como si fuera parte del decreto o acto administrativo de que
administrativos. La interpretación realizada por el órgano contralor debe
sus atribuciones para controlar la legalidad de los decretos y demás actos
cance” que realiza la Contraloría General de la República en ejercicio de
Algo parecido debe señalarse respecto de la “toma de razón con al-
normas y valores constitucionales.
maras para que se aclare su contenido a favor de su compatibilidad con las
&RQVWLWXFLRQDOD¿QGHHYLWDUTXHODVOH\HVGHEDQVHUGHYXHOWDVDODV&i-
a una atribución colegisladora que la Constitución reconoce al Tribunal
jueces ordinarios. Debemos entender que esta competencia corresponde
es obligatoria para todos los habitantes de la República, y también para los
que en ese caso la interpretación declarada por el Tribunal Constitucional
tienda en un determinado sentido que se declara en la sentencia. Pensamos
declaran que una norma legal es constitucional, pero siempre que se le en-
Constitucional que, al ejercer el control de constitucionalidad de las leyes,
Resulta complejo determinar el alcance de las sentencias del Tribunal
Constitución, cuyo objeto es aclarar el texto constitucional.
La misma obligatoriedad debe darse a las leyes interpretativas de la
¿UPHGHFDUiFWHUUHWURDFWLYR DUW&& 
sino además, salvo el respeto de los procesos terminados por sentencia
REOLJDWRULR´ DUWž&& 5HFRUGHPRVTXHHVWDH¿FDFLDQRVyORHVJHQHUDO
toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente
realizada por el legislador, la dispone expresamente el Código Civil: “Sólo
Esta extensión general de la obligatoriedad de la interpretación auténtica
todos los habitantes de la República (art. 14 CC).
sobre todos los ciudadanos sujetos a la potestad del legislador, es decir,
TXHODFRQWLHQHGHPRGRTXHVLHVXQDOH\HOODSURGXFHVXH¿FDFLDJHQHUDO
gatoriedad de la interpretación auténtica es la misma que tiene la norma
HERNÁN CORRAL TALCIANI 198
FRENTE
la lectura que le han dado los órganos administrativos.
el que decida cuál es la correcta interpretación de las normas y enmiende
particulares pueden recurrir a los tribunales ordinarios para que sea el juez
1RREVWDQWHODLQWHUSUHWDFLyQDGPLQLVWUDWLYDQRHVGH¿QLWLYD\DTXHORV
H¿FD]WDPELpQDIHFWDDORVSDUWLFXODUHV
órgano, la interpretación administrativa, de modo indirecto pero no menos
los particulares las leyes de la manera como les ha indicado el respectivo
interpretación. Sin embargo, como estos funcionarios públicos aplicarán a
blicos que ejecutan las leyes y que dependen del órgano que produce la
Esta interpretación es obligatoria únicamente a los funcionarios pú-
Dirección del Trabajo, las Superintendencias, entre otros.
Contraloría General de la República, el Servicio de Impuestos Internos, la
ejemplo, en nuestro ordenamiento, tienen facultades de interpretación la
cionarios sobre cómo aplicar las leyes en el ámbito de sus cometidos. Por
legal, realizan algunos servicios públicos para dar orientaciones a sus fun-
La interpretación administrativa es la que, por mandato o atribución
3. Interpretación administrativa
jurídica cuando ellos tengan lugar.
los magistrados fundamenten expresamente los cambios de interpretación
Un mínimo de seguridad y de legitimidad del sistema exigiría, sí, que
sentencias anteriores.
que él puede cambiar de criterio interpretativo respecto de sus mismas
Pero tampoco un tribunal está vinculado por sus propios fallos, de modo
UHFXUVRVSDUDPRGL¿FDUOR
Por cierto, las Cortes podrán revocar el fallo si se ejercen los respectivos
a como la han entendido otros tribunales incluidos las Cortes superiores.
todo juez es libre de entender una disposición jurídica de un modo diverso
Nuestro sistema no reconoce la obligatoriedad del precedente, por lo que
dicha sentencia. Es lo que dispone el art. 3.2 del Código Civil.
relativa. Es decir, vale sólo para las partes del proceso que se culmina con
199 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 199
relativa. Es decir, vale sólo para las partes del proceso que se culmina con
dicha sentencia. Es lo que dispone el art. 3.2 del Código Civil.
Nuestro sistema no reconoce la obligatoriedad del precedente, por lo que
todo juez es libre de entender una disposición jurídica de un modo diverso
a como la han entendido otros tribunales incluidos las Cortes superiores.
Por cierto, las Cortes podrán revocar el fallo si se ejercen los respectivos
UHFXUVRVSDUDPRGL¿FDUOR
Pero tampoco un tribunal está vinculado por sus propios fallos, de modo
que él puede cambiar de criterio interpretativo respecto de sus mismas
sentencias anteriores.
Un mínimo de seguridad y de legitimidad del sistema exigiría, sí, que
los magistrados fundamenten expresamente los cambios de interpretación
jurídica cuando ellos tengan lugar.
3. Interpretación administrativa
La interpretación administrativa es la que, por mandato o atribución
legal, realizan algunos servicios públicos para dar orientaciones a sus fun-
cionarios sobre cómo aplicar las leyes en el ámbito de sus cometidos. Por
ejemplo, en nuestro ordenamiento, tienen facultades de interpretación la
Contraloría General de la República, el Servicio de Impuestos Internos, la
Dirección del Trabajo, las Superintendencias, entre otros.
Esta interpretación es obligatoria únicamente a los funcionarios pú-
blicos que ejecutan las leyes y que dependen del órgano que produce la
interpretación. Sin embargo, como estos funcionarios públicos aplicarán a
los particulares las leyes de la manera como les ha indicado el respectivo
órgano, la interpretación administrativa, de modo indirecto pero no menos
H¿FD]WDPELpQDIHFWDDORVSDUWLFXODUHV
1RREVWDQWHODLQWHUSUHWDFLyQDGPLQLVWUDWLYDQRHVGH¿QLWLYD\DTXHORV
particulares pueden recurrir a los tribunales ordinarios para que sea el juez
el que decida cuál es la correcta interpretación de las normas y enmiende
la lectura que le han dado los órganos administrativos.

200 HERNÁN CORRAL TALCIANI
4. Interpretación doctrinal
La interpretación doctrinal, sostenida por los profesores, juristas y autores
que estudian el Derecho, no tiene carácter vinculante. Su fuerza persuasiva
UDGLFDUiHQODDXWRULGDGTXHOHFRQ¿HUDQHOSUHVWLJLR\ODSODXVLELOLGDGGH
los argumentos de quienes la sostengan.
IV. LAGUNAS JURÍDICAS E INTEGRACIÓN DEL DERECHO
1. La existencia de las lagunas jurídicas
La doctrina positivista tradicional quería ver en el ordenamiento jurídico
XQ VLVWHPD QRUPDWLYR FRPSOHWR SOHQR \ KHUPpWLFR HV GHFLU VLQ ¿VXUDV
y sin vacíos o lagunas. Se sostenía que si bien son posibles las lagunas
legales (vacíos dejados por una ley en particular) no son dogmáticamente
concebibles las lagunas jurídicas (vacíos de todo el sistema en su conjunto).
Ya que si un caso no tiene una regulación normativa, debía reconducirse
simplemente al área de la libertad de las personas: donde no hay ley, hay
libertad para obrar como bien parezca.
Esta teoría de la plenitud y hermetismo del ordenamiento jurídico es uno
GHORVGRJPDVGHOSRVLWLYLVPRTXHKDQDXIUDJDGRGH¿QLWLYDPHQWHDQWHOD
realidad de que un sistema jurídico está muy lejos de ser un todo normati-
vo, perfecto, lineal, congruente y sin saltos de continuidad. La experiencia
indica por el contrario que las lagunas del sistema no sólo son concebibles,
sino que son inevitables. Y no todas ellas pueden solucionarse por la vía
de remitirlas a la libertad general que opera en lo normado. Por ejemplo,
qué pasa si una ley dice que los menores de 14 años, no sujetos a la patria
potestad de sus padres, deben ser protegidos mediante el nombramiento
de un tutor, y que los menores entre 16 y 18 años deben ser asistidos por
un curador, sin que se diga nada respecto de los menores mayores de 14
y menores de 16. En un caso así, la solución no puede encontrarse en que
esos menores pueden obrar sin protección de un representante legal. Ob-
viamente hay un vacío, que el juez debe colmar buscando una fórmula de
integración del ordenamiento.
Nuestra legislación, a nivel constitucional o legal, reconoce explíci-
tamente que puede haber asuntos o casos concretos que no tengan una
solución contemplada en la ley, y pese a ello dispone la inexcusabilidad
solución contemplada en la ley, y pese a ello dispone la inexcusabilidad
tamente que puede haber asuntos o casos concretos que no tengan una
Nuestra legislación, a nivel constitucional o legal, reconoce explíci-
integración del ordenamiento.
viamente hay un vacío, que el juez debe colmar buscando una fórmula de
esos menores pueden obrar sin protección de un representante legal. Ob-
y menores de 16. En un caso así, la solución no puede encontrarse en que
un curador, sin que se diga nada respecto de los menores mayores de 14
de un tutor, y que los menores entre 16 y 18 años deben ser asistidos por
potestad de sus padres, deben ser protegidos mediante el nombramiento
qué pasa si una ley dice que los menores de 14 años, no sujetos a la patria
de remitirlas a la libertad general que opera en lo normado. Por ejemplo,
sino que son inevitables. Y no todas ellas pueden solucionarse por la vía
indica por el contrario que las lagunas del sistema no sólo son concebibles,
vo, perfecto, lineal, congruente y sin saltos de continuidad. La experiencia
realidad de que un sistema jurídico está muy lejos de ser un todo normati-
GHORVGRJPDVGHOSRVLWLYLVPRTXHKDQDXIUDJDGRGH¿QLWLYDPHQWHDQWHOD
Esta teoría de la plenitud y hermetismo del ordenamiento jurídico es uno
libertad para obrar como bien parezca.
simplemente al área de la libertad de las personas: donde no hay ley, hay
Ya que si un caso no tiene una regulación normativa, debía reconducirse
concebibles las lagunas jurídicas (vacíos de todo el sistema en su conjunto).
legales (vacíos dejados por una ley en particular) no son dogmáticamente
y sin vacíos o lagunas. Se sostenía que si bien son posibles las lagunas
XQ VLVWHPD QRUPDWLYR FRPSOHWR SOHQR \ KHUPpWLFR HV GHFLU VLQ ¿VXUDV
La doctrina positivista tradicional quería ver en el ordenamiento jurídico
1. La existencia de las lagunas jurídicas
IV. LAGUNAS JURÍDICAS E INTEGRACIÓN DEL DERECHO
los argumentos de quienes la sostengan.
UDGLFDUiHQODDXWRULGDGTXHOHFRQ¿HUDQHOSUHVWLJLR\ODSODXVLELOLGDGGH
que estudian el Derecho, no tiene carácter vinculante. Su fuerza persuasiva
La interpretación doctrinal, sostenida por los profesores, juristas y autores
4. Interpretación doctrinal
HERNÁN CORRAL TALCIANI 200
FRENTE
Véase pp. 65 y ss.
en el silencio de la ley, en materias comerciales (arts. 4º y 5º CCom).
Como ya hemos visto9, la costumbre puede ser fuente de Derecho
a) La costumbre
3. Criterios para integrar el Derecho
la analogía iuris, los principios jurídicos y la equidad.
Los elementos más característicos de la integración son la costumbre,
todo el ordenamiento jurídico.
que sea justa para el asunto concreto y además congruente con la ratio de
qué elementos o fuentes no legisladas se puede arribar a una nueva regla,
indagar cuál debiera ser la solución del caso no previsto, y por medio de
la presencia de la laguna, el juez debe pasar a la fase siguiente y es la de
ERUDUVH XQD UHVSXHVWD FRQ XQD UHJOD HVSHFt¿FD SDUD HO FDVR &RQVWDWDGD
se contenta con remitir el problema a la libertad general y que debe ela-
mirar el caso, determinar la ratio del orden legal, considerar si esta no
por sí una operación hermenéutica: requiere observar el ordenamiento,
de la ausencia de regulación legislativa. El hallazgo de una laguna es de
las normas y que debe tener una respuesta distinta a la mera constatación
una laguna jurídica, es decir, un caso que no cuenta con una solución en
Este proceso comienza con el reconocimiento de que realmente existe
legislación u orden normativo de una sociedad.
sólo que tiene por objeto no una norma legislada, sino el conjunto de la
Lógicamente, la integración es también una forma de interpretación,
GH¿FLWDULDV
provienen de fuentes que no son las legislativas, ya que estas se muestran
Derecho. El Derecho se integra, se completa, con criterios o recursos que
miento y que deben ser fallados por el juez, se denomina integración del
La búsqueda de una solución para los casos no previstos en el ordena-
2. El proceso integrador
haya una laguna jurídica.
sentencia incluso a falta de ley que resuelva el asunto, es decir, aunque
del juez de fallar cfr. (art. 73 Const. y art. 10 COT): el juez debe dictar
201 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
9
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 201
del juez de fallar cfr. (art. 73 Const. y art. 10 COT): el juez debe dictar
sentencia incluso a falta de ley que resuelva el asunto, es decir, aunque
haya una laguna jurídica.
2. El proceso integrador
La búsqueda de una solución para los casos no previstos en el ordena-
miento y que deben ser fallados por el juez, se denomina integración del
Derecho. El Derecho se integra, se completa, con criterios o recursos que
provienen de fuentes que no son las legislativas, ya que estas se muestran
GH¿FLWDULDV
Lógicamente, la integración es también una forma de interpretación,
sólo que tiene por objeto no una norma legislada, sino el conjunto de la
legislación u orden normativo de una sociedad.
Este proceso comienza con el reconocimiento de que realmente existe
una laguna jurídica, es decir, un caso que no cuenta con una solución en
las normas y que debe tener una respuesta distinta a la mera constatación
de la ausencia de regulación legislativa. El hallazgo de una laguna es de
por sí una operación hermenéutica: requiere observar el ordenamiento,
mirar el caso, determinar la ratio del orden legal, considerar si esta no
se contenta con remitir el problema a la libertad general y que debe ela-
ERUDUVH XQD UHVSXHVWD FRQ XQD UHJOD HVSHFt¿FD SDUD HO FDVR &RQVWDWDGD
la presencia de la laguna, el juez debe pasar a la fase siguiente y es la de
indagar cuál debiera ser la solución del caso no previsto, y por medio de
qué elementos o fuentes no legisladas se puede arribar a una nueva regla,
que sea justa para el asunto concreto y además congruente con la ratio de
todo el ordenamiento jurídico.
Los elementos más característicos de la integración son la costumbre,
la analogía iuris, los principios jurídicos y la equidad.
3. Criterios para integrar el Derecho
a) La costumbre
Como ya hemos visto9, la costumbre puede ser fuente de Derecho
en el silencio de la ley, en materias comerciales (arts. 4º y 5º CCom).
Véase pp. 65 y ss.
9

202 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Parece lógico, en consecuencia, que el juez acuda a ellas cuando existe
una laguna en materia comercial, siempre que la costumbre sea probada de
acuerdo con las normas que prevé el mismo Código de Comercio (art. 5º
CCom).
Aunque en materias civiles no existe esta recepción de la costumbre, ya
que en general sólo puede aplicarse en aquellos casos en los que la ley se
remite a ella, y si lo hace, no puede hablarse ya de laguna jurídica, pensamos
que algo similar a lo comercial ocurre en materia de contratos. En efecto,
el art. 1546 del Código Civil otorga una función integrativa a la costumbre
respecto de todo contrato, de modo que ante un posible vacío normativo,
ya sea del pacto contractual o de la ley civil supletoria, actuará como tal la
costumbre, siempre que sea acreditada convenientemente en el proceso civil.
b) La analogia iuris
La analogía de derecho (analogia iuris) se alinea con la analogia legis,
de la que ya hemos hablado al tratar de la interpretación. Se trata igualmente
de usar el argumento de la semejanza, pero ahora no para aclarar una ley
que resulte obscura, sino para diseñar una regla para un caso no previsto
por ninguna ley.
La analogia iuris consiste en determinar qué casos previstos en alguna
ley existente son sustancialmente semejantes al que ha quedado fuera de la
cobertura legal. Determinada la ley que regula el caso semejante, daremos
la misma regla para resolver el caso que no estaba contemplado.
c) Los principios jurídicos y la equidad
Puesto que ya hemos tratado de los principios jurídicos y de la equidad
como fuentes del Derecho, nos remitimos a lo dicho hasta ahora que los
contemplamos como elementos para resolver las lagunas jurídicas, es decir,
para integrar el orden jurídico.
Los principios y la equidad están expresamente contemplados como
elementos de integración, en los arts. 24 del Código Civil y 170.5º del
Código de Procedimiento Civil.
Código de Procedimiento Civil.
elementos de integración, en los arts. 24 del Código Civil y 170.5º del
Los principios y la equidad están expresamente contemplados como
para integrar el orden jurídico.
contemplamos como elementos para resolver las lagunas jurídicas, es decir,
como fuentes del Derecho, nos remitimos a lo dicho hasta ahora que los
Puesto que ya hemos tratado de los principios jurídicos y de la equidad
c) Los principios jurídicos y la equidad
la misma regla para resolver el caso que no estaba contemplado.
cobertura legal. Determinada la ley que regula el caso semejante, daremos
ley existente son sustancialmente semejantes al que ha quedado fuera de la
La analogia iuris consiste en determinar qué casos previstos en alguna
por ninguna ley.
que resulte obscura, sino para diseñar una regla para un caso no previsto
de usar el argumento de la semejanza, pero ahora no para aclarar una ley
de la que ya hemos hablado al tratar de la interpretación. Se trata igualmente
La analogía de derecho (analogia iuris) se alinea con la analogia legis,
b) La analogia iuris
costumbre, siempre que sea acreditada convenientemente en el proceso civil.
ya sea del pacto contractual o de la ley civil supletoria, actuará como tal la
respecto de todo contrato, de modo que ante un posible vacío normativo,
el art. 1546 del Código Civil otorga una función integrativa a la costumbre
que algo similar a lo comercial ocurre en materia de contratos. En efecto,
remite a ella, y si lo hace, no puede hablarse ya de laguna jurídica, pensamos
que en general sólo puede aplicarse en aquellos casos en los que la ley se
Aunque en materias civiles no existe esta recepción de la costumbre, ya
CCom).
acuerdo con las normas que prevé el mismo Código de Comercio (art. 5º
una laguna en materia comercial, siempre que la costumbre sea probada de
Parece lógico, en consecuencia, que el juez acuda a ellas cuando existe
HERNÁN CORRAL TALCIANI 202
FRENTE

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 203

BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: MUJICA BEZANILLA, Fernando. “La integración de las la-

gunas legales”, en RDJ, t. 56, sec. Derecho, pp. 169-176; UGARTE GODOY, José
Joaquín, “La integración de la ley con la equidad y la retrocesión”, en RDJ, t. 79,
sec. Derecho, pp. 31-37.

sec. Derecho, pp. 31-37.

Joaquín, “La integración de la ley con la equidad y la retrocesión”, en RDJ, t. 79,
gunas legales”, en RDJ, t. 56, sec. Derecho, pp. 169-176; UGARTE GODOY, José
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: MUJICA BEZANILLA, Fernando. “La integración de las la-

203 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

FRENTE
Constitución.
4, 5, 21, 23, 24 y 25, los arts. 20 y 21, el art. 38 inc. 2º y el art. 76 de la
disposiciones constitucionales como las del art. 1º, el art. 19, Nºs. 1, 2,
los bienes, de la familia y de las sucesiones. Por ejemplo, pueden señalarse
sobre todo del Derecho de las personas, pero también de los contratos, de
muy abierta, que contienen regulaciones que son materia del Derecho Civil,
Es fuente de modo directo en cuanto contiene normas, a veces de textura
IRUPDV'HPDQHUDGLUHFWD\GHPDQHUDUHÀHMDRLQGLUHFWD
Podemos decir que la Constitución es fuente del Derecho Civil de dos
una fuente importante del Derecho Privado, y también del Derecho Civil.
De allí que, como ya hemos observado, la Constitución hoy en día sea
del poder público.
las mayorías políticas contingentes y los posibles abusos de los investidos
trativas al servicio de principios ético-jurídicos que quedan al resguardo de
esenciales de las personas, poniendo las instituciones políticas y adminis-
principios fundamentales de la comunidad jurídica, y asegura los derechos
de la Constitución como una norma básica que explicita los valores y
posterior a la Segunda Guerra Mundial ha avanzado hacia una valoración
poder político y el diseño del régimen de gobierno. El constitucionalismo
Público, cuya función primordial consistía en la distribución y control del
Durante mucho tiempo se pensó que ella era la norma maestra del Derecho
La Constitución es la norma fundamental del ordenamiento positivo.
I. EL DERECHO CIVIL EN LA CONSTITUCIÓN
FUENTES ESPECIALES DEL DERECHO CIVIL
CAPÍTULO VI
CAPÍTULO VI
FUENTES ESPECIALES DEL DERECHO CIVIL
I. EL DERECHO CIVIL EN LA CONSTITUCIÓN
La Constitución es la norma fundamental del ordenamiento positivo.
Durante mucho tiempo se pensó que ella era la norma maestra del Derecho
Público, cuya función primordial consistía en la distribución y control del
poder político y el diseño del régimen de gobierno. El constitucionalismo
posterior a la Segunda Guerra Mundial ha avanzado hacia una valoración
de la Constitución como una norma básica que explicita los valores y
principios fundamentales de la comunidad jurídica, y asegura los derechos
esenciales de las personas, poniendo las instituciones políticas y adminis-
trativas al servicio de principios ético-jurídicos que quedan al resguardo de
las mayorías políticas contingentes y los posibles abusos de los investidos
del poder público.
De allí que, como ya hemos observado, la Constitución hoy en día sea
una fuente importante del Derecho Privado, y también del Derecho Civil.
Podemos decir que la Constitución es fuente del Derecho Civil de dos
IRUPDV'HPDQHUDGLUHFWD\GHPDQHUDUHÀHMDRLQGLUHFWD
Es fuente de modo directo en cuanto contiene normas, a veces de textura
muy abierta, que contienen regulaciones que son materia del Derecho Civil,
sobre todo del Derecho de las personas, pero también de los contratos, de
los bienes, de la familia y de las sucesiones. Por ejemplo, pueden señalarse
disposiciones constitucionales como las del art. 1º, el art. 19, Nºs. 1, 2,
4, 5, 21, 23, 24 y 25, los arts. 20 y 21, el art. 38 inc. 2º y el art. 76 de la
Constitución.

206 HERNÁN CORRAL TALCIANI
'HPRGRUHÀHMRRLQGLUHFWROD&RQVWLWXFLyQHVIXHQWHGHO'HUHFKR&L-
vil, en cuanto sirve de marco interpretativo bajo cuya luz debe realizarse
la interpretación de las leyes civiles, y entre ellas el mismo Código Civil.
Esto, sin perjuicio, de que en ocasiones la misma Constitución deba ser
interpretada a través de la remisión a categorías del Derecho Civil, y a no-
ciones o conceptos contenidos en el Código Civil (nulidad, responsabilidad
civil, caución, obligación solidaria, etc.).
II. EL CÓDIGO CIVIL
1. El movimiento codificador
/DFRGL¿FDFLyQHVXQSURFHVRFXOWXUDOSROtWLFR\MXUtGLFRTXHVHGHVDUUR-
lla como una consecuencia de la Ilustración y del humanismo racionalista.
&XULRVDPHQWHODFRGL¿FDFLyQHVKLMDGHOD(VFXHODGHO'HUHFKR1DWXUDO
Racionalista. Se comienza a criticar el particularismo y complejidad del
Derecho medieval, la desigualdad que produce en los estamentos sociales,
la concentración de la riqueza inmobiliaria en ciertas familias. Se confía en
que la razón, desligada de las tradiciones y escuelas históricas (por tanto
del argumento de autoridad) puede extraer los principios puros y simples
y ponerlos a disposición de todas las gentes en un lenguaje sencillo. Esta
tarea no debe ser obra ni de profesores ni de juristas, sino de la “voluntad
del pueblo” manifestada en los órganos legislativos. La ley que contenga
estos nuevos principios debe ser obligatoria para todo el Estado-Nación
(concepto que también surge en esta época) y los jueces no deben hacer
nada más que aplicarlas. Si tienen dudas ellos deben pedir a las asambleas
legislativas que las resuelvan sin pretender sustituir la voluntad legislativa.
(OPRYLPLHQWRFRGL¿FDGRUWXYRVXVSULPHUDVPDQLIHVWDFLRQHVQRGHO
todo maduras, en los países de raíz germánica. Se reconoce que el primer
código en este sentido es el Código prusiano (1794). En segundo lugar los
&yGLJRV%iYDUR  \$XVWULDFR TXHVHHPSH]yDQWHVGHOIUDQFpVSHUR
se culminó después en 1811).
/DFRGL¿FDFLyQGDUiDOX]HOSURWRWLSRGH&yGLJRFXDQGRVHSURPXOJXH
en Francia, en 1804, el Código Civil de los franceses. Este Código fue
uno de los objetivos de la Revolución francesa, pero no pudo consumarse
sino bajo el Consulado y gracias al impulso que le dio el entonces Primer
&yQVXO1DSROHyQ%RQDSDUWH
&yQVXO1DSROHyQ%RQDSDUWH
sino bajo el Consulado y gracias al impulso que le dio el entonces Primer
uno de los objetivos de la Revolución francesa, pero no pudo consumarse
en Francia, en 1804, el Código Civil de los franceses. Este Código fue
/DFRGL¿FDFLyQGDUiDOX]HOSURWRWLSRGH&yGLJRFXDQGRVHSURPXOJXH
se culminó después en 1811).
&yGLJRV%iYDUR  \$XVWULDFR TXHVHHPSH]yDQWHVGHOIUDQFpVSHUR
código en este sentido es el Código prusiano (1794). En segundo lugar los
todo maduras, en los países de raíz germánica. Se reconoce que el primer
(OPRYLPLHQWRFRGL¿FDGRUWXYRVXVSULPHUDVPDQLIHVWDFLRQHVQRGHO
legislativas que las resuelvan sin pretender sustituir la voluntad legislativa.
nada más que aplicarlas. Si tienen dudas ellos deben pedir a las asambleas
(concepto que también surge en esta época) y los jueces no deben hacer
estos nuevos principios debe ser obligatoria para todo el Estado-Nación
del pueblo” manifestada en los órganos legislativos. La ley que contenga
tarea no debe ser obra ni de profesores ni de juristas, sino de la “voluntad
y ponerlos a disposición de todas las gentes en un lenguaje sencillo. Esta
del argumento de autoridad) puede extraer los principios puros y simples
que la razón, desligada de las tradiciones y escuelas históricas (por tanto
la concentración de la riqueza inmobiliaria en ciertas familias. Se confía en
Derecho medieval, la desigualdad que produce en los estamentos sociales,
Racionalista. Se comienza a criticar el particularismo y complejidad del
&XULRVDPHQWHODFRGL¿FDFLyQHVKLMDGHOD(VFXHODGHO'HUHFKR1DWXUDO
lla como una consecuencia de la Ilustración y del humanismo racionalista.
/DFRGL¿FDFLyQHVXQSURFHVRFXOWXUDOSROtWLFR\MXUtGLFRTXHVHGHVDUUR-
1. El movimiento codificador
II. EL CÓDIGO CIVIL
civil, caución, obligación solidaria, etc.).
ciones o conceptos contenidos en el Código Civil (nulidad, responsabilidad
interpretada a través de la remisión a categorías del Derecho Civil, y a no-
Esto, sin perjuicio, de que en ocasiones la misma Constitución deba ser
la interpretación de las leyes civiles, y entre ellas el mismo Código Civil.
vil, en cuanto sirve de marco interpretativo bajo cuya luz debe realizarse
'HPRGRUHÀHMRRLQGLUHFWROD&RQVWLWXFLyQHVIXHQWHGHO'HUHFKR&L-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 206
FRENTE
época un objetivo útil. Muestra de esta necesidad de las legislaciones ac-
centralizadora de la legislación particular, parece ser también en nuestra
de un modo orgánico, lo más sencillo posible y que cumpla una función
la concepción racionalista, pero el formular un libro de reglas preceptivas
y la jurisprudencia. Ya no se trata desde luego de seguir los dictados de
TXHXQFyGLJRSXHGDVHUDSOLFDGRVLQPHGLDFLyQGHODGRFWULQDFLHQWt¿FD
con buena salud, aunque reformulada una vez abandonada la ilusión de
GHOD³GHVFRGL¿FDFLyQ´ODYHUGDGHVTXHSXHGHGHFLUVHTXHVHPDQWLHQH
ticas y se ha anunciado su superación proclamando la llegada de la época
$XQTXHODWpFQLFDGHODFRGL¿FDFLyQGHO'HUHFKR&LYLOKDVXVFLWDGRFUt-
el Derecho Penal.
expandió a otras ramas del Derecho Público, como el Derecho Procesal y
Derecho de Aguas, de Derecho Minero, de Derecho Agrario. También se
del Derecho Privado. Así aparecieron códigos de Derecho Comercial, de
/DFRGL¿FDFLyQFLYLOLQÀX\yGHFLVLYDPHQWHHQODFRGL¿FDFLyQGHOUHVWR
HQWUHODFRGL¿FDFLyQIUDQFHVD\ODFRGL¿FDFLyQDOHPDQD
1912) y el Código Civil italiano de 1942, trataron de efectuar una síntesis
El Código Civil suizo de 1905 (y su Código Federal de las Obligaciones de
OD(VFXHODGHOD3DQGHFWtVWLFDSHURHOHVWLORGHODFRGL¿FDFLyQVHPDQWLHQH
%XUJRR&LXGDG /DVLVWHPiWLFDHVGLVWLQWDPiVDEVWUDFWD\GHSHQGLHQWHGH
a regir el llamado BGB ( (Bürgerliches Gesetzbuch= Libro de Leyes del
VXXQL¿FDFLyQFRQODDSUREDFLyQGHXQ&yGLJR&LYLO(QFRPLHQ]D
SRU¿QOD$OHPDQLDVHGHFLGHGHVSXpVGHXQVLJORGHGHEDWHVSRUFRQVXPDU
/DFRGL¿FDFLyQFDPELDGHHVWLORVyORDFRPLHQ]RVGHOVLJOR;;FXDQGR
al Código Civil francés, pero también al chileno.
DUJHQWLQRGHREUDGH'DOPDFLR9pOH]6DUV¿HOGWXYRFRPRUHIHUHQFLD
tradición del francés, aunque con fuertes innovaciones. El Código Civil
En Latinoamérica, el Código Civil de Chile se enmarca también en la
de España (1889)
de 1865. También se adscribe en esta corriente el más tardío Código Civil
Cerdeña (Sardo) (1837), Código de Holanda (1838), Código Civil italiano
del Cantón de Vaud (1819), Código de la Louisiana (1825), Código de la
la primera época: Código del Reino de las Dos Sicilias (1819), Código
(O&yGLJR&LYLOIUDQFpVHMHUFHUiXQDJUDQLQÀXHQFLDHQORVFyGLJRVGH
207 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 207
(O&yGLJR&LYLOIUDQFpVHMHUFHUiXQDJUDQLQÀXHQFLDHQORVFyGLJRVGH
la primera época: Código del Reino de las Dos Sicilias (1819), Código
del Cantón de Vaud (1819), Código de la Louisiana (1825), Código de la
Cerdeña (Sardo) (1837), Código de Holanda (1838), Código Civil italiano
de 1865. También se adscribe en esta corriente el más tardío Código Civil
de España (1889)
En Latinoamérica, el Código Civil de Chile se enmarca también en la
tradición del francés, aunque con fuertes innovaciones. El Código Civil
DUJHQWLQRGHREUDGH'DOPDFLR9pOH]6DUV¿HOGWXYRFRPRUHIHUHQFLD
al Código Civil francés, pero también al chileno.
/DFRGL¿FDFLyQFDPELDGHHVWLORVyORDFRPLHQ]RVGHOVLJOR;;FXDQGR
SRU¿QOD$OHPDQLDVHGHFLGHGHVSXpVGHXQVLJORGHGHEDWHVSRUFRQVXPDU
VXXQL¿FDFLyQFRQODDSUREDFLyQGHXQ&yGLJR&LYLO(QFRPLHQ]D
a regir el llamado BGB ( (Bürgerliches Gesetzbuch= Libro de Leyes del
%XUJRR&LXGDG /DVLVWHPiWLFDHVGLVWLQWDPiVDEVWUDFWD\GHSHQGLHQWHGH
OD(VFXHODGHOD3DQGHFWtVWLFDSHURHOHVWLORGHODFRGL¿FDFLyQVHPDQWLHQH
El Código Civil suizo de 1905 (y su Código Federal de las Obligaciones de
1912) y el Código Civil italiano de 1942, trataron de efectuar una síntesis
HQWUHODFRGL¿FDFLyQIUDQFHVD\ODFRGL¿FDFLyQDOHPDQD
/DFRGL¿FDFLyQFLYLOLQÀX\yGHFLVLYDPHQWHHQODFRGL¿FDFLyQGHOUHVWR
del Derecho Privado. Así aparecieron códigos de Derecho Comercial, de
Derecho de Aguas, de Derecho Minero, de Derecho Agrario. También se
expandió a otras ramas del Derecho Público, como el Derecho Procesal y
el Derecho Penal.
$XQTXHODWpFQLFDGHODFRGL¿FDFLyQGHO'HUHFKR&LYLOKDVXVFLWDGRFUt-
ticas y se ha anunciado su superación proclamando la llegada de la época
GHOD³GHVFRGL¿FDFLyQ´ODYHUGDGHVTXHSXHGHGHFLUVHTXHVHPDQWLHQH
con buena salud, aunque reformulada una vez abandonada la ilusión de
TXHXQFyGLJRSXHGDVHUDSOLFDGRVLQPHGLDFLyQGHODGRFWULQDFLHQWt¿FD
y la jurisprudencia. Ya no se trata desde luego de seguir los dictados de
la concepción racionalista, pero el formular un libro de reglas preceptivas
de un modo orgánico, lo más sencillo posible y que cumpla una función
centralizadora de la legislación particular, parece ser también en nuestra
época un objetivo útil. Muestra de esta necesidad de las legislaciones ac-

208 HERNÁN CORRAL TALCIANI
tuales de seguir contando con códigos de derecho civil, es la aprobación
de nuevos códigos en diversos países. Así, el Código Civil portugués de
1967, Código Civil boliviano de 1976, Código Civil peruano de 1984,
Código Civil paraguayo de 1986, el Código Civil de Quebec (1994), el
Código Civil de Holanda (1995), y los nuevos códigos civiles brasileño
(2002) y argentino (2015).
2. El Código Civil de Napoleón
Los juristas de la Revolución Francesa, siguiendo los postulados de la
Ilustración y del Derecho Natural racionalista, intentaron hacer un Código
Civil que desplazara completamente el Derecho común, con sus múltiples
vericuetos, glosas, comentarios e interpretaciones. Se aspiraba a un código
del sentido común, de la pura razón y la lógica, que por tanto debía consistir
en un conjunto orgánico, breve, de disposiciones cortas, sin explicaciones
ni motivos, y expuestas en un lenguaje imperativo y llano. Los primeros
proyectos de Cambacerés fueron rechazados, entre otras cosas, por dema-
VLDGRH[WHQVRV DXQTXHHUDQEDVWDQWHPiVEUHYHVGHORTXHHQGH¿QLWLYD
VHUtDHO&yGLJRGH¿QLWLYR 
Debilitado el ímpetu revolucionario, ya en tiempos del Consulado de
1DSROHyQ%RQDSDUWHSRULPSXOVRGHHVWH~OWLPRODODERUGHUHGDFWDUXQ
Código se vuelve más realista y menos utópica. Se nombra una comisión
GHMXULVWDV7URQFKHW  %LJRWGX3UpDPHQHX  0D-
leville (1741-1824) y Portalis (1746-1807), que llegan a la conclusión de
que es imposible hacer un Código con prescindencia de la tradición jurí-
dica y sobre todo de los conceptos, criterios y soluciones provistos por el
Derecho romano. Se llega, entonces, a la conclusión de combinar la idea
de elaborar un texto de leyes con el estilo formal querido por la Ilustración
(breve, conciso, imperativo, claro, sin comentarios), pero con el contenido
proporcionado por los materiales decantados por siglos de tradición jurí-
dica. La labor de la comisión fue facilitada por la obra epigonal del que es
considerado el “padre espiritual” del Código, aunque había muerto varias
décadas antes: Robert Joseph Pothier (1699-1772). Las obras de Pothier
(sus Pandectas y sus tratados) constituyen ya una elaboración del material
romano bajo los ideales de la Ilustración y del iusracionalismo. Su Tratado
de las Obligaciones, por ejemplo, preanuncia lo que será luego la regulación
que se plasmará en el Código Civil.
que se plasmará en el Código Civil.
de las Obligaciones, por ejemplo, preanuncia lo que será luego la regulación
romano bajo los ideales de la Ilustración y del iusracionalismo. Su Tratado
(sus Pandectas y sus tratados) constituyen ya una elaboración del material
décadas antes: Robert Joseph Pothier (1699-1772). Las obras de Pothier
considerado el “padre espiritual” del Código, aunque había muerto varias
dica. La labor de la comisión fue facilitada por la obra epigonal del que es
proporcionado por los materiales decantados por siglos de tradición jurí-
(breve, conciso, imperativo, claro, sin comentarios), pero con el contenido
de elaborar un texto de leyes con el estilo formal querido por la Ilustración
Derecho romano. Se llega, entonces, a la conclusión de combinar la idea
dica y sobre todo de los conceptos, criterios y soluciones provistos por el
que es imposible hacer un Código con prescindencia de la tradición jurí-
leville (1741-1824) y Portalis (1746-1807), que llegan a la conclusión de
GHMXULVWDV7URQFKHW  %LJRWGX3UpDPHQHX  0D-
Código se vuelve más realista y menos utópica. Se nombra una comisión
1DSROHyQ%RQDSDUWHSRULPSXOVRGHHVWH~OWLPRODODERUGHUHGDFWDUXQ
Debilitado el ímpetu revolucionario, ya en tiempos del Consulado de
VHUtDHO&yGLJRGH¿QLWLYR 
VLDGRH[WHQVRV DXQTXHHUDQEDVWDQWHPiVEUHYHVGHORTXHHQGH¿QLWLYD
proyectos de Cambacerés fueron rechazados, entre otras cosas, por dema-
ni motivos, y expuestas en un lenguaje imperativo y llano. Los primeros
en un conjunto orgánico, breve, de disposiciones cortas, sin explicaciones
del sentido común, de la pura razón y la lógica, que por tanto debía consistir
vericuetos, glosas, comentarios e interpretaciones. Se aspiraba a un código
Civil que desplazara completamente el Derecho común, con sus múltiples
Ilustración y del Derecho Natural racionalista, intentaron hacer un Código
Los juristas de la Revolución Francesa, siguiendo los postulados de la
2. El Código Civil de Napoleón
(2002) y argentino (2015).
Código Civil de Holanda (1995), y los nuevos códigos civiles brasileño
Código Civil paraguayo de 1986, el Código Civil de Quebec (1994), el
1967, Código Civil boliviano de 1976, Código Civil peruano de 1984,
de nuevos códigos en diversos países. Así, el Código Civil portugués de
tuales de seguir contando con códigos de derecho civil, es la aprobación
HERNÁN CORRAL TALCIANI 208
FRENTE
misma prelación. El orden jerárquico formalmente establecido era:
castellano que regía en Chile hasta antes de la independencia y según la
juzgándose conforme a los cuerpos jurídicos que conformaban el Derecho
que los asuntos privados, e incluso los procesales y penales, debían seguir
los jueces y las autoridades gubernamentales. Se reconoció, sin discusión,
\DTXHHOORKXELHUDVLJQL¿FDGRXQYDFtROHJDOLPSRVLEOHGHPDQHMDUSRU
la pérdida de vigor del Derecho privado que regía bajo el período indiano,
La independencia política de Chile, consumada en 1818, no conllevó
a) El Derecho civil indiano y las primeras leyes patrias
3. Historia del Código Civil chileno
completando los primeros cinco códigos franceses.
gos: Penal, de Enjuiciamiento Civil, de Enjuiciamiento Penal y Comercial,
Además del Código Civil se promulgarían en Francia otros cuatro códi-
aún se lo recuerda.
el Código cambió su denominación por el de Code Napoleón, con el cual
de Code Civil des Français. Devenido el Primer Cónsul en Emperador,
Finalmente fue promulgado el 21 de marzo de 1804, con el nombre
derecho de costumbres).
toda Francia (aboliendo la distinción de regiones de derecho romano y de
de la unidad nacional a través de un sistema jurídico único que regiría en
GLJRQRGHMDEDGHWHQHUXQJUDQYDORUSROtWLFRHQFXDQWRDOD¿DQ]DPLHQWR
león, que lo consideraba una de sus obras personales. En realidad, el Có-
en el Consejo de Estado, pero salió adelante gracias al empuje de Napo-
$Vt\WRGRHO&yGLJRSUHSDUDGRSRUOD&RPLVLyQWXYRVXVGL¿FXOWDGHV
mentos.
LQÀX\HURQWDPELpQHO'HUHFKRFDQyQLFR\ODMXULVSUXGHQFLDGHORV3DUOD-
contenido civil) y algunas leyes civiles de la revolución. Secundariamente
costumbres (coutumes), las ordenanzas reales prerrevolucionarias (con
consuetudinario que algunas regiones francesas habían ido forjando: las
propiamente francesa también es fuente de sus disposiciones: el derecho
Pothier, fue tenido en cuenta para elaborar el Código. La tradición jurídica
Pero no sólo el Derecho romano, tamizado por las explicaciones de
209 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 209
Pero no sólo el Derecho romano, tamizado por las explicaciones de
Pothier, fue tenido en cuenta para elaborar el Código. La tradición jurídica
propiamente francesa también es fuente de sus disposiciones: el derecho
consuetudinario que algunas regiones francesas habían ido forjando: las
costumbres (coutumes), las ordenanzas reales prerrevolucionarias (con
contenido civil) y algunas leyes civiles de la revolución. Secundariamente
LQÀX\HURQWDPELpQHO'HUHFKRFDQyQLFR\ODMXULVSUXGHQFLDGHORV3DUOD-
mentos.
$Vt\WRGRHO&yGLJRSUHSDUDGRSRUOD&RPLVLyQWXYRVXVGL¿FXOWDGHV
en el Consejo de Estado, pero salió adelante gracias al empuje de Napo-
león, que lo consideraba una de sus obras personales. En realidad, el Có-
GLJRQRGHMDEDGHWHQHUXQJUDQYDORUSROtWLFRHQFXDQWRDOD¿DQ]DPLHQWR
de la unidad nacional a través de un sistema jurídico único que regiría en
toda Francia (aboliendo la distinción de regiones de derecho romano y de
derecho de costumbres).
Finalmente fue promulgado el 21 de marzo de 1804, con el nombre
de Code Civil des Français. Devenido el Primer Cónsul en Emperador,
el Código cambió su denominación por el de Code Napoleón, con el cual
aún se lo recuerda.
Además del Código Civil se promulgarían en Francia otros cuatro códi-
gos: Penal, de Enjuiciamiento Civil, de Enjuiciamiento Penal y Comercial,
completando los primeros cinco códigos franceses.
3. Historia del Código Civil chileno
a) El Derecho civil indiano y las primeras leyes patrias
La independencia política de Chile, consumada en 1818, no conllevó
la pérdida de vigor del Derecho privado que regía bajo el período indiano,
\DTXHHOORKXELHUDVLJQL¿FDGRXQYDFtROHJDOLPSRVLEOHGHPDQHMDUSRU
los jueces y las autoridades gubernamentales. Se reconoció, sin discusión,
que los asuntos privados, e incluso los procesales y penales, debían seguir
juzgándose conforme a los cuerpos jurídicos que conformaban el Derecho
castellano que regía en Chile hasta antes de la independencia y según la
misma prelación. El orden jerárquico formalmente establecido era:

210 HERNÁN CORRAL TALCIANI
1º) Novísima Recopilación
2º) Nueva Recopilación
3º) Fuero Real
4º) Fuero Juzgo
5º) Las Siete Partidas.
La práctica, sin embargo, llevó a que el cuerpo jurídico que se aplicara
por excelencia en materias de Derecho Privado fuera el Código de las
Siete Partidas.
En 1838, el gobierno decretó que las Leyes del Estilo debían aplicarse
con preferencia al Fuero Real, por ser posteriores a éste (decreto de 28 de
abril de 1838).
También se dictaron algunas leyes con importancia en el plano civil pero
de carácter particular. Se pueden mencionar el bando de la Junta Ejecutiva
que proclamó la libertad de vientres de 15 de octubre de 1811 y la ley de
24 de julio de 1822 que suprime totalmente la esclavitud en el territorio
chileno; el decreto de 16 de septiembre de 1817 que abolió los títulos de
nobleza; la ley de 8 de noviembre de 1823 que derogó la disposición de
las Partidas por la cual el Gobierno podía conceder por gracia a un deudor
un plazo para pagar a sus acreedores; la ley de 14 de septiembre de 1832
TXH¿MyHQXQHOLQWHUpVOHJDOODOH\GHGHMXOLRGHVREUH
propiedad literaria; la ley de 25 de julio de 1834 por la cual se regula la
sucesión testada e intestada de los extranjeros; el decreto con fuerza de
ley de 8 de febrero de 1837, que reguló el juicio ejecutivo, la quiebra y
la cesión de bienes; la ley relativa al asenso para permitir el matrimonio
de los menores de edad, de 9 de septiembre de 1820; la ley de hipotecas
de 31 de enero de 1829; la ley sobre matrimonio de no católicos de 6 de
septiembre de 1844; las leyes sobre prelación de créditos de 31 de octubre
de 1845 y de 25 de octubre de 1854; la ley de 19 de diciembre de 1848,
por la que se deroga el derecho de retracto legal en la compraventa; la
ley de 8 de agosto de 1949 que declara que las riberas del mar son de uso
público y la ley de 12 de septiembre de 1851, que dispone el modo de
fundar las sentencias.
fundar las sentencias.
público y la ley de 12 de septiembre de 1851, que dispone el modo de
ley de 8 de agosto de 1949 que declara que las riberas del mar son de uso
por la que se deroga el derecho de retracto legal en la compraventa; la
de 1845 y de 25 de octubre de 1854; la ley de 19 de diciembre de 1848,
septiembre de 1844; las leyes sobre prelación de créditos de 31 de octubre
de 31 de enero de 1829; la ley sobre matrimonio de no católicos de 6 de
de los menores de edad, de 9 de septiembre de 1820; la ley de hipotecas
la cesión de bienes; la ley relativa al asenso para permitir el matrimonio
ley de 8 de febrero de 1837, que reguló el juicio ejecutivo, la quiebra y
sucesión testada e intestada de los extranjeros; el decreto con fuerza de
propiedad literaria; la ley de 25 de julio de 1834 por la cual se regula la
TXH¿MyHQXQHOLQWHUpVOHJDOODOH\GHGHMXOLRGHVREUH
un plazo para pagar a sus acreedores; la ley de 14 de septiembre de 1832
las Partidas por la cual el Gobierno podía conceder por gracia a un deudor
nobleza; la ley de 8 de noviembre de 1823 que derogó la disposición de
chileno; el decreto de 16 de septiembre de 1817 que abolió los títulos de
24 de julio de 1822 que suprime totalmente la esclavitud en el territorio
que proclamó la libertad de vientres de 15 de octubre de 1811 y la ley de
de carácter particular. Se pueden mencionar el bando de la Junta Ejecutiva
También se dictaron algunas leyes con importancia en el plano civil pero
abril de 1838).
con preferencia al Fuero Real, por ser posteriores a éste (decreto de 28 de
En 1838, el gobierno decretó que las Leyes del Estilo debían aplicarse
Siete Partidas.
por excelencia en materias de Derecho Privado fuera el Código de las
La práctica, sin embargo, llevó a que el cuerpo jurídico que se aplicara
5º) Las Siete Partidas.
4º) Fuero Juzgo
3º) Fuero Real
2º) Nueva Recopilación
1º) Novísima Recopilación
HERNÁN CORRAL TALCIANI 210
FRENTE
parecer va tomando cuerpo la idea de que debe tratarse de un Código, y no
Aunque todavía no existe una visión clara sobre lo que se persigue, al
ii) Precodificación (1831-1840)
Diputados de 14 de octubre de 1831).
de minoría para la Comisión de Legislación y Justicia de la Cámara de
Mora (artículo de 15 de junio de 1829) y Gabriel José Tocornal (Informe
0XxR]%H]DQLOOD SUR\HFWRGHOH\GHGHMXQLRGH -RVp-RDTXtQGH
forma, pero no el fondo de las leyes vigentes. Es la propuesta de Santiago
Finalmente, se sugiere efectuar una consolidación, esto es, cambiar la
VREUHODEDVHGHXQR¿FLRGHO*RELHUQRGHGHMXOLRGH
Egaña, y que es secundada por su hijo Mariano. Se discutirá en el Congreso
nuevos y diferentes de las leyes españolas. Es la idea que propicia Juan
8QDVHJXQGDDOWHUQDWLYDHVODFRGL¿FDFLyQHODERUDUFyGLJRVDEVROXWDPHQWH
discurso de 1822, había propuesto adoptar los cinco códigos franceses).
La primera sería la transcripción de códigos extranjeros (O’Higgins, en un
SLHQVDQRHQUHFRSLODFLRQHVVLQRHQDOWHUQDWLYDVGH¿MDFLyQGHO'HUHFKR
de Ramón Freire de 2 de julio de 1825). Más tarde, entre 1825 y 1833, se
las leyes existentes (proyecto de José Alejo Eyzaguirre de 1823 y decreto
Entre 1822-1825 surgen iniciativas tendientes a una recopilación de
i) Planteamiento de la fijación (1822-1831)
GL¿FDFLyQSURSLDPHQWHWDO
LQWHQWRVIDOOLGRVGHLQLFLDUODFRGL¿FDFLyQ SUHFRGL¿FDFLyQ \HOGHODFR-
SODQWHDPLHQWRGHODQHFHVLGDGGHOD¿MDFLyQ\VXVPRGDOLGDGHVHOGHORV
6LJXLHQGR D *X]PiQ %ULWR SXHGHQ LGHQWL¿FDUVH WUHV SHUtRGRV HO GHO
DpO´ DUWtFXOR¿QDO 
todas las materias tratadas en él “aun en la parte que no fueren contrarias
Civil de la República de Chile, que derogará las leyes preexistentes sobre
transcurrirá desde 1822 a 1857, año en el que entrará en vigencia el Código
ODIRUPDFRPRVHUHDOL]DUiHVWDWDUHD(OSURFHVRVHUiODUJR\GL¿FXOWRVR\
independencia de la naciente República. Pero no está claro el método ni
recho Privado y dictar leyes patrias sobre la materia, completando así la
(QHOJRELHUQRGH2¶+LJJLQV\DVHPDQL¿HVWDODLGHDGHUHYLVDUHO'H-
b) En búsqueda del Código. Primeros intentos
211 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 211
b) En búsqueda del Código. Primeros intentos
(QHOJRELHUQRGH2¶+LJJLQV\DVHPDQL¿HVWDODLGHDGHUHYLVDUHO'H-
recho Privado y dictar leyes patrias sobre la materia, completando así la
independencia de la naciente República. Pero no está claro el método ni
ODIRUPDFRPRVHUHDOL]DUiHVWDWDUHD(OSURFHVRVHUiODUJR\GL¿FXOWRVR\
transcurrirá desde 1822 a 1857, año en el que entrará en vigencia el Código
Civil de la República de Chile, que derogará las leyes preexistentes sobre
todas las materias tratadas en él “aun en la parte que no fueren contrarias
DpO´ DUWtFXOR¿QDO 
6LJXLHQGR D *X]PiQ %ULWR SXHGHQ LGHQWL¿FDUVH WUHV SHUtRGRV HO GHO
SODQWHDPLHQWRGHODQHFHVLGDGGHOD¿MDFLyQ\VXVPRGDOLGDGHVHOGHORV
LQWHQWRVIDOOLGRVGHLQLFLDUODFRGL¿FDFLyQ SUHFRGL¿FDFLyQ \HOGHODFR-
GL¿FDFLyQSURSLDPHQWHWDO
i) Planteamiento de la fijación (1822-1831)
Entre 1822-1825 surgen iniciativas tendientes a una recopilación de
las leyes existentes (proyecto de José Alejo Eyzaguirre de 1823 y decreto
de Ramón Freire de 2 de julio de 1825). Más tarde, entre 1825 y 1833, se
SLHQVDQRHQUHFRSLODFLRQHVVLQRHQDOWHUQDWLYDVGH¿MDFLyQGHO'HUHFKR
La primera sería la transcripción de códigos extranjeros (O’Higgins, en un
discurso de 1822, había propuesto adoptar los cinco códigos franceses).
8QDVHJXQGDDOWHUQDWLYDHVODFRGL¿FDFLyQHODERUDUFyGLJRVDEVROXWDPHQWH
nuevos y diferentes de las leyes españolas. Es la idea que propicia Juan
Egaña, y que es secundada por su hijo Mariano. Se discutirá en el Congreso
VREUHODEDVHGHXQR¿FLRGHO*RELHUQRGHGHMXOLRGH
Finalmente, se sugiere efectuar una consolidación, esto es, cambiar la
forma, pero no el fondo de las leyes vigentes. Es la propuesta de Santiago
0XxR]%H]DQLOOD SUR\HFWRGHOH\GHGHMXQLRGH -RVp-RDTXtQGH
Mora (artículo de 15 de junio de 1829) y Gabriel José Tocornal (Informe
de minoría para la Comisión de Legislación y Justicia de la Cámara de
Diputados de 14 de octubre de 1831).
ii) Precodificación (1831-1840)
Aunque todavía no existe una visión clara sobre lo que se persigue, al
parecer va tomando cuerpo la idea de que debe tratarse de un Código, y no

212 HERNÁN CORRAL TALCIANI
de una mera recopilación, pero quizás no un Código totalmente innovador
sino basado en lo mejor de las leyes existentes.
(O*RELHUQRHQKDEtDSHGLGRSRUR¿FLRDO6HQDGRTXHHVWXGLDUD
un proyecto de ley sobre la redacción de un nuevo Código y que se en-
comendara la labor a un jurista, y a una comisión que luego revisara lo
HODERUDGR HO R¿FLR UHÀHMDED ODV LGHDV GH (JDxD  3RU VX SDUWH 0DQXHO
Camilo Vial presentó en la Cámara de Diputados un proyecto de ley en la
sesión de 14 de junio de 1833 que se titulaba “Recopilación del Código
Civil” y que intentaba combinar los dos criterios extremos: propone hacer
códigos nuevos, pero basados en las leyes vigentes expurgadas de errores
y expresadas en lenguaje dispositivo, sencillo y conciso.
Ninguno de estos proyectos llegó a aprobarse. Frente a esta impotencia
legislativa, Diego Portales procedió a encargar directamente a Andrés
%HOOR  HOVDELRYHQH]RODQRTXHKDEtDOOHJDGRD&KLOHHQ
y trabajaba en ese entonces para el Gobierno chileno, que comenzara los
WUDEDMRVSDUDUHGDFWDUXQ&yGLJR%HOORIXHXQDXWRGLGDFWDHQHO'HUHFKR
ya que no recibió formación de abogado. Sólo en 1836, y probablemente
para acallar las críticas que se habían levantado en su contra, el gobierno
KL]RTXHOD8QLYHUVLGDGGH6DQ)HOLSHOHFRQ¿ULHUDHOJUDGRGH%DFKLOOHU
en Leyes (15 de diciembre de 1836).
Se supone que el encargo lo recibió privadamente en 1833 o 1834, y
que ya en 1836 contaba con un primer borrador de libro de las sucesiones.
(QORVDxRVVLJXLHQWHWRGRLQGLFDTXH%HOORUHGDFWyWDPELpQXQSUR\HFWR
de bienes, de obligaciones y contratos y otro de título preliminar.
(OPLVPR%HOORFRPRVHQDGRUSUHVHQWyDO6HQDGRHOGHDJRVWRGH
1840, un proyecto para la formación de una comisión de senadores y dipu-
WDGRVHQFDUJDGDGHSUHSDUDUODFRGL¿FDFLyQGHODVOH\HVFLYLOHV(VWDYH]HO
proyecto prosperó rápidamente y se promulgó como ley el 10 de septiembre
del mismo año. Con anticipación a ello, se designaron los miembros de la
&RPLVLyQORVVHQDGRUHV$QGUpV%HOOR\0DULDQR(JDxD\ORVGLSXWDGRV
Manuel Montt, Juan Manuel Cobo y Ramón Luis Irarrázabal (que luego
sería reemplazado por Manuel José Cerda).
Al día siguiente de la promulgación de la ley, el 11 de septiembre de
1840, la Comisión tuvo su primera sesión de trabajo. Había comenzado la
labor de cRGL¿FDFLyQ
labor de cRGL¿FDFLyQ
1840, la Comisión tuvo su primera sesión de trabajo. Había comenzado la
Al día siguiente de la promulgación de la ley, el 11 de septiembre de
sería reemplazado por Manuel José Cerda).
Manuel Montt, Juan Manuel Cobo y Ramón Luis Irarrázabal (que luego
&RPLVLyQORVVHQDGRUHV$QGUpV%HOOR\0DULDQR(JDxD\ORVGLSXWDGRV
del mismo año. Con anticipación a ello, se designaron los miembros de la
proyecto prosperó rápidamente y se promulgó como ley el 10 de septiembre
WDGRVHQFDUJDGDGHSUHSDUDUODFRGL¿FDFLyQGHODVOH\HVFLYLOHV(VWDYH]HO
1840, un proyecto para la formación de una comisión de senadores y dipu-
(OPLVPR%HOORFRPRVHQDGRUSUHVHQWyDO6HQDGRHOGHDJRVWRGH
de bienes, de obligaciones y contratos y otro de título preliminar.
(QORVDxRVVLJXLHQWHWRGRLQGLFDTXH%HOORUHGDFWyWDPELpQXQSUR\HFWR
que ya en 1836 contaba con un primer borrador de libro de las sucesiones.
Se supone que el encargo lo recibió privadamente en 1833 o 1834, y
en Leyes (15 de diciembre de 1836).
KL]RTXHOD8QLYHUVLGDGGH6DQ)HOLSHOHFRQ¿ULHUDHOJUDGRGH%DFKLOOHU
para acallar las críticas que se habían levantado en su contra, el gobierno
ya que no recibió formación de abogado. Sólo en 1836, y probablemente
WUDEDMRVSDUDUHGDFWDUXQ&yGLJR%HOORIXHXQDXWRGLGDFWDHQHO'HUHFKR
y trabajaba en ese entonces para el Gobierno chileno, que comenzara los
%HOOR  HOVDELRYHQH]RODQRTXHKDEtDOOHJDGRD&KLOHHQ
legislativa, Diego Portales procedió a encargar directamente a Andrés
Ninguno de estos proyectos llegó a aprobarse. Frente a esta impotencia
y expresadas en lenguaje dispositivo, sencillo y conciso.
códigos nuevos, pero basados en las leyes vigentes expurgadas de errores
Civil” y que intentaba combinar los dos criterios extremos: propone hacer
sesión de 14 de junio de 1833 que se titulaba “Recopilación del Código
Camilo Vial presentó en la Cámara de Diputados un proyecto de ley en la
HODERUDGR HO R¿FLR UHÀHMDED ODV LGHDV GH (JDxD  3RU VX SDUWH 0DQXHO
comendara la labor a un jurista, y a una comisión que luego revisara lo
un proyecto de ley sobre la redacción de un nuevo Código y que se en-
(O*RELHUQRHQKDEtDSHGLGRSRUR¿FLRDO6HQDGRTXHHVWXGLDUD
sino basado en lo mejor de las leyes existentes.
de una mera recopilación, pero quizás no un Código totalmente innovador
HERNÁN CORRAL TALCIANI 212
FRENTE
uno publicado en 1846 que contenía el libro de la sucesión por causa de
El fruto de la Comisión cristalizó en la edición de dos cuadernillos,
1846 (año de la muerte de Egaña).
la Comisión, ya que esta dejó de reunirse probablemente a comienzos de
GH /DPHGLGDQRWXYRPD\RUH¿FDFLDSDUDUHLPSXOVDUHOWUDEDMRGH
GL¿FXOWDGHVSDUDVHJXLUVXVVHVLRQHVHQIRUPDUHJXODU OH\GHGHMXOLR
¿QDOPHQWHIXHIXVLRQDGDFRQOD&RPLVLyQTXHWDPELpQHVWDEDSUHVHQWDQGR
1841). Esta Junta revisora nunca pudo funcionar normalmente, por lo que
minara los resultados del trabajo de la Comisión (ley de 29 de octubre de
En su momento, el Congreso aprobó una Junta Revisora para que exa-
DOTXH%HOORUHVSRQGLySRUODVPLVPDVSiJLQDVGHEl Araucano.
proyecto de sucesiones fue el abogado argentino Manuel María Güemes,
a quienes quisieran opinar sobre los textos. El principal cuestionador del
La idea de su publicación era difundir los trabajos y pedir observaciones
de 1845, se publicó el libro de los contratos y obligaciones convencionales.
por causa de muerte. Desde el 26 de agosto de 1842 hasta el 18 de diciembre
19 de agosto de 1842 se publicó el título preliminar y el libro de la sucesión
su publicación por títulos en El Araucano. Desde el 21 de mayo de 1841 al
Los textos que fueron siendo aprobados por la Comisión se enviaron a
en 1846, alguien confundió con un proyecto de su autoría.
como miembro de la Comisión y que, al quedar entre sus papeles, al morir
GHXQDFRSLDGHORVDQWHSUR\HFWRVSUHSDUDGRVSRU%HOORTXHUHFLELy(JDxD
GHOSURIHVRU$OHMDQGUR*X]PiQ%ULWRPXHVWUDTXHHQUHDOLGDGVHWUDWDED
para Chile escrito por el señor Dn. Mariano Egaña”, pero la crítica histórica
de Mariano Egaña en un legajo con el rótulo “Proyecto de un código civil
(VWRVWH[WRVDSDUHFLHURQSRVWHULRUPHQWH HQ HQOD%LEOLRWHFD
H[DPLQDU ORV SUR\HFWRV TXH %HOOR KDEtD HODERUDGR HQWUH  R  \
La Comisión no partió sus trabajos de la nada, sino que comenzó a
i) Estudio en la Comisión de Legislación (1840-1847)
etapas:
(QODHWDSDGHFRGL¿FDFLyQSURSLDPHQWHWDOHVSRVLEOHGLVWLQJXLUFXDWUR
c) Codificación
213 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 213
c) Codificación
(QODHWDSDGHFRGL¿FDFLyQSURSLDPHQWHWDOHVSRVLEOHGLVWLQJXLUFXDWUR
etapas:
i) Estudio en la Comisión de Legislación (1840-1847)
La Comisión no partió sus trabajos de la nada, sino que comenzó a
H[DPLQDU ORV SUR\HFWRV TXH %HOOR KDEtD HODERUDGR HQWUH  R  \
(VWRVWH[WRVDSDUHFLHURQSRVWHULRUPHQWH HQ HQOD%LEOLRWHFD
de Mariano Egaña en un legajo con el rótulo “Proyecto de un código civil
para Chile escrito por el señor Dn. Mariano Egaña”, pero la crítica histórica
GHOSURIHVRU$OHMDQGUR*X]PiQ%ULWRPXHVWUDTXHHQUHDOLGDGVHWUDWDED
GHXQDFRSLDGHORVDQWHSUR\HFWRVSUHSDUDGRVSRU%HOORTXHUHFLELy(JDxD
como miembro de la Comisión y que, al quedar entre sus papeles, al morir
en 1846, alguien confundió con un proyecto de su autoría.
Los textos que fueron siendo aprobados por la Comisión se enviaron a
su publicación por títulos en El Araucano. Desde el 21 de mayo de 1841 al
19 de agosto de 1842 se publicó el título preliminar y el libro de la sucesión
por causa de muerte. Desde el 26 de agosto de 1842 hasta el 18 de diciembre
de 1845, se publicó el libro de los contratos y obligaciones convencionales.
La idea de su publicación era difundir los trabajos y pedir observaciones
a quienes quisieran opinar sobre los textos. El principal cuestionador del
proyecto de sucesiones fue el abogado argentino Manuel María Güemes,
DOTXH%HOORUHVSRQGLySRUODVPLVPDVSiJLQDVGHEl Araucano.
En su momento, el Congreso aprobó una Junta Revisora para que exa-
minara los resultados del trabajo de la Comisión (ley de 29 de octubre de
1841). Esta Junta revisora nunca pudo funcionar normalmente, por lo que
¿QDOPHQWHIXHIXVLRQDGDFRQOD&RPLVLyQTXHWDPELpQHVWDEDSUHVHQWDQGR
GL¿FXOWDGHVSDUDVHJXLUVXVVHVLRQHVHQIRUPDUHJXODU OH\GHGHMXOLR
GH /DPHGLGDQRWXYRPD\RUH¿FDFLDSDUDUHLPSXOVDUHOWUDEDMRGH
la Comisión, ya que esta dejó de reunirse probablemente a comienzos de
1846 (año de la muerte de Egaña).
El fruto de la Comisión cristalizó en la edición de dos cuadernillos,
uno publicado en 1846 que contenía el libro de la sucesión por causa de

214 HERNÁN CORRAL TALCIANI
muerte, y otro en 1847 que contenía el libro de las obligaciones y con-
tratos. El primero es una nueva versión de los títulos publicados en El
AraucanoFRQPRGL¿FDFLRQHVTXHSURFHGHQGHXQDVHJXQGDUHYLVLyQGH
OD&RPLVLyQ(OVHJXQGRSDUHFHVHUVyORODHGLFLyQVLQPRGL¿FDFLRQHVGH
los títulos publicados en El Araucano, pero con el añadido de 7 nuevos
WtWXORVSUHSDUDGRVH[FOXVLYDPHQWHSRU%HOOR\TXH\DQRDOFDQ]DURQDVHU
revisados por la Comisión.
ii) Trabajo solitario de Bello (1846-1853)
$OGHMDUGHIXQFLRQDUOD&RPLVLyQ%HOORVLJXLyWUDEDMDQGRHQVROLWDULR
en lo que faltaba del Código, el libro de las personas y el de los bienes. Al
parecer algo ya había hecho con anterioridad en la materia (en el legajo
FRQVHUYDGRHQOD%LEOLRWHFDGH(JDxDWDPELpQVHLQFOXtDXQDQWHSUR\HFWR
VREUH ELHQHV VL ELHQ LQFRPSOHWR $ ¿QHV GH  %HOOR IXH FDSD] GH
presentar al gobierno un texto completo de un Proyecto de Código Civil.
El Presidente Manuel Montt dispuso la edición del Proyecto, lo que se
concretó en cuatro cuadernillos publicados entre enero y marzo de 1853
(Proyecto de 1853).
Por decreto de 26 de octubre de 1852, el Presidente Montt nombró una
Comisión para que hiciera la revisión del proyecto de Código Civil prepa-
UDGRSRU$QGUpV%HOOR
iii) Proceso de elaboración final
/D &RPLVLyQ HVWXYR FRPSXHVWD DGHPiV GH SRU HO PLVPR %HOOR SRU
Ramón Luis Irarrázabal, Manuel José Cerda, Diego Arriarán, Antonio
García Reyes, Manuel Antonio Tocornal, Gabriel Ocampo y José Miguel
%DUULJD)XHSUHVLGLGDSRUHOPLVPR0DQXHO0RQWWDXQTXHR¿FLDOPHQWH
no la integraba. La primera revisión del Proyecto por la Comisión dio
OXJDUDXQQXHYRWH[WRFRQ¿JXUDGRSRUODVDQRWDFLRQHVTXHDPDQXHQVHV
HVFULELHURQDOPDUJHQGHODVHGLFLRQHVGHO3UR\HFWRGHPRGL¿FDQ-
do numerosos artículos. Este texto fue editado en 1890, por Miguel Luis
$PXQiWHJXLGHQWURGHODVREUDVFRPSOHWDVGH$QGUpV%HOORSRUORTXHVH
le conoce como “Proyecto Inédito”. Es probable que para esta revisión se
tomaran en cuenta las observaciones que, a pedido del Gobierno, enviaron
tomaran en cuenta las observaciones que, a pedido del Gobierno, enviaron
le conoce como “Proyecto Inédito”. Es probable que para esta revisión se
$PXQiWHJXLGHQWURGHODVREUDVFRPSOHWDVGH$QGUpV%HOORSRUORTXHVH
do numerosos artículos. Este texto fue editado en 1890, por Miguel Luis
HVFULELHURQDOPDUJHQGHODVHGLFLRQHVGHO3UR\HFWRGHPRGL¿FDQ-
OXJDUDXQQXHYRWH[WRFRQ¿JXUDGRSRUODVDQRWDFLRQHVTXHDPDQXHQVHV
no la integraba. La primera revisión del Proyecto por la Comisión dio
%DUULJD)XHSUHVLGLGDSRUHOPLVPR0DQXHO0RQWWDXQTXHR¿FLDOPHQWH
García Reyes, Manuel Antonio Tocornal, Gabriel Ocampo y José Miguel
Ramón Luis Irarrázabal, Manuel José Cerda, Diego Arriarán, Antonio
/D &RPLVLyQ HVWXYR FRPSXHVWD DGHPiV GH SRU HO PLVPR %HOOR SRU
iii) Proceso de elaboración final
UDGRSRU$QGUpV%HOOR
Comisión para que hiciera la revisión del proyecto de Código Civil prepa-
Por decreto de 26 de octubre de 1852, el Presidente Montt nombró una
(Proyecto de 1853).
concretó en cuatro cuadernillos publicados entre enero y marzo de 1853
El Presidente Manuel Montt dispuso la edición del Proyecto, lo que se
presentar al gobierno un texto completo de un Proyecto de Código Civil.
VREUH ELHQHV VL ELHQ LQFRPSOHWR $ ¿QHV GH  %HOOR IXH FDSD] GH
FRQVHUYDGRHQOD%LEOLRWHFDGH(JDxDWDPELpQVHLQFOXtDXQDQWHSUR\HFWR
parecer algo ya había hecho con anterioridad en la materia (en el legajo
en lo que faltaba del Código, el libro de las personas y el de los bienes. Al
$OGHMDUGHIXQFLRQDUOD&RPLVLyQ%HOORVLJXLyWUDEDMDQGRHQVROLWDULR
ii) Trabajo solitario de Bello (1846-1853)
revisados por la Comisión.
WtWXORVSUHSDUDGRVH[FOXVLYDPHQWHSRU%HOOR\TXH\DQRDOFDQ]DURQDVHU
los títulos publicados en El Araucano, pero con el añadido de 7 nuevos
OD&RPLVLyQ(OVHJXQGRSDUHFHVHUVyORODHGLFLyQVLQPRGL¿FDFLRQHVGH
AraucanoFRQPRGL¿FDFLRQHVTXHSURFHGHQGHXQDVHJXQGDUHYLVLyQGH
tratos. El primero es una nueva versión de los títulos publicados en El
muerte, y otro en 1847 que contenía el libro de las obligaciones y con-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 214
FRENTE
de 14 de diciembre de 1855.
las ediciones o publicaciones que se hicieren posteriormente según la ley
se consideró el texto auténtico del Código Civil, al que debían conformarse
ambas Cámaras y en el archivo del Ministerio de Justicia. Es pues la que
República de Chile” y fue la que el Gobierno depositó en la secretaría de
La edición corregida se editó en 1856, bajo el título “Código Civil de la
GH%HOORGHSHUIHFFLRQDUXQDREUDTXHWDQWRVGHVYHORVOHKDEtDFRVWDGR
son de fondo o sustanciales, lo que se ha de atribuir a un irresistible deseo
forma o redacción. Pero ha podido advertirse que algunas alteraciones
ODVPRGL¿FDFLRQHVUHDOL]DGDVHQFXPSOLPLHQWRGHHVWDPLVLyQIXHURQGH
otro miembro de la Comisión (probablemente Ocampo). La mayoría de
+D\ FRQVWDQFLD TXH OD HGLFLyQ GHSXUDGD IXH HQFDUJDGD D %HOOR \ D
una edición “correcta y esmerada”.
entrara en vigencia el 1º de enero 1857 y que previamente se confeccionara
fue promulgada el 14 de diciembre de 1855. La ley previó que el Código
de redacción de lo que era una obra legislativa mayor. La ley aprobatoria
discutió artículo por artículo, para no comprometer la unidad de estilo y
La aprobación del Código se hizo a “libro cerrado”, es decir, no se
mejor comprensión del texto).
del Código lo han conservado como un preámbulo indispensable para una
SHURQRKD\GXGDTXHVXUHGDFWRUIXH$QGUpV%HOOR SRUHVRODVHGLFLRQHV
sidente de la República) y Francisco Javier Ovalle (Ministro de Justicia),
GHQRYLHPEUHGH6XPHQVDMHIXH¿UPDGRSRU0DQXHO0RQWW 3UH-
El proyecto de ley para la aprobación del Código fue presentado el 22
iv) Aprobación legislativa y edición depurada
una ley para su aprobación como nuevo Código Civil.
impresos del Proyecto al Congreso, con lo que se anticipaba el envío de
el Ministro de Justicia Francisco Javier Ovalle mandó setenta ejemplares
cuadernos que se podían empastar en solo volumen). En noviembre de 1855,
FOXLGDVXODERU\PDQGDUSXEOLFDUHO3UR\HFWRGH¿QLWLYRHQ HQFXDWUR
Un segundo trabajo de revisión le permitió a la Comisión dar por con-
falta de tiempo).
varios tribunales del país (no así de la Corte Suprema que se excusó por
215 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 215
varios tribunales del país (no así de la Corte Suprema que se excusó por
falta de tiempo).
Un segundo trabajo de revisión le permitió a la Comisión dar por con-
FOXLGDVXODERU\PDQGDUSXEOLFDUHO3UR\HFWRGH¿QLWLYRHQ HQFXDWUR
cuadernos que se podían empastar en solo volumen). En noviembre de 1855,
el Ministro de Justicia Francisco Javier Ovalle mandó setenta ejemplares
impresos del Proyecto al Congreso, con lo que se anticipaba el envío de
una ley para su aprobación como nuevo Código Civil.
iv) Aprobación legislativa y edición depurada
El proyecto de ley para la aprobación del Código fue presentado el 22
GHQRYLHPEUHGH6XPHQVDMHIXH¿UPDGRSRU0DQXHO0RQWW 3UH-
sidente de la República) y Francisco Javier Ovalle (Ministro de Justicia),
SHURQRKD\GXGDTXHVXUHGDFWRUIXH$QGUpV%HOOR SRUHVRODVHGLFLRQHV
del Código lo han conservado como un preámbulo indispensable para una
mejor comprensión del texto).
La aprobación del Código se hizo a “libro cerrado”, es decir, no se
discutió artículo por artículo, para no comprometer la unidad de estilo y
de redacción de lo que era una obra legislativa mayor. La ley aprobatoria
fue promulgada el 14 de diciembre de 1855. La ley previó que el Código
entrara en vigencia el 1º de enero 1857 y que previamente se confeccionara
una edición “correcta y esmerada”.
+D\ FRQVWDQFLD TXH OD HGLFLyQ GHSXUDGD IXH HQFDUJDGD D %HOOR \ D
otro miembro de la Comisión (probablemente Ocampo). La mayoría de
ODVPRGL¿FDFLRQHVUHDOL]DGDVHQFXPSOLPLHQWRGHHVWDPLVLyQIXHURQGH
forma o redacción. Pero ha podido advertirse que algunas alteraciones
son de fondo o sustanciales, lo que se ha de atribuir a un irresistible deseo
GH%HOORGHSHUIHFFLRQDUXQDREUDTXHWDQWRVGHVYHORVOHKDEtDFRVWDGR
La edición corregida se editó en 1856, bajo el título “Código Civil de la
República de Chile” y fue la que el Gobierno depositó en la secretaría de
ambas Cámaras y en el archivo del Ministerio de Justicia. Es pues la que
se consideró el texto auténtico del Código Civil, al que debían conformarse
las ediciones o publicaciones que se hicieren posteriormente según la ley
de 14 de diciembre de 1855.

216 HERNÁN CORRAL TALCIANI
v) Entrada en vigor
(O&yGLJR&LYLOHQFRQIRUPLGDGFRQVXDUWtFXOR¿QDO\ODOH\DSURED-
toria de 14 de diciembre de 1855, entró en vigor en todo el territorio de la
República el 1º de enero de 1857. La independencia jurídica, en materia
civil, se había conseguido.
4. Proyectos y notas como fuentes históricas del Código
Para indagar sobre el proceso de formulación de una regla del Código
son instrumentos valiosos los distintos proyectos del Código así como las
DQRWDFLRQHVTXH$QGUpV%HOORKL]RHQUHODFLyQFRQFLHUWDVGLVSRVLFLRQHV
Pueden distinguirse como proyectos de Código, conforme a la historia
que hemos expuesto, los siete siguientes:
1º) “Primer Proyecto de Código Civil”: Atribuido en un momento a
0DULDQR(JDxD \DTXHVHHQFRQWUyHQVX%LEOLRWHFD VHKDGHPRVWUDGR
TXH VH FRPSRQH GH DQWHSUR\HFWRV SUHSDUDGRV SRU$QGUpV %HOOR \ TXH
fueron presentados a la Comisión de Legislación. Este conjunto de textos
(no todos conservados) fue editado por la Editorial Jurídica de Chile, en
1978, con un estudio crítico de Alejandro Guzmán, con la denominación
conjunta de “Primer Proyecto de Código Civil”.
2º) Proyecto de 1841-1845: Contiene un título preliminar y los libros de
sucesiones y contratos. Corresponde a los títulos aprobados por la Comisión
de Legislación publicados en El Araucano entre esos años. Fue editado en
las Obras Completas de Bello: 1ª edic., 1887, t. XI; 2ª edic., Nascimento,
1932, t. III.
3º) Proyecto de 1846-1847: Contiene una nueva versión de los libros
de sucesiones y contratos. Corresponde a los volúmenes editados en 1846
y 1847 sobre la base de las revisiones de la Comisión a los textos publi-
cados en El Araucano. Modernamente, fue editado conjuntamente con el
anterior en las Obras Completas de Bello (1ª edic., 1887, t. XI; 2ª edic.,
Nascimento, 1932, t. III).
4º) Proyecto de 1853: Contiene los anteriores, más los libros de personas
y bienes y el título preliminar, editado en cuatro cuadernillos fechados en
y bienes y el título preliminar, editado en cuatro cuadernillos fechados en
4º) Proyecto de 1853: Contiene los anteriores, más los libros de personas
Nascimento, 1932, t. III).
anterior en las Obras Completas de Bello (1ª edic., 1887, t. XI; 2ª edic.,
cados en El Araucano. Modernamente, fue editado conjuntamente con el
y 1847 sobre la base de las revisiones de la Comisión a los textos publi-
de sucesiones y contratos. Corresponde a los volúmenes editados en 1846
3º) Proyecto de 1846-1847: Contiene una nueva versión de los libros
1932, t. III.
las Obras Completas de Bello: 1ª edic., 1887, t. XI; 2ª edic., Nascimento,
de Legislación publicados en El Araucano entre esos años. Fue editado en
sucesiones y contratos. Corresponde a los títulos aprobados por la Comisión
2º) Proyecto de 1841-1845: Contiene un título preliminar y los libros de
conjunta de “Primer Proyecto de Código Civil”.
1978, con un estudio crítico de Alejandro Guzmán, con la denominación
(no todos conservados) fue editado por la Editorial Jurídica de Chile, en
fueron presentados a la Comisión de Legislación. Este conjunto de textos
TXH VH FRPSRQH GH DQWHSUR\HFWRV SUHSDUDGRV SRU$QGUpV %HOOR \ TXH
0DULDQR(JDxD \DTXHVHHQFRQWUyHQVX%LEOLRWHFD VHKDGHPRVWUDGR
1º) “Primer Proyecto de Código Civil”: Atribuido en un momento a
que hemos expuesto, los siete siguientes:
Pueden distinguirse como proyectos de Código, conforme a la historia
DQRWDFLRQHVTXH$QGUpV%HOORKL]RHQUHODFLyQFRQFLHUWDVGLVSRVLFLRQHV
son instrumentos valiosos los distintos proyectos del Código así como las
Para indagar sobre el proceso de formulación de una regla del Código
4. Proyectos y notas como fuentes históricas del Código
civil, se había conseguido.
República el 1º de enero de 1857. La independencia jurídica, en materia
toria de 14 de diciembre de 1855, entró en vigor en todo el territorio de la
(O&yGLJR&LYLOHQFRQIRUPLGDGFRQVXDUWtFXOR¿QDO\ODOH\DSURED-
v) Entrada en vigor
HERNÁN CORRAL TALCIANI 216
FRENTE
estos comentarios. En una advertencia al inicio de la edición explica el
los artículos del Proyecto de 1853 que fue publicado originalmente con
2º) Las notas del Proyecto de 1853%HOORUHGDFWyHLQVHUWyDOSLHGH
obligaciones y contratos de 1842-1845, presenta sólo cuatro notas.
explicar las reglas y brindar ejemplos de su aplicación. El Proyecto de
no tenían como objetivo indicar las fuentes de los artículos sino más bien
publicado primeramente en El Araucano entre 1841 y 1842. Estas notas
UDGDVSRU%HOOR\VHSXEOLFDURQFRQHO3UR\HFWRGH/LEURGH6XFHVLRQHV
1º) Las notas de los Proyectos 1841-1842 y 1842-1845: Fueron prepa-
WLSRVGHQRWDVGH%HOOR t. XIII). En la segunda edición aparece en el tomo V (Nascimento, 1932).
de ellas puesto que son de distinta naturaleza. Pueden distinguirse cuatro
%HOOR´6LQHPEDUJRHOHVWXGLRVRGHEHWHQHUFXLGDGRFRQHOXVRTXHKDFH
lidad de los preceptos originales del Código las llamadas “notas de Andrés
$GHPiVGHORV3UR\HFWRVVRQXWLOL]DGDVSDUDFRQRFHUODKLVWRULD\¿QD-
considera auténtica, y la que entró en vigor el 1º de enero de 1857.
SRU%HOORIXHURQPiVTXHPHUDPHQWHIRUPDOHVHVHVWDODHGLFLyQTXHVH
auténticos en las secretarías del Congreso. Aunque los cambios realizados
to de la ley aprobatoria del Código se hizo el depósito de los ejemplares
publicó como volumen en 1856. El 18 de julio de este año, en cumplimien-
7º) Edición depurada del Proyecto de 1855: Esta edición depurada se
solo volumen.
por éste. Fue publicado en cuatro cuadernillos que podían reunirse en un
SUR\HFWRGH¿QLWLYR\DTXHIXHHOWH[WRSUHVHQWDGRDO&RQJUHVR\DSUREDGR
del Proyecto de 1853 efectuado por la Comisión revisora. Se le considera el
6º) 3UR\HFWRGHRGH¿QLWLYR: Corresponde a una segunda revisión
t. XIII). En la segunda edición aparece en el tomo V (Nascimento, 1932).
Luis Amunátegui en la 1ª edición de las Obras Completas de Bello (1890,
critas al margen del texto de 1853. Fue editado por primera vez por Miguel
XQDVHULHGHPRGL¿FDFLRQHVLQWURGXFLGDVSRUOD&RPLVLyQ5HYLVRUDPDQXV-
5º) “Proyecto Inédito”: Es una nueva versión del Proyecto de 1853, con
edic., Nascimento, 1932, t. III).
Fue incluido en las Obras Completas de Bello (1ª edic., 1888, t. XII; 2ª
1853. Es el primer proyecto que presenta el contenido completo del Código.
217 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 217
1853. Es el primer proyecto que presenta el contenido completo del Código.
Fue incluido en las Obras Completas de Bello (1ª edic., 1888, t. XII; 2ª
edic., Nascimento, 1932, t. III).
5º) “Proyecto Inédito”: Es una nueva versión del Proyecto de 1853, con
XQDVHULHGHPRGL¿FDFLRQHVLQWURGXFLGDVSRUOD&RPLVLyQ5HYLVRUDPDQXV-
critas al margen del texto de 1853. Fue editado por primera vez por Miguel
Luis Amunátegui en la 1ª edición de las Obras Completas de Bello (1890,
6º) 3UR\HFWRGHRGH¿QLWLYR: Corresponde a una segunda revisión
del Proyecto de 1853 efectuado por la Comisión revisora. Se le considera el
SUR\HFWRGH¿QLWLYR\DTXHIXHHOWH[WRSUHVHQWDGRDO&RQJUHVR\DSUREDGR
por éste. Fue publicado en cuatro cuadernillos que podían reunirse en un
solo volumen.
7º) Edición depurada del Proyecto de 1855: Esta edición depurada se
publicó como volumen en 1856. El 18 de julio de este año, en cumplimien-
to de la ley aprobatoria del Código se hizo el depósito de los ejemplares
auténticos en las secretarías del Congreso. Aunque los cambios realizados
SRU%HOORIXHURQPiVTXHPHUDPHQWHIRUPDOHVHVHVWDODHGLFLyQTXHVH
considera auténtica, y la que entró en vigor el 1º de enero de 1857.
$GHPiVGHORV3UR\HFWRVVRQXWLOL]DGDVSDUDFRQRFHUODKLVWRULD\¿QD-
lidad de los preceptos originales del Código las llamadas “notas de Andrés
%HOOR´6LQHPEDUJRHOHVWXGLRVRGHEHWHQHUFXLGDGRFRQHOXVRTXHKDFH
de ellas puesto que son de distinta naturaleza. Pueden distinguirse cuatro
WLSRVGHQRWDVGH%HOOR
1º) Las notas de los Proyectos 1841-1842 y 1842-1845: Fueron prepa-
UDGDVSRU%HOOR\VHSXEOLFDURQFRQHO3UR\HFWRGH/LEURGH6XFHVLRQHV
publicado primeramente en El Araucano entre 1841 y 1842. Estas notas
no tenían como objetivo indicar las fuentes de los artículos sino más bien
explicar las reglas y brindar ejemplos de su aplicación. El Proyecto de
obligaciones y contratos de 1842-1845, presenta sólo cuatro notas.
2º) Las notas del Proyecto de 1853%HOORUHGDFWyHLQVHUWyDOSLHGH
los artículos del Proyecto de 1853 que fue publicado originalmente con
estos comentarios. En una advertencia al inicio de la edición explica el

218 HERNÁN CORRAL TALCIANI
autor su objetivo: se trata de apuntar “a la ligera las fuentes de que se han
tomado o los motivos en que se fundan los artículos que pueden llamar
principalmente la atención”.
3º) Las notas del Proyecto Inédito: No son propiamente notas del
Proyecto. En realidad se trata de trozos de comentarios o anotaciones, de
muy diversa índole y diferentes fechas, que don Miguel Luis Amunátegui
encontró entre los papeles y escritos sueltos de don Andrés después de la
muerte de éste y que al preparar la edición del Proyecto en 1890, él añadió
FRPRVLIXHUDQQRWDVSUHSDUDGDVSRUHOPLVPR%HOOR/DLGHDGH$PXQiWHJXL
ha sido justamente criticada ya que ha inducido a confundir comentarios
DMHQRV GH %HOOR FRQ ODV IXHQWHV R VHQWLGRV GH FLHUWDV GLVSRVLFLRQHV GHO
Código (por ejemplo, al art. 19 Amunátegui hizo poner como nota un co-
PHQWDULRGH%HOORVREUHSUHYDOHQFLDGHOWHQRUJUDPDWLFDOTXHpOPDQLIHVWy
en una polémica por el diario en una fecha muy anterior: en 1842, lo que
ha alimentado la mala inteligencia del referido artículo).
4º) Las notas al Código Civil aprobado(QDOJ~QPRPHQWR%HOORSHQVy
en componer, con ayuda de otros juristas, un comentario del Código apro-
bado, pero renunció a ello por falta de recursos, y se avino a la labor de
redactar, sobre la base de las notas del Proyecto de 1853, una notas para
HO&yGLJR&LYLOGH¿QLWLYR6XVDOXG\RFXSDFLRQHVOHLPSLGLHURQFXOPLQDU
la labor, por lo que las notas sólo abarcan hasta el art. 78. Se publicaron
después de su muerte en el libro de Miguel Luis Amunátegui, Don Andrés
Bello y el Código Civil, Cervantes, Santiago, 1885, pp. 13-14.
Como vemos, las más seguras son estas últimas, pero resultan muy in-
VX¿FLHQWHV/DVGHO3UR\HFWR,QpGLWRGHEHQVHUWRPDGDVFRPRORTXHVRQ
\QRFRPRQRWDVTXHLQWHQWDQLGHQWL¿FDUODIXHQWHGHORVDUWtFXORVGHHVH
Proyecto. Finalmente, las del Proyecto de 1853 tienen más fuerza, pero
KD\TXHWHQHUHQFXHQWDTXHPXFKRVGHVXVSUHFHSWRVVHPRGL¿FDURQHQ
HOWH[WR¿QDO\TXHLQFOXVRHOPLVPR%HOORGLFHTXH³VHKDQWRPDGRDOD
ligera”, es decir, no siempre pueden considerarse determinantes para aclarar
la fuente o sentido de la norma.
5. Fuentes del Código Civil chileno.
Las fuentes del Código Civil chileno fueron múltiples, y pueden clasi-
¿FDUVHHQQRUPDWLYDV\GRFWULQDULDV
¿FDUVHHQQRUPDWLYDV\GRFWULQDULDV
Las fuentes del Código Civil chileno fueron múltiples, y pueden clasi-
5. Fuentes del Código Civil chileno.
la fuente o sentido de la norma.
ligera”, es decir, no siempre pueden considerarse determinantes para aclarar
HOWH[WR¿QDO\TXHLQFOXVRHOPLVPR%HOORGLFHTXH³VHKDQWRPDGRDOD
KD\TXHWHQHUHQFXHQWDTXHPXFKRVGHVXVSUHFHSWRVVHPRGL¿FDURQHQ
Proyecto. Finalmente, las del Proyecto de 1853 tienen más fuerza, pero
\QRFRPRQRWDVTXHLQWHQWDQLGHQWL¿FDUODIXHQWHGHORVDUWtFXORVGHHVH
VX¿FLHQWHV/DVGHO3UR\HFWR,QpGLWRGHEHQVHUWRPDGDVFRPRORTXHVRQ
Como vemos, las más seguras son estas últimas, pero resultan muy in-
Bello y el Código Civil, Cervantes, Santiago, 1885, pp. 13-14.
después de su muerte en el libro de Miguel Luis Amunátegui, Don Andrés
la labor, por lo que las notas sólo abarcan hasta el art. 78. Se publicaron
HO&yGLJR&LYLOGH¿QLWLYR6XVDOXG\RFXSDFLRQHVOHLPSLGLHURQFXOPLQDU
redactar, sobre la base de las notas del Proyecto de 1853, una notas para
bado, pero renunció a ello por falta de recursos, y se avino a la labor de
en componer, con ayuda de otros juristas, un comentario del Código apro-
4º) Las notas al Código Civil aprobado(QDOJ~QPRPHQWR%HOORSHQVy
ha alimentado la mala inteligencia del referido artículo).
en una polémica por el diario en una fecha muy anterior: en 1842, lo que
PHQWDULRGH%HOORVREUHSUHYDOHQFLDGHOWHQRUJUDPDWLFDOTXHpOPDQLIHVWy
Código (por ejemplo, al art. 19 Amunátegui hizo poner como nota un co-
DMHQRV GH %HOOR FRQ ODV IXHQWHV R VHQWLGRV GH FLHUWDV GLVSRVLFLRQHV GHO
ha sido justamente criticada ya que ha inducido a confundir comentarios
FRPRVLIXHUDQQRWDVSUHSDUDGDVSRUHOPLVPR%HOOR/DLGHDGH$PXQiWHJXL
muerte de éste y que al preparar la edición del Proyecto en 1890, él añadió
encontró entre los papeles y escritos sueltos de don Andrés después de la
muy diversa índole y diferentes fechas, que don Miguel Luis Amunátegui
Proyecto. En realidad se trata de trozos de comentarios o anotaciones, de
3º) Las notas del Proyecto Inédito: No son propiamente notas del
principalmente la atención”.
tomado o los motivos en que se fundan los artículos que pueden llamar
autor su objetivo: se trata de apuntar “a la ligera las fuentes de que se han
HERNÁN CORRAL TALCIANI 218
FRENTE
 HQ SOHQR SURFHVR GH FRGL¿FDFLyQ DSDUHFLy OD REUD ³&ROHFFLyQ GH
6º La leyes civiles patrias dictadas después de la Independencia: en
en materia matrimonial.
5º El Derecho canónico, a través del Corpus Iuris Canonici, sobre todo
Códigos Civiles extranjeros, Madrid, 1843).
Verlanga y J. Muñiz (Concordancias entre el Código Civil Francés y los
Code Napoleón, Paris, 1840), que había sido traducida al español por F.
toine de Saint Joseph (Concordance entre les codes civils étrangers et le
 (VEDVWDQWHVHJXURTXH%HOORXVyODHGLFLyQFRPSHQGLDGDGH$Q-
Sardo (1837), el Código Civil holandés (1838) y el Código Civil peruano
(1819), el Código Civil para los estados del Rey de Cerdeña o Código
para el Reino de las Dos Sicilias (1819), el Código del Cantón de Vaud
Civilis R &yGLJR %iYDUR   HO &yGLJR SUXVLDQR   (O &yGLJR
citan, aunque más esporádicamente, el Codex Maximilianeus Babaricus
digo Civil de la Luisiana (1825), que sigue la línea francesa. También se
DXVWULDFR  TXHVLJXHODOtQHDJHUPiQLFDGHODFRGL¿FDFLyQ\HO&y-
4º Los Códigos Civiles de la época: los más utilizados son el Código
3º El Código Civil francés.
de la mejora.
KDEHUWHQLGRLQÀXHQFLDVDOYRHQODUHFHSFLyQGHODLQVWLWXFLyQKHUHGLWDULD
Recopilación, el Fuero Real y las Leyes de Toro. El Fuero Juzgo no parece
2º El Derecho castellano aplicado en el Chile indiano: La Novísima
maestro del Derecho Romano y publicó un texto para su enseñanza).
&yGLJRIUDQFpVVLQRGHODV,QVWLWXFLRQHVGH-XVWLQLDQR %HOORIXHXQH[LPLR
y libros de personas, bienes, sucesiones y obligaciones está tomada, no del
risprudencia romana). La misma división del Código en título preliminar
TXHHUDHOFXHUSRGH'HUHFKRFDVWHOODQRTXHPiV¿HOPHQWHVHJXtDODMX-
el Digesto y las Instituciones de Justiniano) y a través de las Siete Partidas
1º El Derecho Romano, a través del Corpus Iuris Civilis (especialmente,
de nuestro Código Civil:
Por el grado de importancia, pueden mencionarse las siguientes fuentes
a) Fuentes normativas
219 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 219
a) Fuentes normativas
Por el grado de importancia, pueden mencionarse las siguientes fuentes
de nuestro Código Civil:
1º El Derecho Romano, a través del Corpus Iuris Civilis (especialmente,
el Digesto y las Instituciones de Justiniano) y a través de las Siete Partidas
TXHHUDHOFXHUSRGH'HUHFKRFDVWHOODQRTXHPiV¿HOPHQWHVHJXtDODMX-
risprudencia romana). La misma división del Código en título preliminar
y libros de personas, bienes, sucesiones y obligaciones está tomada, no del
&yGLJRIUDQFpVVLQRGHODV,QVWLWXFLRQHVGH-XVWLQLDQR %HOORIXHXQH[LPLR
maestro del Derecho Romano y publicó un texto para su enseñanza).
2º El Derecho castellano aplicado en el Chile indiano: La Novísima
Recopilación, el Fuero Real y las Leyes de Toro. El Fuero Juzgo no parece
KDEHUWHQLGRLQÀXHQFLDVDOYRHQODUHFHSFLyQGHODLQVWLWXFLyQKHUHGLWDULD
de la mejora.
3º El Código Civil francés.
4º Los Códigos Civiles de la época: los más utilizados son el Código
DXVWULDFR  TXHVLJXHODOtQHDJHUPiQLFDGHODFRGL¿FDFLyQ\HO&y-
digo Civil de la Luisiana (1825), que sigue la línea francesa. También se
citan, aunque más esporádicamente, el Codex Maximilianeus Babaricus
Civilis R &yGLJR %iYDUR   HO &yGLJR SUXVLDQR   (O &yGLJR
para el Reino de las Dos Sicilias (1819), el Código del Cantón de Vaud
(1819), el Código Civil para los estados del Rey de Cerdeña o Código
Sardo (1837), el Código Civil holandés (1838) y el Código Civil peruano
 (VEDVWDQWHVHJXURTXH%HOORXVyODHGLFLyQFRPSHQGLDGDGH$Q-
toine de Saint Joseph (Concordance entre les codes civils étrangers et le
Code Napoleón, Paris, 1840), que había sido traducida al español por F.
Verlanga y J. Muñiz (Concordancias entre el Código Civil Francés y los
Códigos Civiles extranjeros, Madrid, 1843).
5º El Derecho canónico, a través del Corpus Iuris Canonici, sobre todo
en materia matrimonial.
6º La leyes civiles patrias dictadas después de la Independencia: en
 HQ SOHQR SURFHVR GH FRGL¿FDFLyQ DSDUHFLy OD REUD ³&ROHFFLyQ GH

220 HERNÁN CORRAL TALCIANI
OH\HV\GHFUHWRVGHOJRELHUQRGHVGHKDVWD´TXH%HOORHORJLy
en El Araucano. Por ejemplo, la abolición de los mayorazgos por la ley
GHH[YLQFXODFLyQGHELHQHVGHGHMXOLRGHLQÀX\yHQODVGLVSR-
siciones pertinentes del Código. Fueron tomadas en cuenta también la ley
sobre abusos de la libertad de imprenta de 16 de septiembre de 1846 (cfr.
art. 1466), la ley de 8 de agosto de 1949 que declara que las riberas del mar
son de uso público hasta donde llegan las más altas mareas (cfr. art. 594
CC) y la Ley de Pesos y Medidas de 29 de enero de 1848, a la que hace
referencia el art. 51 Código Civil, y que continúa vigente.
(QVXPDODIXHQWHPiVLQÀX\HQWHQRIXHFRPRVHFUHHHO&yGLJR&LYLO
francés. En primer lugar, el Código chileno se basa en el Derecho romano,
luego en las leyes castellanas que el Código no quiso despreciar en aquello
que parecía razonable mantener, y en tercer lugar, puede ponerse al Código
francés y los demás de la época.
b) Fuentes doctrinales
([LVWHQDXWRUHVTXH%HOORFLWDFRQIUHFXHQFLD\TXHLQÀX\HURQGHFLVLYD-
mente en disposiciones del Código. Claramente, uno de los más gravitantes,
sobre todo en materia de obligaciones, es Robert Joseph Pothier (1699-
1772), a quien a veces sigue más de cerca que el mismo Código Civil fran-
cés. Otro jurista muy recurrido es Florencio García Goyena (1783-1855),
autor de la obra Concordancias, motivos y comentarios del Código Civil
español de 1852 (que contiene un proyecto que curiosamente nunca sería
aprobado en España). Finalmente, en algunas materias de gran relevancia,
como en personas jurídicas y en el intento de esbozar una teoría general
GHORVDFWRVRGHFODUDFLRQHVGHYROXQWDGSXHGHDSUHFLDUVHODLQÀXHQFLDGHO
jurista alemán Federico von Savigny (1779-1861), a través de su Sistema de
Derecho Romano ActualTXHVHJXUDPHQWH%HOORFRQVXOWyHQODWUDGXFFLyQ
francesa de Guenoux aparecida en 1840.
A todos ellos, hay que agregar una variada serie de jurisconsultos que
se ven citados más de alguna vez. Por ejemplo, tenemos los comentadores
castellanos, partiendo por el gran glosador de las Siete Partidas, Gregorio
López Tobar: Las Siete Partidas del Sabio Rey Alfonso et Nono nuevamente
glosadas por Gregorio López (1555), y siguiendo por Antonio Gómez:
Ad Leges Tauri commentarius (1552) y Variae resoluciones iuris civilis
Ad Leges Tauri commentarius (1552) y Variae resoluciones iuris civilis
glosadas por Gregorio López (1555), y siguiendo por Antonio Gómez:
López Tobar: Las Siete Partidas del Sabio Rey Alfonso et Nono nuevamente
castellanos, partiendo por el gran glosador de las Siete Partidas, Gregorio
se ven citados más de alguna vez. Por ejemplo, tenemos los comentadores
A todos ellos, hay que agregar una variada serie de jurisconsultos que
francesa de Guenoux aparecida en 1840.
Derecho Romano ActualTXHVHJXUDPHQWH%HOORFRQVXOWyHQODWUDGXFFLyQ
jurista alemán Federico von Savigny (1779-1861), a través de su Sistema de
GHORVDFWRVRGHFODUDFLRQHVGHYROXQWDGSXHGHDSUHFLDUVHODLQÀXHQFLDGHO
como en personas jurídicas y en el intento de esbozar una teoría general
aprobado en España). Finalmente, en algunas materias de gran relevancia,
español de 1852 (que contiene un proyecto que curiosamente nunca sería
autor de la obra Concordancias, motivos y comentarios del Código Civil
cés. Otro jurista muy recurrido es Florencio García Goyena (1783-1855),
1772), a quien a veces sigue más de cerca que el mismo Código Civil fran-
sobre todo en materia de obligaciones, es Robert Joseph Pothier (1699-
mente en disposiciones del Código. Claramente, uno de los más gravitantes,
([LVWHQDXWRUHVTXH%HOORFLWDFRQIUHFXHQFLD\TXHLQÀX\HURQGHFLVLYD-
b) Fuentes doctrinales
francés y los demás de la época.
que parecía razonable mantener, y en tercer lugar, puede ponerse al Código
luego en las leyes castellanas que el Código no quiso despreciar en aquello
francés. En primer lugar, el Código chileno se basa en el Derecho romano,
(QVXPDODIXHQWHPiVLQÀX\HQWHQRIXHFRPRVHFUHHHO&yGLJR&LYLO
referencia el art. 51 Código Civil, y que continúa vigente.
CC) y la Ley de Pesos y Medidas de 29 de enero de 1848, a la que hace
son de uso público hasta donde llegan las más altas mareas (cfr. art. 594
art. 1466), la ley de 8 de agosto de 1949 que declara que las riberas del mar
sobre abusos de la libertad de imprenta de 16 de septiembre de 1846 (cfr.
siciones pertinentes del Código. Fueron tomadas en cuenta también la ley
GHH[YLQFXODFLyQGHELHQHVGHGHMXOLRGHLQÀX\yHQODVGLVSR-
en El Araucano. Por ejemplo, la abolición de los mayorazgos por la ley
OH\HV\GHFUHWRVGHOJRELHUQRGHVGHKDVWD´TXH%HOORHORJLy
HERNÁN CORRAL TALCIANI 220
FRENTE

\VHFRPSRQHQGHWtWXORV\HVWRVGHSDUiJUDIRV(OWtWXOR¿QDOVHUH¿HUHDOD
OH\\XQRDGH¿QLFLRQHVGHSDODEUDVGHXVRIUHFXHQWH/RVOLEURVVRQFXDWUR
El título preliminar se compone de seis parágrafos, cinco dedicados a la
(O&yGLJRVHGLYLGHHQXQWtWXORSUHOLPLQDUFXDWUROLEURV\XQWtWXOR¿QDO
6. Estructura. Mérito. Influencia
exige el bautismo para la existencia legal del recién nacido.
(1848-1849), que aparece como fuente del art. 74 del Código Civil que no
la obra de Justo Donoso, Instituciones de Derecho Canónico Americano
VRUSUHQGHTXHQRVHDRFXSDGD1RREVWDQWHKD\FRQVWDQFLDTXH%HOORXVy
La literatura civil nacional era prácticamente inexistente, por lo que no
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 221
communis et regii libri tres (1552), Alfonso de Acevedo, Commentariorum
iuris civilis in Hispaniae Regias Constitutiones (1583-1598); Juan Ma-
tienzo: Commentaria in librum quintum Recollectionis Legum Hispaniae
(1580); Juan Gutiérrez: Tractatus de tutelis et curis minorum (1602); Juan
GH+HYLD%RODxRV&XULD¿OLSLFD (1603). También se cita el tratado más
¿ORVy¿FR GH /XLV GH 0ROLQD De iustitia et iure (1593-1597). Del siglo
XIX, se menciona a Eugenio de Tapia: Febrero Novísimo (1828) y Febrero
novísimamente redactado (1845); Juan Sala: Ilustración del derecho real
de España (1803); Sancho Llamas, Comentario crítico, jurídico literal a
las ochenta y tres Leyes de Toro (1827); y Joaquín Escriche: Diccionario
razonado de la legislación civil, penal, comercial y forense (1831).

También son fuentes doctrinarias los comentadores del Código Civil

(Commentaries on the American Law, 1824-1826).
IUDQFpVTXH%HOORFRQVXOWDGHSULPHUDPDQR(OPiVLQÀX\HQWHSDUHFHVHU
secundum ordinem Institutionum, 1725) y el estadounidense James Kent
Delvincourt (Cours de Code Civil, Paris, 1834), y en segundo lugar puede
rius academicus et forensis, 1642) y Juan Heinecio (Elementa Iuris civilis
ubicarse a Rogron (Les Code français expliqué, Paris, 1836). Con menor
Arnoldo Vinnio (In quattuor libros Institutionum imperialum commenta-
LQÀXHQFLDWXYRHQFXHQWDD3RUWDOLV0DOHYLOOH0HUOLQ7URSORQJ7RXOOLHU
Finalmente, en ocasiones son mencionados los humanistas holandeses
Duranton, Duvergier, Delangle y Favard de l’Anglade.
Duranton, Duvergier, Delangle y Favard de l’Anglade.
Finalmente, en ocasiones son mencionados los humanistas holandeses
LQÀXHQFLDWXYRHQFXHQWDD3RUWDOLV0DOHYLOOH0HUOLQ7URSORQJ7RXOOLHU
Arnoldo Vinnio (In quattuor libros Institutionum imperialum commenta-
ubicarse a Rogron (Les Code français expliqué, Paris, 1836). Con menor
rius academicus et forensis, 1642) y Juan Heinecio (Elementa Iuris civilis
Delvincourt (Cours de Code Civil, Paris, 1834), y en segundo lugar puede
secundum ordinem Institutionum, 1725) y el estadounidense James Kent
IUDQFpVTXH%HOORFRQVXOWDGHSULPHUDPDQR(OPiVLQÀX\HQWHSDUHFHVHU
(Commentaries on the American Law, 1824-1826).
También son fuentes doctrinarias los comentadores del Código Civil

La literatura civil nacional era prácticamente inexistente, por lo que no

razonado de la legislación civil, penal, comercial y forense (1831).
VRUSUHQGHTXHQRVHDRFXSDGD1RREVWDQWHKD\FRQVWDQFLDTXH%HOORXVy
las ochenta y tres Leyes de Toro (1827); y Joaquín Escriche: Diccionario
la obra de Justo Donoso, Instituciones de Derecho Canónico Americano
de España (1803); Sancho Llamas, Comentario crítico, jurídico literal a
(1848-1849), que aparece como fuente del art. 74 del Código Civil que no
novísimamente redactado (1845); Juan Sala: Ilustración del derecho real
exige el bautismo para la existencia legal del recién nacido.
XIX, se menciona a Eugenio de Tapia: Febrero Novísimo (1828) y Febrero
¿ORVy¿FR GH /XLV GH 0ROLQD De iustitia et iure (1593-1597). Del siglo
GH+HYLD%RODxRV&XULD¿OLSLFD (1603). También se cita el tratado más
(1580); Juan Gutiérrez: Tractatus de tutelis et curis minorum (1602); Juan 6. Estructura. Mérito. Influencia
tienzo: Commentaria in librum quintum Recollectionis Legum Hispaniae
iuris civilis in Hispaniae Regias Constitutiones (1583-1598); Juan Ma- (O&yGLJRVHGLYLGHHQXQWtWXORSUHOLPLQDUFXDWUROLEURV\XQWtWXOR¿QDO
communis et regii libri tres (1552), Alfonso de Acevedo, Commentariorum
El título preliminar se compone de seis parágrafos, cinco dedicados a la
OH\\XQRDGH¿QLFLRQHVGHSDODEUDVGHXVRIUHFXHQWH/RVOLEURVVRQFXDWUR
\VHFRPSRQHQGHWtWXORV\HVWRVGHSDUiJUDIRV(OWtWXOR¿QDOVHUH¿HUHDOD
221 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

222 HERNÁN CORRAL TALCIANI
observancia o vigencia del Código. La unidad menor en todo el Código es
el artículo, cuya numeración es correlativa y va desde el art. 1º hasta el art.
6yORHO~OWLPRDUWtFXORQROOHYDQ~PHUR\VHGHQRPLQDDUWtFXOR¿QDO
De esta manera, la estructura del Código es la que sigue:
Título preliminar (arts. 1º a 53)
Libro I: De las personas (arts. 54 a 564)
Libro II: De los bienes, y de su dominio, posesión, uso y goce (arts. 565
a 950)
Libro III: De la sucesión por causa de muerte y de las donaciones entre
vivos (arts. 951 a 1436)
Libro IV: De las obligaciones en general y de los contratos (arts. 1437
a 2524).
7tWXOR¿QDO DUWtFXOR¿QDO 
Los méritos del Código Civil chileno han sido puestos de relieve no sólo
por juristas nacionales sino también por extranjeros. Su misma duración
FRPROH\YLJHQWHSRUPiVGHDxRVSRQHGHPDQL¿HVWRODFDOLGDGGH
su composición. El Código Civil chileno es un verdadero monumento de
sabiduría jurídica y un logro histórico de la cultura nacional.
(VHQFRPLDEOHODREUDOOHYDGDDFDERSRU%HOOR\ODVDXWRULGDGHVS~EOL-
cas que lo apoyaron desde cuatro perspectivas: la dogmático-jurídica, la
político-sociológica, la estético-literaria y la didáctico-divulgativa.
(QORTXHVHUH¿HUHDODWpFQLFDOHJLVODWLYDRDODGRJPiWLFDMXUtGLFDHV
un texto jurídico muy adelantado a su tiempo y que, en muchos aspectos,
supera a la que entonces era considerada la obra maestra en la materia:
el Código Civil francés, Así, se puede señalar que contiene una división
sistemática más apropiada que la del Code (en el que se mezclan en un
solo libro, bajo el rótulo de modos de adquirir, el testamento y la donación
con los contratos entre vivos y las obligaciones). Avanza en la elaboración
con los contratos entre vivos y las obligaciones). Avanza en la elaboración
solo libro, bajo el rótulo de modos de adquirir, el testamento y la donación
sistemática más apropiada que la del Code (en el que se mezclan en un
el Código Civil francés, Así, se puede señalar que contiene una división
supera a la que entonces era considerada la obra maestra en la materia:
un texto jurídico muy adelantado a su tiempo y que, en muchos aspectos,
(QORTXHVHUH¿HUHDODWpFQLFDOHJLVODWLYDRDODGRJPiWLFDMXUtGLFDHV
político-sociológica, la estético-literaria y la didáctico-divulgativa.
cas que lo apoyaron desde cuatro perspectivas: la dogmático-jurídica, la
(VHQFRPLDEOHODREUDOOHYDGDDFDERSRU%HOOR\ODVDXWRULGDGHVS~EOL-
sabiduría jurídica y un logro histórico de la cultura nacional.
su composición. El Código Civil chileno es un verdadero monumento de
FRPROH\YLJHQWHSRUPiVGHDxRVSRQHGHPDQL¿HVWRODFDOLGDGGH
por juristas nacionales sino también por extranjeros. Su misma duración
Los méritos del Código Civil chileno han sido puestos de relieve no sólo
7tWXOR¿QDO DUWtFXOR¿QDO 
a 2524).
Libro IV: De las obligaciones en general y de los contratos (arts. 1437
vivos (arts. 951 a 1436)
Libro III: De la sucesión por causa de muerte y de las donaciones entre
a 950)
Libro II: De los bienes, y de su dominio, posesión, uso y goce (arts. 565
Libro I: De las personas (arts. 54 a 564)
Título preliminar (arts. 1º a 53)
De esta manera, la estructura del Código es la que sigue:
6yORHO~OWLPRDUWtFXORQROOHYDQ~PHUR\VHGHQRPLQDDUWtFXOR¿QDO
el artículo, cuya numeración es correlativa y va desde el art. 1º hasta el art.
observancia o vigencia del Código. La unidad menor en todo el Código es
HERNÁN CORRAL TALCIANI 222
FRENTE
fue un eximio lingüista, autor de una gramática castellana de mucha difu-
'HVGHODSHUVSHFWLYDHVWpWLFROLWHUDULDGHEHFRQVLGHUDUVHTXH$QGUpV%HOOR
conocimiento de causa…”.
de tan ardua empresa; pero la legislatura podrá fácilmente corregirlos con
en el Mensaje: “La práctica descubrirá sin duda defectos en la ejecución
WLHPSRFRQODVQDWXUDOHVPRGL¿FDFLRQHVTXHHOPLVPRFRGL¿FDGRUSUHYLy
dencia de los tribunales, y ha garantizado su pervivencia durante todo este
rápidamente fuera acogido por la cultura jurídica nacional y por la jurispru-
combinación entre innovaciones y adaptaciones permitió que el Código
FDVWHOODQDFRQPRGHUQL]DFLRQHV\VLPSOL¿FDFLRQHV/DVDELD\SUXGHQWH
siguió el sistema de legítimas y mejoras establecido por la legislación
de la libertad absoluta de testar (como en el régimen inglés), el Código
PDWHULDGHVXFHVLRQHVDXQTXH$QGUpV%HOORHUDSHUVRQDOPHQWHSDUWLGDULR
así como la autoridad del marido y la incapacidad de la mujer casada. En
la sociedad conyugal castellana como régimen de bienes del matrimonio
respetó el régimen de unidad del Estado con la Iglesia Católica, se mantuvo
como lo correcto y lo justo por la sociedad de la época. De esta forma, se
en otras materias, el Código tradujo en reglas simples lo que ya era vivido
usufructos sucesivos (para evitar las vinculaciones o mayorazgos). Pero
DOOi TXH HO &yGLJR &LYLO IUDQFpV  \ HQ OD SURKLELFLyQ GH ¿GHLFRPLVRV R
el goce y adquisición de los derechos civiles (materia en la que fue más
por ejemplo la proclamación de igualdad entre chilenos y extranjeros en
existen innovaciones que proceden de la ideología liberal igualitaria, como
realidad social del país que se pretendía regir con el nuevo Código. Así,
inspiraba toda la época, con el respeto de las tradiciones, la cultura y la
ODFRQFHSFLyQOLEHUDOTXHSRUWDEDFRQVLJRODLGHDGHODFRGL¿FDFLyQ\TXH
En la perspectiva político-sociológica fue una obra que supo integrar
SDUDODSURSLHGDGUDt]TXHVLPSOL¿FyHKL]RIXQFLRQDOHOUpJLPHQKLSRWHFDULR
Establece, también siguiendo precedentes germánicos, un registro público
la propiedad y la posesión (acción reivindicatoria y acciones posesorias).
los socios. Regula expresa y muy abundantemente acciones para proteger
blica, el contrato de sociedad da lugar a una persona jurídica distinta de
jurídicas y reconoce expresamente que, sin necesidad de intervención pú-
difundida por Savigny, contiene una regulación autónoma de las personas
de Savigny. También, mirando no a Francia sino a la dogmática alemana
de una teoría más general del acto jurídico, sobre las bases de las ideas
223 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 223
de una teoría más general del acto jurídico, sobre las bases de las ideas
de Savigny. También, mirando no a Francia sino a la dogmática alemana
difundida por Savigny, contiene una regulación autónoma de las personas
jurídicas y reconoce expresamente que, sin necesidad de intervención pú-
blica, el contrato de sociedad da lugar a una persona jurídica distinta de
los socios. Regula expresa y muy abundantemente acciones para proteger
la propiedad y la posesión (acción reivindicatoria y acciones posesorias).
Establece, también siguiendo precedentes germánicos, un registro público
SDUDODSURSLHGDGUDt]TXHVLPSOL¿FyHKL]RIXQFLRQDOHOUpJLPHQKLSRWHFDULR
En la perspectiva político-sociológica fue una obra que supo integrar
ODFRQFHSFLyQOLEHUDOTXHSRUWDEDFRQVLJRODLGHDGHODFRGL¿FDFLyQ\TXH
inspiraba toda la época, con el respeto de las tradiciones, la cultura y la
realidad social del país que se pretendía regir con el nuevo Código. Así,
existen innovaciones que proceden de la ideología liberal igualitaria, como
por ejemplo la proclamación de igualdad entre chilenos y extranjeros en
el goce y adquisición de los derechos civiles (materia en la que fue más
DOOi TXH HO &yGLJR &LYLO IUDQFpV  \ HQ OD SURKLELFLyQ GH ¿GHLFRPLVRV R
usufructos sucesivos (para evitar las vinculaciones o mayorazgos). Pero
en otras materias, el Código tradujo en reglas simples lo que ya era vivido
como lo correcto y lo justo por la sociedad de la época. De esta forma, se
respetó el régimen de unidad del Estado con la Iglesia Católica, se mantuvo
la sociedad conyugal castellana como régimen de bienes del matrimonio
así como la autoridad del marido y la incapacidad de la mujer casada. En
PDWHULDGHVXFHVLRQHVDXQTXH$QGUpV%HOORHUDSHUVRQDOPHQWHSDUWLGDULR
de la libertad absoluta de testar (como en el régimen inglés), el Código
siguió el sistema de legítimas y mejoras establecido por la legislación
FDVWHOODQDFRQPRGHUQL]DFLRQHV\VLPSOL¿FDFLRQHV/DVDELD\SUXGHQWH
combinación entre innovaciones y adaptaciones permitió que el Código
rápidamente fuera acogido por la cultura jurídica nacional y por la jurispru-
dencia de los tribunales, y ha garantizado su pervivencia durante todo este
WLHPSRFRQODVQDWXUDOHVPRGL¿FDFLRQHVTXHHOPLVPRFRGL¿FDGRUSUHYLy
en el Mensaje: “La práctica descubrirá sin duda defectos en la ejecución
de tan ardua empresa; pero la legislatura podrá fácilmente corregirlos con
conocimiento de causa…”.
'HVGHODSHUVSHFWLYDHVWpWLFROLWHUDULDGHEHFRQVLGHUDUVHTXH$QGUpV%HOOR
fue un eximio lingüista, autor de una gramática castellana de mucha difu-

224 HERNÁN CORRAL TALCIANI
sión en Latinoamérica. Fue también un cultivador de la literatura y algunos
de sus poemas son considerados de valor. No extrañará, en consecuencia,
que el Código Civil haya sido elogiado por la elegancia del lenguaje, por
la belleza de su redacción y lo correcto de su sintaxis. Preceptos como el
DUWTXHGH¿QHSOD\DGHOPDUVRQGHVWDFDGRVFRPRHMHPSORQRVyOR
de concisión jurídica, sino de belleza literaria. Lo mismo puede predicarse
de los arts. 120 (original) y 649.
(QORTXHVHUH¿HUHDODIXQFLyQGLGiFWLFRGLYXOJDWLYDGHEHFRQVLGHUDU-
VHTXHHOFRGL¿FDGRUFKLOHQRWXYRPX\HQFXHQWDODQHFHVLGDGGHTXHHO
Código no fuera sólo una obra inteligible para los juristas y los abogados,
sino para todos ciudadanos. De allí que hiciera muchos esfuerzos para ir
difundiendo siquiera parcialmente los proyectos a través del periódico
ciudadano existente en la época. La redacción del Código es llana, no es
recargada, evita los tecnicismos innecesarios. Los conceptos legales fun-
GDPHQWDOHVHVWiQSUHYLDPHQWHGH¿QLGRVHQHO7tWXORSUHOLPLQDU$GHPiV
%HOORLQWURGXFHHQODUHGDFFLyQGLVSRVLWLYDGHPXFKDVUHJODVHMHPSORVGH
su aplicación o consecuencias concretas de ellas (corolarios), los que, sin
ser indispensables, ayudan al lector común e incluso al especializado a
comprender mejor el sentido y extensión del precepto (cfr. arts. 565, 1112,
 (QHVWHVHQWLGRFRPRGLFH%HOORHQHO0HQVDMHVDFUL¿FyODEUHYH-
dad por la claridad, siguiendo el ejemplo, no del Código francés, sino del
“sabio legislador de las Partidas”.
Todos estos méritos del código chileno tuvieron como consecuencia que
su fama y autoridad se extendieran a todo el continente, llevando a algunos
países a adoptarlo casi íntegramente y a otros a tenerlo muy en cuenta a
la hora de redactar sus propios códigos. Lo recepcionaron, sólo con leves
PRGL¿FDFLRQHV(O6DOYDGRU  (FXDGRU  &RORPELD SUL-
mero en algunos estados granadinos y desde 1887 por el Estado unitario),
Venezuela (1860), Nicaragua (1867-1904) y Honduras (1880-1898, y luego
desde 1906). Panamá, al separarse de Colombia, siguió rigiéndose por el
&yGLJRGH%HOORKDVWD'HHVWRVHO&yGLJRGH%HOORSHUGXUDFRPR
vigente, con naturales reformas, en El Salvador, Ecuador y Colombia.
Para otros códigos, el Código Civil chileno constituyó una valiosa
fuente. Así respecto del Código Civil mexicano (1871), el Código Civil
del Uruguay (1868), el Código Civil de Guatemala (1877), el Código Civil
del Uruguay (1868), el Código Civil de Guatemala (1877), el Código Civil
fuente. Así respecto del Código Civil mexicano (1871), el Código Civil
Para otros códigos, el Código Civil chileno constituyó una valiosa
vigente, con naturales reformas, en El Salvador, Ecuador y Colombia.
&yGLJRGH%HOORKDVWD'HHVWRVHO&yGLJRGH%HOORSHUGXUDFRPR
desde 1906). Panamá, al separarse de Colombia, siguió rigiéndose por el
Venezuela (1860), Nicaragua (1867-1904) y Honduras (1880-1898, y luego
mero en algunos estados granadinos y desde 1887 por el Estado unitario),
PRGL¿FDFLRQHV(O6DOYDGRU  (FXDGRU  &RORPELD SUL-
la hora de redactar sus propios códigos. Lo recepcionaron, sólo con leves
países a adoptarlo casi íntegramente y a otros a tenerlo muy en cuenta a
su fama y autoridad se extendieran a todo el continente, llevando a algunos
Todos estos méritos del código chileno tuvieron como consecuencia que
“sabio legislador de las Partidas”.
dad por la claridad, siguiendo el ejemplo, no del Código francés, sino del
 (QHVWHVHQWLGRFRPRGLFH%HOORHQHO0HQVDMHVDFUL¿FyODEUHYH-
comprender mejor el sentido y extensión del precepto (cfr. arts. 565, 1112,
ser indispensables, ayudan al lector común e incluso al especializado a
su aplicación o consecuencias concretas de ellas (corolarios), los que, sin
%HOORLQWURGXFHHQODUHGDFFLyQGLVSRVLWLYDGHPXFKDVUHJODVHMHPSORVGH
GDPHQWDOHVHVWiQSUHYLDPHQWHGH¿QLGRVHQHO7tWXORSUHOLPLQDU$GHPiV
recargada, evita los tecnicismos innecesarios. Los conceptos legales fun-
ciudadano existente en la época. La redacción del Código es llana, no es
difundiendo siquiera parcialmente los proyectos a través del periódico
sino para todos ciudadanos. De allí que hiciera muchos esfuerzos para ir
Código no fuera sólo una obra inteligible para los juristas y los abogados,
VHTXHHOFRGL¿FDGRUFKLOHQRWXYRPX\HQFXHQWDODQHFHVLGDGGHTXHHO
(QORTXHVHUH¿HUHDODIXQFLyQGLGiFWLFRGLYXOJDWLYDGHEHFRQVLGHUDU-
de los arts. 120 (original) y 649.
de concisión jurídica, sino de belleza literaria. Lo mismo puede predicarse
DUWTXHGH¿QHSOD\DGHOPDUVRQGHVWDFDGRVFRPRHMHPSORQRVyOR
la belleza de su redacción y lo correcto de su sintaxis. Preceptos como el
que el Código Civil haya sido elogiado por la elegancia del lenguaje, por
de sus poemas son considerados de valor. No extrañará, en consecuencia,
sión en Latinoamérica. Fue también un cultivador de la literatura y algunos
HERNÁN CORRAL TALCIANI 224
FRENTE
en la administración de la sociedad conyugal, posibilitó la investigación
ción de bienes en el acto del matrimonio, aumentó los derechos de la mujer
5º) La ley Nº 10.271, de 2 de abril de 1952, permitió el pacto de separa-
para separarse de bienes durante el matrimonio.
4º) La ley Nº 7.612, de 21 de octubre de 1943, facultó a los cónyuges
judicialmente la paternidad entonces llamada ilegítima.
3º) La ley Nº 5.750, de 2 de diciembre de 1935, permitió investigar
al Código y corrigiendo errores y vacíos de los que adolecía el D.L. 328.
GLFLHPEUHGHFRQVROLGyHVWDUHIRUPDLQFRUSRUDQGRODVPRGL¿FDFLRQHV
obtenidos por su trabajo (patrimonio reservado). La ley Nº 5.521, de 19 de
rechos de la mujer casada y estableció un estatuto especial para los bienes
2º) El D.L. Nº 328, 12 de marzo y 29 de abril de 1925, amplió los de-
ante confesiones religiosas con personalidad jurídica de derecho público.
un reconocimiento de los efectos civiles de los matrimonios celebrados
Nº 19.947, de 2004, que junto con introducir el divorcio vincular permitió
de matrimonio civil obligatorio indisoluble. Esta ley fue sustituida por la ley
normas que hacían referencia al matrimonio canónico y estableció el régimen
al decreto que ordenó la numeración de las leyes) derogó tácitamente las
1º) La Ley de Matrimonio Civil de 1884 (sin número porque es anterior
siguientes leyes en orden cronológico:
ODV TXH VH UH¿HUHQ D OD IDPLOLD 'H HVWD IRUPD SXHGHQ PHQFLRQDUVH ODV
Las principales reformas que ha sufrido el Código en estos años son
y cultural que pretenden regir.
de vista técnico y también por exigencias de la realidad social, económica
ya que las leyes deben continuamente ser perfeccionadas desde el punto
El Código Civil de 1857 no ha permanecido inalterable en su contenido,
7. Reformas introducidas en el Código Civil
Código de Chile “que tanto aventaja a los Códigos europeos”.
6DUV¿HOG HO UHGDFWRU GH HVWH ~OWLPR GHMy HVFULWR TXH KDEtD XWLOL]DGR HO
de Costa Rica (1886) y el Código Civil argentino (1869). Dalmacio Vélez
225 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 225
de Costa Rica (1886) y el Código Civil argentino (1869). Dalmacio Vélez
6DUV¿HOG HO UHGDFWRU GH HVWH ~OWLPR GHMy HVFULWR TXH KDEtD XWLOL]DGR HO
Código de Chile “que tanto aventaja a los Códigos europeos”.
7. Reformas introducidas en el Código Civil
El Código Civil de 1857 no ha permanecido inalterable en su contenido,
ya que las leyes deben continuamente ser perfeccionadas desde el punto
de vista técnico y también por exigencias de la realidad social, económica
y cultural que pretenden regir.
Las principales reformas que ha sufrido el Código en estos años son
ODV TXH VH UH¿HUHQ D OD IDPLOLD 'H HVWD IRUPD SXHGHQ PHQFLRQDUVH ODV
siguientes leyes en orden cronológico:
1º) La Ley de Matrimonio Civil de 1884 (sin número porque es anterior
al decreto que ordenó la numeración de las leyes) derogó tácitamente las
normas que hacían referencia al matrimonio canónico y estableció el régimen
de matrimonio civil obligatorio indisoluble. Esta ley fue sustituida por la ley
Nº 19.947, de 2004, que junto con introducir el divorcio vincular permitió
un reconocimiento de los efectos civiles de los matrimonios celebrados
ante confesiones religiosas con personalidad jurídica de derecho público.
2º) El D.L. Nº 328, 12 de marzo y 29 de abril de 1925, amplió los de-
rechos de la mujer casada y estableció un estatuto especial para los bienes
obtenidos por su trabajo (patrimonio reservado). La ley Nº 5.521, de 19 de
GLFLHPEUHGHFRQVROLGyHVWDUHIRUPDLQFRUSRUDQGRODVPRGL¿FDFLRQHV
al Código y corrigiendo errores y vacíos de los que adolecía el D.L. 328.
3º) La ley Nº 5.750, de 2 de diciembre de 1935, permitió investigar
judicialmente la paternidad entonces llamada ilegítima.
4º) La ley Nº 7.612, de 21 de octubre de 1943, facultó a los cónyuges
para separarse de bienes durante el matrimonio.
5º) La ley Nº 10.271, de 2 de abril de 1952, permitió el pacto de separa-
ción de bienes en el acto del matrimonio, aumentó los derechos de la mujer
en la administración de la sociedad conyugal, posibilitó la investigación

226 HERNÁN CORRAL TALCIANI
de la paternidad de los entonces llamados hijos naturales e incrementó sus
derechos en la sucesión por causa de muerte del padre.
6º) La ley Nº 18.802, de 9 de junio de 1989, modernizó el régimen de
sociedad conyugal y terminó con la incapacidad legal de la mujer casada
en sociedad conyugal.
7º) La ley Nº 19.089, de 19 de octubre de 1991, reformó la llamada
legitimación por subsiguiente matrimonio y el reconocimiento de los hijos
naturales.
8º) La ley Nº 19.335, de 24 de septiembre de 1994, introdujo el régi-
men de participación en los gananciales, como alternativa convencional a
la sociedad conyugal, y diseñó un estatuto imperativo para proteger a la
vivienda familiar (bienes familiares).
ž  /D OH\ 1ž  GH  GH RFWXEUH GH  PRGL¿Fy HO &yGLJR
&LYLOHVWDEOHFLHQGRXQQXHYRUpJLPHQGHOD¿OLDFLyQFRQPRGL¿FDFLRQHV
importantes también en el Derecho sucesorio.
(QRWUDVPDWHULDVODVPRGL¿FDFLRQHVKDQVLGRPHQRVQXPHURVDV ž  /D OH\ 1ž  GH  GH RFWXEUH GH  PRGL¿Fy HO &yGLJR
1º) La ley Nº 6.162, de 28 de enero de 1938, redujo la extensión de
algunos plazos, sobre todo los relativos a la prescripción.
2º) La ley Nº 7.612, de 21 de octubre de 1943, derogó la institución
de la muerte civil por profesión religiosa, suprimió la incapacidad de los
religiosos y de las personas jurídicas, rebajó la mayoría de edad de 25 a
21 años y eliminó la institución de la habilitación de edad.
ž /DOH\1žGHGHDJRVWRGHPRGL¿FyODVQRUPDVVREUH
pago por consignación.
4º) La ley Nº 9.400, de 6 de octubre de 1949, reformó las disposiciones
sobre promulgación y publicación de la ley.
5º) La ley Nº 16.952, de 1968, vuelve a rebajar ciertos plazos.
ž /DOH\1žGHGHRFWXEUHGHPRGL¿FyHOHVWDWXWRGH
la presunción de muerte por desaparecimiento.
la presunción de muerte por desaparecimiento.
ž /DOH\1žGHGHRFWXEUHGHPRGL¿FyHOHVWDWXWRGH
5º) La ley Nº 16.952, de 1968, vuelve a rebajar ciertos plazos.
sobre promulgación y publicación de la ley.
4º) La ley Nº 9.400, de 6 de octubre de 1949, reformó las disposiciones
pago por consignación.
ž /DOH\1žGHGHDJRVWRGHPRGL¿FyODVQRUPDVVREUH
21 años y eliminó la institución de la habilitación de edad.
religiosos y de las personas jurídicas, rebajó la mayoría de edad de 25 a
de la muerte civil por profesión religiosa, suprimió la incapacidad de los
2º) La ley Nº 7.612, de 21 de octubre de 1943, derogó la institución
algunos plazos, sobre todo los relativos a la prescripción.
1º) La ley Nº 6.162, de 28 de enero de 1938, redujo la extensión de
(QRWUDVPDWHULDVODVPRGL¿FDFLRQHVKDQVLGRPHQRVQXPHURVDV
importantes también en el Derecho sucesorio.
&LYLOHVWDEOHFLHQGRXQQXHYRUpJLPHQGHOD¿OLDFLyQFRQPRGL¿FDFLRQHV
vivienda familiar (bienes familiares).
la sociedad conyugal, y diseñó un estatuto imperativo para proteger a la
men de participación en los gananciales, como alternativa convencional a
8º) La ley Nº 19.335, de 24 de septiembre de 1994, introdujo el régi-
naturales.
legitimación por subsiguiente matrimonio y el reconocimiento de los hijos
7º) La ley Nº 19.089, de 19 de octubre de 1991, reformó la llamada
en sociedad conyugal.
sociedad conyugal y terminó con la incapacidad legal de la mujer casada
6º) La ley Nº 18.802, de 9 de junio de 1989, modernizó el régimen de
derechos en la sucesión por causa de muerte del padre.
de la paternidad de los entonces llamados hijos naturales e incrementó sus
HERNÁN CORRAL TALCIANI 226
FRENTE
códigos pero introduciéndoles reformas, algunas de gran envergadura.
como Francia, Alemania y Austria han optado por mantener sus antiguos
%UDVLO  \$UJHQWLQD  KDQUHGDFWDGRQXHYRVFyGLJRVFLYLOHVRWURV
Los países han tomado diversas vías. Mientras algunos como Perú (1984),
sin perjuicio de efectuar las reformas que los tiempos vayan exigiendo.
mayor parte de los autores se han inclinado por mantener el Código Civil,
<ixH]KDEtDLPSXOVDGRODVXVWLWXFLyQGHO&yGLJRGH%HOOR1RREVWDQWHOD
Derecho Civil. Antes de su muerte en 2011, el profesor Gonzalo Figueroa
PDWHULDOHV GH EDVH TXH SXGLHUDQ VHUYLU SDUD XQD QXHYD FRGL¿FDFLyQ GHO
Fueyo Laneri, realizó seminarios y publicaciones tendientes a preparar los
Fundación Fueyo, siguiendo un ideal de su inspirador, el profesor Fernando
mica actual del país. Incluso en la década de los noventa del siglo pasado la
WLWXLUORSRUXQRQXHYRTXHVHDUHÀHMRGHODUHDOLGDGVRFLDOSROtWLFD\HFRQy-
reformar el Código como hasta ahora se ha hecho, sino que habría que sus-
hace ya bastante tiempo algunos juristas han señalado que ya no basta con
Nuestro Código Civil ha cumplido más de ciento sesenta años, y desde
8. ¿Es necesario un nuevo Código Civil chileno?
mayo de 2000).
virtud del D.F.L. Nº 1 (Justicia), de 16 de mayo del 2000 (D. Of. 30 de
La segunda se realizó en virtud de la ley Nº 19.585, y se llevó a efecto en
2IGHGLFLHPEUHGHUHFWL¿FDGRHQ'2IGHIHEUHURGH 
llevó a cabo por el D.F.L. Nº 2-95 (Justicia), de 21 septiembre 1995 (D.
zado. La primera de ellas se realizó por mandato de la ley Nº 19.335, y se
decreto con fuerza de ley de su texto refundido, coordinado y sistemati-
$GHPiV HO &yGLJR KD VLGR REMHWR GRV YHFHV GH OD ¿MDFLyQ PHGLDQWH
FRUSRUDFLRQHV\IXQGDFLRQHVVLQ¿QHVGHOXFUR
9º) La ley Nº 20.500, de 2011, reformó el título XXXIII del libro I sobre
nalmente subordinados.
prelación de créditos para introducir la categoría de créditos convencio-
ž /DOH\1žGHGHMXQLRGHPRGL¿FyODVQRUPDVGH
a 18 años.
7º) La ley Nº 19.221, de 1º de junio de 1993, redujo la mayoría de edad
227 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 227
7º) La ley Nº 19.221, de 1º de junio de 1993, redujo la mayoría de edad
a 18 años.
ž /DOH\1žGHGHMXQLRGHPRGL¿FyODVQRUPDVGH
prelación de créditos para introducir la categoría de créditos convencio-
nalmente subordinados.
9º) La ley Nº 20.500, de 2011, reformó el título XXXIII del libro I sobre
FRUSRUDFLRQHV\IXQGDFLRQHVVLQ¿QHVGHOXFUR
$GHPiV HO &yGLJR KD VLGR REMHWR GRV YHFHV GH OD ¿MDFLyQ PHGLDQWH
decreto con fuerza de ley de su texto refundido, coordinado y sistemati-
zado. La primera de ellas se realizó por mandato de la ley Nº 19.335, y se
llevó a cabo por el D.F.L. Nº 2-95 (Justicia), de 21 septiembre 1995 (D.
2IGHGLFLHPEUHGHUHFWL¿FDGRHQ'2IGHIHEUHURGH 
La segunda se realizó en virtud de la ley Nº 19.585, y se llevó a efecto en
virtud del D.F.L. Nº 1 (Justicia), de 16 de mayo del 2000 (D. Of. 30 de
mayo de 2000).
8. ¿Es necesario un nuevo Código Civil chileno?
Nuestro Código Civil ha cumplido más de ciento sesenta años, y desde
hace ya bastante tiempo algunos juristas han señalado que ya no basta con
reformar el Código como hasta ahora se ha hecho, sino que habría que sus-
WLWXLUORSRUXQRQXHYRTXHVHDUHÀHMRGHODUHDOLGDGVRFLDOSROtWLFD\HFRQy-
mica actual del país. Incluso en la década de los noventa del siglo pasado la
Fundación Fueyo, siguiendo un ideal de su inspirador, el profesor Fernando
Fueyo Laneri, realizó seminarios y publicaciones tendientes a preparar los
PDWHULDOHV GH EDVH TXH SXGLHUDQ VHUYLU SDUD XQD QXHYD FRGL¿FDFLyQ GHO
Derecho Civil. Antes de su muerte en 2011, el profesor Gonzalo Figueroa
<ixH]KDEtDLPSXOVDGRODVXVWLWXFLyQGHO&yGLJRGH%HOOR1RREVWDQWHOD
mayor parte de los autores se han inclinado por mantener el Código Civil,
sin perjuicio de efectuar las reformas que los tiempos vayan exigiendo.
Los países han tomado diversas vías. Mientras algunos como Perú (1984),
%UDVLO  \$UJHQWLQD  KDQUHGDFWDGRQXHYRVFyGLJRVFLYLOHVRWURV
como Francia, Alemania y Austria han optado por mantener sus antiguos
códigos pero introduciéndoles reformas, algunas de gran envergadura.

228 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Evidentemente, ambas opciones tienen ventajas y debilidades, que hay
que considerar tomando en cuenta la cultura jurídica local y sus circuns-
tancias. Un problema complejo que ocurre si se desecha sin más un Código
que es reconocido por sus muchos méritos, y que ha tenido una trayectoria
más que secular, es la de suprimir junto con el Código todo un trabajo
jurisprudencial y doctrinal que se ha hecho sobre la base de sus preceptos.
De alguna manera, es arrojar al canasto de la basura todo un entramado
dogmático y conceptual que se ha ido construyendo a lo largo de años de
UHÀH[LyQGRFHQFLDLQYHVWLJDFLyQ\DSOLFDFLyQSRUSDUWHGHDERJDGRVMXHFHV
notarios y conservadores. Por ello, no hemos sido partidarios de reemplazar
el Código Civil por otro, del cual nadie nos dice que mantendrá la calidad
GHXQFXHUSRMXUtGLFRGHWDQWRQLYHOFRPRHOGH%HOOR(QFDPELRQRVSD-
rece que sí podría redactarse cuidadosamente una Ley de modernización
del Código Civil, que realice algunas reformas en todos sus libros con los
siguientes objetivos: 1º) Consagrar expresamente aquellas interpretaciones
de los artículos que ya se han impuesto en doctrina y jurisprudencia; 2º)
Zanjar aquellas controversias sobre las cuales no se ha llegado aún a un
consenso; 3º) Actualizar artículos que hayan quedado evidentemente obso-
letos (por ejemplo, los que aluden a unidades monetarias desvalorizadas),
y 4º) Introducir algunos artículos bien estudiados que puedan incorporar
algunos de los avances de la dogmática civil extranjera.
Con un remozamiento como el que proponemos, el Código Civil de
%HOORSRGUtDVHJXLUDOXPEUDQGRHOWUDEDMRGHORVSURIHVLRQDOHVGHO'HUHFKR
en Chile y Latinoamérica por mucho tiempo más.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: AA.VV., El Código Civil francés de 1804 y el Código
&LYLO FKLOHQR GH  ,QÀXHQFLDV FRQÀXHQFLDV \ GLYHUJHQFLDV, Cuadernos de
Extensión Jurídica Universidad de los Andes, 9, 2004; SOLEIL, Sylvain, “El Có-
digo Civil de los franceses como modelo jurídico”, en Martinic, María Dora y
Tapia R., Mauricio (dirs.), Sesquicentenario del Código Civil de Andrés Bello,
LexisNexis, Santiago, 2005. t. I, pp. 45-68; CABRILAC, Rémy, “La génesis de
un código entre ruptura y continuidad. Código Civil 1804”, en Martinic, María
Dora y Tapia R., Mauricio (dirs.), Sesquicentenario del Código Civil de Andrés
Bello, LexisNexis, Santiago, 2005, t. I, pp. 35-44; LATORRE, Enrique C., Reseña
histórica de la formación del Código Civil, Imprenta Cervantes, Santiago, 1882;
AMUNÁTEGUI, Miguel Luis, “Las notas del proyecto del Código Civil, a propósito
de un artículo publicado en esta revista”, en RCF, t. II (1886), N° 7, pp. 405-410;
“Los primeros proyectos del Código Civil”, en RCF, t. VII (1891), N° 6, pp. 338-
“Los primeros proyectos del Código Civil”, en RCF, t. VII (1891), N° 6, pp. 338-
de un artículo publicado en esta revista”, en RCF, t. II (1886), N° 7, pp. 405-410;
AMUNÁTEGUI, Miguel Luis, “Las notas del proyecto del Código Civil, a propósito
histórica de la formación del Código Civil, Imprenta Cervantes, Santiago, 1882;
Bello, LexisNexis, Santiago, 2005, t. I, pp. 35-44; LATORRE, Enrique C., Reseña
Dora y Tapia R., Mauricio (dirs.), Sesquicentenario del Código Civil de Andrés
un código entre ruptura y continuidad. Código Civil 1804”, en Martinic, María
LexisNexis, Santiago, 2005. t. I, pp. 45-68; CABRILAC, Rémy, “La génesis de
Tapia R., Mauricio (dirs.), Sesquicentenario del Código Civil de Andrés Bello,
digo Civil de los franceses como modelo jurídico”, en Martinic, María Dora y
Extensión Jurídica Universidad de los Andes, 9, 2004; SOLEIL, Sylvain, “El Có-
&LYLO FKLOHQR GH  ,QÀXHQFLDV FRQÀXHQFLDV \ GLYHUJHQFLDV, Cuadernos de
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: AA.VV., El Código Civil francés de 1804 y el Código
en Chile y Latinoamérica por mucho tiempo más.
%HOORSRGUtDVHJXLUDOXPEUDQGRHOWUDEDMRGHORVSURIHVLRQDOHVGHO'HUHFKR
Con un remozamiento como el que proponemos, el Código Civil de
algunos de los avances de la dogmática civil extranjera.
y 4º) Introducir algunos artículos bien estudiados que puedan incorporar
letos (por ejemplo, los que aluden a unidades monetarias desvalorizadas),
consenso; 3º) Actualizar artículos que hayan quedado evidentemente obso-
Zanjar aquellas controversias sobre las cuales no se ha llegado aún a un
de los artículos que ya se han impuesto en doctrina y jurisprudencia; 2º)
siguientes objetivos: 1º) Consagrar expresamente aquellas interpretaciones
del Código Civil, que realice algunas reformas en todos sus libros con los
rece que sí podría redactarse cuidadosamente una Ley de modernización
GHXQFXHUSRMXUtGLFRGHWDQWRQLYHOFRPRHOGH%HOOR(QFDPELRQRVSD-
el Código Civil por otro, del cual nadie nos dice que mantendrá la calidad
notarios y conservadores. Por ello, no hemos sido partidarios de reemplazar
UHÀH[LyQGRFHQFLDLQYHVWLJDFLyQ\DSOLFDFLyQSRUSDUWHGHDERJDGRVMXHFHV
dogmático y conceptual que se ha ido construyendo a lo largo de años de
De alguna manera, es arrojar al canasto de la basura todo un entramado
jurisprudencial y doctrinal que se ha hecho sobre la base de sus preceptos.
más que secular, es la de suprimir junto con el Código todo un trabajo
que es reconocido por sus muchos méritos, y que ha tenido una trayectoria
tancias. Un problema complejo que ocurre si se desecha sin más un Código
que considerar tomando en cuenta la cultura jurídica local y sus circuns-
Evidentemente, ambas opciones tienen ventajas y debilidades, que hay
HERNÁN CORRAL TALCIANI 228
FRENTE
(dirs.), Sesquicentenario del Código Civil de Andrés Bello LexisNexis, Santiago,
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
Código Civil y leyes sectoriales”, en Martinic, María Dora y Tapia R, Mauricio
2007, pp. 683-700; DONATO BUSNELLI )UDQFHVFR ³0pWRGRV GH FRGL¿FDFLyQ
Alejandro (edit.), El Código Civil de Chile (1855-2005), LexisNexis, Santiago,
GHO³%XUJHUOLFKHV*HVHW]EXFK´DOHPiQGHVSXpVGHXQVLJOR´HQ*X]PiQ%ULWR
%HOOR´ HQ RDJ, Derecho, t. 80, pp. 81-84. WACKE$QGUHDV ³/D FRGL¿FDFLyQ
/H[LV1H[LV6DQWLDJRSS³'RVFRGL¿FDGRUHV*DUFtD*R\HQD\
&KLOH´HQ*X]PiQ%ULWR$OHMDQGUR HGLW El Código Civil de Chile (1855-2005);
7UHV JUDQGHV PRGHORV9RQ 0DUWLQL HQ$XVWULD 3RUWDOLV HQ )UDQFLD \ %HOOR HQ
GLQR³3XQWDOHVGHODFRGL¿FDFLyQHQHO9LHMR\HO1XHYR0XQGR  
Chile (1855-2005), LexisNexis, Santiago, 2007, pp. 43-99; BRAVO LIRA%HUQDU-
HQ(XURSD\$PpULFD´HQ*X]PiQ%ULWR$OHMDQGUR HGLWRU El Código Civil de
2007, pp. 135-150; GUZMÁN BRITO$OHMDQGUR³+LVWRULDGHODFRGL¿FDFLyQFLYLO
Alejandro (edit.), El Código Civil de Chile (1855-2005), LexisNexis, Santiago,
FRGL¿FDFLyQFLYLOHQ&KLOH\ODIRUPDFLyQGHVX&yGLJR&LYLO´HQ*X]PiQ%ULWR
Católica de Valparaíso) 1, 1977, pp. 33-41; DOUGNAC RODRÍGUEZ, Antonio, “La
proyectos de ‘Código Civil’ chileno”, en Revista de Derecho (P. Universidad
Derecho, pp. 77-84; SALINAS ARANEDA, Carlos, “Notas en torno a las actas de los
aniversario, Santiago, 2005; LIRA URQUIETA,3HGUR³%HOORMXULVWD´HQRDJ, t. 48,
la edición príncipe del Código Civil con motivo de su centésimo quincuagésimo
Santiago, 1978; GUZMÁN BRITO, Alejandro, Historia literaria del facsimilar de
(ed.), El primer proyecto de Código Civil de Chile, Editorial Jurídica de Chile,
obra de Andrés Bello, Editorial Globo, Santiago, 2009; GUZMÁN BRITO, Alejandro
GHOD¿MDFLyQ\FRQVROLGDFLyQGHOGHUHFKRFLYLOHQ&KLOH, Santiago, 1982; Vida y
1990, pp. 571-597; GUZMÁN BRITO, Alejandro, $QGUpV%HOORFRGL¿FDGRU+LVWRULD
en Instituciones de Derecho Civil Moderno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
LANERI,)HUQDQGR³+DFLDXQQXHYR&yGLJR&LYLOEDMRODLQVSLUDFLyQGH%HOOR´
El código civil chileno en el prisma del tiempo, Valparaíso, Edeval, 1981; FUEYO
su época, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1956; TOMASELLO HART, Leslie,
Civil y el nuevo derecho, Nascimento, Santiago, 1944; El Código Civil chileno y
clasicismo en el Código Civil, Imprenta Walter Gnadt, Santiago, 1933; El Código
tiago, 1883; Santiago, 1958; LIRA URQUIETA, Pedro, /DLQÀXHQFLDGH%HOOR\VX
legislativos y trabajos preparatorios del Código Civil de Chile, 2ª edic., San-
Código Civil”, en RDJ, t. 12, Derecho, pp. 1-48; COOD, Enrique, Antecedentes
RDJ, t. 4, Derecho, pp. 277-287; CLARO SOLAR, Luis, “Proyecto de reforma del
pp. 79-88; LETELIER9DOHQWtQ³3URFHVRHYROXWLYRGHODFRGL¿FDFLyQHQ&KLOH´HQ
los artículos de los párrafos 1° y 2° del Código Civil”, en RDJ, t. 15, Derecho,
Napoleón”, en RDJ, t. 2, sec. Derecho, pp. 5-13; BUTRÓN, Roberto, “Fuentes de
N° 9, pp. 545- 563; YÁÑEZ PONCE DE LEÓN, Eliodoro, “El centenario del Código
Civil aprobado por la ley de 14 de diciembre de 1885”, en RCF, t. VI (1890),
correcciones hechas por el Presidente de la República al proyecto del Código
Derecho, pp. 53-70; PALACIOS Z.,&DUORV$³'L¿FXOWDGTXHQDFHGHXQDGHODV
DÁVILA IZQUIERDO, Oscar, “Un proyecto inédito de Código Civil”, en RDJ, t. 38,
Imperfecciones y erratas del Código Civil, Imprenta Cervantes, Santiago, 1894;
342; Don Andrés Bello y el Código Civil, Imprenta Cervantes, Santiago, 1885;
229 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
229
342; Don Andrés Bello y el Código Civil, Imprenta Cervantes, Santiago, 1885;
Imperfecciones y erratas del Código Civil, Imprenta Cervantes, Santiago, 1894;
DÁVILA IZQUIERDO, Oscar, “Un proyecto inédito de Código Civil”, en RDJ, t. 38,
Derecho, pp. 53-70; PALACIOS Z.,&DUORV$³'L¿FXOWDGTXHQDFHGHXQDGHODV
correcciones hechas por el Presidente de la República al proyecto del Código
Civil aprobado por la ley de 14 de diciembre de 1885”, en RCF, t. VI (1890),
N° 9, pp. 545- 563; YÁÑEZ PONCE DE LEÓN, Eliodoro, “El centenario del Código
Napoleón”, en RDJ, t. 2, sec. Derecho, pp. 5-13; BUTRÓN, Roberto, “Fuentes de
los artículos de los párrafos 1° y 2° del Código Civil”, en RDJ, t. 15, Derecho,
pp. 79-88; LETELIER9DOHQWtQ³3URFHVRHYROXWLYRGHODFRGL¿FDFLyQHQ&KLOH´HQ
RDJ, t. 4, Derecho, pp. 277-287; CLARO SOLAR, Luis, “Proyecto de reforma del
Código Civil”, en RDJ, t. 12, Derecho, pp. 1-48; COOD, Enrique, Antecedentes
legislativos y trabajos preparatorios del Código Civil de Chile, 2ª edic., San-
tiago, 1883; Santiago, 1958; LIRA URQUIETA, Pedro, /DLQÀXHQFLDGH%HOOR\VX
clasicismo en el Código Civil, Imprenta Walter Gnadt, Santiago, 1933; El Código
Civil y el nuevo derecho, Nascimento, Santiago, 1944; El Código Civil chileno y
su época, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1956; TOMASELLO HART, Leslie,
El código civil chileno en el prisma del tiempo, Valparaíso, Edeval, 1981; FUEYO
LANERI,)HUQDQGR³+DFLDXQQXHYR&yGLJR&LYLOEDMRODLQVSLUDFLyQGH%HOOR´
en Instituciones de Derecho Civil Moderno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1990, pp. 571-597; GUZMÁN BRITO, Alejandro, $QGUpV%HOORFRGL¿FDGRU+LVWRULD
GHOD¿MDFLyQ\FRQVROLGDFLyQGHOGHUHFKRFLYLOHQ&KLOH, Santiago, 1982; Vida y
obra de Andrés Bello, Editorial Globo, Santiago, 2009; GUZMÁN BRITO, Alejandro
(ed.), El primer proyecto de Código Civil de Chile, Editorial Jurídica de Chile,
Santiago, 1978; GUZMÁN BRITO, Alejandro, Historia literaria del facsimilar de
la edición príncipe del Código Civil con motivo de su centésimo quincuagésimo
aniversario, Santiago, 2005; LIRA URQUIETA,3HGUR³%HOORMXULVWD´HQRDJ, t. 48,
Derecho, pp. 77-84; SALINAS ARANEDA, Carlos, “Notas en torno a las actas de los
proyectos de ‘Código Civil’ chileno”, en Revista de Derecho (P. Universidad
Católica de Valparaíso) 1, 1977, pp. 33-41; DOUGNAC RODRÍGUEZ, Antonio, “La
FRGL¿FDFLyQFLYLOHQ&KLOH\ODIRUPDFLyQGHVX&yGLJR&LYLO´HQ*X]PiQ%ULWR
Alejandro (edit.), El Código Civil de Chile (1855-2005), LexisNexis, Santiago,
2007, pp. 135-150; GUZMÁN BRITO$OHMDQGUR³+LVWRULDGHODFRGL¿FDFLyQFLYLO
HQ(XURSD\$PpULFD´HQ*X]PiQ%ULWR$OHMDQGUR HGLWRU El Código Civil de
Chile (1855-2005), LexisNexis, Santiago, 2007, pp. 43-99; BRAVO LIRA%HUQDU-
GLQR³3XQWDOHVGHODFRGL¿FDFLyQHQHO9LHMR\HO1XHYR0XQGR  
7UHV JUDQGHV PRGHORV9RQ 0DUWLQL HQ$XVWULD 3RUWDOLV HQ )UDQFLD \ %HOOR HQ
&KLOH´HQ*X]PiQ%ULWR$OHMDQGUR HGLW El Código Civil de Chile (1855-2005);
/H[LV1H[LV6DQWLDJRSS³'RVFRGL¿FDGRUHV*DUFtD*R\HQD\
%HOOR´ HQ RDJ, Derecho, t. 80, pp. 81-84. WACKE$QGUHDV ³/D FRGL¿FDFLyQ
GHO³%XUJHUOLFKHV*HVHW]EXFK´DOHPiQGHVSXpVGHXQVLJOR´HQ*X]PiQ%ULWR
Alejandro (edit.), El Código Civil de Chile (1855-2005), LexisNexis, Santiago,
2007, pp. 683-700; DONATO BUSNELLI )UDQFHVFR ³0pWRGRV GH FRGL¿FDFLyQ
Código Civil y leyes sectoriales”, en Martinic, María Dora y Tapia R, Mauricio
(dirs.), Sesquicentenario del Código Civil de Andrés Bello LexisNexis, Santiago,

230 HERNÁN CORRAL TALCIANI
2005, t. II, pp. 957-966; MERELLO ARECCO, Italo, “Los aportes de Jean Domat
DOSURFHVRGHFRGL¿FDFLyQGHOGHUHFKR´HQ%ULWR*X]PiQ$OHMDQGUR HGLWRU 
Colección de Estudios de Derecho Civil en Homenaje a la Profesora Inés Pardo
de Carvallo, Ediciones Universitarias de Valparaíso, Valparaíso, 2008, pp. 33-48;
DOUGNAC RODRÍGUEZ,$QWRQLR³/DFRGL¿FDFLyQFLYLOHQ&KLOH\ODIRUPDFLyQGH
VX&yGLJR&LYLO´HQ*X]PiQ%ULWR$OHMDQGUR HGLW El Código Civil de Chile
(1855-2005), LexisNexis, Santiago, 2007, pp. 135-150; ALESSANDRI RODRÍGUEZ,
Arturo, “El Código Civil chileno y sus reformas”, en RDJ, t. 45, Derecho, pp. 37-
67; SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, Evolución del Código Civil chileno, Nas-
cimento, Santiago, 1955; TAPIA RODRÍGUEZ, Mauricio, Código Civil 1855-2005:
Evolución y perspectivas, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2005; “Decadencia
y resurgimiento de los principios originales del Código Civil”, en H. Corral y M.
S. Rodríguez (coords.), Estudios de Derecho Civil II, LexisNexis, Santiago, 2007,
SS³(O&yGLJR&LYLOGH$QGUpV%HOOR\VXLQÀXHQFLDSDUD$PpULFD/DWLQD´
en Fábrega Vega, Hugo (editor), Estudios jurídicos en homenaje a los profesores
Fernando Fueyo Laneri, Avelino León Hurtado, Francisco Merino Scheihing,
Fernando Mujica Bezanilla y Hugo Rosende Subiabre, Ediciones Universidad del
Desarrollo, Santiago, 2007, pp. 265-278; ALCALDE RODRÍGUEZ, Enrique, “Vigencia
del Código Civil en los inicios del nuevo siglo”, en Revista Chilena de Derecho
29, 2002, 1, pp. 139-145; ROSENDE ÁLVAREZ, Hugo, “¿Subsisten los principios del
&yGLJR&LYLOGH%HOOR"´HQActualidad Jurídica 10, 2004, pp. 55-67; BÁEZ REYES,
Danilo y LÓPEZ DÍAZ, Carlos, De los principios inspiradores del Código Civil
chileno, Universidad Central de Chile, Santiago, 2003; SEPÚLVEDA LARROUCAU,
Marco Antonio, “Los grandes principios que inspiran al Código Civil chileno”, en
Marco A. Sepúlveda y Juan A. Orrego, Estudios de Derecho Civil, Universidad
Central, Santiago, 2007, pp. 75-145; FIGUEROA YÁÑEZ, Gonzalo, “Chile en 1850:
leyendo el Código Civil (homenaje del autor en el bicentenario de la república)”,
HQ)LJXHURD*%DUURV(\7DSLD0 FRRUGV Estudios de Derecho Civil VI,
AbeledoPerrot, Santiago, 2011, pp. 5-20; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Ideas para
una reforma modernizadora del Código Civil de Chile” [Discurso de incorporación
en la Academia Chilena de Ciencias Sociales, Políticas y Morales] en Societas
Nº 16, 2014, pp. 17-27.
III. LOS TRATADOS INTERNACIONALES
Los tratados internacionales son actualmente una fuente del Derecho
Civil, sobre todo en lo referido al Derecho de las personas. En esta materia
pueden mencionarse: el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polí-
ticos (ONU, 1966; D. Of. 29 de abril de 1989), el Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales (ONU, 1966; D. Of. 27 de
mayo de 1989), la Convención Internacional sobre la Eliminación de Todas
las Formas de Discriminación contra la Mujer (ONU 1979, D. Of. 9 de
las Formas de Discriminación contra la Mujer (ONU 1979, D. Of. 9 de
mayo de 1989), la Convención Internacional sobre la Eliminación de Todas
Derechos Económicos, Sociales y Culturales (ONU, 1966; D. Of. 27 de
ticos (ONU, 1966; D. Of. 29 de abril de 1989), el Pacto Internacional de
pueden mencionarse: el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polí-
Civil, sobre todo en lo referido al Derecho de las personas. En esta materia
Los tratados internacionales son actualmente una fuente del Derecho
III. LOS TRATADOS INTERNACIONALES
Nº 16, 2014, pp. 17-27.
en la Academia Chilena de Ciencias Sociales, Políticas y Morales] en Societas
una reforma modernizadora del Código Civil de Chile” [Discurso de incorporación
AbeledoPerrot, Santiago, 2011, pp. 5-20; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Ideas para
HQ)LJXHURD*%DUURV(\7DSLD0 FRRUGV Estudios de Derecho Civil VI,
leyendo el Código Civil (homenaje del autor en el bicentenario de la república)”,
Central, Santiago, 2007, pp. 75-145; FIGUEROA YÁÑEZ, Gonzalo, “Chile en 1850:
Marco A. Sepúlveda y Juan A. Orrego, Estudios de Derecho Civil, Universidad
Marco Antonio, “Los grandes principios que inspiran al Código Civil chileno”, en
chileno, Universidad Central de Chile, Santiago, 2003; SEPÚLVEDA LARROUCAU,
Danilo y LÓPEZ DÍAZ, Carlos, De los principios inspiradores del Código Civil
&yGLJR&LYLOGH%HOOR"´HQActualidad Jurídica 10, 2004, pp. 55-67; BÁEZ REYES,
29, 2002, 1, pp. 139-145; ROSENDE ÁLVAREZ, Hugo, “¿Subsisten los principios del
del Código Civil en los inicios del nuevo siglo”, en Revista Chilena de Derecho
Desarrollo, Santiago, 2007, pp. 265-278; ALCALDE RODRÍGUEZ, Enrique, “Vigencia
Fernando Mujica Bezanilla y Hugo Rosende Subiabre, Ediciones Universidad del
Fernando Fueyo Laneri, Avelino León Hurtado, Francisco Merino Scheihing,
en Fábrega Vega, Hugo (editor), Estudios jurídicos en homenaje a los profesores
SS³(O&yGLJR&LYLOGH$QGUpV%HOOR\VXLQÀXHQFLDSDUD$PpULFD/DWLQD´
S. Rodríguez (coords.), Estudios de Derecho Civil II, LexisNexis, Santiago, 2007,
y resurgimiento de los principios originales del Código Civil”, en H. Corral y M.
Evolución y perspectivas, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2005; “Decadencia
cimento, Santiago, 1955; TAPIA RODRÍGUEZ, Mauricio, Código Civil 1855-2005:
67; SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, Evolución del Código Civil chileno, Nas-
Arturo, “El Código Civil chileno y sus reformas”, en RDJ, t. 45, Derecho, pp. 37-
(1855-2005), LexisNexis, Santiago, 2007, pp. 135-150; ALESSANDRI RODRÍGUEZ,
VX&yGLJR&LYLO´HQ*X]PiQ%ULWR$OHMDQGUR HGLW El Código Civil de Chile
DOUGNAC RODRÍGUEZ,$QWRQLR³/DFRGL¿FDFLyQFLYLOHQ&KLOH\ODIRUPDFLyQGH
de Carvallo, Ediciones Universitarias de Valparaíso, Valparaíso, 2008, pp. 33-48;
Colección de Estudios de Derecho Civil en Homenaje a la Profesora Inés Pardo
DOSURFHVRGHFRGL¿FDFLyQGHOGHUHFKR´HQ%ULWR*X]PiQ$OHMDQGUR HGLWRU 
2005, t. II, pp. 957-966; MERELLO ARECCO, Italo, “Los aportes de Jean Domat
HERNÁN CORRAL TALCIANI 230
FRENTE
OHJLVODFLyQ´DODTXHVHUH¿HUHHODUWGHO&yGLJR&LYLO
jurídicos que puedan caber dentro de la noción de “espíritu general de la
ya que, incorporado a ella, pueden dar lugar a la formulación de principios
puede servir también como elemento de interpretación de la legislación,
contrarias al contenido preceptivo de un tratado. En ocasiones, un tratado
HO GHEHU GH GLFWDU QRUPDV TXH PRGL¿TXHQ R GHURJXHQ ODV UHJODV OHJDOHV
legales anteriores, aunque sean contradictorias, sino que imponen al Estado
De esta manera, los tratados normalmente no derogan disposiciones
venciones.
principios, directivas y orientaciones contenidas en los textos de las con-
GHO(VWDGRHQRUGHQDPRGL¿FDUODQRUPDWLYDLQWHUQDGHDFXHUGRFRQORV
cutables directamente en el Derecho interno, sino que son compromisos
la disposición que se pretende aplicar, ya que muchos de ellos no son eje-
Hay que analizar con cuidado la naturaleza tanto del tratado como de
por el Protocolo de 1992 (D. Of. 16 de julio de 2003).
GHGDxRVGHELGRVDFRQWDPLQDFLyQSRUKLGURFDUEXURVGHPRGL¿FDGR
de 1990), y el Convenio Internacional sobre responsabilidad civil nacida
sobre responsabilidad civil por daños nucleares de 1963 (D. Of. 8 de marzo
Of. 3 de octubre de 1990) y entre los segundos la Convención de Viena
los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías de 1980 (D.
dentro de los primeros está la Convención de las Naciones Unidas sobre
UHSDUDFLyQGHGDxRVVRQORVTXHSDUHFHQWHQHUPiVLQÀXHQFLD(Q&KLOH
En obligaciones, los tratados sobre contratos internacionales y sobre
Of. 30 de septiembre 1991).
3URWHFFLyQGH OD 3URSLHGDG ,QGXVWULDO GH  PRGL¿FDGR HQ  '
piedad intelectual o industrial. Por ejemplo, el Convenio de París para la
En materia de bienes, son importantes los tratados referidos a la pro-
(OEA, 2015; D. Of. 7 de octubre de 2017).
Interamericana sobre Protección de los Derechos de las Personas Mayores
pacidad (ONU, 2006; D. Of. 17 de septiembre de 2008), la Convención
de 1990), la Convención sobre los Derechos de las Personas con Disca-
Convención sobre Derechos del Niño (ONU, 1989; D. Of. 27 de septiembre
o Pacto de San José de Costa Rica (1969; D. Of. 5 de enero de 1991), la
diciembre de 1989), la Convención Americana sobre Derechos Humanos
231 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 231
diciembre de 1989), la Convención Americana sobre Derechos Humanos
o Pacto de San José de Costa Rica (1969; D. Of. 5 de enero de 1991), la
Convención sobre Derechos del Niño (ONU, 1989; D. Of. 27 de septiembre
de 1990), la Convención sobre los Derechos de las Personas con Disca-
pacidad (ONU, 2006; D. Of. 17 de septiembre de 2008), la Convención
Interamericana sobre Protección de los Derechos de las Personas Mayores
(OEA, 2015; D. Of. 7 de octubre de 2017).
En materia de bienes, son importantes los tratados referidos a la pro-
piedad intelectual o industrial. Por ejemplo, el Convenio de París para la
3URWHFFLyQ GH OD 3URSLHGDG ,QGXVWULDO GH  PRGL¿FDGR HQ  '
Of. 30 de septiembre 1991).
En obligaciones, los tratados sobre contratos internacionales y sobre
UHSDUDFLyQGHGDxRVVRQORVTXHSDUHFHQWHQHUPiVLQÀXHQFLD(Q&KLOH
dentro de los primeros está la Convención de las Naciones Unidas sobre
los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías de 1980 (D.
Of. 3 de octubre de 1990) y entre los segundos la Convención de Viena
sobre responsabilidad civil por daños nucleares de 1963 (D. Of. 8 de marzo
de 1990), y el Convenio Internacional sobre responsabilidad civil nacida
GHGDxRVGHELGRVDFRQWDPLQDFLyQSRUKLGURFDUEXURVGHPRGL¿FDGR
por el Protocolo de 1992 (D. Of. 16 de julio de 2003).
Hay que analizar con cuidado la naturaleza tanto del tratado como de
la disposición que se pretende aplicar, ya que muchos de ellos no son eje-
cutables directamente en el Derecho interno, sino que son compromisos
GHO(VWDGRHQRUGHQDPRGL¿FDUODQRUPDWLYDLQWHUQDGHDFXHUGRFRQORV
principios, directivas y orientaciones contenidas en los textos de las con-
venciones.
De esta manera, los tratados normalmente no derogan disposiciones
legales anteriores, aunque sean contradictorias, sino que imponen al Estado
HO GHEHU GH GLFWDU QRUPDV TXH PRGL¿TXHQ R GHURJXHQ ODV UHJODV OHJDOHV
contrarias al contenido preceptivo de un tratado. En ocasiones, un tratado
puede servir también como elemento de interpretación de la legislación,
ya que, incorporado a ella, pueden dar lugar a la formulación de principios
jurídicos que puedan caber dentro de la noción de “espíritu general de la
OHJLVODFLyQ´DODTXHVHUH¿HUHHODUWGHO&yGLJR&LYLO

232 HERNÁN CORRAL TALCIANI
IV. LAS LEYES EXTRACODICIALES
La legislación civil no se agota en el Código, sino que existen materias
que tienen una regulación especial. Las podemos mencionar siguiendo la
FODVL¿FDFLyQWUDGLFLRQDOGHO'HUHFKR&LYLO
(QORTXHVHUH¿HUHDparte general y personas, pueden destacarse las
siguientes leyes:
1º La ley sobre efecto retroactivo de las leyes de 1861 (sin número porque
es anterior al decreto que ordenó la numeración de las leyes).
2º La ley Nº 17.344, de 22 de septiembre de 1970, que autoriza el
cambio de nombre (con texto refundido por D.F.L. Nº 1, Justicia, de 30
de mayo de 2000).
3º La ley Nº 19.628, de 28 de agosto de 1999, que establece protección
de la vida privada en el tratamiento de bases de datos.
4º La ley Nº 19.253, de 5 de octubre de 1993, que establece normas
sobre protección, fomento y desarrollo de los indígenas.
5º La ley Nº 20.120, de 22 de septiembre de 2006, sobre la investigación
FLHQWt¿FDHQHOVHUKXPDQRVXJHQRPD\TXHSURKtEHODFORQDFLyQKXPDQD
Sobre bienes y derechos reales hay que mencionar las siguientes leyes
especiales:
1º La ley Nº 17.336, de 2 de octubre de 1970, sobre propiedad intelectual
y derechos de autor.
2º El D. L. Nº 2.695, de 21 de julio de 1979, sobre regularización de la
posesión de la pequeña propiedad raíz.
3º La ley Nº 19.039, de 25 de enero de 1991, sobre propiedad industrial.
4º La ley Nº 19.253, de 5 de octubre de 1993, que establece normas
sobre protección, fomento y desarrollo de los indígenas.
sobre protección, fomento y desarrollo de los indígenas.
4º La ley Nº 19.253, de 5 de octubre de 1993, que establece normas
3º La ley Nº 19.039, de 25 de enero de 1991, sobre propiedad industrial.
posesión de la pequeña propiedad raíz.
2º El D. L. Nº 2.695, de 21 de julio de 1979, sobre regularización de la
y derechos de autor.
1º La ley Nº 17.336, de 2 de octubre de 1970, sobre propiedad intelectual
especiales:
Sobre bienes y derechos reales hay que mencionar las siguientes leyes
FLHQWt¿FDHQHOVHUKXPDQRVXJHQRPD\TXHSURKtEHODFORQDFLyQKXPDQD
5º La ley Nº 20.120, de 22 de septiembre de 2006, sobre la investigación
sobre protección, fomento y desarrollo de los indígenas.
4º La ley Nº 19.253, de 5 de octubre de 1993, que establece normas
de la vida privada en el tratamiento de bases de datos.
3º La ley Nº 19.628, de 28 de agosto de 1999, que establece protección
de mayo de 2000).
cambio de nombre (con texto refundido por D.F.L. Nº 1, Justicia, de 30
2º La ley Nº 17.344, de 22 de septiembre de 1970, que autoriza el
es anterior al decreto que ordenó la numeración de las leyes).
1º La ley sobre efecto retroactivo de las leyes de 1861 (sin número porque
siguientes leyes:
(QORTXHVHUH¿HUHDparte general y personas, pueden destacarse las
FODVL¿FDFLyQWUDGLFLRQDOGHO'HUHFKR&LYLO
que tienen una regulación especial. Las podemos mencionar siguiendo la
La legislación civil no se agota en el Código, sino que existen materias
IV. LAS LEYES EXTRACODICIALES
HERNÁN CORRAL TALCIANI 232
FRENTE
unión civil.
6º) La ley Nº 20.830, de 21 de abril de 2015, que crea el acuerdo de
de Familia.
5º) La ley Nº 19.968, de 30 de agosto de 2004, que crea los Tribunales
4º) La ley Nº 19.947, de 17 de mayo de 2004, sobre matrimonio civil.
3º) La ley Nº 19.620, de 1999, sobre adopción.
2º ) La ley Nº 16.618, de 1967, sobre protección de menores.
por D.F.L. Nº 1, Ministerio de Justicia, de 30 de mayo de 2000).
1º) La ley Nº 4.808, de 1930, sobre Registro Civil (con texto refundido
se mantienen fuera del Código. Así pueden mencionarse:
En lo referido a la regulación de la familia, no son pocas las leyes que
zamiento.
5º) La ley Nº 20.190, de 5 de junio de 2007, sobre prenda sin despla-
derechos del consumidor.
4º) La ley Nº 19.496, de 7 de marzo de 1997, sobre protección a los
crédito de dinero.
3º) La ley Nº 18.010, de 27 de junio de 1981, sobre operaciones de
predios urbanos.
2º) La ley Nº 18.101, de 29 de enero de 1982, sobre arrendamiento de
rústicos, medierías o aparcerías.
1º) El D.L. 993, de 24 de abril de 1975, sobre arrendamientos de predios
siguientes leyes especiales:
En materia de obligaciones y contratos, se deben tener en cuenta las
inmobiliaria.
5º La ley Nº 19.537, de 16 de diciembre de 1997, sobre copropiedad
233 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 233
5º La ley Nº 19.537, de 16 de diciembre de 1997, sobre copropiedad
inmobiliaria.
En materia de obligaciones y contratos, se deben tener en cuenta las
siguientes leyes especiales:
1º) El D.L. 993, de 24 de abril de 1975, sobre arrendamientos de predios
rústicos, medierías o aparcerías.
2º) La ley Nº 18.101, de 29 de enero de 1982, sobre arrendamiento de
predios urbanos.
3º) La ley Nº 18.010, de 27 de junio de 1981, sobre operaciones de
crédito de dinero.
4º) La ley Nº 19.496, de 7 de marzo de 1997, sobre protección a los
derechos del consumidor.
5º) La ley Nº 20.190, de 5 de junio de 2007, sobre prenda sin despla-
zamiento.
En lo referido a la regulación de la familia, no son pocas las leyes que
se mantienen fuera del Código. Así pueden mencionarse:
1º) La ley Nº 4.808, de 1930, sobre Registro Civil (con texto refundido
por D.F.L. Nº 1, Ministerio de Justicia, de 30 de mayo de 2000).
2º ) La ley Nº 16.618, de 1967, sobre protección de menores.
3º) La ley Nº 19.620, de 1999, sobre adopción.
4º) La ley Nº 19.947, de 17 de mayo de 2004, sobre matrimonio civil.
5º) La ley Nº 19.968, de 30 de agosto de 2004, que crea los Tribunales
de Familia.
6º) La ley Nº 20.830, de 21 de abril de 2015, que crea el acuerdo de
unión civil.
234 HERNÁN CORRAL TALCIANI

V. REGLAMENTOS DE CONTENIDO CIVIL

Para ciertas materias son importantes algunos reglamentos dictados por

el Poder Ejecutivo. Así por ejemplo:

ž (OUHJODPHQWRGHO5HJLVWUR&RQVHUYDWRULRGH%LHQHV5DtFHVGH
(formalmente es un decreto supremo, pero se le reconoce rango de ley; se
dice que se trataría de un especial caso de decreto con fuerza de ley).

2º) El reglamento sobre concesión de personalidad jurídica a corpora-

ciones y fundaciones (D.S. Nº 110, Justicia, de 17 de enero de 1979, D.
Of. 20 de marzo de 1979).

3º) El reglamento de la ley Nº 19.537 sobre copropiedad inmobiliaria

(D.S. Nº 46, Vivienda, D. Of. 17 de junio de 1998).

4º) El reglamento sobre matrimonio civil y registro de mediadores (D.S.

Nº 673, Justicia, D. Of. 30 de octubre de 2004).
Nº 673, Justicia, D. Of. 30 de octubre de 2004).
4º) El reglamento sobre matrimonio civil y registro de mediadores (D.S.

(D.S. Nº 46, Vivienda, D. Of. 17 de junio de 1998).

3º) El reglamento de la ley Nº 19.537 sobre copropiedad inmobiliaria

Of. 20 de marzo de 1979).

ciones y fundaciones (D.S. Nº 110, Justicia, de 17 de enero de 1979, D.
2º) El reglamento sobre concesión de personalidad jurídica a corpora-

dice que se trataría de un especial caso de decreto con fuerza de ley).

(formalmente es un decreto supremo, pero se le reconoce rango de ley; se
ž (OUHJODPHQWRGHO5HJLVWUR&RQVHUYDWRULRGH%LHQHV5DtFHVGH

el Poder Ejecutivo. Así por ejemplo:

Para ciertas materias son importantes algunos reglamentos dictados por

V. REGLAMENTOS DE CONTENIDO CIVIL

HERNÁN CORRAL TALCIANI 234

FRENTE

LexisNexis, Santiago, 2007.

CORRAL TALCIANI, Hernán, Derecho civil y persona humana. Cuestiones debatidas,
persona. Del genoma al nacimiento, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2001;
Santiago, 2011, t. I, pp. 145-236; FIGUEROA YÁÑEZ, Gonzalo, Derecho Civil de la
Explicaciones de Derecho Civil. Parte general y acto jurídico, AbeledoPerrot,
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2002, pp. 111-171; RUZ LÁRTIGA, Gonzalo,
1994, pp. 131-231; DUCCI CLARO, Carlos, Derecho Civil. Parte general, 4ª edic.,

PARTE II
RÍOS, Hernán, Lecciones de Derecho Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1978, t. III, pp. 9-164; LARRAÍN

DERECHO CIVIL DE LA PERSONA

Santiago, 1998, t. I, pp. 353-618; PESCIO VARGAS, Victorio, Manual de Derecho
de Arturo Alessandri y Manuel Somarriva, 6ª edic., Editorial Jurídica de Chile,
Partes preliminar y general, explicaciones basadas en las versiones de clases
tiago, 1992, t. I, pp. 169-267; VODANOVIC, Antonio, Tratado de Derecho Civil.
chileno y comparado, Editorial Jurídica de Chile, reimp. de la 2ª edic., San-
BIBLIOGRAFÍA GENERAL : CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones de Derecho Civil
DERECHO CIVIL DE LA PERSONA
PARTE II
BIBLIOGRAFÍA GENERAL : CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones de Derecho Civil
chileno y comparado, Editorial Jurídica de Chile, reimp. de la 2ª edic., San-
tiago, 1992, t. I, pp. 169-267; VODANOVIC, Antonio, Tratado de Derecho Civil.
Partes preliminar y general, explicaciones basadas en las versiones de clases
de Arturo Alessandri y Manuel Somarriva, 6ª edic., Editorial Jurídica de Chile,
Santiago, 1998, t. I, pp. 353-618; PESCIO VARGAS, Victorio, Manual de Derecho
Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1978, t. III, pp. 9-164; LARRAÍN
RÍOS, Hernán, Lecciones de Derecho Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1994, pp. 131-231; DUCCI CLARO, Carlos, Derecho Civil. Parte general, 4ª edic.,
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2002, pp. 111-171; RUZ LÁRTIGA, Gonzalo,
Explicaciones de Derecho Civil. Parte general y acto jurídico, AbeledoPerrot,
Santiago, 2011, t. I, pp. 145-236; FIGUEROA YÁÑEZ, Gonzalo, Derecho Civil de la
persona. Del genoma al nacimiento, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2001;
CORRAL TALCIANI, Hernán, Derecho civil y persona humana. Cuestiones debatidas,
LexisNexis, Santiago, 2007.
FRENTE
FLyQSHUVRQDOLVWDSHUR¿QDOPHQWHKDYHQLGRDSODVPDUXQDQXHYDIRUPD
El Derecho Civil ha sido más lento en recibir esta renovada concep-
de un Estado de Derecho.
allá de lo patrimonial y que son protegidos como elementos fundamentales
Constitucional, a través de catálogos de derechos esenciales que van más
ciones y Convenciones de Derechos Humanos y también por el Derecho
es puesta de relieve por el Derecho Internacional, a través de las Declara-
como categoría institucional irrenunciable para todo sistema normativo,
positivas y de los jueces del sistema judicial. La centralidad de la persona,
teras de personas, con la pasividad o incluso la cooperación de las leyes
no sólo los derechos económicos, sino la vida y la dignidad de masas en-
que los totalitarismos nacionalsocialistas, fascistas y marxistas aplastaran,
la que se constituye todo derecho) fue lograda trágicamente después de
causa omne ius constitutum est (D.1.5.2) (Los hombres son la causa por
Un redescubrimiento de la antigua máxima latina que reza: Hominus
subjetivo, el patrimonio y sobre todo la propiedad.
mejor tratamiento de categorías principales como la capacidad, el derecho
el sujeto de derechos, era concebida como una noción instrumental para un
contenido económico. La persona, o como a veces se prefería denominarla:
Derecho Civil eran el patrimonio y los derechos, reales y personales, de
siglo XX. Con anterioridad, se asumía que las instituciones principales del
ley civil y de todo el Derecho que tiene su origen en la segunda mitad del
de Derecho civil proviene de una recomprensión de las funciones de la
La consideración de la persona como centro nuclear de todo el sistema
I. LA PERSONA COMO CENTRO DEL DERECHO CIVIL
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
CAPÍTULO I
CAPÍTULO I
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
I. LA PERSONA COMO CENTRO DEL DERECHO CIVIL
La consideración de la persona como centro nuclear de todo el sistema
de Derecho civil proviene de una recomprensión de las funciones de la
ley civil y de todo el Derecho que tiene su origen en la segunda mitad del
siglo XX. Con anterioridad, se asumía que las instituciones principales del
Derecho Civil eran el patrimonio y los derechos, reales y personales, de
contenido económico. La persona, o como a veces se prefería denominarla:
el sujeto de derechos, era concebida como una noción instrumental para un
mejor tratamiento de categorías principales como la capacidad, el derecho
subjetivo, el patrimonio y sobre todo la propiedad.
Un redescubrimiento de la antigua máxima latina que reza: Hominus
causa omne ius constitutum est (D.1.5.2) (Los hombres son la causa por
la que se constituye todo derecho) fue lograda trágicamente después de
que los totalitarismos nacionalsocialistas, fascistas y marxistas aplastaran,
no sólo los derechos económicos, sino la vida y la dignidad de masas en-
teras de personas, con la pasividad o incluso la cooperación de las leyes
positivas y de los jueces del sistema judicial. La centralidad de la persona,
como categoría institucional irrenunciable para todo sistema normativo,
es puesta de relieve por el Derecho Internacional, a través de las Declara-
ciones y Convenciones de Derechos Humanos y también por el Derecho
Constitucional, a través de catálogos de derechos esenciales que van más
allá de lo patrimonial y que son protegidos como elementos fundamentales
de un Estado de Derecho.
El Derecho Civil ha sido más lento en recibir esta renovada concep-
FLyQSHUVRQDOLVWDSHUR¿QDOPHQWHKDYHQLGRDSODVPDUXQDQXHYDIRUPD
 en el teatro, y que les permitía caracterizar un papel y además aumentar
238 HERNÁN CORRAL TALCIANI
prosopon, que originalmente designaba la máscara que usaban los actores
El término persona, según la opinión más aceptada, viene del griego
de reordenar el sentido y las funciones de las instituciones del Derecho
Privado. Puede así hablarse de un proceso de personalización (o despatri- II. TEORÍAS SOBRE LA PERSONA Y LA PERSONALIDAD
monialización) del Derecho Civil. No se trata de que se dejen de lado las
categorías y nociones tradicionales de esta disciplina (contrato, propiedad,
REOLJDFLyQUHVSRQVDELOLGDGKHUHQFLD VLQRGHFRQ¿JXUDUODVWHQLHQGRHQ
para disfrutarlos.
cuenta que todo el sistema debe servir para una mayor realización de la
D¿UPDUTXHDOQLxRVHOHUHFRQRFHQWRGRVORVGHUHFKRVPHQRVHOGHQDFHU
persona humana y de sus dimensiones, no sólo patrimoniales, sino morales,
en el Derecho extranjero, y a veces en el chileno, lleva a la paradoja de
espirituales, emocionales, etc. Es toda la persona, en su mayor integridad (y
GHUHFKRGHXQDSHUVRQDDGXOWD(VWDWHQGHQFLDFRVL¿FDGRUDTXHVHREVHUYD
no sólo en su papel de propietario o consumidor), la que debe ser protegida
como cosa, aunque valiosa, y por ello puede ser desechado si se opone a un
por el ordenamiento civil.
partir de la premisa de que ese ser humano en gestación puede ser tratado
desarrollo en que puede encontrarse desde la fecundación, no pueden sino
Esta centralidad institucional de la noción de persona en el Derecho Civil
sentencias que autorizan el aborto o feticidio, en los diversos estadios de
VHPDQL¿HVWDHQODSURWHFFLyQGHORVOODPDGRVGHUHFKRVGHODSHUVRQDOLGDG
interés de la madre en liberarse de las cargas del embarazo. Las leyes o
(que no tienen un contenido patrimonial), en la reparación no sólo de los
a las criaturas humanas concebidas, por una consideración prevalente del
perjuicios patrimoniales, sino también de daños a otras esferas existenciales
es el rechazo a otorgar el estatuto jurídico propio de las personas nacidas
de la persona (daño moral). La igualdad de derechos civiles, y la prohibición
das, pero ha tenido también sus reveses u obstáculos. El mayor de ellos
de discriminación arbitraria, son también una consecuencia de una mayor
El proceso de personalización ha sido progresivo en las últimas déca-
consideración de la importancia radical de la persona en el Derecho.
consideración de la importancia radical de la persona en el Derecho.
El proceso de personalización ha sido progresivo en las últimas déca-
de discriminación arbitraria, son también una consecuencia de una mayor
das, pero ha tenido también sus reveses u obstáculos. El mayor de ellos
de la persona (daño moral). La igualdad de derechos civiles, y la prohibición
es el rechazo a otorgar el estatuto jurídico propio de las personas nacidas
perjuicios patrimoniales, sino también de daños a otras esferas existenciales
a las criaturas humanas concebidas, por una consideración prevalente del
(que no tienen un contenido patrimonial), en la reparación no sólo de los
interés de la madre en liberarse de las cargas del embarazo. Las leyes o
VHPDQL¿HVWDHQODSURWHFFLyQGHORVOODPDGRVGHUHFKRVGHODSHUVRQDOLGDG
sentencias que autorizan el aborto o feticidio, en los diversos estadios de
Esta centralidad institucional de la noción de persona en el Derecho Civil
desarrollo en que puede encontrarse desde la fecundación, no pueden sino
partir de la premisa de que ese ser humano en gestación puede ser tratado
por el ordenamiento civil.
como cosa, aunque valiosa, y por ello puede ser desechado si se opone a un
no sólo en su papel de propietario o consumidor), la que debe ser protegida
GHUHFKRGHXQDSHUVRQDDGXOWD(VWDWHQGHQFLDFRVL¿FDGRUDTXHVHREVHUYD
espirituales, emocionales, etc. Es toda la persona, en su mayor integridad (y
en el Derecho extranjero, y a veces en el chileno, lleva a la paradoja de
persona humana y de sus dimensiones, no sólo patrimoniales, sino morales,
D¿UPDUTXHDOQLxRVHOHUHFRQRFHQWRGRVORVGHUHFKRVPHQRVHOGHQDFHU
cuenta que todo el sistema debe servir para una mayor realización de la
para disfrutarlos.
REOLJDFLyQUHVSRQVDELOLGDGKHUHQFLD VLQRGHFRQ¿JXUDUODVWHQLHQGRHQ
categorías y nociones tradicionales de esta disciplina (contrato, propiedad,
monialización) del Derecho Civil. No se trata de que se dejen de lado las
II. TEORÍAS SOBRE LA PERSONA Y LA PERSONALIDAD Privado. Puede así hablarse de un proceso de personalización (o despatri-
de reordenar el sentido y las funciones de las instituciones del Derecho
El término persona, según la opinión más aceptada, viene del griego
prosopon, que originalmente designaba la máscara que usaban los actores
en el teatro, y que les permitía caracterizar un papel y además aumentar
HERNÁN CORRAL TALCIANI 238
FRENTE
formulan varias teorías que buscan desentrañar cuál es el núcleo esencial
Con esta concepción formal y funcionalista del concepto de persona, se
“sujeto del Derecho”.
amenaza con sustituir la anterior expresión: la de “sujeto de derechos” o
De allí que el concepto de persona se asimile a otra noción que incluso
bien una forma jurídica que el reconocimiento de una realidad prejurídica.
ciedades, permite llegar a la conclusión de que la noción de persona es más
a entes que no son seres humanos, como corporaciones, fundaciones, so-
conocido como actor de la escena jurídica. La denominación de “persona”
para destacar la funcionalidad de la noción: permite designar al que es re-
Derecho toma distancia del aspecto sustancial u ontológico de la persona,
individualmente considerados o agrupados en instituciones colectivas. El
era el ropaje jurídico o papel que el Derecho asignaba a ciertos hombres
retomando un sentido formalista, similar al de la máscara. Se sostuvo que
humanismo jurídico y el pensamiento de Savigny (1779-1861). Lo hizo
El término persona sólo comenzó a introducirse en el Derecho con el
más perfecto en toda la naturaleza (S.Th. I, q. 29, a. 3).
7RPiV GH$TXLQR   HO TXH DxDGLUtD TXH SHUVRQD VLJQL¿FD OR
individual de naturaleza racional”, y ella será considerada correcta por
F DFXxDUtDODGH¿QLFLyQ¿ORVy¿FDFOiVLFDSHUVRQDHVOD³VXEVWDQFLD
HVWRVVHQWLGRVSRU7HUWXOLDQR  3RVWHULRUPHQWH%RHFLR F
término persona (en griego, hypóstasis) fue utilizado por primera vez en
Verbo en Jesucristo (una persona y dos naturalezas: humana y divina). El
de Dios (tres personas pero una sola naturaleza divina) y la encarnación del
mo. Fue utilizado para explicar los dogmas católicos de la unidad trinitaria
mano de las profundizaciones teológicas de los primeros siglos del cristianis-
(OWpUPLQRWXYRXQWUDWDPLHQWRFXOWR\SRGUtDGHFLUVHFLHQWt¿FRGHOD
eran hombres (aunque objeto de propiedad).
HVUDURTXHODVOH\HVURPDQDVFDOL¿TXHQGHSHUVRQDDORVHVFODYRVSRUTXH
persona era un sinónimo de ser humano, hombre, individuo. Por ejemplo, no
los romanos con el término latino persona. No tenía connotación jurídica:
OD SRUWDED &RQ HVWD VLJQL¿FDFLyQ HO WpUPLQR JULHJR YLQR D XVDUVH HQWUH
“personaje” para aludir a esa realidad), y más tarde al mismo hombre que
pasó a denominar al papel que representaba el actor (hasta hoy se habla de
el volumen de la voz (a modo de altoparlante). De designar la máscara,
239 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 239
el volumen de la voz (a modo de altoparlante). De designar la máscara,
pasó a denominar al papel que representaba el actor (hasta hoy se habla de
“personaje” para aludir a esa realidad), y más tarde al mismo hombre que
OD SRUWDED &RQ HVWD VLJQL¿FDFLyQ HO WpUPLQR JULHJR YLQR D XVDUVH HQWUH
los romanos con el término latino persona. No tenía connotación jurídica:
persona era un sinónimo de ser humano, hombre, individuo. Por ejemplo, no
HVUDURTXHODVOH\HVURPDQDVFDOL¿TXHQGHSHUVRQDDORVHVFODYRVSRUTXH
eran hombres (aunque objeto de propiedad).
(OWpUPLQRWXYRXQWUDWDPLHQWRFXOWR\SRGUtDGHFLUVHFLHQWt¿FRGHOD
mano de las profundizaciones teológicas de los primeros siglos del cristianis-
mo. Fue utilizado para explicar los dogmas católicos de la unidad trinitaria
de Dios (tres personas pero una sola naturaleza divina) y la encarnación del
Verbo en Jesucristo (una persona y dos naturalezas: humana y divina). El
término persona (en griego, hypóstasis) fue utilizado por primera vez en
HVWRVVHQWLGRVSRU7HUWXOLDQR  3RVWHULRUPHQWH%RHFLR F
F DFXxDUtDODGH¿QLFLyQ¿ORVy¿FDFOiVLFDSHUVRQDHVOD³VXEVWDQFLD
individual de naturaleza racional”, y ella será considerada correcta por
7RPiV GH$TXLQR   HO TXH DxDGLUtD TXH SHUVRQD VLJQL¿FD OR
más perfecto en toda la naturaleza (S.Th. I, q. 29, a. 3).
El término persona sólo comenzó a introducirse en el Derecho con el
humanismo jurídico y el pensamiento de Savigny (1779-1861). Lo hizo
retomando un sentido formalista, similar al de la máscara. Se sostuvo que
era el ropaje jurídico o papel que el Derecho asignaba a ciertos hombres
individualmente considerados o agrupados en instituciones colectivas. El
Derecho toma distancia del aspecto sustancial u ontológico de la persona,
para destacar la funcionalidad de la noción: permite designar al que es re-
conocido como actor de la escena jurídica. La denominación de “persona”
a entes que no son seres humanos, como corporaciones, fundaciones, so-
ciedades, permite llegar a la conclusión de que la noción de persona es más
bien una forma jurídica que el reconocimiento de una realidad prejurídica.
De allí que el concepto de persona se asimile a otra noción que incluso
amenaza con sustituir la anterior expresión: la de “sujeto de derechos” o
“sujeto del Derecho”.
Con esta concepción formal y funcionalista del concepto de persona, se
formulan varias teorías que buscan desentrañar cuál es el núcleo esencial

240 HERNÁN CORRAL TALCIANI
del concepto. Las principales teorías sobre la persona y la personalidad en
este contexto son las siguientes:
1º) La persona como el hombre en su estado(OHOHPHQWRSDUDGH¿QLU
y determinar si los hombres son plenamente personas es el estado, enten-
dido como la posición concreta del individuo en la sociedad. Aunque los
romanos no usaron el término persona, puede decirse que atribuían los
derechos de la personalidad según el estado de libertad, de familia y de
ciudadanía: el verdadero protagonista de la escena jurídica era el ciudadano
romano, libre y sui juris. El humanismo jurídico posteriormente volvería
DHVWDFRQFHSFLyQ\GH¿QLUtDDODSHUVRQDFRPRHOKRPEUHFRQVLGHUDGRHQ
su estado. Con razón se ha dicho que este concepto sería el que ocuparía el
régimen nacionalsocialista para conceder la propia personalidad: sólo son
personas los “miembros del pueblo”, es decir, los pertenecientes a la raza
aria. Algo similar sucede con los totalitarismos marxistas, en los que los
únicos que tienen derechos son los comprometidos con la revolución y la
estructura del partido único (los demás son enemigos del pueblo).
2º) La persona como la entidad que es jurídicamente capaz: La capacidad
es la aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones. La persona sería
aquella realidad física o intelectual que cuenta con este atributo otorgado
por la ley. Esta concepción facilita la explicación de la persona jurídica, ya
que ésta se caracteriza por tener la posibilidad de contar con un patrimonio
autónomo con derechos y obligaciones que se atribuyen al ente colectivo
y no a los individuos humanos que lo conforman o administran. Pero la
explicación reduce la dimensión de la persona al aspecto patrimonial, ya
que la capacidad se relaciona sólo con derechos de contenido económico.
3º) La persona como sujeto o titular de derechos o relaciones jurídi-
cas: Cuando la doctrina civil descubre y desarrolla la noción de derecho
subjetivo (y, más adelante, la de relación jurídica subjetiva), la persona es
comprendida como uno de los elementos de dicho derecho o relación. La
persona es quien puede ser titular de derechos subjetivos. Las personas son
sujetos de derechos subjetivos, mientras las cosas son objetos de dichos
derechos. Cuando el derecho subjetivo salga del paradigma del derecho
de crédito, sobre el cual se forjó, podrá comprender también relaciones de
familia o extrapatrimoniales, y con ello también podrá comprenderse a la
persona de un modo más integral y no solamente reducida a su aspecto
persona de un modo más integral y no solamente reducida a su aspecto
familia o extrapatrimoniales, y con ello también podrá comprenderse a la
de crédito, sobre el cual se forjó, podrá comprender también relaciones de
derechos. Cuando el derecho subjetivo salga del paradigma del derecho
sujetos de derechos subjetivos, mientras las cosas son objetos de dichos
persona es quien puede ser titular de derechos subjetivos. Las personas son
comprendida como uno de los elementos de dicho derecho o relación. La
subjetivo (y, más adelante, la de relación jurídica subjetiva), la persona es
cas: Cuando la doctrina civil descubre y desarrolla la noción de derecho
3º) La persona como sujeto o titular de derechos o relaciones jurídi-
que la capacidad se relaciona sólo con derechos de contenido económico.
explicación reduce la dimensión de la persona al aspecto patrimonial, ya
y no a los individuos humanos que lo conforman o administran. Pero la
autónomo con derechos y obligaciones que se atribuyen al ente colectivo
que ésta se caracteriza por tener la posibilidad de contar con un patrimonio
por la ley. Esta concepción facilita la explicación de la persona jurídica, ya
aquella realidad física o intelectual que cuenta con este atributo otorgado
es la aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones. La persona sería
2º) La persona como la entidad que es jurídicamente capaz: La capacidad
estructura del partido único (los demás son enemigos del pueblo).
únicos que tienen derechos son los comprometidos con la revolución y la
aria. Algo similar sucede con los totalitarismos marxistas, en los que los
personas los “miembros del pueblo”, es decir, los pertenecientes a la raza
régimen nacionalsocialista para conceder la propia personalidad: sólo son
su estado. Con razón se ha dicho que este concepto sería el que ocuparía el
DHVWDFRQFHSFLyQ\GH¿QLUtDDODSHUVRQDFRPRHOKRPEUHFRQVLGHUDGRHQ
romano, libre y sui juris. El humanismo jurídico posteriormente volvería
ciudadanía: el verdadero protagonista de la escena jurídica era el ciudadano
derechos de la personalidad según el estado de libertad, de familia y de
romanos no usaron el término persona, puede decirse que atribuían los
dido como la posición concreta del individuo en la sociedad. Aunque los
y determinar si los hombres son plenamente personas es el estado, enten-
1º) La persona como el hombre en su estado(OHOHPHQWRSDUDGH¿QLU
este contexto son las siguientes:
del concepto. Las principales teorías sobre la persona y la personalidad en
HERNÁN CORRAL TALCIANI 240
FRENTE
HQHOXPEUDOGHO6LJOR;;,´HQ(QULTXH%DUURV FRRUG Familia y Personas.
4, pp. 77-106; PEDRALS GARCÍA DE CORTÁZAR, Antonio “La idea de ‘personalidad’
autonomía privada y orden público económico”, en Actualidad Jurídica año II,
derecho,7HPLV%RJRWiALCALDE RODRÍGUEZ, Enrique, “Persona humana,
pp. 151-247; GUZMÁN BRITO, Alejandro, Los orígenes de la noción de sujeto de
de sujeto de derecho”, en Revista de Estudios Histórico-Jurídicos, 24, 2002,
OD6DEDQD%RJRWiGUZMÁN BRITO, Alejandro. “Los orígenes de la noción
Ilva Myriam, El concepto de persona y los derechos humanos, Universidad de
Carlos, Derecho de las Personas, 7ª edic., Grijley, Lima, 1999; HOYOS CASTAÑEDA,
Ediciones Universidad Católica de Chile, Santiago, 2007; FERNÁNDEZ SESSAREGO,
XVII, Santiago, 1990, pp. 301-321; LYON PUELMA, Alberto, Personas naturales,
na. Una propuesta de reconstrucción unitaria”, en Revista Chilena de Derecho,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: CORRAL TALCIANI, Hernán, “El concepto jurídico de perso-
seguir mereciendo el nombre de Derecho?
una realidad que las leyes positivas deben reconocer y proteger si quieren
sus derechos esenciales no son una concesión de las normas positivas, sino
cional de la persona y se considera que la dignidad de los seres humanos y
¿Pero es compatible esta conclusión si se asume una concepción institu-
sonas jurídicas).
hubo esclavos), ni todas las personas son hombres (por ejemplo, las per-
D¿UPDQGRTXHQRWRGRVORVKRPEUHVVRQSHUVRQDV DOPHQRVKLVWyULFDPHQWH
alguna manera siguen presentes en muchos textos y manuales, que siguen
Estas doctrinas no han desaparecido del todo en la actualidad, y de
que sean o no seres humanos, no tiene ninguna trascendencia para el jurista.
pueden ser aglutinadoras de derechos y deberes atribuidos por las normas:
tación de normas. Son las leyes positivas las que determinan qué realidades
normativista de Hans Kelsen (1881-1973), no más que un centro de impu-
un concepto también meramente normativo. Se tratará, en el positivismo
tos formales para su aprobación, la persona viene a ser entendida como
únicamente por la comprobación de que se han cumplido los procedimien-
se juzga conforme a valores morales como la justicia, el bien común, sino
las que el Derecho es concebido solamente como normas cuya validez no
4º) La persona como centro de imputación normativa: En las teorías en
o relación jurídica subjetiva.
una categoría secundaria y anexa al concepto central de derecho subjetivo
patrimonial. En todo caso, persona no parece ser la noción principal, sino
241 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 241
patrimonial. En todo caso, persona no parece ser la noción principal, sino
una categoría secundaria y anexa al concepto central de derecho subjetivo
o relación jurídica subjetiva.
4º) La persona como centro de imputación normativa: En las teorías en
las que el Derecho es concebido solamente como normas cuya validez no
se juzga conforme a valores morales como la justicia, el bien común, sino
únicamente por la comprobación de que se han cumplido los procedimien-
tos formales para su aprobación, la persona viene a ser entendida como
un concepto también meramente normativo. Se tratará, en el positivismo
normativista de Hans Kelsen (1881-1973), no más que un centro de impu-
tación de normas. Son las leyes positivas las que determinan qué realidades
pueden ser aglutinadoras de derechos y deberes atribuidos por las normas:
que sean o no seres humanos, no tiene ninguna trascendencia para el jurista.
Estas doctrinas no han desaparecido del todo en la actualidad, y de
alguna manera siguen presentes en muchos textos y manuales, que siguen
D¿UPDQGRTXHQRWRGRVORVKRPEUHVVRQSHUVRQDV DOPHQRVKLVWyULFDPHQWH
hubo esclavos), ni todas las personas son hombres (por ejemplo, las per-
sonas jurídicas).
¿Pero es compatible esta conclusión si se asume una concepción institu-
cional de la persona y se considera que la dignidad de los seres humanos y
sus derechos esenciales no son una concesión de las normas positivas, sino
una realidad que las leyes positivas deben reconocer y proteger si quieren
seguir mereciendo el nombre de Derecho?
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: CORRAL TALCIANI, Hernán, “El concepto jurídico de perso-
na. Una propuesta de reconstrucción unitaria”, en Revista Chilena de Derecho,
XVII, Santiago, 1990, pp. 301-321; LYON PUELMA, Alberto, Personas naturales,
Ediciones Universidad Católica de Chile, Santiago, 2007; FERNÁNDEZ SESSAREGO,
Carlos, Derecho de las Personas, 7ª edic., Grijley, Lima, 1999; HOYOS CASTAÑEDA,
Ilva Myriam, El concepto de persona y los derechos humanos, Universidad de
OD6DEDQD%RJRWiGUZMÁN BRITO, Alejandro. “Los orígenes de la noción
de sujeto de derecho”, en Revista de Estudios Histórico-Jurídicos, 24, 2002,
pp. 151-247; GUZMÁN BRITO, Alejandro, Los orígenes de la noción de sujeto de
derecho,7HPLV%RJRWiALCALDE RODRÍGUEZ, Enrique, “Persona humana,
autonomía privada y orden público económico”, en Actualidad Jurídica año II,
4, pp. 77-106; PEDRALS GARCÍA DE CORTÁZAR, Antonio “La idea de ‘personalidad’
HQHOXPEUDOGHO6LJOR;;,´HQ(QULTXH%DUURV FRRUG Familia y Personas.

242 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1991, pp. 167-173 ; “La categoría de ‘su-
MHWRGHGHUHFKR¶7UHVWHPDVDFWXDOHV´HQ)LJXHURD*%DUURV(\7DSLD0
(coords.), Estudios de Derecho Civil VI, AbeledoPerrot, Santiago, 2011, pp. 45-52;
FORTUNAT STAGL, Jakob, “De cómo el hombre llegó a ser persona: Los orígenes
GHXQFRQFHSWRMXUtGLFR¿ORVy¿FRHQHOGHUHFKRURPDQR´HQRevista de Derecho
(P. Universidad Católica de Valparaíso) 45, 2015, pp. 373-401; CORNEJO PLAZA,
María Isabel, “El concepto de dignidad y su importancia en el Derecho Civil de
la persona”, en Mauricio Tapia, María Paz Gatica y Javiera Verdugo (coords.),
Estudios de Derecho Civil en homenaje a Gonzalo Figueroa Yáñez, LegalPubli-
shing Thomson Reuters, Santiago, 2014, pp. 89-97.
hombres, tanto varones como mujeres, en todas sus etapas de desarrollo:
FXPSOHQ HVWD GH¿QLFLyQ VRQ ORV SHUWHQHFLHQWHV D OD HVSHFLH KXPDQD ORV
creada (prescindiendo de la dimensión sobrenatural), los únicos seres que
autodeterminarse conforme a ese conocimiento (libertad). En la realidad
las facultad de pensar, de descubrir la verdad y lo bueno de las cosas y de
(no universal) y se distingue por que su naturaleza comprende la razón,
no en otro ser (como los accidentes: color, estatura, relación), es individual
dual de naturaleza racional. Es sustancia, y por tanto existe por sí misma y
clásica nos da una noción de la cual puede partirse: es una sustancia indivi-
GLFLyQGHSHUVRQDFRQLQGHSHQGHQFLDGHODVOH\HVSRVLWLYDV/D¿ORVRItD
De esta manera, es necesario descubrir qué seres o entes tienen esa con-

encuentra, se descubre, pero no se construye ni se inventa por el Derecho.

III. CONCEPTO DE PERSONA Y PERSONALIDAD
1. La persona como un prius para el Derecho.
Si el término “persona” ha dejado de ser un mero vocablo técnico-jurí-
GLFRSDUDH[SUHVDUXQDH[LJHQFLD\XQVLJQL¿FDGRLQVWLWXFLRQDOQRSXHGH
compartirse el enfoque formalista que, en el fondo, hace depender la per-
sona de las decisiones de los órganos productores de las leyes positivas,
sea que se la conciba como un estado, como capacidad, como titularidad o
simplemente como imputación normativa. Si se quiere reconstruir todo el
sentido del Derecho, y del Derecho Civil, poniendo como centro la perso-
na humana y su esencial e irrenunciable dignidad, la persona en sí misma
debe ser reconocida en una sustancia o sustrato que, justamente, por tener
ya los atributos de la personalidad, ha de ser considerada también persona
por el Derecho positivo. En este sentido, se puede decir que la persona
es un concepto anterior, un prius, para la norma positiva. La persona se
encuentra, se descubre, pero no se construye ni se inventa por el Derecho.
es un concepto anterior, un prius, para la norma positiva. La persona se
por el Derecho positivo. En este sentido, se puede decir que la persona
ya los atributos de la personalidad, ha de ser considerada también persona
debe ser reconocida en una sustancia o sustrato que, justamente, por tener
na humana y su esencial e irrenunciable dignidad, la persona en sí misma
sentido del Derecho, y del Derecho Civil, poniendo como centro la perso-
simplemente como imputación normativa. Si se quiere reconstruir todo el
sea que se la conciba como un estado, como capacidad, como titularidad o
sona de las decisiones de los órganos productores de las leyes positivas,
compartirse el enfoque formalista que, en el fondo, hace depender la per-
GLFRSDUDH[SUHVDUXQDH[LJHQFLD\XQVLJQL¿FDGRLQVWLWXFLRQDOQRSXHGH
Si el término “persona” ha dejado de ser un mero vocablo técnico-jurí-
1. La persona como un prius para el Derecho.
III. CONCEPTO DE PERSONA Y PERSONALIDAD

De esta manera, es necesario descubrir qué seres o entes tienen esa con-
GLFLyQGHSHUVRQDFRQLQGHSHQGHQFLDGHODVOH\HVSRVLWLYDV/D¿ORVRItD
clásica nos da una noción de la cual puede partirse: es una sustancia indivi-
dual de naturaleza racional. Es sustancia, y por tanto existe por sí misma y
no en otro ser (como los accidentes: color, estatura, relación), es individual
(no universal) y se distingue por que su naturaleza comprende la razón,
las facultad de pensar, de descubrir la verdad y lo bueno de las cosas y de
autodeterminarse conforme a ese conocimiento (libertad). En la realidad
creada (prescindiendo de la dimensión sobrenatural), los únicos seres que
FXPSOHQ HVWD GH¿QLFLyQ VRQ ORV SHUWHQHFLHQWHV D OD HVSHFLH KXPDQD ORV
hombres, tanto varones como mujeres, en todas sus etapas de desarrollo:
HERNÁN CORRAL TALCIANI
shing Thomson Reuters, Santiago, 2014, pp. 89-97.
Estudios de Derecho Civil en homenaje a Gonzalo Figueroa Yáñez, LegalPubli-
la persona”, en Mauricio Tapia, María Paz Gatica y Javiera Verdugo (coords.),
María Isabel, “El concepto de dignidad y su importancia en el Derecho Civil de
(P. Universidad Católica de Valparaíso) 45, 2015, pp. 373-401; CORNEJO PLAZA,
GHXQFRQFHSWRMXUtGLFR¿ORVy¿FRHQHOGHUHFKRURPDQR´HQRevista de Derecho
FORTUNAT STAGL, Jakob, “De cómo el hombre llegó a ser persona: Los orígenes
(coords.), Estudios de Derecho Civil VI, AbeledoPerrot, Santiago, 2011, pp. 45-52;
MHWRGHGHUHFKR¶7UHVWHPDVDFWXDOHV´HQ)LJXHURD*%DUURV(\7DSLD0
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1991, pp. 167-173 ; “La categoría de ‘su-
242
FRENTE
GH¿QHODSHUVRQDMXUtGLFDQRVSRQHGHPDQL¿HVWRTXHSDUDHO&yGLJRHO
La misma contraposición entre el art. 55 y el 545 del Código Civil, que
social o económica).
estirpe (la ascendencia familiar o de nobleza) ni la condición (su posición
cronológico del individuo), el sexo (hombres y mujeres son personas); la
el estatuto de persona, no se tiene en cuenta la edad (esto es, el desarrollo
humana para que, según el Código, sea considerado persona. Para atribuir
DUW  &&  %DVWD TXH KD\D XQ LQGLYLGXR TXH SHUWHQH]FD D OD HVSHFLH
la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condición”
humana. Textualmente nos dice que “Son personas todos los individuos de
natural (por oposición a la jurídica), como todo individuo de la especie
GHUDPHQWHYDQJXDUGLVWDSDUDODpSRFDHQTXHVHGLFWyGH¿QHODSHUVRQD
a la persona. Por de pronto, nuestro Código Civil, en una norma verda-
Nuestro sistema jurídico positivo asume claramente esta posición frente
humano en cuanto protagonista y centro de todo lo jurídico.
y proteger. Por eso, podemos decir, que la persona en el Derecho es el ser
persona es ya una realidad jurídica, que las leyes positivas deben reconocer
sido aún objeto de una sanción expresa de una norma jurídica. En suma, la
los de justicia: derechos, deberes, que son ya jurídicos, aunque no hayan
$OHVWDUUHODFLRQDGDV\DOFRQ¿JXUDUQXHYDVUHODFLRQHVVHHVWDEOHFHQYtQFX-
No hay personas aisladas, sino todas coexistentes y relacionadas con otras.
ser tal, tiene una dimensión jurídica que nace de su intrínseca sociabilidad.
misma considerada. Es más, el ser humano, toda persona, por el hecho de
persona que ignore o anule esta realidad previa que es la persona en sí
El Derecho, por tanto, no puede inventar o construir un concepto de
¿QHQVtPLVPD
ninguna persona puede ser tratada sólo como medio, sino siempre como
ODVFRVDVWLHQHQSUHFLRGLUiHO¿OyVRIRDOHPiQ'HDOOtVXD[LRPDGHTXH
que merece ser reconocido en toda persona. Las personas tienen dignidad,
ético del concepto de persona y acuñará el término “dignidad” como lo
pero no la negará. Así, Kant (1724-1804) se preocupará del contenido
/D¿ORVRItDPRGHUQDDJUHJDUiRWURVHOHPHQWRVDHVWDGH¿QLFLyQFOiVLFD
seres humanos son personas en este sentido fuerte, ontológico.
de salud, destreza física, estado de conciencia, o patrimoniales. Todos los
desde la concepción hasta su muerte, cualesquiera sean sus circunstancias
243 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 243
desde la concepción hasta su muerte, cualesquiera sean sus circunstancias
de salud, destreza física, estado de conciencia, o patrimoniales. Todos los
seres humanos son personas en este sentido fuerte, ontológico.
/D¿ORVRItDPRGHUQDDJUHJDUiRWURVHOHPHQWRVDHVWDGH¿QLFLyQFOiVLFD
pero no la negará. Así, Kant (1724-1804) se preocupará del contenido
ético del concepto de persona y acuñará el término “dignidad” como lo
que merece ser reconocido en toda persona. Las personas tienen dignidad,
ODVFRVDVWLHQHQSUHFLRGLUiHO¿OyVRIRDOHPiQ'HDOOtVXD[LRPDGHTXH
ninguna persona puede ser tratada sólo como medio, sino siempre como
¿QHQVtPLVPD
El Derecho, por tanto, no puede inventar o construir un concepto de
persona que ignore o anule esta realidad previa que es la persona en sí
misma considerada. Es más, el ser humano, toda persona, por el hecho de
ser tal, tiene una dimensión jurídica que nace de su intrínseca sociabilidad.
No hay personas aisladas, sino todas coexistentes y relacionadas con otras.
$OHVWDUUHODFLRQDGDV\DOFRQ¿JXUDUQXHYDVUHODFLRQHVVHHVWDEOHFHQYtQFX-
los de justicia: derechos, deberes, que son ya jurídicos, aunque no hayan
sido aún objeto de una sanción expresa de una norma jurídica. En suma, la
persona es ya una realidad jurídica, que las leyes positivas deben reconocer
y proteger. Por eso, podemos decir, que la persona en el Derecho es el ser
humano en cuanto protagonista y centro de todo lo jurídico.
Nuestro sistema jurídico positivo asume claramente esta posición frente
a la persona. Por de pronto, nuestro Código Civil, en una norma verda-
GHUDPHQWHYDQJXDUGLVWDSDUDODpSRFDHQTXHVHGLFWyGH¿QHODSHUVRQD
natural (por oposición a la jurídica), como todo individuo de la especie
humana. Textualmente nos dice que “Son personas todos los individuos de
la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condición”
DUW  &&  %DVWD TXH KD\D XQ LQGLYLGXR TXH SHUWHQH]FD D OD HVSHFLH
humana para que, según el Código, sea considerado persona. Para atribuir
el estatuto de persona, no se tiene en cuenta la edad (esto es, el desarrollo
cronológico del individuo), el sexo (hombres y mujeres son personas); la
estirpe (la ascendencia familiar o de nobleza) ni la condición (su posición
social o económica).
La misma contraposición entre el art. 55 y el 545 del Código Civil, que
GH¿QHODSHUVRQDMXUtGLFDQRVSRQHGHPDQL¿HVWRTXHSDUDHO&yGLJRHO

244 HERNÁN CORRAL TALCIANI
concepto de persona no es construido o determinado por la ley positiva.
Para la persona jurídica, el art. 545 del Código Civil utiliza la expresión
³SHUVRQD¿FWLFLD´FRQORFXDOQRVVXJLHUHTXHFXDQGRVHKDEODGHSHUVRQD
natural, se está hablando de una persona real y metafísicamente existente,
no de una noción técnico-formal.
Esta concepción sustancial de persona del Código Civil puede hoy verse
reforzada por el concepto constitucional de persona, que se deduce de los
preceptos constitucionales, especialmente los arts. 1º y 19 de la Constitución.
Se reconoce a las personas con libertad y dignidad, y se establece que el
Estado, y por lo tanto el Derecho que de él emana, debe estar al servicio
de la persona humana (art. 1.3 Const.).
Además, debe considerarse que la Convención Americana de Derechos
Humanos, o Pacto de San José de Costa Rica, dispone que “toda persona
tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurídica” (art. 3º), y
que se entiende por persona “todo ser humano” (art. 1.2); de lo cual se
deduce inequívocamente que, para esta Convención, todo ser humano tiene
derecho a que los Estados lo reconozcan jurídicamente como una persona.
2. La persona jurídica, concepto analógico
En rigor, la persona jurídica (una corporación, fundación, sociedad) no es
ontológicamente una persona, sino una agrupación de seres humanos o un
SDWULPRQLRGHVWLQDGRDXQD¿QDOLGDG3HURWDPELpQHVFLHUWRTXHXQDFLHUWD
asimilación al estatuto de la persona permite que se cumplan objetivos de
las personas naturales que no podrían lograrse fácilmente de otra manera:
¿QHVGHFRRSHUDFLyQGHSHUPDQHQFLDHQHOWLHPSRGHGHVWLQDFLyQGHELHQHV
a objetivos de interés público. Por eso, desde el Derecho canónico se ha
LGRIRUMDQGRODQRFLyQGHSHUVRQDMXUtGLFDTXHQXHVWUR&yGLJRGH¿QHHQHO
DUWFRPRXQDSHUVRQD¿FWLFLDFDSD]GHDGTXLULUGHUHFKRV\FRQWUDHU
obligaciones, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
Aquí sí estamos ante una noción funcional, de un concepto analógico:
la persona jurídica no es propiamente persona, pero en algunos aspectos se
OHDVHPHMDDHOODSRUXQ¿QRXQDIXQFLyQTXHVHHVWLPDUHOHYDQWH\~WLO
Pero es conveniente tener en cuenta la diferencia esencial que existe
entre persona natural y persona jurídica. Las personas jurídicas no tienen
entre persona natural y persona jurídica. Las personas jurídicas no tienen
Pero es conveniente tener en cuenta la diferencia esencial que existe
OHDVHPHMDDHOODSRUXQ¿QRXQDIXQFLyQTXHVHHVWLPDUHOHYDQWH\~WLO
la persona jurídica no es propiamente persona, pero en algunos aspectos se
Aquí sí estamos ante una noción funcional, de un concepto analógico:
obligaciones, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
DUWFRPRXQDSHUVRQD¿FWLFLDFDSD]GHDGTXLULUGHUHFKRV\FRQWUDHU
LGRIRUMDQGRODQRFLyQGHSHUVRQDMXUtGLFDTXHQXHVWUR&yGLJRGH¿QHHQHO
a objetivos de interés público. Por eso, desde el Derecho canónico se ha
¿QHVGHFRRSHUDFLyQGHSHUPDQHQFLDHQHOWLHPSRGHGHVWLQDFLyQGHELHQHV
las personas naturales que no podrían lograrse fácilmente de otra manera:
asimilación al estatuto de la persona permite que se cumplan objetivos de
SDWULPRQLRGHVWLQDGRDXQD¿QDOLGDG3HURWDPELpQHVFLHUWRTXHXQDFLHUWD
ontológicamente una persona, sino una agrupación de seres humanos o un
En rigor, la persona jurídica (una corporación, fundación, sociedad) no es
2. La persona jurídica, concepto analógico
derecho a que los Estados lo reconozcan jurídicamente como una persona.
deduce inequívocamente que, para esta Convención, todo ser humano tiene
que se entiende por persona “todo ser humano” (art. 1.2); de lo cual se
tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurídica” (art. 3º), y
Humanos, o Pacto de San José de Costa Rica, dispone que “toda persona
Además, debe considerarse que la Convención Americana de Derechos
de la persona humana (art. 1.3 Const.).
Estado, y por lo tanto el Derecho que de él emana, debe estar al servicio
Se reconoce a las personas con libertad y dignidad, y se establece que el
preceptos constitucionales, especialmente los arts. 1º y 19 de la Constitución.
reforzada por el concepto constitucional de persona, que se deduce de los
Esta concepción sustancial de persona del Código Civil puede hoy verse
no de una noción técnico-formal.
natural, se está hablando de una persona real y metafísicamente existente,
³SHUVRQD¿FWLFLD´FRQORFXDOQRVVXJLHUHTXHFXDQGRVHKDEODGHSHUVRQD
Para la persona jurídica, el art. 545 del Código Civil utiliza la expresión
concepto de persona no es construido o determinado por la ley positiva.
HERNÁN CORRAL TALCIANI 244
FRENTE
los 14 años pero que no ha alcanzado aún los 18 años, y la mujer que no
nor adulto y mayor adulto. Es “menor adulto”, el varón que ha cumplido
o menores de edad; mientras que en el adulto se debe distinguir entre me-
Por eso, todos los infantes o niños y los impúberes son siempre menores
a cumplir dichos 18 años.
mina menor de edad, o simplemente “menor”, a todo el que no ha llegado
simplemente “mayor”, el que ha cumplido 18 años; mientras que se deno-
mayoría de edad, que actualmente es de 18 años. Es mayor de edad, o
$GHPiVGHHVWDFODVL¿FDFLyQVHGLVWLQJXHVHJ~QVLVHKDFXPSOLGROD
catorce años o más y la mujer de doce años o más.
3º) Adulto: Es el que ha dejado de ser impúber, es decir, el varón de
que no ha cumplido doce.
2º) Impúber: Es el varón que no ha cumplido catorce años y la mujer
por nacer (art. 75 CC).
que queda incluida aquí la persona concebida. Es también un niño que está
1º) Infante o niño: Todo el que no ha cumplido siete años. Entendemos
naciones, conforme al art. 26 del Código Civil:
De acuerdo a la edad, la persona natural recibe las siguientes denomi-
(art. 54 CC).
propiamente personas, como lo destaca el art. 55 CC) y persona jurídicas
/DV SHUVRQDV SXHGHQ FODVL¿FDUVH HQ SHUVRQDV QDWXUDOHV TXH VRQ ODV
a) Según la edad
3. Clasificación de las personas
del velo o del abuso de la personalidad jurídica).
personas naturales que actúan a través de ella (doctrina del levantamiento
prescindencia del estatuto de la persona jurídica para indagar quiénes son las
También se explica mejor así que, en ciertas circunstancias, se autorice la
no tienen estado civil, ni derecho a la vida o a la integridad psíquica, etc.).
todos los atributos ni los derechos que las personas naturales (por ejemplo,
245 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 245
todos los atributos ni los derechos que las personas naturales (por ejemplo,
no tienen estado civil, ni derecho a la vida o a la integridad psíquica, etc.).
También se explica mejor así que, en ciertas circunstancias, se autorice la
prescindencia del estatuto de la persona jurídica para indagar quiénes son las
personas naturales que actúan a través de ella (doctrina del levantamiento
del velo o del abuso de la personalidad jurídica).
3. Clasificación de las personas
a) Según la edad
/DV SHUVRQDV SXHGHQ FODVL¿FDUVH HQ SHUVRQDV QDWXUDOHV TXH VRQ ODV
propiamente personas, como lo destaca el art. 55 CC) y persona jurídicas
(art. 54 CC).
De acuerdo a la edad, la persona natural recibe las siguientes denomi-
naciones, conforme al art. 26 del Código Civil:
1º) Infante o niño: Todo el que no ha cumplido siete años. Entendemos
que queda incluida aquí la persona concebida. Es también un niño que está
por nacer (art. 75 CC).
2º) Impúber: Es el varón que no ha cumplido catorce años y la mujer
que no ha cumplido doce.
3º) Adulto: Es el que ha dejado de ser impúber, es decir, el varón de
catorce años o más y la mujer de doce años o más.
$GHPiVGHHVWDFODVL¿FDFLyQVHGLVWLQJXHVHJ~QVLVHKDFXPSOLGROD
mayoría de edad, que actualmente es de 18 años. Es mayor de edad, o
simplemente “mayor”, el que ha cumplido 18 años; mientras que se deno-
mina menor de edad, o simplemente “menor”, a todo el que no ha llegado
a cumplir dichos 18 años.
Por eso, todos los infantes o niños y los impúberes son siempre menores
o menores de edad; mientras que en el adulto se debe distinguir entre me-
nor adulto y mayor adulto. Es “menor adulto”, el varón que ha cumplido
los 14 años pero que no ha alcanzado aún los 18 años, y la mujer que no

246 HERNÁN CORRAL TALCIANI
ha cumplido los 12 años y que tampoco ha llegado a los 18 años. Mayor
adulto es todo el que ha pasado los 18 años, por lo que en la práctica se
LGHQWL¿FDFRQHOFRQFHSWRJHQHUDOGHPD\RUGHHGDG
(VWD FODVL¿FDFLyQ VH PRGL¿FD UHVSHFWR GH OH\HV HVSHFLDOHV$Vt SRU
ejemplo, la Convención de Derechos del Niño entiende por tal a todo
aquel que no cumplido los 18 años. Por su parte, la ley Nº 19.968, Ley de
Tribunales de Familia, dispone que para sus efectos se considera niño o
niña a todo ser humano que no ha cumplido los catorce años, e introduce
la denominación de “adolescente” para el que ha cumplido catorce años
pero es menor de 18 (art. 16.3, LTF).
b) Según el sexo
(QUHODFLyQFRQHOVH[RODVSHUVRQDVVHFODVL¿FDQHQYDURQHV\PXMHUHV
Para evitar problemas de interpretación por el uso de palabras que pueden a la
YH]LGHQWL¿FDUDYDURQHVRDSHUVRQDVGHDPERVVH[RVHO&yGLJRVLJXLHQGR
el uso común del lenguaje, dispone que las palabras “hombre”, “persona”,
“niño”, “adulto” y otras semejantes que en su sentido general se aplican
a individuos de la especie humana, sin distinción de sexo, se entenderán
comprender ambos sexos en las disposiciones de las leyes, a menos que por
ODQDWXUDOH]DGHODGLVSRVLFLyQRHOFRQWH[WRVHOLPLWHQPDQL¿HVWDPHQWHD
uno solo (art. 25.1 CC). En cambio, las palabras “mujer”, “niña”, “viuda”
y otras semejantes, que designan el sexo femenino, no se aplicarán al otro
sexo, a menos que expresamente las extienda la ley a él (art. 25.2 CC).
$XQTXHODGLVSRVLFLyQVHUH¿HUHVyORDODVH[SUHVLRQHVOHJDOHVSHQVDPRV
que igualmente se debe aplicar a los contratos y actos jurídicos.
El radicalismo feminista y las teorías de género han cuestionado esta
disposición, porque sería sexista el que la palabra hombre pueda designar
también a la mujer. De hecho, la Constitución fue reformada en su art.
1º para cambiar la expresión “Los hombres” por “Las personas” (ley de
reforma constitucional Nº 19.611, de 1999). La Ley de Tribunales de Fa-
milia, ley Nº 19.968, ha tendido también a no emplear el genérico niño, y
agregarle en todas las ocasiones el vocablo niña, con lo que complica los
textos normativos, y no queda exento de discriminación, ya que en todos
ellos las niñas van después de los niños.
ellos las niñas van después de los niños.
textos normativos, y no queda exento de discriminación, ya que en todos
agregarle en todas las ocasiones el vocablo niña, con lo que complica los
milia, ley Nº 19.968, ha tendido también a no emplear el genérico niño, y
reforma constitucional Nº 19.611, de 1999). La Ley de Tribunales de Fa-
1º para cambiar la expresión “Los hombres” por “Las personas” (ley de
también a la mujer. De hecho, la Constitución fue reformada en su art.
disposición, porque sería sexista el que la palabra hombre pueda designar
El radicalismo feminista y las teorías de género han cuestionado esta
que igualmente se debe aplicar a los contratos y actos jurídicos.
$XQTXHODGLVSRVLFLyQVHUH¿HUHVyORDODVH[SUHVLRQHVOHJDOHVSHQVDPRV
sexo, a menos que expresamente las extienda la ley a él (art. 25.2 CC).
y otras semejantes, que designan el sexo femenino, no se aplicarán al otro
uno solo (art. 25.1 CC). En cambio, las palabras “mujer”, “niña”, “viuda”
ODQDWXUDOH]DGHODGLVSRVLFLyQRHOFRQWH[WRVHOLPLWHQPDQL¿HVWDPHQWHD
comprender ambos sexos en las disposiciones de las leyes, a menos que por
a individuos de la especie humana, sin distinción de sexo, se entenderán
“niño”, “adulto” y otras semejantes que en su sentido general se aplican
el uso común del lenguaje, dispone que las palabras “hombre”, “persona”,
YH]LGHQWL¿FDUDYDURQHVRDSHUVRQDVGHDPERVVH[RVHO&yGLJRVLJXLHQGR
Para evitar problemas de interpretación por el uso de palabras que pueden a la
(QUHODFLyQFRQHOVH[RODVSHUVRQDVVHFODVL¿FDQHQYDURQHV\PXMHUHV
b) Según el sexo
pero es menor de 18 (art. 16.3, LTF).
la denominación de “adolescente” para el que ha cumplido catorce años
niña a todo ser humano que no ha cumplido los catorce años, e introduce
Tribunales de Familia, dispone que para sus efectos se considera niño o
aquel que no cumplido los 18 años. Por su parte, la ley Nº 19.968, Ley de
ejemplo, la Convención de Derechos del Niño entiende por tal a todo
(VWD FODVL¿FDFLyQ VH PRGL¿FD UHVSHFWR GH OH\HV HVSHFLDOHV$Vt SRU
LGHQWL¿FDFRQHOFRQFHSWRJHQHUDOGHPD\RUGHHGDG
adulto es todo el que ha pasado los 18 años, por lo que en la práctica se
ha cumplido los 12 años y que tampoco ha llegado a los 18 años. Mayor
HERNÁN CORRAL TALCIANI 246
FRENTE
mutaciones que experimenta el cuerpo a lo largo de toda su vida.
intelecto y del arte, o que se sintiera un “yo” permanente, a pesar de las
ble que produjera ideas puramente espirituales, conceptos, creaciones del
FRQH[LRQHVQHXURQDOHV\VXVÀXLGRV\UHODFLRQHVPHFiQLFDV VHUtDLPSRVL-
la conciencia y la psique. Si todo en el hombre fuera materia (incluidas las
del funcionamiento de los elementos neuronales del cerebro, donde radicaría
un conjunto de material biológico, organizado azarosamente, y que depende
es dirigida por el alma, donde radicaría realmente la persona. Tampoco es
inescindible unidad. El hombre no es un cuerpo que, cual máquina o robot,
son intelectualmente distinguibles, en la persona viva se integran en una
necesario concluir que, si bien ambos principios: el corporal y el espiritual,
o espiritual (el alma) y el componente material y biológico, el cuerpo, es
dualistas que veían una oposición o neta separación entre el elemento vital
La persona humana es un ser corpóreo espiritual. Superando las teorías
a) Naturaleza jurídica del cuerpo y de sus órganos
4. El cuerpo y su dimensión jurídica
FKLOHQRSXHGHQFODVL¿FDUVHHQGRPLFLOLDGDV\WUDQVH~QWHV DUW&& 
Finalmente, las personas, en relación con su permanencia en el territorio
que no tienen nacionalidad alguna (apátridas), son extranjeros (art. 56 CC).
Todos los demás, incluidos los que han perdido la nacionalidad chilena o los
determinar quiénes tienen la nacionalidad chilena (cfr. arts. 10 y 11 Const.).
extranjeros (art. 55 CC). El Código Civil se remite a la Constitución para
2WUD FODVL¿FDFLyQ GH ODV SHUVRQDV HV OD TXH ODV GLYLGH HQ FKLOHQRV \
c) Según la nacionalidad y el domicilio
propietario, heredero, acreedor, usufructuario, deudor, etc.
habría que pensar en cambiar todas las expresiones en género masculino:
técnicas y en general sintéticas y ahorrativas de palabras. De lo contrario,
dios y no a través del cambio de las expresiones jurídicas que deben ser
lenguaje. Si se quiere cambiar el lenguaje, hay que hacerlo por otros me-
La norma del art. 25 del Código Civil sólo traduce un uso común del
247 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 247
La norma del art. 25 del Código Civil sólo traduce un uso común del
lenguaje. Si se quiere cambiar el lenguaje, hay que hacerlo por otros me-
dios y no a través del cambio de las expresiones jurídicas que deben ser
técnicas y en general sintéticas y ahorrativas de palabras. De lo contrario,
habría que pensar en cambiar todas las expresiones en género masculino:
propietario, heredero, acreedor, usufructuario, deudor, etc.
c) Según la nacionalidad y el domicilio
2WUD FODVL¿FDFLyQ GH ODV SHUVRQDV HV OD TXH ODV GLYLGH HQ FKLOHQRV \
extranjeros (art. 55 CC). El Código Civil se remite a la Constitución para
determinar quiénes tienen la nacionalidad chilena (cfr. arts. 10 y 11 Const.).
Todos los demás, incluidos los que han perdido la nacionalidad chilena o los
que no tienen nacionalidad alguna (apátridas), son extranjeros (art. 56 CC).
Finalmente, las personas, en relación con su permanencia en el territorio
FKLOHQRSXHGHQFODVL¿FDUVHHQGRPLFLOLDGDV\WUDQVH~QWHV DUW&& 
4. El cuerpo y su dimensión jurídica
a) Naturaleza jurídica del cuerpo y de sus órganos
La persona humana es un ser corpóreo espiritual. Superando las teorías
dualistas que veían una oposición o neta separación entre el elemento vital
o espiritual (el alma) y el componente material y biológico, el cuerpo, es
necesario concluir que, si bien ambos principios: el corporal y el espiritual,
son intelectualmente distinguibles, en la persona viva se integran en una
inescindible unidad. El hombre no es un cuerpo que, cual máquina o robot,
es dirigida por el alma, donde radicaría realmente la persona. Tampoco es
un conjunto de material biológico, organizado azarosamente, y que depende
del funcionamiento de los elementos neuronales del cerebro, donde radicaría
la conciencia y la psique. Si todo en el hombre fuera materia (incluidas las
FRQH[LRQHVQHXURQDOHV\VXVÀXLGRV\UHODFLRQHVPHFiQLFDV VHUtDLPSRVL-
ble que produjera ideas puramente espirituales, conceptos, creaciones del
intelecto y del arte, o que se sintiera un “yo” permanente, a pesar de las
mutaciones que experimenta el cuerpo a lo largo de toda su vida.

248 HERNÁN CORRAL TALCIANI
En consecuencia, no es correcto estimar, como quiere cierta tendencia
moderna que se remonta al “pienso, luego existo” de Descartes (1596-1650),
que el cuerpo es meramente una realidad material sobre el cual existe un
poder de dominio para el “yo pensante” o la persona. El cuerpo no es “de”
la persona, sino que es “la” persona viviente.
En consecuencia, el cuerpo de la persona no puede ser considerado ob-
jeto de derechos o cosa susceptible de propiedad o enajenación. El cuerpo
KXPDQRHQHVWHVHQWLGRVHLGHQWL¿FDFRQODSHUVRQD/XHJRHVWRWDOPHQWH
incomerciable e inapropiable. No puede ser objeto de derechos ni de parte
de la persona misma a la que pertenece ni tampoco de parte de otras per-
sonas (lo contrario sería consentir nuevamente en la esclavitud).
Por ello, es ilícito el suicidio (aunque, por razones de política criminal no
sea objeto de una sanción penal) y también la automutilación o la mutilación
FRQVHQWLGDSRUHODIHFWDGR(VWDVyORVHMXVWL¿FDFXDQGRH[LVWHXQDUD]yQ
terapéutica, y siempre que la persona otorgue su consentimiento informado.
b) Naturaleza y disposición de las partes separadas
del cuerpo humano
Existen partes del cuerpo humano que son separables sin incurrir en
ningún ilícito ni daño a la persona. Así, las piezas dentales extraídas, las
uñas cortadas, el cabello, la placenta expulsada después del parto, el cor-
dón umbilical, la sangre que puede ser extraída, los espermios u óvulos
separados del cuerpo que los produjo, etc.
¿Qué son estos elementos biológicos y quién puede disponer de ellos?
Parece claro que, una vez ocurrida la separación, ya no integran el cuerpo
de la persona, y por tanto son cosas, respecto de las cuales procede, en
principio, la propiedad y la facultad de disposición o enajenación.
1R REVWDQWH HO TXH VHDQ FRQVLGHUDGDV FRVDV QR VLJQL¿FD TXH SXHGD
hacerse cualquier uso de ellas. Las cosas pueden ser también consideradas
absoluta o relativamente incomerciables y pueden estar restringidas en
cuanto a su disposición, considerando su peligrosidad o su especial valor
para los sentimientos de la comunidad (por ejemplo, cosas dedicadas al
culto divino).
culto divino).
para los sentimientos de la comunidad (por ejemplo, cosas dedicadas al
cuanto a su disposición, considerando su peligrosidad o su especial valor
absoluta o relativamente incomerciables y pueden estar restringidas en
hacerse cualquier uso de ellas. Las cosas pueden ser también consideradas
1R REVWDQWH HO TXH VHDQ FRQVLGHUDGDV FRVDV QR VLJQL¿FD TXH SXHGD
principio, la propiedad y la facultad de disposición o enajenación.
de la persona, y por tanto son cosas, respecto de las cuales procede, en
Parece claro que, una vez ocurrida la separación, ya no integran el cuerpo
¿Qué son estos elementos biológicos y quién puede disponer de ellos?
separados del cuerpo que los produjo, etc.
dón umbilical, la sangre que puede ser extraída, los espermios u óvulos
uñas cortadas, el cabello, la placenta expulsada después del parto, el cor-
ningún ilícito ni daño a la persona. Así, las piezas dentales extraídas, las
Existen partes del cuerpo humano que son separables sin incurrir en
del cuerpo humano
b) Naturaleza y disposición de las partes separadas
terapéutica, y siempre que la persona otorgue su consentimiento informado.
FRQVHQWLGDSRUHODIHFWDGR(VWDVyORVHMXVWL¿FDFXDQGRH[LVWHXQDUD]yQ
sea objeto de una sanción penal) y también la automutilación o la mutilación
Por ello, es ilícito el suicidio (aunque, por razones de política criminal no
sonas (lo contrario sería consentir nuevamente en la esclavitud).
de la persona misma a la que pertenece ni tampoco de parte de otras per-
incomerciable e inapropiable. No puede ser objeto de derechos ni de parte
KXPDQRHQHVWHVHQWLGRVHLGHQWL¿FDFRQODSHUVRQD/XHJRHVWRWDOPHQWH
jeto de derechos o cosa susceptible de propiedad o enajenación. El cuerpo
En consecuencia, el cuerpo de la persona no puede ser considerado ob-
la persona, sino que es “la” persona viviente.
poder de dominio para el “yo pensante” o la persona. El cuerpo no es “de”
que el cuerpo es meramente una realidad material sobre el cual existe un
moderna que se remonta al “pienso, luego existo” de Descartes (1596-1650),
En consecuencia, no es correcto estimar, como quiere cierta tendencia
HERNÁN CORRAL TALCIANI 248
FRENTE
el elemento biológico: espermio u óvulo, sino la capacidad generativa de
asistida heteróloga. Pensamos que, en este caso, no sólo se está donando
mediante la práctica de las llamadas técnicas de reproducción humana
FLyQDODSURFUHDFLyQHQEHQH¿FLRGHXQPDWULPRQLRRSHUVRQDVGLVWLQWDV
lo cual pueden donarse conforme a la norma reglamentaria), y su destina-
VXGLVSRVLFLyQSDUD¿QHVGHLQYHVWLJDFLyQRH[iPHQHVGHIHUWLOLGDG SDUD
Respecto de las células germinales, espermios u óvulos, debe distinguirse
piel y fanéreos (art. 17 D.S. Nº 240, de 1983).
misma regla se aplica a espermios, óvulos, sangre, médula ósea, huesos,
se perfecciona por la sola voluntad del donante sin formalidad alguna. La
Para la sangre, se exige que la disposición sea a título de donación que
con el consentimiento del titular, o ante el abandono que éste haga de ellos.
reactivos (art. 16 D.S. Nº 240, de 1983). Debe entenderse que ello se hará
ODLQYHVWLJDFLyQFLHQWt¿FDRDODHODERUDFLyQGHSURGXFWRVWHUDSpXWLFRVR
cas, los directores de establecimientos hospitalarios pueden destinarlos a
que si se trata de placentas o tejidos resultantes de operaciones quirúrgi-
152 CS). El Reglamento del Título IX de dicho Código dispone igualmente
para injertos se admite sólo como donación, es decir, a título gratuito (art.
Así, el Código Sanitario establece que la disposición de tejidos humanos
UHVWULQJHODGLVSRVLFLyQ\VXXWLOL]DFLyQHQHOWUi¿FRMXUtGLFR
reconoce la propiedad de ellos por parte de la persona de la que proceden,
en una posible explotación de los más desposeídos. Por ello, la ley, si bien
SHOLJURVTXHVXSRQGUtDXQWUi¿FRGHHVWHWLSRGHHOHPHQWRVTXHUHGXQGDUtD
cuerpo humano, por los riesgos que puede suponer su extracción y los
biológicos similares. Estas cosas son incomerciables, por proceder del
manos, las líneas celulares, la médula, espermios y óvulos, y elementos
No sucede lo mismo respecto de la sangre, los tejidos y órganos hu-
después de su separación.
disponer libremente, ya sea a título gratuito u oneroso, aunque únicamente
la persona de la que proceden estos elementos es dueña de ellos y puede
dentales, el cabello o las uñas, no se ven problemas para considerar que
razones para controlar o limitar su disposición, como sucede con las piezas
peligro para la persona de la que proceden o terceros, ni tampoco existen
Si las cosas que fueron parte del cuerpo humano no presentan ningún
249 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 249
Si las cosas que fueron parte del cuerpo humano no presentan ningún
peligro para la persona de la que proceden o terceros, ni tampoco existen
razones para controlar o limitar su disposición, como sucede con las piezas
dentales, el cabello o las uñas, no se ven problemas para considerar que
la persona de la que proceden estos elementos es dueña de ellos y puede
disponer libremente, ya sea a título gratuito u oneroso, aunque únicamente
después de su separación.
No sucede lo mismo respecto de la sangre, los tejidos y órganos hu-
manos, las líneas celulares, la médula, espermios y óvulos, y elementos
biológicos similares. Estas cosas son incomerciables, por proceder del
cuerpo humano, por los riesgos que puede suponer su extracción y los
SHOLJURVTXHVXSRQGUtDXQWUi¿FRGHHVWHWLSRGHHOHPHQWRVTXHUHGXQGDUtD
en una posible explotación de los más desposeídos. Por ello, la ley, si bien
reconoce la propiedad de ellos por parte de la persona de la que proceden,
UHVWULQJHODGLVSRVLFLyQ\VXXWLOL]DFLyQHQHOWUi¿FRMXUtGLFR
Así, el Código Sanitario establece que la disposición de tejidos humanos
para injertos se admite sólo como donación, es decir, a título gratuito (art.
152 CS). El Reglamento del Título IX de dicho Código dispone igualmente
que si se trata de placentas o tejidos resultantes de operaciones quirúrgi-
cas, los directores de establecimientos hospitalarios pueden destinarlos a
ODLQYHVWLJDFLyQFLHQWt¿FDRDODHODERUDFLyQGHSURGXFWRVWHUDSpXWLFRVR
reactivos (art. 16 D.S. Nº 240, de 1983). Debe entenderse que ello se hará
con el consentimiento del titular, o ante el abandono que éste haga de ellos.
Para la sangre, se exige que la disposición sea a título de donación que
se perfecciona por la sola voluntad del donante sin formalidad alguna. La
misma regla se aplica a espermios, óvulos, sangre, médula ósea, huesos,
piel y fanéreos (art. 17 D.S. Nº 240, de 1983).
Respecto de las células germinales, espermios u óvulos, debe distinguirse
VXGLVSRVLFLyQSDUD¿QHVGHLQYHVWLJDFLyQRH[iPHQHVGHIHUWLOLGDG SDUD
lo cual pueden donarse conforme a la norma reglamentaria), y su destina-
FLyQDODSURFUHDFLyQHQEHQH¿FLRGHXQPDWULPRQLRRSHUVRQDVGLVWLQWDV
mediante la práctica de las llamadas técnicas de reproducción humana
asistida heteróloga. Pensamos que, en este caso, no sólo se está donando
el elemento biológico: espermio u óvulo, sino la capacidad generativa de

250 HERNÁN CORRAL TALCIANI
la persona que ellos conllevan, y esta capacidad generativa, por ser ines-
cindible de la persona, es absolutamente incomerciable. Luego, no resulta
lícita (aunque no esté prohibida expresamente por las normas legales) la
GRQDFLyQGHHVSHUPLRVXyYXORVSDUD¿QHVUHSURGXFWLYRV
6LVHWUDWDGHyUJDQRVKXPDQRVTXHVHUiQH[WUDtGRVSDUD¿QHVGHWUDV-
plante, la disposición está especialmente reglada por una ley especial, la
ley Nº 19.451, y su reglamento, que veremos más abajo.
c) Naturaleza y disposición del cadáver
El cadáver es el cuerpo de la persona que ha muerto. Habiéndose
extinguido la persona, los restos corporales que quedan están sujetos al
estatuto de las cosas, pero nuevamente no de una cosa cualquiera, sino de
una especialmente respetable por los sentimientos que genera esa materia
que ha sido sustento de la dignidad de una persona humana. Con razón,
los romanos asignaban al cadáver la categoría de cosa sacra o sagrada,
porque hay algo misterioso en aquello que anima a un cuerpo humano.
También debe reconocerse el mismo carácter a las cenizas que provienen
de la cremación o incineración del cadáver.
El cadáver y las cenizas mortuorias deben considerarse cosas incomer-
ciables e incluso, hasta cierto punto, inapropiables. Nadie se siente ni quiere
sentirse propietario de ellas, aunque se reconocen poderes de disposición
pero muy restringidos.
Los cadáveres deben ser sometidos a un proceso legal de inhumación en
LQVWDODFLRQHVDXWRUL]DGDVSDUDHVH¿Q/DLQKXPDFLyQLOHJDOHVWiFDVWLJDGD
penalmente (cfr. art. 320 CP).
No obstante, se admite que la persona en vida pueda destinar sus restos
mortales mediante un acto que producirá efectos después de su muerte. Sólo
puede ser a título gratuito, como donación, la que se otorgará por escrito.
Pero los destinos a los que puede dejarse el cadáver son sólo algunos espe-
Ft¿FDPHQWHPHQFLRQDGRVHQODOH\XWLOL]DFLyQHQLQYHVWLJDFLyQFLHQWt¿FD
docencia universitaria, elaboración de productos terapéuticos o realización
de injertos (art. 146 CS). El cónyuge o a falta de éste los parientes en el
orden previsto en el art. 42 del Código Civil o el conviviente civil pueden
orden previsto en el art. 42 del Código Civil o el conviviente civil pueden
de injertos (art. 146 CS). El cónyuge o a falta de éste los parientes en el
docencia universitaria, elaboración de productos terapéuticos o realización
Ft¿FDPHQWHPHQFLRQDGRVHQODOH\XWLOL]DFLyQHQLQYHVWLJDFLyQFLHQWt¿FD
Pero los destinos a los que puede dejarse el cadáver son sólo algunos espe-
puede ser a título gratuito, como donación, la que se otorgará por escrito.
mortales mediante un acto que producirá efectos después de su muerte. Sólo
No obstante, se admite que la persona en vida pueda destinar sus restos
penalmente (cfr. art. 320 CP).
LQVWDODFLRQHVDXWRUL]DGDVSDUDHVH¿Q/DLQKXPDFLyQLOHJDOHVWiFDVWLJDGD
Los cadáveres deben ser sometidos a un proceso legal de inhumación en
pero muy restringidos.
sentirse propietario de ellas, aunque se reconocen poderes de disposición
ciables e incluso, hasta cierto punto, inapropiables. Nadie se siente ni quiere
El cadáver y las cenizas mortuorias deben considerarse cosas incomer-
de la cremación o incineración del cadáver.
También debe reconocerse el mismo carácter a las cenizas que provienen
porque hay algo misterioso en aquello que anima a un cuerpo humano.
los romanos asignaban al cadáver la categoría de cosa sacra o sagrada,
que ha sido sustento de la dignidad de una persona humana. Con razón,
una especialmente respetable por los sentimientos que genera esa materia
estatuto de las cosas, pero nuevamente no de una cosa cualquiera, sino de
extinguido la persona, los restos corporales que quedan están sujetos al
El cadáver es el cuerpo de la persona que ha muerto. Habiéndose
c) Naturaleza y disposición del cadáver
ley Nº 19.451, y su reglamento, que veremos más abajo.
plante, la disposición está especialmente reglada por una ley especial, la
6LVHWUDWDGHyUJDQRVKXPDQRVTXHVHUiQH[WUDtGRVSDUD¿QHVGHWUDV-
GRQDFLyQGHHVSHUPLRVXyYXORVSDUD¿QHVUHSURGXFWLYRV
lícita (aunque no esté prohibida expresamente por las normas legales) la
cindible de la persona, es absolutamente incomerciable. Luego, no resulta
la persona que ellos conllevan, y esta capacidad generativa, por ser ines-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 250
FRENTE
sobre las cuales no cabe el ejercicio de un derecho de propiedad absoluto
Estos restos también deben considerarse cosas sacrae y extra commercium,
Una vez efectuada la cremación, las cenizas son entregadas a los deudos.
en un Libro que debe mantener el crematorio (art. 69 D.S. Nº 357).
solicitaron, y por la autoridad del cementerio. Esta acta debe ser consignada
suscrita por al menos uno de los deudos del fallecido o las personas que la
D.S. Nº 357). Se deberá levantar un acta de la incineración que debe ser
más cercanos conforme a un orden de prelación predeterminado (art. 73
cremación sea solicitada por el cónyuge sobreviviente, o por los parientes
debe constar por escrito. A falta de esta manifestación, se requiere que la
del difunto en el sentido de que desea que se incinere su cadáver, la que
de la muerte en el Registro de Defunciones), y la manifestación de voluntad
necesario el pase de sepultación del Registro Civil (que supone la inscripción
Regional Ministerial de Salud). Para que se otorgue dicha autorización es
autorización del Director del Servicio Nacional de Salud (hoy Secretario
Para que se proceda a la cremación de un cadáver debe obtenerse la
de los restos humanos.
glamento regula el funcionamiento de los crematorios y de la incineración
la Subsecretaría Regional Ministerial de Salud (art. 69). Este mismo Re-
ridad competente para autorizar un crematorio indicando que se trata de
6DOXGGHPRGL¿FDGRSRUHO'61žGHDFWXDOL]DODDXWR-
de Cementerios, contenido en el decreto supremo Nº 357, Ministerio de
autorizados por el Servicio Nacional de Salud (art. 136 CS). El Reglamento
permite la incineración del cuerpo del difunto pero sólo en crematorios
Con relación a la cremación, puede señalarse que el Código Sanitario
la legislación especial referida a esta materia.
de disponer de órganos del cadáver para trasplantes, nuevamente se aplica
GHVHSXOWDFLyQGHO2¿FLDOGH5HJLVWUR&LYLO DUW/5& &XDQGRVHWUDWD
de una persona nacida, y la ley ordena también su inhumación, previo pase
nacer (nonatos o mortinatos), debe merecer el mismo respeto que los restos
SDUDORVPLVPRV¿QHV DUW&6 (OFDGiYHUGHOQLxRTXHQRKDOOHJDGRD
Los cadáveres no reclamados dentro del plazo legal pueden ser utilizados
el injerto de tejidos de un cadáver (art. 148 CS).
autorizar en acta suscrita ante el director del establecimiento hospitalario,
251 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 251
autorizar en acta suscrita ante el director del establecimiento hospitalario,
el injerto de tejidos de un cadáver (art. 148 CS).
Los cadáveres no reclamados dentro del plazo legal pueden ser utilizados
SDUDORVPLVPRV¿QHV DUW&6 (OFDGiYHUGHOQLxRTXHQRKDOOHJDGRD
nacer (nonatos o mortinatos), debe merecer el mismo respeto que los restos
de una persona nacida, y la ley ordena también su inhumación, previo pase
GHVHSXOWDFLyQGHO2¿FLDOGH5HJLVWUR&LYLO DUW/5& &XDQGRVHWUDWD
de disponer de órganos del cadáver para trasplantes, nuevamente se aplica
la legislación especial referida a esta materia.
Con relación a la cremación, puede señalarse que el Código Sanitario
permite la incineración del cuerpo del difunto pero sólo en crematorios
autorizados por el Servicio Nacional de Salud (art. 136 CS). El Reglamento
de Cementerios, contenido en el decreto supremo Nº 357, Ministerio de
6DOXGGHPRGL¿FDGRSRUHO'61žGHDFWXDOL]DODDXWR-
ridad competente para autorizar un crematorio indicando que se trata de
la Subsecretaría Regional Ministerial de Salud (art. 69). Este mismo Re-
glamento regula el funcionamiento de los crematorios y de la incineración
de los restos humanos.
Para que se proceda a la cremación de un cadáver debe obtenerse la
autorización del Director del Servicio Nacional de Salud (hoy Secretario
Regional Ministerial de Salud). Para que se otorgue dicha autorización es
necesario el pase de sepultación del Registro Civil (que supone la inscripción
de la muerte en el Registro de Defunciones), y la manifestación de voluntad
del difunto en el sentido de que desea que se incinere su cadáver, la que
debe constar por escrito. A falta de esta manifestación, se requiere que la
cremación sea solicitada por el cónyuge sobreviviente, o por los parientes
más cercanos conforme a un orden de prelación predeterminado (art. 73
D.S. Nº 357). Se deberá levantar un acta de la incineración que debe ser
suscrita por al menos uno de los deudos del fallecido o las personas que la
solicitaron, y por la autoridad del cementerio. Esta acta debe ser consignada
en un Libro que debe mantener el crematorio (art. 69 D.S. Nº 357).
Una vez efectuada la cremación, las cenizas son entregadas a los deudos.
Estos restos también deben considerarse cosas sacrae y extra commercium,
sobre las cuales no cabe el ejercicio de un derecho de propiedad absoluto
 sufre un daño desproporcionado, con el objeto de disponer de ellos para
252 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Se permite que se extraigan órganos de una persona viva, si ésta no

que permita usar y gozar arbitrariamente de ellas. Así se desprende del i) Trasplantes de partes del cuerpo de una persona viva
Reglamento, que dispone que los cementerios que incluyan crematorios
deberán contemplar como función “la conservación de cenizas provenientes d) El tratamiento civil del trasplante de órganos: ley Nº 19.451
de incineraciones” (art. 2.a, D.S. Nº 357), para lo cual deberán contar con
columbarios y cinerarios.
sagrado, sea cementerio, iglesia u otro lugar idóneo.
Los columbarios fueron usados por los romanos, los que les dieron ese
Si se opta por la cremación, se aconseja depositar las cenizas en un lugar
nombre por la semejanza con los nidos de palomas o palomares (columba
cremación, aunque señala que debe preferirse la inhumación por sepultura.
HQODWtQVLJQL¿FDSDORPD 6HWUDWDGHXQHGL¿FLRFRQVWUXLGRFRQSHTXHxRV
en caso de cremación (15 de agosto de 2016). Esta instrucción permite la
nichos donde se pueden depositar las cenizas de los difuntos con individua-
Cristo), sobre la sepultura de los difuntos y la conservación de las cenizas
lización de cada uno de ellos. Los cinerarios son lugares para el depósito
para la Doctrina de la Fe, Ad resurgendum cum Christo (Para resucitar con
de cenizas en común (cfr. arts. 29.j y k y 72, D.S. Nº 357).
lica se ha dictado recientemente la Instrucción de la Sagrada Congregación
3DUDORVFUH\HQWHV\HVSHFt¿FDPHQWHSDUDORV¿HOHVGHOD,JOHVLD&DWy-
En relación con el transporte de las cenizas de un difunto cuyo cadáver
ha sido cremado, se exige que éstas sean ser transportadas en cofres o
mortales de una persona.
ánforas, debidamente cerrados (art. 76 D.S. Nº 357).
que ese destino no sea indecoroso para la dignidad que se debe a los restos
ello no está vedado por la legislación chilena, al menos en la medida en
No encontramos disposiciones sobre la mantención de las cenizas en
las casas o su dispersión en el aire, tierra o agua, por lo que pareciera que
las casas o su dispersión en el aire, tierra o agua, por lo que pareciera que
No encontramos disposiciones sobre la mantención de las cenizas en
ello no está vedado por la legislación chilena, al menos en la medida en
que ese destino no sea indecoroso para la dignidad que se debe a los restos
ánforas, debidamente cerrados (art. 76 D.S. Nº 357).
mortales de una persona.
ha sido cremado, se exige que éstas sean ser transportadas en cofres o
En relación con el transporte de las cenizas de un difunto cuyo cadáver
3DUDORVFUH\HQWHV\HVSHFt¿FDPHQWHSDUDORV¿HOHVGHOD,JOHVLD&DWy-
lica se ha dictado recientemente la Instrucción de la Sagrada Congregación
de cenizas en común (cfr. arts. 29.j y k y 72, D.S. Nº 357).
para la Doctrina de la Fe, Ad resurgendum cum Christo (Para resucitar con
lización de cada uno de ellos. Los cinerarios son lugares para el depósito
Cristo), sobre la sepultura de los difuntos y la conservación de las cenizas
nichos donde se pueden depositar las cenizas de los difuntos con individua-
en caso de cremación (15 de agosto de 2016). Esta instrucción permite la
HQODWtQVLJQL¿FDSDORPD 6HWUDWDGHXQHGL¿FLRFRQVWUXLGRFRQSHTXHxRV
cremación, aunque señala que debe preferirse la inhumación por sepultura.
nombre por la semejanza con los nidos de palomas o palomares (columba
Si se opta por la cremación, se aconseja depositar las cenizas en un lugar
Los columbarios fueron usados por los romanos, los que les dieron ese
sagrado, sea cementerio, iglesia u otro lugar idóneo.
columbarios y cinerarios.
de incineraciones” (art. 2.a, D.S. Nº 357), para lo cual deberán contar con
d) El tratamiento civil del trasplante de órganos: ley Nº 19.451 deberán contemplar como función “la conservación de cenizas provenientes
Reglamento, que dispone que los cementerios que incluyan crematorios
i) Trasplantes de partes del cuerpo de una persona viva que permita usar y gozar arbitrariamente de ellas. Así se desprende del

Se permite que se extraigan órganos de una persona viva, si ésta no

sufre un daño desproporcionado, con el objeto de disponer de ellos para
HERNÁN CORRAL TALCIANI 252
FRENTE
producir la donación de María hacia Juan y de Pedro hacia Diego.
compatible con María, y a su vez Diego es compatible con Pedro, se puede
cruzada entre potenciales donantes y potenciales receptores: si Juan es
por incompatibilidad. En tal caso, se estudian los antecedentes de manera
Así, Diego necesita un riñón pero su hermana María no puede donárselo
también sean incompatibles entre sí, pero no con otra pareja del sistema.
ese caso, puede que haya otra “pareja” de potencial donante y receptor que
a donarle uno, pero los estudios determinan que no son compatibles. En
Por ejemplo, Juan necesita un riñón y su hermano Pedro está dispuesto
potenciales receptores de órganos” (art. 4º ter ley Nº 19.451).
en el Instituto de Salud Pública, como responsable del listado nacional de
descrita y estén inscritas en un registro nacional de parejas donante-receptor,
se realiza entre parejas donante-receptor que se encuentren en la situación
razones de incompatibilidad. Según la ley, es donación cruzada “aquella que
entre dos personas que son parientes no puede realizarse el trasplante por
La “donación cruzada” intenta solucionar el problema que se da cuando
el comercio de órganos humanos.
donante que no sea pariente o cónyuge se funda en la necesidad de evitar
ley Nº 19.451). La prohibición de donación con receptor elegido por el
terminada como receptor por el sistema público de trasplantes (art. 4º bis
de cierta y determinada persona, sino a favor de la persona que sea de-
El “donante altruista” puede donar un órgano en vida pero no a favor
la del llamado “donante altruista” y la “donación cruzada”.
/DOH\1žGHLQFRUSRUyGRVQXHYDV¿JXUDVDODOH\1ž
parientes o el cónyuge o conviviente del donante (art. 4º bis ley Nº 19.451).
Estas donaciones por regla general sólo pueden hacerse a favor de ciertos
el Reglamento de la ley Nº 19.451 (D.S. Nº 656, Salud, 1997, arts. 13 a 19).
clare su voluntad de donar (art. 6º ley Nº 19.451). Al respecto puede verse
¿UPDUXQDFWDDQWHHO'LUHFWRUGHOHVWDEOHFLPLHQWRKRVSLWDODULRHQTXHGH-
ser capaz, es decir, mayor de edad (art. 4º ley Nº 19.451). El donante debe
ser necesariamente a título gratuito (art. 3º ley Nº 19.451). El donante debe
La disposición es considerada un acto de donación, de manera que debe
mantener la vida.
ser implantados en un enfermo que lo requiere para recuperar su salud o
253 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 253
ser implantados en un enfermo que lo requiere para recuperar su salud o
mantener la vida.
La disposición es considerada un acto de donación, de manera que debe
ser necesariamente a título gratuito (art. 3º ley Nº 19.451). El donante debe
ser capaz, es decir, mayor de edad (art. 4º ley Nº 19.451). El donante debe
¿UPDUXQDFWDDQWHHO'LUHFWRUGHOHVWDEOHFLPLHQWRKRVSLWDODULRHQTXHGH-
clare su voluntad de donar (art. 6º ley Nº 19.451). Al respecto puede verse
el Reglamento de la ley Nº 19.451 (D.S. Nº 656, Salud, 1997, arts. 13 a 19).
Estas donaciones por regla general sólo pueden hacerse a favor de ciertos
parientes o el cónyuge o conviviente del donante (art. 4º bis ley Nº 19.451).
/DOH\1žGHLQFRUSRUyGRVQXHYDV¿JXUDVDODOH\1ž
la del llamado “donante altruista” y la “donación cruzada”.
El “donante altruista” puede donar un órgano en vida pero no a favor
de cierta y determinada persona, sino a favor de la persona que sea de-
terminada como receptor por el sistema público de trasplantes (art. 4º bis
ley Nº 19.451). La prohibición de donación con receptor elegido por el
donante que no sea pariente o cónyuge se funda en la necesidad de evitar
el comercio de órganos humanos.
La “donación cruzada” intenta solucionar el problema que se da cuando
entre dos personas que son parientes no puede realizarse el trasplante por
razones de incompatibilidad. Según la ley, es donación cruzada “aquella que
se realiza entre parejas donante-receptor que se encuentren en la situación
descrita y estén inscritas en un registro nacional de parejas donante-receptor,
en el Instituto de Salud Pública, como responsable del listado nacional de
potenciales receptores de órganos” (art. 4º ter ley Nº 19.451).
Por ejemplo, Juan necesita un riñón y su hermano Pedro está dispuesto
a donarle uno, pero los estudios determinan que no son compatibles. En
ese caso, puede que haya otra “pareja” de potencial donante y receptor que
también sean incompatibles entre sí, pero no con otra pareja del sistema.
Así, Diego necesita un riñón pero su hermana María no puede donárselo
por incompatibilidad. En tal caso, se estudian los antecedentes de manera
cruzada entre potenciales donantes y potenciales receptores: si Juan es
compatible con María, y a su vez Diego es compatible con Pedro, se puede
producir la donación de María hacia Juan y de Pedro hacia Diego.
 código genético, los caracteres sexuales secundarios y, en general, una
254 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Pero no se trata sólo de los órganos genitales o reproductivos, sino del

ii) Trasplantes de órganos de un cadáver es corporalmente varón o mujer.

En la corporeidad humana va siempre implicada la sexualidad: la persona
Se permite también que se disponga de órganos para trasplante cuando
el donante haya fallecido. Se trata de donaciones de cadáver a vivo. a) El carácter sexuado de la persona humana

La disposición nuevamente es esencialmente gratuita (art. 3º ley 5. El sexo y la identidad de la persona

Nº 19.451), pero no es necesario que la voluntad de donar se haya mani-
festado en forma expresa. Después de la reforma de la ley Nº 20.673, de
2013, nuestra legislación aceptó el modelo del “donante universal”, por el
constatación de la defunción, como luego veremos.
cual se presume por el solo ministerio de la ley que toda persona mayor de
abolición de las funciones del encéfalo, dando lugar a una nueva forma de
HGDGHVGRQDQWHGHyUJDQRVSDUDGHVSXpVGHVXPXHUWHVDOYRTXHPDQL¿HV-
OH\DXWRUL]DTXHODPXHUWHVHDFHUWL¿FDGDPHGLDQWHODFRPSUREDFLyQGHOD
te voluntad en contrario mediante un documento notarial, el que debe ser
muerte, y antes de que el cuerpo haya dejado de funcionar totalmente. La
remitido por el mismo notario para sea inscrito en el Registro Nacional de
extraer el órgano lo más inmediatamente posible al acaecimiento de la
No Donantes que lleva el Registro Civil (art. 2º bis ley Nº 19.451).
Un problema delicado en este tipo de trasplantes es la necesidad de

Según la ley, “en caso de duda fundada respecto de la calidad de donante”

parientes más cercanos del difunto.
debe consultarse la voluntad de los familiares previstos en un listado con-
los médicos no extraen órganos sin contar con la anuencia del cónyuge o
tenido en el art. 2º bis de la ley Nº 19.451, listado que además constituye
un orden de prelación. En la práctica, y es muy comprensible que sea así,
un orden de prelación. En la práctica, y es muy comprensible que sea así,
tenido en el art. 2º bis de la ley Nº 19.451, listado que además constituye
los médicos no extraen órganos sin contar con la anuencia del cónyuge o
debe consultarse la voluntad de los familiares previstos en un listado con-
parientes más cercanos del difunto.
Según la ley, “en caso de duda fundada respecto de la calidad de donante”

Un problema delicado en este tipo de trasplantes es la necesidad de

No Donantes que lleva el Registro Civil (art. 2º bis ley Nº 19.451).
extraer el órgano lo más inmediatamente posible al acaecimiento de la
remitido por el mismo notario para sea inscrito en el Registro Nacional de
muerte, y antes de que el cuerpo haya dejado de funcionar totalmente. La
te voluntad en contrario mediante un documento notarial, el que debe ser
OH\DXWRUL]DTXHODPXHUWHVHDFHUWL¿FDGDPHGLDQWHODFRPSUREDFLyQGHOD
HGDGHVGRQDQWHGHyUJDQRVSDUDGHVSXpVGHVXPXHUWHVDOYRTXHPDQL¿HV-
abolición de las funciones del encéfalo, dando lugar a una nueva forma de
cual se presume por el solo ministerio de la ley que toda persona mayor de
constatación de la defunción, como luego veremos.
2013, nuestra legislación aceptó el modelo del “donante universal”, por el
festado en forma expresa. Después de la reforma de la ley Nº 20.673, de
Nº 19.451), pero no es necesario que la voluntad de donar se haya mani-
5. El sexo y la identidad de la persona La disposición nuevamente es esencialmente gratuita (art. 3º ley

a) El carácter sexuado de la persona humana el donante haya fallecido. Se trata de donaciones de cadáver a vivo.
Se permite también que se disponga de órganos para trasplante cuando
En la corporeidad humana va siempre implicada la sexualidad: la persona
es corporalmente varón o mujer. ii) Trasplantes de órganos de un cadáver

Pero no se trata sólo de los órganos genitales o reproductivos, sino del

código genético, los caracteres sexuales secundarios y, en general, una
HERNÁN CORRAL TALCIANI 254
FRENTE
femenino, se autoperciben como varones, y lo mismo acaecerá con las
biológico masculino, como aquellos que teniendo corporalmente un sexo
Dentro del género varón estarán tanto los individuos que tengan el sexo
ca: así una persona puede categorizarse como varón, mujer o intersexual.
(QFDPELRODLGHQWLGDGGHJpQHURVHUH¿HUHDFyPRODSHUVRQDVHLGHQWL¿-
orientaciones sexuales la homosexualidad, el lesbianismo y la bisexualidad.
a las cuales alguien se siente atraído sexualmente. De esta manera, serían
ODRULHQWDFLyQVH[XDO/DRULHQWDFLyQVH[XDOVHUH¿HUHDODVSHUVRQDVIUHQWH
se ha dado en llamar “ideología de género”, debe distinguirse el género de
En estas teorías, a las que por su carácter absolutista y alejado de la realidad
aparece mencionada en la ley Nº 20.609, de 2012, sobre no discriminación.
Nace así el concepto de “identidad de género”, que en nuestra legislación
género dependería básicamente de cómo ellas se perciben.
SHUVRQDVKXPDQDVVHUtDQVH[XDOPHQWHQHXWUDV\VXLGHQWL¿FDFLyQFRQXQ
duo busca y construye su propio “género”. Siendo así, en esencia todos las
que uno de muchos datos sobre los cuales la subjetividad de cada indivi-
que señala que la corporalidad biológica, incluida la genital, no era más
deconstructivistas, comenzó un movimiento teórico mucho más radical y
3HURPiVDGHODQWH\EDViQGRVHHQWHRUtDV¿ORVy¿FDVHVWUXFWXUDOLVWDV\
mujer.
evitar que la cultura social impusiera discriminaciones en perjuicio de la
que habiendo dos sexos biológicos: masculino y femenino, era necesario
de género”, “perspectiva de género”, siempre entendidos bajo el prisma de
género. De allí surgieron expresiones como “paridad de género”, “estudios
conformación corporal. Esta especie de sexo “social” recibió el nombre de
gico y que daban lugar a una construcción cultural que se sobreponía a la
de prejuicios y estereotipos culturales que venían a añadirse al sexo bioló-
De esta manera, se sostuvo que la minusvaloración de la mujer provenía
de aspirar a una mayor igualdad de derechos entre el hombre y la mujer.
La distinción entre sexo y género (sex and gender) nació como una forma
b) Igualdad de género e “ideología de género”
y vivir humanamente: lo masculino y lo femenino.
emocionales. La persona humana se realiza en estas dos formas de existir
índole que abarca toda la personalidad, incluidos aspectos psicológicos y
255 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 255
índole que abarca toda la personalidad, incluidos aspectos psicológicos y
emocionales. La persona humana se realiza en estas dos formas de existir
y vivir humanamente: lo masculino y lo femenino.
b) Igualdad de género e “ideología de género”
La distinción entre sexo y género (sex and gender) nació como una forma
de aspirar a una mayor igualdad de derechos entre el hombre y la mujer.
De esta manera, se sostuvo que la minusvaloración de la mujer provenía
de prejuicios y estereotipos culturales que venían a añadirse al sexo bioló-
gico y que daban lugar a una construcción cultural que se sobreponía a la
conformación corporal. Esta especie de sexo “social” recibió el nombre de
género. De allí surgieron expresiones como “paridad de género”, “estudios
de género”, “perspectiva de género”, siempre entendidos bajo el prisma de
que habiendo dos sexos biológicos: masculino y femenino, era necesario
evitar que la cultura social impusiera discriminaciones en perjuicio de la
mujer.
3HURPiVDGHODQWH\EDViQGRVHHQWHRUtDV¿ORVy¿FDVHVWUXFWXUDOLVWDV\
deconstructivistas, comenzó un movimiento teórico mucho más radical y
que señala que la corporalidad biológica, incluida la genital, no era más
que uno de muchos datos sobre los cuales la subjetividad de cada indivi-
duo busca y construye su propio “género”. Siendo así, en esencia todos las
SHUVRQDVKXPDQDVVHUtDQVH[XDOPHQWHQHXWUDV\VXLGHQWL¿FDFLyQFRQXQ
género dependería básicamente de cómo ellas se perciben.
Nace así el concepto de “identidad de género”, que en nuestra legislación
aparece mencionada en la ley Nº 20.609, de 2012, sobre no discriminación.
En estas teorías, a las que por su carácter absolutista y alejado de la realidad
se ha dado en llamar “ideología de género”, debe distinguirse el género de
ODRULHQWDFLyQVH[XDO/DRULHQWDFLyQVH[XDOVHUH¿HUHDODVSHUVRQDVIUHQWH
a las cuales alguien se siente atraído sexualmente. De esta manera, serían
orientaciones sexuales la homosexualidad, el lesbianismo y la bisexualidad.
(QFDPELRODLGHQWLGDGGHJpQHURVHUH¿HUHDFyPRODSHUVRQDVHLGHQWL¿-
ca: así una persona puede categorizarse como varón, mujer o intersexual.
Dentro del género varón estarán tanto los individuos que tengan el sexo
biológico masculino, como aquellos que teniendo corporalmente un sexo
femenino, se autoperciben como varones, y lo mismo acaecerá con las

256 HERNÁN CORRAL TALCIANI
mujeres, categoría en la que se incluirán los individuos con sexo femenino
pero también los de sexo masculino que se sienten mujeres. Se trata de
los casos de transexualismo, y que pueden transitar de varón a mujer, y de
mujer a varón. Los casos de intersexualidad (antiguamente llamado her-
PDIURGLWLVPR VHGDQHQLQGLYLGXRVTXHSUHVHQWDQXQDLQGH¿QLFLyQVREUH
su sexo biológico, presentando, en diferente estado de desarrollo, órganos
sexuales o reproductivos femenino y masculino. El género y la orientación
sexual pueden combinarse de modo de que, por ejemplo, se admite sin pro-
blemas que un transexual “varón a mujer” tenga una orientación lésbica y
se sienta atraído(a) sexualmente por mujeres. Últimamente, se ha acuñado
un tercer concepto que viene a añadirse a la orientación sexual y la identi-
dad de género, y que se ha dado en llamar “expresión de género”, término
con el que se alude a la forma en que cada individuo expresa o muestra su
identidad de género a través de su vestimenta, apariencia exterior, gestos
y comportamientos.
Pero como por esencia el concepto de género es subjetivo parece im-
posible que los géneros puedan acotarse a los dos sexos biológicos, y de
allí que constantemente están apareciendo nuevas formas de identidad de
género, como los que se autodenominan “queers”, que se oponen a ser
encasillados en los esquemas de hombre y mujer, los gender benders, que
combinan diversos géneros, los pangénero, que abrazan todos los posibles
géneros, la agenders o asexualesTXHQRVHLGHQWL¿FDQFRQQLQJ~QJpQH-
ro, los ÀXLGJHQGHUV, que sostienen que mantienen identidades de género
múltiples y variables en el tiempo, etc. Por ello la sigla del movimiento
que promueve la consagración de la ideología de género en la cultura y
HQHOGHUHFKRKDLGRFUHFLHQGRDOSULQFLSLRHUDVyOR/*% lesbians, gays
and bisexuals OXHJRSDVyD/*%7DOLQFRUSRUDUVHDORVtransexuals; en
HOPRPHQWRHQTXHVHHVFULEHQHVWDVOtQHDVYDHQ/*%7,4\DTXHVHDGL-
cionan los intersexuals y los queers. Por eso, ya son muchos que a la sigla
DxDGHQXQVLJQR PiV RVHD/*%7,4TXHLQGLFDTXHSRGUtDKDEHU
más géneros u orientaciones sexuales no señalados por las referidas letras.
La radicalización de las teorías de género y su conversión en una ideo-
logía que se ciega ante la realidad del ser humano puede causar fuertes
desajustes en el orden social y en el Derecho, porque terminan por negar la
REMHWLYLGDG\¿QDOLGDGGHODVH[XDOLGDGKXPDQD\SRUDVXPLUXQDFRQFHSFLyQ
subjetivista e individualista de la personalidad. En el fondo, se trata de una
subjetivista e individualista de la personalidad. En el fondo, se trata de una
REMHWLYLGDG\¿QDOLGDGGHODVH[XDOLGDGKXPDQD\SRUDVXPLUXQDFRQFHSFLyQ
desajustes en el orden social y en el Derecho, porque terminan por negar la
logía que se ciega ante la realidad del ser humano puede causar fuertes
La radicalización de las teorías de género y su conversión en una ideo-
más géneros u orientaciones sexuales no señalados por las referidas letras.
DxDGHQXQVLJQR PiV RVHD/*%7,4TXHLQGLFDTXHSRGUtDKDEHU
cionan los intersexuals y los queers. Por eso, ya son muchos que a la sigla
HOPRPHQWRHQTXHVHHVFULEHQHVWDVOtQHDVYDHQ/*%7,4\DTXHVHDGL-
and bisexuals OXHJRSDVyD/*%7DOLQFRUSRUDUVHDORVtransexuals; en
HQHOGHUHFKRKDLGRFUHFLHQGRDOSULQFLSLRHUDVyOR/*% lesbians, gays
que promueve la consagración de la ideología de género en la cultura y
múltiples y variables en el tiempo, etc. Por ello la sigla del movimiento
ro, los ÀXLGJHQGHUV, que sostienen que mantienen identidades de género
géneros, la agenders o asexualesTXHQRVHLGHQWL¿FDQFRQQLQJ~QJpQH-
combinan diversos géneros, los pangénero, que abrazan todos los posibles
encasillados en los esquemas de hombre y mujer, los gender benders, que
género, como los que se autodenominan “queers”, que se oponen a ser
allí que constantemente están apareciendo nuevas formas de identidad de
posible que los géneros puedan acotarse a los dos sexos biológicos, y de
Pero como por esencia el concepto de género es subjetivo parece im-
y comportamientos.
identidad de género a través de su vestimenta, apariencia exterior, gestos
con el que se alude a la forma en que cada individuo expresa o muestra su
dad de género, y que se ha dado en llamar “expresión de género”, término
un tercer concepto que viene a añadirse a la orientación sexual y la identi-
se sienta atraído(a) sexualmente por mujeres. Últimamente, se ha acuñado
blemas que un transexual “varón a mujer” tenga una orientación lésbica y
sexual pueden combinarse de modo de que, por ejemplo, se admite sin pro-
sexuales o reproductivos femenino y masculino. El género y la orientación
su sexo biológico, presentando, en diferente estado de desarrollo, órganos
PDIURGLWLVPR VHGDQHQLQGLYLGXRVTXHSUHVHQWDQXQDLQGH¿QLFLyQVREUH
mujer a varón. Los casos de intersexualidad (antiguamente llamado her-
los casos de transexualismo, y que pueden transitar de varón a mujer, y de
pero también los de sexo masculino que se sienten mujeres. Se trata de
mujeres, categoría en la que se incluirán los individuos con sexo femenino
HERNÁN CORRAL TALCIANI 256
FRENTE
nismo y la bisexualidad. Estas orientaciones objetivamente, y sin pretender
sería equiparable a otras orientaciones como la homosexualidad, el lesbia-
mera opción o una característica propia de algunos individuos, pero que
deriva de dicha realidad esencial. La heterosexualidad no es por tanto una
Por ello también la atracción entre sexos opuestos es la orientación que
que nos entrega la constitución esencial de lo humano.
los tiempos y las costumbres de cada sociedad, sino que ante la realidad
ante construcciones culturales e históricas que pueden ir mutando según
hijos, dando lugar a las relaciones de maternidad y paternidad. No estamos
se abren a la fecundidad por medio de la procreación y la crianza de los
una unión por la que, junto con alcanzar su plenitud de donación personal,
complementarse en todos los ámbitos de la sociedad, pero especialmente en
femenina y la persona masculina, ambas a su vez llamadas a interactuar y
áreas: el espíritu, la mente y el cuerpo. Esas dos modalidades son la persona
que presenta dos modalidades de existencia que se traducen en todas las
no es un accidente sino un constitutivo esencial de la personalidad humana,
identidad del individuo. Por ello, lo corpóreo, y con ello el sexo biológico,
se encuentran esencialmente integrados y en comunión para construir la
persona es una unidad en la que lo espiritual, lo psicológico y lo corpóreo
de los elementos se transforme en el que domina y controla a los demás. La
cuenta que espíritu, psique y cuerpo no son escindibles de manera que uno
Una concepción realista e integral de la persona humana debe tener en
contra la mujer.
paridad de género, entendida como la superación de las discriminaciones
género termina por destruir los planteamientos iniciales de la igualdad o
tomadas en cuenta para tratarlas de manera justa. Es decir, la ideología de
para las mujeres que biológicamente presentan diferencias que deben ser
de individuos. Curiosamente esta consecuencia es sobre todo perjudicial
deberían suprimir toda referencia o distinción al sexo y hablar únicamente
consecuente con estos postulados, la sociedad y el ordenamiento jurídico
siones psicológicas, y lo corpóreo sería un dato intrascendente. Si se fuera
su orientación según sus particulares e incomunicables sensaciones o pul-
que, en realidad, está sólo en su mente. Cada uno construye su identidad y
lidad del cuerpo a un mero receptáculo o máquina dirigida por la persona
\¿MDHOFRUD]yQGHODLGHQWLGDGSHUVRQDOHQODSULPHUDUHEDMDQGRODFXD-
antropología dualista que escinde la psiquis de lo corpóreo del ser humano,
257 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 257
antropología dualista que escinde la psiquis de lo corpóreo del ser humano,
\¿MDHOFRUD]yQGHODLGHQWLGDGSHUVRQDOHQODSULPHUDUHEDMDQGRODFXD-
lidad del cuerpo a un mero receptáculo o máquina dirigida por la persona
que, en realidad, está sólo en su mente. Cada uno construye su identidad y
su orientación según sus particulares e incomunicables sensaciones o pul-
siones psicológicas, y lo corpóreo sería un dato intrascendente. Si se fuera
consecuente con estos postulados, la sociedad y el ordenamiento jurídico
deberían suprimir toda referencia o distinción al sexo y hablar únicamente
de individuos. Curiosamente esta consecuencia es sobre todo perjudicial
para las mujeres que biológicamente presentan diferencias que deben ser
tomadas en cuenta para tratarlas de manera justa. Es decir, la ideología de
género termina por destruir los planteamientos iniciales de la igualdad o
paridad de género, entendida como la superación de las discriminaciones
contra la mujer.
Una concepción realista e integral de la persona humana debe tener en
cuenta que espíritu, psique y cuerpo no son escindibles de manera que uno
de los elementos se transforme en el que domina y controla a los demás. La
persona es una unidad en la que lo espiritual, lo psicológico y lo corpóreo
se encuentran esencialmente integrados y en comunión para construir la
identidad del individuo. Por ello, lo corpóreo, y con ello el sexo biológico,
no es un accidente sino un constitutivo esencial de la personalidad humana,
que presenta dos modalidades de existencia que se traducen en todas las
áreas: el espíritu, la mente y el cuerpo. Esas dos modalidades son la persona
femenina y la persona masculina, ambas a su vez llamadas a interactuar y
complementarse en todos los ámbitos de la sociedad, pero especialmente en
una unión por la que, junto con alcanzar su plenitud de donación personal,
se abren a la fecundidad por medio de la procreación y la crianza de los
hijos, dando lugar a las relaciones de maternidad y paternidad. No estamos
ante construcciones culturales e históricas que pueden ir mutando según
los tiempos y las costumbres de cada sociedad, sino que ante la realidad
que nos entrega la constitución esencial de lo humano.
Por ello también la atracción entre sexos opuestos es la orientación que
deriva de dicha realidad esencial. La heterosexualidad no es por tanto una
mera opción o una característica propia de algunos individuos, pero que
sería equiparable a otras orientaciones como la homosexualidad, el lesbia-
nismo y la bisexualidad. Estas orientaciones objetivamente, y sin pretender

258 HERNÁN CORRAL TALCIANI
juzgar la intención de la persona que por diversas razones se siente identi-
¿FDGDFRQHOODVFRQWUDGLFHQHOMXVWR orden de la sexualidad humana que,
repetimos, está fundada en la diferencia y la complementariedad entre la
persona femenina y la persona masculina. Esto, por cierto, no puede servir
de excusa para un trato discriminatorio y abusivo de personas con orienta-
ciones sexuales diversas de la heterosexualidad, porque siempre deberán
respetarse su dignidad y sus derechos fundamentales.
Pero no hay discriminación cuando esa orientación se toma en cuenta
para la conformación jurídica de instituciones que se fundan en la misma
diferencia sexual, como el matrimonio, la familia, la paternidad y la ma-
ternidad.
c) Transexualismo o transgenerismo
Uno de los problemas más complejos que se presentan en materia de
identidad sexual es el caso del transexualismo, que puede ser caracterizado
FRPR XQD GLVFRUGDQFLD HQWUH HO VH[R FRUSRUDO \ OD LGHQWL¿FDFLyQ VH[XDO
psicológica de la persona. Una gran parte de los supuestos se produce
DQWHYDURQHVTXHPDQL¿HVWDQTXHHQVXpsique se sienten mujeres, por lo
que aprecian sus genitales y demás caracteres sexuales secundarios, como
una equivocación de la naturaleza (se sienten mujeres “prisioneras” en un
cuerpo de varón). También hay casos, aunque menos, de mujeres que se
autoperciben como varones, y rechazan las características femeninas de
su cuerpo.
Se trata de un verdadero síndrome psicológico que sin duda causa mu-
cho dolor en los afectados y en sus familias. La seriedad de su problema
VHPDQL¿HVWDFXDQGRPXFKRVGHHOORVFRQVLHQWHQHQFLUXJtDVDEODWLYDVGH
sus órganos sexuales masculinos y reconstructivas para simular la pre-
sencia de órganos sexuales femeninos (externos), o a la inversa construir
DUWL¿FLDOPHQWHXQSHQHVREUHORTXHHUDXQDYDJLQD$GHPiVGHEHQLQJHULU
hormonas y otros productos de por vida para conseguir una apariencia
femenina o masculina de su cuerpo. En el fondo, deben enfrentar de por
vida una lucha contra los caracteres morfológicos de su corporalidad que
mantienen su natural tendencia a manifestar el sexo biológico.
Se presenta, entonces, el desafío de cómo enfrentar esta situación desde
el Derecho. En el último tiempo, algunas legislaciones han establecido un
el Derecho. En el último tiempo, algunas legislaciones han establecido un
Se presenta, entonces, el desafío de cómo enfrentar esta situación desde
mantienen su natural tendencia a manifestar el sexo biológico.
vida una lucha contra los caracteres morfológicos de su corporalidad que
femenina o masculina de su cuerpo. En el fondo, deben enfrentar de por
hormonas y otros productos de por vida para conseguir una apariencia
DUWL¿FLDOPHQWHXQSHQHVREUHORTXHHUDXQDYDJLQD$GHPiVGHEHQLQJHULU
sencia de órganos sexuales femeninos (externos), o a la inversa construir
sus órganos sexuales masculinos y reconstructivas para simular la pre-
VHPDQL¿HVWDFXDQGRPXFKRVGHHOORVFRQVLHQWHQHQFLUXJtDVDEODWLYDVGH
cho dolor en los afectados y en sus familias. La seriedad de su problema
Se trata de un verdadero síndrome psicológico que sin duda causa mu-
su cuerpo.
autoperciben como varones, y rechazan las características femeninas de
cuerpo de varón). También hay casos, aunque menos, de mujeres que se
una equivocación de la naturaleza (se sienten mujeres “prisioneras” en un
que aprecian sus genitales y demás caracteres sexuales secundarios, como
DQWHYDURQHVTXHPDQL¿HVWDQTXHHQVXpsique se sienten mujeres, por lo
psicológica de la persona. Una gran parte de los supuestos se produce
FRPR XQD GLVFRUGDQFLD HQWUH HO VH[R FRUSRUDO \ OD LGHQWL¿FDFLyQ VH[XDO
identidad sexual es el caso del transexualismo, que puede ser caracterizado
Uno de los problemas más complejos que se presentan en materia de
c) Transexualismo o transgenerismo
ternidad.
diferencia sexual, como el matrimonio, la familia, la paternidad y la ma-
para la conformación jurídica de instituciones que se fundan en la misma
Pero no hay discriminación cuando esa orientación se toma en cuenta
respetarse su dignidad y sus derechos fundamentales.
ciones sexuales diversas de la heterosexualidad, porque siempre deberán
de excusa para un trato discriminatorio y abusivo de personas con orienta-
persona femenina y la persona masculina. Esto, por cierto, no puede servir
repetimos, está fundada en la diferencia y la complementariedad entre la
¿FDGDFRQHOODVFRQWUDGLFHQHOMXVWR orden de la sexualidad humana que,
juzgar la intención de la persona que por diversas razones se siente identi-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 258
FRENTE
los transexuales se sometan a operaciones quirúrgicas para “cambiar” su
haya un diagnóstico de la disforia de género ni tampoco es necesario que
es decir, tratado como enfermedad, de modo que no hay necesidad de que
que el transexualismo, siendo un género más, no debe ser “patologizado”,
pese a que su cuerpo es el de una mujer. La misma teoría de género prescribe
su cuerpo tenga los caracteres físicos de la masculinidad; desea ser hombre,
tener el otro sexo, el opuesto a su sexo biológico: desea ser mujer, aunque
la especie humana: el transexual no quiere tener un género distinto, quiere
transexualismo revela justamente la radicalidad de la heterosexualidad en
“binario”, es decir, sólo masculino o femenino. En efecto, el fenómeno del
sexuales son un desmentido a esta concepción que niega que el sexo sea
teóricos de la “ideología de género”. No se advierte que las personas tran-
Registro Civil, pero que en sus artículos iniciales plasma los presupuestos
objetivo central es permitir cambiar el sexo de la persona transexual en el
Cuando se escriben estas líneas, se discute un proyecto de ley cuyo
de género”, y con ello toda esta nueva concepción de la persona humana.
pubertad), para intentar plasmar en la legislación el concepto de “identidad
de género, sobre todo en niños (aunque en estos suelen desaparecer en la
sona “trans”. Se aprovecha así la compasión que producen casos de desajuste
hablamos en el apartado anterior, poniéndolo como un “género” más: la per-
xualismo ha sido instrumentalizado por la “ideología de género”, de la que
En el último tiempo, el problema de la disforia de género y el transe-
realidad de las cosas.
el tránsito de un sexo al otro, cuando eso es sólo en el papel y no en la
que les hace falta, pensando que ya se produjo lo que ellas tanto querían:
desentienda de ellas y no les procure una atención médica y psicológica
estas personas, y por el contrario puede contribuir a que la sociedad se
sexo deseado no es una solución para los problemas dramáticos que sufren
pios del sexo biológico. Por ello, el contar con una partida registral del
esquelética, y del constante resurgimiento de caracteres secundarios pro-
que se demuestra por la mantención de su sexo genético, de su estructura
la apariencia del sexo deseado, sigue perteneciendo a su sexo original, lo
que la persona aunque se haya sometido a cirugías reconstructivas y tenga
bio legal de sexo”; pero en realidad un cambio de sexo no es posible, ya
tiene atribuido en el Registro Civil desde su nacimiento. Se habla de “cam-
SURFHGLPLHQWRMXGLFLDOSDUDTXHXQDSHUVRQDSXHGDPRGL¿FDUHOVH[RTXH
259 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 259
SURFHGLPLHQWRMXGLFLDOSDUDTXHXQDSHUVRQDSXHGDPRGL¿FDUHOVH[RTXH
tiene atribuido en el Registro Civil desde su nacimiento. Se habla de “cam-
bio legal de sexo”; pero en realidad un cambio de sexo no es posible, ya
que la persona aunque se haya sometido a cirugías reconstructivas y tenga
la apariencia del sexo deseado, sigue perteneciendo a su sexo original, lo
que se demuestra por la mantención de su sexo genético, de su estructura
esquelética, y del constante resurgimiento de caracteres secundarios pro-
pios del sexo biológico. Por ello, el contar con una partida registral del
sexo deseado no es una solución para los problemas dramáticos que sufren
estas personas, y por el contrario puede contribuir a que la sociedad se
desentienda de ellas y no les procure una atención médica y psicológica
que les hace falta, pensando que ya se produjo lo que ellas tanto querían:
el tránsito de un sexo al otro, cuando eso es sólo en el papel y no en la
realidad de las cosas.
En el último tiempo, el problema de la disforia de género y el transe-
xualismo ha sido instrumentalizado por la “ideología de género”, de la que
hablamos en el apartado anterior, poniéndolo como un “género” más: la per-
sona “trans”. Se aprovecha así la compasión que producen casos de desajuste
de género, sobre todo en niños (aunque en estos suelen desaparecer en la
pubertad), para intentar plasmar en la legislación el concepto de “identidad
de género”, y con ello toda esta nueva concepción de la persona humana.
Cuando se escriben estas líneas, se discute un proyecto de ley cuyo
objetivo central es permitir cambiar el sexo de la persona transexual en el
Registro Civil, pero que en sus artículos iniciales plasma los presupuestos
teóricos de la “ideología de género”. No se advierte que las personas tran-
sexuales son un desmentido a esta concepción que niega que el sexo sea
“binario”, es decir, sólo masculino o femenino. En efecto, el fenómeno del
transexualismo revela justamente la radicalidad de la heterosexualidad en
la especie humana: el transexual no quiere tener un género distinto, quiere
tener el otro sexo, el opuesto a su sexo biológico: desea ser mujer, aunque
su cuerpo tenga los caracteres físicos de la masculinidad; desea ser hombre,
pese a que su cuerpo es el de una mujer. La misma teoría de género prescribe
que el transexualismo, siendo un género más, no debe ser “patologizado”,
es decir, tratado como enfermedad, de modo que no hay necesidad de que
haya un diagnóstico de la disforia de género ni tampoco es necesario que
los transexuales se sometan a operaciones quirúrgicas para “cambiar” su

260 HERNÁN CORRAL TALCIANI
sexo. Con ello se propende a que baste la declaración del interesado para
TXHXQMXH]RUGHQHTXHVHUHFWL¿TXHODSDUWLGDGHQDFLPLHQWR\VHPRGL¿TXH
el sexo legal. Incluso, algunos ven innecesario que se deba recurrir a la
justicia, y piensan que debiera bastar una instancia administrativa. También
se aduce que no hay que limitar la posibilidad de reversión del cambio, de
modo que si se varía de identidad psicológica habría derecho a corregir
nuevamente el sexo legal.
Se advertirá que si se siguen estos postulados pierde todo sentido la
constancia del sexo en el Registro Civil y no sólo para los transexuales
sino para todas las personas, ya que nadie podrá decir si el sexo que el
registro asigna a una persona es realmente su sexo biológico o sólo su sexo
psicológico o social.
Estimamos que el Derecho no resulta un instrumento adecuado para
solucionar los problemas que produce el transexualismo, y que su cober-
tura, hasta donde es posible, debe ir por reconocer que estamos frente a
una patología, inculpable y dolorosa para quienes la sufren, y que deben
ser objeto de un acompañamiento psicológico adecuado. Ignorar la cues-
tión, por la simple vía, de cambiar por ley algo que no puede cambiar por
naturaleza (a lo más. la cirugía logra un remedo de los caracteres sexuales
deseados), tiene mucho de voluntarismo y de abandonar a estas personas
a su propia suerte. Una solución legal más veraz y menos dañina para la
comunidad sería la de incorporar a la partida de nacimiento además del
sexo biológico una constancia del sexo psicológico o social, y permitir a
las personas transexuales que usen esta última para trámites o ejercicio de
derechos para los cuales el sexo biológico resulte irrelevante.
d) Intersexualismo
La “intersexualidad” no es en verdad una sola condición, sino que el
término comprende una gran variedad de trastornos del desarrollo sexual
que pueden darse en un número, afortunadamente muy menor, de los
niños que nacen. Su característica común es que por razones genéticas,
¿VLROyJLFDV R DQDWyPLFDV H[LVWH XQD FLHUWD DPELJHGDG TXH LPSLGH R DO
PHQRVGL¿FXOWDGHWHUPLQDUVLVHWUDWDGHLQGLYLGXRVSHUWHQHFLHQWHVDOVH[R
masculino o al sexo femenino. Así, por ejemplo, la criatura nacida puede
tener un sexo genético masculino (con cromosomas XY), pero que no de-
tener un sexo genético masculino (con cromosomas XY), pero que no de-
masculino o al sexo femenino. Así, por ejemplo, la criatura nacida puede
PHQRVGL¿FXOWDGHWHUPLQDUVLVHWUDWDGHLQGLYLGXRVSHUWHQHFLHQWHVDOVH[R
¿VLROyJLFDV R DQDWyPLFDV H[LVWH XQD FLHUWD DPELJHGDG TXH LPSLGH R DO
niños que nacen. Su característica común es que por razones genéticas,
que pueden darse en un número, afortunadamente muy menor, de los
término comprende una gran variedad de trastornos del desarrollo sexual
La “intersexualidad” no es en verdad una sola condición, sino que el
d) Intersexualismo
derechos para los cuales el sexo biológico resulte irrelevante.
las personas transexuales que usen esta última para trámites o ejercicio de
sexo biológico una constancia del sexo psicológico o social, y permitir a
comunidad sería la de incorporar a la partida de nacimiento además del
a su propia suerte. Una solución legal más veraz y menos dañina para la
deseados), tiene mucho de voluntarismo y de abandonar a estas personas
naturaleza (a lo más. la cirugía logra un remedo de los caracteres sexuales
tión, por la simple vía, de cambiar por ley algo que no puede cambiar por
ser objeto de un acompañamiento psicológico adecuado. Ignorar la cues-
una patología, inculpable y dolorosa para quienes la sufren, y que deben
tura, hasta donde es posible, debe ir por reconocer que estamos frente a
solucionar los problemas que produce el transexualismo, y que su cober-
Estimamos que el Derecho no resulta un instrumento adecuado para
psicológico o social.
registro asigna a una persona es realmente su sexo biológico o sólo su sexo
sino para todas las personas, ya que nadie podrá decir si el sexo que el
constancia del sexo en el Registro Civil y no sólo para los transexuales
Se advertirá que si se siguen estos postulados pierde todo sentido la
nuevamente el sexo legal.
modo que si se varía de identidad psicológica habría derecho a corregir
se aduce que no hay que limitar la posibilidad de reversión del cambio, de
justicia, y piensan que debiera bastar una instancia administrativa. También
el sexo legal. Incluso, algunos ven innecesario que se deba recurrir a la
TXHXQMXH]RUGHQHTXHVHUHFWL¿TXHODSDUWLGDGHQDFLPLHQWR\VHPRGL¿TXH
sexo. Con ello se propende a que baste la declaración del interesado para
HERNÁN CORRAL TALCIANI 260
FRENTE
N° 531 du 4 de mayo de 2017, 16-17.189).
social y jurídica, de la que constituye un elemento fundador (C. Cas. Arrêt
un objetivo legítimo en el sentido de que es necesario para la organización
por entender que la dualidad del sexo en las actas de estado civil persigue
%Y5 OD&RUWHGH&DVDFLyQIUDQFHVDQHJyXQDSHWLFLyQVHPHMDQWH
lente, cuya determinación se encargó al legislador (10 de octubre de 2017,
VH[XDODTXHVHOHFODVL¿TXHFRPR³GLYHUVR´XRWUDGHQRPLQDFLyQHTXLYD-
Tribunal Constitucional Federal alemán accedió a la solicitud de un inter-
ante Tribunales superiores han tenido resultados diversos, así mientras el
incluir a intersexuales que no se sienten ni varones ni mujeres. Recursos
comenzado a propiciar que se añada una casilla en el Registro Civil para
jer. Pero las reivindicaciones de activistas de la ideología de género han
HOQLxRUHFLpQQDFLGRQRVHDFDOL¿FDGRLQPHGLDWDPHQWHFRPRYDUyQRPX-
En este contexto, en algunos Estados se ha legislado para permitir que
ORVLQWHUVH[XDOHVDQRLGHQWL¿FDUVHQLFRPRYDUyQQLFRPRPXMHU
intervenciones irreversibles en niños e incluso reivindican el derecho de
la identidad de género de esas personas. Por ello, rechazan que se realicen
debería verse como una patología médica, sino como una expresión más de
así, al igual que en el caso de los transexuales, que la intersexualidad no
ros, construidos sobre la base de la autopercepción. Comenzaron a abogar
reemplazar la diferencia entre varón y mujer por una pluralidad de géne-
género vieron que la intersexualidad podría ser funcional a su lucha por
No obstante, desde hace algunos años los activistas de la ideología de
la familia.
estos tratamientos es vital el diagnóstico precoz y el acompañamiento de
nacido ya sea como niño o como niña. Para un resultado satisfactorio de
LQWHUYHQFLRQHV TXLU~UJLFDV SHUR VLHPSUH FRQ HO SURSyVLWR GH GH¿QLU DO
psicología, han ido buscando diversas formas de tratamientos, incluyendo
Estos casos son conocidos desde muy antiguo, y la medicina, junto a la
Sexual Development (DSD).
DVRFLDFLRQHVFLHQWt¿FDVORVVXHOHQDJUXSDUEDMRHOQRPEUHGHDisorders of
responsable de esta recepción. Los casos son variadísimos por lo que las
proviene de la insensibilidad a los andrógenos por la mutación del gen
un clítoris. Se ha descubierto que una de las causas de estas anomalías
parecida una vagina con un micropene que puede llegar a confundirse con
sarrolla claramente testículos (que parecen ovarios) y tiene una abertura
261 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 261
sarrolla claramente testículos (que parecen ovarios) y tiene una abertura
parecida una vagina con un micropene que puede llegar a confundirse con
un clítoris. Se ha descubierto que una de las causas de estas anomalías
proviene de la insensibilidad a los andrógenos por la mutación del gen
responsable de esta recepción. Los casos son variadísimos por lo que las
DVRFLDFLRQHVFLHQWt¿FDVORVVXHOHQDJUXSDUEDMRHOQRPEUHGHDisorders of
Sexual Development (DSD).
Estos casos son conocidos desde muy antiguo, y la medicina, junto a la
psicología, han ido buscando diversas formas de tratamientos, incluyendo
LQWHUYHQFLRQHV TXLU~UJLFDV SHUR VLHPSUH FRQ HO SURSyVLWR GH GH¿QLU DO
nacido ya sea como niño o como niña. Para un resultado satisfactorio de
estos tratamientos es vital el diagnóstico precoz y el acompañamiento de
la familia.
No obstante, desde hace algunos años los activistas de la ideología de
género vieron que la intersexualidad podría ser funcional a su lucha por
reemplazar la diferencia entre varón y mujer por una pluralidad de géne-
ros, construidos sobre la base de la autopercepción. Comenzaron a abogar
así, al igual que en el caso de los transexuales, que la intersexualidad no
debería verse como una patología médica, sino como una expresión más de
la identidad de género de esas personas. Por ello, rechazan que se realicen
intervenciones irreversibles en niños e incluso reivindican el derecho de
ORVLQWHUVH[XDOHVDQRLGHQWL¿FDUVHQLFRPRYDUyQQLFRPRPXMHU
En este contexto, en algunos Estados se ha legislado para permitir que
HOQLxRUHFLpQQDFLGRQRVHDFDOL¿FDGRLQPHGLDWDPHQWHFRPRYDUyQRPX-
jer. Pero las reivindicaciones de activistas de la ideología de género han
comenzado a propiciar que se añada una casilla en el Registro Civil para
incluir a intersexuales que no se sienten ni varones ni mujeres. Recursos
ante Tribunales superiores han tenido resultados diversos, así mientras el
Tribunal Constitucional Federal alemán accedió a la solicitud de un inter-
VH[XDODTXHVHOHFODVL¿TXHFRPR³GLYHUVR´XRWUDGHQRPLQDFLyQHTXLYD-
lente, cuya determinación se encargó al legislador (10 de octubre de 2017,
%Y5 OD&RUWHGH&DVDFLyQIUDQFHVDQHJyXQDSHWLFLyQVHPHMDQWH
por entender que la dualidad del sexo en las actas de estado civil persigue
un objetivo legítimo en el sentido de que es necesario para la organización
social y jurídica, de la que constituye un elemento fundador (C. Cas. Arrêt
N° 531 du 4 de mayo de 2017, 16-17.189).

262 HERNÁN CORRAL TALCIANI
¿Podría presentarse un caso parecido en nuestro país? La Ley de Re-
gistro Civil dispone que en toda inscripción de nacimiento se debe indicar
³HOVH[RGHOUHFLpQQDFLGR´\TXHLQFOXVRHO2¿FLDOGH5HJLVWUR&LYLOWLHQH
facultad para oponerse a la solicitud de ponerle un nombre “equívoco res-
pecto del sexo” (art. 31.21 LRC). Esta mención del sexo es considerada un
requisito esencial de la inscripción de nacimiento (art. 33 LRC). Aunque
QRVHHVSHFL¿FDVHHQWLHQGHTXHVyORVHUH¿HUHDOVH[RELROyJLFR\ELQDULR
de varón y mujer, ya que bajo esa estructura está basado todo nuestro orde-
namiento jurídico e incluso aparece en la misma Constitución en el art. 19
Nº 2: “Hombres y mujeres son iguales ante la ley”. Es cierto que si se ha
asignado erróneamente el sexo en el nacimiento a una persona, ésta puede
SHGLUXQDUHFWL¿FDFLyQGHODSDUWLGDDQWHHOMXH]\pVWHGHEHUiSURFHGHU
D FRUURERUDU OR D¿UPDGR SRU HO UHFODPDQWH PHGLDQWH LQIRUPH GH SHULWRV
médicos. Pero en tal caso, el dictamen sólo permitirá pasar de hombre a
mujer o viceversa y no será posible que se deje constancia de una tercera
categoría. ¿Podría pedirse la inaplicabilidad por inconstitucionalidad ante
el Tribunal Constitucional como sucedió en el caso alemán? Por cierto, el
recurso podría deducirse, pero estimamos que debería ser desechado ya que,
como vimos, es la misma Constitución la que consagra el sexo binario, de
modo que no puede ser inconstitucional una ley que así también lo establece.
Yendo un poco más al fondo, parece haber razones más que fundadas
para considerar incorrecta la decisión del Tribunal Constitucional alemán.
Algunas dicen relación con el bienestar de las mismas personas intersexua-
les, y otras conciernen a intereses de carácter colectivo o social. En cuanto
a lo primero, es muy dudoso que una persona que haya nacido con estos
trastornos del desarrollo sexual desee ser considerada un “tercer sexo”.
/DLQPHQVDPD\RUtDDVSLUDDWHQHUXQVH[RORPiVGH¿QLGRSRVLEOH\DVHD
femenino o masculino. Por lo mismo, la mayor parte de los especialistas
médicos aconsejan realizar un programa de intervenciones durante la in-
IDQFLDSDUDORJUDUORVPHMRUHVUHVXOWDGRVSRVLEOHVHQODLGHQWL¿FDFLyQGHOD
persona como varón o como mujer, todo por cierto con el previo acuerdo de
los padres. No parece que el que estas personas tengan una categoría legal
diversa a la del sexo femenino o masculino, les vaya a ayudar a superar
sus problemas físicos y psicosociales.
Desde el punto de vista social o colectivo, es claro que la cultura univer-
sal, así como los ordenamientos jurídicos, están fundados en la estructura
sal, así como los ordenamientos jurídicos, están fundados en la estructura
Desde el punto de vista social o colectivo, es claro que la cultura univer-
sus problemas físicos y psicosociales.
diversa a la del sexo femenino o masculino, les vaya a ayudar a superar
los padres. No parece que el que estas personas tengan una categoría legal
persona como varón o como mujer, todo por cierto con el previo acuerdo de
IDQFLDSDUDORJUDUORVPHMRUHVUHVXOWDGRVSRVLEOHVHQODLGHQWL¿FDFLyQGHOD
médicos aconsejan realizar un programa de intervenciones durante la in-
femenino o masculino. Por lo mismo, la mayor parte de los especialistas
/DLQPHQVDPD\RUtDDVSLUDDWHQHUXQVH[RORPiVGH¿QLGRSRVLEOH\DVHD
trastornos del desarrollo sexual desee ser considerada un “tercer sexo”.
a lo primero, es muy dudoso que una persona que haya nacido con estos
les, y otras conciernen a intereses de carácter colectivo o social. En cuanto
Algunas dicen relación con el bienestar de las mismas personas intersexua-
para considerar incorrecta la decisión del Tribunal Constitucional alemán.
Yendo un poco más al fondo, parece haber razones más que fundadas
modo que no puede ser inconstitucional una ley que así también lo establece.
como vimos, es la misma Constitución la que consagra el sexo binario, de
recurso podría deducirse, pero estimamos que debería ser desechado ya que,
el Tribunal Constitucional como sucedió en el caso alemán? Por cierto, el
categoría. ¿Podría pedirse la inaplicabilidad por inconstitucionalidad ante
mujer o viceversa y no será posible que se deje constancia de una tercera
médicos. Pero en tal caso, el dictamen sólo permitirá pasar de hombre a
D FRUURERUDU OR D¿UPDGR SRU HO UHFODPDQWH PHGLDQWH LQIRUPH GH SHULWRV
SHGLUXQDUHFWL¿FDFLyQGHODSDUWLGDDQWHHOMXH]\pVWHGHEHUiSURFHGHU
asignado erróneamente el sexo en el nacimiento a una persona, ésta puede
Nº 2: “Hombres y mujeres son iguales ante la ley”. Es cierto que si se ha
namiento jurídico e incluso aparece en la misma Constitución en el art. 19
de varón y mujer, ya que bajo esa estructura está basado todo nuestro orde-
QRVHHVSHFL¿FDVHHQWLHQGHTXHVyORVHUH¿HUHDOVH[RELROyJLFR\ELQDULR
requisito esencial de la inscripción de nacimiento (art. 33 LRC). Aunque
pecto del sexo” (art. 31.21 LRC). Esta mención del sexo es considerada un
facultad para oponerse a la solicitud de ponerle un nombre “equívoco res-
³HOVH[RGHOUHFLpQQDFLGR´\TXHLQFOXVRHO2¿FLDOGH5HJLVWUR&LYLOWLHQH
gistro Civil dispone que en toda inscripción de nacimiento se debe indicar
¿Podría presentarse un caso parecido en nuestro país? La Ley de Re-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 262
FRENTE
motorizados, una nave, un avión, un billete, y tantas cosas más.
este sentido, no son muebles sólo los animales, sino también los vehículos
que se ha utilizado por siglos, y tiene su origen en el Derecho romano. En
PLQDV ODV FDVDV H HGL¿FLRV 6H WUDWD GH XQD FDOL¿FDFLyQ WpFQLFD MXUtGLFD
que no pueden transportarse de un lugar a otro, básicamente las tierras, las
veladores, etc. Son muebles como opuestos a inmuebles, que son las cosas
sentido coloquial de la palabra, como sinónimo de sillas, mesas, camas,
mismos (art. 567 CC). No se trata de que los animales sean muebles en el
dentro de ellos son muebles semovientes, porque pueden moverse por sí
animales son muebles porque pueden transportarse de un lugar a otro, y
son categorizados por los códigos civiles. Nuestro Código dispone que los
dejen de ser considerados como “cosas muebles” como tradicionalmente
En esta tendencia se puede encontrar una campaña para que los animales
WLFRVSDUD¿QHVGHFRPSDxtDRVHJXULGDG
determina diversas obligaciones para quienes mantienen animales domés-
se aprobó la ley Nº 21.020, sobre tenencia responsable de mascotas, que
HQHO&yGLJR3HQDOSDUDWLSL¿FDUFRPRGHOLWRHOPDOWUDWRDQLPDO(Q
En Chile, la reforma de la ley Nº 20.380, de 2009, incorporó el art. 291 bis
castigan actos de crueldad o maltrato que los hacen sufrir innecesariamente.
desarrollado diversas leyes que procuran la protección de los animales y
junto con el ser humano, del hábitat del planeta. En este sentido, se han
UDFLyQGHODQDWXUDOH]D\HVSHFt¿FDPHQWHGHORVDQLPDOHVTXHIRUPDQSDUWH
No hay duda de que un aspecto positivo de la cultura actual es la valo-
a) Animales: ¿cosas, seres sintientes o personas no humanas?
y otros seres no humanos
6. Extensión de la personalidad jurídica a animales
deportes, cuotas de discriminación positiva, etc.).
laboral por maternidad o amamantamiento, distinciones en la práctica de
por la diferencia entre varón y mujer (edades de jubilación, permisos y fuero
Derecho de Familia sino todo el orden social que se encuentra articulado
género” en el Registro Civil pone en jaque no sólo las instituciones del
HOORODVROXFLyQGHVHQFLOODPHQWHFDOL¿FDUDHVWDVSHUVRQDVFRPRXQ³WHUFHU
dual y complementaria de la identidad sexual de hombres y mujeres. Por
263 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 263
dual y complementaria de la identidad sexual de hombres y mujeres. Por
HOORODVROXFLyQGHVHQFLOODPHQWHFDOL¿FDUDHVWDVSHUVRQDVFRPRXQ³WHUFHU
género” en el Registro Civil pone en jaque no sólo las instituciones del
Derecho de Familia sino todo el orden social que se encuentra articulado
por la diferencia entre varón y mujer (edades de jubilación, permisos y fuero
laboral por maternidad o amamantamiento, distinciones en la práctica de
deportes, cuotas de discriminación positiva, etc.).
6. Extensión de la personalidad jurídica a animales
y otros seres no humanos
a) Animales: ¿cosas, seres sintientes o personas no humanas?
No hay duda de que un aspecto positivo de la cultura actual es la valo-
UDFLyQGHODQDWXUDOH]D\HVSHFt¿FDPHQWHGHORVDQLPDOHVTXHIRUPDQSDUWH
junto con el ser humano, del hábitat del planeta. En este sentido, se han
desarrollado diversas leyes que procuran la protección de los animales y
castigan actos de crueldad o maltrato que los hacen sufrir innecesariamente.
En Chile, la reforma de la ley Nº 20.380, de 2009, incorporó el art. 291 bis
HQHO&yGLJR3HQDOSDUDWLSL¿FDUFRPRGHOLWRHOPDOWUDWRDQLPDO(Q
se aprobó la ley Nº 21.020, sobre tenencia responsable de mascotas, que
determina diversas obligaciones para quienes mantienen animales domés-
WLFRVSDUD¿QHVGHFRPSDxtDRVHJXULGDG
En esta tendencia se puede encontrar una campaña para que los animales
dejen de ser considerados como “cosas muebles” como tradicionalmente
son categorizados por los códigos civiles. Nuestro Código dispone que los
animales son muebles porque pueden transportarse de un lugar a otro, y
dentro de ellos son muebles semovientes, porque pueden moverse por sí
mismos (art. 567 CC). No se trata de que los animales sean muebles en el
sentido coloquial de la palabra, como sinónimo de sillas, mesas, camas,
veladores, etc. Son muebles como opuestos a inmuebles, que son las cosas
que no pueden transportarse de un lugar a otro, básicamente las tierras, las
PLQDV ODV FDVDV H HGL¿FLRV 6H WUDWD GH XQD FDOL¿FDFLyQ WpFQLFD MXUtGLFD
que se ha utilizado por siglos, y tiene su origen en el Derecho romano. En
este sentido, no son muebles sólo los animales, sino también los vehículos
motorizados, una nave, un avión, un billete, y tantas cosas más.

264 HERNÁN CORRAL TALCIANI
La presión “animalista” ha sido tan fuerte que en algunos países se han
reformado los Códigos Civiles para que los animales no sean legalmente
considerados muebles semovientes. Así, el Código Civil francés reformado
por la ley 177 de 2015 dispone que “Los animales son seres vivos dotados
de sensibilidad”, pero a continuación declara que “sin perjuicio de las leyes
que los protegen, los animales están sometidos al régimen de los bienes”
(art. 515-14). Otras reformas han seguido el criterio del legislador alemán
que por una ley de 1990 estableció en el BGB la siguiente norma: “Los
animales no son cosas. Están protegidos por leyes especiales. Las dispo-
siciones acerca de las cosas se les aplicarán de forma análoga siempre y
cuando no esté establecido de otro modo” (§ 90).
Como se ve, no se trata más que de una declaración retórica sin reper-
cusiones prácticas: es lo mismo decir que los animales son cosas, a decir
que son seres vivos o seres no cosas pero que se les aplicará el régimen
jurídico de las cosas.
No parece que para que se proteja convenientemente a los animales sea
necesario convertirlos en sujetos de derechos equiparables a la persona
humana. Los seres humanos tienen esa cualidad inviolable y esencial que
llamamos “dignidad”, mientras que los objetos, incluidos los más valiosos
y a los que por razones muy entendibles amamos profundamente, como
nuestras mascotas, no dejan de ser cosas, que tienen un valor siempre rela-
WLYR&RPRD¿UPDUD.DQW  ODSHUVRQDHVXQ¿QHQVtPLVPDGH
PRGRTXHQXQFDSXHGHVHUWUDWDGDVyORFRPRXQPHGLRSDUDREWHQHUXQ¿Q
diverso a ella misma. Las cosas, por muy valiosas y amadas que sean, no
VRQXQ¿QHQVtSRUORTXHSXHGHQVHUPHGLRVSDUDHOORJURGH¿QHVDMHQRV
a ellas. Las primeras tienen “dignidad”, mientras las segundas, “precio”.
/D¿ORVRItDFULVWLDQDD¿UPDHVDHVHQFLDOGLJQLGDGGHWRGRVHUKXPDQRHQ
su cualidad de haber sido creados a imagen y semejanza de Dios, es decir,
con libertad y responsabilidad.
No quiere decir que las cosas u objetos de derechos, y entre ellas los
DQLPDOHVSXHGDQVHUXWLOL]DGDVSDUDFXDOTXLHU¿Q\TXHQRGHEDQVHUSUR-
tegidas por las leyes para que no se abuse de ellas. Concretamente, con los
animales ha ido creciendo la conciencia de que muchos de los usos que
habitualmente estaban legitimados o tolerados hoy deben ser considerados
inadmisibles. Merece discutirse en serio sobre la participación de animales
inadmisibles. Merece discutirse en serio sobre la participación de animales
habitualmente estaban legitimados o tolerados hoy deben ser considerados
animales ha ido creciendo la conciencia de que muchos de los usos que
tegidas por las leyes para que no se abuse de ellas. Concretamente, con los
DQLPDOHVSXHGDQVHUXWLOL]DGDVSDUDFXDOTXLHU¿Q\TXHQRGHEDQVHUSUR-
No quiere decir que las cosas u objetos de derechos, y entre ellas los
con libertad y responsabilidad.
su cualidad de haber sido creados a imagen y semejanza de Dios, es decir,
/D¿ORVRItDFULVWLDQDD¿UPDHVDHVHQFLDOGLJQLGDGGHWRGRVHUKXPDQRHQ
a ellas. Las primeras tienen “dignidad”, mientras las segundas, “precio”.
VRQXQ¿QHQVtSRUORTXHSXHGHQVHUPHGLRVSDUDHOORJURGH¿QHVDMHQRV
diverso a ella misma. Las cosas, por muy valiosas y amadas que sean, no
PRGRTXHQXQFDSXHGHVHUWUDWDGDVyORFRPRXQPHGLRSDUDREWHQHUXQ¿Q
WLYR&RPRD¿UPDUD.DQW  ODSHUVRQDHVXQ¿QHQVtPLVPDGH
nuestras mascotas, no dejan de ser cosas, que tienen un valor siempre rela-
y a los que por razones muy entendibles amamos profundamente, como
llamamos “dignidad”, mientras que los objetos, incluidos los más valiosos
humana. Los seres humanos tienen esa cualidad inviolable y esencial que
necesario convertirlos en sujetos de derechos equiparables a la persona
No parece que para que se proteja convenientemente a los animales sea
jurídico de las cosas.
que son seres vivos o seres no cosas pero que se les aplicará el régimen
cusiones prácticas: es lo mismo decir que los animales son cosas, a decir
Como se ve, no se trata más que de una declaración retórica sin reper-
cuando no esté establecido de otro modo” (§ 90).
siciones acerca de las cosas se les aplicarán de forma análoga siempre y
animales no son cosas. Están protegidos por leyes especiales. Las dispo-
que por una ley de 1990 estableció en el BGB la siguiente norma: “Los
(art. 515-14). Otras reformas han seguido el criterio del legislador alemán
que los protegen, los animales están sometidos al régimen de los bienes”
de sensibilidad”, pero a continuación declara que “sin perjuicio de las leyes
por la ley 177 de 2015 dispone que “Los animales son seres vivos dotados
considerados muebles semovientes. Así, el Código Civil francés reformado
reformado los Códigos Civiles para que los animales no sean legalmente
La presión “animalista” ha sido tan fuerte que en algunos países se han
HERNÁN CORRAL TALCIANI 264
FRENTE

se violan después de la muerte de su titular. Hay constancia, por ejemplo,

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 265
dad, se señala que también se protegen algunos de estos derechos cuando
En lo referido a los derechos fundamentales o derechos de la personali-
en ciertos juegos o deportes, su utilización en espectáculos circenses o en
sometía a otros tratos degradantes. shows acuáticos, su misma puesta en cautiverio en zoológicos y otro tipo de
para lo cual se exhumaba el cadáver del culpable y se le quemaba o se le LQVWDODFLRQHVVHPHMDQWHVVXXVRHQLQYHVWLJDFLRQHVFLHQWt¿FDVRGHHQVD\RV
por ejemplo, se aplicaban castigos o penas incluso después de la muerte, PpGLFRV\VXFULDQ]DLQGXVWULDOL]DGDSDUD¿QHVDOLPHQWLFLRV
fallecida podría seguir siendo sujeto de derechos y de responsabilidades. Así,
En el Derecho antiguo se pensaba que, para ciertos efectos, la persona Pero la protección que da o pueda brindar la ley a los animales, no puede
cambiar su estatuto jurídico ni transformarlos en sujetos de derechos como
b) Sobrevivencia de la personalidad de los difuntos los seres humanos. Serán siempre cosas muebles semovientes, sobre los
cuales podrá ejercerse el derecho de propiedad, si bien ese derecho debe-
rá ejercitarse conforme a las leyes que imponen deberes de buen trato y
prohibiciones de ejercicio abusivo o cruel. Igualmente para procurarles un
o queridas que ellas pueden ser.
buen trato después de fallecido el amo, es perfectamente posible hacerlos
ración ni con otras personas ni menos con simples cosas, por valiosísimas
EHQH¿FLDULRVGHXQDIXQGDFLyQRDVLJQDUELHQHVSRUWHVWDPHQWRDXQDSHU-
inconmensurable, y por ello no resiste un juicio de comparación o ponde-
sona, pero con el encargo modal de cuidar a determinados animales hasta
importante para la humanidad que la obra de arte. La persona humana es
su fallecimiento natural.
obra maestra, podría dejar morir al niño pretextando que su vida es menos
bebé recién nacido o un cuadro que contiene una pintura reconocida como
Parece claro que si debe elegirse entre el respeto de los derechos fun-
XQLQFHQGLRHQXQHGL¿FLR\DOJXLHQVHYHHQODGLV\XQWLYDGHVDOYDUDXQ
damentales de las personas y la preservación de una cosa, por muy valiosa
que ésta sea, ha de prevalecer lo primero. Nadie pensará que si se produce
que ésta sea, ha de prevalecer lo primero. Nadie pensará que si se produce
damentales de las personas y la preservación de una cosa, por muy valiosa
XQLQFHQGLRHQXQHGL¿FLR\DOJXLHQVHYHHQODGLV\XQWLYDGHVDOYDUDXQ
Parece claro que si debe elegirse entre el respeto de los derechos fun-
bebé recién nacido o un cuadro que contiene una pintura reconocida como
obra maestra, podría dejar morir al niño pretextando que su vida es menos
su fallecimiento natural.
importante para la humanidad que la obra de arte. La persona humana es
sona, pero con el encargo modal de cuidar a determinados animales hasta
inconmensurable, y por ello no resiste un juicio de comparación o ponde-
EHQH¿FLDULRVGHXQDIXQGDFLyQRDVLJQDUELHQHVSRUWHVWDPHQWRDXQDSHU-
ración ni con otras personas ni menos con simples cosas, por valiosísimas
buen trato después de fallecido el amo, es perfectamente posible hacerlos
o queridas que ellas pueden ser.
prohibiciones de ejercicio abusivo o cruel. Igualmente para procurarles un
rá ejercitarse conforme a las leyes que imponen deberes de buen trato y
cuales podrá ejercerse el derecho de propiedad, si bien ese derecho debe-
los seres humanos. Serán siempre cosas muebles semovientes, sobre los b) Sobrevivencia de la personalidad de los difuntos
cambiar su estatuto jurídico ni transformarlos en sujetos de derechos como
Pero la protección que da o pueda brindar la ley a los animales, no puede En el Derecho antiguo se pensaba que, para ciertos efectos, la persona
fallecida podría seguir siendo sujeto de derechos y de responsabilidades. Así,
PpGLFRV\VXFULDQ]DLQGXVWULDOL]DGDSDUD¿QHVDOLPHQWLFLRV por ejemplo, se aplicaban castigos o penas incluso después de la muerte,
LQVWDODFLRQHVVHPHMDQWHVVXXVRHQLQYHVWLJDFLRQHVFLHQWt¿FDVRGHHQVD\RV para lo cual se exhumaba el cadáver del culpable y se le quemaba o se le
shows acuáticos, su misma puesta en cautiverio en zoológicos y otro tipo de sometía a otros tratos degradantes.
en ciertos juegos o deportes, su utilización en espectáculos circenses o en
En lo referido a los derechos fundamentales o derechos de la personali-
dad, se señala que también se protegen algunos de estos derechos cuando
se violan después de la muerte de su titular. Hay constancia, por ejemplo,
265 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
 ORUHÀHMDDOFRQVLGHUDUXQGHUHFKRGHODVSHUVRQDVHOGHUHFKRDYLYLUHQXQ
266 HERNÁN CORRAL TALCIANI
por la preservación y protección del medio ambiente. Nuestra Constitución
Es una característica cultural de la sociedad moderna la preocupación
que la mención a la “honra de la persona y su familia” en el art. 19 Nº 4
de la Constitución estuvo motivada en la necesidad de proteger el honor c) Protección del medio ambiente a través de su personificación
de los difuntos.

Desde el ámbito del Derecho Civil, muchas veces el respeto de la voluntad

el difunto (en casos de vulneración de la honra).
de un difunto en el testamento, la posibilidad de designar un albacea o de
causa, o como una forma de proteger a las personas vivas relacionadas con
dar instrucciones sobre sus funerales, se explicaban como una cierta supervi-
didáctico para explicar la responsabilidad patrimonial de los sucesores mortis
vencia de la personalidad del difunto. En nuestro Código Civil se contempla
de la personalidad del difunto de actos realizados en vida, como un medio
la posibilidad de que el testador deje alguna asignación a favor de su alma
GHQVHUH[SOLFDGDVVLQQHFHVLGDGGHHVHDUWL¿FLR\DVHDFRPRSUR\HFFLyQ
(art. 1056.4 CC). De manera más general, en Derecho sucesorio se señala
invocan a favor del reconocimiento de la personalidad de los muertos pue-
la vigencia del principio de continuidad de la personalidad del difunto, para
su responsabilidad penal (art. 93.1º CP), las reglas e instituciones que se
explicar que los herederos sucedan al difunto en sus bienes y también en
que ha muerto y asentado que la muerte del culpable del delito extingue
sus deudas. Nuestro Código Civil dispone, por ejemplo, que los herederos
Pero superada totalmente la posibilidad de aplicar castigos a alguien
“representan a la persona del testador” (art. 1097.1 CC). Igualmente, en el
producirse su fallecimiento (art. 61, D.S. Nº 357, Salud, de 1970).
mismo Código se admite que los herederos de una persona fallecida ejerzan
y forma en que habrá de procederse para la inhumación de sus restos, al
la acción de revocación por ingratitud de una donación hecha en vida, si
mayor de edad tiene derecho a disponer por anticipado acerca del lugar
la ofensa se ha ejecutado por el donatario después de su muerte (art. 1430
ejemplo, el Reglamento General de Cementerios dispone que toda persona
CC). Hay también disposiciones semejantes en otros cuerpos jurídicos: por
CC). Hay también disposiciones semejantes en otros cuerpos jurídicos: por
ejemplo, el Reglamento General de Cementerios dispone que toda persona
la ofensa se ha ejecutado por el donatario después de su muerte (art. 1430
mayor de edad tiene derecho a disponer por anticipado acerca del lugar
la acción de revocación por ingratitud de una donación hecha en vida, si
y forma en que habrá de procederse para la inhumación de sus restos, al
mismo Código se admite que los herederos de una persona fallecida ejerzan
producirse su fallecimiento (art. 61, D.S. Nº 357, Salud, de 1970).
“representan a la persona del testador” (art. 1097.1 CC). Igualmente, en el
Pero superada totalmente la posibilidad de aplicar castigos a alguien
sus deudas. Nuestro Código Civil dispone, por ejemplo, que los herederos
que ha muerto y asentado que la muerte del culpable del delito extingue
explicar que los herederos sucedan al difunto en sus bienes y también en
su responsabilidad penal (art. 93.1º CP), las reglas e instituciones que se
la vigencia del principio de continuidad de la personalidad del difunto, para
invocan a favor del reconocimiento de la personalidad de los muertos pue-
(art. 1056.4 CC). De manera más general, en Derecho sucesorio se señala
GHQVHUH[SOLFDGDVVLQQHFHVLGDGGHHVHDUWL¿FLR\DVHDFRPRSUR\HFFLyQ
la posibilidad de que el testador deje alguna asignación a favor de su alma
de la personalidad del difunto de actos realizados en vida, como un medio
vencia de la personalidad del difunto. En nuestro Código Civil se contempla
didáctico para explicar la responsabilidad patrimonial de los sucesores mortis
dar instrucciones sobre sus funerales, se explicaban como una cierta supervi-
causa, o como una forma de proteger a las personas vivas relacionadas con
de un difunto en el testamento, la posibilidad de designar un albacea o de
el difunto (en casos de vulneración de la honra).
Desde el ámbito del Derecho Civil, muchas veces el respeto de la voluntad

de los difuntos.
c) Protección del medio ambiente a través de su personificación de la Constitución estuvo motivada en la necesidad de proteger el honor
que la mención a la “honra de la persona y su familia” en el art. 19 Nº 4
Es una característica cultural de la sociedad moderna la preocupación
por la preservación y protección del medio ambiente. Nuestra Constitución
ORUHÀHMDDOFRQVLGHUDUXQGHUHFKRGHODVSHUVRQDVHOGHUHFKRDYLYLUHQXQ
HERNÁN CORRAL TALCIANI 266
FRENTE
a las Estrellas (La nueva generación), podía ser o no considerado una per-
(1945- ) discurría sobre si el androide “Data”, del segundo ciclo de Viaje
Ya en un artículo que exploraba la noción de personalidad, Robert Alexy
d) ¿Personalidad de los robots?
sobre políticas públicas medioambientalmente sostenibles.
convertirse en un aparato burocrático que rigidice la toma de decisiones
currir al mecanismo de la personalidad jurídica, que por el contrario puede
respetuoso de la naturaleza y del medio ambiente no parece necesario re-
incluidas las nuevas generaciones. Para lograr un desarrollo sustentable y
ser considerado un deber de las personas para sí mismas y para las demás,
dades destructivas, parece claro que el cuidado del medio ambiente debe
peligroso depredador que debiera ser controlado y limitado en sus capaci-
ponsabilidad del ser humano, considerándolo un ser vivo más, e incluso un
llamada ecología profunda, que minusvaloran la dignidad, libertad y res-
Dejando fuera algunas posiciones radicales, como el movimiento de la
sentante que vele por su conservación.
submarinos, puedan ser constituidos en personas jurídicas con un repre-
parques, zonas con especies en peligro de extinción, espacios acuáticos o
En ocasiones, se ha sugerido que ciertos ecosistemas particulares, como
lutivos” (art. 71).
y regeneración de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evo-
derecho a que se respete integralmente su existencia y el mantenimiento
“La naturaleza o Pacha Mama, donde se reproduce y realiza la vida, tiene
a los “derechos de la naturaleza” que comienza con el siguiente artículo:
ejemplo, la Constitución de Ecuador del 2008 tiene un capítulo destinado
rasgos indigenistas, con alusiones a la Madre Tierra o a la Pacha Mama. Por
Esta reivindicación, originada en grupos ecologistas, se ha mezclado con
naturaleza como titular de derechos, es decir, como una persona jurídica.
internacionales, se han levantado voces para que se considere a la misma
No contentos con este tipo de declaraciones de textos constitucionales o
la propiedad (art. 19.24º Const.).
la conservación del patrimonio ambiental es parte de la función social de
preservación de la naturaleza (art. 19.8º Const.), así como contemplar que
medio ambiente libre de contaminación, y un deber del Estado tutelar la
267 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 267
medio ambiente libre de contaminación, y un deber del Estado tutelar la
preservación de la naturaleza (art. 19.8º Const.), así como contemplar que
la conservación del patrimonio ambiental es parte de la función social de
la propiedad (art. 19.24º Const.).
No contentos con este tipo de declaraciones de textos constitucionales o
internacionales, se han levantado voces para que se considere a la misma
naturaleza como titular de derechos, es decir, como una persona jurídica.
Esta reivindicación, originada en grupos ecologistas, se ha mezclado con
rasgos indigenistas, con alusiones a la Madre Tierra o a la Pacha Mama. Por
ejemplo, la Constitución de Ecuador del 2008 tiene un capítulo destinado
a los “derechos de la naturaleza” que comienza con el siguiente artículo:
“La naturaleza o Pacha Mama, donde se reproduce y realiza la vida, tiene
derecho a que se respete integralmente su existencia y el mantenimiento
y regeneración de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evo-
lutivos” (art. 71).
En ocasiones, se ha sugerido que ciertos ecosistemas particulares, como
parques, zonas con especies en peligro de extinción, espacios acuáticos o
submarinos, puedan ser constituidos en personas jurídicas con un repre-
sentante que vele por su conservación.
Dejando fuera algunas posiciones radicales, como el movimiento de la
llamada ecología profunda, que minusvaloran la dignidad, libertad y res-
ponsabilidad del ser humano, considerándolo un ser vivo más, e incluso un
peligroso depredador que debiera ser controlado y limitado en sus capaci-
dades destructivas, parece claro que el cuidado del medio ambiente debe
ser considerado un deber de las personas para sí mismas y para las demás,
incluidas las nuevas generaciones. Para lograr un desarrollo sustentable y
respetuoso de la naturaleza y del medio ambiente no parece necesario re-
currir al mecanismo de la personalidad jurídica, que por el contrario puede
convertirse en un aparato burocrático que rigidice la toma de decisiones
sobre políticas públicas medioambientalmente sostenibles.
d) ¿Personalidad de los robots?
Ya en un artículo que exploraba la noción de personalidad, Robert Alexy
(1945- ) discurría sobre si el androide “Data”, del segundo ciclo de Viaje
a las Estrellas (La nueva generación), podía ser o no considerado una per-

268 HERNÁN CORRAL TALCIANI
sona, al igual que los seres humanos que interactuaban con él en la nave
Enterprise10. El desarrollo de la tecnología y la aparición de los llamados
“smart robots”, entre los que comienzan a aparecer algunos que de alguna
manera son autónomos, en el sentido de que no requieren de un operador
directo y pueden interactuar con el medio y adoptar decisiones según los
GDWRVTXHSURFHVH LQWHOLJHQFLDDUWL¿FLDO KDRFDVLRQDGRTXHODSUHJXQWD
VREUHODSHUVRQDOLGDGGHORVURERWVQRVHDXQDFXHVWLyQGHFLHQFLD¿FFLyQ
o una materia meramente especulativa.
Por ejemplo, ya existen avanzados estudios en el Parlamento Europeo
en relación con una regulación de la tecnología robótica, y concretamente
la Comisión de Asuntos Jurídicos ha redactado un proyecto de Resolución
del Parlamento Europeo que contiene la sugerencia de “crear una persona-
OLGDGMXUtGLFDHVSHFt¿FDSDUDORVURERWVGHPRGRTXHDOPHQRVORVURERWV
autónomos más complejos puedan ser considerados personas electrónicas
FRQ GHUHFKRV \ REOLJDFLRQHV HVSHFt¿FRV´ SiUU  OHWUD I LQIRUPH GH
31 de mayo de 2016, 2015/2103 [INL]). No hay sin embargo consenso en
HVWHSXQWRFRPRVHYHUL¿FDGHOHVWXGLRGHOPolicy Department for Citizens’
Rights and Constitutional Affairs del mismo Parlamento Europeo, que cri-
WLFDIXHUWHPHQWHHVWDSURSXHVWD\ODFDOL¿FDGHLQ~WLOHLQDSURSLDGD\DTXH
no es posible asimilar a una máquina a un ser humano consciente y con
posibilidad de actuar de acuerdo a criterios morales. Si lo que se pretende
es que el robot pueda responder por los daños que causa a terceros, y no
hay una persona que pueda responder por él, es mucho mejor solución la
de un seguro obligatorio o un fondo de garantía (“European civil law rules
in Robotics”, Study for the Juri Committee, octubre de 2016).
&RQFRUGDPRVFRQHVWH~OWLPRSXQWRODLQWHOLJHQFLDDUWL¿FLDORODDXWRQR-
PtDUREyWLFDQRFRQ¿HUHFDUDFWHUHVKXPDQRVDORTXHSRUPX\VR¿VWLFDGRV
tecnológicamente que sean, no son más que cosas o herramientas que se
utilizan para el bienestar de la sociedad, y no pueden ser considerados su-
MHWRVFRQUHÀH[LyQ\GHOLEHUDFLyQPRUDO+DEUiTXHSURPRYHUXQHVWDWXWR
legal especial para los robots en las diferentes áreas y modalidades que se
puedan presentar (drones, robots médicos, robots industriales, etc.), pero
ALEXY, Robert, “Data y los derechos humanos. Mente positrónica y concepto dobletriádico
10
de persona”, en Start Trek y los derechos humanos7LUDQWOR%ODQFK9DOHQFLDSS
de persona”, en Start Trek y los derechos humanos7LUDQWOR%ODQFK9DOHQFLDSS
10
ALEXY, Robert, “Data y los derechos humanos. Mente positrónica y concepto dobletriádico
puedan presentar (drones, robots médicos, robots industriales, etc.), pero
legal especial para los robots en las diferentes áreas y modalidades que se
MHWRVFRQUHÀH[LyQ\GHOLEHUDFLyQPRUDO+DEUiTXHSURPRYHUXQHVWDWXWR
utilizan para el bienestar de la sociedad, y no pueden ser considerados su-
tecnológicamente que sean, no son más que cosas o herramientas que se
PtDUREyWLFDQRFRQ¿HUHFDUDFWHUHVKXPDQRVDORTXHSRUPX\VR¿VWLFDGRV
&RQFRUGDPRVFRQHVWH~OWLPRSXQWRODLQWHOLJHQFLDDUWL¿FLDORODDXWRQR-
in Robotics”, Study for the Juri Committee, octubre de 2016).
de un seguro obligatorio o un fondo de garantía (“European civil law rules
hay una persona que pueda responder por él, es mucho mejor solución la
es que el robot pueda responder por los daños que causa a terceros, y no
posibilidad de actuar de acuerdo a criterios morales. Si lo que se pretende
no es posible asimilar a una máquina a un ser humano consciente y con
WLFDIXHUWHPHQWHHVWDSURSXHVWD\ODFDOL¿FDGHLQ~WLOHLQDSURSLDGD\DTXH
Rights and Constitutional Affairs del mismo Parlamento Europeo, que cri-
HVWHSXQWRFRPRVHYHUL¿FDGHOHVWXGLRGHOPolicy Department for Citizens’
31 de mayo de 2016, 2015/2103 [INL]). No hay sin embargo consenso en
FRQ GHUHFKRV \ REOLJDFLRQHV HVSHFt¿FRV´ SiUU  OHWUD I LQIRUPH GH
autónomos más complejos puedan ser considerados personas electrónicas
OLGDGMXUtGLFDHVSHFt¿FDSDUDORVURERWVGHPRGRTXHDOPHQRVORVURERWV
del Parlamento Europeo que contiene la sugerencia de “crear una persona-
la Comisión de Asuntos Jurídicos ha redactado un proyecto de Resolución
en relación con una regulación de la tecnología robótica, y concretamente
Por ejemplo, ya existen avanzados estudios en el Parlamento Europeo
o una materia meramente especulativa.
VREUHODSHUVRQDOLGDGGHORVURERWVQRVHDXQDFXHVWLyQGHFLHQFLD¿FFLyQ
GDWRVTXHSURFHVH LQWHOLJHQFLDDUWL¿FLDO KDRFDVLRQDGRTXHODSUHJXQWD
directo y pueden interactuar con el medio y adoptar decisiones según los
manera son autónomos, en el sentido de que no requieren de un operador
“smart robots”, entre los que comienzan a aparecer algunos que de alguna
Enterprise10. El desarrollo de la tecnología y la aparición de los llamados
sona, al igual que los seres humanos que interactuaban con él en la nave
HERNÁN CORRAL TALCIANI 268
FRENTE
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
siempre habrá alguna persona humana que permanecerá como la responsa-
ble de su funcionamiento (programador, fabricante, comprador o usuario).
y los derechos humanos7LUDQWOR%ODQFK9DOHQFLD
Santiago, 2007, pp. 67-88; ALEXY, Robert y GARCÍA FIGUEROA, Alfonso, Star Trek
Corral y M. S. Rodríguez (coords.), Estudios de Derecho Civil II, LexisNexis,
animales: ¿en trayecto desde el estado de cosa hasta el estado de persona?, en H.
debatidas, LexisNexis, Santiago, 2009, pp. 37-51; FIGUEROA YÁÑEZ, Gonzalo, “Los
IX, Nº 2, 1994, pp. 77-88, ahora en Derecho Civil y persona humana. Cuestiones
¿mismos? derechos”, en Temas de Derecho, Universidad Gabriela Mistral, vol.
xisNexis, Santiago, 2009, pp. 53-62; “Mujer e igualdad jurídica: el derecho a los
TALCIANI, Hernán, Derecho Civil y persona humana. Cuestiones debatidas, Le-
y Ciencias Penales (U. San Sebastián), 9, 2007, pp. 79-85; también en CORRAL
Desafíos para el Derecho de la Persona y de la Familia”, en Revista de Derecho
4, pp. 232- 242; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Identidad sexual y transexualismo.
TES, Guillermo, “Derechos civiles de la mujer”, en RCF, t. IX, (1893), N° 3 y
ante el Derecho Civil”, en RDJ, t. 65, Derecho, pp. 102-108; ECHEVERRÍA MON-
t. II, pp. 383-402; LEÓN HURTADO, Avelino, “El trasplante de los órganos humanos
Sesquicentenario del Código Civil de Andrés Bello LexisNexis, Santiago, 2005,
jurídico del cuerpo humano”, en Martinic, María Dora y Tapia, Mauricio (dirs.),
cuerpo humano”, en RDJ, t. 47, Derecho, pp. 33-44; MAZEAUD, Denis, “El estatus
Austral de Chile) 19, 2006, 1, pp. 9-32; MAZEAUD, M. León, “Contratos sobre el
(humana) y de los derechos humanos”, en Revista de Derecho (Universidad
60; COFRÉ LAGOS, Juan Omar, “Sobre la fundamentación radical de la naturaleza
y la noción de persona en la Constitución”, en RDJ, t.88, sec. Derecho, pp. 55-
Talca, año 11, 1 (2005), pp. 37-53; SOTO KLOSS, Eduardo, “El derecho a la vida
y su relevancia para la protección del derecho a la vida”, en Ius et Praxis, U. de
13, 1989, pp. 81-83; CORRAL TALCIANI, Hernán. “El concepto jurídico de persona
&LYLOFKLOHQR/DGH¿QLFLyQGHSHUVRQD´HQRevista de Estudios Histórico-Jurídicos
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: BRAVO LIRA,%HUQDUGLQR³'HO&yGLJRFDUROLQRDO&yGLJR
ble de su funcionamiento (programador, fabricante, comprador o usuario).
siempre habrá alguna persona humana que permanecerá como la responsa-
269 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
269
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: BRAVO LIRA,%HUQDUGLQR³'HO&yGLJRFDUROLQRDO&yGLJR
&LYLOFKLOHQR/DGH¿QLFLyQGHSHUVRQD´HQRevista de Estudios Histórico-Jurídicos
13, 1989, pp. 81-83; CORRAL TALCIANI, Hernán. “El concepto jurídico de persona
y su relevancia para la protección del derecho a la vida”, en Ius et Praxis, U. de
Talca, año 11, 1 (2005), pp. 37-53; SOTO KLOSS, Eduardo, “El derecho a la vida
y la noción de persona en la Constitución”, en RDJ, t.88, sec. Derecho, pp. 55-
60; COFRÉ LAGOS, Juan Omar, “Sobre la fundamentación radical de la naturaleza
(humana) y de los derechos humanos”, en Revista de Derecho (Universidad
Austral de Chile) 19, 2006, 1, pp. 9-32; MAZEAUD, M. León, “Contratos sobre el
cuerpo humano”, en RDJ, t. 47, Derecho, pp. 33-44; MAZEAUD, Denis, “El estatus
jurídico del cuerpo humano”, en Martinic, María Dora y Tapia, Mauricio (dirs.),
Sesquicentenario del Código Civil de Andrés Bello LexisNexis, Santiago, 2005,
t. II, pp. 383-402; LEÓN HURTADO, Avelino, “El trasplante de los órganos humanos
ante el Derecho Civil”, en RDJ, t. 65, Derecho, pp. 102-108; ECHEVERRÍA MON-
TES, Guillermo, “Derechos civiles de la mujer”, en RCF, t. IX, (1893), N° 3 y
4, pp. 232- 242; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Identidad sexual y transexualismo.
Desafíos para el Derecho de la Persona y de la Familia”, en Revista de Derecho
y Ciencias Penales (U. San Sebastián), 9, 2007, pp. 79-85; también en CORRAL
TALCIANI, Hernán, Derecho Civil y persona humana. Cuestiones debatidas, Le-
xisNexis, Santiago, 2009, pp. 53-62; “Mujer e igualdad jurídica: el derecho a los
¿mismos? derechos”, en Temas de Derecho, Universidad Gabriela Mistral, vol.
IX, Nº 2, 1994, pp. 77-88, ahora en Derecho Civil y persona humana. Cuestiones
debatidas, LexisNexis, Santiago, 2009, pp. 37-51; FIGUEROA YÁÑEZ, Gonzalo, “Los
animales: ¿en trayecto desde el estado de cosa hasta el estado de persona?, en H.
Corral y M. S. Rodríguez (coords.), Estudios de Derecho Civil II, LexisNexis,
Santiago, 2007, pp. 67-88; ALEXY, Robert y GARCÍA FIGUEROA, Alfonso, Star Trek
y los derechos humanos7LUDQWOR%ODQFK9DOHQFLD
FRENTE

1994, pp. 133-134; LYON PUELMA, Alberto, Personas naturales, 3ª edic., Ediciones Universidad
11
LARRAÍN RÍOS, Hernán, Lecciones de Derecho Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,

CAPÍTULO II
por juristas como Hernán Larraín, Alberto Lyon y Gonzalo Figueroa11. INICIO DE LA PERSONA
mucho tiempo y que, de una u otra manera, ha comenzado a ser asumida
humano antes del nacimiento. Es la tesis que hemos defendido desde hace
el Derecho Civil, no parece que no pueda reconocerse personalidad al ser
das las tesis patrimonialistas y asumidas las personalistas para comprender
modernos tienden a poner en cuestión esta formulación, ya que abandona-
de la expresión del latín medieval “nasciturus”. Sin embargo, autores más
de algo que se denominada “el que está por nacer”, traducción castellana
sino una situación de pendencia de derechos y de protección de la vida
sólo existiera después del nacimiento. Con anterioridad no había persona
;,;LQWHUSUHWyORVWH[WRVGHO&yGLJR&LYLOGH%HOORFRPRVLODSHUVRQDOHJDO
La doctrina chilena, siguiendo el pensamiento jurídico europeo del siglo
I. EXISTENCIA NATURAL Y EXISTENCIA LEGAL
conocimientos biológicos y con los cambios del lenguaje jurídico.
la terminología jurídica y las fundamentaciones hayan ido variando con los 1. Momentos relevantes en el inicio de la personalidad

En el inicio de toda persona dos momentos son importantes: la concep-

El Derecho Civil siempre ha tenido en cuenta ambos momentos, aunque

como la expulsión de la criatura del seno femenino donde se ha gestado. ción, entendida como la fecundación del óvulo por parte del espermio y la
conformación de una nueva célula llamada cigoto, y el nacimiento, entendido conformación de una nueva célula llamada cigoto, y el nacimiento, entendido
ción, entendida como la fecundación del óvulo por parte del espermio y la como la expulsión de la criatura del seno femenino donde se ha gestado.

El Derecho Civil siempre ha tenido en cuenta ambos momentos, aunque

En el inicio de toda persona dos momentos son importantes: la concep-

1. Momentos relevantes en el inicio de la personalidad la terminología jurídica y las fundamentaciones hayan ido variando con los
conocimientos biológicos y con los cambios del lenguaje jurídico.
I. EXISTENCIA NATURAL Y EXISTENCIA LEGAL
La doctrina chilena, siguiendo el pensamiento jurídico europeo del siglo
;,;LQWHUSUHWyORVWH[WRVGHO&yGLJR&LYLOGH%HOORFRPRVLODSHUVRQDOHJDO
sólo existiera después del nacimiento. Con anterioridad no había persona
sino una situación de pendencia de derechos y de protección de la vida
de algo que se denominada “el que está por nacer”, traducción castellana
de la expresión del latín medieval “nasciturus”. Sin embargo, autores más
modernos tienden a poner en cuestión esta formulación, ya que abandona-
das las tesis patrimonialistas y asumidas las personalistas para comprender
el Derecho Civil, no parece que no pueda reconocerse personalidad al ser
humano antes del nacimiento. Es la tesis que hemos defendido desde hace
mucho tiempo y que, de una u otra manera, ha comenzado a ser asumida
INICIO DE LA PERSONA por juristas como Hernán Larraín, Alberto Lyon y Gonzalo Figueroa11.
CAPÍTULO II

11
LARRAÍN RÍOS, Hernán, Lecciones de Derecho Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1994, pp. 133-134; LYON PUELMA, Alberto, Personas naturales, 3ª edic., Ediciones Universidad

272 HERNÁN CORRAL TALCIANI
2. La existencia de la persona comienza con la concepción o
fecundación del óvulo
El art. 55 del Código Civil nos dice que son personas todos los indi-
viduos de la especie humana, cualquiera sea su edad. De este modo, para
saber desde cuándo hay persona para el Derecho Civil chileno tenemos
que preguntarnos desde cuándo existe un nuevo individuo humano, sin
importar el grado de desarrollo cronológico que haya alcanzado. Los nue-
vos conocimientos de embriología y genética nos ponen de relieve que ese
instante es el de la fertilización del óvulo por parte del espermio: desde
que la cabeza del espermatozoide, con sus 23 cromosomas, penetra en la
membrana del ovocito (con sus 23 cromosomas), existe un nuevo sistema
orgánico y autónomo, individual y perteneciente a la especie humana (no
es vegetal ni animal). Aunque no tenga forma o apariencia del individuo
adulto, su información genética contiene todos sus caracteres, incluido su
sexo. Es el mismo organismo el que determina su propio desarrollo y si se
dan las condiciones apropiadas y no hay interferencias externas llegará a
nacer y luego a desenvolverse como niño, adulto y anciano. Todos estos
cambios son por tanto accidentales, puesto que en todos ellos existe una
unidad de continuidad: la persona, que es idéntica a sí misma y distinta de
cualquier otra, pese a sus cambios corporales.
Siendo desde la concepción un individuo humano, hemos de reconocerle
la calidad de persona con su dignidad y derechos fundamentales, y sin que
podamos para otorgar mayor o menor protección recurrir a hechos exter-
nos de su desarrollo como son la mal llamada singamia (el apareamiento
de los cromosomas luego de la penetración del espermio en el óvulo), la
implantación del embrión en el útero, la aparición de la cresta neural y
del sistema nervioso, y otras fases posteriores del desarrollo gestacional.
Nuestro Código Civil reconoce la personalidad de la criatura humana
concebida, si bien, por razones de certeza jurídica, suspende la consoli-
dación de su capacidad para adquirir derechos patrimoniales hasta que se
produzca el nacimiento.
Católica de Chile, Santiago, 2007, pp. 39-40; FIGUEROA YÁÑEZ, Gonzalo, Derecho Civil de la
persona. Del genoma al nacimiento, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2001, pp. 150-152
(este último respecto del embrión humano ya implantado).
(este último respecto del embrión humano ya implantado).
persona. Del genoma al nacimiento, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2001, pp. 150-152
Católica de Chile, Santiago, 2007, pp. 39-40; FIGUEROA YÁÑEZ, Gonzalo, Derecho Civil de la
produzca el nacimiento.
dación de su capacidad para adquirir derechos patrimoniales hasta que se
concebida, si bien, por razones de certeza jurídica, suspende la consoli-
Nuestro Código Civil reconoce la personalidad de la criatura humana
del sistema nervioso, y otras fases posteriores del desarrollo gestacional.
implantación del embrión en el útero, la aparición de la cresta neural y
de los cromosomas luego de la penetración del espermio en el óvulo), la
nos de su desarrollo como son la mal llamada singamia (el apareamiento
podamos para otorgar mayor o menor protección recurrir a hechos exter-
la calidad de persona con su dignidad y derechos fundamentales, y sin que
Siendo desde la concepción un individuo humano, hemos de reconocerle
cualquier otra, pese a sus cambios corporales.
unidad de continuidad: la persona, que es idéntica a sí misma y distinta de
cambios son por tanto accidentales, puesto que en todos ellos existe una
nacer y luego a desenvolverse como niño, adulto y anciano. Todos estos
dan las condiciones apropiadas y no hay interferencias externas llegará a
sexo. Es el mismo organismo el que determina su propio desarrollo y si se
adulto, su información genética contiene todos sus caracteres, incluido su
es vegetal ni animal). Aunque no tenga forma o apariencia del individuo
orgánico y autónomo, individual y perteneciente a la especie humana (no
membrana del ovocito (con sus 23 cromosomas), existe un nuevo sistema
que la cabeza del espermatozoide, con sus 23 cromosomas, penetra en la
instante es el de la fertilización del óvulo por parte del espermio: desde
vos conocimientos de embriología y genética nos ponen de relieve que ese
importar el grado de desarrollo cronológico que haya alcanzado. Los nue-
que preguntarnos desde cuándo existe un nuevo individuo humano, sin
saber desde cuándo hay persona para el Derecho Civil chileno tenemos
viduos de la especie humana, cualquiera sea su edad. De este modo, para
El art. 55 del Código Civil nos dice que son personas todos los indi-
fecundación del óvulo
2. La existencia de la persona comienza con la concepción o
HERNÁN CORRAL TALCIANI 272
FRENTE
se le asigna un representante legal, que de acuerdo con los arts. 43 y 243.2,
para ejercer sus derechos, conforme al art. 1447 del Código Civil. Por ello,
Siendo niño debe ser considerado una persona absolutamente incapaz
sin distinción de sexo”.
sidera que la palabra niño se aplica “a individuos de la especie humana,
sólo a los individuos nacidos, puesto que el art. 25 del Código Civil con-
que no ha cumplido siete años. Es claro que esta expresión no se aplica
SRUGLVSRVLFLyQGHODUWFDHHQODFODVL¿FDFLyQGH³LQIDQWHRQLxR´\D
Aunque algunos preceptos del Código llaman al concebido “criatura”,
nacimiento (cfr. los arts. 485 y 486 que también llaman hijo al concebido).
concebido es hijo, e incluso puede ser objeto de un reconocimiento antes del
determinada se retrotrae a la época de la concepción del hijo. Por tanto, el
texto del art. 181 del Código CivilTXHVHxDODTXHOD¿OLDFLyQOHJDOPHQWH
&RQ¿UPD HO LQLFLR GH OD SHUVRQDOLGDG GHVGH OD FRQFHSFLyQ HO DFWXDO
la concepción (no a la singamia, implantación u otro momento posterior).
existencia de la persona no nacida debe remontarse al mismo momento de
GLDQWHXQDSUHVXQFLyQGHGHUHFKRUHYHODTXHHOFRGL¿FDGRUHVWLPDTXHHVWD
XQREMHWRGHGHUHFKRV(ODUWDO¿MDUODpSRFDGHODFRQFHSFLyQPH-
sujeto de derechos (persona en el sentido actual de la expresión) y no de
un “alguien”: el que está por nacer, el no nacido. El Código pues habla de
se ve, se alude no a un bien o cosa valiosa: la vida del concebido, sino a
debe tomar providencias para proteger “la existencia” del no nacido. Como
dispone que “la ley protege la vida del que está por nacer”, y que el juez
FRQIRUPHDODGH¿QLFLyQGHODUWGHO&yGLJR&LYLO3RUHOORHO&yGLJR
concepción, es decir, desde que haya un individuo de la especie humana,
De esta manera, la persona existe jurídicamente desde que se produce la
derechos patrimoniales.
chos de la personalidad, y “existencia legal” para la capacidad de adquirir
entre la existencia jurídica (o natural) de la persona para aludir a los dere-
LQWHJULGDG ItVLFD VDOXG 3DUD HIHFWRV GLGiFWLFRV HO FRGL¿FDGRU GLVWLQJXH
\RWURVTXHVHUH¿HUHQDODGLJQLGDG\GHUHFKRVGHODSHUVRQDOLGDGYLGD
QRVTXHVHUH¿HUHQDORVGHUHFKRVSDWULPRQLDOHVFRQFRQWHQLGRHFRQyPLFR
principio de la existencia de las personas”. Entre estos preceptos hay algu-
¿QGHODH[LVWHQFLDGHODVSHUVRQDV\VXSiUUDIRžOOHYDSRUWtWXOR³'HO
Debe tenerse en cuenta que el título II del libro I, trata del principio y
273 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 273
Debe tenerse en cuenta que el título II del libro I, trata del principio y
¿QGHODH[LVWHQFLDGHODVSHUVRQDV\VXSiUUDIRžOOHYDSRUWtWXOR³'HO
principio de la existencia de las personas”. Entre estos preceptos hay algu-
QRVTXHVHUH¿HUHQDORVGHUHFKRVSDWULPRQLDOHVFRQFRQWHQLGRHFRQyPLFR
\RWURVTXHVHUH¿HUHQDODGLJQLGDG\GHUHFKRVGHODSHUVRQDOLGDGYLGD
LQWHJULGDG ItVLFD VDOXG 3DUD HIHFWRV GLGiFWLFRV HO FRGL¿FDGRU GLVWLQJXH
entre la existencia jurídica (o natural) de la persona para aludir a los dere-
chos de la personalidad, y “existencia legal” para la capacidad de adquirir
derechos patrimoniales.
De esta manera, la persona existe jurídicamente desde que se produce la
concepción, es decir, desde que haya un individuo de la especie humana,
FRQIRUPHDODGH¿QLFLyQGHODUWGHO&yGLJR&LYLO3RUHOORHO&yGLJR
dispone que “la ley protege la vida del que está por nacer”, y que el juez
debe tomar providencias para proteger “la existencia” del no nacido. Como
se ve, se alude no a un bien o cosa valiosa: la vida del concebido, sino a
un “alguien”: el que está por nacer, el no nacido. El Código pues habla de
sujeto de derechos (persona en el sentido actual de la expresión) y no de
XQREMHWRGHGHUHFKRV(ODUWDO¿MDUODpSRFDGHODFRQFHSFLyQPH-
GLDQWHXQDSUHVXQFLyQGHGHUHFKRUHYHODTXHHOFRGL¿FDGRUHVWLPDTXHHVWD
existencia de la persona no nacida debe remontarse al mismo momento de
la concepción (no a la singamia, implantación u otro momento posterior).
&RQ¿UPD HO LQLFLR GH OD SHUVRQDOLGDG GHVGH OD FRQFHSFLyQ HO DFWXDO
texto del art. 181 del Código CivilTXHVHxDODTXHOD¿OLDFLyQOHJDOPHQWH
determinada se retrotrae a la época de la concepción del hijo. Por tanto, el
concebido es hijo, e incluso puede ser objeto de un reconocimiento antes del
nacimiento (cfr. los arts. 485 y 486 que también llaman hijo al concebido).
Aunque algunos preceptos del Código llaman al concebido “criatura”,
SRUGLVSRVLFLyQGHODUWFDHHQODFODVL¿FDFLyQGH³LQIDQWHRQLxR´\D
que no ha cumplido siete años. Es claro que esta expresión no se aplica
sólo a los individuos nacidos, puesto que el art. 25 del Código Civil con-
sidera que la palabra niño se aplica “a individuos de la especie humana,
sin distinción de sexo”.
Siendo niño debe ser considerado una persona absolutamente incapaz
para ejercer sus derechos, conforme al art. 1447 del Código Civil. Por ello,
se le asigna un representante legal, que de acuerdo con los arts. 43 y 243.2,
 legal de toda persona principia al nacer…”. La doctrina tradicional, sin ad-
274 HERNÁN CORRAL TALCIANI
El art. 74 del Código Civil dispone expresamente que “La existencia

es el padre o madre que ejerce la patria potestad. Nótese que esta última 3. La “existencia legal” de la persona principia con el nacimiento
norma aclara que “la patria potestad se ejercerá también sobre los derechos
eventuales del hijo que está por nacer”, donde se señala claramente que el
concebido es “hijo” (expresión sólo compatible con la categoría de per-
como después del nacimiento.
sona). Esta norma no debe interpretarse restrictivamente en el sentido de
preámbulo que se debe proteger, incluso legalmente, al niño tanto antes
que la patria potestad sólo se aplica a los “derechos eventuales”, es decir
por niño a todo “ser humano” menor de 18 años (art. 1º), aclarando su
patrimoniales, del hijo por nacer. Lo que sucede es que la patria potestad
(art. 4.1), y la Convención de Derechos de Niño señala que se entiende
en principio está concebida para administrar los bienes patrimoniales del
a la vida se protege en general (es decir, para todos), desde la concepción
hijo, pero la representación legal, por el art. 43 y los arts. 263 y ss., se
El Pacto de San José de Costa Rica dispone expresamente que el derecho
extienden también a otras relaciones jurídicas.
se asegura a todas “las personas” (art. 19.1º Const.).
A falta de un padre o madre que ejerza la patria potestad, el niño por nacer
QRUPDTXHHVSHFL¿FDXQDWXWHODHVSHFLDOGHOGHUHFKRJHQHUDODODYLGDTXH
debe ser representado, para efectos patrimoniales, por un curador de bienes
la vida es protegida al concebido desde la concepción (art. 19.1º Const.),
(arts. 485 y 486 CC). Para proteger la vida o salud del nasciturus, el art.
tienen esa dignidad y derechos desde antes del nacimiento. Por su parte,
75.1 del Código Civil concede acción a cualquier persona para requerir la
igual dignidad y derechos, de lo que se deducen que son personas y que
intervención del juez. Con todo, el juez podría nombrarle un curador especial
derechos humanos. La Constitución dispone que las personas nacen con
o un curador ad litem (arts. 345 y 494 CC y 19 ley Nº 19.698, de 1999).
principios y normas de la Constitución y de los tratados internacionales de
7RGR OR DQWHULRU GHEH UHD¿UPDUVH VL VH OHH HO &yGLJR D OD OX] GH ORV
7RGR OR DQWHULRU GHEH UHD¿UPDUVH VL VH OHH HO &yGLJR D OD OX] GH ORV
principios y normas de la Constitución y de los tratados internacionales de
o un curador ad litem (arts. 345 y 494 CC y 19 ley Nº 19.698, de 1999).
derechos humanos. La Constitución dispone que las personas nacen con
intervención del juez. Con todo, el juez podría nombrarle un curador especial
igual dignidad y derechos, de lo que se deducen que son personas y que
75.1 del Código Civil concede acción a cualquier persona para requerir la
tienen esa dignidad y derechos desde antes del nacimiento. Por su parte,
(arts. 485 y 486 CC). Para proteger la vida o salud del nasciturus, el art.
la vida es protegida al concebido desde la concepción (art. 19.1º Const.),
debe ser representado, para efectos patrimoniales, por un curador de bienes
QRUPDTXHHVSHFL¿FDXQDWXWHODHVSHFLDOGHOGHUHFKRJHQHUDODODYLGDTXH
A falta de un padre o madre que ejerza la patria potestad, el niño por nacer
se asegura a todas “las personas” (art. 19.1º Const.).
extienden también a otras relaciones jurídicas.
El Pacto de San José de Costa Rica dispone expresamente que el derecho
hijo, pero la representación legal, por el art. 43 y los arts. 263 y ss., se
a la vida se protege en general (es decir, para todos), desde la concepción
en principio está concebida para administrar los bienes patrimoniales del
(art. 4.1), y la Convención de Derechos de Niño señala que se entiende
patrimoniales, del hijo por nacer. Lo que sucede es que la patria potestad
por niño a todo “ser humano” menor de 18 años (art. 1º), aclarando su
que la patria potestad sólo se aplica a los “derechos eventuales”, es decir
preámbulo que se debe proteger, incluso legalmente, al niño tanto antes
sona). Esta norma no debe interpretarse restrictivamente en el sentido de
como después del nacimiento.
concebido es “hijo” (expresión sólo compatible con la categoría de per-
eventuales del hijo que está por nacer”, donde se señala claramente que el
norma aclara que “la patria potestad se ejercerá también sobre los derechos
3. La “existencia legal” de la persona principia con el nacimiento es el padre o madre que ejerce la patria potestad. Nótese que esta última

El art. 74 del Código Civil dispone expresamente que “La existencia

legal de toda persona principia al nacer…”. La doctrina tradicional, sin ad-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 274
FRENTE
la sucesión del concebido non nato, y se producirían desplazamientos de
de nacer. Esto por cuanto si se siguiera ese predicamento habría que regular
radicar los derechos patrimoniales en la persona concebida si muere antes
por razones de certeza jurídica y la fragilidad del concebido no conviene
La ley civil, siguiendo los precedentes históricos, ha considerado que
niño antes de nacer.
de donaciones u otras atribuciones que puedan hacerse a título gratuito al
de su padre (en caso de hijo póstumo) o de otro ascendiente, como también
económico. Esos derechos son principalmente los derechos en la herencia
WLWXGSDUDDGTXLULUGH¿QLWLYDPHQWHGHUHFKRV\REOLJDFLRQHVGHFRQWHQLGR
patrimonial. Existencia legal alude, así, a la capacidad patrimonial: la ap-
relación con la existencia para adquirir y consolidar derechos de carácter
(QFRQVHFXHQFLDOD³H[LVWHQFLDOHJDO´DODTXHVHUH¿HUHHODUWGLFH
dispuesto en los arts. 243 y 485 del Código Civil.
~QLFDPHQWHDORVGHUHFKRVGHFDUiFWHUSDWULPRQLDO(VWRVHUHD¿UPDSRUOR
H[LVWHQFLD SHUVRQDO GHO FRQFHELGR VH FRQFOX\H TXH HO DUW  VH UH¿HUH
oposición al art. 75 que se preocupa de la vida y demás derechos de la
criatura que está en el vientre materno si hubiese nacido y viviese”. Por
3XHV ELHQ HO DUW  VH UH¿HUH D ³ORV GHUHFKRV TXH VH GHIHULUtDQ D OD
puesto que el art. 77 se remite expresamente a la norma del art. 74.
FRQHODUW$PEDVQRUPDVVHDXWRLPSOLFDQORTXHTXHGDGHPDQL¿HVWR
“existencia legal”? La respuesta surge claramente al conectar el art. 74
depende no de la concepción sino del nacimiento. ¿En qué consiste esta
SULQFLSLDDOQDFHU6HUH¿HUHDOD³H[LVWHQFLDOHJDO´(VHVWDQRFLyQODTXH
Pero el art. 74 no dice, ni nunca ha dicho, que la existencia de la persona
de cosa: cosa que puede llegar a ser persona, pero no lo es.
palabra (como titular de derechos fundamentales), debe caer en la categoría
tisfactorias, ya que si no es persona, en el sentido actual que se da a esta
persona, una persona “en potencia”. Todas estas explicaciones son insa-
jurídico: no sería persona, pero tampoco cosa, sería una “esperanza” de
al concebido. Al hacerlo se ve en serios problemas para explicar su estatuto
principia al nacer”, con lo cual se siente obligada a negar la personalidad
ha interpretado incorrectamente este artículo, como si dijera “la persona
YHUWLUTXHODQRUPDVHUH¿HUHDXQDFDWHJRUtDHVSHFt¿FD³H[LVWHQFLDOHJDO´
275 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 275
YHUWLUTXHODQRUPDVHUH¿HUHDXQDFDWHJRUtDHVSHFt¿FD³H[LVWHQFLDOHJDO´
ha interpretado incorrectamente este artículo, como si dijera “la persona
principia al nacer”, con lo cual se siente obligada a negar la personalidad
al concebido. Al hacerlo se ve en serios problemas para explicar su estatuto
jurídico: no sería persona, pero tampoco cosa, sería una “esperanza” de
persona, una persona “en potencia”. Todas estas explicaciones son insa-
tisfactorias, ya que si no es persona, en el sentido actual que se da a esta
palabra (como titular de derechos fundamentales), debe caer en la categoría
de cosa: cosa que puede llegar a ser persona, pero no lo es.
Pero el art. 74 no dice, ni nunca ha dicho, que la existencia de la persona
SULQFLSLDDOQDFHU6HUH¿HUHDOD³H[LVWHQFLDOHJDO´(VHVWDQRFLyQODTXH
depende no de la concepción sino del nacimiento. ¿En qué consiste esta
“existencia legal”? La respuesta surge claramente al conectar el art. 74
FRQHODUW$PEDVQRUPDVVHDXWRLPSOLFDQORTXHTXHGDGHPDQL¿HVWR
puesto que el art. 77 se remite expresamente a la norma del art. 74.
3XHV ELHQ HO DUW  VH UH¿HUH D ³ORV GHUHFKRV TXH VH GHIHULUtDQ D OD
criatura que está en el vientre materno si hubiese nacido y viviese”. Por
oposición al art. 75 que se preocupa de la vida y demás derechos de la
H[LVWHQFLD SHUVRQDO GHO FRQFHELGR VH FRQFOX\H TXH HO DUW  VH UH¿HUH
~QLFDPHQWHDORVGHUHFKRVGHFDUiFWHUSDWULPRQLDO(VWRVHUHD¿UPDSRUOR
dispuesto en los arts. 243 y 485 del Código Civil.
(QFRQVHFXHQFLDOD³H[LVWHQFLDOHJDO´DODTXHVHUH¿HUHHODUWGLFH
relación con la existencia para adquirir y consolidar derechos de carácter
patrimonial. Existencia legal alude, así, a la capacidad patrimonial: la ap-
WLWXGSDUDDGTXLULUGH¿QLWLYDPHQWHGHUHFKRV\REOLJDFLRQHVGHFRQWHQLGR
económico. Esos derechos son principalmente los derechos en la herencia
de su padre (en caso de hijo póstumo) o de otro ascendiente, como también
de donaciones u otras atribuciones que puedan hacerse a título gratuito al
niño antes de nacer.
La ley civil, siguiendo los precedentes históricos, ha considerado que
por razones de certeza jurídica y la fragilidad del concebido no conviene
radicar los derechos patrimoniales en la persona concebida si muere antes
de nacer. Esto por cuanto si se siguiera ese predicamento habría que regular
la sucesión del concebido non nato, y se producirían desplazamientos de

276 HERNÁN CORRAL TALCIANI
derechos propietarios en un muy corto período de tiempo y a titulares que
han tenido una relación muy tenue con el niño fallecido. A ello se suman las
GL¿FXOWDGHVSDUDGHWHUPLQDUODGDWDGHODPXHUWHGHODSHUVRQDHQJHVWDFLyQ
3RUHVWDVUD]RQHVODOH\SUH¿HUHPDQWHQHUHQVXVSHQVRHVRVGHUHFKRV\
sólo consolidarlos cuando el concebido adquiera “existencia legal”, esto,
HVFDSDFLGDGSDWULPRQLDOGH¿QLWLYDORTXHVXFHGHFRQHOQDFLPLHQWR
4. El nacimiento: requisitos y prueba
/DOH\KD¿MDGRORVUHTXLVLWRVSDUDTXHVHWHQJDSRUDFDHFLGRHOQDFL-
miento de la criatura concebida. Estos requisitos son:
1º) Parto: Es necesario que el niño haya sido expulsado o extraído del
vientre materno, por medio del parto, sea éste vaginal o quirúrgico (cesá-
rea). No se considera nacido el concebido que muere en el vientre materno
(art. 74.2 CC).
2º) Separación completa de la madre: Es menester que el niño haya sido
separado completamente de la mujer que lo alumbró. El art. 74 exige que
esta separación sea completa. De este modo, si el niño es expulsado pero
“perece antes de estar completamente separado de su madre” no adquiere
existencia legal.
La doctrina chilena ha discutido sobre el problema del niño que, habiendo
sido completamente expulsado del vientre materno, muere antes de que se
corte el cordón umbilical. Algunos autores estiman que en tal caso no habría
separación completa ya que el niño seguiría unido a su madre a través del
cordón. La solución puede ser cuestionada, por cuanto pone el principio de
la capacidad patrimonial en dependencia de una decisión de las personas
que atienden el parto y que pueden decidir no cortar el cordón esperando
un fallecimiento de una criatura que nace enferma. No parece ser esta la
LQWHQFLyQGHOFRGL¿FDGRU TXHLQFOXVRVXSULPLyHOUHTXLVLWRH[LVWHQWHHQOD
legislación castellana de que el niño hubiera sido bautizado). Además, se
ha hecho ver que el cordón umbilical no une al niño con el cuerpo de la
madre, sino con la placenta, órgano que es expulsado después del parto.
Por ello, debe concluirse que hay separación completa desde que todos los
miembros corporales del niño han salido del vientre materno, aun cuando
no se haya cortado el cordón umbilical.
no se haya cortado el cordón umbilical.
miembros corporales del niño han salido del vientre materno, aun cuando
Por ello, debe concluirse que hay separación completa desde que todos los
madre, sino con la placenta, órgano que es expulsado después del parto.
ha hecho ver que el cordón umbilical no une al niño con el cuerpo de la
legislación castellana de que el niño hubiera sido bautizado). Además, se
LQWHQFLyQGHOFRGL¿FDGRU TXHLQFOXVRVXSULPLyHOUHTXLVLWRH[LVWHQWHHQOD
un fallecimiento de una criatura que nace enferma. No parece ser esta la
que atienden el parto y que pueden decidir no cortar el cordón esperando
la capacidad patrimonial en dependencia de una decisión de las personas
cordón. La solución puede ser cuestionada, por cuanto pone el principio de
separación completa ya que el niño seguiría unido a su madre a través del
corte el cordón umbilical. Algunos autores estiman que en tal caso no habría
sido completamente expulsado del vientre materno, muere antes de que se
La doctrina chilena ha discutido sobre el problema del niño que, habiendo
existencia legal.
“perece antes de estar completamente separado de su madre” no adquiere
esta separación sea completa. De este modo, si el niño es expulsado pero
separado completamente de la mujer que lo alumbró. El art. 74 exige que
2º) Separación completa de la madre: Es menester que el niño haya sido
(art. 74.2 CC).
rea). No se considera nacido el concebido que muere en el vientre materno
vientre materno, por medio del parto, sea éste vaginal o quirúrgico (cesá-
1º) Parto: Es necesario que el niño haya sido expulsado o extraído del
miento de la criatura concebida. Estos requisitos son:
/DOH\KD¿MDGRORVUHTXLVLWRVSDUDTXHVHWHQJDSRUDFDHFLGRHOQDFL-
4. El nacimiento: requisitos y prueba
HVFDSDFLGDGSDWULPRQLDOGH¿QLWLYDORTXHVXFHGHFRQHOQDFLPLHQWR
sólo consolidarlos cuando el concebido adquiera “existencia legal”, esto,
3RUHVWDVUD]RQHVODOH\SUH¿HUHPDQWHQHUHQVXVSHQVRHVRVGHUHFKRV\
GL¿FXOWDGHVSDUDGHWHUPLQDUODGDWDGHODPXHUWHGHODSHUVRQDHQJHVWDFLyQ
han tenido una relación muy tenue con el niño fallecido. A ello se suman las
derechos propietarios en un muy corto período de tiempo y a titulares que
HERNÁN CORRAL TALCIANI 276
FRENTE
separación de la madre.
ORTXHGHMDGHPDQL¿HVWRTXHYLYLyDOPHQRVXQPRPHQWRGHVSXpVGHVX
revela presencia de oxígeno y que, por tanto, la criatura alcanzó a respirar,
GHOQLxR\VXPHUJLUORVHQXQFRQWHQHGRUFRQDJXD6XFDSDFLGDGGHÀRWDFLyQ
la “docimasia pulmonar hidrostática”, que consiste en extraer los pulmones
después de haber sido separada de la madre. Tradicionalmente se habla de
pericias forenses, y pruebas que determinen si la criatura alcanzó a respirar
criatura murió antes del nacimiento, debe acreditarlo. Para ello se utilizarán
deberá resolver el juez, con la prueba que se presente. Quien alegue que la
Si surge disputa sobre si la criatura murió después o antes del nacimiento,
ciado el parto o por dos testigos (art. 29 RRC).
GHEHEDVDUVHHQXQFHUWL¿FDGRPpGLFRRGHODSDUWHUDTXHKXELHVHSUHVHQ-
28 y ss. LRC). El Reglamento del Registro Civil dispone que la inscripción
cesidad de inscribir este hecho en las partidas del Registro Civil (arts. 3º y
La prueba ordinaria del nacimiento y de su fecha se efectúa por la ne-
se le tiene como incapaz para adquirir derechos patrimoniales.
PiVTXHHOQLxRFX\RQDFLPLHQWRVHIUXVWUDSRUPHGLRGHXQD¿FFLyQOHJDO
legal”, es decir, a la capacidad patrimonial. Lo que se quiere decir es nada
no a la existencia real de la persona no nacida, sino sólo a la “existencia
VHHQWLHQGHFRPRSHQVDPRVHVODOyJLFDGHO&yGLJRTXHVHHVWiUH¿ULHQGR
no hubiese jamás existido”. La expresión pierde gran parte de su dureza si
deferido mientras se gestaba pasarán a otras personas “como si la criatura
reitera al señalar que los derechos patrimoniales que se le pudieren haber
la criatura “se reputará no haber existido jamás” (art. 74.2 CC), lo que se
llega a nacer. Señala que si no se cumplen los requisitos del nacimiento,
parecido dura e irrespetuosa contra la dignidad del niño concebido que no
Para subrayar esta consecuencia, el Código utiliza una expresión que ha
CC), no comienza a existir legalmente.
que “no haya sobrevivido a la separación un momento siquiera” (art. 74.2
más de unos días u horas después del parto. Por eso, señaló que la criatura
esté tan enfermo y tenga tales carencias que es cierto que no sobreviviría
en cambio la teoría de la vitalidad: basta que viva un momento, aunque
al niño que nace viable (es decir, con posibilidades de sobrevivir). Adoptó
cartó la teoría francesa de la viabilidad, que sólo concede existencia legal
3º) Sobrevivencia por un momento siquiera1XHVWURFRGL¿FDGRUGHV-
277 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 277
3º) Sobrevivencia por un momento siquiera1XHVWURFRGL¿FDGRUGHV-
cartó la teoría francesa de la viabilidad, que sólo concede existencia legal
al niño que nace viable (es decir, con posibilidades de sobrevivir). Adoptó
en cambio la teoría de la vitalidad: basta que viva un momento, aunque
esté tan enfermo y tenga tales carencias que es cierto que no sobreviviría
más de unos días u horas después del parto. Por eso, señaló que la criatura
que “no haya sobrevivido a la separación un momento siquiera” (art. 74.2
CC), no comienza a existir legalmente.
Para subrayar esta consecuencia, el Código utiliza una expresión que ha
parecido dura e irrespetuosa contra la dignidad del niño concebido que no
llega a nacer. Señala que si no se cumplen los requisitos del nacimiento,
la criatura “se reputará no haber existido jamás” (art. 74.2 CC), lo que se
reitera al señalar que los derechos patrimoniales que se le pudieren haber
deferido mientras se gestaba pasarán a otras personas “como si la criatura
no hubiese jamás existido”. La expresión pierde gran parte de su dureza si
VHHQWLHQGHFRPRSHQVDPRVHVODOyJLFDGHO&yGLJRTXHVHHVWiUH¿ULHQGR
no a la existencia real de la persona no nacida, sino sólo a la “existencia
legal”, es decir, a la capacidad patrimonial. Lo que se quiere decir es nada
PiVTXHHOQLxRFX\RQDFLPLHQWRVHIUXVWUDSRUPHGLRGHXQD¿FFLyQOHJDO
se le tiene como incapaz para adquirir derechos patrimoniales.
La prueba ordinaria del nacimiento y de su fecha se efectúa por la ne-
cesidad de inscribir este hecho en las partidas del Registro Civil (arts. 3º y
28 y ss. LRC). El Reglamento del Registro Civil dispone que la inscripción
GHEHEDVDUVHHQXQFHUWL¿FDGRPpGLFRRGHODSDUWHUDTXHKXELHVHSUHVHQ-
ciado el parto o por dos testigos (art. 29 RRC).
Si surge disputa sobre si la criatura murió después o antes del nacimiento,
deberá resolver el juez, con la prueba que se presente. Quien alegue que la
criatura murió antes del nacimiento, debe acreditarlo. Para ello se utilizarán
pericias forenses, y pruebas que determinen si la criatura alcanzó a respirar
después de haber sido separada de la madre. Tradicionalmente se habla de
la “docimasia pulmonar hidrostática”, que consiste en extraer los pulmones
GHOQLxR\VXPHUJLUORVHQXQFRQWHQHGRUFRQDJXD6XFDSDFLGDGGHÀRWDFLyQ
revela presencia de oxígeno y que, por tanto, la criatura alcanzó a respirar,
ORTXHGHMDGHPDQL¿HVWRTXHYLYLyDOPHQRVXQPRPHQWRGHVSXpVGHVX
separación de la madre.

278 HERNÁN CORRAL TALCIANI
En el caso de partos múltiples, para cada una de las criaturas se aplicarán
los requisitos del nacimiento. Si exiVWLHUD DOJ~Q EHQH¿FLR FRQYHQFLRQDO
que estuviera destinado al hijo mayor de una persona, y nacen varios en
el mismo parto, debe ser reputado mayor el que nació primero. Si no es
SRVLEOH GHWHUPLQDU HVWR HO EHQH¿FLR GHEH VHU FRPSDUWLGR SRU WRGRV ORV
nacidos en el mismo parto por partes iguales. Esta solución la propicia la
doctrina aplicando por analogía el precepto del art. 2051 CC referido al
censo: “cuando nacieren de un mismo parto dos o más hijos llamados a
suceder [en el censo], sin que pueda saberse la prioridad de nacimiento, se
dividirá entre ellos el censo por partes iguales…”.
5. La tesis tradicional y su actual resurgimiento
/DFLYLOtVWLFDWUDGLFLRQDOVLQGDUOHPD\RUUHOHYDQFLDDODGH¿QLFLyQGH
persona que se contiene en el art. 55 del Código, se fundaba en el texto
del art. 74 para señalar que la existencia natural que se producía con la
concepción no era constitutiva de personalidad civil. El nasciturus, aunque
protegido en su vida por la ley, no era sujeto de derechos, sino desde que
nacía y el nacimiento constituía un principio de existencia legal. Así exis-
tencia legal se equiparaba a personalidad para todos los aspectos. Por ello,
se pensaba que si se deferían derechos patrimoniales a la criatura mientras
está en el seno materno, estos quedan en suspenso, condicionados a que
ella llegue a nacer. Se trataría de una condición suspensiva consistente en
que llegue a ser persona. Por eso, se habla también de que se trataría de
derechos eventuales, por tratarse de una condición suspensiva legal.
Esta construcción doctrinaria fue apreciada como reductiva y patri-
PRQLDOLVWDDOYHUL¿FDUVHHVDWHQGHQFLDDODSHUVRQDOL]DFLyQGHOPRGHUQR
Derecho Civil. A ello contribuyó que la Constitución de 1980 incluyera al
que está por nacer entre las personas a quienes se asegura el derecho a la
vida (art. 19.1º Const.). De allí que, de distintas formas, y haciendo una
OHFWXUDDUPyQLFDGHORVDUWVDFRQODGH¿QLFLyQGHODUWYDULRV
autores, entre los que se encuentra el autor de este libro, comenzaran a
propiciar que la persona existe desde que existe un ser humano individual,
es decir, desde la concepción (o al menos, desde la implantación del huevo
fecundado en la trompas de la madre).
Esta nueva interpretación se ha visto confrontada por autores que piensan
que el reconocimiento como persona del que está por nacer, mermaría los
que el reconocimiento como persona del que está por nacer, mermaría los
Esta nueva interpretación se ha visto confrontada por autores que piensan
fecundado en la trompas de la madre).
es decir, desde la concepción (o al menos, desde la implantación del huevo
propiciar que la persona existe desde que existe un ser humano individual,
autores, entre los que se encuentra el autor de este libro, comenzaran a
OHFWXUDDUPyQLFDGHORVDUWVDFRQODGH¿QLFLyQGHODUWYDULRV
vida (art. 19.1º Const.). De allí que, de distintas formas, y haciendo una
que está por nacer entre las personas a quienes se asegura el derecho a la
Derecho Civil. A ello contribuyó que la Constitución de 1980 incluyera al
PRQLDOLVWDDOYHUL¿FDUVHHVDWHQGHQFLDDODSHUVRQDOL]DFLyQGHOPRGHUQR
Esta construcción doctrinaria fue apreciada como reductiva y patri-
derechos eventuales, por tratarse de una condición suspensiva legal.
que llegue a ser persona. Por eso, se habla también de que se trataría de
ella llegue a nacer. Se trataría de una condición suspensiva consistente en
está en el seno materno, estos quedan en suspenso, condicionados a que
se pensaba que si se deferían derechos patrimoniales a la criatura mientras
tencia legal se equiparaba a personalidad para todos los aspectos. Por ello,
nacía y el nacimiento constituía un principio de existencia legal. Así exis-
protegido en su vida por la ley, no era sujeto de derechos, sino desde que
concepción no era constitutiva de personalidad civil. El nasciturus, aunque
del art. 74 para señalar que la existencia natural que se producía con la
persona que se contiene en el art. 55 del Código, se fundaba en el texto
/DFLYLOtVWLFDWUDGLFLRQDOVLQGDUOHPD\RUUHOHYDQFLDDODGH¿QLFLyQGH
5. La tesis tradicional y su actual resurgimiento
dividirá entre ellos el censo por partes iguales…”.
suceder [en el censo], sin que pueda saberse la prioridad de nacimiento, se
censo: “cuando nacieren de un mismo parto dos o más hijos llamados a
doctrina aplicando por analogía el precepto del art. 2051 CC referido al
nacidos en el mismo parto por partes iguales. Esta solución la propicia la
SRVLEOH GHWHUPLQDU HVWR HO EHQH¿FLR GHEH VHU FRPSDUWLGR SRU WRGRV ORV
el mismo parto, debe ser reputado mayor el que nació primero. Si no es
que estuviera destinado al hijo mayor de una persona, y nacen varios en
los requisitos del nacimiento. Si exiVWLHUD DOJ~Q EHQH¿FLR FRQYHQFLRQDO
En el caso de partos múltiples, para cada una de las criaturas se aplicarán
HERNÁN CORRAL TALCIANI 278
FRENTE
GHFLUTXHHOQRQDFLGRQRWHQJDSHUVRQDOLGDGSRUTXHHOORVLJQL¿FDUtDOLJDU
de un Estado, que se produce con el nacimiento. Pero eso no puede querer
partir de la forma tradicional de conexión entre el ser humano y el territorio
normas, al otorgar la nacionalidad por el criterio del ius soli, no pueden sino
ODQDFLRQDOLGDGHOFRGL¿FDGRUVHUHPLWLyDHVDVQRUPDVHQHODUW(VWDV
Dado que la Constitución vigente, de 1833, ya regulaba el estatuto de
estirpe o condición”.
que se ocupa en la sociedad y la familia: “cualquiera sea su edad, sexo,
la antigua idea de que la personalidad viene dada por el estado o posición
de un término legal, máxime si ella pone un especial énfasis en desvirtuar
TXHXQDPHUDFODVL¿FDFLyQQRSXHGHGHVYLUWXDUORTXHHVXQDGH¿QLFLyQ
siguientes: nacionales y extranjeros, domiciliados y transeúntes. Es claro
FODVL¿FDFLRQHVGHODVSHUVRQDVTXHVHFRQWLHQHQHQHVWH\HQORVDUWtFXORV
WHODSULPHUDSDUWHHVXQDGH¿QLFLyQPLHQWUDVODVHJXQGDHVXQDGHODV
partes que claramente son diferentes de un mismo precepto. Obviamen-
Por nuestra parte, pensamos que se trata simplemente de interpretar dos
nacimiento en el territorio nacional.
y extranjeros”, y la nacionalidad se regula en la Constitución conforme al
FODVL¿FDDODVSHUVRQDVHQFKLOHQRV\H[WUDQMHURV³'LYtGHQVHHQFKLOHQRV
ha dicho que el artículo continúa con una frase, tras punto seguido, que
como cualidad la “edad” que se cuenta desde el nacimiento. Además, se
a los individuos de la especie humana ya nacidos, porque se menciona
)UHQWHDODGH¿QLFLyQGHODUWVHKDVRVWHQLGRTXHHOODVyORVHUH¿HUH
del ser humano concebido.
no era persona, contra cinco votos que sí asumieron la dignidad personal
esta materia un empate de cinco votos que consideraron que el embrión
examina la prevención del Ministro Hernández, se constata que hubo en
de 2017, rol N° 3729(3751)-17; cons. 40, 77, 78, 104 y 108), si bien si se
proyecto de ley de despenalización del aborto (sentencia de 28 de agosto
el voto de mayoría de la sentencia del Tribunal Constitucional sobre el
una persona como un ser humano ya nacido, y que fue el partido que tomó
el que está por nacer es un bien o cosa, de gran valor, por cierto, pero no
reproducción asistida. Así, ha resurgido la tesis tradicional que señala que
por medio del aborto, o para su manipulación para efectos de técnicas de
derechos de la mujer embarazada para disponer del embrión en gestación
279 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 279
derechos de la mujer embarazada para disponer del embrión en gestación
por medio del aborto, o para su manipulación para efectos de técnicas de
reproducción asistida. Así, ha resurgido la tesis tradicional que señala que
el que está por nacer es un bien o cosa, de gran valor, por cierto, pero no
una persona como un ser humano ya nacido, y que fue el partido que tomó
el voto de mayoría de la sentencia del Tribunal Constitucional sobre el
proyecto de ley de despenalización del aborto (sentencia de 28 de agosto
de 2017, rol N° 3729(3751)-17; cons. 40, 77, 78, 104 y 108), si bien si se
examina la prevención del Ministro Hernández, se constata que hubo en
esta materia un empate de cinco votos que consideraron que el embrión
no era persona, contra cinco votos que sí asumieron la dignidad personal
del ser humano concebido.
)UHQWHDODGH¿QLFLyQGHODUWVHKDVRVWHQLGRTXHHOODVyORVHUH¿HUH
a los individuos de la especie humana ya nacidos, porque se menciona
como cualidad la “edad” que se cuenta desde el nacimiento. Además, se
ha dicho que el artículo continúa con una frase, tras punto seguido, que
FODVL¿FDDODVSHUVRQDVHQFKLOHQRV\H[WUDQMHURV³'LYtGHQVHHQFKLOHQRV
y extranjeros”, y la nacionalidad se regula en la Constitución conforme al
nacimiento en el territorio nacional.
Por nuestra parte, pensamos que se trata simplemente de interpretar dos
partes que claramente son diferentes de un mismo precepto. Obviamen-
WHODSULPHUDSDUWHHVXQDGH¿QLFLyQPLHQWUDVODVHJXQGDHVXQDGHODV
FODVL¿FDFLRQHVGHODVSHUVRQDVTXHVHFRQWLHQHQHQHVWH\HQORVDUWtFXORV
siguientes: nacionales y extranjeros, domiciliados y transeúntes. Es claro
TXHXQDPHUDFODVL¿FDFLyQQRSXHGHGHVYLUWXDUORTXHHVXQDGH¿QLFLyQ
de un término legal, máxime si ella pone un especial énfasis en desvirtuar
la antigua idea de que la personalidad viene dada por el estado o posición
que se ocupa en la sociedad y la familia: “cualquiera sea su edad, sexo,
estirpe o condición”.
Dado que la Constitución vigente, de 1833, ya regulaba el estatuto de
ODQDFLRQDOLGDGHOFRGL¿FDGRUVHUHPLWLyDHVDVQRUPDVHQHODUW(VWDV
normas, al otorgar la nacionalidad por el criterio del ius soli, no pueden sino
partir de la forma tradicional de conexión entre el ser humano y el territorio
de un Estado, que se produce con el nacimiento. Pero eso no puede querer
GHFLUTXHHOQRQDFLGRQRWHQJDSHUVRQDOLGDGSRUTXHHOORVLJQL¿FDUtDOLJDU

280 HERNÁN CORRAL TALCIANI
esta última a la nacionalidad, manteniendo ideas que ya han sido supera-
das, sobre todo por la protección de los derechos de las personas que no
tienen ninguna nacionalidad (apátridas). Además, existen soluciones que
sin negar la personalidad del nasciturus permiten atribuirle un estatuto de
nacionalidad, ya sea porque sigue la nacionalidad de la madre (por aplicación
subsidiaria del ius sanguinis) o, por último, porque se llegue a la conclusión
de que los no nacidos son considerados extranjeros que pueden adquirir
ODQDFLRQDOLGDGFKLOHQDFXDQGRQD]FDQ'HHVWDPDQHUDODIUDVH¿QDOGHO
DUWQRLPSOLFDUtDGL¿FXOWDGDOJXQDSDUDLQFOXLUFRPRSHUVRQDQDWXUDO
al concebido en cuanto individuo de la especie humana. O bien es chileno
RVLQRH[WUDQMHURTXHOOHJDUiDVHUFKLOHQR$QGUpV%HOORQRWHQtDSRUTXp
dar explicaciones sobre esto, porque para el ámbito del Derecho Civil él
mismo había aplicado el criterio, innovador en su tiempo, de igualdad en
HOJRFH\DGTXLVLFLyQGHGHUHFKRVFRPRORPDQL¿HVWDFODUDPHQWHHODUW
57. Por eso, sea que el concebido sea nacional o sea extranjero puede gozar
y adquirir todos los derechos civiles regulados por el Código porque en
ambos casos es persona.
En otras ocasiones, se sostiene que el art. 55 sólo se aplicaría a las per-
sonas nacidas por el hecho de que mencione que no se hace distinción en
razón de edad, ya que ésta sólo se cuenta desde el nacimiento. Así el voto
de mayoría de la sentencia de 28 de agosto de 2017, rol Nº 3729, cons. 75º).
Pero que el art. 55 mencione la edad como factor de no discriminación no
quiere decir nada respecto de la personalidad del individuo humano aún no
QDFLGR2EYLDPHQWHDOPHQFLRQDUODHGDGORTXHTXLHUHGHFLUHOFRGL¿FD-
GRUHVTXHHOGHVDUUROORFURQROyJLFRGHXQLQGLYLGXRKXPDQRQRMXVWL¿FD
hacer distinciones en cuanto a su calidad de persona. No por nada se habla
respecto del que está por nacer, de una edad gestacional. Es más, el mismo
proyecto de ley cuya constitucionalidad declaró el Tribunal Constitucional
hace distinciones de esa edad para autorizar el aborto en caso de violación.
En todo caso, no parece lógico partir de la premisa de que debe haber un
derecho de la mujer al aborto, para luego rechazar que el niño en gestación
no sea persona. Lo primero y fundamental es determinar si ese ser humano
tiene la dignidad o derechos fundamentales de las personas, y enseguida,
ya con su estatus determinado y fundado, preguntarse si la madre puede, al
menos en algunos casos, interrumpir el embarazo. Lo otro es condicionar
el reconocimiento de persona de un ser humano a los intereses de otros
seres humanos que podrían disponer como cosa o propiedad del primero.
seres humanos que podrían disponer como cosa o propiedad del primero.
el reconocimiento de persona de un ser humano a los intereses de otros
menos en algunos casos, interrumpir el embarazo. Lo otro es condicionar
ya con su estatus determinado y fundado, preguntarse si la madre puede, al
tiene la dignidad o derechos fundamentales de las personas, y enseguida,
no sea persona. Lo primero y fundamental es determinar si ese ser humano
derecho de la mujer al aborto, para luego rechazar que el niño en gestación
En todo caso, no parece lógico partir de la premisa de que debe haber un
hace distinciones de esa edad para autorizar el aborto en caso de violación.
proyecto de ley cuya constitucionalidad declaró el Tribunal Constitucional
respecto del que está por nacer, de una edad gestacional. Es más, el mismo
hacer distinciones en cuanto a su calidad de persona. No por nada se habla
GRUHVTXHHOGHVDUUROORFURQROyJLFRGHXQLQGLYLGXRKXPDQRQRMXVWL¿FD
QDFLGR2EYLDPHQWHDOPHQFLRQDUODHGDGORTXHTXLHUHGHFLUHOFRGL¿FD-
quiere decir nada respecto de la personalidad del individuo humano aún no
Pero que el art. 55 mencione la edad como factor de no discriminación no
de mayoría de la sentencia de 28 de agosto de 2017, rol Nº 3729, cons. 75º).
razón de edad, ya que ésta sólo se cuenta desde el nacimiento. Así el voto
sonas nacidas por el hecho de que mencione que no se hace distinción en
En otras ocasiones, se sostiene que el art. 55 sólo se aplicaría a las per-
ambos casos es persona.
y adquirir todos los derechos civiles regulados por el Código porque en
57. Por eso, sea que el concebido sea nacional o sea extranjero puede gozar
HOJRFH\DGTXLVLFLyQGHGHUHFKRVFRPRORPDQL¿HVWDFODUDPHQWHHODUW
mismo había aplicado el criterio, innovador en su tiempo, de igualdad en
dar explicaciones sobre esto, porque para el ámbito del Derecho Civil él
RVLQRH[WUDQMHURTXHOOHJDUiDVHUFKLOHQR$QGUpV%HOORQRWHQtDSRUTXp
al concebido en cuanto individuo de la especie humana. O bien es chileno
DUWQRLPSOLFDUtDGL¿FXOWDGDOJXQDSDUDLQFOXLUFRPRSHUVRQDQDWXUDO
ODQDFLRQDOLGDGFKLOHQDFXDQGRQD]FDQ'HHVWDPDQHUDODIUDVH¿QDOGHO
de que los no nacidos son considerados extranjeros que pueden adquirir
subsidiaria del ius sanguinis) o, por último, porque se llegue a la conclusión
nacionalidad, ya sea porque sigue la nacionalidad de la madre (por aplicación
sin negar la personalidad del nasciturus permiten atribuirle un estatuto de
tienen ninguna nacionalidad (apátridas). Además, existen soluciones que
das, sobre todo por la protección de los derechos de las personas que no
esta última a la nacionalidad, manteniendo ideas que ya han sido supera-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 280
FRENTE
causar la muerte o lesión de ambos o de uno de los dos.
caso de nacimiento de siameses es sobre cómo obtener su separación sin
Uno de los primeros problemas ético-jurídicos que se presentan en el
nacido en 1811 en el reino de Siam (hoy Tailandia).
como curiosidad circense con el nombre de “Siamese Twins”, porque habían
por el esternón y que se hicieron célebres en Estados Unidos presentándose
IXHURQFRQRFLGRVORVKHUPDQRV&KDQJ\(QJ%XQNHUTXHHVWDEDQXQLGRV
partiendo uno o más órganos. Se les denomina “siameses”, porque así
nacimiento de gemelos, pero que permanecen unidos corporalmente com-
Entre estos, uno que puede causar problemas jurídicos es el caso del
defectos anatómicos, más o menos graves.
PLFURFHIDOLDODHVSLQDEt¿GDHOODELROHSRULQRRSDODGDUKHQGLGR\RWURV
tancie de la forma normal, como sucede con el enanismo, la anancefalia o
puedan padecer de alguna patología que determine que su cuerpo se dis-
no existen y que todos los nacidos de mujer son seres humanos, aunque
avance de las ciencias y de la cultura, se ha reconocido que los “monstruos”
(2011) la exigencia de que el nacido presentara “forma humana”. Con el
el Código Civil español establecía hasta hace poco en que fue reformado
50.16.135). La idea de los niños monstruos persistió hasta casi nuestros días:
de un ser “monstruoso”, pudiendo los padres darle muerte (D. 50.16.38; D.
nocido como sujeto de derechos si carecía de forma humana y se trataba
En el Derecho romano se consideraba que el nacido no podía ser reco-
de los siameses
6. ¿Forma humana del nacido? El problema
se hace con las necesidades de los dueños de plantaciones.
o no un ser humano, y, por tanto, una persona, y luego habrá que ver qué
Fácilmente se comprenderá que lo primero es determinar si el esclavo es
no son personas sino objetos de propiedad del dueño de la plantación.
campos a través del trabajo esclavo, debe estimarse que estos individuos
algodón que tienen interés en mantener su familia con la explotación de los
Unidos se hubiera dicho que, como hay propietarios de plantaciones de
para evitar la abolición de la esclavitud de los afroamericanos en Estados
Una metáfora histórica puede ayudar a comprender esto: imaginemos que
281 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 281
Una metáfora histórica puede ayudar a comprender esto: imaginemos que
para evitar la abolición de la esclavitud de los afroamericanos en Estados
Unidos se hubiera dicho que, como hay propietarios de plantaciones de
algodón que tienen interés en mantener su familia con la explotación de los
campos a través del trabajo esclavo, debe estimarse que estos individuos
no son personas sino objetos de propiedad del dueño de la plantación.
Fácilmente se comprenderá que lo primero es determinar si el esclavo es
o no un ser humano, y, por tanto, una persona, y luego habrá que ver qué
se hace con las necesidades de los dueños de plantaciones.
6. ¿Forma humana del nacido? El problema
de los siameses
En el Derecho romano se consideraba que el nacido no podía ser reco-
nocido como sujeto de derechos si carecía de forma humana y se trataba
de un ser “monstruoso”, pudiendo los padres darle muerte (D. 50.16.38; D.
50.16.135). La idea de los niños monstruos persistió hasta casi nuestros días:
el Código Civil español establecía hasta hace poco en que fue reformado
(2011) la exigencia de que el nacido presentara “forma humana”. Con el
avance de las ciencias y de la cultura, se ha reconocido que los “monstruos”
no existen y que todos los nacidos de mujer son seres humanos, aunque
puedan padecer de alguna patología que determine que su cuerpo se dis-
tancie de la forma normal, como sucede con el enanismo, la anancefalia o
PLFURFHIDOLDODHVSLQDEt¿GDHOODELROHSRULQRRSDODGDUKHQGLGR\RWURV
defectos anatómicos, más o menos graves.
Entre estos, uno que puede causar problemas jurídicos es el caso del
nacimiento de gemelos, pero que permanecen unidos corporalmente com-
partiendo uno o más órganos. Se les denomina “siameses”, porque así
IXHURQFRQRFLGRVORVKHUPDQRV&KDQJ\(QJ%XQNHUTXHHVWDEDQXQLGRV
por el esternón y que se hicieron célebres en Estados Unidos presentándose
como curiosidad circense con el nombre de “Siamese Twins”, porque habían
nacido en 1811 en el reino de Siam (hoy Tailandia).
Uno de los primeros problemas ético-jurídicos que se presentan en el
caso de nacimiento de siameses es sobre cómo obtener su separación sin
causar la muerte o lesión de ambos o de uno de los dos.

282 HERNÁN CORRAL TALCIANI
El problema supone admitir que, aunque compartiendo ciertos órganos
corporales, los siameses son individuos de la especie humana y por tanto
tienen la condición de personas con dignidad y derechos fundamentales,
entre ellos el derecho a la vida, aun antes de la separación. En los siameses
no hay propiamente un solo cuerpo, sino dos cuerpos unidos y con algunos
órganos compartidos y otros exclusivos de cada uno de ellos. Por eso no es
posible negar la individualidad, incluso corporal, de cada gemelo. Podría
decirse que cada uno de los siameses está en una situación análoga a la
de un paciente conectado a un ventilador mecánico o a otras máquinas de
soporte vital. Esta situación de dependencia respecto de ciertas funciones
vitales no hace desaparecer la individualidad corporal del enfermo.
Admitida la personalidad de ambos siameses, no es posible tratar a uno
VyORFRPRPHGLR\QRFRPRXQ¿QHQVtPLVPRGHPRGRTXHQRVHUiOt-
cito disponer de su vida como un medio para salvar a su gemelo. Distinta
sería la respuesta, si la acción no es directamente homicida, sino más bien
terapéutica pero con dos consecuencias, una positiva: la sobrevivencia de
uno de los siameses, y otra negativa: la muerte del otro. En tal caso, podría
sostenerse la licitud de la operación de separación corporal por aplicación
del principio del “doble efecto” o voluntario indirecto, ya que la muerte
de uno de los niños sería sólo el efecto colateral y no deseado de un acto
en sí mismo moralmente admisible y que es aceptado por razones propor-
cionalmente graves (salvar la vida del otro).
Si se logra la separación no parece haber más problemas jurídicos ya que
se tratará de dos individuos con cuerpos independientes. Más dudas suscitan
los siameses que no han sido separados y, no obstante, han sobrevivido.
En principio, como ya hemos determinado que se trata de dos personas
individuales, deben ser tratados como tales los siameses en todas las ma-
terias de Derecho civil aunque se encuentren unidos físicamente. En este
sentido, deberán practicarse dos inscripciones de nacimiento con nombres
diferentes para cada uno y serán considerados para todos los efectos como
personas naturales jurídicamente autónomas y relacionadas por un vínculo
de parentesco (hermanos). Se ha sabido de casos, por cierto muy extraor-
dinarios, en que siameses han podido contraer matrimonio con terceros y
engendrar hijos propios.
engendrar hijos propios.
dinarios, en que siameses han podido contraer matrimonio con terceros y
de parentesco (hermanos). Se ha sabido de casos, por cierto muy extraor-
personas naturales jurídicamente autónomas y relacionadas por un vínculo
diferentes para cada uno y serán considerados para todos los efectos como
sentido, deberán practicarse dos inscripciones de nacimiento con nombres
terias de Derecho civil aunque se encuentren unidos físicamente. En este
individuales, deben ser tratados como tales los siameses en todas las ma-
En principio, como ya hemos determinado que se trata de dos personas
los siameses que no han sido separados y, no obstante, han sobrevivido.
se tratará de dos individuos con cuerpos independientes. Más dudas suscitan
Si se logra la separación no parece haber más problemas jurídicos ya que
cionalmente graves (salvar la vida del otro).
en sí mismo moralmente admisible y que es aceptado por razones propor-
de uno de los niños sería sólo el efecto colateral y no deseado de un acto
del principio del “doble efecto” o voluntario indirecto, ya que la muerte
sostenerse la licitud de la operación de separación corporal por aplicación
uno de los siameses, y otra negativa: la muerte del otro. En tal caso, podría
terapéutica pero con dos consecuencias, una positiva: la sobrevivencia de
sería la respuesta, si la acción no es directamente homicida, sino más bien
cito disponer de su vida como un medio para salvar a su gemelo. Distinta
VyORFRPRPHGLR\QRFRPRXQ¿QHQVtPLVPRGHPRGRTXHQRVHUiOt-
Admitida la personalidad de ambos siameses, no es posible tratar a uno
vitales no hace desaparecer la individualidad corporal del enfermo.
soporte vital. Esta situación de dependencia respecto de ciertas funciones
de un paciente conectado a un ventilador mecánico o a otras máquinas de
decirse que cada uno de los siameses está en una situación análoga a la
posible negar la individualidad, incluso corporal, de cada gemelo. Podría
órganos compartidos y otros exclusivos de cada uno de ellos. Por eso no es
no hay propiamente un solo cuerpo, sino dos cuerpos unidos y con algunos
entre ellos el derecho a la vida, aun antes de la separación. En los siameses
tienen la condición de personas con dignidad y derechos fundamentales,
corporales, los siameses son individuos de la especie humana y por tanto
El problema supone admitir que, aunque compartiendo ciertos órganos
HERNÁN CORRAL TALCIANI 282
FRENTE
que, ya que el niño concebido no es persona ni tiene un propio derecho
protección es delegada en el legislador. Como si la Constitución dijera
es un “valor”, “bien” o “interés” constitucionalmente protegido pero cuya
el Constituyente habría sólo querido consagrar que la vida del concebido
que la vida y la integridad son un derecho de todas las personas, por lo que
hecho, en que el nasciturus no está incluido en la norma general que estima
de este precepto especial no debe dar pie para pensar, como algunos han
tienen derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. La ubicación
en el art. 19 Nº 1, después justamente de declarar que todas las personas
La Constitución de 1980 elevó dicha declaración a rango constitucional
imperativo: la ley debe proteger la vida del niño que está por nacer).
(art. 75 CC, lo que en el lenguaje de los textos legales debe entenderse en
tempranamente declarara que la ley protege la vida del que está por nacer
persona concebida. No extraña, en consecuencia, que nuestro Código Civil
personas, sobre todo de las más débiles y vulnerables, como sucede con la
El derecho a la vida es el más fundamental de los derechos de todas las
a) Tutela del derecho a la vida y despenalización del aborto
1. Tutela de los derechos fundamentales
II. TUTELA DE LA PERSONALIDAD DEL CONCEBIDO
Estudios Públicos) Nº 462, 2017, pp. 1-12.
Lectura incompleta, doctrina distorsionada” en Puntos de Referencia (Centro de
Diego Portales), 2016, pp. 23-62; SIERRA, Lucas, “El nasciturus como persona.
humanos del concebido no nacido”, en Anuario de Derecho Público (Universidad
Valparaíso, 56, 2010, pp. 311-326; “El proyecto de ley de aborto y los derechos
lectura para una vieja norma”, en Revista de Ciencias Sociales, Universidad de
2009, pp. 63-103; “La existencia legal de la persona principia al nacer: una nueva
en Derecho Civil y persona humana. Cuestiones debatidas, LexisNexis, Santiago,
Revista de Derecho (Universidad Católica del Norte), 1997, pp. 47-62, también
Hernán, “El embrión humano: del estatuto antropológico al estatuto jurídico”, en
chileno”, en Revista Chilena de Derecho, 15, 1988, 2-3, pp. 375; CORRAL TALCIANI,
“Persona y embrión humano. Nuevos problemas legales y su solución en el Derecho
nacimiento, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2001; ZAPATA LARRAÍN, Patricio,
pp. 7-41; FIGUEROA YÁÑEZ, Gonzalo, Derecho civil de la persona. Del genoma al
producción humana asistida”, en Revista de Derecho U. Austral de Chile, 9, 1998,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: BANDA VERGARA, Alfonso. “Dignidad de la persona y re-
283 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 283
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: BANDA VERGARA, Alfonso. “Dignidad de la persona y re-
producción humana asistida”, en Revista de Derecho U. Austral de Chile, 9, 1998,
pp. 7-41; FIGUEROA YÁÑEZ, Gonzalo, Derecho civil de la persona. Del genoma al
nacimiento, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2001; ZAPATA LARRAÍN, Patricio,
“Persona y embrión humano. Nuevos problemas legales y su solución en el Derecho
chileno”, en Revista Chilena de Derecho, 15, 1988, 2-3, pp. 375; CORRAL TALCIANI,
Hernán, “El embrión humano: del estatuto antropológico al estatuto jurídico”, en
Revista de Derecho (Universidad Católica del Norte), 1997, pp. 47-62, también
en Derecho Civil y persona humana. Cuestiones debatidas, LexisNexis, Santiago,
2009, pp. 63-103; “La existencia legal de la persona principia al nacer: una nueva
lectura para una vieja norma”, en Revista de Ciencias Sociales, Universidad de
Valparaíso, 56, 2010, pp. 311-326; “El proyecto de ley de aborto y los derechos
humanos del concebido no nacido”, en Anuario de Derecho Público (Universidad
Diego Portales), 2016, pp. 23-62; SIERRA, Lucas, “El nasciturus como persona.
Lectura incompleta, doctrina distorsionada” en Puntos de Referencia (Centro de
Estudios Públicos) Nº 462, 2017, pp. 1-12.
II. TUTELA DE LA PERSONALIDAD DEL CONCEBIDO
1. Tutela de los derechos fundamentales
a) Tutela del derecho a la vida y despenalización del aborto
El derecho a la vida es el más fundamental de los derechos de todas las
personas, sobre todo de las más débiles y vulnerables, como sucede con la
persona concebida. No extraña, en consecuencia, que nuestro Código Civil
tempranamente declarara que la ley protege la vida del que está por nacer
(art. 75 CC, lo que en el lenguaje de los textos legales debe entenderse en
imperativo: la ley debe proteger la vida del niño que está por nacer).
La Constitución de 1980 elevó dicha declaración a rango constitucional
en el art. 19 Nº 1, después justamente de declarar que todas las personas
tienen derecho a la vida y a la integridad física y psíquica. La ubicación
de este precepto especial no debe dar pie para pensar, como algunos han
hecho, en que el nasciturus no está incluido en la norma general que estima
que la vida y la integridad son un derecho de todas las personas, por lo que
el Constituyente habría sólo querido consagrar que la vida del concebido
es un “valor”, “bien” o “interés” constitucionalmente protegido pero cuya
protección es delegada en el legislador. Como si la Constitución dijera
que, ya que el niño concebido no es persona ni tiene un propio derecho

284 HERNÁN CORRAL TALCIANI
fundamental a la vida, la ley decidirá cómo y en qué medida tutela el bien
“vida” de la criatura concebida.
Nos parece que esta interpretación es incorrecta no sólo porque vulnera
el tenor y contexto de las disposiciones, sino todo el espíritu personalista
de la Carta Constitucional. Además, conduce al absurdo de que la inclu-
sión especial de la norma sobre el concebido habría tenido el efecto de
desprotegerlo y no de tutelarlo. Más aún si las normas constitucionales se
interpretan a la luz de la Convención Americana de Derechos Humanos
que expresamente reconoce el derecho de todo ser humano a que le sea
reconocida su personalidad jurídica (arts. 1.2 y 3).
Lo que la Constitución declara es que el derecho a la vida y a la integri-
dad se asegura a “todas las personas” (encabezamiento del art. 19), porque
es un derecho “de la persona” (art. 19.1º.1). En esta expresión: “persona”
no puede quedar excluido el niño concebido, ya que, como hemos visto,
es un individuo de la especie humana y entra en el concepto constitucional
de persona con dignidad y derechos de que trata el art. 1º de la Const.,
en consonancia con la concepción de persona del Código Civil. La regla
particular del inc. 2º del Nº 1 del art. 19: “La ley protege la vida del que
está por nacer”, como su mismo texto y la historia de su fuente lo indican,
tiene por función encomendar al legislador que se preocupe de establecer
medidas especiales de protección para la vida del nasciturus, pues es un
hecho conocido que se trata de un sujeto que se encuentra en un estado en
el que no puede defenderse a sí mismo. El texto debe leerse en el sentido
de que no basta que la Constitución asegure la vida de todas las personas,
incluida la que está por nacer, sino que es necesario que el legislador tutele
HVSHFLDO\HVSHFt¿FDPHQWHODH[LVWHQFLDGHOQRQDFLGR3RUHVRDOTXHHVWi
por nacer se aplica todo el texto del Nº 1 del art. 19, y no sólo su inciso
VHJXQGR3RUHMHPSORODSURKLELFLyQGHDSUHPLRVLOHJtWLPRVGHOLQFLVR¿QDO
es también aplicable al niño concebido y no nacido.
La tutela constitucional del derecho a la vida del nasciturus, a nuestro
juicio, tiene como consecuencia que una ley que despenalice su destrucción
o que la autorice con miras a obtener células o tejidos para implante sería
contraria a la Constitución, y podría ser dejada sin efecto por el Tribunal
Constitucional. Así sucedió con el decreto supremo que permitía la distribu-
ción de la llamada píldora del día después por medio de los establecimientos
ción de la llamada píldora del día después por medio de los establecimientos
Constitucional. Así sucedió con el decreto supremo que permitía la distribu-
contraria a la Constitución, y podría ser dejada sin efecto por el Tribunal
o que la autorice con miras a obtener células o tejidos para implante sería
juicio, tiene como consecuencia que una ley que despenalice su destrucción
La tutela constitucional del derecho a la vida del nasciturus, a nuestro
es también aplicable al niño concebido y no nacido.
VHJXQGR3RUHMHPSORODSURKLELFLyQGHDSUHPLRVLOHJtWLPRVGHOLQFLVR¿QDO
por nacer se aplica todo el texto del Nº 1 del art. 19, y no sólo su inciso
HVSHFLDO\HVSHFt¿FDPHQWHODH[LVWHQFLDGHOQRQDFLGR3RUHVRDOTXHHVWi
incluida la que está por nacer, sino que es necesario que el legislador tutele
de que no basta que la Constitución asegure la vida de todas las personas,
el que no puede defenderse a sí mismo. El texto debe leerse en el sentido
hecho conocido que se trata de un sujeto que se encuentra en un estado en
medidas especiales de protección para la vida del nasciturus, pues es un
tiene por función encomendar al legislador que se preocupe de establecer
está por nacer”, como su mismo texto y la historia de su fuente lo indican,
particular del inc. 2º del Nº 1 del art. 19: “La ley protege la vida del que
en consonancia con la concepción de persona del Código Civil. La regla
de persona con dignidad y derechos de que trata el art. 1º de la Const.,
es un individuo de la especie humana y entra en el concepto constitucional
no puede quedar excluido el niño concebido, ya que, como hemos visto,
es un derecho “de la persona” (art. 19.1º.1). En esta expresión: “persona”
dad se asegura a “todas las personas” (encabezamiento del art. 19), porque
Lo que la Constitución declara es que el derecho a la vida y a la integri-
reconocida su personalidad jurídica (arts. 1.2 y 3).
que expresamente reconoce el derecho de todo ser humano a que le sea
interpretan a la luz de la Convención Americana de Derechos Humanos
desprotegerlo y no de tutelarlo. Más aún si las normas constitucionales se
sión especial de la norma sobre el concebido habría tenido el efecto de
de la Carta Constitucional. Además, conduce al absurdo de que la inclu-
el tenor y contexto de las disposiciones, sino todo el espíritu personalista
Nos parece que esta interpretación es incorrecta no sólo porque vulnera
“vida” de la criatura concebida.
fundamental a la vida, la ley decidirá cómo y en qué medida tutela el bien
HERNÁN CORRAL TALCIANI 284
FRENTE
El embrión o feto padezca una patología congénita adquirida o genética,
de modo que la interrupción del embarazo evite un peligro para su vida. 2)
los artículos siguientes, cuando: 1) La mujer se encuentre en riesgo vital,
ción de su embarazo por un médico cirujano, en los términos regulados en
determinar que “mediando la voluntad de la mujer, se autoriza la interrup-
GHOHPEDUD]RHQWUHVFDXVDOHV(VWDOH\PRGL¿FyHO&yGLJR6DQLWDULRSDUD
la ley Nº 21.030, de 2017, que regula la despenalización de la interrupción
rimientos al Tribunal Constitucional, parcialmente aceptados, se publicó
Después de una ardua controversia en el Congreso, que incluyó reque-
hasta que dé a luz (art. 85 CP).
está vigente en Chile) no puede aplicarse a la mujer que está embarazada
Código Penal dispone que la pena de muerte (en los casos en los que aún
su seno, deberá diferirse hasta después del nacimiento” (art. 75.2 CC). El
por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene en
concebido el Código Civil ordena también que “todo castigo de la madre,
es el juez de familia (cfr. art. 8º Nº 7 y 11 LTF). En protección a la vida del
HLQFOXVRTXHHOMXH]SURFHGDGHR¿FLR(QWHQGHPRVTXHHOMXH]FRPSHWHQWH
que la de protección, ya que se autoriza a cualquier persona a interponerla
de algún modo peligra”. Se trata de una acción de tutela aun más abierta
venientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que
FXDOTXLHUDSHUVRQDRGHR¿FLRWRGDVODVSURYLGHQFLDVTXHOHSDUH]FDQFRQ-
por nacer”, dispone que “El juez, en consecuencia, tomará, a petición de
Después de señalar en su art. 75 que “la ley protege la vida del que está
El Código Civil, por su parte, establece una acción procesal autónoma.
la acción constitucional de protección (art. 20 Const.).
a la vida o a la integridad del niño no nacido, procede la interposición de
Igualmente, frente a una amenaza, perturbación o privación del derecho
el uso de dicho fármaco.
afectación de una garantía tan fundamental imponía la necesidad de omitir
del huevo ya fecundado, el Tribunal estimó que la duda razonable sobre la
HQWUHORVFLHQWt¿FRVVREUHVLHOIiUPDFRSRGtDLQWHUIHULUFRQODDQLGDFLyQ
tenía derecho fundamental a la vida. Al comprobar que no había consenso
humano desde la concepción era jurídica y constitucionalmente persona y
(rol Nº 740-2007), declaró inconstitucional dicho decreto. Estimó que el ser
de la red pública de salud. El Tribunal Constitucional de 18 de abril de 2008
285 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 285
de la red pública de salud. El Tribunal Constitucional de 18 de abril de 2008
(rol Nº 740-2007), declaró inconstitucional dicho decreto. Estimó que el ser
humano desde la concepción era jurídica y constitucionalmente persona y
tenía derecho fundamental a la vida. Al comprobar que no había consenso
HQWUHORVFLHQWt¿FRVVREUHVLHOIiUPDFRSRGtDLQWHUIHULUFRQODDQLGDFLyQ
del huevo ya fecundado, el Tribunal estimó que la duda razonable sobre la
afectación de una garantía tan fundamental imponía la necesidad de omitir
el uso de dicho fármaco.
Igualmente, frente a una amenaza, perturbación o privación del derecho
a la vida o a la integridad del niño no nacido, procede la interposición de
la acción constitucional de protección (art. 20 Const.).
El Código Civil, por su parte, establece una acción procesal autónoma.
Después de señalar en su art. 75 que “la ley protege la vida del que está
por nacer”, dispone que “El juez, en consecuencia, tomará, a petición de
FXDOTXLHUDSHUVRQDRGHR¿FLRWRGDVODVSURYLGHQFLDVTXHOHSDUH]FDQFRQ-
venientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que
de algún modo peligra”. Se trata de una acción de tutela aun más abierta
que la de protección, ya que se autoriza a cualquier persona a interponerla
HLQFOXVRTXHHOMXH]SURFHGDGHR¿FLR(QWHQGHPRVTXHHOMXH]FRPSHWHQWH
es el juez de familia (cfr. art. 8º Nº 7 y 11 LTF). En protección a la vida del
concebido el Código Civil ordena también que “todo castigo de la madre,
por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene en
su seno, deberá diferirse hasta después del nacimiento” (art. 75.2 CC). El
Código Penal dispone que la pena de muerte (en los casos en los que aún
está vigente en Chile) no puede aplicarse a la mujer que está embarazada
hasta que dé a luz (art. 85 CP).
Después de una ardua controversia en el Congreso, que incluyó reque-
rimientos al Tribunal Constitucional, parcialmente aceptados, se publicó
la ley Nº 21.030, de 2017, que regula la despenalización de la interrupción
GHOHPEDUD]RHQWUHVFDXVDOHV(VWDOH\PRGL¿FyHO&yGLJR6DQLWDULRSDUD
determinar que “mediando la voluntad de la mujer, se autoriza la interrup-
ción de su embarazo por un médico cirujano, en los términos regulados en
los artículos siguientes, cuando: 1) La mujer se encuentre en riesgo vital,
de modo que la interrupción del embarazo evite un peligro para su vida. 2)
El embrión o feto padezca una patología congénita adquirida o genética,

286 HERNÁN CORRAL TALCIANI
incompatible con la vida extrauterina independiente, en todo caso de carácter
letal. 3) Sea resultado de una violación, siempre que no hayan transcurrido
más de doce semanas de gestación. Tratándose de una niña menor de 14
años, la interrupción del embarazo podrá realizarse siempre que no hayan
transcurrido más de catorce semanas de gestación” (art. 119 CS).
Esta regulación plantea fundamentalmente dos interrogantes: la primera
es si por ella debe entenderse que el nasciturus ya no tiene el estatuto de
persona y ha sido reducido a una cosa, bien o interés protegido pero no
con dignidad humana inviolable. La segunda es si la ley ha consagrado en
estos casos un derecho de la mujer a interrumpir su embarazo, es decir, a
abortar, si bien limitado a estas tres causales.
Respecto de lo primero, el voto de mayoría del Tribunal Constitucional
GD SLH SDUD FRQWHVWDU D¿UPDWLYDPHQWH \D TXH VH MX]JD FDWHJyULFDPHQWH
que la Constitución sólo otorga protección a la vida del que está por nacer
FRPRXQELHQRLQWHUpVYDOLRVRSHURQROHFRQ¿HUHHOHVWDWXWRGHSHUVRQD
ni un derecho a la vida propiamente tal (sentencia de 28 de agosto de 2017,
rol N° 3729(3751)-17; cons. 40, 77, 78, 104 y 108). Sin embargo, hay que
advertir que uno de los seis ministros que adhirieron al voto de mayoría,
el ministro Domingo Hernández, hizo prevención de que no compartía esa
conclusión y estimaba que el concebido no era sólo un bien o interés, sino
un ser humano distinto de la madre y con titularidad de derechos funda-
mentales, entre ellos el de la vida. Esta prevención debe unirse, entonces,
al voto disidente de cuatro ministros (Aróstica, Peña, Letelier y Romero)
TXH D¿UPD FRQ YDULDGRV DUJXPHQWRV OD WHVLV GH OD SHUVRQDOLGDG MXUtGLFD
del embrión humano. De esta guisa, puede verse que en este punto hubo
un empate de votos de cinco ministros que sostuvieron que el nasciturus
QR HV SHUVRQD \ FLQFR TXH D¿UPDURQ OR FRQWUDULR \ TXH SRU HOOR GHEH
considerarse que en este punto no hubo pronunciamiento del Tribunal
Constitucional, manteniéndose el precedente de la sentencia de 18 de abril
GH URO1ž TXHD¿UPyFODUDPHQWHODSHUVRQDOLGDGGHOVHU
humano concebido y no nacido.
Sobre la segunda cuestión, habrá que decir que la misma ley se plantea
como una de “despenalización” de la conducta abortiva en estos tres su-
puestos extremos, y no como la concesión de un derecho para la mujer a
abortar a su hijo, que vulneraría el estatuto de persona que se le reconoce
abortar a su hijo, que vulneraría el estatuto de persona que se le reconoce
puestos extremos, y no como la concesión de un derecho para la mujer a
como una de “despenalización” de la conducta abortiva en estos tres su-
Sobre la segunda cuestión, habrá que decir que la misma ley se plantea
humano concebido y no nacido.
GH URO1ž TXHD¿UPyFODUDPHQWHODSHUVRQDOLGDGGHOVHU
Constitucional, manteniéndose el precedente de la sentencia de 18 de abril
considerarse que en este punto no hubo pronunciamiento del Tribunal
QR HV SHUVRQD \ FLQFR TXH D¿UPDURQ OR FRQWUDULR \ TXH SRU HOOR GHEH
un empate de votos de cinco ministros que sostuvieron que el nasciturus
del embrión humano. De esta guisa, puede verse que en este punto hubo
TXH D¿UPD FRQ YDULDGRV DUJXPHQWRV OD WHVLV GH OD SHUVRQDOLGDG MXUtGLFD
al voto disidente de cuatro ministros (Aróstica, Peña, Letelier y Romero)
mentales, entre ellos el de la vida. Esta prevención debe unirse, entonces,
un ser humano distinto de la madre y con titularidad de derechos funda-
conclusión y estimaba que el concebido no era sólo un bien o interés, sino
el ministro Domingo Hernández, hizo prevención de que no compartía esa
advertir que uno de los seis ministros que adhirieron al voto de mayoría,
rol N° 3729(3751)-17; cons. 40, 77, 78, 104 y 108). Sin embargo, hay que
ni un derecho a la vida propiamente tal (sentencia de 28 de agosto de 2017,
FRPRXQELHQRLQWHUpVYDOLRVRSHURQROHFRQ¿HUHHOHVWDWXWRGHSHUVRQD
que la Constitución sólo otorga protección a la vida del que está por nacer
GD SLH SDUD FRQWHVWDU D¿UPDWLYDPHQWH \D TXH VH MX]JD FDWHJyULFDPHQWH
Respecto de lo primero, el voto de mayoría del Tribunal Constitucional
abortar, si bien limitado a estas tres causales.
estos casos un derecho de la mujer a interrumpir su embarazo, es decir, a
con dignidad humana inviolable. La segunda es si la ley ha consagrado en
persona y ha sido reducido a una cosa, bien o interés protegido pero no
es si por ella debe entenderse que el nasciturus ya no tiene el estatuto de
Esta regulación plantea fundamentalmente dos interrogantes: la primera
transcurrido más de catorce semanas de gestación” (art. 119 CS).
años, la interrupción del embarazo podrá realizarse siempre que no hayan
más de doce semanas de gestación. Tratándose de una niña menor de 14
letal. 3) Sea resultado de una violación, siempre que no hayan transcurrido
incompatible con la vida extrauterina independiente, en todo caso de carácter
HERNÁN CORRAL TALCIANI 286
FRENTE
rol Nº 17153-2014).
URO1žFRQ¿UPDGDSRU&6XSGHDJRVWRGH
una cirugía in utero HQFDVRVGHHVSLQDEt¿GD &6DQWLDJRGHPD\RGH
HQJHVWDFLyQTXHQHFHVLWDQ¿QDQFLDPLHQWRGHXQSODQGHXQD,VDSUHSDUD
La jurisprudencia ha acogido recursos de protección a favor de niños
(art. 75.2 CC).
el cual pudiera peligrar [...] la salud de la criatura que tiene en su seno”
debe deferirse hasta después del nacimiento todo castigo de la madre “por
UDWL¿FDSRUORTXHGLVSRQHHOLQFžGHOPLVPRSUHFHSWRDOHVWDEOHFHUTXH
la salud o integridad corporal y síquica del ser humano. Lo anterior se
modo peligra. En la existencia se entiende incluida la vida pero también
juez proteger “la existencia” del no nacido, siempre que crea que de algún
WXWHODHVSHFt¿FDGHO&yGLJR&LYLOGDGRTXHHODUWLQFžHQFRPLHQGDDO
para defender este derecho respecto del nasciturus. También la acción de
Por ello procede la acción constitucional de protección (art. 20 Const.)
ya que se reconoce para toda persona.
El art. 19 Nº 1 lo incluye como titular de este derecho en el inciso primero
integridad física y psíquica, aun cuando no se pusiera en peligro su vida.
Lo que se ha dicho sobre la vida del concebido debe extenderse a su
b) Tutela del derecho a la integridad física y síquica y de la salud
la persona por nacer.
considerado en abstracto un atentado ilícito contra el derecho a la vida de
del embarazo (cfr. prevención de Ministro Hernández), que sigue siendo
y una excusa legal absolutoria de los médicos que practican la interrupción
y 120). Se trata, en consecuencia, de una causal de exculpación a la mujer,
agosto de 2017, rol N° 3729(3751)-17, cons. 32, 47, 84, 85, 104, 105, 106
embarazo en casos tan dramáticos como los referidos (sentencia de 28 de
por considerarse que el Estado no puede exigir a la mujer que mantenga el
cidad o exclusión de la antijuridicidad, sino como una excepción de pena
establece un derecho al aborto ni tampoco una despenalización por atipi-
de que se le ha considerado constitucional sólo en la medida en que no se
tres causales es compatible con la Constitución debe llevar a la conclusión
determina los criterios bajo los cuales se entiende que la ley de aborto en
jurídicamente. Un análisis de la sentencia del Tribunal Constitucional que
287 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 287
jurídicamente. Un análisis de la sentencia del Tribunal Constitucional que
determina los criterios bajo los cuales se entiende que la ley de aborto en
tres causales es compatible con la Constitución debe llevar a la conclusión
de que se le ha considerado constitucional sólo en la medida en que no se
establece un derecho al aborto ni tampoco una despenalización por atipi-
cidad o exclusión de la antijuridicidad, sino como una excepción de pena
por considerarse que el Estado no puede exigir a la mujer que mantenga el
embarazo en casos tan dramáticos como los referidos (sentencia de 28 de
agosto de 2017, rol N° 3729(3751)-17, cons. 32, 47, 84, 85, 104, 105, 106
y 120). Se trata, en consecuencia, de una causal de exculpación a la mujer,
y una excusa legal absolutoria de los médicos que practican la interrupción
del embarazo (cfr. prevención de Ministro Hernández), que sigue siendo
considerado en abstracto un atentado ilícito contra el derecho a la vida de
la persona por nacer.
b) Tutela del derecho a la integridad física y síquica y de la salud
Lo que se ha dicho sobre la vida del concebido debe extenderse a su
integridad física y psíquica, aun cuando no se pusiera en peligro su vida.
El art. 19 Nº 1 lo incluye como titular de este derecho en el inciso primero
ya que se reconoce para toda persona.
Por ello procede la acción constitucional de protección (art. 20 Const.)
para defender este derecho respecto del nasciturus. También la acción de
WXWHODHVSHFt¿FDGHO&yGLJR&LYLOGDGRTXHHODUWLQFžHQFRPLHQGDDO
juez proteger “la existencia” del no nacido, siempre que crea que de algún
modo peligra. En la existencia se entiende incluida la vida pero también
la salud o integridad corporal y síquica del ser humano. Lo anterior se
UDWL¿FDSRUORTXHGLVSRQHHOLQFžGHOPLVPRSUHFHSWRDOHVWDEOHFHUTXH
debe deferirse hasta después del nacimiento todo castigo de la madre “por
el cual pudiera peligrar [...] la salud de la criatura que tiene en su seno”
(art. 75.2 CC).
La jurisprudencia ha acogido recursos de protección a favor de niños
HQJHVWDFLyQTXHQHFHVLWDQ¿QDQFLDPLHQWRGHXQSODQGHXQD,VDSUHSDUD
una cirugía in utero HQFDVRVGHHVSLQDEt¿GD &6DQWLDJRGHPD\RGH
URO1žFRQ¿UPDGDSRU&6XSGHDJRVWRGH
rol Nº 17153-2014).
 CT), subsidio maternal (art. 198 CT), fuero durante el embarazo y hasta
288 HERNÁN CORRAL TALCIANI
el trabajo mediante las instituciones del descanso maternal (arts. 195-197
bienestar del niño que está en gestación. Así, se protege la maternidad en
c) Tutela de la integridad e identidad genética La ley protege la maternidad y con esto existe una tutela indirecta del

La Ley de Genoma Humano, ley 20.120, de 2006, aunque destinada a la d) Tutela indirecta a través de la protección de la maternidad
tutela de los derechos de las personas frente a los riesgos de los abusos de
la manipulación genética y biomédica, parte con una declaración general
que comprende también la vida y la integridad corporal del nasciturus:
gadas por la ley (art. 13).
³(VWDOH\WLHQHSRU¿QDOLGDGSURWHJHUODYLGDGHORVVHUHVKXPDQRVGHVGH
nacida, es reservada, sin perjuicio de las facultades de los tribunales otor-
el momento de la concepción, su integridad física y psíquica, así como su
La información genética del concebido, al igual que la de la persona
GLYHUVLGDGHLGHQWLGDGJHQpWLFDHQUHODFLyQFRQODLQYHVWLJDFLyQFLHQWt¿FD
biomédica y sus aplicaciones clínicas” (art. 1º). Si bien no se emplea la
grave y duradera para un ser humano” (art. 10.2).
H[SUHVLyQSHUVRQDVVLQRODGHVHUHVKXPDQRVHVREYLRTXHVHUH¿HUHDOD
mitan suponer que existe un riesgo de destrucción, muerte o lesión corporal
personalidad y derechos de toda persona natural, es decir, los individuos
consentimiento se permite el procedimiento si “hay antecedentes que per-
de la especie humana.
informado de su representante legal (arts. 9º y 11). Pero ni aun con ese
WLGRDLQYHVWLJDFLRQHVFLHQWt¿FDVVHGHEHUiFRQWDUFRQHOFRQVHQWLPLHQWR
La ley prohíbe la eugenesia y la discriminación arbitraria sobre la base
Para permitir la indagación del genoma del concebido o para ser some-
del patrimonio genético personal (arts. 3º y 4º). Prohíbe igualmente la clo-
QDFLyQHQVHUHVKXPDQRVFXDOTXLHUDVHDVX¿QDOLGDG\ODWpFQLFDXWLOL]DGD
(la llamada eufemísticamente “clonación terapéutica”).
(art. 5º), y dispone en su art. 6º que “En ningún caso, podrán destruirse
embriones humanos para obtener las células troncales” de tejidos y órganos
embriones humanos para obtener las células troncales” de tejidos y órganos
(art. 5º), y dispone en su art. 6º que “En ningún caso, podrán destruirse
(la llamada eufemísticamente “clonación terapéutica”).
QDFLyQHQVHUHVKXPDQRVFXDOTXLHUDVHDVX¿QDOLGDG\ODWpFQLFDXWLOL]DGD
del patrimonio genético personal (arts. 3º y 4º). Prohíbe igualmente la clo-
Para permitir la indagación del genoma del concebido o para ser some-
La ley prohíbe la eugenesia y la discriminación arbitraria sobre la base
WLGRDLQYHVWLJDFLRQHVFLHQWt¿FDVVHGHEHUiFRQWDUFRQHOFRQVHQWLPLHQWR
informado de su representante legal (arts. 9º y 11). Pero ni aun con ese
de la especie humana.
consentimiento se permite el procedimiento si “hay antecedentes que per-
personalidad y derechos de toda persona natural, es decir, los individuos
mitan suponer que existe un riesgo de destrucción, muerte o lesión corporal
H[SUHVLyQSHUVRQDVVLQRODGHVHUHVKXPDQRVHVREYLRTXHVHUH¿HUHDOD
grave y duradera para un ser humano” (art. 10.2).
biomédica y sus aplicaciones clínicas” (art. 1º). Si bien no se emplea la
GLYHUVLGDGHLGHQWLGDGJHQpWLFDHQUHODFLyQFRQODLQYHVWLJDFLyQFLHQWt¿FD
La información genética del concebido, al igual que la de la persona
el momento de la concepción, su integridad física y psíquica, así como su
nacida, es reservada, sin perjuicio de las facultades de los tribunales otor-
³(VWDOH\WLHQHSRU¿QDOLGDGSURWHJHUODYLGDGHORVVHUHVKXPDQRVGHVGH
gadas por la ley (art. 13).
que comprende también la vida y la integridad corporal del nasciturus:
la manipulación genética y biomédica, parte con una declaración general
tutela de los derechos de las personas frente a los riesgos de los abusos de
d) Tutela indirecta a través de la protección de la maternidad La Ley de Genoma Humano, ley 20.120, de 2006, aunque destinada a la

La ley protege la maternidad y con esto existe una tutela indirecta del c) Tutela de la integridad e identidad genética
bienestar del niño que está en gestación. Así, se protege la maternidad en
el trabajo mediante las instituciones del descanso maternal (arts. 195-197
CT), subsidio maternal (art. 198 CT), fuero durante el embarazo y hasta
HERNÁN CORRAL TALCIANI 288
FRENTE
Véase pp. 250 y ss. 12
H[WHQGHUHOFHUWL¿FDGRPpGLFRGHGHIXQFLyQRHOGHIXQFLyQ\HVWDGtVWLFD
rá al médico tratante o al profesional que asistió el parto, según el caso,
no alcanzaron a nacer” (expresión claramente inadecuada), corresponde-
de 1982), preceptúa que en el caso de los “productos de la concepción que
El Reglamento de Hospitales y Clínicas Privadas (D.S. Nº 161, Salud,
ocurrido la defunción (art. 49.2 LRC).
SUHYLVWRVSDUDHOOR(O2¿FLDOFRPSHWHQWHHVHOGHODFRPXQDHQTXHKD\D
que servirá para que se le pueda dar sepultura en los cementerios o lugares
Registro Civil otorgue la licencia o pase para la inhumación, documento
KDVLGRREMHWRGHXQDLQVFULSFLyQGHQDFLPLHQWR RUGHQDTXHHO2¿FLDOGHO
que este fallecimiento no se inscribe en el libro de defunciones (ya que no
la que esa materia formó parte. Así, si bien la Ley de Registro Civil dispone
visto12, goza de una especial tutela en razón de la dignidad de la persona de
una cosa cualquiera, sino un resto o cadáver humano, que, como ya hemos
Si el concebido fallece antes o en el parto su cuerpo no es considerado
e) Tutela del cadáver del concebido no nacido
asegurando una nutrición adecuada durante el embarazo y la lactancia.
terior al parto, proporcionando servicios gratuitos cuando fuere necesario,
servicios apropiados en relación con el embarazo, el parto y el período pos-
a las previsiones laborales, y el art. 12, al deber de garantizar a la mujer
IRUPXODDORV(VWDGRV3DUWHV(ODUWOHWUDI \OHWUDVD DG VHUH¿HUH
sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación de la Mujer
Con estas medidas se intenta cumplir los imperativos que la Convención
FHUWL¿FDGRVFRQWDOHV¿QHV DUWLQF¿QDO&7 
o movilidad de un empleo a la ausencia o existencia de embarazo, y exigir
puede condicionar la contratación, permanencia, renovación o promoción
Para evitar discriminaciones injustas se dispone que ningún empleador
embarazada (art. 202 CT).
de traslado a funciones que no sean perjudiciales para la salud de la mujer
un año después de expirado el descanso maternal (art. 201 CT) y derecho
289 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 289
un año después de expirado el descanso maternal (art. 201 CT) y derecho
de traslado a funciones que no sean perjudiciales para la salud de la mujer
embarazada (art. 202 CT).
Para evitar discriminaciones injustas se dispone que ningún empleador
puede condicionar la contratación, permanencia, renovación o promoción
o movilidad de un empleo a la ausencia o existencia de embarazo, y exigir
FHUWL¿FDGRVFRQWDOHV¿QHV DUWLQF¿QDO&7 
Con estas medidas se intenta cumplir los imperativos que la Convención
sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación de la Mujer
IRUPXODDORV(VWDGRV3DUWHV(ODUWOHWUDI \OHWUDVD DG VHUH¿HUH
a las previsiones laborales, y el art. 12, al deber de garantizar a la mujer
servicios apropiados en relación con el embarazo, el parto y el período pos-
terior al parto, proporcionando servicios gratuitos cuando fuere necesario,
asegurando una nutrición adecuada durante el embarazo y la lactancia.
e) Tutela del cadáver del concebido no nacido
Si el concebido fallece antes o en el parto su cuerpo no es considerado
una cosa cualquiera, sino un resto o cadáver humano, que, como ya hemos
visto12, goza de una especial tutela en razón de la dignidad de la persona de
la que esa materia formó parte. Así, si bien la Ley de Registro Civil dispone
que este fallecimiento no se inscribe en el libro de defunciones (ya que no
KDVLGRREMHWRGHXQDLQVFULSFLyQGHQDFLPLHQWR RUGHQDTXHHO2¿FLDOGHO
Registro Civil otorgue la licencia o pase para la inhumación, documento
que servirá para que se le pueda dar sepultura en los cementerios o lugares
SUHYLVWRVSDUDHOOR(O2¿FLDOFRPSHWHQWHHVHOGHODFRPXQDHQTXHKD\D
ocurrido la defunción (art. 49.2 LRC).
El Reglamento de Hospitales y Clínicas Privadas (D.S. Nº 161, Salud,
de 1982), preceptúa que en el caso de los “productos de la concepción que
no alcanzaron a nacer” (expresión claramente inadecuada), corresponde-
rá al médico tratante o al profesional que asistió el parto, según el caso,
H[WHQGHUHOFHUWL¿FDGRPpGLFRGHGHIXQFLyQRHOGHIXQFLyQ\HVWDGtVWLFD
Véase pp. 250 y ss.
12

290 HERNÁN CORRAL TALCIANI
GHPRUWDOLGDGIHWDOVHJ~QFRUUHVSRQGD'LFKDFHUWL¿FDFLyQVHH[WHQGHUi
FXDQGRHOSURGXFWRGHODFRQFHSFLyQVHDLGHQWL¿FDEOHRGLIHUHQFLDEOHGHODV
membranas ovulares o del tejido placentario, cualquiera sea su peso o su
edad gestacional, y será entregada a sus progenitores, quienes dispondrán
GHOSOD]RGHKRUDVSDUDVROLFLWDUODHQWUHJDGHORVUHVWRVFRQ¿QHVGH
inhumación (art. 40). Esta norma fue insertada en el Reglamento por el D.S.
Nº 206, Salud, 2003, frente a la presión de padres a los que los médicos
negaban la entrega de los restos fetales, por considerarlos simples dese-
chos biológicos. Se trata, sin duda, de un avance, aunque es infortunada la
expresión “producto de la concepción”, que no se condice con la dignidad
humana del no nacido.
El D.S. Nº 240, de 1983, también se expresa impropiamente al disponer
que el “producto de la concepción que no llegue a nacer vivo” puede ser
donado, al parecer por sus padres, requiriendo la voluntad del donante
como única formalidad. Aunque el decreto no lo dice, la donación debería
VHUVyORSDUDXWLOL]DFLyQHQLQYHVWLJDFLyQFLHQWt¿FDGRFHQFLDXQLYHUVLWDULD
elaboración de productos terapéuticos o realización de injertos, que son las
~QLFDV¿QDOLGDGHVSHUPLWLGDVSRUHO&yGLJR6DQLWDULRSDUDODGRQDFLyQGH
cadáveres humanos (art. 146 CS).
f) Uso de embriones humanos en la tecnología reproductiva y biomédica
La obtención en 1978 del primer nacimiento de una niña que fuera con-
cebida por medio de una fertilización ocurrida in vitro, es decir, fuera del
seno materno, ha producido el surgimiento de toda una tecnología biomédica
TXHFRQGLIHUHQWHV¿QHVVXSHUDUODLQIHUWLOLGDGSHUPLWLUODSURFUHDFLyQD
mujeres solas, parejas homosexuales, o mujeres que no desean sufrir la car-
ga del embarazo, investigar, utilizar tejidos y líneas celulares extraídas del
concebido, manipulan embriones humanos en distintas fases de su desarrollo
Para legitimar algunas de estas prácticas se han defendido distinciones
según la etapa cronológica de existencia del concebido y se han acuñado
términos capciosos que intentan insinuar que no se está todavía ante un
ser humano: células en estado de pronúcleo (que sería el cigoto antes del
apareamiento de los cromosomas y la primera división gemelar); embrión
preimplantatorio (para el concebido que aún no se ha implantado en el útero),
preembrión (para el concebido de menos de 14 días), etc. Por nuestra parte,
preembrión (para el concebido de menos de 14 días), etc. Por nuestra parte,
preimplantatorio (para el concebido que aún no se ha implantado en el útero),
apareamiento de los cromosomas y la primera división gemelar); embrión
ser humano: células en estado de pronúcleo (que sería el cigoto antes del
términos capciosos que intentan insinuar que no se está todavía ante un
según la etapa cronológica de existencia del concebido y se han acuñado
Para legitimar algunas de estas prácticas se han defendido distinciones
concebido, manipulan embriones humanos en distintas fases de su desarrollo
ga del embarazo, investigar, utilizar tejidos y líneas celulares extraídas del
mujeres solas, parejas homosexuales, o mujeres que no desean sufrir la car-
TXHFRQGLIHUHQWHV¿QHVVXSHUDUODLQIHUWLOLGDGSHUPLWLUODSURFUHDFLyQD
seno materno, ha producido el surgimiento de toda una tecnología biomédica
cebida por medio de una fertilización ocurrida in vitro, es decir, fuera del
La obtención en 1978 del primer nacimiento de una niña que fuera con-
f) Uso de embriones humanos en la tecnología reproductiva y biomédica
cadáveres humanos (art. 146 CS).
~QLFDV¿QDOLGDGHVSHUPLWLGDVSRUHO&yGLJR6DQLWDULRSDUDODGRQDFLyQGH
elaboración de productos terapéuticos o realización de injertos, que son las
VHUVyORSDUDXWLOL]DFLyQHQLQYHVWLJDFLyQFLHQWt¿FDGRFHQFLDXQLYHUVLWDULD
como única formalidad. Aunque el decreto no lo dice, la donación debería
donado, al parecer por sus padres, requiriendo la voluntad del donante
que el “producto de la concepción que no llegue a nacer vivo” puede ser
El D.S. Nº 240, de 1983, también se expresa impropiamente al disponer
humana del no nacido.
expresión “producto de la concepción”, que no se condice con la dignidad
chos biológicos. Se trata, sin duda, de un avance, aunque es infortunada la
negaban la entrega de los restos fetales, por considerarlos simples dese-
Nº 206, Salud, 2003, frente a la presión de padres a los que los médicos
inhumación (art. 40). Esta norma fue insertada en el Reglamento por el D.S.
GHOSOD]RGHKRUDVSDUDVROLFLWDUODHQWUHJDGHORVUHVWRVFRQ¿QHVGH
edad gestacional, y será entregada a sus progenitores, quienes dispondrán
membranas ovulares o del tejido placentario, cualquiera sea su peso o su
FXDQGRHOSURGXFWRGHODFRQFHSFLyQVHDLGHQWL¿FDEOHRGLIHUHQFLDEOHGHODV
GHPRUWDOLGDGIHWDOVHJ~QFRUUHVSRQGD'LFKDFHUWL¿FDFLyQVHH[WHQGHUi
HERNÁN CORRAL TALCIANI 290
FRENTE
un óvulo para trasplantarle un núcleo de una célula somática de un indivi-
consiste en construir cigotos mediante la previa extirpación del núcleo de
prohibida. No se permite tampoco la llamada clonación terapéutica, que
dad corporal o genética. La clonación en todas sus formas se encuentra
del embrión humano que le provoquen la muerte o una lesión a la integri-
No puede considerarse lícita tampoco la extracción de células o tejidos
su protección (art. 1º).
incluye expresamente al ser humano concebido dentro de los titulares de
lesión corporal grave y duradera para un ser humano” (art. 10.2) y la ley
tes que permitan suponer que existe un riesgo de destrucción, muerte o
de 2006, dispone que no se permitirá la investigación si “hay anteceden-
incluidas las no nacidas (art. 19.1º. 3 Const.). Además, la ley Nº 20.120,
titución prohíbe la aplicación de apremios ilegítimos a todas las personas,
sus padres consientan, debe ser considerada ilícita. Por una parte, la Cons-
La investigación o experimentación con embriones humanos, aun cuando
humano adulto.
cho de que apenas se ven o todavía no tienen la apariencia de un individuo
a niños ya nacidos, tampoco cabe hacerlo con embriones, por el solo he-
$VtFRPRQLQJXQRGHHVWRV¿QHVSHUPLWLUtDTXHVHGHVWUX\HUDRPDOWUDWDUD
para desarrollar órganos que no produzcan rechazo al ser trasplantados.
hijo, el desarrollo de la ciencia, la obtención de líneas celulares necesarias
VHDHO¿QDOFXDOVHORSUHWHQGHVDFUL¿FDUHOGHVHRGHORVSDGUHVGHWHQHUXQ
tratarse al embrión sólo como un medio, por muy importante y valioso que
la dignidad de tal. Aplicando la regla kantiana se puede decir que no puede
Si eso es así, el embrión es persona humana y merece que se le trate con
que sea el cuerpo de la madre el que lo dirija o controle.
dación, el huevo fecundado es ya un ser que se organiza por sí mismo, sin
la misma fecundación in vitro demuestra que una vez producida la fecun-
conocimientos de genética y embriología, Tomás de Aquino). En realidad,
humano, como creía Aristóteles y, después siguiéndole y sin manejar los
hay un cambio cualitativo: no se pasa de un estado vegetal o animal a uno
accidentales (de lugar, de desarrollo corporal, de organización, pero no
su cabeza en la membrana del ovocito. Lo demás son cambios meramente
desde que el espermio fecunda al óvulo, por medio de la penetración de
pertenece a la especie humana desde que tiene carácter como tal, es decir,
utilizamos la expresión embrión humano para designar a la criatura que
291 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 291
utilizamos la expresión embrión humano para designar a la criatura que
pertenece a la especie humana desde que tiene carácter como tal, es decir,
desde que el espermio fecunda al óvulo, por medio de la penetración de
su cabeza en la membrana del ovocito. Lo demás son cambios meramente
accidentales (de lugar, de desarrollo corporal, de organización, pero no
hay un cambio cualitativo: no se pasa de un estado vegetal o animal a uno
humano, como creía Aristóteles y, después siguiéndole y sin manejar los
conocimientos de genética y embriología, Tomás de Aquino). En realidad,
la misma fecundación in vitro demuestra que una vez producida la fecun-
dación, el huevo fecundado es ya un ser que se organiza por sí mismo, sin
que sea el cuerpo de la madre el que lo dirija o controle.
Si eso es así, el embrión es persona humana y merece que se le trate con
la dignidad de tal. Aplicando la regla kantiana se puede decir que no puede
tratarse al embrión sólo como un medio, por muy importante y valioso que
VHDHO¿QDOFXDOVHORSUHWHQGHVDFUL¿FDUHOGHVHRGHORVSDGUHVGHWHQHUXQ
hijo, el desarrollo de la ciencia, la obtención de líneas celulares necesarias
para desarrollar órganos que no produzcan rechazo al ser trasplantados.
$VtFRPRQLQJXQRGHHVWRV¿QHVSHUPLWLUtDTXHVHGHVWUX\HUDRPDOWUDWDUD
a niños ya nacidos, tampoco cabe hacerlo con embriones, por el solo he-
cho de que apenas se ven o todavía no tienen la apariencia de un individuo
humano adulto.
La investigación o experimentación con embriones humanos, aun cuando
sus padres consientan, debe ser considerada ilícita. Por una parte, la Cons-
titución prohíbe la aplicación de apremios ilegítimos a todas las personas,
incluidas las no nacidas (art. 19.1º. 3 Const.). Además, la ley Nº 20.120,
de 2006, dispone que no se permitirá la investigación si “hay anteceden-
tes que permitan suponer que existe un riesgo de destrucción, muerte o
lesión corporal grave y duradera para un ser humano” (art. 10.2) y la ley
incluye expresamente al ser humano concebido dentro de los titulares de
su protección (art. 1º).
No puede considerarse lícita tampoco la extracción de células o tejidos
del embrión humano que le provoquen la muerte o una lesión a la integri-
dad corporal o genética. La clonación en todas sus formas se encuentra
prohibida. No se permite tampoco la llamada clonación terapéutica, que
consiste en construir cigotos mediante la previa extirpación del núcleo de
un óvulo para trasplantarle un núcleo de una célula somática de un indivi-

292 HERNÁN CORRAL TALCIANI
duo adulto, de modo que, estimulada esta célula, se reprograme e inicie un
desarrollo embrionario, y se puedan así, previa destrucción de la criatura
resultante, extraer líneas celulares (células madres o troncales) totipoten-
ciales que pueden después diferenciarse en tejidos u órganos, que presentan
el mismo genotipo que el individuo del cual se extrajo el núcleo (con lo
cual se obtendrían órganos para trasplantes que superarían el problema de
ODLQFRPSDWLELOLGDG 1XHYDPHQWHXQ¿QYDOLRVR\~WLOVHORJUDDWUDYpVGH
avasallar los derechos y la dignidad de criaturas diminutas, que además han
sido producidas (“fabricadas”) para ser destruidas. Nuestra ley Nº 20.120, de
2006, prohíbe absolutamente la clonación en seres humanos, cualquiera sea
VX¿QDOLGDG\ODWpFQLFDXWLOL]DGD DUWž 'LVSRQHDGHPiVTXHHOFXOWLYR
GHWHMLGRV\yUJDQRVVyORSURFHGHUiFRQ¿QHVGHGLDJQyVWLFRVWHUDSpXWLFRV
R GH LQYHVWLJDFLyQ FLHQWt¿FD SHUR SUHFLVD TXH ³(Q QLQJ~Q FDVR SRGUiQ
destruirse embriones humanos para obtener las células troncales que dan
origen a dichos tejidos y órganos” (art. 6º). Por lo demás, la investigación
FLHQWt¿FDKDFRPSUREDGRTXHHVSRVLEOHREWHQHUFpOXODVPDGUHVRWURQFDOHV
sin destruir embriones, utilizando células adultas.
7DPSRFRSXHGHMXVWL¿FDUVHXQDWpFQLFDGHUHSURGXFFLyQDVLVWLGDVLLP-
plica la destrucción deliberada o previamente aceptada como un elemento
necesario de dicho procedimiento. Es lo que suele suceder con la fecundación
in vitro con transferencia de embriones. La práctica común es maximizar el
rendimiento de la técnica (cuyos resultados son aún muy bajos) mediante
la obtención de varios óvulos y su fecundación simultánea con esperma del
varón. Surgen así varios embriones, y el equipo médico debe decidir si im-
plantará aquellos embriones que, sometidos a un examen genético, presentan
alguna anomalía o defecto. El control eugenésico aquí es inevitable. Ya por
esto esta técnica podría ser considerada ilícita: la ley Nº 20.120, de 2006,
prohíbe toda discriminación arbitraria en razón del patrimonio genético
(art. 4º). La siguiente decisión es qué número de embriones implantará y
qué hará con los restantes. Una solución es implantar la mayor cantidad
posible para tener más opciones de que alguno se implante. El riesgo es que
haya una implantación masiva que ponga en riesgo la salud de la madre. En
algunas partes, se señala que en este caso podría acudirse a la “reducción
selectiva de embriones”, es decir, a la eliminación de los embriones que
se estiman sobrantes mediante técnicas abortivas. Sin duda esta solución
es contraria al derecho a la vida del embrión concebido. Para evitar esta
alternativa, los equipos médicos resuelven simplemente no implantar todos
alternativa, los equipos médicos resuelven simplemente no implantar todos
es contraria al derecho a la vida del embrión concebido. Para evitar esta
se estiman sobrantes mediante técnicas abortivas. Sin duda esta solución
selectiva de embriones”, es decir, a la eliminación de los embriones que
algunas partes, se señala que en este caso podría acudirse a la “reducción
haya una implantación masiva que ponga en riesgo la salud de la madre. En
posible para tener más opciones de que alguno se implante. El riesgo es que
qué hará con los restantes. Una solución es implantar la mayor cantidad
(art. 4º). La siguiente decisión es qué número de embriones implantará y
prohíbe toda discriminación arbitraria en razón del patrimonio genético
esto esta técnica podría ser considerada ilícita: la ley Nº 20.120, de 2006,
alguna anomalía o defecto. El control eugenésico aquí es inevitable. Ya por
plantará aquellos embriones que, sometidos a un examen genético, presentan
varón. Surgen así varios embriones, y el equipo médico debe decidir si im-
la obtención de varios óvulos y su fecundación simultánea con esperma del
rendimiento de la técnica (cuyos resultados son aún muy bajos) mediante
in vitro con transferencia de embriones. La práctica común es maximizar el
necesario de dicho procedimiento. Es lo que suele suceder con la fecundación
plica la destrucción deliberada o previamente aceptada como un elemento
7DPSRFRSXHGHMXVWL¿FDUVHXQDWpFQLFDGHUHSURGXFFLyQDVLVWLGDVLLP-
sin destruir embriones, utilizando células adultas.
FLHQWt¿FDKDFRPSUREDGRTXHHVSRVLEOHREWHQHUFpOXODVPDGUHVRWURQFDOHV
origen a dichos tejidos y órganos” (art. 6º). Por lo demás, la investigación
destruirse embriones humanos para obtener las células troncales que dan
R GH LQYHVWLJDFLyQ FLHQWt¿FD SHUR SUHFLVD TXH ³(Q QLQJ~Q FDVR SRGUiQ
GHWHMLGRV\yUJDQRVVyORSURFHGHUiFRQ¿QHVGHGLDJQyVWLFRVWHUDSpXWLFRV
VX¿QDOLGDG\ODWpFQLFDXWLOL]DGD DUWž 'LVSRQHDGHPiVTXHHOFXOWLYR
2006, prohíbe absolutamente la clonación en seres humanos, cualquiera sea
sido producidas (“fabricadas”) para ser destruidas. Nuestra ley Nº 20.120, de
avasallar los derechos y la dignidad de criaturas diminutas, que además han
ODLQFRPSDWLELOLGDG 1XHYDPHQWHXQ¿QYDOLRVR\~WLOVHORJUDDWUDYpVGH
cual se obtendrían órganos para trasplantes que superarían el problema de
el mismo genotipo que el individuo del cual se extrajo el núcleo (con lo
ciales que pueden después diferenciarse en tejidos u órganos, que presentan
resultante, extraer líneas celulares (células madres o troncales) totipoten-
desarrollo embrionario, y se puedan así, previa destrucción de la criatura
duo adulto, de modo que, estimulada esta célula, se reprograme e inicie un
HERNÁN CORRAL TALCIANI 292
FRENTE
o causa ilícita, etc. También procederían las acciones para poner término
potestad y de los derechos paternos, la nulidad de los contratos por objeto
indemnización de perjuicios contra sus autores, la privación de la patria
ciones penales, sí puede ocasionar efectos civiles, como, por ejemplo, la
La ilicitud de estos procedimientos, aunque no traiga aparejada san-
forma de maltrato físico o sicológico” (art. 234 CC).
(art. 75 CC), además que dispone que la autoridad paterna excluye “toda
tomar providencias siempre que la existencia del no nacido pueda peligrar
HVWDGRGHFRQJHODPLHQWRLQGH¿QLGR<HO&yGLJR&LYLODXWRUL]DDOMXH]D
prohíbe los apremios ilegítimos, como es el someter a una persona a un
cionales y civiles puede concluirse que son ilícitos. Así, la Constitución
estos procedimientos, nos parece que de las normas y principios constitu-
Si bien no existe una ley expresa que penalice o declare la ilegalidad de
de que se apliquen a seres humanos en sus primeros estadios de formación.
concentración nazis). No hay razón para que ellos se acepten por el hecho
niños o seres humanos adultos (de algún modo recuerdan los campos de
persona. Nadie admitiría que procedimientos como estos se utilizaran con
la dignidad del ser humano concebido y sus derechos inviolables como
pués de que nadie lo reclame, son todas conductas que van en contra de
congelamiento o hacerle objeto de “donación” o incluso desecharlo des-
No parece haber duda en que someter al embrión a un proceso de
tratamientos.
WLHPSRTXH¿MDQODVOH\HVRODVPLVPDVFOtQLFDVTXHRSHUDQHVWHWLSRGH
esto no resulta, y los padres no lo reclaman, deberán ser desechados en un
la “donación” del embrión para que otra pareja lo asuma como hijo. Y si
embriones depositados en frío. Se señala entonces que la alternativa es
Pero surge el problema de qué sucede si la pareja logra el hijo y quedan
y asumiendo que algunos se perderán en el proceso de descongelamiento.
el procedimiento más fácilmente recurriendo a los embriones congelados
estas técnicas, que si la primera implantación no resulta, se puede repetir
Celsius). Esta última alternativa tiene la ventaja, para los que practican
congela en pequeños contenedores de nitrógeno líquido a menos 196 grados
se les somete a un procedimiento llamado criopreservación en frío (se les
es un atentado a la vida del ser humano concebido. En otras ocasiones,
con los “sobrantes”. A veces simplemente se desechan, lo que nuevamente
los embriones, sino sólo tres o cuatro. La pregunta entonces es qué hacer
293 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 293
los embriones, sino sólo tres o cuatro. La pregunta entonces es qué hacer
con los “sobrantes”. A veces simplemente se desechan, lo que nuevamente
es un atentado a la vida del ser humano concebido. En otras ocasiones,
se les somete a un procedimiento llamado criopreservación en frío (se les
congela en pequeños contenedores de nitrógeno líquido a menos 196 grados
Celsius). Esta última alternativa tiene la ventaja, para los que practican
estas técnicas, que si la primera implantación no resulta, se puede repetir
el procedimiento más fácilmente recurriendo a los embriones congelados
y asumiendo que algunos se perderán en el proceso de descongelamiento.
Pero surge el problema de qué sucede si la pareja logra el hijo y quedan
embriones depositados en frío. Se señala entonces que la alternativa es
la “donación” del embrión para que otra pareja lo asuma como hijo. Y si
esto no resulta, y los padres no lo reclaman, deberán ser desechados en un
WLHPSRTXH¿MDQODVOH\HVRODVPLVPDVFOtQLFDVTXHRSHUDQHVWHWLSRGH
tratamientos.
No parece haber duda en que someter al embrión a un proceso de
congelamiento o hacerle objeto de “donación” o incluso desecharlo des-
pués de que nadie lo reclame, son todas conductas que van en contra de
la dignidad del ser humano concebido y sus derechos inviolables como
persona. Nadie admitiría que procedimientos como estos se utilizaran con
niños o seres humanos adultos (de algún modo recuerdan los campos de
concentración nazis). No hay razón para que ellos se acepten por el hecho
de que se apliquen a seres humanos en sus primeros estadios de formación.
Si bien no existe una ley expresa que penalice o declare la ilegalidad de
estos procedimientos, nos parece que de las normas y principios constitu-
cionales y civiles puede concluirse que son ilícitos. Así, la Constitución
prohíbe los apremios ilegítimos, como es el someter a una persona a un
HVWDGRGHFRQJHODPLHQWRLQGH¿QLGR<HO&yGLJR&LYLODXWRUL]DDOMXH]D
tomar providencias siempre que la existencia del no nacido pueda peligrar
(art. 75 CC), además que dispone que la autoridad paterna excluye “toda
forma de maltrato físico o sicológico” (art. 234 CC).
La ilicitud de estos procedimientos, aunque no traiga aparejada san-
ciones penales, sí puede ocasionar efectos civiles, como, por ejemplo, la
indemnización de perjuicios contra sus autores, la privación de la patria
potestad y de los derechos paternos, la nulidad de los contratos por objeto
o causa ilícita, etc. También procederían las acciones para poner término

294 HERNÁN CORRAL TALCIANI
a estos procedimientos, mediante la acción de protección del art. 20 de la
&RQVWLWXFLyQRODDFFLyQGHWXWHODHVSHFt¿FDGHl art. 75 del Código Civil.
Debe decirse, en todo caso, que no es sencillo buscar una solución ra-
zonable para el caso de embriones que ya han sido puestos en proceso de
congelamiento. El ofrecerlos en adopción, que puede parecer una solución
más humanitaria para las víctimas, tampoco resuelve todos los problemas y
SXHGHSURGXFLUXQLQFHQWLYRDVHJXLUFRQJHODQGRHPEULRQHVFRQODFRQ¿DQ-
za de que después otros se harán cargo de ellos. La solución más clara es
la de prohibir absolutamente el congelamiento de embriones, así como su
desecho o puesta en peligro a través de las técnicas de reproducción asistida.
2. Tutela de las relaciones familiares del concebido
a) Estado civil
El niño concebido cuenta desde ya con un estado civil: el de hijo. Puede
WUDWDUVHGHXQHVWDGRFLYLOGHKLMRUHVSHFWRGHXQDSHUVRQDFX\D¿OLDFLyQ
HVWiGHWHUPLQDGD DUW&& RGHKLMRGH¿OLDFLyQQRGHWHUPLQDGDUHVSHFWR
de padre, madre o ambos (art. 37 CC). Si bien este estado civil no puede
probarse con las partidas o inscripciones del Registro Civil, ya que no se
admite la inscripción antes del nacimiento, es posible acudir a la prueba
supletoria del art. 309.2 del Código Civil y probarse por instrumentos
auténticos que sirvan para determinarla (reconocimiento) o por sentencia
MXGLFLDOHQMXLFLRGH¿OLDFLyQ
b) Filiación y derechos filiales
(OQLxRFRQFHELGRSXHGHWHQHU¿OLDFLyQGHWHUPLQDGDUHVSHFWRGHODPDGUH
o del padre mediante un acto de reconocimiento otorgado conforme al art.
187 del Código Civil. Entendemos también, aunque la ley no lo dice, que la
maternidad queda determinada por el solo hecho de la gestación del niño, si
VRQLGHQWL¿FDEOHV SRUDQDORJtDFRQHODUWGHO&yGLJR 6LHVWRHVDVt
y la mujer que gesta es casada, la paternidad queda atribuida al marido aun
antes del nacimiento por la presunción dispuesta en el art. 184 del Código
Civil que se aplica a todos los concebidos y nacidos durante el matrimonio.
Los hijos concebidos tienen derechos respecto de sus padres. Por de
pronto, rige la regla general del art. 222 que dispone que “la preocupación
pronto, rige la regla general del art. 222 que dispone que “la preocupación
Los hijos concebidos tienen derechos respecto de sus padres. Por de
Civil que se aplica a todos los concebidos y nacidos durante el matrimonio.
antes del nacimiento por la presunción dispuesta en el art. 184 del Código
y la mujer que gesta es casada, la paternidad queda atribuida al marido aun
VRQLGHQWL¿FDEOHV SRUDQDORJtDFRQHODUWGHO&yGLJR 6LHVWRHVDVt
maternidad queda determinada por el solo hecho de la gestación del niño, si
187 del Código Civil. Entendemos también, aunque la ley no lo dice, que la
o del padre mediante un acto de reconocimiento otorgado conforme al art.
(OQLxRFRQFHELGRSXHGHWHQHU¿OLDFLyQGHWHUPLQDGDUHVSHFWRGHODPDGUH
b) Filiación y derechos filiales
MXGLFLDOHQMXLFLRGH¿OLDFLyQ
auténticos que sirvan para determinarla (reconocimiento) o por sentencia
supletoria del art. 309.2 del Código Civil y probarse por instrumentos
admite la inscripción antes del nacimiento, es posible acudir a la prueba
probarse con las partidas o inscripciones del Registro Civil, ya que no se
de padre, madre o ambos (art. 37 CC). Si bien este estado civil no puede
HVWiGHWHUPLQDGD DUW&& RGHKLMRGH¿OLDFLyQQRGHWHUPLQDGDUHVSHFWR
WUDWDUVHGHXQHVWDGRFLYLOGHKLMRUHVSHFWRGHXQDSHUVRQDFX\D¿OLDFLyQ
El niño concebido cuenta desde ya con un estado civil: el de hijo. Puede
a) Estado civil
2. Tutela de las relaciones familiares del concebido
desecho o puesta en peligro a través de las técnicas de reproducción asistida.
la de prohibir absolutamente el congelamiento de embriones, así como su
za de que después otros se harán cargo de ellos. La solución más clara es
SXHGHSURGXFLUXQLQFHQWLYRDVHJXLUFRQJHODQGRHPEULRQHVFRQODFRQ¿DQ-
más humanitaria para las víctimas, tampoco resuelve todos los problemas y
congelamiento. El ofrecerlos en adopción, que puede parecer una solución
zonable para el caso de embriones que ya han sido puestos en proceso de
Debe decirse, en todo caso, que no es sencillo buscar una solución ra-
&RQVWLWXFLyQRODDFFLyQGHWXWHODHVSHFt¿FDGHl art. 75 del Código Civil.
a estos procedimientos, mediante la acción de protección del art. 20 de la
HERNÁN CORRAL TALCIANI 294
FRENTE
gestante exprese su voluntad de entregar al hijo por nacer en adopción y
adopción. La ley Nº 19.620, contempla la posibilidad de que la madre
El concebido puede ser considerado un menor de edad susceptible de
d) Adopción
patria potestad conforme a las reglas de los arts. 244 y 245 del Código Civil.
La representación corresponde al padre o madre que sea titular de la
la patria potestad en todo tipo de litigios, patrimoniales o no patrimoniales.
el hijo debe ser representado o autorizado por el padre o madre que ejerce
dre, y además por lo señalado en los arts. 264 a 266 que determinan que
que dice que son representantes legales de una persona el padre o la ma-
$VtTXHGDGHPDQL¿HVWRSRUORGLVSXHVWRHQHODUWGHOCódigo Civil
la representación legal de los hijos, incluso para efectos no patrimoniales.
con los derechos patrimoniales, es menester constatar que se extiende a
fundamental con los bienes del hijo, y por tanto corresponde tratarla junto
por nacer”. Si bien, la patria potestad, en nuestro sistema, dice relación
patria potestad se ejercerá sobre los derechos eventuales del hijo que está
determinados. El art. 243 del Código Civil dispone expresamente que “La
La patria potestad se ejerce también sobre el concebido que tiene padres
c) Patria potestad y representación legal
a no ser maltratado por sus padres, conforme al art. 234 del mismo Código.
con los arts. 230 y ss. del Código Civil. Finalmente, el niño tiene derecho
nasciturus o de la madre, serán de cargo de sus padres, en conformidad
Los gastos del embarazo y de posibles tratamientos médicos a favor del
facultado y tiene el deber de mantener con él una relación directa y regular.
Código Civil que establece que si no tiene el cuidado personal del hijo está
todo, parece posible aplicar al padre, al menos analógicamente, el art. 229 del
haya una dependencia y conexión directa con el cuerpo de la madre. Con
al cuidado personal ambos padres, aunque por las circunstancias biológicas,
curarán su mayor realización espiritual y material posible”. Tienen derecho
fundamental de los padres es el interés superior del hijo, para lo cual pro-
295 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 295
fundamental de los padres es el interés superior del hijo, para lo cual pro-
curarán su mayor realización espiritual y material posible”. Tienen derecho
al cuidado personal ambos padres, aunque por las circunstancias biológicas,
haya una dependencia y conexión directa con el cuerpo de la madre. Con
todo, parece posible aplicar al padre, al menos analógicamente, el art. 229 del
Código Civil que establece que si no tiene el cuidado personal del hijo está
facultado y tiene el deber de mantener con él una relación directa y regular.
Los gastos del embarazo y de posibles tratamientos médicos a favor del
nasciturus o de la madre, serán de cargo de sus padres, en conformidad
con los arts. 230 y ss. del Código Civil. Finalmente, el niño tiene derecho
a no ser maltratado por sus padres, conforme al art. 234 del mismo Código.
c) Patria potestad y representación legal
La patria potestad se ejerce también sobre el concebido que tiene padres
determinados. El art. 243 del Código Civil dispone expresamente que “La
patria potestad se ejercerá sobre los derechos eventuales del hijo que está
por nacer”. Si bien, la patria potestad, en nuestro sistema, dice relación
fundamental con los bienes del hijo, y por tanto corresponde tratarla junto
con los derechos patrimoniales, es menester constatar que se extiende a
la representación legal de los hijos, incluso para efectos no patrimoniales.
$VtTXHGDGHPDQL¿HVWRSRUORGLVSXHVWRHQHODUWGHOCódigo Civil
que dice que son representantes legales de una persona el padre o la ma-
dre, y además por lo señalado en los arts. 264 a 266 que determinan que
el hijo debe ser representado o autorizado por el padre o madre que ejerce
la patria potestad en todo tipo de litigios, patrimoniales o no patrimoniales.
La representación corresponde al padre o madre que sea titular de la
patria potestad conforme a las reglas de los arts. 244 y 245 del Código Civil.
d) Adopción
El concebido puede ser considerado un menor de edad susceptible de
adopción. La ley Nº 19.620, contempla la posibilidad de que la madre
gestante exprese su voluntad de entregar al hijo por nacer en adopción y

296 HERNÁN CORRAL TALCIANI
adelantar los trámites para proceder a la adopción, pero esta no puede rea-
lizarse mientras el niño no nazca. En todo caso, la madre tiene un plazo de
30 días desde el nacimiento para revocar su voluntad de entregar al niño.
e) Alimentos
El niño concebido tiene derecho a alimentos legales, ya que de confor-
midad al art. 321 el ascendiente debe alimentos a los descendientes, y el
hijo por nacer lo es.
La ley Nº 14.908, sobre abandono de familia y pago de pensiones ali-
menticias, dispone que la madre, cualquiera sea su edad, puede solicitar
alimentos para el hijo ya nacido o que está por nacer (art. 1.4). La acción
se tramitará ante los tribunales de familia y supondrá la determinación de
la paternidad.
el nacimiento hubiere tenido lugar.
había nacido a la época en que se le conferían los derechos, siempre que
estos problemas típicos considerando para esos efectos que el niño ya
tico, los juristas romanos, sin formular una teoría general, solucionaban
padre fallecido antes del nacimiento. Haciendo uso de su método casuís-
caso de los hijos póstumos y su consideración o no como herederos del
estaba en el vientre materno. La cuestión más delicada se planteaba en el
sucedía con los derechos que se deferían o entregaban a una criatura que
Los romanos fueron los primeros que se plantearon el problema de qué
o no persona (expresión que tampoco se utilizaba como lo hacemos hoy).
el aborto procurado, aunque sin cuestionarse si la criatura en gestación era
La protección de la vida era objeto de previsiones penales que castigaban
blema de los derechos patrimoniales de la criatura que estaba por nacer.
La tradición del Derecho Civil se preocupó fundamentalmente del pro-
“nasciturus pro iam nato”.
a) Tradición histórica: la máxima

al concebido
3. Tutela de los derechos patrimoniales deferidos 3. Tutela de los derechos patrimoniales deferidos
al concebido

a) Tradición histórica: la máxima

la paternidad.
“nasciturus pro iam nato”.
se tramitará ante los tribunales de familia y supondrá la determinación de
alimentos para el hijo ya nacido o que está por nacer (art. 1.4). La acción
La tradición del Derecho Civil se preocupó fundamentalmente del pro-
menticias, dispone que la madre, cualquiera sea su edad, puede solicitar
blema de los derechos patrimoniales de la criatura que estaba por nacer.
La ley Nº 14.908, sobre abandono de familia y pago de pensiones ali-
La protección de la vida era objeto de previsiones penales que castigaban
el aborto procurado, aunque sin cuestionarse si la criatura en gestación era
hijo por nacer lo es.
o no persona (expresión que tampoco se utilizaba como lo hacemos hoy).
midad al art. 321 el ascendiente debe alimentos a los descendientes, y el
El niño concebido tiene derecho a alimentos legales, ya que de confor-
Los romanos fueron los primeros que se plantearon el problema de qué
sucedía con los derechos que se deferían o entregaban a una criatura que
e) Alimentos
estaba en el vientre materno. La cuestión más delicada se planteaba en el
caso de los hijos póstumos y su consideración o no como herederos del 30 días desde el nacimiento para revocar su voluntad de entregar al niño.
padre fallecido antes del nacimiento. Haciendo uso de su método casuís- lizarse mientras el niño no nazca. En todo caso, la madre tiene un plazo de
tico, los juristas romanos, sin formular una teoría general, solucionaban adelantar los trámites para proceder a la adopción, pero esta no puede rea-
estos problemas típicos considerando para esos efectos que el niño ya
había nacido a la época en que se le conferían los derechos, siempre que
el nacimiento hubiere tenido lugar.
HERNÁN CORRAL TALCIANI 296
FRENTE
lidad de demostrar lo contrario) que ha podido producirse la concepción.
una época o período de tiempo en el cual presume de derecho (sin posibi-
PiVPRGHUQRVSHUPDQHFHPXFKDVYHFHVHQODLQFHUWLGXPEUHHO&yGLJR¿MD
Para evitar disputas y litigios sobre algo que, incluso con los adelantos
c) Fijación de la época de la concepción
YLVWRVHUH¿HUHVyORDODFDSDFLGDGSDUDDGTXLULUGHUHFKRVSDWULPRQLDOHV
VLQRDORTXHHOFRGL¿FDGRUOODPD³H[LVWHQFLDOHJDO´\TXHFRPRKHPRV
VHUH¿HUHQRDODH[LVWHQFLDQDWXUDORMXUtGLFDGHODSHUVRQDGHOFRQFHELGR
se olvida que este precepto está directamente relacionado con el art. 74 que
Hemos colocado entre corchetes la expresión legal, porque muchas veces
criatura no hubiese jamás existido [legalmente]”.
el caso del art. 74.2, pasarán estos derechos a otras personas, como si la
FRPRVLKXELHVHH[LVWLGR>OHJDOPHQWH@DOWLHPSRHQTXHVHGH¿ULHURQ(Q
existencia [legal], entrará el recién nacido en el goce de dichos derechos,
el nacimiento se efectúe. Y si el nacimiento constituye un principio de
vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarán suspensos hasta que
dispone que “los derechos que se deferirían a la criatura que está en el
iam nato” de un modo general en el art. 77 del Código Civil. La norma
El Código Civil chileno recepciona también la regla “nasciturus pro
eventuales
b) La solución del Código Civil: la “existencia legal” y los derechos
diversas formulaciones.
GH¿HUHQDODFULDWXUDFRQFHELGDPLHQWUDVHVWiHQHOYLHQWUHPDWHUQRFRQ
civiles modernas, que siguen tutelando los derechos patrimoniales que se
De uno u otro modo, esta regla ha sido recepcionada por las legislaciones
bajo el supuesto de que el niño llegue a nacer.
ya nacido para todo aquello que le sea conveniente (“cómodo”), siempre
de eius comodo agitur”, es decir, que al que está por nacer se le considera
al Derecho común con el aforismo: “nasciturus pro iam nato habetur si
De estos pasajes, los glosadores construyeron una regla general que pasó
297 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 297
De estos pasajes, los glosadores construyeron una regla general que pasó
al Derecho común con el aforismo: “nasciturus pro iam nato habetur si
de eius comodo agitur”, es decir, que al que está por nacer se le considera
ya nacido para todo aquello que le sea conveniente (“cómodo”), siempre
bajo el supuesto de que el niño llegue a nacer.
De uno u otro modo, esta regla ha sido recepcionada por las legislaciones
civiles modernas, que siguen tutelando los derechos patrimoniales que se
GH¿HUHQDODFULDWXUDFRQFHELGDPLHQWUDVHVWiHQHOYLHQWUHPDWHUQRFRQ
diversas formulaciones.
b) La solución del Código Civil: la “existencia legal” y los derechos
eventuales
El Código Civil chileno recepciona también la regla “nasciturus pro
iam nato” de un modo general en el art. 77 del Código Civil. La norma
dispone que “los derechos que se deferirían a la criatura que está en el
vientre materno, si hubiese nacido y viviese, estarán suspensos hasta que
el nacimiento se efectúe. Y si el nacimiento constituye un principio de
existencia [legal], entrará el recién nacido en el goce de dichos derechos,
FRPRVLKXELHVHH[LVWLGR>OHJDOPHQWH@DOWLHPSRHQTXHVHGH¿ULHURQ(Q
el caso del art. 74.2, pasarán estos derechos a otras personas, como si la
criatura no hubiese jamás existido [legalmente]”.
Hemos colocado entre corchetes la expresión legal, porque muchas veces
se olvida que este precepto está directamente relacionado con el art. 74 que
VHUH¿HUHQRDODH[LVWHQFLDQDWXUDORMXUtGLFDGHODSHUVRQDGHOFRQFHELGR
VLQRDORTXHHOFRGL¿FDGRUOODPD³H[LVWHQFLDOHJDO´\TXHFRPRKHPRV
YLVWRVHUH¿HUHVyORDODFDSDFLGDGSDUDDGTXLULUGHUHFKRVSDWULPRQLDOHV
c) Fijación de la época de la concepción
Para evitar disputas y litigios sobre algo que, incluso con los adelantos
PiVPRGHUQRVSHUPDQHFHPXFKDVYHFHVHQODLQFHUWLGXPEUHHO&yGLJR¿MD
una época o período de tiempo en el cual presume de derecho (sin posibi-
lidad de demostrar lo contrario) que ha podido producirse la concepción.
 o de su madre (si es posible que esta muera sin que ello cause la muerte
298 HERNÁN CORRAL TALCIANI
En efecto, el hijo concebido es considerado heredero intestado de su padre
dos a la criatura concebida. Los más notorios son los derechos hereditarios.
La presunción está en el art. 76 del Código Civil y parte del hecho Son múltiples los bienes o derechos patrimoniales que pueden ser deferi-
conocido del nacimiento: “De la época del nacimiento se colige la de la
concepción según la regla siguiente: Se presume de derecho que la concep- al concebido
ción ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta días cabales, d) Derechos patrimoniales que pueden ser deferidos
y no más que trescientos días, contados hacia atrás, desde la medianoche
en que principie el día del nacimiento”.
a nacer se reputará haberlos adquirido en ese mismo día.
Para aplicar la presunción es necesario que la criatura haya nacido y que
que han sido deferidos a una criatura ya concebida, de modo que si llega
se sepa el día del nacimiento. Lógicamente, la concepción ha debido ser
3RUHOORVLORVGHUHFKRVVHGH¿HUHQHQFXDOTXLHUDGHHVRVGtDVVHHQWLHQGH
anterior al nacimiento, por eso los plazos legales se cuentan “hacia atrás”.
El momento de inicio del cómputo es “la medianoche en que principie el
en cualquiera de los días que componen ese período.
día del nacimiento”, por tanto no es la medianoche del día del nacimiento,
ción de derecho. No puede probarse que el niño no había sido concebido
sino la del anterior. Así, si el nacimiento se produjo a las 10:30 horas del
FRQFHSFLyQ(VWDHVODpSRFDGHODFRQFHSFLyQTXHODOH\¿MDFRPRSUHVXQ-
día 20 de septiembre, los plazos se contarán desde las 24 horas del día 19
Entre esos 180 y 300 días, hay 120 días en los cuales pudo producirse la
de septiembre (esta es la medianoche en la que principió o comenzó el día
en que se produjo el nacimiento).
breve y más extensa de una gestación.
más de 300 días (más o menos 10 meses), que delimitan la duración más
Los días son cabales, es decir, completos (de 24 horas), y tienen una
extensión mínima: no menos de 180 días (aproximadamente 6 meses) ni
extensión mínima: no menos de 180 días (aproximadamente 6 meses) ni
Los días son cabales, es decir, completos (de 24 horas), y tienen una
más de 300 días (más o menos 10 meses), que delimitan la duración más
breve y más extensa de una gestación.
en que se produjo el nacimiento).
de septiembre (esta es la medianoche en la que principió o comenzó el día
Entre esos 180 y 300 días, hay 120 días en los cuales pudo producirse la
día 20 de septiembre, los plazos se contarán desde las 24 horas del día 19
FRQFHSFLyQ(VWDHVODpSRFDGHODFRQFHSFLyQTXHODOH\¿MDFRPRSUHVXQ-
sino la del anterior. Así, si el nacimiento se produjo a las 10:30 horas del
ción de derecho. No puede probarse que el niño no había sido concebido
día del nacimiento”, por tanto no es la medianoche del día del nacimiento,
en cualquiera de los días que componen ese período.
El momento de inicio del cómputo es “la medianoche en que principie el
anterior al nacimiento, por eso los plazos legales se cuentan “hacia atrás”.
3RUHOORVLORVGHUHFKRVVHGH¿HUHQHQFXDOTXLHUDGHHVRVGtDVVHHQWLHQGH
se sepa el día del nacimiento. Lógicamente, la concepción ha debido ser
que han sido deferidos a una criatura ya concebida, de modo que si llega
Para aplicar la presunción es necesario que la criatura haya nacido y que
a nacer se reputará haberlos adquirido en ese mismo día.
en que principie el día del nacimiento”.
y no más que trescientos días, contados hacia atrás, desde la medianoche
d) Derechos patrimoniales que pueden ser deferidos ción ha precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta días cabales,
al concebido concepción según la regla siguiente: Se presume de derecho que la concep-
conocido del nacimiento: “De la época del nacimiento se colige la de la
Son múltiples los bienes o derechos patrimoniales que pueden ser deferi- La presunción está en el art. 76 del Código Civil y parte del hecho
dos a la criatura concebida. Los más notorios son los derechos hereditarios.
En efecto, el hijo concebido es considerado heredero intestado de su padre
o de su madre (si es posible que esta muera sin que ello cause la muerte
HERNÁN CORRAL TALCIANI 298
FRENTE

DOJXLHQORVDGPLQLVWUH\TXHHVDDGPLQLVWUDFLyQVHDHQEHQH¿FLRGHRWUR
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 299
frutos, intereses, implican gravámenes, cargas. Por lo tanto requieren que
WUi¿FRMXUtGLFRORVELHQHV\ORVGHUHFKRVQRSXHGHQFRQJHODUVHSURGXFHQ
HOSXQWRGHYLVWDGRJPiWLFR¢TXpVLJQL¿FDTXHHVWpQ³VXVSHQVRV´"(QHO del niño que gesta: casos de fecundación in vitro o de muerte encefálica);
HIHFW~H/DH[SUHVLyQHVGLGiFWLFDSHURQRHVIiFLOPHQWHMXVWL¿FDEOHGHVGH también es considerado legitimario o heredero forzoso o asignatario de
criatura si hubiese ya nacido, “estarán suspensos” hasta que el nacimiento se cuarta de mejoras no sólo respecto de sus padres sino de sus abuelos.
El art. 77 del Código Civil dispone que los derechos que se deferirían a la Además, es también capaz de recibir asignaciones hereditarias o legados
por medio de una sucesión testada. El art. 962 del Código Civil señala que
e) Los derechos y su administración durante la gestación para ser capaz de suceder, en todas estas modalidades, “es necesario existir
al tiempo de abrirse la sucesión”. Se habla de la existencia natural, aunque
la adquisición hereditaria sólo se consolidará si el concebido llega a existir
legalmente, es decir, si nace (art. 77 CC).
y ss. CC).
mico, conforme a las reglas de los delitos y cuasidelitos civiles (arts. 2314
También el concebido puede recibir una donación: el art. 1390 del Código
la gestación, tiene derecho a pedir la reparación en su equivalente econó-
Civil que dispone que no puede hacerse una donación entre vivos a persona
Si se le causa un daño, por ejemplo por una mala praxis médica durante
que no existe al momento de la donación, no se aplica porque el concebido
\DWLHQHH[LVWHQFLD/DDGTXLVLFLyQGHODFRVDGRQDGDVHFRQ¿UPDUiXQDYH]
le otorgara gratuitamente o de una pensión alimenticia voluntaria.
que el concebido nazca y con ello tenga la “existencia legal”.
(OFRQFHELGRSRGUtDVHUEHQH¿FLDGRWDPELpQGHXQDUHQWDYLWDOLFLDTXHVH
socio original son llamados a ocupar su lugar sus herederos (art. 2105 CC).
Se pueden considerar otras formas de atribuciones patrimoniales al
también considerado socio de una sociedad colectiva si por la muerte del
concebido. Por ejemplo, una estipulación a favor de tercero (art. 1449 CC),
\XQVHJXURGHYLGDHQHOFXDOHVGHVLJQDGRFRPREHQH¿FLDULR3XHGHVHU
\XQVHJXURGHYLGDHQHOFXDOHVGHVLJQDGRFRPREHQH¿FLDULR3XHGHVHU
concebido. Por ejemplo, una estipulación a favor de tercero (art. 1449 CC),
también considerado socio de una sociedad colectiva si por la muerte del
Se pueden considerar otras formas de atribuciones patrimoniales al
socio original son llamados a ocupar su lugar sus herederos (art. 2105 CC).
(OFRQFHELGRSRGUtDVHUEHQH¿FLDGRWDPELpQGHXQDUHQWDYLWDOLFLDTXHVH
que el concebido nazca y con ello tenga la “existencia legal”.
le otorgara gratuitamente o de una pensión alimenticia voluntaria.
\DWLHQHH[LVWHQFLD/DDGTXLVLFLyQGHODFRVDGRQDGDVHFRQ¿UPDUiXQDYH]
que no existe al momento de la donación, no se aplica porque el concebido
Si se le causa un daño, por ejemplo por una mala praxis médica durante
Civil que dispone que no puede hacerse una donación entre vivos a persona
la gestación, tiene derecho a pedir la reparación en su equivalente econó-
También el concebido puede recibir una donación: el art. 1390 del Código
mico, conforme a las reglas de los delitos y cuasidelitos civiles (arts. 2314
y ss. CC).
legalmente, es decir, si nace (art. 77 CC).
la adquisición hereditaria sólo se consolidará si el concebido llega a existir
al tiempo de abrirse la sucesión”. Se habla de la existencia natural, aunque
para ser capaz de suceder, en todas estas modalidades, “es necesario existir e) Los derechos y su administración durante la gestación
por medio de una sucesión testada. El art. 962 del Código Civil señala que
Además, es también capaz de recibir asignaciones hereditarias o legados El art. 77 del Código Civil dispone que los derechos que se deferirían a la
cuarta de mejoras no sólo respecto de sus padres sino de sus abuelos. criatura si hubiese ya nacido, “estarán suspensos” hasta que el nacimiento se
también es considerado legitimario o heredero forzoso o asignatario de HIHFW~H/DH[SUHVLyQHVGLGiFWLFDSHURQRHVIiFLOPHQWHMXVWL¿FDEOHGHVGH
del niño que gesta: casos de fecundación in vitro o de muerte encefálica); HOSXQWRGHYLVWDGRJPiWLFR¢TXpVLJQL¿FDTXHHVWpQ³VXVSHQVRV´"(QHO
WUi¿FRMXUtGLFRORVELHQHV\ORVGHUHFKRVQRSXHGHQFRQJHODUVHSURGXFHQ
frutos, intereses, implican gravámenes, cargas. Por lo tanto requieren que
DOJXLHQORVDGPLQLVWUH\TXHHVDDGPLQLVWUDFLyQVHDHQEHQH¿FLRGHRWUR
299 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
 art. 74.2 del Código Civil de que la criatura “se reputará no haber existido
300 HERNÁN CORRAL TALCIANI
incapaz de adquisiciones patrimoniales. Así debe entenderse la dicción del
Si el concebido no llega a nacer, la ley lo considera retroactivamente
Si el hijo por nacer tiene padre o madre que ejerce la patria potestad,
el Código señala expresamente que los encargados de administrar estos f) Pérdida retroactiva de los derechos
bienes patrimoniales son los titulares de la patria potestad, que lógicamente
ORKDUiQHQEHQH¿FLRGHOKLMR DUW&& 
llega a existir legalmente se extinguen o resuelven por la falta de nacimiento.
A falta de padre o madre que ejerza la patria potestad, deberá nombrarse
ria. Es decir, los derechos han sido adquiridos por el concebido pero si no
a la criatura, un curador de bienes (arts. 343 y 485 y ss.).
En todo caso, pensamos que este evento opera como condición resoluto-

Consideramos que estos representantes administran los derechos del

por nacer, el presupuesto que constituye su eventualidad es el nacimiento.
nasciturusDQRPEUH\HQEHQH¿FLRGHpVWH3RUORTXHQRSXHGHGHFLUVHTXH
cida legalmente como elemento esencial del derecho. Respecto del que está
el concebido no ha adquirido dichos derechos y que se trate de “derechos
la eventualidad es una condicio iuris, es decir, una condición que es estable-
sin sujeto” (categoría muy poco entendible).
modalidad accidental que ha sido estipulada, mientras que en los primeros
eventuales de los derechos sujetos a condición: estos últimos tienen una
La expresión “suspensos” quiere dar a entender que la adquisición es
Código (arts. 243.2, 343 CC). La doctrina ha querido diferenciar los derechos
provisoria y que está sujeta a una extinción para el caso de que el niño no
77 del Código Civil no utiliza, es mencionada por algunos preceptos del
llegue a nacer. Los administradores deben tener en cuenta esta circunstancia
expresión “derechos eventuales del que está por nacer”, que, aunque el art.
y, por tanto, se limitarán a realizar actos de mera administración (cfr art.
La idea de provisionalidad y de condicionalidad ha llevado a acuñar la
488 a 490 CC).
488 a 490 CC).
La idea de provisionalidad y de condicionalidad ha llevado a acuñar la
y, por tanto, se limitarán a realizar actos de mera administración (cfr art.
expresión “derechos eventuales del que está por nacer”, que, aunque el art.
llegue a nacer. Los administradores deben tener en cuenta esta circunstancia
77 del Código Civil no utiliza, es mencionada por algunos preceptos del
provisoria y que está sujeta a una extinción para el caso de que el niño no
Código (arts. 243.2, 343 CC). La doctrina ha querido diferenciar los derechos
La expresión “suspensos” quiere dar a entender que la adquisición es
eventuales de los derechos sujetos a condición: estos últimos tienen una
modalidad accidental que ha sido estipulada, mientras que en los primeros
sin sujeto” (categoría muy poco entendible).
la eventualidad es una condicio iuris, es decir, una condición que es estable-
el concebido no ha adquirido dichos derechos y que se trate de “derechos
cida legalmente como elemento esencial del derecho. Respecto del que está
nasciturusDQRPEUH\HQEHQH¿FLRGHpVWH3RUORTXHQRSXHGHGHFLUVHTXH
por nacer, el presupuesto que constituye su eventualidad es el nacimiento.
Consideramos que estos representantes administran los derechos del

En todo caso, pensamos que este evento opera como condición resoluto-
a la criatura, un curador de bienes (arts. 343 y 485 y ss.).
ria. Es decir, los derechos han sido adquiridos por el concebido pero si no
A falta de padre o madre que ejerza la patria potestad, deberá nombrarse
llega a existir legalmente se extinguen o resuelven por la falta de nacimiento.
ORKDUiQHQEHQH¿FLRGHOKLMR DUW&& 
bienes patrimoniales son los titulares de la patria potestad, que lógicamente
f) Pérdida retroactiva de los derechos el Código señala expresamente que los encargados de administrar estos
Si el hijo por nacer tiene padre o madre que ejerce la patria potestad,
Si el concebido no llega a nacer, la ley lo considera retroactivamente
incapaz de adquisiciones patrimoniales. Así debe entenderse la dicción del
art. 74.2 del Código Civil de que la criatura “se reputará no haber existido
HERNÁN CORRAL TALCIANI 300
FRENTE

goce de dichos derechos, como si hubiese existido [legalmente] al tiempo

constituye un principio de existencia [legal], entrará el recién nacido en el
él en gestación. Lo dispone expresamente el art. 77: “Y si el nacimiento
desde la fecha en que nació sino desde que el padre murió mientras estaba
nacido es considerado heredero y se estima que adquirió la herencia no
Por ejemplo, si se trata de la herencia del padre, el póstumo una vez
ridos a la fecha, no del nacimiento, sino de la data en que fueron deferidos.
GH¿QLWLYD\DEVROXWDPHQWHORVGHUHFKRVGHIHULGRVž6HOHVFRQVLGHUDDGTXL-
Si el concebido llega a nacer, se producen dos consecuencias: 1º Adquiere
e) Consolidación retroactiva de la adquisición
legales del concebido, siempre que hayan actuado en conformidad a la ley.
ministración e incluso de disposición que hubieren hecho los representantes
Aunque la extinción es retroactiva, deberán respetarse los actos de ad-
el hijo de María no llega a nacer, el legado pasa al hijo de Carlos.
que está esperando María, y a falta de éste, al hijo que ya tiene Carlos. Si
etc. También en la sucesión testada puede haberse dejado un legado al hijo
porción pasará a sus hermanos, y a falta de ellos, a la cónyuge de su padre,
no llega a nacer no habrá adquirido la herencia de su padre muerto, y su
El caso más típico es el de los derechos hereditarios: si el hijo póstumo
[cuando el niño no llega a nacer], pasarán estos derechos a otras personas…”.
(VORTXHGLFHHODUWHQVXSDUWH¿QDO³HQHOFDVRGHODUWLQFLVRž
adquirirlos a falta del concebido, los derechos pasarán a estas personas.
DGTXLVLFLyQRHQFDVRGHTXHH[LVWDQEHQH¿FLDULRVTXHHVWiQOODPDGRVD
VH H[WLQJXHQ R QR SXHGHQ VHU H¿FDFHV DO QR KDEHU WHQLGR WLWXODU SDUD VX
¿Qué sucede entonces con los derechos que se le han deferido? O bien
no llega a nacer.
concebido no ha podido nunca adquirir derechos patrimoniales, si es que
(QVXPDSRUUD]RQHVGHFHUWH]DMXUtGLFDODOH\RSWDSRU¿QJLUTXHHO
LGHQWL¿FDFRQODFDSDFLGDGSDWULPRQLDO
SUHFHSWRVVyORVHUH¿HUHQDOFRQFHSWRWpFQLFRGH³H[LVWHQFLDOHJDO´TXHVH
la criatura no hubiese jamás existido”. Reiteramos que en este caso los
jamás” y la del art. 77 LQ¿QH del mismo Código de que se hará “como si
301 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 301
jamás” y la del art. 77 LQ¿QH del mismo Código de que se hará “como si
la criatura no hubiese jamás existido”. Reiteramos que en este caso los
SUHFHSWRVVyORVHUH¿HUHQDOFRQFHSWRWpFQLFRGH³H[LVWHQFLDOHJDO´TXHVH
LGHQWL¿FDFRQODFDSDFLGDGSDWULPRQLDO
(QVXPDSRUUD]RQHVGHFHUWH]DMXUtGLFDODOH\RSWDSRU¿QJLUTXHHO
concebido no ha podido nunca adquirir derechos patrimoniales, si es que
no llega a nacer.
¿Qué sucede entonces con los derechos que se le han deferido? O bien
VH H[WLQJXHQ R QR SXHGHQ VHU H¿FDFHV DO QR KDEHU WHQLGR WLWXODU SDUD VX
DGTXLVLFLyQRHQFDVRGHTXHH[LVWDQEHQH¿FLDULRVTXHHVWiQOODPDGRVD
adquirirlos a falta del concebido, los derechos pasarán a estas personas.
(VORTXHGLFHHODUWHQVXSDUWH¿QDO³HQHOFDVRGHODUWLQFLVRž
[cuando el niño no llega a nacer], pasarán estos derechos a otras personas…”.
El caso más típico es el de los derechos hereditarios: si el hijo póstumo
no llega a nacer no habrá adquirido la herencia de su padre muerto, y su
porción pasará a sus hermanos, y a falta de ellos, a la cónyuge de su padre,
etc. También en la sucesión testada puede haberse dejado un legado al hijo
que está esperando María, y a falta de éste, al hijo que ya tiene Carlos. Si
el hijo de María no llega a nacer, el legado pasa al hijo de Carlos.
Aunque la extinción es retroactiva, deberán respetarse los actos de ad-
ministración e incluso de disposición que hubieren hecho los representantes
legales del concebido, siempre que hayan actuado en conformidad a la ley.
e) Consolidación retroactiva de la adquisición
Si el concebido llega a nacer, se producen dos consecuencias: 1º Adquiere
GH¿QLWLYD\DEVROXWDPHQWHORVGHUHFKRVGHIHULGRVž6HOHVFRQVLGHUDDGTXL-
ridos a la fecha, no del nacimiento, sino de la data en que fueron deferidos.
Por ejemplo, si se trata de la herencia del padre, el póstumo una vez
nacido es considerado heredero y se estima que adquirió la herencia no
desde la fecha en que nació sino desde que el padre murió mientras estaba
él en gestación. Lo dispone expresamente el art. 77: “Y si el nacimiento
constituye un principio de existencia [legal], entrará el recién nacido en el
goce de dichos derechos, como si hubiese existido [legalmente] al tiempo
302 HERNÁN CORRAL TALCIANI

HQTXHVHGH¿ULHURQ´$TXtWLHQHSOHQDDSOLFDFLyQODUHJODnasciturus pro
iam nato habetur si de eius comodo agitur, ya que se considera que el
concebido ya estaba nacido a la fecha en que se le entregaron los derechos
patrimoniales. Es el efecto propio de la condición resolutoria fallida: el
derecho se consolida y se le tiene por adquirido desde que se produjo el
hecho idóneo para ello.

BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos, “Tratamiento jurídico del

concebido”, en RDJ, t. 84, Derecho, pp. 29-50; SOTO KLOSS, Eduardo, “El derecho
a la vida y la noción de persona en la Constitución”, en RDJ, t. 88, Derecho, pp.55-
60; TRABUCCHI, Alberto, “El hijo, nacido o por nacer, inaestimabilis res, y no solo
res extra comercium”, en RDJ, t. 90, Derecho, pp. 29-37, HENRÍQUEZ HERRERA, Ian,
La regla de la ventaja para el concebido en el Derecho Civil chileno, Thomson
Reuters, Santiago, 2011; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Comienzo de la existencia
y personalidad del que está por nacer”, en Revista de Derecho, (P. Universidad
Católica de Valparaíso), XIII (1989-1990), pp. 33-50; “La existencia legal de la
persona principia al nacer: una nueva lectura para una vieja norma”, en Revista
de Ciencias Sociales, Universidad de Valparaíso, 56, 2010, pp. 311-326; “El
proyecto de ley de aborto y los derechos humanos del concebido no nacido”, en
Anuario de Derecho Público (Universidad Diego Portales), 2016, pp. 23-62; PAUL
DÍAZ, Álvaro, “Estatus del no nacido en la convención americana: un ejercicio
de interpretación”, en Ius et Praxis 18, 2012, 1, pp. 61-112.
de interpretación”, en Ius et Praxis 18, 2012, 1, pp. 61-112.
DÍAZ, Álvaro, “Estatus del no nacido en la convención americana: un ejercicio
Anuario de Derecho Público (Universidad Diego Portales), 2016, pp. 23-62; PAUL
proyecto de ley de aborto y los derechos humanos del concebido no nacido”, en
de Ciencias Sociales, Universidad de Valparaíso, 56, 2010, pp. 311-326; “El
persona principia al nacer: una nueva lectura para una vieja norma”, en Revista
Católica de Valparaíso), XIII (1989-1990), pp. 33-50; “La existencia legal de la
y personalidad del que está por nacer”, en Revista de Derecho, (P. Universidad
Reuters, Santiago, 2011; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Comienzo de la existencia
La regla de la ventaja para el concebido en el Derecho Civil chileno, Thomson
res extra comercium”, en RDJ, t. 90, Derecho, pp. 29-37, HENRÍQUEZ HERRERA, Ian,
60; TRABUCCHI, Alberto, “El hijo, nacido o por nacer, inaestimabilis res, y no solo
a la vida y la noción de persona en la Constitución”, en RDJ, t. 88, Derecho, pp.55-
concebido”, en RDJ, t. 84, Derecho, pp. 29-50; SOTO KLOSS, Eduardo, “El derecho
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos, “Tratamiento jurídico del

hecho idóneo para ello.

derecho se consolida y se le tiene por adquirido desde que se produjo el
patrimoniales. Es el efecto propio de la condición resolutoria fallida: el
concebido ya estaba nacido a la fecha en que se le entregaron los derechos
iam nato habetur si de eius comodo agitur, ya que se considera que el
HQTXHVHGH¿ULHURQ´$TXtWLHQHSOHQDDSOLFDFLyQODUHJODnasciturus pro

HERNÁN CORRAL TALCIANI 302

FRENTE
(así nuestro Código Civil).
Civil francés) o por la profesión religiosa en un instituto monástico católico
como pena por la comisión de delitos especialmente graves (así el Código
códigos modernos, con dos causas sustancialmente diferentes: primero,
viva. Este tipo de extinción legal de la persona fue recogida incluso en los
se consideraba legalmente muerta a una persona que se sabía permanecía
no hubieran muerto. Durante siglos existió la “muerte civil”, por la cual
personas, también ella podía determinar cuándo dejaban de serlo, aunque
siempre así, ya que si era la ley civil la que determinaba quiénes eran
Mientras predominó un concepto formalista de la persona, esto no fue
jurídicamente con prescindencia de si la persona vive realmente o no.
al hecho físico de la muerte, por oposición a una muerte legal o construida
persona termina en la muerte natural”. La expresión “natural” quiere aludir
OR,,GHOOLEUR,'HO¿QGHODH[LVWHQFLDGHODVSHUVRQDVGLVSRQHTXH³/D
de muerte. El art. 78 del Código Civil, que encabeza el párrafo 2º del títu-
cuando ontológicamente ha desaparecido, y esto se conoce con el nombre
puede terminar, para el Derecho, cuando se extingue como tal, es decir,
que constituyen la vida. Nuestro Código Civil reconoce que la persona sólo
causa: la muerte, entendida como la cesación de los fenómenos biológicos
La extinción de la personalidad tiene en el Derecho moderno una sola
de la persona
1. La muerte: única causa de extinción
I. MUERTE Y EXTINCIÓN DE LA PERSONALIDAD
EXTINCIÓN DE LA PERSONA
CAPÍTULO III
CAPÍTULO III
EXTINCIÓN DE LA PERSONA
I. MUERTE Y EXTINCIÓN DE LA PERSONALIDAD
1. La muerte: única causa de extinción
de la persona
La extinción de la personalidad tiene en el Derecho moderno una sola
causa: la muerte, entendida como la cesación de los fenómenos biológicos
que constituyen la vida. Nuestro Código Civil reconoce que la persona sólo
puede terminar, para el Derecho, cuando se extingue como tal, es decir,
cuando ontológicamente ha desaparecido, y esto se conoce con el nombre
de muerte. El art. 78 del Código Civil, que encabeza el párrafo 2º del títu-
OR,,GHOOLEUR,'HO¿QGHODH[LVWHQFLDGHODVSHUVRQDVGLVSRQHTXH³/D
persona termina en la muerte natural”. La expresión “natural” quiere aludir
al hecho físico de la muerte, por oposición a una muerte legal o construida
jurídicamente con prescindencia de si la persona vive realmente o no.
Mientras predominó un concepto formalista de la persona, esto no fue
siempre así, ya que si era la ley civil la que determinaba quiénes eran
personas, también ella podía determinar cuándo dejaban de serlo, aunque
no hubieran muerto. Durante siglos existió la “muerte civil”, por la cual
se consideraba legalmente muerta a una persona que se sabía permanecía
viva. Este tipo de extinción legal de la persona fue recogida incluso en los
códigos modernos, con dos causas sustancialmente diferentes: primero,
como pena por la comisión de delitos especialmente graves (así el Código
Civil francés) o por la profesión religiosa en un instituto monástico católico
(así nuestro Código Civil).

304 HERNÁN CORRAL TALCIANI
La humanización de las penas, por un lado, y la innecesariedad de sim-
bolizar la “muerte para el mundo” del religioso por medio de una muerte
OHJDOKLFLHURQGHVDSDUHFHUHVWDV¿JXUDVHQODSULPHUDPLWDGGHOVLJOR;;
En Chile, el párrafo 4º del título II del libro I, y sus arts. 95 a 97, que tra-
taban de la muerte civil del que hacía profesión religiosa solemne en un
instituto monástico fueron derogados por la ley Nº 7.612, de 1943.
La recepción de un concepto sustancial de persona, como todo individuo
GHODHVSHFLHKXPDQDUHD¿UPDHVWDH[LJHQFLDGHTXHVyORODPXHUWHUHDO
natural, puede ser reconocida como causa de extinción de la persona por
el Derecho.
¿Pero qué es la muerte del ser humano? Se puede responder esta pre-
gunta de un modo circular diciendo que es la privación de la vida, pero el
SUREOHPDVHPDQWLHQH\DTXHLPSOLFDGH¿QLUTXpHVODYLGDSHUVRQDOL]DGD
3DUHFHFODURTXHODPXHUWHGHODSHUVRQDQRVHLGHQWL¿FDFRQODPXHUWHGH
órganos o células que conforman su cuerpo (estas pueden morir y la persona
seguir existiendo; o al revés, la persona puede estar muerta y algunas de sus
células seguir por un tiempo viviendo: se sostiene que a los cadáveres les
crecen las uñas, el cabello, etc.). Desde un punto de vista antropológico, se
ha dicho que la muerte sobreviene cuando se produce una separación entre
el elemento animante (alma, de ánima) y la materia corporal que resultaba
organizada por dicho elemento. El cadáver, a los pocos segundos después
de la muerte, puede tener todos los órganos y tejidos que materialmente
conformaban la persona, pero han dejado de responder a un principio vital
XQL¿FDGRUTXHOHVSHUPLWtDUHFRQRFHUVHDVtPLVPRFRPRXQWRGRRUJDQL-
zado, único y distinto de otros individuos.
El problema es que como ese principio animante (el alma) no es mate-
rial, sino espiritual, no resulta posible examinar directamente cuándo se ha
producido la separación. Sólo podemos conocerla por las consecuencias
que se producen en el cuerpo, como la desorganización, desintegración o
corrupción. Pero estos procesos tardan en producirse y se necesita tener
XQDVHJXULGDGGHODPXHUWHFRQPiVSURQWLWXG(QGH¿QLWLYDHVODFLHQFLD
médica, sobre la base de los presupuestos antropológicos, la que nos puede
indicar qué signos o pruebas pueden estimarse como muestras seguras de
que la muerte ha sobrevenido.
que la muerte ha sobrevenido.
indicar qué signos o pruebas pueden estimarse como muestras seguras de
médica, sobre la base de los presupuestos antropológicos, la que nos puede
XQDVHJXULGDGGHODPXHUWHFRQPiVSURQWLWXG(QGH¿QLWLYDHVODFLHQFLD
corrupción. Pero estos procesos tardan en producirse y se necesita tener
que se producen en el cuerpo, como la desorganización, desintegración o
producido la separación. Sólo podemos conocerla por las consecuencias
rial, sino espiritual, no resulta posible examinar directamente cuándo se ha
El problema es que como ese principio animante (el alma) no es mate-
zado, único y distinto de otros individuos.
XQL¿FDGRUTXHOHVSHUPLWtDUHFRQRFHUVHDVtPLVPRFRPRXQWRGRRUJDQL-
conformaban la persona, pero han dejado de responder a un principio vital
de la muerte, puede tener todos los órganos y tejidos que materialmente
organizada por dicho elemento. El cadáver, a los pocos segundos después
el elemento animante (alma, de ánima) y la materia corporal que resultaba
ha dicho que la muerte sobreviene cuando se produce una separación entre
crecen las uñas, el cabello, etc.). Desde un punto de vista antropológico, se
células seguir por un tiempo viviendo: se sostiene que a los cadáveres les
seguir existiendo; o al revés, la persona puede estar muerta y algunas de sus
órganos o células que conforman su cuerpo (estas pueden morir y la persona
3DUHFHFODURTXHODPXHUWHGHODSHUVRQDQRVHLGHQWL¿FDFRQODPXHUWHGH
SUREOHPDVHPDQWLHQH\DTXHLPSOLFDGH¿QLUTXpHVODYLGDSHUVRQDOL]DGD
gunta de un modo circular diciendo que es la privación de la vida, pero el
¿Pero qué es la muerte del ser humano? Se puede responder esta pre-
el Derecho.
natural, puede ser reconocida como causa de extinción de la persona por
GHODHVSHFLHKXPDQDUHD¿UPDHVWDH[LJHQFLDGHTXHVyORODPXHUWHUHDO
La recepción de un concepto sustancial de persona, como todo individuo
instituto monástico fueron derogados por la ley Nº 7.612, de 1943.
taban de la muerte civil del que hacía profesión religiosa solemne en un
En Chile, el párrafo 4º del título II del libro I, y sus arts. 95 a 97, que tra-
OHJDOKLFLHURQGHVDSDUHFHUHVWDV¿JXUDVHQODSULPHUDPLWDGGHOVLJOR;;
bolizar la “muerte para el mundo” del religioso por medio de una muerte
La humanización de las penas, por un lado, y la innecesariedad de sim-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 304
FRENTE
del hecho en las partidas de un registro público: el Registro Civil. Una
Esta prueba preconstituida y general se produce mediante la inscripción
efecto jurídico en el que pueda tener impacto.
HOWUi¿FR\VLQTXHKD\DTXHGHPRVWUDUODGHIXQFLyQUHVSHFWRGHFXDOTXLHU
construyen una prueba de ella que pueda funcionar de manera general en
\ WLHQH PXFKD LQÀXHQFLD HQ ODV UHODFLRQHV MXUtGLFDV ORV VLVWHPDV FLYLOHV
personas (el muerto deja de tenerlo y produce la viudez de su cónyuge)
&RPR OD PXHUWH HV XQ HOHPHQWR TXH LQÀX\H HQ HO HVWDGR FLYLO GH ODV
que se tenga por probado.
pues, distinguirse el hecho mismo y la forma en que el Derecho permite
no sólo es necesario que ocurra sino que se pruebe su acaecimiento. Debe,
/DPXHUWHFRPRWRGRKHFKRMXUtGLFRSDUDTXHGHVSOLHJXHVXH¿FDFLD
2. Prueba de la muerte: formas ordinarias y extraordinarias
ca o respiratoria, como lo sería la abolición de las funciones encefálicas.
diagnosticada a través de un síntoma diferente al cese de la función cardía-
ordenamientos jurídicos civilizados. Es la muerte natural que puede ser
un resurgimiento de las “muertes civiles” felizmente erradicadas de los
muerte distinta de la muerte natural, pues en tal caso debería considerarse
“muerte clínica” o “muerte encefálica”. En realidad, no se trata de una
citado que se hable, a nuestro juicio impropiamente, de “muerte cerebral”,
tronco encefálico. Este descubrimiento, que aún es controversial, ha sus-
han extinguido irreversiblemente y de un modo absoluto las funciones del
HTXLSRVPpGLFRVVR¿VWLFDGRVGHYHQWLODFLyQPHFiQLFDVLVHSUXHEDTXHVH
que mantienen las funciones cardíacas y respiratorias gracias al apoyo de
el criterio demostratorio de la muerte, sobre todo para aquellas personas
En el último tiempo, se ha introducido la idea de que es posible adelantar
un cadáver).
corporal de que la persona ha dejado de ser tal, y se está en presencia de
ha producido (no es que eso sea la muerte, sino que es la manifestación
\VXFRUD]yQKDGHMDGRGHODWLUHVSUXHEDVX¿FLHQWHGHTXHODPXHUWHVH
las funciones cardiaco-respiratorias. Si el ser humano ha dejado de respirar
diagnosticar el acaecimiento de la muerte es la paralización irreversible de
La medicina por largo tiempo ha estimado que un signo que permite
305 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 305
La medicina por largo tiempo ha estimado que un signo que permite
diagnosticar el acaecimiento de la muerte es la paralización irreversible de
las funciones cardiaco-respiratorias. Si el ser humano ha dejado de respirar
\VXFRUD]yQKDGHMDGRGHODWLUHVSUXHEDVX¿FLHQWHGHTXHODPXHUWHVH
ha producido (no es que eso sea la muerte, sino que es la manifestación
corporal de que la persona ha dejado de ser tal, y se está en presencia de
un cadáver).
En el último tiempo, se ha introducido la idea de que es posible adelantar
el criterio demostratorio de la muerte, sobre todo para aquellas personas
que mantienen las funciones cardíacas y respiratorias gracias al apoyo de
HTXLSRVPpGLFRVVR¿VWLFDGRVGHYHQWLODFLyQPHFiQLFDVLVHSUXHEDTXHVH
han extinguido irreversiblemente y de un modo absoluto las funciones del
tronco encefálico. Este descubrimiento, que aún es controversial, ha sus-
citado que se hable, a nuestro juicio impropiamente, de “muerte cerebral”,
“muerte clínica” o “muerte encefálica”. En realidad, no se trata de una
muerte distinta de la muerte natural, pues en tal caso debería considerarse
un resurgimiento de las “muertes civiles” felizmente erradicadas de los
ordenamientos jurídicos civilizados. Es la muerte natural que puede ser
diagnosticada a través de un síntoma diferente al cese de la función cardía-
ca o respiratoria, como lo sería la abolición de las funciones encefálicas.
2. Prueba de la muerte: formas ordinarias y extraordinarias
/DPXHUWHFRPRWRGRKHFKRMXUtGLFRSDUDTXHGHVSOLHJXHVXH¿FDFLD
no sólo es necesario que ocurra sino que se pruebe su acaecimiento. Debe,
pues, distinguirse el hecho mismo y la forma en que el Derecho permite
que se tenga por probado.
&RPR OD PXHUWH HV XQ HOHPHQWR TXH LQÀX\H HQ HO HVWDGR FLYLO GH ODV
personas (el muerto deja de tenerlo y produce la viudez de su cónyuge)
\ WLHQH PXFKD LQÀXHQFLD HQ ODV UHODFLRQHV MXUtGLFDV ORV VLVWHPDV FLYLOHV
construyen una prueba de ella que pueda funcionar de manera general en
HOWUi¿FR\VLQTXHKD\DTXHGHPRVWUDUODGHIXQFLyQUHVSHFWRGHFXDOTXLHU
efecto jurídico en el que pueda tener impacto.
Esta prueba preconstituida y general se produce mediante la inscripción
del hecho en las partidas de un registro público: el Registro Civil. Una

306 HERNÁN CORRAL TALCIANI
vez ingresada la defunción al registro, bastará la copia de la partida o un
FHUWL¿FDGR TXH VREUH VX EDVH RWRUJXH HO 2¿FLDO GHO 5HJLVWUR &LYLO SDUD
DFUHGLWDUHQHOWUi¿FRODPXHUWHGHODSHUVRQD,QFOXVRHOODSXHGHVHUYLU
de prueba judicial en un proceso en el que se necesite comprobar el falle-
cimiento (gestión de petición de posesión efectiva de la herencia, pleito
por un seguro de vida, acción de petición de herencia).
Pero, a su vez, para que pueda ingresar al registro la ley establece las
IRUPDV HQ ODV TXH VH HQWHQGHUi TXH OD PXHUWH KD VLGR VX¿FLHQWHPHQWH
SUREDGD(VWDSUXHEDQRUPDOPHQWHQRWLHQHPXFKDVGL¿FXOWDGHV\DTXHHV
PDQL¿HVWDVXRFXUUHQFLDSRUHOFHVHGHODVIXQFLRQHVFDUGLRUUHVSLUDWRULDV
para lo cual basta un examen del cuerpo. Por eso, la prueba ordinaria de
ODPXHUWHUHTXHULUiXQFHUWL¿FDGRGHXQPpGLFRRDIDOWDGHpVWHODGHFOD-
ración de dos testigos, como luego veremos.
En ciertos casos, la ley establece una manera de probar la muerte con
formas distintas a la ordinaria. Es lo que sucede cuando no es posible exa-
minar el cadáver, pero hay certeza, a lo menos moral, de que la persona ha
fallecido o, cuando para poder extraer órganos para trasplante, es necesario
anticipar el diagnóstico de la defunción mediante la observación del cese
total e irreversible de las funciones encefálicas. La primera corresponde
a la regulación incorporada en el Código Civil en los arts. 95 a 97 por la
ley Nº 20.577, de 2012, y que lleva por nombre “comprobación judicial de
la muerte”. La segunda está regulada en la ley Nº 19.451, de 1996, sobre
GRQDFLyQGHyUJDQRVFRQ¿QHVGHWUDVSODQWH
3. Equivalentes probatorios de la muerte
No siempre, sin embargo, es posible obtener la prueba ordinaria o ex-
traordinaria de la muerte y pueden ocasionarse situaciones de incertidumbre
que, por falta de esa constancia probatoria, podrían ser perniciosas para la
estabilidad de las relaciones sociales. Frente a ello, los sistemas jurídicos
suelen diseñar mecanismos que funcionen como instituciones que sustitu-
yan, no la muerte en sí misma, pero sí la prueba de la muerte. Se deja en
suspenso si la muerte ocurrió realmente o no, o en qué fecha precisa, pero
se la tiene por comprobada con un momento que se determina legalmente.
6RQODV¿JXUDVTXHOODPDPRVHTXLYDOHQWHVIXQFLRQDOHVGHODSUXHEDGHOD
6RQODV¿JXUDVTXHOODPDPRVHTXLYDOHQWHVIXQFLRQDOHVGHODSUXHEDGHOD
se la tiene por comprobada con un momento que se determina legalmente.
suspenso si la muerte ocurrió realmente o no, o en qué fecha precisa, pero
yan, no la muerte en sí misma, pero sí la prueba de la muerte. Se deja en
suelen diseñar mecanismos que funcionen como instituciones que sustitu-
estabilidad de las relaciones sociales. Frente a ello, los sistemas jurídicos
que, por falta de esa constancia probatoria, podrían ser perniciosas para la
traordinaria de la muerte y pueden ocasionarse situaciones de incertidumbre
No siempre, sin embargo, es posible obtener la prueba ordinaria o ex-
3. Equivalentes probatorios de la muerte
GRQDFLyQGHyUJDQRVFRQ¿QHVGHWUDVSODQWH
la muerte”. La segunda está regulada en la ley Nº 19.451, de 1996, sobre
ley Nº 20.577, de 2012, y que lleva por nombre “comprobación judicial de
a la regulación incorporada en el Código Civil en los arts. 95 a 97 por la
total e irreversible de las funciones encefálicas. La primera corresponde
anticipar el diagnóstico de la defunción mediante la observación del cese
fallecido o, cuando para poder extraer órganos para trasplante, es necesario
minar el cadáver, pero hay certeza, a lo menos moral, de que la persona ha
formas distintas a la ordinaria. Es lo que sucede cuando no es posible exa-
En ciertos casos, la ley establece una manera de probar la muerte con
ración de dos testigos, como luego veremos.
ODPXHUWHUHTXHULUiXQFHUWL¿FDGRGHXQPpGLFRRDIDOWDGHpVWHODGHFOD-
para lo cual basta un examen del cuerpo. Por eso, la prueba ordinaria de
PDQL¿HVWDVXRFXUUHQFLDSRUHOFHVHGHODVIXQFLRQHVFDUGLRUUHVSLUDWRULDV
SUREDGD(VWDSUXHEDQRUPDOPHQWHQRWLHQHPXFKDVGL¿FXOWDGHV\DTXHHV
IRUPDV HQ ODV TXH VH HQWHQGHUi TXH OD PXHUWH KD VLGR VX¿FLHQWHPHQWH
Pero, a su vez, para que pueda ingresar al registro la ley establece las
por un seguro de vida, acción de petición de herencia).
cimiento (gestión de petición de posesión efectiva de la herencia, pleito
de prueba judicial en un proceso en el que se necesite comprobar el falle-
DFUHGLWDUHQHOWUi¿FRODPXHUWHGHODSHUVRQD,QFOXVRHOODSXHGHVHUYLU
FHUWL¿FDGR TXH VREUH VX EDVH RWRUJXH HO 2¿FLDO GHO 5HJLVWUR &LYLO SDUD
vez ingresada la defunción al registro, bastará la copia de la partida o un
HERNÁN CORRAL TALCIANI 306
FRENTE
por medio de la práctica de una inscripción en el Registro de Defunciones,
La ley establece la necesidad de que dicha muerte acceda al Registro Civil
dudas sobre si la muerte ocurrió y en qué momento se produjo.
frecuencia, puesto que en la inmensa mayoría de los casos no se presentan
La prueba ordinaria de la defunción es la que se practica con la mayor
1. Prueba ordinaria
II. PRUEBA DE LA MUERTE
Estudios de Derecho Civil III, LegalPublishing, Santiago, 2008, pp. 23-48.
ODYHMH]\ODPXHUWHHQHO'HUHFKR&LYLO´HQ%ULWR*X]PiQ$OHMDQGUR HGLW 
go, 1996, pp. 67-95; FIGUEROA YÁÑEZ, Gonzalo, “Algunas consideraciones sobre
Derecho Civil. Homenaje al profesor Fernando Fueyo Laneri, ConoSur, Santia-
\ VLJQL¿FDFLyQ MXUtGLFD GH OD PXHUWH´ HQ$$99 Instituciones Modernas de
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: CORRAL TALCIANI, Hernán, “Extinción de la personalidad
desaparecimiento.
berse extinguido), lo mismo puede acaecer en la presunción de muerte por
la inscripción de defunción (y la personalidad del afectado no puede ha-
prueba. Y así como la prueba de la defunción puede fallar por errores en
el plano de la prueba de la muerte. Son equivalentes funcionales de esta
la muerte natural, que puede o no haberse producido, sino que operan en
1R HV DVt /DV GRV ¿JXUDV DOXGLGDV QR VH HTXLSDUDQ HQ VXV HIHFWRV D
Si lo fueran serían inconstitucionales.
den como tales constituirse en causas de extinción “legal” de la persona.
natural. La presunción de muerte, como la regla de la comoriencia, no pue-
fue derogada). La personalidad no puede extinguirse sino por la muerte
lidad: la muerte natural y la muerte presunta (excluida la muerte civil que
tradicional que sostiene que existen dos causas de extinción de la persona-
muerte o de extinción de la personalidad. Nos oponemos a la enseñanza
hace con la muerte presunta por desaparición, como formas alternativas de
Nos parece incorrecto plantear estas instituciones, sobre todo como se
desaparecimiento y la regla de la comoriencia.
muerte y que, en nuestro sistema, son dos: la presunción de muerte por
307 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 307
muerte y que, en nuestro sistema, son dos: la presunción de muerte por
desaparecimiento y la regla de la comoriencia.
Nos parece incorrecto plantear estas instituciones, sobre todo como se
hace con la muerte presunta por desaparición, como formas alternativas de
muerte o de extinción de la personalidad. Nos oponemos a la enseñanza
tradicional que sostiene que existen dos causas de extinción de la persona-
lidad: la muerte natural y la muerte presunta (excluida la muerte civil que
fue derogada). La personalidad no puede extinguirse sino por la muerte
natural. La presunción de muerte, como la regla de la comoriencia, no pue-
den como tales constituirse en causas de extinción “legal” de la persona.
Si lo fueran serían inconstitucionales.
1R HV DVt /DV GRV ¿JXUDV DOXGLGDV QR VH HTXLSDUDQ HQ VXV HIHFWRV D
la muerte natural, que puede o no haberse producido, sino que operan en
el plano de la prueba de la muerte. Son equivalentes funcionales de esta
prueba. Y así como la prueba de la defunción puede fallar por errores en
la inscripción de defunción (y la personalidad del afectado no puede ha-
berse extinguido), lo mismo puede acaecer en la presunción de muerte por
desaparecimiento.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: CORRAL TALCIANI, Hernán, “Extinción de la personalidad
\ VLJQL¿FDFLyQ MXUtGLFD GH OD PXHUWH´ HQ$$99 Instituciones Modernas de
Derecho Civil. Homenaje al profesor Fernando Fueyo Laneri, ConoSur, Santia-
go, 1996, pp. 67-95; FIGUEROA YÁÑEZ, Gonzalo, “Algunas consideraciones sobre
ODYHMH]\ODPXHUWHHQHO'HUHFKR&LYLO´HQ%ULWR*X]PiQ$OHMDQGUR HGLW 
Estudios de Derecho Civil III, LegalPublishing, Santiago, 2008, pp. 23-48.
II. PRUEBA DE LA MUERTE
1. Prueba ordinaria
La prueba ordinaria de la defunción es la que se practica con la mayor
frecuencia, puesto que en la inmensa mayoría de los casos no se presentan
dudas sobre si la muerte ocurrió y en qué momento se produjo.
La ley establece la necesidad de que dicha muerte acceda al Registro Civil
por medio de la práctica de una inscripción en el Registro de Defunciones,

308 HERNÁN CORRAL TALCIANI
GHPDQHUDTXHOXHJREDVWHSUHVHQWDUFRSLDRXQFHUWL¿FDGRH[WUDtGRGHOD
LQIRUPDFLyQ UHJLVWUDO SDUD DFUHGLWDU OD GHIXQFLyQ HQ HO WUi¿FR MXUtGLFR R
judicialmente. El art. 305.3 del Código Civil dispone que la muerte puede
acreditarse o probarse por las respectivas partidas de muerte.
Para que se practique la inscripción, se exige, además de la petición de
ORVSDULHQWHVXRWUDVSHUVRQDVXQFHUWL¿FDGRGHXQPpGLFRTXHDWHVWLJH
la muerte bajo su responsabilidad profesional. Si no es posible conseguir
FHUWL¿FDGRPpGLFRODPXHUWHGHEHVHUFRPSUREDGDSRUHOWHVWLPRQLRGH
GRVWHVWLJRVTXHGHEHUHQGLUVHDQWHHO2¿FLDOGHO5HJLVWUR&LYLORFXDOTXLHU
autoridad judicial del lugar de la defunción (art. 45 LRC).
2. Prueba extraordinaria por desaparición del cadáver:
Comprobación judicial de la muerte
a) Antecedentes
En la prueba ordinaria, la ley supone que tanto el médico como los
testigos han comprobado la muerte por el examen del cadáver. Pero, ¿qué
sucede si el cadáver ha desaparecido, pero la muerte se puede probar con
certeza, a lo menos moral? Un caso clarísimo sucedió cuando se produjo la
explosión del trasbordador espacial Challenger ante los ojos horrorizados
de millones de personas que veían el despegue por televisión (1986). Nadie
dudó de la triste muerte de sus tripulantes, aunque era imposible examinar
VXVFDGiYHUHVTXHVHGHVLQWHJUDURQ\QRSXGLHURQVHULGHQWL¿FDGRV
En nuestro ordenamiento, a diferencia de otras legislaciones como la
argentina y la española, no existía ninguna previsión normativa para re-
solver este tipo de casos. No era extraño en consecuencia que para lograr
una declaración judicial de la muerte se ocupara el procedimiento de la
presunción de muerte por desaparecimiento de la persona, que exige el paso
de un cierto tiempo, porque se basa no en la certeza del fallecimiento, sino
en su mera probabilidad.
Pero con las desapariciones producidas por el terremoto y tsunami de
2010, a lo que se unió la caída de un avión, en septiembre de 2011, que
llevaba ayuda a los habitantes de la isla Juan Fernández y que capotó con
personas muy conocidas, cuyos restos morales no siempre pudieron ser
personas muy conocidas, cuyos restos morales no siempre pudieron ser
llevaba ayuda a los habitantes de la isla Juan Fernández y que capotó con
2010, a lo que se unió la caída de un avión, en septiembre de 2011, que
Pero con las desapariciones producidas por el terremoto y tsunami de
en su mera probabilidad.
de un cierto tiempo, porque se basa no en la certeza del fallecimiento, sino
presunción de muerte por desaparecimiento de la persona, que exige el paso
una declaración judicial de la muerte se ocupara el procedimiento de la
solver este tipo de casos. No era extraño en consecuencia que para lograr
argentina y la española, no existía ninguna previsión normativa para re-
En nuestro ordenamiento, a diferencia de otras legislaciones como la
VXVFDGiYHUHVTXHVHGHVLQWHJUDURQ\QRSXGLHURQVHULGHQWL¿FDGRV
dudó de la triste muerte de sus tripulantes, aunque era imposible examinar
de millones de personas que veían el despegue por televisión (1986). Nadie
explosión del trasbordador espacial Challenger ante los ojos horrorizados
certeza, a lo menos moral? Un caso clarísimo sucedió cuando se produjo la
sucede si el cadáver ha desaparecido, pero la muerte se puede probar con
testigos han comprobado la muerte por el examen del cadáver. Pero, ¿qué
En la prueba ordinaria, la ley supone que tanto el médico como los
a) Antecedentes
Comprobación judicial de la muerte
2. Prueba extraordinaria por desaparición del cadáver:
autoridad judicial del lugar de la defunción (art. 45 LRC).
GRVWHVWLJRVTXHGHEHUHQGLUVHDQWHHO2¿FLDOGHO5HJLVWUR&LYLORFXDOTXLHU
FHUWL¿FDGRPpGLFRODPXHUWHGHEHVHUFRPSUREDGDSRUHOWHVWLPRQLRGH
la muerte bajo su responsabilidad profesional. Si no es posible conseguir
ORVSDULHQWHVXRWUDVSHUVRQDVXQFHUWL¿FDGRGHXQPpGLFRTXHDWHVWLJH
Para que se practique la inscripción, se exige, además de la petición de
acreditarse o probarse por las respectivas partidas de muerte.
judicialmente. El art. 305.3 del Código Civil dispone que la muerte puede
LQIRUPDFLyQ UHJLVWUDO SDUD DFUHGLWDU OD GHIXQFLyQ HQ HO WUi¿FR MXUtGLFR R
GHPDQHUDTXHOXHJREDVWHSUHVHQWDUFRSLDRXQFHUWL¿FDGRH[WUDtGRGHOD
HERNÁN CORRAL TALCIANI 308
FRENTE
de una persona” (art. 95 CC), con lo que se moderniza el término que
1º) Desaparición de una persona: Se habla aquí de “la desaparición
pueden sintetizarse como sigue:
Los requisitos para que proceda esta comprobación judicial de la muerte
c) Requisitos
los restos mortales.
muerte, sólo que por medios diversos a la examinación del cadáver o de
nombre indica, se dirige a constatar o probar directamente el hecho de la
La comprobación judicial de la muerte, en cambio, como su mismo
ordinaria, por razones de seguridad jurídica y de oportunidad.
probar directamente la muerte, sino más bien servir de sustituto a la prueba
ley señala. La presunción de muerte es una institución que no pretende
pueda estar muerta al no retornar dentro de ciertos plazos que la misma
la persona está viva o ha fallecido, aunque existen probabilidades de que
que en ésta no existe dicha certeza, sino más bien incertidumbre sobre si
ferencia esta institución de la declaración de presunción de muerte, puesto
La exigencia de que se forme un juicio de certeza sobre la muerte, di-
QRKDVLGRKDOODGRRQRHVSRVLEOHVXLGHQWL¿FDFLyQ
tales que la muerte pueda ser tenida como cierta, a pesar de que el cadáver
dicial, cuando se ha producido la desaparición de aquélla en circunstancias
extraordinaria de probar la muerte de una persona, mediante sentencia ju-
puede señalarse que la comprobación judicial de la muerte es una forma
Conforme con lo que dispone el nuevo texto del art. 95 del Código Civil,
b) Concepto
FLHUWDSHURFRQGHVDSDULFLyQRQRLGHQWL¿FDFLyQGHOFDGiYHU
que presentaba nuestro ordenamiento civil respecto de los casos de muerte
bación judicial de la muerte”, con lo que se ha venido a colmar la laguna
los arts. 95 a 97 del Código Civil una institución que denominó “compro-
viar algunos plazos de la regulación de la muerte presunta, introdujo en
recobrados, se aprobó la ley Nº 20.577, de 2012. Esta ley, junto con abre-
309 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 309
recobrados, se aprobó la ley Nº 20.577, de 2012. Esta ley, junto con abre-
viar algunos plazos de la regulación de la muerte presunta, introdujo en
los arts. 95 a 97 del Código Civil una institución que denominó “compro-
bación judicial de la muerte”, con lo que se ha venido a colmar la laguna
que presentaba nuestro ordenamiento civil respecto de los casos de muerte
FLHUWDSHURFRQGHVDSDULFLyQRQRLGHQWL¿FDFLyQGHOFDGiYHU
b) Concepto
Conforme con lo que dispone el nuevo texto del art. 95 del Código Civil,
puede señalarse que la comprobación judicial de la muerte es una forma
extraordinaria de probar la muerte de una persona, mediante sentencia ju-
dicial, cuando se ha producido la desaparición de aquélla en circunstancias
tales que la muerte pueda ser tenida como cierta, a pesar de que el cadáver
QRKDVLGRKDOODGRRQRHVSRVLEOHVXLGHQWL¿FDFLyQ
La exigencia de que se forme un juicio de certeza sobre la muerte, di-
ferencia esta institución de la declaración de presunción de muerte, puesto
que en ésta no existe dicha certeza, sino más bien incertidumbre sobre si
la persona está viva o ha fallecido, aunque existen probabilidades de que
pueda estar muerta al no retornar dentro de ciertos plazos que la misma
ley señala. La presunción de muerte es una institución que no pretende
probar directamente la muerte, sino más bien servir de sustituto a la prueba
ordinaria, por razones de seguridad jurídica y de oportunidad.
La comprobación judicial de la muerte, en cambio, como su mismo
nombre indica, se dirige a constatar o probar directamente el hecho de la
muerte, sólo que por medios diversos a la examinación del cadáver o de
los restos mortales.
c) Requisitos
Los requisitos para que proceda esta comprobación judicial de la muerte
pueden sintetizarse como sigue:
1º) Desaparición de una persona: Se habla aquí de “la desaparición
de una persona” (art. 95 CC), con lo que se moderniza el término que
 que el difunto haya tenido en Chile (art. 95 CC), y que un extracto de la
310 HERNÁN CORRAL TALCIANI
miento. Se determina sólo que es competente el juez del último domicilio
La normativa del Código Civil es bastante escueta en cuanto al procedi-
usan los artículos originales del Código al tratar de la muerte presunta:
desaparecimiento. El cambio no tiene mayor relevancia, porque en ambos d) Procedimiento
casos estamos ante el supuesto de que una persona ha dejado de estar en
comunicación con los suyos y hay incertidumbre sobre su vida o muerte.
se estaba agotando y que no podía durar más de un mes).
2º) ,PSRVLELOLGDGGHKDOODURLGHQWL¿FDUHOFDGiYHU: Junto con desapa-
(por ejemplo, si sólo se acredita que la persona tenía un marcapasos que
recer la persona se puede decir que ha desaparecido también el cadáver o
viene de otros hechos que no tienen relación directa con la desaparición
sus restos corporales, ya sea porque éstos no han sido encontrados o los
declararse la comprobación judicial de la muerte si la certeza de ésta pro-
que se encontraron no han podido ser atribuidos a la persona desaparecida
submarino que no puede ser ubicado, etc.). No podría, en consecuencia,
mediante pericias biológicas.
(una explosión, un incendio, una caída a fosa inaccesible, la pérdida de un
en las circunstancias en las que se produjo la desaparición de la persona
3º) Certeza de la muerte: La muerte de la persona “ha de ser tenida por
Queda claro, entonces, que la certeza de la defunción debe estar fundada
cierta” (art. 95 CC). La expresión legal sugiere que no se trata de la creencia
cunstancias tales que la muerte pueda ser tenida por cierta…” (art. 95 CC).
subjetiva y personal del juez, sino de una constatación objetiva, fundada en
necesario que “la desaparición de una persona se hubiere producido en cir-
antecedentes categóricos, y que el juzgador debe ponderar razonadamente.
El texto legal dispone que para la comprobación judicial de la muerte es
Se trata, sin embargo, no de una certeza absoluta o física, sino de una certeza
4º) Derivación de la certeza de las circunstancias de la desaparición:
moral, a la que puede arribarse con el criterio probatorio de la convicción
más allá de toda duda razonable que se emplea en nuestro procedimiento
penal para declarar la culpabilidad (art. 340 CPP).
penal para declarar la culpabilidad (art. 340 CPP).
más allá de toda duda razonable que se emplea en nuestro procedimiento
moral, a la que puede arribarse con el criterio probatorio de la convicción
4º) Derivación de la certeza de las circunstancias de la desaparición:
Se trata, sin embargo, no de una certeza absoluta o física, sino de una certeza
El texto legal dispone que para la comprobación judicial de la muerte es
antecedentes categóricos, y que el juzgador debe ponderar razonadamente.
necesario que “la desaparición de una persona se hubiere producido en cir-
subjetiva y personal del juez, sino de una constatación objetiva, fundada en
cunstancias tales que la muerte pueda ser tenida por cierta…” (art. 95 CC).
cierta” (art. 95 CC). La expresión legal sugiere que no se trata de la creencia
Queda claro, entonces, que la certeza de la defunción debe estar fundada
3º) Certeza de la muerte: La muerte de la persona “ha de ser tenida por
en las circunstancias en las que se produjo la desaparición de la persona
(una explosión, un incendio, una caída a fosa inaccesible, la pérdida de un
mediante pericias biológicas.
submarino que no puede ser ubicado, etc.). No podría, en consecuencia,
que se encontraron no han podido ser atribuidos a la persona desaparecida
declararse la comprobación judicial de la muerte si la certeza de ésta pro-
sus restos corporales, ya sea porque éstos no han sido encontrados o los
viene de otros hechos que no tienen relación directa con la desaparición
recer la persona se puede decir que ha desaparecido también el cadáver o
(por ejemplo, si sólo se acredita que la persona tenía un marcapasos que
2º) ,PSRVLELOLGDGGHKDOODURLGHQWL¿FDUHOFDGiYHU: Junto con desapa-
se estaba agotando y que no podía durar más de un mes).
comunicación con los suyos y hay incertidumbre sobre su vida o muerte.
casos estamos ante el supuesto de que una persona ha dejado de estar en
d) Procedimiento desaparecimiento. El cambio no tiene mayor relevancia, porque en ambos
usan los artículos originales del Código al tratar de la muerte presunta:
La normativa del Código Civil es bastante escueta en cuanto al procedi-
miento. Se determina sólo que es competente el juez del último domicilio
que el difunto haya tenido en Chile (art. 95 CC), y que un extracto de la
HERNÁN CORRAL TALCIANI 310
FRENTE
agentes del Estado o por personas o grupos de personas que actúan con la
secuestro o cualquiera otra forma de privación de libertad que sea obra de
de esta ley se considera desaparición forzada “el arresto, la detención, el
ración de ausencia por desaparición forzada de personas”. Según el art. 1º
procedimiento “en los casos regulados por la ley Nº 20.377, sobre decla-
no podrá tenerse por comprobada la muerte de una persona mediante este
$VtORPDQL¿HVWDHODUWžGHODOH\1žGHTXHGLVSRQHTXH
pudiera impedir la investigación sobre los casos de desapariciones forzadas.
exclusión de los penales y sobre todo al temor de que por este medio se
hemos de entender que la expresión alude a todos los efectos jurídicos con
muerte “para efectos civiles”. Por la historia del establecimiento de la ley,
que merece ser destacada: habla de que se podrá tener por comprobada la
(O DUW  GHO &yGLJR &LYLO FRQWLHQH XQD FDOL¿FDFLyQ GH ORV HIHFWRV
sentencia no podrá invocarse en juicio mientras no haya sido inscrita.
la función que le da el art. 8º de la Ley de Registro Civil, es decir, que la
La inscripción de defunción practicada en virtud de la sentencia tiene
VHGHEHQFRQVLGHUDUSURGXFLGRVHQODIHFKDGHPXHUWHTXH¿MHHOMXH]
WRGRVVXVHIHFWRVGHVGHTXHTXHGD¿UPHODVHQWHQFLDTXHODGHFODUD\HOORV
progresiva en el tiempo, la comprobación judicial de la muerte produce
veremos, va desplegando los efectos propios del fallecimiento de manera
A diferencia de la institución de la muerte presunta que, como luego
e) Efectos
los arts. 817 a 828 del Código de Procedimiento Civil.
habrá que aplicar las reglas comunes de los actos voluntarios previstas en
contencioso, ya que sólo hay un solicitante y no un demandado. Por ello,
Aunque nada se haya dicho, parece claro que no estamos ante un proceso
entiende en el Registro de Defunciones) (art. 95 CC; cfr. arts. 44 y 45 LRC).
que se dicte declarando la muerte debe ser inscrita en el Registro Civil (se
pedir la declaración cualquiera que tenga interés en ello, y que la resolución
(art. 96 CC). También se dispone que sólo tiene legitimación activa para
HQHOSOD]RGHGtDVGHVGHTXHODVHQWHQFLDTXHGH¿UPHRHMHFXWRULDGD
IHFKDGHODPXHUWH¿MDGDSRUHOMXH]GHEHSXEOLFDUVHHQHO'LDULR2¿FLDO
UHVROXFLyQFRQORVDQWHFHGHQWHVLQGLVSHQVDEOHVSDUDVXLGHQWL¿FDFLyQ\OD
311 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 311
UHVROXFLyQFRQORVDQWHFHGHQWHVLQGLVSHQVDEOHVSDUDVXLGHQWL¿FDFLyQ\OD
IHFKDGHODPXHUWH¿MDGDSRUHOMXH]GHEHSXEOLFDUVHHQHO'LDULR2¿FLDO
HQHOSOD]RGHGtDVGHVGHTXHODVHQWHQFLDTXHGH¿UPHRHMHFXWRULDGD
(art. 96 CC). También se dispone que sólo tiene legitimación activa para
pedir la declaración cualquiera que tenga interés en ello, y que la resolución
que se dicte declarando la muerte debe ser inscrita en el Registro Civil (se
entiende en el Registro de Defunciones) (art. 95 CC; cfr. arts. 44 y 45 LRC).
Aunque nada se haya dicho, parece claro que no estamos ante un proceso
contencioso, ya que sólo hay un solicitante y no un demandado. Por ello,
habrá que aplicar las reglas comunes de los actos voluntarios previstas en
los arts. 817 a 828 del Código de Procedimiento Civil.
e) Efectos
A diferencia de la institución de la muerte presunta que, como luego
veremos, va desplegando los efectos propios del fallecimiento de manera
progresiva en el tiempo, la comprobación judicial de la muerte produce
WRGRVVXVHIHFWRVGHVGHTXHTXHGD¿UPHODVHQWHQFLDTXHODGHFODUD\HOORV
VHGHEHQFRQVLGHUDUSURGXFLGRVHQODIHFKDGHPXHUWHTXH¿MHHOMXH]
La inscripción de defunción practicada en virtud de la sentencia tiene
la función que le da el art. 8º de la Ley de Registro Civil, es decir, que la
sentencia no podrá invocarse en juicio mientras no haya sido inscrita.
(O DUW  GHO &yGLJR &LYLO FRQWLHQH XQD FDOL¿FDFLyQ GH ORV HIHFWRV
que merece ser destacada: habla de que se podrá tener por comprobada la
muerte “para efectos civiles”. Por la historia del establecimiento de la ley,
hemos de entender que la expresión alude a todos los efectos jurídicos con
exclusión de los penales y sobre todo al temor de que por este medio se
pudiera impedir la investigación sobre los casos de desapariciones forzadas.
$VtORPDQL¿HVWDHODUWžGHODOH\1žGHTXHGLVSRQHTXH
no podrá tenerse por comprobada la muerte de una persona mediante este
procedimiento “en los casos regulados por la ley Nº 20.377, sobre decla-
ración de ausencia por desaparición forzada de personas”. Según el art. 1º
de esta ley se considera desaparición forzada “el arresto, la detención, el
secuestro o cualquiera otra forma de privación de libertad que sea obra de
agentes del Estado o por personas o grupos de personas que actúan con la

312 HERNÁN CORRAL TALCIANI
autorización, el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la negativa
a reconocer dicha privación de libertad o del ocultamiento de la suerte o
el paradero de la persona desaparecida, ocurrida entre el 11 de septiembre
de 1973 y el 10 de marzo de 1990”.
1RVSDUHFHTXHODDSUHQVLyQQRHUDMXVWL¿FDGD\DTXHHQHVWRVFDVRVQR
hay certeza de la muerte derivada de las circunstancias de la desaparición
y, por el contrario, éstas sugieren que estas personas fueron privadas de
libertad, pero no asesinadas en ese mismo momento. Con ello, no podría
aplicarse el procedimiento de la comprobación judicial de la muerte, ni aun
cuando la ley nada hubiera dicho al respecto.
f) Revocación
La comprobación judicial de la muerte, si bien se basa en un juicio de
certeza moral del acaecimiento de la defunción de la persona, no es infalible
y puede más tarde evidenciarse que fue errónea, ya sea porque ella no ha
muerto o no ha muerto en la fecha señalada.
En estos casos, como respecto de inscripciones de defunciones que luego
VHUHYHOHQHTXLYRFDGDVGHEHGHMDUVHVLQHIHFWRRPRGL¿FDUVHODLQVFULSFLyQ
a través de una sentencia judicial. Tratándose de la comprobación judicial
de la muerte, la sentencia que revoque sus efectos deberá emanar del mismo
tribunal que conoció del asunto.
La ley se ha preocupado de la forma en que se producen los efectos de
esa revocación, y ha optado por asimilar la situación a lo que acontece en
el caso de probarse la vida o la muerte respecto de un desaparecido decla-
rado presuntivamente muerto. Por ello, el art. 97 del Código Civil dispone
que la resolución que tiene por comprobada judicialmente la muerte, “po-
drá dejarse sin efecto conforme a lo dispuesto en el párrafo precedente”,
es decir, el § 3 del título II del libro I del Código, dedicado a regular la
presunción de muerte por desaparecimiento. La remisión debe entenderse
hecha a los arts. 93 y 94 del Código Civil, que estudiaremos más adelante
HQUHODFLyQFRQODUHVFLVLyQGHOGHFUHWRGHSRVHVLyQGH¿QLWLYDGHORVELHQHV
del declarado presuntivamente muerto.
del declarado presuntivamente muerto.
HQUHODFLyQFRQODUHVFLVLyQGHOGHFUHWRGHSRVHVLyQGH¿QLWLYDGHORVELHQHV
hecha a los arts. 93 y 94 del Código Civil, que estudiaremos más adelante
presunción de muerte por desaparecimiento. La remisión debe entenderse
es decir, el § 3 del título II del libro I del Código, dedicado a regular la
drá dejarse sin efecto conforme a lo dispuesto en el párrafo precedente”,
que la resolución que tiene por comprobada judicialmente la muerte, “po-
rado presuntivamente muerto. Por ello, el art. 97 del Código Civil dispone
el caso de probarse la vida o la muerte respecto de un desaparecido decla-
esa revocación, y ha optado por asimilar la situación a lo que acontece en
La ley se ha preocupado de la forma en que se producen los efectos de
tribunal que conoció del asunto.
de la muerte, la sentencia que revoque sus efectos deberá emanar del mismo
a través de una sentencia judicial. Tratándose de la comprobación judicial
VHUHYHOHQHTXLYRFDGDVGHEHGHMDUVHVLQHIHFWRRPRGL¿FDUVHODLQVFULSFLyQ
En estos casos, como respecto de inscripciones de defunciones que luego
muerto o no ha muerto en la fecha señalada.
y puede más tarde evidenciarse que fue errónea, ya sea porque ella no ha
certeza moral del acaecimiento de la defunción de la persona, no es infalible
La comprobación judicial de la muerte, si bien se basa en un juicio de
f) Revocación
cuando la ley nada hubiera dicho al respecto.
aplicarse el procedimiento de la comprobación judicial de la muerte, ni aun
libertad, pero no asesinadas en ese mismo momento. Con ello, no podría
y, por el contrario, éstas sugieren que estas personas fueron privadas de
hay certeza de la muerte derivada de las circunstancias de la desaparición
1RVSDUHFHTXHODDSUHQVLyQQRHUDMXVWL¿FDGD\DTXHHQHVWRVFDVRVQR
de 1973 y el 10 de marzo de 1990”.
el paradero de la persona desaparecida, ocurrida entre el 11 de septiembre
a reconocer dicha privación de libertad o del ocultamiento de la suerte o
autorización, el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la negativa
HERNÁN CORRAL TALCIANI 312
FRENTE
y de los pulmones no son atribuibles a la persona, sino a las máquinas de
la destrucción del encéfalo, puede decirse que el movimiento del corazón
puede respirar ni su corazón latir; es similar a un decapitado. Acreditada
circulación de la sangre y la respiración. Sin el encéfalo, el individuo no
que dirige y maneja las funciones vegetativas del individuo, es decir, la
totalmente las funciones del encéfalo o tronco encefálico, que es el órgano
que hay auténtica muerte debe comprobarse que se han eliminado plena y
y en muchos casos pueden respirar espontáneamente. Para que se considere
estados vegetativos persistentes. Ellos son enfermos, pero no han muerto,
funciones de la corteza cerebral, como sucede en los pacientes que sufren
fuera posible sólo por un estado de inconsciencia o de ausencia de las
se estime muerta a una persona en estas condiciones. Se descartó que ello
/DFRQWURYHUVLDVLUYLySDUDD¿QDUORVFULWHULRVTXHSXHGHQSHUPLWLUTXH
se paralizara.
y ética si estos enfermos estaban ya muertos o no, antes de que su corazón
dichas funciones de manera externa. Comenzó toda una discusión médica
con latidos cardíacos y con respiración gracias a máquinas que sostenían
sobrepasado” y luego derechamente muerte cerebral, y que se mantenían
existían personas que estaban en un estado que primero fue llamado “coma
se hubiere detenido su funcionamiento biológico. Se observó entonces que
órgano en el paciente receptor. Es necesario extraer el órgano antes de que
respetar el criterio tradicional de muerte, hace imposible la utilización del
esperar a que se produzca el cese de la función cardiaco-respiratoria, para
deterioro del órgano es casi inmediata si dejan de funcionar, de manera que
vitales, como el corazón, el hígado y otros. En estos casos, la necrosis o
puesta médica al descubrimiento de la viabilidad del trasplante de órganos
Esta forma de acreditar la muerte de la persona surgió como una res-
ven, a través de sustentos mecánicos, las funciones cardiaco-respiratorias.
de todas las funciones del encéfalo de una persona, aun cuando se conser-
forma extraordinaria por la comprobación de la abolición total e irreversible
La prueba de la muerte puede realizarse, en nuestro ordenamiento, en
a) La aparición del criterio de “muerte encefálica”
de las funciones encefálicas.
3. Prueba extraordinaria por abolición
313 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 313
3. Prueba extraordinaria por abolición
de las funciones encefálicas.
a) La aparición del criterio de “muerte encefálica”
La prueba de la muerte puede realizarse, en nuestro ordenamiento, en
forma extraordinaria por la comprobación de la abolición total e irreversible
de todas las funciones del encéfalo de una persona, aun cuando se conser-
ven, a través de sustentos mecánicos, las funciones cardiaco-respiratorias.
Esta forma de acreditar la muerte de la persona surgió como una res-
puesta médica al descubrimiento de la viabilidad del trasplante de órganos
vitales, como el corazón, el hígado y otros. En estos casos, la necrosis o
deterioro del órgano es casi inmediata si dejan de funcionar, de manera que
esperar a que se produzca el cese de la función cardiaco-respiratoria, para
respetar el criterio tradicional de muerte, hace imposible la utilización del
órgano en el paciente receptor. Es necesario extraer el órgano antes de que
se hubiere detenido su funcionamiento biológico. Se observó entonces que
existían personas que estaban en un estado que primero fue llamado “coma
sobrepasado” y luego derechamente muerte cerebral, y que se mantenían
con latidos cardíacos y con respiración gracias a máquinas que sostenían
dichas funciones de manera externa. Comenzó toda una discusión médica
y ética si estos enfermos estaban ya muertos o no, antes de que su corazón
se paralizara.
/DFRQWURYHUVLDVLUYLySDUDD¿QDUORVFULWHULRVTXHSXHGHQSHUPLWLUTXH
se estime muerta a una persona en estas condiciones. Se descartó que ello
fuera posible sólo por un estado de inconsciencia o de ausencia de las
funciones de la corteza cerebral, como sucede en los pacientes que sufren
estados vegetativos persistentes. Ellos son enfermos, pero no han muerto,
y en muchos casos pueden respirar espontáneamente. Para que se considere
que hay auténtica muerte debe comprobarse que se han eliminado plena y
totalmente las funciones del encéfalo o tronco encefálico, que es el órgano
que dirige y maneja las funciones vegetativas del individuo, es decir, la
circulación de la sangre y la respiración. Sin el encéfalo, el individuo no
puede respirar ni su corazón latir; es similar a un decapitado. Acreditada
la destrucción del encéfalo, puede decirse que el movimiento del corazón
y de los pulmones no son atribuibles a la persona, sino a las máquinas de

314 HERNÁN CORRAL TALCIANI
soporte. Se habría producido ya la separación del principio vital espiritual,
y como prueba de ello el cuerpo habría dejado de funcionar como un todo
(si bien en apariencia se mantiene como un sistema, pero es un sistema no
autónomo, sino organizado ahora por la fuerza de un mecanismo externo).
$¿QDGRHOFULWHULRGHHVWDIRUPDGHDFUHGLWDUODPXHUWHVHSUHVHQWDHO
problema de que no resulta sencillo determinar cuándo las funciones del en-
céfalo están totalmente abolidas, y cuándo ese detenimiento es irreversible.
No existen pruebas directas o de observación del órgano que permitan un
diagnóstico de certeza física. La neurología ha ido, entonces, recomendando
diversos procedimientos y tests que, en conjunto y tras la apreciación de un
equipo de médicos, puedan conducir a un diagnóstico moralmente cierto
de la ocurrencia de la destrucción del encéfalo. Hay casos en los que se
contraindica el diagnóstico como por ejemplo sucede con niños pequeños
o personas intoxicadas con ciertas drogas.
Como siempre, existe el peligro de abuso en la utilización de estas prue-
bas y en la presión que puede ejercerse por los interesados en conseguir
órganos que puedan utilizarse para salvar las vidas de pacientes que se
encuentran en espera de ellos.
En ocasiones, también el criterio encefálico de muerte es utilizado para
demostrar la inutilidad de la aplicación de soporte mecánico y para desco-
nectar el cuerpo del ventilador mecánico sin incurrir en reclamos por parte
de la familia o en responsabilidades penales.
b) La controversia en torno a este procedimiento probatorio
Hay todavía sectores médicos y de expertos en bioética que miran crítica-
mente la formulación de esta nueva forma de probar la muerte del individuo
humano, pues la consideran teñida de utilitarismo. Como se necesitan órga-
nos y es necesario extraerlos estando los pacientes con ellos funcionando,
la única manera legal de hacerlo es diciendo que ya están muertos. Es la
necesidad de trasplante lo que ha llevado a crear este “tipo” de muerte y no
una observación desinteresada del proceso de pérdida de la vida.
Se dice igualmente que este es el meollo del problema, ya que la desco-
nexión de personas que están en estados de inconsciencia que no parecen
nexión de personas que están en estados de inconsciencia que no parecen
Se dice igualmente que este es el meollo del problema, ya que la desco-
una observación desinteresada del proceso de pérdida de la vida.
necesidad de trasplante lo que ha llevado a crear este “tipo” de muerte y no
la única manera legal de hacerlo es diciendo que ya están muertos. Es la
nos y es necesario extraerlos estando los pacientes con ellos funcionando,
humano, pues la consideran teñida de utilitarismo. Como se necesitan órga-
mente la formulación de esta nueva forma de probar la muerte del individuo
Hay todavía sectores médicos y de expertos en bioética que miran crítica-
b) La controversia en torno a este procedimiento probatorio
de la familia o en responsabilidades penales.
nectar el cuerpo del ventilador mecánico sin incurrir en reclamos por parte
demostrar la inutilidad de la aplicación de soporte mecánico y para desco-
En ocasiones, también el criterio encefálico de muerte es utilizado para
encuentran en espera de ellos.
órganos que puedan utilizarse para salvar las vidas de pacientes que se
bas y en la presión que puede ejercerse por los interesados en conseguir
Como siempre, existe el peligro de abuso en la utilización de estas prue-
o personas intoxicadas con ciertas drogas.
contraindica el diagnóstico como por ejemplo sucede con niños pequeños
de la ocurrencia de la destrucción del encéfalo. Hay casos en los que se
equipo de médicos, puedan conducir a un diagnóstico moralmente cierto
diversos procedimientos y tests que, en conjunto y tras la apreciación de un
diagnóstico de certeza física. La neurología ha ido, entonces, recomendando
No existen pruebas directas o de observación del órgano que permitan un
céfalo están totalmente abolidas, y cuándo ese detenimiento es irreversible.
problema de que no resulta sencillo determinar cuándo las funciones del en-
$¿QDGRHOFULWHULRGHHVWDIRUPDGHDFUHGLWDUODPXHUWHVHSUHVHQWDHO
autónomo, sino organizado ahora por la fuerza de un mecanismo externo).
(si bien en apariencia se mantiene como un sistema, pero es un sistema no
y como prueba de ello el cuerpo habría dejado de funcionar como un todo
soporte. Se habría producido ya la separación del principio vital espiritual,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 314
FRENTE

abolición total e irreversible de todas las funciones encefálicas.

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 315
que se declare a “personas en estado de muerte” cuando se comprueba la
tramitación de la actual ley Nº 19.451, que regula los trasplantes y permite
La discusión sobre la muerte encefálica en Chile se suscitó durante la reversibles es moral y legalmente lícita, por el criterio que prohíbe el en-
carnizamiento médico y permite que se prescinda de procedimientos mé-
c) La controversia en Chile dicos extraordinarios o desproporcionados. En estos casos, no es necesario
declarar que esas personas ya están muertas, sino que basta con considerar
TXHQRVHSURORQJDUiDUWL¿FLDOPHQWHVXYLGD\VHGHMDUiTXHHOSURFHVRGH
muerte se desencadene naturalmente.
de la muerte encefálica.
cuperado aducen que lo más probable es que hubiera un mal diagnóstico
Los opositores a la “muerte encefálica” señalan que por mucha relevancia
vidas puede salvar. Respecto de los casos de personas que se habrían re-
que pueda tener el encéfalo, es sólo uno de los órganos del cuerpo, y no
ello no puede ser motivo para que se suprima esta posibilidad que tantas
puede considerarse que la falta o privación de un órgano sea la causa de
pende del encéfalo. Reconocen que puede haber abusos, pero piensan que
muerte de la persona, si el resto sigue funcionando como un todo integra-
de que la vida reside sólo en el corazón, cuando el corazón es el que de-
do, aunque con ayuda externa. Alegan que no es cierto que el cuerpo haya
enfermedades. La ciencia progresa y no hay que quedarse con la opinión
dejado de funcionar como un todo, ya que, pese a su inconsciencia y falta
bierto esta forma de acreditar la muerte cuando ella fuera útil para superar
de reacción a estímulos, el individuo tiene circulación, pulso, temperatura,
con los requerimientos que se le formulan, y es natural que haya descu-
nutrición celular e incluso, si es mujer embarazada, puede seguir gestando
Los partidarios de este criterio de muerte replican que la ciencia avanza
al niño y darlo a luz. Finalmente, llaman a tener precaución pues hay casos
FHUWL¿FDGRVHQORVTXHGHVSXpVGHXQGLDJQyVWLFRGHPXHUWHHQFHIiOLFDOD
no puedan regenerarse.
persona se ha recuperado, lo que revela lo difícil que es considerar que se
trate de un estado irreversible y que algunas de las funciones encefálicas
trate de un estado irreversible y que algunas de las funciones encefálicas
persona se ha recuperado, lo que revela lo difícil que es considerar que se
no puedan regenerarse.
FHUWL¿FDGRVHQORVTXHGHVSXpVGHXQGLDJQyVWLFRGHPXHUWHHQFHIiOLFDOD
al niño y darlo a luz. Finalmente, llaman a tener precaución pues hay casos
Los partidarios de este criterio de muerte replican que la ciencia avanza
nutrición celular e incluso, si es mujer embarazada, puede seguir gestando
con los requerimientos que se le formulan, y es natural que haya descu-
de reacción a estímulos, el individuo tiene circulación, pulso, temperatura,
bierto esta forma de acreditar la muerte cuando ella fuera útil para superar
dejado de funcionar como un todo, ya que, pese a su inconsciencia y falta
enfermedades. La ciencia progresa y no hay que quedarse con la opinión
do, aunque con ayuda externa. Alegan que no es cierto que el cuerpo haya
de que la vida reside sólo en el corazón, cuando el corazón es el que de-
muerte de la persona, si el resto sigue funcionando como un todo integra-
pende del encéfalo. Reconocen que puede haber abusos, pero piensan que
puede considerarse que la falta o privación de un órgano sea la causa de
ello no puede ser motivo para que se suprima esta posibilidad que tantas
que pueda tener el encéfalo, es sólo uno de los órganos del cuerpo, y no
vidas puede salvar. Respecto de los casos de personas que se habrían re-
Los opositores a la “muerte encefálica” señalan que por mucha relevancia
cuperado aducen que lo más probable es que hubiera un mal diagnóstico
de la muerte encefálica.
muerte se desencadene naturalmente.
TXHQRVHSURORQJDUiDUWL¿FLDOPHQWHVXYLGD\VHGHMDUiTXHHOSURFHVRGH
declarar que esas personas ya están muertas, sino que basta con considerar
dicos extraordinarios o desproporcionados. En estos casos, no es necesario c) La controversia en Chile
carnizamiento médico y permite que se prescinda de procedimientos mé-
reversibles es moral y legalmente lícita, por el criterio que prohíbe el en- La discusión sobre la muerte encefálica en Chile se suscitó durante la
tramitación de la actual ley Nº 19.451, que regula los trasplantes y permite
que se declare a “personas en estado de muerte” cuando se comprueba la
abolición total e irreversible de todas las funciones encefálicas.
315 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

316 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Haciendo uso de la atribución de recurrir ante el Tribunal Constitucional
cuando un proyecto de ley contiene normas contrarias a la Constitución un
grupo de senadores presentó un requerimiento para que las normas rela-
tivas a la muerte encefálica fueran suprimidas del proyecto. Se alegó que
el proyecto en esta parte vulneraba el derecho a la vida, ya que la muerte
encefálica no era la verdadera muerte del individuo sino un “estado” legal
de la persona que permitiría extraerle órganos y por tanto provocarle la
muerte real. También se señaló que contrariaba la igualdad ante la ley al
diferenciar entre personas que pueden ser declaradas “en estado de muerte”
y personas que no estarían en ese estado.
El Tribunal Constitucional, por sentencia de 13 de agosto de 1995 (rol
Nº 220), por mayoría de votos, se pronunció por considerar constitucional el
proyecto (sólo eliminó la referencia al reglamento respecto de otras pruebas
por vulnerar el dominio legal). Para ello hizo una interpretación de la ley
que rechazaba la existencia de un tipo de muerte especial o de personas
“en estado de muerte” que sólo lo estaban para efectos de trasplante, pero
no para otros efectos. Dijo el Tribunal que “la abolición total e irreversible
GHODVIXQFLRQHVHQFHIiOLFDVFRQVWLWX\HODPXHUWHUHDOGH¿QLWLYDXQtYRFD
e inequívoca del ser humano” (cons. 15º). La expresión “para los efectos
SUHYLVWRVHQHVWDOH\´GHORVDUWVž\GHODOH\QRWLHQHRWURVLJQL¿FDGR
que consagrar exigencias más estrictas para poder realizar un trasplante
de órganos. Por lo tanto, no puede deducirse de aquellos términos que la
muerte así declarada no produzca todos los efectos a que pueda dar lugar
de acuerdo con la legislación común (cons. 16).
d) La legislación: ley Nº 19.451, de 1996
La ley Nº 19.451, de 10 de abril de 1996, establece normas sobre tras-
plante y donación de órganos, y acepta el criterio probatorio encefálico de
la muerte, para autorizar el trasplante de órganos (art. 10).
Señala la ley, que la muerte se puede acreditar “para los efectos previs-
tos en esta ley” (arts. 7º y 11), mediante la comprobación de “la abolición
total e irreversible de todas las funciones encefálicas, lo que se acreditará
con la certeza diagnóstica de la causa del mal, según parámetros clínicos
FRUURERUDGRVSRUODVSUXHEDVRH[iPHQHVFDOL¿FDGRV´ DUW (VWHHV
el síntoma que se considera relevante para diagnosticar la muerte: debe ser
el síntoma que se considera relevante para diagnosticar la muerte: debe ser
FRUURERUDGRVSRUODVSUXHEDVRH[iPHQHVFDOL¿FDGRV´ DUW (VWHHV
con la certeza diagnóstica de la causa del mal, según parámetros clínicos
total e irreversible de todas las funciones encefálicas, lo que se acreditará
tos en esta ley” (arts. 7º y 11), mediante la comprobación de “la abolición
Señala la ley, que la muerte se puede acreditar “para los efectos previs-
la muerte, para autorizar el trasplante de órganos (art. 10).
plante y donación de órganos, y acepta el criterio probatorio encefálico de
La ley Nº 19.451, de 10 de abril de 1996, establece normas sobre tras-
d) La legislación: ley Nº 19.451, de 1996
de acuerdo con la legislación común (cons. 16).
muerte así declarada no produzca todos los efectos a que pueda dar lugar
de órganos. Por lo tanto, no puede deducirse de aquellos términos que la
que consagrar exigencias más estrictas para poder realizar un trasplante
SUHYLVWRVHQHVWDOH\´GHORVDUWVž\GHODOH\QRWLHQHRWURVLJQL¿FDGR
e inequívoca del ser humano” (cons. 15º). La expresión “para los efectos
GHODVIXQFLRQHVHQFHIiOLFDVFRQVWLWX\HODPXHUWHUHDOGH¿QLWLYDXQtYRFD
no para otros efectos. Dijo el Tribunal que “la abolición total e irreversible
“en estado de muerte” que sólo lo estaban para efectos de trasplante, pero
que rechazaba la existencia de un tipo de muerte especial o de personas
por vulnerar el dominio legal). Para ello hizo una interpretación de la ley
proyecto (sólo eliminó la referencia al reglamento respecto de otras pruebas
Nº 220), por mayoría de votos, se pronunció por considerar constitucional el
El Tribunal Constitucional, por sentencia de 13 de agosto de 1995 (rol
y personas que no estarían en ese estado.
diferenciar entre personas que pueden ser declaradas “en estado de muerte”
muerte real. También se señaló que contrariaba la igualdad ante la ley al
de la persona que permitiría extraerle órganos y por tanto provocarle la
encefálica no era la verdadera muerte del individuo sino un “estado” legal
el proyecto en esta parte vulneraba el derecho a la vida, ya que la muerte
tivas a la muerte encefálica fueran suprimidas del proyecto. Se alegó que
grupo de senadores presentó un requerimiento para que las normas rela-
cuando un proyecto de ley contiene normas contrarias a la Constitución un
Haciendo uso de la atribución de recurrir ante el Tribunal Constitucional
HERNÁN CORRAL TALCIANI 316
FRENTE
LQJUHVHDOUHJLVWURVHQHFHVLWDTXHRWURPpGLFRH[SLGDXQFHUWL¿FDGRGH
adjuntando constancia de los exámenes. Para que esta prueba de la muerte
VHHQFXHQWUDPXHUWRSRUGHVWUXFFLyQWRWDOGHOHQFpIDORGHEH¿UPDUXQDFWD
Una vez que el equipo médico llegue a la conclusión de que el individuo
dos meses.
El electroencefalograma isoeléctrico sólo se exige para niños menores de
DODVQRUPDVVREUHDFUHGLWDFLyQ\FHUWL¿FDFLyQGHODPXHUWHHQFHIiOLFD
contiene el Reglamento de la ley Nº 19.451, y complementa en sus arts. 20
El D.S. Nº 656, de 5 de julio de 1996, D. Of. 17 de diciembre de 1997,
ž$XVHQFLDGHUHÀHMRVWURQFRHQFHIiOLFRV
FRQHFWDUORDQWHVGHTXHVHDV¿[LH
para observar si el sujeto puede respirar espontáneamente, para volver a
GHODDSQHDFRQVLVWHHQUHWLUDUSRUDOJXQRVPLQXWRVHOUHVSLUDGRUDUWL¿FLDO
2º Apnea luego de tres minutos de desconexión de ventilador: el test
1º Ningún movimiento voluntario observado durante una hora.
presenten las siguientes condiciones:
La ley dispone que el reglamento debe exigir como mínimo que se
realizar un batería de pruebas clínicas.
ley. Como no es posible una observación directa del órgano, es necesario
conclusión de que se ha producido la abolición encefálica requerida por la
El equipo médico debe realizar un examen acucioso para llegar a la
HIHFWXDUHOWUDVSODQWH SDUDHYLWDUXQFRQÀLFWRGHLQWHUHVHV 
o neurocirugía. Estos médicos no pueden formar parte del equipo que va a
médicos, uno de los cuales debe desempeñarse en el campo de la neurología
WL¿FDFLyQGHEHKDFHUVHHQIRUPDXQiQLPHHLQHTXtYRFDSRUXQHTXLSRGH
Como este concepto no es de fácil precisión, la ley dispone que la cer-
LUUHYHUVLEOH\¿QDOPHQWHGHEHWUDWDUVHGHODVIXQFLRQHVHQFHIiOLFDV
la abolición debe ser total y de todas las funciones; la abolición debe ser
aplica a embriones humanos que todavía no han desarrollado ese órgano);
una abolición (es decir, el encéfalo debe haber dejado de funcionar; no se
317 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 317
una abolición (es decir, el encéfalo debe haber dejado de funcionar; no se
aplica a embriones humanos que todavía no han desarrollado ese órgano);
la abolición debe ser total y de todas las funciones; la abolición debe ser
LUUHYHUVLEOH\¿QDOPHQWHGHEHWUDWDUVHGHODVIXQFLRQHVHQFHIiOLFDV
Como este concepto no es de fácil precisión, la ley dispone que la cer-
WL¿FDFLyQGHEHKDFHUVHHQIRUPDXQiQLPHHLQHTXtYRFDSRUXQHTXLSRGH
médicos, uno de los cuales debe desempeñarse en el campo de la neurología
o neurocirugía. Estos médicos no pueden formar parte del equipo que va a
HIHFWXDUHOWUDVSODQWH SDUDHYLWDUXQFRQÀLFWRGHLQWHUHVHV 
El equipo médico debe realizar un examen acucioso para llegar a la
conclusión de que se ha producido la abolición encefálica requerida por la
ley. Como no es posible una observación directa del órgano, es necesario
realizar un batería de pruebas clínicas.
La ley dispone que el reglamento debe exigir como mínimo que se
presenten las siguientes condiciones:
1º Ningún movimiento voluntario observado durante una hora.
2º Apnea luego de tres minutos de desconexión de ventilador: el test
GHODDSQHDFRQVLVWHHQUHWLUDUSRUDOJXQRVPLQXWRVHOUHVSLUDGRUDUWL¿FLDO
para observar si el sujeto puede respirar espontáneamente, para volver a
FRQHFWDUORDQWHVGHTXHVHDV¿[LH
ž$XVHQFLDGHUHÀHMRVWURQFRHQFHIiOLFRV
El D.S. Nº 656, de 5 de julio de 1996, D. Of. 17 de diciembre de 1997,
contiene el Reglamento de la ley Nº 19.451, y complementa en sus arts. 20
DODVQRUPDVVREUHDFUHGLWDFLyQ\FHUWL¿FDFLyQGHODPXHUWHHQFHIiOLFD
El electroencefalograma isoeléctrico sólo se exige para niños menores de
dos meses.
Una vez que el equipo médico llegue a la conclusión de que el individuo
VHHQFXHQWUDPXHUWRSRUGHVWUXFFLyQWRWDOGHOHQFpIDORGHEH¿UPDUXQDFWD
adjuntando constancia de los exámenes. Para que esta prueba de la muerte
LQJUHVHDOUHJLVWURVHQHFHVLWDTXHRWURPpGLFRH[SLGDXQFHUWL¿FDGRGH

318 HERNÁN CORRAL TALCIANI
defunción, al cual debe agregar constancia de los antecedentes que per-
PLWLHURQDFUHGLWDUODPXHUWH DUW (QWHQGHPRVTXHHOFHUWL¿FDGRGHEH
dejar constancia de la fecha en la que la muerte se considera acaecida.
e) Sentido de la regulación legal de la llamada “muerte encefálica”.
Más allá de la discusión sobre si la abolición total de las funciones en-
cefálicas es o no un síntoma inequívoco de que el cuerpo ha dejado de ser
un sistema autoorganizado y, por tanto, un criterio verdadero de muerte,
que esperamos pueda ser despejado por futuras investigaciones médicas,
LPSDUFLDOHV\FLHQWt¿FDVUHVXOWDQHFHVDULRSUHFLVDUHOVHQWLGRGHODUHJXOD-
ción legal adoptada en Chile.
A nuestro juicio, la sentencia del Tribunal Constitucional es esencial para
comprender el correcto sentido de la ley Nº 19.451, de 1996, en esta parte.
La abolición de las funciones encefálicas no es por tanto una forma o tipo
de muerte distinta de la muerte natural, que según el art. 78 del Código
Civil es la única que puede poner término a la personalidad. La muerte es
única, pero las formas de probarla pueden ser diversas. En este caso, estamos
ante una forma de demostrar o probar que la muerte se ha producido, que
es recomendada como tal por un cierto consenso médico actual. Por tanto,
no hay una “muerte encefálica”, como distinta a la muerte real o natural,
sino una sola muerte que puede ser probada ordinariamente a través de la
comprobación de la paralización del corazón o, extraordinariamente, por
la comprobación del cese irreversible y total de las funciones del encéfalo.
Mejor que de “muerte encefálica” habría que hablar de prueba encefálica
de la muerte o criterio encefálico de diagnóstico de la muerte.
A una segunda conclusión debemos llegar, también teniendo en cuenta
la interpretación constitucional es que estamos ante un caso de prueba
extraordinaria o excepcional de la muerte que no sustituye la prueba or-
dinaria por el examen del cadáver y la observación del paro cardiorrespi-
ratorio. La misma controversia que suscita la seguridad de este método,
así como los riesgos de un mal diagnóstico (o de abusos por la presión
para obtener órganos o desechar enfermos terminales), recomienda que
el criterio encefálico se use sólo para aquellos casos en los que resulta
DEVROXWDPHQWHLQGLVSHQVDEOHDGHODQWDUODFHUWL¿FDFLyQGHODPXHUWHSRUXQ
LQWHUpVPpGLFRUHOHYDQWH/D~QLFDMXVWL¿FDFLyQDFWXDOHVODGHSHUPLWLUOD
LQWHUpVPpGLFRUHOHYDQWH/D~QLFDMXVWL¿FDFLyQDFWXDOHVODGHSHUPLWLUOD
DEVROXWDPHQWHLQGLVSHQVDEOHDGHODQWDUODFHUWL¿FDFLyQGHODPXHUWHSRUXQ
el criterio encefálico se use sólo para aquellos casos en los que resulta
para obtener órganos o desechar enfermos terminales), recomienda que
así como los riesgos de un mal diagnóstico (o de abusos por la presión
ratorio. La misma controversia que suscita la seguridad de este método,
dinaria por el examen del cadáver y la observación del paro cardiorrespi-
extraordinaria o excepcional de la muerte que no sustituye la prueba or-
la interpretación constitucional es que estamos ante un caso de prueba
A una segunda conclusión debemos llegar, también teniendo en cuenta
de la muerte o criterio encefálico de diagnóstico de la muerte.
Mejor que de “muerte encefálica” habría que hablar de prueba encefálica
la comprobación del cese irreversible y total de las funciones del encéfalo.
comprobación de la paralización del corazón o, extraordinariamente, por
sino una sola muerte que puede ser probada ordinariamente a través de la
no hay una “muerte encefálica”, como distinta a la muerte real o natural,
es recomendada como tal por un cierto consenso médico actual. Por tanto,
ante una forma de demostrar o probar que la muerte se ha producido, que
única, pero las formas de probarla pueden ser diversas. En este caso, estamos
Civil es la única que puede poner término a la personalidad. La muerte es
de muerte distinta de la muerte natural, que según el art. 78 del Código
La abolición de las funciones encefálicas no es por tanto una forma o tipo
comprender el correcto sentido de la ley Nº 19.451, de 1996, en esta parte.
A nuestro juicio, la sentencia del Tribunal Constitucional es esencial para
ción legal adoptada en Chile.
LPSDUFLDOHV\FLHQWt¿FDVUHVXOWDQHFHVDULRSUHFLVDUHOVHQWLGRGHODUHJXOD-
que esperamos pueda ser despejado por futuras investigaciones médicas,
un sistema autoorganizado y, por tanto, un criterio verdadero de muerte,
cefálicas es o no un síntoma inequívoco de que el cuerpo ha dejado de ser
Más allá de la discusión sobre si la abolición total de las funciones en-
e) Sentido de la regulación legal de la llamada “muerte encefálica”.
dejar constancia de la fecha en la que la muerte se considera acaecida.
PLWLHURQDFUHGLWDUODPXHUWH DUW (QWHQGHPRVTXHHOFHUWL¿FDGRGHEH
defunción, al cual debe agregar constancia de los antecedentes que per-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 318
FRENTE
ley Nº 20.577, de 2012”, en Mauricio Tapia, María Paz Gatica y Javiera Verdugo
pp. 37-50; “Comprobación judicial de la muerte. Notas sobre la reforma de la
berg (coords.), Estudios de Derecho Civil VIII LegalPublishing, Santiago, 2013,
µPXHUWHHQFHIiOLFD¶´HQ&'RPtQJXH]-*RQ]iOH]0%DUULHQWRV-*ROGHQ-
relación con la extinción de la personalidad, la muerte presunta y la llamada
³&RPSUREDFLyQ MXGLFLDO GH OD PXHUWH 1RWDV VREUH VX QDWXUDOH]D HVSHFt¿FD HQ
VIII, Thomson Reuters, Santiago, 2013, pp. 135-152; CORRAL TALCIANI, Hernán,
-*RQ]iOH]0%DUULHQWRV-*ROGHQEHUJ FRRUGV Estudios de Derecho Civil
ción judicial de la muerte establecida por la ley N° 20.577”, en C. Domínguez,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: RÍOS LLANEZA, Jaime, “Comentarios sobre la comproba-
FLRQDGRVTXHSURORQJDQDUWL¿FLDOPHQWHODYLGD DUW 
la desconexión como una renuncia a tratamientos excesivos o despropor-
con la misma ley Nº 20.584, tratándose de enfermos terminales, se autoriza
ven razones para proceder al diagnóstico de la muerte, cuando de acuerdo
WUDWDUiGHSHUVRQDVTXHHVWpQFRQHFWDGDVDXQYHQWLODGRUDUWL¿FLDO\QRVH
que al hacerse referencia al art. 11 de la ley Nº 19.451, necesariamente se
la calidad de donante de órganos que pueda tener la persona”. Nos parece
que al respecto contiene el art. 11 de la ley Nº 19.451, con prescindencia de
¿FDUiXQDYH]TXHpVWDVHKD\DDFUHGLWDGRGHDFXHUGRFRQODVSUHVFULSFLRQHV
“Tratándose de personas en estado de muerte cerebral, la defunción se certi-
SDUD¿QHVGLYHUVRVDOXVRGHyUJDQRVSDUDWUDVSODQWHV(ODUWGLVSRQHTXH
contempla una norma que parece autorizar el diagnóstico de muerte encefálica
No obstante, la ley Nº 20.584, de 2012, sobre Derechos de los Pacientes,
que amenazan caducar, u otros.
mecánico, ni menos para asegurar derechos hereditarios o seguros de vida
RWURV¿QHVFRPRSRUHMHPSORSDUDGHVFRQHFWDUDXQSDFLHQWHGHOYHQWLODGRU
No cabe, en cambio, que se aplique esta prueba extraordinaria para
produce todos los efectos que le son propios.
aplicable sólo a los trasplantes, pero la muerte comprobada de esa forma
disolución del matrimonio, seguros de vida, etc.). La prueba especial es
HQODIHFKDFHUWL¿FDGDSDUDWRGRVORVGHPiVHIHFWRVOHJDOHV VXFHVRULRV
la muerte está probada y puede ingresar al Registro Civil y tenerse por tal
XQDYH]UHDOL]DGDODDFUHGLWDFLyQ\RWRUJDGRHOFHUWL¿FDGRGHGHIXQFLyQ
HQHVWDOH\´HVGHFLUVyORSDUDOD¿QDOLGDGGHORJUDUXQWUDVSODQWH3HUR
ley de que el procedimiento encefálico sólo es “para los efectos previstos
vida de los receptores. De esta forma, debe entenderse la expresión de la
extracción de órganos para usarlos en trasplantes que ayuden a salvar la
319 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 319
extracción de órganos para usarlos en trasplantes que ayuden a salvar la
vida de los receptores. De esta forma, debe entenderse la expresión de la
ley de que el procedimiento encefálico sólo es “para los efectos previstos
HQHVWDOH\´HVGHFLUVyORSDUDOD¿QDOLGDGGHORJUDUXQWUDVSODQWH3HUR
XQDYH]UHDOL]DGDODDFUHGLWDFLyQ\RWRUJDGRHOFHUWL¿FDGRGHGHIXQFLyQ
la muerte está probada y puede ingresar al Registro Civil y tenerse por tal
HQODIHFKDFHUWL¿FDGDSDUDWRGRVORVGHPiVHIHFWRVOHJDOHV VXFHVRULRV
disolución del matrimonio, seguros de vida, etc.). La prueba especial es
aplicable sólo a los trasplantes, pero la muerte comprobada de esa forma
produce todos los efectos que le son propios.
No cabe, en cambio, que se aplique esta prueba extraordinaria para
RWURV¿QHVFRPRSRUHMHPSORSDUDGHVFRQHFWDUDXQSDFLHQWHGHOYHQWLODGRU
mecánico, ni menos para asegurar derechos hereditarios o seguros de vida
que amenazan caducar, u otros.
No obstante, la ley Nº 20.584, de 2012, sobre Derechos de los Pacientes,
contempla una norma que parece autorizar el diagnóstico de muerte encefálica
SDUD¿QHVGLYHUVRVDOXVRGHyUJDQRVSDUDWUDVSODQWHV(ODUWGLVSRQHTXH
“Tratándose de personas en estado de muerte cerebral, la defunción se certi-
¿FDUiXQDYH]TXHpVWDVHKD\DDFUHGLWDGRGHDFXHUGRFRQODVSUHVFULSFLRQHV
que al respecto contiene el art. 11 de la ley Nº 19.451, con prescindencia de
la calidad de donante de órganos que pueda tener la persona”. Nos parece
que al hacerse referencia al art. 11 de la ley Nº 19.451, necesariamente se
WUDWDUiGHSHUVRQDVTXHHVWpQFRQHFWDGDVDXQYHQWLODGRUDUWL¿FLDO\QRVH
ven razones para proceder al diagnóstico de la muerte, cuando de acuerdo
con la misma ley Nº 20.584, tratándose de enfermos terminales, se autoriza
la desconexión como una renuncia a tratamientos excesivos o despropor-
FLRQDGRVTXHSURORQJDQDUWL¿FLDOPHQWHODYLGD DUW 
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: RÍOS LLANEZA, Jaime, “Comentarios sobre la comproba-
ción judicial de la muerte establecida por la ley N° 20.577”, en C. Domínguez,
-*RQ]iOH]0%DUULHQWRV-*ROGHQEHUJ FRRUGV Estudios de Derecho Civil
VIII, Thomson Reuters, Santiago, 2013, pp. 135-152; CORRAL TALCIANI, Hernán,
³&RPSUREDFLyQ MXGLFLDO GH OD PXHUWH 1RWDV VREUH VX QDWXUDOH]D HVSHFt¿FD HQ
relación con la extinción de la personalidad, la muerte presunta y la llamada
µPXHUWHHQFHIiOLFD¶´HQ&'RPtQJXH]-*RQ]iOH]0%DUULHQWRV-*ROGHQ-
berg (coords.), Estudios de Derecho Civil VIII LegalPublishing, Santiago, 2013,
pp. 37-50; “Comprobación judicial de la muerte. Notas sobre la reforma de la
ley Nº 20.577, de 2012”, en Mauricio Tapia, María Paz Gatica y Javiera Verdugo

320 HERNÁN CORRAL TALCIANI
(coords.), Estudios de Derecho Civil en homenaje a Gonzalo Figueroa Yáñez,
LegalPublishing Thomson Reuters, Santiago, 2014, pp. 89-97; “El artículo 78 del
Código Civil y la “Muerte Encefálica” de la ley Nº 19.451”, en Varas, Juan Andrés
y Turner, Susan (Coords.), Estudios de Derecho Civil, 2005, LexisNexis, Santiago,
2005. pp. 407-422; “Desconexión de enfermos terminales, muerte ‘encefálica’
y responsabilidad civil en la Ley de Derechos y Deberes de los Pacientes”, en
Milos, Paulina y Corral, Hernán (edits.), Derechos y deberes de los pacientes.
Estudios y textos legales y reglamentarios, Cuadernos de Extensión Jurídica 25,
Universidad de los Andes, Santiago, 2014, pp. 51-58; “La ‘muerte encefálica’
ante el derecho natural”, en Sebastián Contreras y Alejandro Miranda (edits.),
Problemas de derecho natural, Thomson Reuters, Santiago, 2015, pp. 161-192.
seguro que la muerte presunta coincide con la muerte natural).
no regrese, la situación legal con la real (después de ciento veinte años, es
del tiempo siempre llegará a conformar, en caso de que el desaparecido
de razones de probabilidad y de oportunidad, además de que el transcurso
efectos graduales y progresivos, y revocables en caso de reaparición. Se trata
de la prueba ordinaria o extraordinaria (que no son posibles de obtener) con
producen perjuicios a personas inocentes, se aviene a regular un sustituto
no puede funcionar normalmente tolerando estados de incertidumbre que
probabilidad de que la muerte haya sucedido, y, por otra parte, la sociedad
o en circunstancias de peligro para su vida, se produce un grado alto de
tal la muerte natural. Pero si una persona desaparece por largo tiempo
tinción de la personalidad. El art. 78 del Código Civil sólo admite como
Reiteramos que la muerte presunta no es considerada una causa de ex-

III. EQUIVALENTES PROBATORIOS: LA PRESUNCIÓN
DE MUERTE POR DESAPARECIMIENTO
1. Concepto y fundamento
Cuando no es posible obtener una prueba de la muerte, ya sea ordinaria o
extraordinaria, porque la persona ha desaparecido, pero el transcurso de un
plazo sin noticias hace posible un juicio de probabilidad de la muerte, la ley
permite conformar un equivalente sustitutivo de dicha prueba: la declaración
judicial de presunción de muerte: “Se presume muerto el individuo que
KDGHVDSDUHFLGRLJQRUiQGRVHVLYLYH\YHUL¿FiQGRVHODVFRQGLFLRQHVTXH
van a expresarse” (art. 80 CC). Aunque el Código utiliza más la expresión
“presunción de muerte por desaparecimiento”, la práctica ha acuñado la
denominación más breve de “muerte presunta” (cfr. art. 85 CC).
denominación más breve de “muerte presunta” (cfr. art. 85 CC).
“presunción de muerte por desaparecimiento”, la práctica ha acuñado la
van a expresarse” (art. 80 CC). Aunque el Código utiliza más la expresión
KDGHVDSDUHFLGRLJQRUiQGRVHVLYLYH\YHUL¿FiQGRVHODVFRQGLFLRQHVTXH
judicial de presunción de muerte: “Se presume muerto el individuo que
permite conformar un equivalente sustitutivo de dicha prueba: la declaración
plazo sin noticias hace posible un juicio de probabilidad de la muerte, la ley
extraordinaria, porque la persona ha desaparecido, pero el transcurso de un
Cuando no es posible obtener una prueba de la muerte, ya sea ordinaria o
1. Concepto y fundamento
DE MUERTE POR DESAPARECIMIENTO
III. EQUIVALENTES PROBATORIOS: LA PRESUNCIÓN

Reiteramos que la muerte presunta no es considerada una causa de ex-

tinción de la personalidad. El art. 78 del Código Civil sólo admite como
tal la muerte natural. Pero si una persona desaparece por largo tiempo
o en circunstancias de peligro para su vida, se produce un grado alto de
probabilidad de que la muerte haya sucedido, y, por otra parte, la sociedad
no puede funcionar normalmente tolerando estados de incertidumbre que
producen perjuicios a personas inocentes, se aviene a regular un sustituto
de la prueba ordinaria o extraordinaria (que no son posibles de obtener) con
efectos graduales y progresivos, y revocables en caso de reaparición. Se trata
de razones de probabilidad y de oportunidad, además de que el transcurso
del tiempo siempre llegará a conformar, en caso de que el desaparecido
no regrese, la situación legal con la real (después de ciento veinte años, es
seguro que la muerte presunta coincide con la muerte natural).
HERNÁN CORRAL TALCIANI
Problemas de derecho natural, Thomson Reuters, Santiago, 2015, pp. 161-192.
ante el derecho natural”, en Sebastián Contreras y Alejandro Miranda (edits.),
Universidad de los Andes, Santiago, 2014, pp. 51-58; “La ‘muerte encefálica’
Estudios y textos legales y reglamentarios, Cuadernos de Extensión Jurídica 25,
Milos, Paulina y Corral, Hernán (edits.), Derechos y deberes de los pacientes.
y responsabilidad civil en la Ley de Derechos y Deberes de los Pacientes”, en
2005. pp. 407-422; “Desconexión de enfermos terminales, muerte ‘encefálica’
y Turner, Susan (Coords.), Estudios de Derecho Civil, 2005, LexisNexis, Santiago,
Código Civil y la “Muerte Encefálica” de la ley Nº 19.451”, en Varas, Juan Andrés
LegalPublishing Thomson Reuters, Santiago, 2014, pp. 89-97; “El artículo 78 del
(coords.), Estudios de Derecho Civil en homenaje a Gonzalo Figueroa Yáñez,
320
FRENTE

abandonado (arts. 473 y ss. CC).

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 321
es el nombramiento de un curador de bienes que administre el patrimonio
los efectos jurídicos de que se trate. La principal, en el plano patrimonial,
nicación con los suyos, la ley adopta diversas medidas dependiendo de Aunque la ley la denomine “presunción”, y esa sea además su nombre
Cuando una persona simplemente se ausenta y deja de estar en comu- tradicional, estimamos que no estamos aquí frente a una presunción propia-
mente tal, aunque se le asemeja (sobre todo, por el juicio de probabilidad
2. Distinción entre ausencia y presunción de muerte que la constituye y por la posibilidad de dejarla sin efecto si se prueba la
existencia o la muerte real del desaparecido, que la asimila a la presunción
simplemente legal). Según el art. 47 del Código Civil “se dice presumirse
un hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas”
o prueba de la muerte real del desaparecido.
y agrega en su inciso 2º, “Si estos antecedentes o circunstancias que dan
gradual y progresiva y es susceptible de revocación en caso de reaparición
motivo a la presunción son determinados por la ley, la presunción se llama
de la prueba ordinaria de la muerte, que despliega sus efectos en forma
legal”. Pero en el caso de la muerte presunta no se permite que sea cual-
muerta, después de ciertos plazos, constituye un equivalente sustitutivo
quier juez el que, conociendo de un litigio en el que tenga por acreditada la
ante la desaparición de una persona y la probabilidad de que se encuentre
muerte, ocupe las reglas de los arts. 80 y siguientes y diga que la ley estima
conceptualizar la presunción de muerte como una declaración judicial que,
que, pasado determinado plazo de ausencia, el individuo se presume muerto.
&RQHVWDVSUHFLVLRQHV\DIDOWDGHXQDGH¿QLFLyQOHJDOSRGHPRVLQWHQWDU
El juez no puede tratar las normas de los arts. 80 y ss. como lo permite el
art. 47 del Código Civil, por lo que es claro que no estamos ante una mera
de la muerte.
presunción simplemente legal. Es necesario que se constituya por medio de
FRSLDRFHUWL¿FDGR HOTXHSRGUiRFXSDUVHHQRWURVSURFHVRVFRPRSUXHED
una sentencia judicial, dictada por juez competente, a petición de ciertos
en el Registro de Defunciones del Registro Civil, y será esa inscripción (su
legitimados y un especial procedimiento, una nueva situación jurídica: la de
desaparecido declarado presuntivamente muerto. Esta sentencia se inscribirá
desaparecido declarado presuntivamente muerto. Esta sentencia se inscribirá
legitimados y un especial procedimiento, una nueva situación jurídica: la de
en el Registro de Defunciones del Registro Civil, y será esa inscripción (su
una sentencia judicial, dictada por juez competente, a petición de ciertos
FRSLDRFHUWL¿FDGR HOTXHSRGUiRFXSDUVHHQRWURVSURFHVRVFRPRSUXHED
presunción simplemente legal. Es necesario que se constituya por medio de
de la muerte.
art. 47 del Código Civil, por lo que es claro que no estamos ante una mera
El juez no puede tratar las normas de los arts. 80 y ss. como lo permite el
&RQHVWDVSUHFLVLRQHV\DIDOWDGHXQDGH¿QLFLyQOHJDOSRGHPRVLQWHQWDU
que, pasado determinado plazo de ausencia, el individuo se presume muerto.
conceptualizar la presunción de muerte como una declaración judicial que,
muerte, ocupe las reglas de los arts. 80 y siguientes y diga que la ley estima
ante la desaparición de una persona y la probabilidad de que se encuentre
quier juez el que, conociendo de un litigio en el que tenga por acreditada la
muerta, después de ciertos plazos, constituye un equivalente sustitutivo
legal”. Pero en el caso de la muerte presunta no se permite que sea cual-
de la prueba ordinaria de la muerte, que despliega sus efectos en forma
motivo a la presunción son determinados por la ley, la presunción se llama
gradual y progresiva y es susceptible de revocación en caso de reaparición
y agrega en su inciso 2º, “Si estos antecedentes o circunstancias que dan
o prueba de la muerte real del desaparecido.
un hecho que se deduce de ciertos antecedentes o circunstancias conocidas”
simplemente legal). Según el art. 47 del Código Civil “se dice presumirse
existencia o la muerte real del desaparecido, que la asimila a la presunción
que la constituye y por la posibilidad de dejarla sin efecto si se prueba la 2. Distinción entre ausencia y presunción de muerte
mente tal, aunque se le asemeja (sobre todo, por el juicio de probabilidad
tradicional, estimamos que no estamos aquí frente a una presunción propia- Cuando una persona simplemente se ausenta y deja de estar en comu-
Aunque la ley la denomine “presunción”, y esa sea además su nombre nicación con los suyos, la ley adopta diversas medidas dependiendo de
los efectos jurídicos de que se trate. La principal, en el plano patrimonial,
es el nombramiento de un curador de bienes que administre el patrimonio
abandonado (arts. 473 y ss. CC).
321 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

322 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Para que haya muerte presunta, no basta que exista ausencia, sino que
es menester que se dé una situación de “desaparecimiento”. El desapareci-
miento se constituye cuando a la ausencia, mera incomunicación o falta de
conocimiento del paradero, se une la duda o incluso la probabilidad de que el
ausente ha muerto. El art. 80 del Código Civil exige expresamente esta duda
sobre la existencia actual del ausente: “ha desaparecido, ignorándose si vive”.
Con todo, el Código ha establecido que mientras no se cumplan los
plazos para declarar la muerte, se mirará ese período como mera ausencia y
cuidarán del patrimonio los representantes legales del ausente o el curador
de bienes que se le hubiere nombrado (art. 83 CC).
3. Presupuestos. Subsidiariedad de la muerte
presunta
Según el art. 80 del Código Civil se presume muerto el individuo que ha
GHVDSDUHFLGRLJQRUiQGRVHVLYLYH\YHUL¿FiQGRVHODVGHPiVFRQGLFLRQHV
legales. Luego los presupuestos sobre los cuales se puede pedir la decla-
ración judicial de muerte presunta son dos:
1º) La imposibilidad de demostrar la vida: Si se logra acreditar que el
desaparecido está vivo, aunque no se conoce su paradero (por ejemplo, si
está secuestrado por un grupo guerrillero), no puede declararse su muerte
presunta. Se adoptarán las medidas para tutelar al ausente.
2º) La imposibilidad de probar la muerte: Si es posible demostrar la
PXHUWH SRU HMHPSOR SRU OD LGHQWL¿FDFLyQ GH ORV UHVWRV HQ XQ DFFLGHQWH
aéreo por medio de placas dentales o exámenes de A.D.N., no procede la
declaración de muerte presunta. Tampoco procede si, a pesar de no ubicarse
los restos o el cadáver, de las circunstancias de la desaparición puede emi-
tirse un juicio de certeza sobre la ocurrencia de la muerte (comprobación
judicial de la muerte).
En este sentido, la presunción de muerte presunta es una institución
siempre subsidiaria de la prueba ordinaria o extraordinaria de la muerte:
VyORSURFHGHFXDQGRHVWDQRHVSRVLEOH$VtTXHGDGHPDQL¿HVWRVLVHOHH
el inc. 2º del Nº 8 del art. 81 del Código Civil.
el inc. 2º del Nº 8 del art. 81 del Código Civil.
VyORSURFHGHFXDQGRHVWDQRHVSRVLEOH$VtTXHGDGHPDQL¿HVWRVLVHOHH
siempre subsidiaria de la prueba ordinaria o extraordinaria de la muerte:
En este sentido, la presunción de muerte presunta es una institución
judicial de la muerte).
tirse un juicio de certeza sobre la ocurrencia de la muerte (comprobación
los restos o el cadáver, de las circunstancias de la desaparición puede emi-
declaración de muerte presunta. Tampoco procede si, a pesar de no ubicarse
aéreo por medio de placas dentales o exámenes de A.D.N., no procede la
PXHUWH SRU HMHPSOR SRU OD LGHQWL¿FDFLyQ GH ORV UHVWRV HQ XQ DFFLGHQWH
2º) La imposibilidad de probar la muerte: Si es posible demostrar la
presunta. Se adoptarán las medidas para tutelar al ausente.
está secuestrado por un grupo guerrillero), no puede declararse su muerte
desaparecido está vivo, aunque no se conoce su paradero (por ejemplo, si
1º) La imposibilidad de demostrar la vida: Si se logra acreditar que el
ración judicial de muerte presunta son dos:
legales. Luego los presupuestos sobre los cuales se puede pedir la decla-
GHVDSDUHFLGRLJQRUiQGRVHVLYLYH\YHUL¿FiQGRVHODVGHPiVFRQGLFLRQHV
Según el art. 80 del Código Civil se presume muerto el individuo que ha
presunta
3. Presupuestos. Subsidiariedad de la muerte
de bienes que se le hubiere nombrado (art. 83 CC).
cuidarán del patrimonio los representantes legales del ausente o el curador
plazos para declarar la muerte, se mirará ese período como mera ausencia y
Con todo, el Código ha establecido que mientras no se cumplan los
sobre la existencia actual del ausente: “ha desaparecido, ignorándose si vive”.
ausente ha muerto. El art. 80 del Código Civil exige expresamente esta duda
conocimiento del paradero, se une la duda o incluso la probabilidad de que el
miento se constituye cuando a la ausencia, mera incomunicación o falta de
es menester que se dé una situación de “desaparecimiento”. El desapareci-
Para que haya muerte presunta, no basta que exista ausencia, sino que
HERNÁN CORRAL TALCIANI 322
FRENTE
81.8º.3 CC). En realidad esta última exigencia es propia de la prueba de
desaparición de esas personas y la imposibilidad de que estén vivas (art.
ridades marítimas o aéreas haya quedado fehacientemente demostrada la
¿MDXQSOD]R6HOLPLWDDH[LJLUTXHHQHOVXPDULRLQVWUXLGRSRUODVDXWR-
tripulante o pasajero, y desapareciere sin encontrarse sus restos, la ley no
Si durante la navegación o aeronavegación cayere al mar o a tierra un
iii) Caída al mar o a tierra durante navegación o aeronavegación:
(art. 81.8º.1 y 2 CC).
VLHPSUHTXHORVFXHUSRVGHVXVRFXSDQWHVQRVHDQXELFDGRVRLGHQWL¿FDGRV
dida, o sus restos, son encontrados, igualmente procederá la declaración
y desde entonces puede pedirse la declaración. Si la nave o aeronave per-
a los tres meses de la fecha de las últimas noticias que de ella se tuvieron
ii) Pérdida de nave o aeronave: La nave o aeronave se reputa perdida
nieve, un tsunami marítimo, etc.
similares, como una inundación, una erupción volcánica, una avalancha de
“catástrofe” amplía el supuesto del sismo a otros eventos naturales que sean
seis meses de ocurrido el sismo o catástrofe (art. 81.9º CC). La expresión
poblaciones o regiones. En tal caso, la declaración procede después de
haya podido provocar la muerte de numerosas personas en determinadas
i) Sismo o catástrofe: Se trata de un sismo o catástrofe que provoque o
por la ley son tres:
2º) 'HVDSDUHFLPLHQWRFDOL¿FDGR/DVVLWXDFLRQHVGHULHVJRWLSL¿FDGDV
noticia: la fecha, en que según la noticia, el desaparecido vivía aún.
han recibido. Estimamos que debe aplicarse el criterio del contenido de la
se aplica la fecha en que se enviaron las noticias o aquella en las que se
años “desde la fecha de las últimas noticias” (art. 81.1º CC). Se discute si
1º) Desaparecimiento simple: La declaración procede transcurridos cinco
plazos de espera son comprensiblemente distintos.
WDQFLDVGHULHVJRRSHOLJURSDUDODYLGD TXHOODPDUHPRVFDOL¿FDGR /RV
tancias normales (que llamaremos simple) y el que se produce en circuns-
La ley distingue dos tipos de desaparecimiento: el ocurrido en circuns-
4. Supuestos legales y plazos de espera
323 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 323
4. Supuestos legales y plazos de espera
La ley distingue dos tipos de desaparecimiento: el ocurrido en circuns-
tancias normales (que llamaremos simple) y el que se produce en circuns-
WDQFLDVGHULHVJRRSHOLJURSDUDODYLGD TXHOODPDUHPRVFDOL¿FDGR /RV
plazos de espera son comprensiblemente distintos.
1º) Desaparecimiento simple: La declaración procede transcurridos cinco
años “desde la fecha de las últimas noticias” (art. 81.1º CC). Se discute si
se aplica la fecha en que se enviaron las noticias o aquella en las que se
han recibido. Estimamos que debe aplicarse el criterio del contenido de la
noticia: la fecha, en que según la noticia, el desaparecido vivía aún.
2º) 'HVDSDUHFLPLHQWRFDOL¿FDGR/DVVLWXDFLRQHVGHULHVJRWLSL¿FDGDV
por la ley son tres:
i) Sismo o catástrofe: Se trata de un sismo o catástrofe que provoque o
haya podido provocar la muerte de numerosas personas en determinadas
poblaciones o regiones. En tal caso, la declaración procede después de
seis meses de ocurrido el sismo o catástrofe (art. 81.9º CC). La expresión
“catástrofe” amplía el supuesto del sismo a otros eventos naturales que sean
similares, como una inundación, una erupción volcánica, una avalancha de
nieve, un tsunami marítimo, etc.
ii) Pérdida de nave o aeronave: La nave o aeronave se reputa perdida
a los tres meses de la fecha de las últimas noticias que de ella se tuvieron
y desde entonces puede pedirse la declaración. Si la nave o aeronave per-
dida, o sus restos, son encontrados, igualmente procederá la declaración
VLHPSUHTXHORVFXHUSRVGHVXVRFXSDQWHVQRVHDQXELFDGRVRLGHQWL¿FDGRV
(art. 81.8º.1 y 2 CC).
iii) Caída al mar o a tierra durante navegación o aeronavegación:
Si durante la navegación o aeronavegación cayere al mar o a tierra un
tripulante o pasajero, y desapareciere sin encontrarse sus restos, la ley no
¿MDXQSOD]R6HOLPLWDDH[LJLUTXHHQHOVXPDULRLQVWUXLGRSRUODVDXWR-
ridades marítimas o aéreas haya quedado fehacientemente demostrada la
desaparición de esas personas y la imposibilidad de que estén vivas (art.
81.8º.3 CC). En realidad esta última exigencia es propia de la prueba de

324 HERNÁN CORRAL TALCIANI
la muerte y no de la presunción de muerte. Por eso, pensamos que aquí
por una reforma posterior se introdujo un supuesto que no se condice con
la función subsidiaria y el carácter sustitutivo de la muerte presunta y que
constituye más bien un supuesto de muerte cierta aunque probada sin el
H[DPHQGHOFDGiYHU$OFUHDUVHOD¿JXUDGHODFRPSUREDFLyQMXGLFLDOGH
la muerte por la ley Nº 20.577, de 2012, pensamos que este supuesto ha
quedado derogado tácitamente porque si se exige juicio de certeza de la
muerte ella debería acreditarse no por un procedimiento de presunción de
muerte, sino a través de la comprobación judicial de ésta, prevista ahora
en los arts. 96 a 97 del Código Civil.
5. Legitimación, procedimiento y sentencia
a) Legitimación para pedir la declaración
desaparecido en el extranjero mucho después).
último domicilio, sino del último que haya tenido en Chile (puede haber
tenido en Chile” (art. 81.1º CC; art. 151 COT). No se trata solamente del
WHUULWRULDOVH¿MDHQUD]yQGHO³~OWLPRGRPLFLOLRTXHHOGHVDSDUHFLGRKD\D
Es competente el juez de letras con jurisdicción civil. La competencia
b) Competencia y tramitación
ocurrirá con la declaración de la muerte presunta.
la patria potestad se radique en ella, por la emancipación legal del hijo que
desaparecido para pasar a nuevas nupcias, o el de la madre que desea que
por ejemplo, el del cónyuge de tener por disuelto su matrimonio con el
WyULFRRDIHFWLYRSXHGHVHUVX¿FLHQWHXQLQWHUpVMXUtGLFRQRSDWULPRQLDO
VLQHPEDUJRTXHQRVLHQGRVX¿FLHQWHPHQWHXQPHURLQWHUpVPRUDOKLV-
ejemplo, reclamar derechos hereditarios o un seguro de vida). Pensamos,
Ordinariamente, se tratará de un interés de carácter patrimonial (por

/D GHFODUDFLyQ QR SXHGH VHU KHFKD GH R¿FLR SRU HO MXH] QL WDPSRFR
Nº 8 y Nº 9 del art. 81).
puede solicitarla una autoridad pública o cualquier persona del pueblo. Es
persona que tenga interés en ella” (art. 81.3º; cfr. en el mismo sentido los
necesario que se trate de una persona que tenga interés en que se declare
la muerte presunta: “La declaración podrá ser provocada por cualquiera
la muerte presunta: “La declaración podrá ser provocada por cualquiera
necesario que se trate de una persona que tenga interés en que se declare
persona que tenga interés en ella” (art. 81.3º; cfr. en el mismo sentido los
puede solicitarla una autoridad pública o cualquier persona del pueblo. Es
Nº 8 y Nº 9 del art. 81).
/D GHFODUDFLyQ QR SXHGH VHU KHFKD GH R¿FLR SRU HO MXH] QL WDPSRFR

a) Legitimación para pedir la declaración

Ordinariamente, se tratará de un interés de carácter patrimonial (por
ejemplo, reclamar derechos hereditarios o un seguro de vida). Pensamos, 5. Legitimación, procedimiento y sentencia
VLQHPEDUJRTXHQRVLHQGRVX¿FLHQWHPHQWHXQPHURLQWHUpVPRUDOKLV-
WyULFRRDIHFWLYRSXHGHVHUVX¿FLHQWHXQLQWHUpVMXUtGLFRQRSDWULPRQLDO
por ejemplo, el del cónyuge de tener por disuelto su matrimonio con el
en los arts. 96 a 97 del Código Civil.
desaparecido para pasar a nuevas nupcias, o el de la madre que desea que
muerte, sino a través de la comprobación judicial de ésta, prevista ahora
la patria potestad se radique en ella, por la emancipación legal del hijo que
muerte ella debería acreditarse no por un procedimiento de presunción de
ocurrirá con la declaración de la muerte presunta.
quedado derogado tácitamente porque si se exige juicio de certeza de la
la muerte por la ley Nº 20.577, de 2012, pensamos que este supuesto ha
H[DPHQGHOFDGiYHU$OFUHDUVHOD¿JXUDGHODFRPSUREDFLyQMXGLFLDOGH
b) Competencia y tramitación constituye más bien un supuesto de muerte cierta aunque probada sin el
la función subsidiaria y el carácter sustitutivo de la muerte presunta y que
Es competente el juez de letras con jurisdicción civil. La competencia por una reforma posterior se introdujo un supuesto que no se condice con
WHUULWRULDOVH¿MDHQUD]yQGHO³~OWLPRGRPLFLOLRTXHHOGHVDSDUHFLGRKD\D la muerte y no de la presunción de muerte. Por eso, pensamos que aquí
tenido en Chile” (art. 81.1º CC; art. 151 COT). No se trata solamente del
último domicilio, sino del último que haya tenido en Chile (puede haber
desaparecido en el extranjero mucho después).
HERNÁN CORRAL TALCIANI 324
FRENTE
mas noticias han transcurrido los plazos legales (art. 81.1º CC). En caso
las posibles diligencias para averiguarlo y que desde la fecha de las últi-
declaración: que se ignora el paradero del desaparecido, que se han hecho
Los interesados deben probar la concurrencia de los requisitos de la
d) Prueba de los supuestos
menos 15 días entre cada uno.
un diario de la comuna o de la capital de provincia o región, habiendo al
día primero o quince, o día siguiente hábil, del mes, junto a dos avisos en
WDFLyQGHEHVHULQGLYLGXDO 6HKDFHSRUXQDYLVRHQHO'LDULR2¿FLDOGHO
a dos o más desaparecidos (a contrario sensu, en los demás casos la ci-
Para el caso de sismo o catástrofe se prevé que la citación pueda incluir
que no es necesario citación alguna.
o caída al mar o a tierra de un pasajero o tripulante (art. 81.8º CC), en los
Estas exigencias no rigen para los casos de pérdida de nave o aeronave
presunta, y en un otrosí que se ordenen las tres citaciones.
la práctica se suele solicitar en un solo escrito la declaración de muerte
yan transcurridos tres meses desde la última citación (art. 81.3º CC). En
El Código dice que la declaración puede ser provocada con tal que ha-
(art. 81.2º CC).
'LDULR 2¿FLDO  FRUULHQGR PiV GH GRV PHVHV HQWUH FDGD GRV FLWDFLRQHV
GLJR&LYLOGLVSRQHTXHGHEHFLWiUVHOHSRUWUHVYHFHVHQHOSHULyGLFRR¿FLDO
desaparecido para darle la oportunidad de demostrar su existencia. El Có-
En el procedimiento de muerte presunta es de rigor la citación del
c) Citaciones
fecha, o su actual existencia.
un tercero que, por ejemplo, alega la muerte real del desaparecido en cierta
817 a 828 CPC). Podría transformarse en contencioso por la oposición de
especial serán aplicables la reglas generales de este tipo de procesos (arts.
para los actos voluntarios o no contenciosos. Al no existir un procedimiento
Dado que no existe contienda entre partes, se aplicará el procedimiento
325 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 325
Dado que no existe contienda entre partes, se aplicará el procedimiento
para los actos voluntarios o no contenciosos. Al no existir un procedimiento
especial serán aplicables la reglas generales de este tipo de procesos (arts.
817 a 828 CPC). Podría transformarse en contencioso por la oposición de
un tercero que, por ejemplo, alega la muerte real del desaparecido en cierta
fecha, o su actual existencia.
c) Citaciones
En el procedimiento de muerte presunta es de rigor la citación del
desaparecido para darle la oportunidad de demostrar su existencia. El Có-
GLJR&LYLOGLVSRQHTXHGHEHFLWiUVHOHSRUWUHVYHFHVHQHOSHULyGLFRR¿FLDO
'LDULR 2¿FLDO  FRUULHQGR PiV GH GRV PHVHV HQWUH FDGD GRV FLWDFLRQHV
(art. 81.2º CC).
El Código dice que la declaración puede ser provocada con tal que ha-
yan transcurridos tres meses desde la última citación (art. 81.3º CC). En
la práctica se suele solicitar en un solo escrito la declaración de muerte
presunta, y en un otrosí que se ordenen las tres citaciones.
Estas exigencias no rigen para los casos de pérdida de nave o aeronave
o caída al mar o a tierra de un pasajero o tripulante (art. 81.8º CC), en los
que no es necesario citación alguna.
Para el caso de sismo o catástrofe se prevé que la citación pueda incluir
a dos o más desaparecidos (a contrario sensu, en los demás casos la ci-
WDFLyQGHEHVHULQGLYLGXDO 6HKDFHSRUXQDYLVRHQHO'LDULR2¿FLDOGHO
día primero o quince, o día siguiente hábil, del mes, junto a dos avisos en
un diario de la comuna o de la capital de provincia o región, habiendo al
menos 15 días entre cada uno.
d) Prueba de los supuestos
Los interesados deben probar la concurrencia de los requisitos de la
declaración: que se ignora el paradero del desaparecido, que se han hecho
las posibles diligencias para averiguarlo y que desde la fecha de las últi-
mas noticias han transcurrido los plazos legales (art. 81.1º CC). En caso
 casación) (art. 822 CPC).
326 HERNÁN CORRAL TALCIANI
y está sujeta a los recursos propios de estos procedimientos (apelación y
La sentencia debe cumplir las normas de los asuntos no contenciosos
GHGHVDSDUHFLPLHQWRFDOL¿FDGRGHEHQDFUHGLWDUODVFLUFXQVWDQFLDVOHJDOHV
que lo caracterizan: pérdida de nave o aeronave, caída, sismo o catástrofe. f) La sentencia y trámites posteriores

El juez no está obligado a contentarse con las pruebas suministradas y

GHR¿FLRSXHGHRUGHQDURWUDVSUXHEDVTXHVHJ~QODVFLUFXQVWDQFLDVFRQYHQ-
que se declare la presunción de muerte.
gan. Igualmente, pueden pedir medidas probatorias, el defensor público e
éste de un informe escrito en el que da su parecer sobre si procede o no
incluso cualquier persona interesada (art. 81.4º CC).
Esta audiencia del defensor se concreta en la presentación por parte de

En el caso de naufragio o desastre aéreo, el Código exige que se agregue

al Defensor de Ausentes” (art. 81.9º CC).
al proceso el informe de la Dirección General de la Armada (Comandan-
CC). En el caso de sismo o catástrofe la ley repite que “será de rigor oír
cia en Jefe) o de la Dirección General Aeronáutica, respectivamente (art.
de proceder a dictar sentencia y en los trámites posteriores a ella (art. 81.4º
81.8º.4 CC).
81.4º CC). Además, dispone el Código que el juez debe oír su parecer antes
presunta. Ya hemos visto que tiene la facultad de pedir nuevas pruebas (art.
Esta autoridad tiene intervención en el proceso de declaración de muerte
e) Intervención del defensor público
la denominación de defensor de ausentes.
Para impedir que se incurra en fraudes o decisiones imprudentes, debe y de los ausentes. Se trata del defensor público, que en estos casos adopta
intervenir en el proceso un auxiliar de la administración de justicia que tiene por misión representar los intereses de la sociedad, de los incapaces
tiene por misión representar los intereses de la sociedad, de los incapaces intervenir en el proceso un auxiliar de la administración de justicia que
y de los ausentes. Se trata del defensor público, que en estos casos adopta Para impedir que se incurra en fraudes o decisiones imprudentes, debe
la denominación de defensor de ausentes.
e) Intervención del defensor público
Esta autoridad tiene intervención en el proceso de declaración de muerte
presunta. Ya hemos visto que tiene la facultad de pedir nuevas pruebas (art.
81.4º CC). Además, dispone el Código que el juez debe oír su parecer antes
81.8º.4 CC).
de proceder a dictar sentencia y en los trámites posteriores a ella (art. 81.4º
cia en Jefe) o de la Dirección General Aeronáutica, respectivamente (art.
CC). En el caso de sismo o catástrofe la ley repite que “será de rigor oír
al proceso el informe de la Dirección General de la Armada (Comandan-
al Defensor de Ausentes” (art. 81.9º CC).
En el caso de naufragio o desastre aéreo, el Código exige que se agregue

Esta audiencia del defensor se concreta en la presentación por parte de

incluso cualquier persona interesada (art. 81.4º CC).
éste de un informe escrito en el que da su parecer sobre si procede o no
gan. Igualmente, pueden pedir medidas probatorias, el defensor público e
que se declare la presunción de muerte.
GHR¿FLRSXHGHRUGHQDURWUDVSUXHEDVTXHVHJ~QODVFLUFXQVWDQFLDVFRQYHQ-
El juez no está obligado a contentarse con las pruebas suministradas y

f) La sentencia y trámites posteriores que lo caracterizan: pérdida de nave o aeronave, caída, sismo o catástrofe.
GHGHVDSDUHFLPLHQWRFDOL¿FDGRGHEHQDFUHGLWDUODVFLUFXQVWDQFLDVOHJDOHV
La sentencia debe cumplir las normas de los asuntos no contenciosos
y está sujeta a los recursos propios de estos procedimientos (apelación y
casación) (art. 822 CPC).
HERNÁN CORRAL TALCIANI 326
FRENTE

defunción. Con ello, tanto los que requirieron la muerte presunta como
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 327
de la prueba de la muerte y se permite la práctica de una inscripción de
rácter probatorio. Con la sentencia se constituye un equivalente sustitutivo
El fundamental efecto de la declaración de muerte presunta es de ca- /DVHQWHQFLDTXHGHFODUDODPXHUWHSUHVXQWDGHEH¿MDUODIHFKDSUHVXQ-
WLYD GH OD PXHUWH \ FRQFHGHU OD SRVHVLyQ SURYLVRULD R GH¿QLWLYD VHJ~Q
a) Eficacia probatoria de la declaración corresponda, de los bienes del desaparecido a sus herederos presuntivos.

6. Efectos generales de la declaración Como medida de publicidad adicional la resolución que declara la presun-
FLyQGHPXHUWHGHEHSXEOLFDUVHHQHO'LDULR2¿FLDO³WRGDVODVVHQWHQFLDV
WDQWRGH¿QLWLYDVFRPRLQWHUORFXWRULDVVHLQVHUWDUiQHQHOSHULyGLFRR¿FLDO´
(art. 81.5º CC). En la práctica se publica un extracto de la resolución, ya
las omisiones que frustraron la presentación anterior.
que sería muy dispendioso publicar íntegramente el texto de la sentencia.
solicitud puede presentarse nuevamente, con mayores pruebas o subsanando
Si la sentencia deniega la muerte presunta, no produce cosa juzgada y la
Además, la sentencia debe inscribirse en el libro de defunciones del
Registro Civil de la comuna correspondiente al tribunal que hizo la decla-
No se puede estar muerto para ciertas personas y vivo para otras.
ración (art. 5.5º LRC).
al art. 3º CC), ya que se trata de un hecho relacionado con el estado civil.
perjuicio de su posible revocación) y tiene efectos generales (por excepción
(OGHFUHWRGHSRVHVLyQGH¿QLWLYDVLHVWiFRQWHQLGRHQODVHQWHQFLDGHEH
La sentencia que declara la muerte presunta produce cosa juzgada (sin
inscribirse en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones del Conservador
GH%LHQHV5DtFHVGHOOXJDUGHO~OWLPRGRPLFLOLRRVHDHQHOTXHVHGHFODUy
frente a terceros.
la muerte presunta (art. 52.4º Reglamento del Conservador). La omisión
de esta formalidad de publicidad, será la inoponibilidad de la posesión
de esta formalidad de publicidad, será la inoponibilidad de la posesión
la muerte presunta (art. 52.4º Reglamento del Conservador). La omisión
frente a terceros.
GH%LHQHV5DtFHVGHOOXJDUGHO~OWLPRGRPLFLOLRRVHDHQHOTXHVHGHFODUy
inscribirse en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones del Conservador
La sentencia que declara la muerte presunta produce cosa juzgada (sin
(OGHFUHWRGHSRVHVLyQGH¿QLWLYDVLHVWiFRQWHQLGRHQODVHQWHQFLDGHEH
perjuicio de su posible revocación) y tiene efectos generales (por excepción
al art. 3º CC), ya que se trata de un hecho relacionado con el estado civil.
ración (art. 5.5º LRC).
No se puede estar muerto para ciertas personas y vivo para otras.
Registro Civil de la comuna correspondiente al tribunal que hizo la decla-
Además, la sentencia debe inscribirse en el libro de defunciones del
Si la sentencia deniega la muerte presunta, no produce cosa juzgada y la
solicitud puede presentarse nuevamente, con mayores pruebas o subsanando
que sería muy dispendioso publicar íntegramente el texto de la sentencia.
las omisiones que frustraron la presentación anterior.
(art. 81.5º CC). En la práctica se publica un extracto de la resolución, ya
WDQWRGH¿QLWLYDVFRPRLQWHUORFXWRULDVVHLQVHUWDUiQHQHOSHULyGLFRR¿FLDO´
FLyQGHPXHUWHGHEHSXEOLFDUVHHQHO'LDULR2¿FLDO³WRGDVODVVHQWHQFLDV
Como medida de publicidad adicional la resolución que declara la presun- 6. Efectos generales de la declaración

corresponda, de los bienes del desaparecido a sus herederos presuntivos. a) Eficacia probatoria de la declaración
WLYD GH OD PXHUWH \ FRQFHGHU OD SRVHVLyQ SURYLVRULD R GH¿QLWLYD VHJ~Q
/DVHQWHQFLDTXHGHFODUDODPXHUWHSUHVXQWDGHEH¿MDUODIHFKDSUHVXQ- El fundamental efecto de la declaración de muerte presunta es de ca-
rácter probatorio. Con la sentencia se constituye un equivalente sustitutivo
de la prueba de la muerte y se permite la práctica de una inscripción de
defunción. Con ello, tanto los que requirieron la muerte presunta como
327 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

328 HERNÁN CORRAL TALCIANI
FXDOTXLHUSHUVRQDSXHGHUHFODPDUORVGHUHFKRV\EHQH¿FLRVTXHVXSRQHQ
TXHHOGHVDSDUHFLGRKDPXHUWRHQODpSRFD¿MDGDSRUODVHQWHQFLD$VtOR
dispone el art. 92.1: “El que reclama un derecho para cuya existencia se
suponga que el desaparecido ha muerto en la fecha de la muerte presunta,
no estará obligado a probar que el desaparecido ha muerto verdaderamente
en esa fecha…”.
Por el contrario, “todo el que reclama un derecho para cuya existencia
se requiera que el desaparecido haya muerto antes o después de esa fe-
cha, estará obligado a probarlo, y sin esa prueba no podrá impedir que el
derecho reclamado pase a otros, ni exigirles responsabilidad alguna” (art.
92.2 CC). Entendemos que esta prueba contraria supone, previamente, la
revocación de la sentencia que declara la muerte presunta por los medios
que la misma ley establece para ello.
Debe advertirse, sin embargo, que no todos los efectos de la muerte se
conectan a la fecha presuntiva de la muerte, ya que la ley dispone que su
H¿FDFLDVHYD\DGHVSOHJDQGRSURJUHVLYDPHQWHHQHOWLHPSR SRUHMHPSOR
facultades de representantes y curador del ausente, sociedad conyugal,
disolución del matrimonio).
b) Fecha presuntiva de la muerte
Aunque no todos los efectos se conectan a la fecha presuntiva de la
muerte, la mayoría sí lo hace, por lo que el legislador estableció reglas
SUHFLVDV SDUD TXH HO MXH] ¿MDUD HVD IHFKD HQ OD VHQWHQFLD TXH GHFODUD OD
muerte presunta.
Para el caso de desaparecimiento simple, a falta de cualquier antecedente
que pueda hacer suponer cuándo ha muerto el desaparecido, el Código opta
SRUXQDUHJOD¿MD\REOLJDWRULD³(OMXH]¿MDUiFRPRGtDSUHVXQWLYRGHOD
muerte el último del primer bienio contado desde la fecha de las últimas
noticias…” (art. 81.6º). Por tanto, determinado el día de las últimas noticias,
por ejemplo, el 4 de febrero de 1990, el día de la muerte presunta debe ser
¿MDGRHQHO~OWLPRGtDGHOSOD]RGHGRVDxRVFRQWDGRVGHVGHGLFKDIHFKD(O
plazo de dos años corre hasta la medianoche del 4 de febrero de 1992, y ese
es su último día. La fecha de la muerte presunta será justamente dicho día.
es su último día. La fecha de la muerte presunta será justamente dicho día.
plazo de dos años corre hasta la medianoche del 4 de febrero de 1992, y ese
¿MDGRHQHO~OWLPRGtDGHOSOD]RGHGRVDxRVFRQWDGRVGHVGHGLFKDIHFKD(O
por ejemplo, el 4 de febrero de 1990, el día de la muerte presunta debe ser
noticias…” (art. 81.6º). Por tanto, determinado el día de las últimas noticias,
muerte el último del primer bienio contado desde la fecha de las últimas
SRUXQDUHJOD¿MD\REOLJDWRULD³(OMXH]¿MDUiFRPRGtDSUHVXQWLYRGHOD
que pueda hacer suponer cuándo ha muerto el desaparecido, el Código opta
Para el caso de desaparecimiento simple, a falta de cualquier antecedente
muerte presunta.
SUHFLVDV SDUD TXH HO MXH] ¿MDUD HVD IHFKD HQ OD VHQWHQFLD TXH GHFODUD OD
muerte, la mayoría sí lo hace, por lo que el legislador estableció reglas
Aunque no todos los efectos se conectan a la fecha presuntiva de la
b) Fecha presuntiva de la muerte
disolución del matrimonio).
facultades de representantes y curador del ausente, sociedad conyugal,
H¿FDFLDVHYD\DGHVSOHJDQGRSURJUHVLYDPHQWHHQHOWLHPSR SRUHMHPSOR
conectan a la fecha presuntiva de la muerte, ya que la ley dispone que su
Debe advertirse, sin embargo, que no todos los efectos de la muerte se
que la misma ley establece para ello.
revocación de la sentencia que declara la muerte presunta por los medios
92.2 CC). Entendemos que esta prueba contraria supone, previamente, la
derecho reclamado pase a otros, ni exigirles responsabilidad alguna” (art.
cha, estará obligado a probarlo, y sin esa prueba no podrá impedir que el
se requiera que el desaparecido haya muerto antes o después de esa fe-
Por el contrario, “todo el que reclama un derecho para cuya existencia
en esa fecha…”.
no estará obligado a probar que el desaparecido ha muerto verdaderamente
suponga que el desaparecido ha muerto en la fecha de la muerte presunta,
dispone el art. 92.1: “El que reclama un derecho para cuya existencia se
TXHHOGHVDSDUHFLGRKDPXHUWRHQODpSRFD¿MDGDSRUODVHQWHQFLD$VtOR
FXDOTXLHUSHUVRQDSXHGHUHFODPDUORVGHUHFKRV\EHQH¿FLRVTXHVXSRQHQ
HERNÁN CORRAL TALCIANI 328
FRENTE
sunta: es decir, a los 5 años, si una persona recibió una herida en guerra,
GHVDSDUHFLPLHQWRFDOL¿FDGRMXQWDPHQWHFRQODGHFODUDFLyQGHPXHUWHSUH-
6HRWRUJDLQPHGLDWDPHQWHODSRVHVLyQGH¿QLWLYDHQWRGRVORVFDVRVGH
la posesión definitiva
ii) Situaciones especiales en que se otorga de inmediato
fecha de las últimas noticias (art. 82 CC).
transcurrido otros cinco años, es decir, transcurridos diez años desde la
/D SRVHVLyQ GH¿QLWLYD VyOR SXHGH SHGLUVH \ RWRUJDUVH FXDQGR KD\DQ
la muerte presunta en casos de desaparecimiento simple (art. 81.6º CC).
de las últimas noticias, es decir, en el mismo plazo en que se puede declarar
La posesión provisoria puede obtenerse a los cinco años desde la fecha
ODSRVHVLyQGH¿QLWLYDGHGLFKRVELHQHV
consolidado, se solicita y obtiene, mediante una nueva resolución judicial,
bienes del desaparecido, y más tarde, cuando el desaparecimiento se ha
declaración de muerte presunta y el decreto de posesión provisoria de los
no suele ser la más frecuente en la práctica), es que primero se pide la
La situación en la que se pone el diseño normativo del Código (aunque
i) Situación ordinaria
provisoria y definitiva
c) Las etapas de consolidación de los efectos: posesión
catástrofe o fenómeno natural (art. 81.9º CC).
catástrofe, el día presuntivo de la muerte debe ser el del mismo sismo o
(art. 81.8º CC). Si la muerte se declaró por desaparecimiento en sismo o
La misma regla se aplica en el supuesto de pérdida de nave o aeronave
FLSLR\HO¿QGHODpSRFDHQTXHSXGRRFXUULUHOVXFHVR´ DUWž&& 
enteramente determinado ese día, adoptará un término medio entre el prin-
presuntivo de la muerte “el de la acción de guerra o peligro, o, no siendo
GDHQJXHUUDROHVREUHYLQRXQSHOLJURVHPHMDQWHHOMXH]¿MDUiFRPRGtD
aproximarse a la realidad. Si se trata de una persona que recibió una heri-
(QFDVRGHGHVDSDUHFLPLHQWRFDOL¿FDGROD¿MDFLyQGHODIHFKDLQWHQWD
329 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 329
(QFDVRGHGHVDSDUHFLPLHQWRFDOL¿FDGROD¿MDFLyQGHODIHFKDLQWHQWD
aproximarse a la realidad. Si se trata de una persona que recibió una heri-
GDHQJXHUUDROHVREUHYLQRXQSHOLJURVHPHMDQWHHOMXH]¿MDUiFRPRGtD
presuntivo de la muerte “el de la acción de guerra o peligro, o, no siendo
enteramente determinado ese día, adoptará un término medio entre el prin-
FLSLR\HO¿QGHODpSRFDHQTXHSXGRRFXUULUHOVXFHVR´ DUWž&& 
La misma regla se aplica en el supuesto de pérdida de nave o aeronave
(art. 81.8º CC). Si la muerte se declaró por desaparecimiento en sismo o
catástrofe, el día presuntivo de la muerte debe ser el del mismo sismo o
catástrofe o fenómeno natural (art. 81.9º CC).
c) Las etapas de consolidación de los efectos: posesión
provisoria y definitiva
i) Situación ordinaria
La situación en la que se pone el diseño normativo del Código (aunque
no suele ser la más frecuente en la práctica), es que primero se pide la
declaración de muerte presunta y el decreto de posesión provisoria de los
bienes del desaparecido, y más tarde, cuando el desaparecimiento se ha
consolidado, se solicita y obtiene, mediante una nueva resolución judicial,
ODSRVHVLyQGH¿QLWLYDGHGLFKRVELHQHV
La posesión provisoria puede obtenerse a los cinco años desde la fecha
de las últimas noticias, es decir, en el mismo plazo en que se puede declarar
la muerte presunta en casos de desaparecimiento simple (art. 81.6º CC).
/D SRVHVLyQ GH¿QLWLYD VyOR SXHGH SHGLUVH \ RWRUJDUVH FXDQGR KD\DQ
transcurrido otros cinco años, es decir, transcurridos diez años desde la
fecha de las últimas noticias (art. 82 CC).
ii) Situaciones especiales en que se otorga de inmediato
la posesión definitiva
6HRWRUJDLQPHGLDWDPHQWHODSRVHVLyQGH¿QLWLYDHQWRGRVORVFDVRVGH
GHVDSDUHFLPLHQWRFDOL¿FDGRMXQWDPHQWHFRQODGHFODUDFLyQGHPXHUWHSUH-
sunta: es decir, a los 5 años, si una persona recibió una herida en guerra,

330 HERNÁN CORRAL TALCIANI
al año en caso de sismo o catástrofe, a los tres meses en caso de pérdida
de nave o aeronave o sin plazo en el caso de caída al mar o a tierra (art.
81.7º, 8º y 9º CC).
Si se trata de desaparecimiento simple, puede concederse inmediata-
PHQWH OD SRVHVLyQ GH¿QLWLYD VL FXPSOLGR ORV FLQFR DxRV GHVGH OD IHFKD
de las últimas noticias, y se probare que han transcurrido setenta desde el
nacimiento del desaparecido (art. 82 CC). La mayor edad del desaparecido
lleva a considerar más probable su fallecimiento.
Finalmente, si han transcurrido diez o más años desde las últimas noti-
FLDVSXHGHSHGLUVHLQPHGLDWDPHQWHODSRVHVLyQGH¿QLWLYDVLQSDVDUSRUOD
posesión provisoria (art. 82 CC).
7. Efectos patrimoniales
a) Término de la administración por parte de representantes
o curador de bienes
Una vez ejecutoriada la sentencia que declara la muerte presunta, termi-
nan los poderes de administración que tenían los mandatarios del ausente o,
si se le hubiere nombrado, del curador de bienes, ya que con ella se habrá
decretado al menos la posesión provisoria de los bienes que concederá la
administración a los herederos presuntivos. Por eso, el art. 491 del Código
Civil dispone que la curaduría de los derechos del ausente expira, entre
otras causas, “por el decreto que en el caso de desaparecimiento conceda
la posesión provisoria”. Por tanto, conservan su validez todos los actos
realizados sobre bienes del desaparecido por los mandatarios o el curador,
salvo que hayan infringido las leyes o sus atribuciones. Nótese que estos
DFWRVSXHGHQVHUSRVWHULRUHVDOGtDSUHVXQWLYRGHODPXHUWH¿MDGRSRUOD
sentencia. Para estos efectos, el desaparecido sólo se considera fallecido
GHVGHODIHFKDHQTXHTXHGH¿UPHODVHQWHQFLDTXHORGHFODUDWDO
Los mandatarios o el curador de bienes deberán hacer entrega del patri-
PRQLRGHOGHVDSDUHFLGRDORVSRVHHGRUHVSURYLVRULRV RGH¿QLWLYRV 
PRQLRGHOGHVDSDUHFLGRDORVSRVHHGRUHVSURYLVRULRV RGH¿QLWLYRV 
Los mandatarios o el curador de bienes deberán hacer entrega del patri-
GHVGHODIHFKDHQTXHTXHGH¿UPHODVHQWHQFLDTXHORGHFODUDWDO
sentencia. Para estos efectos, el desaparecido sólo se considera fallecido
DFWRVSXHGHQVHUSRVWHULRUHVDOGtDSUHVXQWLYRGHODPXHUWH¿MDGRSRUOD
salvo que hayan infringido las leyes o sus atribuciones. Nótese que estos
realizados sobre bienes del desaparecido por los mandatarios o el curador,
la posesión provisoria”. Por tanto, conservan su validez todos los actos
otras causas, “por el decreto que en el caso de desaparecimiento conceda
Civil dispone que la curaduría de los derechos del ausente expira, entre
administración a los herederos presuntivos. Por eso, el art. 491 del Código
decretado al menos la posesión provisoria de los bienes que concederá la
si se le hubiere nombrado, del curador de bienes, ya que con ella se habrá
nan los poderes de administración que tenían los mandatarios del ausente o,
Una vez ejecutoriada la sentencia que declara la muerte presunta, termi-
o curador de bienes
a) Término de la administración por parte de representantes
7. Efectos patrimoniales
posesión provisoria (art. 82 CC).
FLDVSXHGHSHGLUVHLQPHGLDWDPHQWHODSRVHVLyQGH¿QLWLYDVLQSDVDUSRUOD
Finalmente, si han transcurrido diez o más años desde las últimas noti-
lleva a considerar más probable su fallecimiento.
nacimiento del desaparecido (art. 82 CC). La mayor edad del desaparecido
de las últimas noticias, y se probare que han transcurrido setenta desde el
PHQWH OD SRVHVLyQ GH¿QLWLYD VL FXPSOLGR ORV FLQFR DxRV GHVGH OD IHFKD
Si se trata de desaparecimiento simple, puede concederse inmediata-
81.7º, 8º y 9º CC).
de nave o aeronave o sin plazo en el caso de caída al mar o a tierra (art.
al año en caso de sismo o catástrofe, a los tres meses en caso de pérdida
HERNÁN CORRAL TALCIANI 330
FRENTE
fecha de la muerte presunta”.
suntivos del desaparecido los testamentarios o legítimos que lo eran a la
Según el art. 85.1 del Código Civil, “se entienden por herederos pre-
d) Herederos presuntivos
(cfr. art. 84 CC).
DOPRPHQWRHQTXHVHGLFWDHOGHFUHWRGHSRVHVLyQSURYLVRULDRGH¿QLWLYD
sociedad conyugal o participación en los gananciales que sólo se disuelve
toriada la sentencia de muerte presunta) o por la aplicación del régimen de
de bienes del desaparecido (cuya gestión sólo termina cuando queda ejecu-
negativamente por los actos de administración del representante o curador
to a la fecha presuntiva de la muerte podría haberse afectado positiva o
La regla no debe aceptarse sin matices, ya que el patrimonio del difun-
cido, cuales eran a la fecha de la muerte presunta” (art. 85.2 CC).
desaparecido “comprenderá los bienes, derechos y acciones del desapare-
Dispone el Código que el patrimonio en que suceden los herederos del
c) Patrimonio sucesorio
(art. 956 CC).
el llamado a los asignatarios por causa de muerte a aceptarlas o repudiarlas
Abierta la sucesión, se produce la delación de las asignaciones, es decir,
gestión de publicación (art. 84 CC, cfr. art. 1020 CC).
pero no ante notario sino ante cinco testigos, será necesario ejecutar la
apertura (art. 84 CC, cfr. art. 1025 CC). Si ha otorgado testamento abierto,
parecido hubiere otorgado testamento cerrado, será necesario proceder a su
La sucesión del desaparecido puede ser testada o abintestato. Si el desa-
siempre se regirá por la ley chilena (cfr. art. 955 CC).
en el último domicilio que el causante hubiere tenido en Chile, por lo tanto,
HQODIHFKDSUHVXQWLYDGHODPXHUWH¿MDGDHQODVHQWHQFLDTXHODGHFODUD\
abre la sucesión del desaparecido (art. 84 CC). La sucesión se reputa abierta
GHSRVHVLyQSURYLVRULD RHQVXGHIHFWRFRQHOGHSRVHVLyQGH¿QLWLYD VH
Con la declaración de muerte presunta, y más precisamente con el decreto
b) Apertura de la sucesión y delación de la herencia
331 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 331
b) Apertura de la sucesión y delación de la herencia
Con la declaración de muerte presunta, y más precisamente con el decreto
GHSRVHVLyQSURYLVRULD RHQVXGHIHFWRFRQHOGHSRVHVLyQGH¿QLWLYD VH
abre la sucesión del desaparecido (art. 84 CC). La sucesión se reputa abierta
HQODIHFKDSUHVXQWLYDGHODPXHUWH¿MDGDHQODVHQWHQFLDTXHODGHFODUD\
en el último domicilio que el causante hubiere tenido en Chile, por lo tanto,
siempre se regirá por la ley chilena (cfr. art. 955 CC).
La sucesión del desaparecido puede ser testada o abintestato. Si el desa-
parecido hubiere otorgado testamento cerrado, será necesario proceder a su
apertura (art. 84 CC, cfr. art. 1025 CC). Si ha otorgado testamento abierto,
pero no ante notario sino ante cinco testigos, será necesario ejecutar la
gestión de publicación (art. 84 CC, cfr. art. 1020 CC).
Abierta la sucesión, se produce la delación de las asignaciones, es decir,
el llamado a los asignatarios por causa de muerte a aceptarlas o repudiarlas
(art. 956 CC).
c) Patrimonio sucesorio
Dispone el Código que el patrimonio en que suceden los herederos del
desaparecido “comprenderá los bienes, derechos y acciones del desapare-
cido, cuales eran a la fecha de la muerte presunta” (art. 85.2 CC).
La regla no debe aceptarse sin matices, ya que el patrimonio del difun-
to a la fecha presuntiva de la muerte podría haberse afectado positiva o
negativamente por los actos de administración del representante o curador
de bienes del desaparecido (cuya gestión sólo termina cuando queda ejecu-
toriada la sentencia de muerte presunta) o por la aplicación del régimen de
sociedad conyugal o participación en los gananciales que sólo se disuelve
DOPRPHQWRHQTXHVHGLFWDHOGHFUHWRGHSRVHVLyQSURYLVRULDRGH¿QLWLYD
(cfr. art. 84 CC).
d) Herederos presuntivos
Según el art. 85.1 del Código Civil, “se entienden por herederos pre-
suntivos del desaparecido los testamentarios o legítimos que lo eran a la
fecha de la muerte presunta”.

332 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Dependiendo de si la sucesión es testada o intestada, la ley llama a
aceptar la herencia a los herederos abintestato (legítimos) o testamentarios,
conforme a las reglas generales.
6XFDSDFLGDGSDUDDGTXLULUODVXFHVLyQVH¿MDHQHOGtDSUHVXQWLYRGHOD
PXHUWH¿MDGRSRUODVHQWHQFLD FIUDUW&& 
Si no hay herederos que acepten la herencia del desaparecido, “se
procederá en conformidad a lo prevenido para igual caso en el Libro III,
título De la apertura de la sucesión” (art. 84.2 CC). El Código se remite
DOWtWXOR9,,GHOOLEUR,,,\PiVHVSHFt¿FDPHQWHDODVUHJODVHVWDEOHFLGDV
en el art. 1240, que dispone que si en quince días después de abierta la
sucesión (aquí debe entenderse después de ejecutoriada la sentencia que
declara la muerte presunta) no se hubiere aceptado la herencia o una cuota
de ella, ni hubiese albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de
los bienes y que haya aceptado el cargo, el juez, a instancia del cónyuge,
SDULHQWHVRLQWHUHVDGRVRGHR¿FLRSURFHGHUiDGHFODUDU\DFHQWHODKHUHQFLD
y a nombrarle un curador de bienes para que la administre.
e) Situación de los legatarios
Si la sucesión del desaparecido es testada, es posible que haya dejado
asignaciones a título singular, es decir, legados. Los arts. 84 y 85 del Código
&LYLOVyORVHUH¿HUHQDORVKHUHGHURVVXFHVRUHVDWtWXORXQLYHUVDO\QDGD
dicen sobre los legatarios. Estos aparecen mencionados en el art. 91 del
Código Civil, para disponer que los legatarios y en general todos los que
tengan derechos subordinados a la condición de muerte del desaparecido,
“podrán hacerlos valer como en el caso de verdadera muerte”, pero una
YH]³GHFUHWDGDODSRVHVLyQGH¿QLWLYD´
De esta manera muchos autores han pensado que el Código, de mane-
ra poco coherente, otorga derechos a los herederos sólo con la posesión
provisoria, mientras que a los legatarios (y demás personas con derechos
VXERUGLQDGRV ORVKDFHHVSHUDUKDVWDODSRVHVLyQGH¿QLWLYD
Un intento de interpretación que atenúa esta incoherencia puede ser
HQWHQGHUTXHVLELHQHOGHUHFKRQDFHDOPRPHQWRGHODSRVHVLyQGH¿QLWLYD
(y con efecto retroactivo a la fecha presuntiva de la muerte), la exigibilidad
(y con efecto retroactivo a la fecha presuntiva de la muerte), la exigibilidad
HQWHQGHUTXHVLELHQHOGHUHFKRQDFHDOPRPHQWRGHODSRVHVLyQGH¿QLWLYD
Un intento de interpretación que atenúa esta incoherencia puede ser
VXERUGLQDGRV ORVKDFHHVSHUDUKDVWDODSRVHVLyQGH¿QLWLYD
provisoria, mientras que a los legatarios (y demás personas con derechos
ra poco coherente, otorga derechos a los herederos sólo con la posesión
De esta manera muchos autores han pensado que el Código, de mane-
YH]³GHFUHWDGDODSRVHVLyQGH¿QLWLYD´
“podrán hacerlos valer como en el caso de verdadera muerte”, pero una
tengan derechos subordinados a la condición de muerte del desaparecido,
Código Civil, para disponer que los legatarios y en general todos los que
dicen sobre los legatarios. Estos aparecen mencionados en el art. 91 del
&LYLOVyORVHUH¿HUHQDORVKHUHGHURVVXFHVRUHVDWtWXORXQLYHUVDO\QDGD
asignaciones a título singular, es decir, legados. Los arts. 84 y 85 del Código
Si la sucesión del desaparecido es testada, es posible que haya dejado
e) Situación de los legatarios
y a nombrarle un curador de bienes para que la administre.
SDULHQWHVRLQWHUHVDGRVRGHR¿FLRSURFHGHUiDGHFODUDU\DFHQWHODKHUHQFLD
los bienes y que haya aceptado el cargo, el juez, a instancia del cónyuge,
de ella, ni hubiese albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de
declara la muerte presunta) no se hubiere aceptado la herencia o una cuota
sucesión (aquí debe entenderse después de ejecutoriada la sentencia que
en el art. 1240, que dispone que si en quince días después de abierta la
DOWtWXOR9,,GHOOLEUR,,,\PiVHVSHFt¿FDPHQWHDODVUHJODVHVWDEOHFLGDV
título De la apertura de la sucesión” (art. 84.2 CC). El Código se remite
procederá en conformidad a lo prevenido para igual caso en el Libro III,
Si no hay herederos que acepten la herencia del desaparecido, “se
PXHUWH¿MDGRSRUODVHQWHQFLD FIUDUW&& 
6XFDSDFLGDGSDUDDGTXLULUODVXFHVLyQVH¿MDHQHOGtDSUHVXQWLYRGHOD
conforme a las reglas generales.
aceptar la herencia a los herederos abintestato (legítimos) o testamentarios,
Dependiendo de si la sucesión es testada o intestada, la ley llama a
HERNÁN CORRAL TALCIANI 332
FRENTE
WLHPSROHJDOSDUDOD³SRVHVLyQGH¿QLWLYD´
una situación transitoria llamada a consolidarse después de transcurrido el
entregados, pero con limitaciones al dominio que hacen que se conforme
verdaderos herederos y, por tanto, propietarios de los bienes que les son
conclusión más segura es sostener que estos llamados “poseedores” son
mero tenedor puesto que reconoce el dominio ajeno). De esta manera, la
legal (el usufructuario no es poseedor de la cosa dada en usufructo, sino
de referir y que, en todo caso, tampoco favorece la tesis del usufructo
la expresión “posesión” sólo tiene la explicación histórica que acabamos
la posesión por reaparición del ausente). Por nuestra parte, pensamos que
art. 89 CC les otorga los frutos e intereses de los bienes aunque se revoque
no se trata de dominio, sino sólo de un usufructo de fuente legal (ya que el
recho que tienen los “poseedores provisorios”, concluyendo muchos que
Esto ha hecho que nuestra doctrina discuta sobre la naturaleza del de-
expresión francesa de “posesión”.
TXHVXH¿FDFLDIXHUDHVFDORQDGD\SDUDGHQRPLQDUODVGRVHWDSDVXWLOL]yOD
ración de muerte y que esta produce la apertura de la sucesión, pero quiso
por los códigos prusiano y austriaco, considera que debe hablarse de decla-
WXtDSURSLDPHQWHXQDDSHUWXUDGHODVXFHVLyQ%HOORDOSDUHFHULQÀXHQFLDGR
coherente porque sólo permitía una declaración de ausencia, que no consti-
/DGHQRPLQDFLyQODWRPy%HOORGHO&yGLJR&LYLOIUDQFpVTXHHUDPiV
adquirido por el modo de adquirir sucesión por causa de muerte.
85 del Código Civil, no puede hablarse de mera posesión, sino de dominio
KHUHGHURV\ODVXFHVLyQVHDEUHFRPRFODUDPHQWHORD¿UPDQORVDUWV\
técnicamente inadecuada, ya que si los llamados a ella son considerados
La expresión “posesión provisoria” de los bienes del desaparecido es
i) Naturaleza de la “posesión provisoria”
en posesión provisoria
f) La entrega de los bienes a los herederos
hacerlos valer”, que equivale a que “podrán ejercerlos o exigirlos”.
GH¿QLWLYD3RUHVRHODUWGHO&yGLJR&LYLOHPSOHDODH[SUHVLyQ³SRGUiQ
del legado (o derecho) queda suspendida en tanto no se decrete la posesión
333 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 333
del legado (o derecho) queda suspendida en tanto no se decrete la posesión
GH¿QLWLYD3RUHVRHODUWGHO&yGLJR&LYLOHPSOHDODH[SUHVLyQ³SRGUiQ
hacerlos valer”, que equivale a que “podrán ejercerlos o exigirlos”.
f) La entrega de los bienes a los herederos
en posesión provisoria
i) Naturaleza de la “posesión provisoria”
La expresión “posesión provisoria” de los bienes del desaparecido es
técnicamente inadecuada, ya que si los llamados a ella son considerados
KHUHGHURV\ODVXFHVLyQVHDEUHFRPRFODUDPHQWHORD¿UPDQORVDUWV\
85 del Código Civil, no puede hablarse de mera posesión, sino de dominio
adquirido por el modo de adquirir sucesión por causa de muerte.
/DGHQRPLQDFLyQODWRPy%HOORGHO&yGLJR&LYLOIUDQFpVTXHHUDPiV
coherente porque sólo permitía una declaración de ausencia, que no consti-
WXtDSURSLDPHQWHXQDDSHUWXUDGHODVXFHVLyQ%HOORDOSDUHFHULQÀXHQFLDGR
por los códigos prusiano y austriaco, considera que debe hablarse de decla-
ración de muerte y que esta produce la apertura de la sucesión, pero quiso
TXHVXH¿FDFLDIXHUDHVFDORQDGD\SDUDGHQRPLQDUODVGRVHWDSDVXWLOL]yOD
expresión francesa de “posesión”.
Esto ha hecho que nuestra doctrina discuta sobre la naturaleza del de-
recho que tienen los “poseedores provisorios”, concluyendo muchos que
no se trata de dominio, sino sólo de un usufructo de fuente legal (ya que el
art. 89 CC les otorga los frutos e intereses de los bienes aunque se revoque
la posesión por reaparición del ausente). Por nuestra parte, pensamos que
la expresión “posesión” sólo tiene la explicación histórica que acabamos
de referir y que, en todo caso, tampoco favorece la tesis del usufructo
legal (el usufructuario no es poseedor de la cosa dada en usufructo, sino
mero tenedor puesto que reconoce el dominio ajeno). De esta manera, la
conclusión más segura es sostener que estos llamados “poseedores” son
verdaderos herederos y, por tanto, propietarios de los bienes que les son
entregados, pero con limitaciones al dominio que hacen que se conforme
una situación transitoria llamada a consolidarse después de transcurrido el
WLHPSROHJDOSDUDOD³SRVHVLyQGH¿QLWLYD´

334 HERNÁN CORRAL TALCIANI
ii) Obligaciones previas
Los herederos que reciben los bienes en “posesión provisoria” están
sujetos a dos obligaciones previas:
1º) Inventario: Los herederos presuntivos deben formar “ante todo”
inventario solemne de los bienes del desaparecido. Si les ha precedido
en la administración un curador de bienes del ausente que, para ejercer el
FDUJRKDGHELGRWDPELpQLQYHQWDULDUORVELHQHVUHYLVDUiQ\UHFWL¿FDUiQFRQ
la misma solemnidad el inventario que exista (art. 86 CC). El inventario
solemne es aquel que se hace ante ministro de fe y previa autorización
judicial y medidas de publicidad (arts. 858 y ss. CPC).
2º) Caución: Cada uno de los poseedores debe prestar caución de con-
servación y restitución de los bienes, para el caso en que deban restituirlo
sea al desaparecido que regresa o a sus reales herederos (si se prueba su
muerte en otra fecha) (art. 89 CC). De acuerdo con el art. 46 CC son espe-
FLHVGHFDXFLyQOD¿DQ]DODKLSRWHFD\ODSUHQGD6HUiHOMXH]TXHRWRUJXH
la posesión provisoria el llamado a evaluar la consistencia y seguridad de
la caución ofrecida.
iii) Facultades y deberes
Como regla general, puede decirse que los herederos presuntivos que
reciben los bienes en “posesión provisoria”, tienen todas las facultades que
se reconocen a los herederos comunes y a los propietarios de bienes, salvo
aquellas que estén expresamente negadas o restringidas.
El Código se limita a reconocer dos de estos derechos. Primero, como
herederos representan a la sucesión en las acciones y defensas contra ter-
ceros (art. 87 CC, que no hace más que aplicar la disposición general del
art. 1097 CC). En segundo lugar, como propietarios que son, hacen suyos
los frutos e intereses que produzcan los bienes entregados (art. 89 CC, que
aplica la regla general del derecho de propiedad: art. 582 CC).
También las cargas y deberes que corresponden a los “poseedores
provisorios” son las mismas que se imponen en general a los herederos
y a los propietarios. Debe mencionarse en especial la de responder de las
y a los propietarios. Debe mencionarse en especial la de responder de las
provisorios” son las mismas que se imponen en general a los herederos
También las cargas y deberes que corresponden a los “poseedores
aplica la regla general del derecho de propiedad: art. 582 CC).
los frutos e intereses que produzcan los bienes entregados (art. 89 CC, que
art. 1097 CC). En segundo lugar, como propietarios que son, hacen suyos
ceros (art. 87 CC, que no hace más que aplicar la disposición general del
herederos representan a la sucesión en las acciones y defensas contra ter-
El Código se limita a reconocer dos de estos derechos. Primero, como
aquellas que estén expresamente negadas o restringidas.
se reconocen a los herederos comunes y a los propietarios de bienes, salvo
reciben los bienes en “posesión provisoria”, tienen todas las facultades que
Como regla general, puede decirse que los herederos presuntivos que
iii) Facultades y deberes
la caución ofrecida.
la posesión provisoria el llamado a evaluar la consistencia y seguridad de
FLHVGHFDXFLyQOD¿DQ]DODKLSRWHFD\ODSUHQGD6HUiHOMXH]TXHRWRUJXH
muerte en otra fecha) (art. 89 CC). De acuerdo con el art. 46 CC son espe-
sea al desaparecido que regresa o a sus reales herederos (si se prueba su
servación y restitución de los bienes, para el caso en que deban restituirlo
2º) Caución: Cada uno de los poseedores debe prestar caución de con-
judicial y medidas de publicidad (arts. 858 y ss. CPC).
solemne es aquel que se hace ante ministro de fe y previa autorización
la misma solemnidad el inventario que exista (art. 86 CC). El inventario
FDUJRKDGHELGRWDPELpQLQYHQWDULDUORVELHQHVUHYLVDUiQ\UHFWL¿FDUiQFRQ
en la administración un curador de bienes del ausente que, para ejercer el
inventario solemne de los bienes del desaparecido. Si les ha precedido
1º) Inventario: Los herederos presuntivos deben formar “ante todo”
sujetos a dos obligaciones previas:
Los herederos que reciben los bienes en “posesión provisoria” están
ii) Obligaciones previas
HERNÁN CORRAL TALCIANI 334
FRENTE
GLFWDGRGLUHFWDPHQWHHOGHFUHWRGHSRVHVLyQGH¿QLWLYDVLPSOHPHQWHVHDEUH
Si no ha existido un período previo de “posesión provisoria” y se ha
sido entregados.
cimiento pleno de las calidades de herederos y propietarios a quienes han
/D³SRVHVLyQGH¿QLWLYD´GHORVELHQHVGHOGHVDSDUHFLGRHVHOUHFRQR-
g) La entrega de los bienes en “posesión definitiva”
1681 CC).
miran al estado o calidad de las personas, producirá nulidad relativa (art.
El incumplimiento de estas formalidades, por tratarse de requisitos que
se hará en pública subasta (art. 88.3 CC).
3ª) La venta de los bienes, muebles o raíces, aunque haya sido autorizada,
representativa de todo gravamen (usufructo, censo, servidumbre).
entender en forma amplia la expresión “hipotecarse” del artículo como
y audiencia del defensor público (art. 88.2 CC). Nuevamente hemos de
dicial por causa necesaria o de utilidad evidente, conocimiento de causa
2ª) No pueden enajenar o hipotecar inmuebles, salvo autorización ju-
lo más).
incluyendo la hecha a título gratuito (quien no puede lo menos, no puede
YHQWDGHEHHQWHQGHUVHHQIRUPDDPSOLDTXHVHUH¿HUHDWRGDHQDMHQDFLyQ
MXGLFLDO DUW&& $XQTXHDTXtODOH\VHUH¿HUHVyORDOFRQWUDWRGH
1ª) No pueden vender parte de los muebles o todos ellos, sin autorización
Estas limitaciones están contenidas en tres reglas:
UH¿HUHQEiVLFDPHQWHDODVIDFXOWDGHVGHGLVSRVLFLyQGHORVELHQHV
están sujetos a ciertas restricciones en el ejercicio de sus derechos, que se
Los herederos que han recibido los bienes en “posesión provisoria”
iv) Restricciones
ODKHUHQFLDFRQEHQH¿FLRGHLQYHQWDULR
deudas hereditarias y testamentarias, sin perjuicio de su derecho a aceptar
335 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 335
deudas hereditarias y testamentarias, sin perjuicio de su derecho a aceptar
ODKHUHQFLDFRQEHQH¿FLRGHLQYHQWDULR
iv) Restricciones
Los herederos que han recibido los bienes en “posesión provisoria”
están sujetos a ciertas restricciones en el ejercicio de sus derechos, que se
UH¿HUHQEiVLFDPHQWHDODVIDFXOWDGHVGHGLVSRVLFLyQGHORVELHQHV
Estas limitaciones están contenidas en tres reglas:
1ª) No pueden vender parte de los muebles o todos ellos, sin autorización
MXGLFLDO DUW&& $XQTXHDTXtODOH\VHUH¿HUHVyORDOFRQWUDWRGH
YHQWDGHEHHQWHQGHUVHHQIRUPDDPSOLDTXHVHUH¿HUHDWRGDHQDMHQDFLyQ
incluyendo la hecha a título gratuito (quien no puede lo menos, no puede
lo más).
2ª) No pueden enajenar o hipotecar inmuebles, salvo autorización ju-
dicial por causa necesaria o de utilidad evidente, conocimiento de causa
y audiencia del defensor público (art. 88.2 CC). Nuevamente hemos de
entender en forma amplia la expresión “hipotecarse” del artículo como
representativa de todo gravamen (usufructo, censo, servidumbre).
3ª) La venta de los bienes, muebles o raíces, aunque haya sido autorizada,
se hará en pública subasta (art. 88.3 CC).
El incumplimiento de estas formalidades, por tratarse de requisitos que
miran al estado o calidad de las personas, producirá nulidad relativa (art.
1681 CC).
g) La entrega de los bienes en “posesión definitiva”
/D³SRVHVLyQGH¿QLWLYD´GHORVELHQHVGHOGHVDSDUHFLGRHVHOUHFRQR-
cimiento pleno de las calidades de herederos y propietarios a quienes han
sido entregados.
Si no ha existido un período previo de “posesión provisoria” y se ha
GLFWDGRGLUHFWDPHQWHHOGHFUHWRGHSRVHVLyQGH¿QLWLYDVLPSOHPHQWHVHDEUH

336 HERNÁN CORRAL TALCIANI
la sucesión según las reglas generales y sin ninguna obligación previa ni
limitación o restricción al ejercicio de los derechos de herederos y legata-
rios (art. 90.3 CC).
Si ha precedido un período de “posesión provisoria” se producen ciertos
efectos especiales: 1º Se cancelan las cauciones rendidas por cada uno de
los poseedores (art. 90.1 CC); 2º Cesan las restricciones a las facultades
de disposición de los bienes (art. 90.2 CC) y 3º Se hacen exigibles los
derechos de los legatarios y de las demás personas titulares de derechos
subordinados a la condición de la muerte del desaparecido (art. 91 CC).
h) Posesión efectiva de la herencia y partición
Los herederos presuntivos, además de la declaración de muerte presunta
\HOGHFUHWRGHSRVHVLyQSURYLVRULDRGH¿QLWLYDGHEHQFRPRHOUHVWRGHORV
herederos, obtener el decreto de posesión efectiva de la herencia, conforme
al procedimiento establecido para ello, si desean disponer de los bienes
raíces comprendidos en la sucesión (cfr. art. 688 CC).
Se discute sobre su derecho a practicar la partición de los bienes en-
tregados sólo en posesión provisoria. A nuestro juicio, la partición y la
adjudicación, no siendo actos de enajenación, no están incluidos en las
restricciones del art. 688 del Código Civil, de modo que es posible que los
poseedores provisorios partan la herencia y se adjudiquen bienes individual-
mente. Sin embargo, cada adjudicatario para disponer de los bienes que le
han sido asignados debe someterse a las restricciones de las facultades de
disposición que se contienen en el mencionado art. 688.
i) Otros efectos patrimoniales
La declaración de muerte presunta produce todos los efectos patrimo-
niales que la muerte probada, sin mayores adaptaciones que la de determi-
QDUODIHFKDGHVGHODFXDOHVSRVLEOHWHQHUHQFXHQWDHVDH¿FDFLD$VtSRU
ejemplo, se extinguen los contratos intuitu personae de los que era parte el
desaparecido (sociedad, mandato), se extinguen los derechos considerados
intransmisibles (por ejemplo, el derecho de alimentos o los derechos reales
de usufructo y habitación), se extinguen las obligaciones intransmisibles, etc.
de usufructo y habitación), se extinguen las obligaciones intransmisibles, etc.
intransmisibles (por ejemplo, el derecho de alimentos o los derechos reales
desaparecido (sociedad, mandato), se extinguen los derechos considerados
ejemplo, se extinguen los contratos intuitu personae de los que era parte el
QDUODIHFKDGHVGHODFXDOHVSRVLEOHWHQHUHQFXHQWDHVDH¿FDFLD$VtSRU
niales que la muerte probada, sin mayores adaptaciones que la de determi-
La declaración de muerte presunta produce todos los efectos patrimo-
i) Otros efectos patrimoniales
disposición que se contienen en el mencionado art. 688.
han sido asignados debe someterse a las restricciones de las facultades de
mente. Sin embargo, cada adjudicatario para disponer de los bienes que le
poseedores provisorios partan la herencia y se adjudiquen bienes individual-
restricciones del art. 688 del Código Civil, de modo que es posible que los
adjudicación, no siendo actos de enajenación, no están incluidos en las
tregados sólo en posesión provisoria. A nuestro juicio, la partición y la
Se discute sobre su derecho a practicar la partición de los bienes en-
raíces comprendidos en la sucesión (cfr. art. 688 CC).
al procedimiento establecido para ello, si desean disponer de los bienes
herederos, obtener el decreto de posesión efectiva de la herencia, conforme
\HOGHFUHWRGHSRVHVLyQSURYLVRULDRGH¿QLWLYDGHEHQFRPRHOUHVWRGHORV
Los herederos presuntivos, además de la declaración de muerte presunta
h) Posesión efectiva de la herencia y partición
subordinados a la condición de la muerte del desaparecido (art. 91 CC).
derechos de los legatarios y de las demás personas titulares de derechos
de disposición de los bienes (art. 90.2 CC) y 3º Se hacen exigibles los
los poseedores (art. 90.1 CC); 2º Cesan las restricciones a las facultades
efectos especiales: 1º Se cancelan las cauciones rendidas por cada uno de
Si ha precedido un período de “posesión provisoria” se producen ciertos
rios (art. 90.3 CC).
limitación o restricción al ejercicio de los derechos de herederos y legata-
la sucesión según las reglas generales y sin ninguna obligación previa ni
HERNÁN CORRAL TALCIANI 336
FRENTE
rido al matrimonio al Derecho canónico, se hacía aplicable la institución
se disolviera por la muerte presunta civil, pero al remitirse en todo lo refe-
El Código Civil en su normativa original no permitía que el matrimonio
a) Terminación del matrimonio
8. Efectos familiares
de la muerte del desaparecido.
EHQH¿FLDULRVGHSHQVLRQHVGHYLXGH]RGHVHJXURVGHYLGDTXHGHSHQGHQ
a la condición de muerte del desaparecido”. Por ejemplo, se aplica a los
sino que se extiende a “todos aquellos que tengan derechos subordinados
(VFRQYHQLHQWHUHFRUGDUTXHODUHJODQRVHUH¿HUHVyORDHVWRVGRVFDVRV
SRVHVLyQGH¿QLWLYD
¿GHLFRPLVDULRSRGUiH[LJLUODUHVWLWXFLyQSHURVyORXQDYH]GHFUHWDGDOD
DO¿GHLFRPLVDULRHVODPXHUWHGHOSULPHUR DUW&& 1XHYDPHQWHHVWH
FRQGLFLyQGHODTXHGHSHQGHODUHVWLWXFLyQRWUDVSDVRGHOELHQGHO¿GXFLDULR
GHVDSDUHFLGRHVSURSLHWDULR¿GXFLDULR\RWUDSHUVRQDHV¿GHLFRPLVDULR\OD
(OVHJXQGRFDVRHVHOGHO¿GHLFRPLVRRSURSLHGDG¿GXFLDULDHQHOTXHHO
OHGLFHTXHORSXHGHKDFHUSHURXQDYH]GHFUHWDGDODSRVHVLyQGH¿QLWLYD
Le interesa, por tanto, acreditar que el desaparecido ha fallecido: la ley
(art. 806 CC) y el nudo propietario recupera la propiedad plena de la cosa
nudo propietario. Con la muerte del usufructuario, el usufructo se extingue
el primero, el desaparecido es usufructuario de un bien que pertenece al
(O&yGLJRPHQFLRQDGRVFDVRVHOGHOXVXIUXFWR\HOGHO¿GHLFRPLVR(Q
presuntivos (o que hayan transcurrido los plazos para reclamarla).
KD\DGHFUHWDGRSRVHVLyQGH¿QLWLYDGHORVELHQHVDIDYRUGHORVKHUHGHURV
valer como en el caso de verdadera muerte”. Se exige, por tanto, que se
subordinados a la condición de muerte del desaparecido, podrán hacerlos
por el desaparecido,…, y en general todos aquellos que tengan derechos
ORV ¿GHLFRPLVDULRV GH ELHQHV XVXIUXFWXDGRV R SRVHtGRV ¿GXFLDULDPHQWH
GHO &yGLJR &LYLO ³'HFUHWDGD OD SRVHVLyQ GH¿QLWLYD ORV SURSLHWDULRV \
este derecho subordinado a la condición de su muerte. Según el art. 91
de una persona genera un derecho patrimonial a favor de otra por estar
El Código sólo da una regla especial para los casos en los que la muerte
337 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 337
El Código sólo da una regla especial para los casos en los que la muerte
de una persona genera un derecho patrimonial a favor de otra por estar
este derecho subordinado a la condición de su muerte. Según el art. 91
GHO &yGLJR &LYLO ³'HFUHWDGD OD SRVHVLyQ GH¿QLWLYD ORV SURSLHWDULRV \
ORV ¿GHLFRPLVDULRV GH ELHQHV XVXIUXFWXDGRV R SRVHtGRV ¿GXFLDULDPHQWH
por el desaparecido,…, y en general todos aquellos que tengan derechos
subordinados a la condición de muerte del desaparecido, podrán hacerlos
valer como en el caso de verdadera muerte”. Se exige, por tanto, que se
KD\DGHFUHWDGRSRVHVLyQGH¿QLWLYDGHORVELHQHVDIDYRUGHORVKHUHGHURV
presuntivos (o que hayan transcurrido los plazos para reclamarla).
(O&yGLJRPHQFLRQDGRVFDVRVHOGHOXVXIUXFWR\HOGHO¿GHLFRPLVR(Q
el primero, el desaparecido es usufructuario de un bien que pertenece al
nudo propietario. Con la muerte del usufructuario, el usufructo se extingue
(art. 806 CC) y el nudo propietario recupera la propiedad plena de la cosa
Le interesa, por tanto, acreditar que el desaparecido ha fallecido: la ley
OHGLFHTXHORSXHGHKDFHUSHURXQDYH]GHFUHWDGDODSRVHVLyQGH¿QLWLYD
(OVHJXQGRFDVRHVHOGHO¿GHLFRPLVRRSURSLHGDG¿GXFLDULDHQHOTXHHO
GHVDSDUHFLGRHVSURSLHWDULR¿GXFLDULR\RWUDSHUVRQDHV¿GHLFRPLVDULR\OD
FRQGLFLyQGHODTXHGHSHQGHODUHVWLWXFLyQRWUDVSDVRGHOELHQGHO¿GXFLDULR
DO¿GHLFRPLVDULRHVODPXHUWHGHOSULPHUR DUW&& 1XHYDPHQWHHVWH
¿GHLFRPLVDULRSRGUiH[LJLUODUHVWLWXFLyQSHURVyORXQDYH]GHFUHWDGDOD
SRVHVLyQGH¿QLWLYD
(VFRQYHQLHQWHUHFRUGDUTXHODUHJODQRVHUH¿HUHVyORDHVWRVGRVFDVRV
sino que se extiende a “todos aquellos que tengan derechos subordinados
a la condición de muerte del desaparecido”. Por ejemplo, se aplica a los
EHQH¿FLDULRVGHSHQVLRQHVGHYLXGH]RGHVHJXURVGHYLGDTXHGHSHQGHQ
de la muerte del desaparecido.
8. Efectos familiares
a) Terminación del matrimonio
El Código Civil en su normativa original no permitía que el matrimonio
se disolviera por la muerte presunta civil, pero al remitirse en todo lo refe-
rido al matrimonio al Derecho canónico, se hacía aplicable la institución

338 HERNÁN CORRAL TALCIANI
de la muerte presunta canónica (que más que plazos de espera exige que el
juez se forme la convicción o certeza moral de que la muerte ha ocurrido).
La Ley de Matrimonio Civil de 1884, por primera vez, estableció plazos
para considerar disuelto el vínculo matrimonial del desaparecido con el
cónyuge presente y permitirle contraer nuevas nupcias civiles.
/D/H\GH0DWULPRQLR&LYLOGHDFWXDOPHQWHYLJHQWHPRGL¿Fy
levemente estas reglas. Dispuso que el matrimonio puede terminarse por
la sentencia que declara la muerte presunta, pero siempre que se cumplan
ciertos plazos según las circunstancias del desaparecimiento y la edad del
desaparecido (art. 43 LMC):
1º El plazo general es de diez años contados desde la fecha de las últi-
mas noticias.
2º El plazo se abrevia a cinco años desde la fecha de las últimas noticias,
si se prueba que desde esa misma fecha han transcurrido setenta años desde
el nacimiento del desaparecido.
3º También se necesitan cinco años de espera desde la fecha de las úl-
timas noticias, si se declara la muerte presunta por herida grave en guerra
o peligro semejante (art. 81.7º CC).
ž(OSOD]RHVGHXQDxRHQORVGHPiVFDVRVGHGHVDSDUHFLPLHQWRFDOL¿-
cado: pérdida de nave o aeronave, caída al mar o a tierra, sismo o catástrofe
(81.8º y 9º). Hay que destacar que este último plazo no se cuenta desde
la fecha de las últimas noticias sino desde el día presuntivo de la muerte
¿MDGRHQODVHQWHQFLD
Con tal que se haya dictado sentencia ejecutoriada de presunción de
muerte del cónyuge desaparecido y hayan transcurrido los plazos mencio-
nados, el matrimonio civil termina ipso iure, y sin necesidad de ninguna
declaración judicial o de otra autoridad. Si el cónyuge presente desea
contraer un nuevo vínculo, acreditará su estado civil de viudez mediante
la inscripción de defunción en el Registro Civil de la sentencia de muerte
presunta y el cómputo de los plazos legales desde la fecha de las últimas
noticias o el día presuntivo de la muerte según los casos.
noticias o el día presuntivo de la muerte según los casos.
presunta y el cómputo de los plazos legales desde la fecha de las últimas
la inscripción de defunción en el Registro Civil de la sentencia de muerte
contraer un nuevo vínculo, acreditará su estado civil de viudez mediante
declaración judicial o de otra autoridad. Si el cónyuge presente desea
nados, el matrimonio civil termina ipso iure, y sin necesidad de ninguna
muerte del cónyuge desaparecido y hayan transcurrido los plazos mencio-
Con tal que se haya dictado sentencia ejecutoriada de presunción de
¿MDGRHQODVHQWHQFLD
la fecha de las últimas noticias sino desde el día presuntivo de la muerte
(81.8º y 9º). Hay que destacar que este último plazo no se cuenta desde
cado: pérdida de nave o aeronave, caída al mar o a tierra, sismo o catástrofe
ž(OSOD]RHVGHXQDxRHQORVGHPiVFDVRVGHGHVDSDUHFLPLHQWRFDOL¿-
o peligro semejante (art. 81.7º CC).
timas noticias, si se declara la muerte presunta por herida grave en guerra
3º También se necesitan cinco años de espera desde la fecha de las úl-
el nacimiento del desaparecido.
si se prueba que desde esa misma fecha han transcurrido setenta años desde
2º El plazo se abrevia a cinco años desde la fecha de las últimas noticias,
mas noticias.
1º El plazo general es de diez años contados desde la fecha de las últi-
desaparecido (art. 43 LMC):
ciertos plazos según las circunstancias del desaparecimiento y la edad del
la sentencia que declara la muerte presunta, pero siempre que se cumplan
levemente estas reglas. Dispuso que el matrimonio puede terminarse por
/D/H\GH0DWULPRQLR&LYLOGHDFWXDOPHQWHYLJHQWHPRGL¿Fy
cónyuge presente y permitirle contraer nuevas nupcias civiles.
para considerar disuelto el vínculo matrimonial del desaparecido con el
La Ley de Matrimonio Civil de 1884, por primera vez, estableció plazos
juez se forme la convicción o certeza moral de que la muerte ha ocurrido).
de la muerte presunta canónica (que más que plazos de espera exige que el
HERNÁN CORRAL TALCIANI 338
FRENTE

se produce la emancipación del hijo “por el decreto que da la posesión

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 339
En cuanto a la patria potestad, existe una regla especial que declara que

ponderán al sobreviviente. b) Disolución del régimen matrimonial

paterna, es decir, el cuidado personal del hijo y demás derechos corres-
en que es declarado muerto en lo referido a los derechos de la autoridad
Si el desaparecido tiene hijos se aplican las reglas generales para el caso
c) Autoridad paterna y patria potestad
La declaración de muerte presunta produce la disolución del régimen
de bienes del matrimonio, pero sólo tiene importancia si existía entre los
cónyuges sociedad conyugal o participación en los gananciales. Si hubo
separación total, no hay nada que liquidar.

¿Cuándo se produce la disolución del régimen? El art. 84 del Código

Civil señala que “En virtud del decreto de posesión provisoria, quedará
posesión provisoria.
disuelta la sociedad conyugal o terminará la participación en los ganancia-
presente con los herederos presuntivos que han recibido los bienes en
les, según cual hubiera habido con el desaparecido…”. Los arts. 1764.2º y
de separación de bienes. La liquidación del régimen la hará el cónyuge
žGHO&yGLJR&LYLOFRQ¿UPDQTXHHVWDHVXQDFDXVDGHH[WLQFLyQ
derá que el matrimonio muta su régimen de sociedad o participación al
de ambos regímenes.
tiempo (por ejemplo, porque es aplicable el plazo de 10 años), se enten-
Como es posible que el vínculo matrimonial no se disuelva al mismo
Es claro que se necesita el decreto de posesión provisoria (o, a falta
GHpVWHHOGHSRVHVLyQGH¿QLWLYD SHURHQGRFWULQDVHKDVHxDODGRTXHOD
TXHVHGLFWDHOGHFUHWRGHSRVHVLyQSURYLVRULD RGH¿QLWLYD 
liquidación del régimen debe hacerse retroactivamente a la fecha presuntiva
lo que para estos efectos el desaparecido se considera muerto sólo desde
GHODPXHUWH¿MDGDHQODVHQWHQFLD(VWLPDPRVTXHQRHVDVt/DLQWHQFLyQ
del legislador es la gradualidad de los efectos de la muerte presunta, por
del legislador es la gradualidad de los efectos de la muerte presunta, por
GHODPXHUWH¿MDGDHQODVHQWHQFLD(VWLPDPRVTXHQRHVDVt/DLQWHQFLyQ
lo que para estos efectos el desaparecido se considera muerto sólo desde
liquidación del régimen debe hacerse retroactivamente a la fecha presuntiva
TXHVHGLFWDHOGHFUHWRGHSRVHVLyQSURYLVRULD RGH¿QLWLYD 
GHpVWHHOGHSRVHVLyQGH¿QLWLYD SHURHQGRFWULQDVHKDVHxDODGRTXHOD
Es claro que se necesita el decreto de posesión provisoria (o, a falta
Como es posible que el vínculo matrimonial no se disuelva al mismo
tiempo (por ejemplo, porque es aplicable el plazo de 10 años), se enten-
de ambos regímenes.
derá que el matrimonio muta su régimen de sociedad o participación al
žGHO&yGLJR&LYLOFRQ¿UPDQTXHHVWDHVXQDFDXVDGHH[WLQFLyQ
de separación de bienes. La liquidación del régimen la hará el cónyuge
les, según cual hubiera habido con el desaparecido…”. Los arts. 1764.2º y
presente con los herederos presuntivos que han recibido los bienes en
disuelta la sociedad conyugal o terminará la participación en los ganancia-
posesión provisoria.
Civil señala que “En virtud del decreto de posesión provisoria, quedará
¿Cuándo se produce la disolución del régimen? El art. 84 del Código

separación total, no hay nada que liquidar.
cónyuges sociedad conyugal o participación en los gananciales. Si hubo
de bienes del matrimonio, pero sólo tiene importancia si existía entre los
La declaración de muerte presunta produce la disolución del régimen
b) Disolución del régimen matrimonial
c) Autoridad paterna y patria potestad
Si el desaparecido tiene hijos se aplican las reglas generales para el caso
en que es declarado muerto en lo referido a los derechos de la autoridad
paterna, es decir, el cuidado personal del hijo y demás derechos corres-
ponderán al sobreviviente.

En cuanto a la patria potestad, existe una regla especial que declara que
se produce la emancipación del hijo “por el decreto que da la posesión
339 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

340 HERNÁN CORRAL TALCIANI
SURYLVRULDRODSRVHVLyQGH¿QLWLYDHQVXFDVRGHORVELHQHVGHOSDGUHR
madre desaparecido, salvo que corresponda al otro la patria potestad” (art.
270.2º CC).
%DVWDSXHVTXHVHKD\DFRQFHGLGRHOGHFUHWRGHSRVHVLyQSURYLVRULD
para que se produzca la emancipación. Pero si existe el otro padre, este
ejercerá la patria potestad. A falta del otro progenitor, deberá nombrarse
al hijo un tutor o curador general para que administre sus bienes, entre los
cuales probablemente estarán los derechos hereditarios en el patrimonio
del padre declarado presuntivamente muerto.
9. Revocación de la presunción de muerte
a) Revocación en caso de vigencia de la posesión provisoria
Si declarada la muerte presunta, sólo se ha decretado la posesión pro-
visoria, es posible pedir la revocación de la resolución judicial por dos
causales: por la prueba de la existencia o regreso del desaparecido o por
la prueba de su verdadera muerte, que produce una nueva distribución de
su herencia (con nuevos herederos por el cambio de fecha de la muerte,
o por haber aparecido cónyuge o descendientes que el ausente adquirió
después de su desaparición).
No existen normas expresas sobre la revocación, por lo que ella proce-
derá en procedimiento no contencioso, salvo que exista oposición, caso en
el cual el procedimiento se convertirá en juicio ordinario.
Una vez producida la revocación judicial se ordenará la cancelación de
la inscripción de la defunción en el Registro Civil y el desaparecido o sus
herederos pedirán la restitución de los bienes de manos de los herederos
presuntivos.
La restitución se regirá en todo por las reglas generales del régimen
restitutorio que el Código establece a propósito de la acción reivindicatoria
(arts. 904 y ss. CC). Los poseedores provisorios, ahora sí son poseedores
realmente, pero tienen derecho a conservar los frutos e intereses pues se les
reputa de buena fe (art. 89 CC). En cambio, los actos de administración y
enajenación que hubieren realizado de acuerdo con la ley, permanecen válidos
enajenación que hubieren realizado de acuerdo con la ley, permanecen válidos
reputa de buena fe (art. 89 CC). En cambio, los actos de administración y
realmente, pero tienen derecho a conservar los frutos e intereses pues se les
(arts. 904 y ss. CC). Los poseedores provisorios, ahora sí son poseedores
restitutorio que el Código establece a propósito de la acción reivindicatoria
La restitución se regirá en todo por las reglas generales del régimen
presuntivos.
herederos pedirán la restitución de los bienes de manos de los herederos
la inscripción de la defunción en el Registro Civil y el desaparecido o sus
Una vez producida la revocación judicial se ordenará la cancelación de
el cual el procedimiento se convertirá en juicio ordinario.
derá en procedimiento no contencioso, salvo que exista oposición, caso en
No existen normas expresas sobre la revocación, por lo que ella proce-
después de su desaparición).
o por haber aparecido cónyuge o descendientes que el ausente adquirió
su herencia (con nuevos herederos por el cambio de fecha de la muerte,
la prueba de su verdadera muerte, que produce una nueva distribución de
causales: por la prueba de la existencia o regreso del desaparecido o por
visoria, es posible pedir la revocación de la resolución judicial por dos
Si declarada la muerte presunta, sólo se ha decretado la posesión pro-
a) Revocación en caso de vigencia de la posesión provisoria
9. Revocación de la presunción de muerte
del padre declarado presuntivamente muerto.
cuales probablemente estarán los derechos hereditarios en el patrimonio
al hijo un tutor o curador general para que administre sus bienes, entre los
ejercerá la patria potestad. A falta del otro progenitor, deberá nombrarse
para que se produzca la emancipación. Pero si existe el otro padre, este
%DVWDSXHVTXHVHKD\DFRQFHGLGRHOGHFUHWRGHSRVHVLyQSURYLVRULD
270.2º CC).
madre desaparecido, salvo que corresponda al otro la patria potestad” (art.
SURYLVRULDRODSRVHVLyQGH¿QLWLYDHQVXFDVRGHORVELHQHVGHOSDGUHR
HERNÁN CORRAL TALCIANI 340
FRENTE
acto procesal de declaración de muerte presunta).
vicio coetáneo al momento en que se perfecciona el acto (en este caso, el
que no existe aquí un verdadero supuesto de nulidad, ya que no hay un
FLyQ\HQVHJXLGDFULWLFDQHVWDVXSXHVWDLQWHQFLyQGH%HOORSRUFRQVLGHUDU
reaparición o muerte real lo que se producía era una nulidad de la declara-
GHO&yGLJR&LYLOHQWLHQGHQTXHHOFRGL¿FDGRUTXLVRDOXGLUDTXHHQFDVRGH
con “nulidad relativa”. Por ello cuando los autores leen los arts. 93 y 94
FRQWUDWR´KDWHQGLGRDLGHQWL¿FDUHQHOOHQJXDMHGHO&yGLJR³UHVFLVLyQ´
que dispone que la nulidad relativa “da derecho a la rescisión del acto o
La doctrina chilena, por una sobrevaloración de la norma del art. 1682.3
de la real muerte del desaparecido (art. 93 CC).
SRVHVLyQGH¿QLWLYDSRGUiUHVFLQGLUVH«´HQFDVRGHUHDSDULFLyQRSUXHED
sólo para regular sus efectos patrimoniales. Señala así que “El decreto de
KDFRQFHGLGRODSRVHVLyQGH¿QLWLYDGHORVELHQHVGHOGHVDSDUHFLGRSHUR
de muerte poniéndose en el caso más fuerte, que es aquel en que ya se
El Código contempló la revocación de la declaración de presunción
i) Regulación de la “rescisión del decreto de posesión definitiva”
b) Revocación en caso de posesión definitiva
provisoria) (art. 704 CC).
haya concedido la posesión efectiva de la herencia (además de la posesión
Este plazo se rebaja a cinco si tienen el justo título que consiste en que les
requerirá de diez años de posesión por parte de los herederos presuntivos.
estará sujeta a la excepción de prescripción adquisitiva de la herencia, que
cha de su muerte, deberán ejercer la acción de petición de herencia, y esta
Si reclaman los verdaderos herederos del desaparecido, probando la fe-
que hayan rendido al momento de recibir los bienes en posesión provisoria.
de no poder responder de las restituciones, se harán efectivas las cauciones
el cuadrienio desde el día en que haya cesado esta incapacidad). En caso
1691 del Código Civil que señala que en caso de incapacidad legal se contará
herederos pudieron ejercer este derecho (debe aplicarse la norma del art.
en el plazo de cuatro años, que se contará desde que el reaparecido o sus
establecidas en la ley se podrá demandar la nulidad relativa de dichos actos
y no pueden ser impugnados. Pero si se han transgredido las formalidades
341 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 341
y no pueden ser impugnados. Pero si se han transgredido las formalidades
establecidas en la ley se podrá demandar la nulidad relativa de dichos actos
en el plazo de cuatro años, que se contará desde que el reaparecido o sus
herederos pudieron ejercer este derecho (debe aplicarse la norma del art.
1691 del Código Civil que señala que en caso de incapacidad legal se contará
el cuadrienio desde el día en que haya cesado esta incapacidad). En caso
de no poder responder de las restituciones, se harán efectivas las cauciones
que hayan rendido al momento de recibir los bienes en posesión provisoria.
Si reclaman los verdaderos herederos del desaparecido, probando la fe-
cha de su muerte, deberán ejercer la acción de petición de herencia, y esta
estará sujeta a la excepción de prescripción adquisitiva de la herencia, que
requerirá de diez años de posesión por parte de los herederos presuntivos.
Este plazo se rebaja a cinco si tienen el justo título que consiste en que les
haya concedido la posesión efectiva de la herencia (además de la posesión
provisoria) (art. 704 CC).
b) Revocación en caso de posesión definitiva
i) Regulación de la “rescisión del decreto de posesión definitiva”
El Código contempló la revocación de la declaración de presunción
de muerte poniéndose en el caso más fuerte, que es aquel en que ya se
KDFRQFHGLGRODSRVHVLyQGH¿QLWLYDGHORVELHQHVGHOGHVDSDUHFLGRSHUR
sólo para regular sus efectos patrimoniales. Señala así que “El decreto de
SRVHVLyQGH¿QLWLYDSRGUiUHVFLQGLUVH«´HQFDVRGHUHDSDULFLyQRSUXHED
de la real muerte del desaparecido (art. 93 CC).
La doctrina chilena, por una sobrevaloración de la norma del art. 1682.3
que dispone que la nulidad relativa “da derecho a la rescisión del acto o
FRQWUDWR´KDWHQGLGRDLGHQWL¿FDUHQHOOHQJXDMHGHO&yGLJR³UHVFLVLyQ´
con “nulidad relativa”. Por ello cuando los autores leen los arts. 93 y 94
GHO&yGLJR&LYLOHQWLHQGHQTXHHOFRGL¿FDGRUTXLVRDOXGLUDTXHHQFDVRGH
reaparición o muerte real lo que se producía era una nulidad de la declara-
FLyQ\HQVHJXLGDFULWLFDQHVWDVXSXHVWDLQWHQFLyQGH%HOORSRUFRQVLGHUDU
que no existe aquí un verdadero supuesto de nulidad, ya que no hay un
vicio coetáneo al momento en que se perfecciona el acto (en este caso, el
acto procesal de declaración de muerte presunta).

342 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Tienen razón los autores al señalar que no hay en este caso una propia
QXOLGDG3HURODFUtWLFDD%HOORQRHVFHUWHUDSXHVVLVHPLUDHOFRQWH[WR
general de la normativa del Código se verá que el vocablo rescisión no se
XVDFRPRVLQyQLPRGHQXOLGDGUHODWLYD0iVELHQVLJQL¿FDXQDSpUGLGDGH
H¿FDFLDGHODFWRTXHSURGXFHHIHFWRVUHVWLWXWRULRV\TXHHOFRGL¿FDGRUQR
KDTXHULGRLGHQWL¿FDUPiVSUHFLVDPHQWHDYHFHVHVXQDQXOLGDGHQRWUDV
es una inoponibilidad, a veces se trata de resolución o caducidad; en suma,
HVXQWpUPLQRDPSOLRTXHTXLHUHVLJQL¿FDU~QLFDPHQWHTXHHODFWRTXHGD
privado de efectos.
(VORTXHVXFHGHFRQHOGHFUHWRGHSRVHVLyQGH¿QLWLYD\FRQODVHQWHQFLD
de muerte presunta, que lo contiene o que ha dado lugar a ella. Se trata más
bien de una revocación por un supuesto legal sobreviniente.
Debe pedirse judicialmente al mismo juez que otorgó el decreto. Proce-
derá el procedimiento para actos voluntarios, pero si hay oposición puede
convertirse en contencioso.
Producida la revocación, deberá ordenarse la cancelación de la inscrip-
ción de la defunción en el Registro Civil y la del decreto en el Registro de
,QWHUGLFFLRQHVGHO&RQVHUYDGRUGH%LHQHV5DtFHV
ii) Causales y legitimados activos
Las causales por las cuales puede pedirse la revocación son las mismas
que para la posesión provisoria: la reaparición del ausente (la prueba de su
existencia) o la muerte verdadera que produce un cambio en la distribución
de la herencia. Así se deduce del art. 93 del Código Civil.
Puede pedir la revocación, el mismo declarado presuntivamente muerto
si reaparece (art. 93). En caso de prueba de la verdadera muerte, el Código
es más restrictivo, ya que no permite accionar a todos los herederos que
determine esa nueva apertura de la sucesión (por ejemplo, si aparece un
testamento del desaparecido otorgado durante su ausencia). Aquí el Có-
GLJRSUH¿HUHQRUHPRYHUODVLWXDFLyQVLHOGHFODUDGRPXHUWRUHDOPHQWHKD
IDOOHFLGR6yORVHDYLHQHDPRGL¿FDUODGLVWULEXFLyQGHODKHUHQFLDHQEHQH-
¿FLRGHOHJLWLPDULRVTXHKD\DQFRQVWLWXLGRVXYtQFXORFRQHOGHVDSDUHFLGR
durante el desaparecimiento. El art. 93 del Código Civil agrega además
durante el desaparecimiento. El art. 93 del Código Civil agrega además
¿FLRGHOHJLWLPDULRVTXHKD\DQFRQVWLWXLGRVXYtQFXORFRQHOGHVDSDUHFLGR
IDOOHFLGR6yORVHDYLHQHDPRGL¿FDUODGLVWULEXFLyQGHODKHUHQFLDHQEHQH-
GLJRSUH¿HUHQRUHPRYHUODVLWXDFLyQVLHOGHFODUDGRPXHUWRUHDOPHQWHKD
testamento del desaparecido otorgado durante su ausencia). Aquí el Có-
determine esa nueva apertura de la sucesión (por ejemplo, si aparece un
es más restrictivo, ya que no permite accionar a todos los herederos que
si reaparece (art. 93). En caso de prueba de la verdadera muerte, el Código
Puede pedir la revocación, el mismo declarado presuntivamente muerto
de la herencia. Así se deduce del art. 93 del Código Civil.
existencia) o la muerte verdadera que produce un cambio en la distribución
que para la posesión provisoria: la reaparición del ausente (la prueba de su
Las causales por las cuales puede pedirse la revocación son las mismas
ii) Causales y legitimados activos
,QWHUGLFFLRQHVGHO&RQVHUYDGRUGH%LHQHV5DtFHV
ción de la defunción en el Registro Civil y la del decreto en el Registro de
Producida la revocación, deberá ordenarse la cancelación de la inscrip-
convertirse en contencioso.
derá el procedimiento para actos voluntarios, pero si hay oposición puede
Debe pedirse judicialmente al mismo juez que otorgó el decreto. Proce-
bien de una revocación por un supuesto legal sobreviniente.
de muerte presunta, que lo contiene o que ha dado lugar a ella. Se trata más
(VORTXHVXFHGHFRQHOGHFUHWRGHSRVHVLyQGH¿QLWLYD\FRQODVHQWHQFLD
privado de efectos.
HVXQWpUPLQRDPSOLRTXHTXLHUHVLJQL¿FDU~QLFDPHQWHTXHHODFWRTXHGD
es una inoponibilidad, a veces se trata de resolución o caducidad; en suma,
KDTXHULGRLGHQWL¿FDUPiVSUHFLVDPHQWHDYHFHVHVXQDQXOLGDGHQRWUDV
H¿FDFLDGHODFWRTXHSURGXFHHIHFWRVUHVWLWXWRULRV\TXHHOFRGL¿FDGRUQR
XVDFRPRVLQyQLPRGHQXOLGDGUHODWLYD0iVELHQVLJQL¿FDXQDSpUGLGDGH
general de la normativa del Código se verá que el vocablo rescisión no se
QXOLGDG3HURODFUtWLFDD%HOORQRHVFHUWHUDSXHVVLVHPLUDHOFRQWH[WR
Tienen razón los autores al señalar que no hay en este caso una propia
HERNÁN CORRAL TALCIANI 342
FRENTE
especial debe aplicarse la regla general del art. 2515 del Código Civil que
nulidad. Tratándose de una prescripción extintiva y no habiendo una norma
que corresponde a la nulidad relativa, ya que no es este un supuesto de
el plazo aplicable. A nuestro juicio, debe descartarse el plazo de 4 años
Ante esta ambigüedad de la norma, ha surgido disputa doctrinal sobre
(art. 94.2º CC).
plazos de prescripción contados desde la fecha de la verdadera muerte”
“Las demás personas no podrán pedirla sino dentro de los respectivos
El Código no es preciso en este punto, ya que señala genéricamente que
La acción que corresponde a los legitimarios está sujeta a prescripción.
el desaparecido vive.
extinción de la personalidad ni puede llegar a serlo, si se demuestra que
ser de otra manera, ya que la presunción de muerte no es una causa de
se presente, o que haga constar su existencia” (art. 94.1º CC). No podía
tible: “El desaparecido podrá pedir la rescisión en cualquier tiempo que
La acción que corresponde al desaparecido que regresa es imprescrip-
iii) Oportunidad
sentencia judicial lo obtuvieren” (art. 94.3º CC).
HOEHQH¿FLR³(VWHEHQH¿FLRDSURYHFKDUiVRODPHQWHDODVSHUVRQDVTXHSRU
tencia que decreta la revocación tiene efectos relativos a los que pidieron
La acción de los legitimarios no necesita ser conjunta. Por eso la sen-
de un supuesto muy extraordinario.
matrimonial por un padre que antes no estaba determinado, pero se trata
durante el desaparecimiento, salvo que haya sido reconocido como hijo no
puede considerarse que el desaparecido pueda haber adquirido ascendientes
y los hijos y nietos que hayan nacido durante la misma época. Difícilmente
cónyuge del desaparecido (casado con él válidamente durante la ausencia)
FyQ\XJHSRGUiQSHGLUODUHYRFDFLyQGHOGHFUHWRGHSRVHVLyQGH¿QLWLYDHO
Civil son legitimarios del causante los descendientes, los ascendientes y el
En consecuencia, y tomando en cuenta que según el art. 1182 del Código
es también legitimario.
KR\HVVXSHUÀXDSRUTXHGHVSXpVGHODOH\1žGHHOFyQ\XJH
al cónyuge por matrimonio contraído en la misma época, pero esta norma
343 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 343
al cónyuge por matrimonio contraído en la misma época, pero esta norma
KR\HVVXSHUÀXDSRUTXHGHVSXpVGHODOH\1žGHHOFyQ\XJH
es también legitimario.
En consecuencia, y tomando en cuenta que según el art. 1182 del Código
Civil son legitimarios del causante los descendientes, los ascendientes y el
FyQ\XJHSRGUiQSHGLUODUHYRFDFLyQGHOGHFUHWRGHSRVHVLyQGH¿QLWLYDHO
cónyuge del desaparecido (casado con él válidamente durante la ausencia)
y los hijos y nietos que hayan nacido durante la misma época. Difícilmente
puede considerarse que el desaparecido pueda haber adquirido ascendientes
durante el desaparecimiento, salvo que haya sido reconocido como hijo no
matrimonial por un padre que antes no estaba determinado, pero se trata
de un supuesto muy extraordinario.
La acción de los legitimarios no necesita ser conjunta. Por eso la sen-
tencia que decreta la revocación tiene efectos relativos a los que pidieron
HOEHQH¿FLR³(VWHEHQH¿FLRDSURYHFKDUiVRODPHQWHDODVSHUVRQDVTXHSRU
sentencia judicial lo obtuvieren” (art. 94.3º CC).
iii) Oportunidad
La acción que corresponde al desaparecido que regresa es imprescrip-
tible: “El desaparecido podrá pedir la rescisión en cualquier tiempo que
se presente, o que haga constar su existencia” (art. 94.1º CC). No podía
ser de otra manera, ya que la presunción de muerte no es una causa de
extinción de la personalidad ni puede llegar a serlo, si se demuestra que
el desaparecido vive.
La acción que corresponde a los legitimarios está sujeta a prescripción.
El Código no es preciso en este punto, ya que señala genéricamente que
“Las demás personas no podrán pedirla sino dentro de los respectivos
plazos de prescripción contados desde la fecha de la verdadera muerte”
(art. 94.2º CC).
Ante esta ambigüedad de la norma, ha surgido disputa doctrinal sobre
el plazo aplicable. A nuestro juicio, debe descartarse el plazo de 4 años
que corresponde a la nulidad relativa, ya que no es este un supuesto de
nulidad. Tratándose de una prescripción extintiva y no habiendo una norma
especial debe aplicarse la regla general del art. 2515 del Código Civil que

344 HERNÁN CORRAL TALCIANI
dispone que el tiempo de prescripción para las acciones ordinarias es de
cinco años. Pero nótese que en este caso, por imperativo del art. 94 Nº 2,
los cinco años se cuentan desde la fecha de la verdadera muerte. Si esto es
así, puede bien suceder que los herederos presuntivos puedan alegar como
excepción o reconvención la prescripción adquisitiva de la herencia porque
la posesión de los bienes les fue entregada mucho antes. De esta manera,
aunque los legitimarios puedan pedir la revocación en el plazo de cinco
años desde la fecha de la muerte real, su pretensión puede ser rechazada
si los herederos presuntivos a la fecha de la demanda llevan más de diez
años en posesión de la herencia (art. 2512.1º CC), o al menos cinco años
si han obtenido el decreto de posesión efectiva (arts. 704 y 1269 CC).
iv) Efectos restitutorios
La acción de revocación conlleva por sí misma la restitución, sin que sea
necesario intentar otras acciones como la reivindicatoria o la de petición
GHKHUHQFLD(O&yGLJRGLFHTXH³HQYLUWXGGHHVWHEHQH¿FLR>ODUHYRFDFLyQ
GHOGHFUHWRGHSRVHVLyQGH¿QLWLYD@VHUHFREUDUiQORVELHQHV«´
En las restituciones se aplicarán las reglas generales previstas en la
acción reivindicatoria (arts. 904 y ss. CC), con una gran limitación que
HVWDEOHFHHODUWUHJODHQEHQH¿FLRGHORVKHUHGHURVSUHVXQWLYRV\GH
ORVWHUFHURVTXHKDQLQWHUDFWXDGRFRQHOORVFRQ¿DQGRHQODYHUDFLGDGGH
una situación legalmente constituida: “se recobrarán los bienes en el estado
en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y demás
derechos reales constituidos legalmente en ellos”.
Esta norma limitativa se aplica tanto al reaparecido que regresa como
a los nuevos legitimarios. Sólo recuperan los bienes en el estado en que
se encuentran. Es decir, no se recuperan los bienes que se han destruido,
perdido o enajenado. Si han sufrido un deterioro deben aceptarlos con él.
Si tienen gravámenes como hipotecas, usufructos, servidumbres, deben
WDPELpQUHFLELUORVFRQHOORV/RVWHUFHURVEHQH¿FLDGRVFRQODHQDMHQDFLyQ
o gravamen no se ven afectados por el cambio de la titularidad del dominio
de los bienes. Los herederos presuntivos no deben indemnizaciones de
perjuicios o reparaciones por la pérdida, enajenación o gravamen de los
bienes. Tampoco están obligados a entregar el precio o valor en dinero que
bienes. Tampoco están obligados a entregar el precio o valor en dinero que
perjuicios o reparaciones por la pérdida, enajenación o gravamen de los
de los bienes. Los herederos presuntivos no deben indemnizaciones de
o gravamen no se ven afectados por el cambio de la titularidad del dominio
WDPELpQUHFLELUORVFRQHOORV/RVWHUFHURVEHQH¿FLDGRVFRQODHQDMHQDFLyQ
Si tienen gravámenes como hipotecas, usufructos, servidumbres, deben
perdido o enajenado. Si han sufrido un deterioro deben aceptarlos con él.
se encuentran. Es decir, no se recuperan los bienes que se han destruido,
a los nuevos legitimarios. Sólo recuperan los bienes en el estado en que
Esta norma limitativa se aplica tanto al reaparecido que regresa como
derechos reales constituidos legalmente en ellos”.
en que se hallaren, subsistiendo las enajenaciones, las hipotecas y demás
una situación legalmente constituida: “se recobrarán los bienes en el estado
ORVWHUFHURVTXHKDQLQWHUDFWXDGRFRQHOORVFRQ¿DQGRHQODYHUDFLGDGGH
HVWDEOHFHHODUWUHJODHQEHQH¿FLRGHORVKHUHGHURVSUHVXQWLYRV\GH
acción reivindicatoria (arts. 904 y ss. CC), con una gran limitación que
En las restituciones se aplicarán las reglas generales previstas en la
GHOGHFUHWRGHSRVHVLyQGH¿QLWLYD@VHUHFREUDUiQORVELHQHV«´
GHKHUHQFLD(O&yGLJRGLFHTXH³HQYLUWXGGHHVWHEHQH¿FLR>ODUHYRFDFLyQ
necesario intentar otras acciones como la reivindicatoria o la de petición
La acción de revocación conlleva por sí misma la restitución, sin que sea
iv) Efectos restitutorios
si han obtenido el decreto de posesión efectiva (arts. 704 y 1269 CC).
años en posesión de la herencia (art. 2512.1º CC), o al menos cinco años
si los herederos presuntivos a la fecha de la demanda llevan más de diez
años desde la fecha de la muerte real, su pretensión puede ser rechazada
aunque los legitimarios puedan pedir la revocación en el plazo de cinco
la posesión de los bienes les fue entregada mucho antes. De esta manera,
excepción o reconvención la prescripción adquisitiva de la herencia porque
así, puede bien suceder que los herederos presuntivos puedan alegar como
los cinco años se cuentan desde la fecha de la verdadera muerte. Si esto es
cinco años. Pero nótese que en este caso, por imperativo del art. 94 Nº 2,
dispone que el tiempo de prescripción para las acciones ordinarias es de
HERNÁN CORRAL TALCIANI 344
FRENTE
Matrimonio Civil: “El posterior matrimonio que haya contraído el cónyuge
Una excepción a las reglas generales contiene el art. 43.4 de la Ley de
¿OLDFLyQPDWULPRQLDO DUWž/0& 
hasta que se declare la invalidez (art. 51 LMC). Los hijos conservarán su
que será putativo y producirá los mismos efectos del matrimonio válido
entenderá que ha sido contraído de buena fe y justa causa de error, por lo
del segundo enlace (arts. 5.1º, 44, 46.d LMC). Si se declara la nulidad, se
si así lo solicita el primer cónyuge reaparecido o alguno de los miembros
impedimento de vínculo matrimonial no disuelto y podrá ser declarado nulo
presente ha contraído un segundo matrimonio, este estará afectado por el
culo matrimonial nunca ha sido disuelto. Si en el intertanto el cónyuge
se entenderá que caduca la terminación por muerte presunta y que el vín-
expresa en contrario si el desaparecido regresa y se declara su existencia
En cuanto a la terminación del matrimonio, no habiendo disposición
ODSRVHVLyQSURYLVRULDRGH¿QLWLYD
vocada, sin que tenga importancia distinguir si los herederos gozaban de
Los efectos familiares de la muerte presunta se extinguen si esta es re-
c) Revocación y efectos familiares
dicho estado aplicable a la materia de la muerte presunta.
de mala fe, pero más parece la descripción de un supuesto particular de
el art. 94 Nº 6, expresión que para algunos es una presunción de derecho
existencia, es claro que hay mala fe de su parte: “constituye mala fe” dice
Pero si han sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido o su
como poseedores de buena fe, a menos de prueba contraria” (art. 94 Nº 5).
caso el Código: “Para toda restitución serán considerados los demandados
nes. Por cierto, la buena fe se presume y así lo declara expresamente en este
normas generales y deberán indemnizar las pérdidas, deterioros o enajenacio-
Pero si los herederos presuntivos estaban de mala fe, recuperarán vigor las
aunque no lo hayan estado los herederos presuntivos.
La protección a los terceros es absoluta si han procedido de buena fe,
HVWHVHUH¿HUHDXQVXSXHVWRWRWDOPHQWHGLVWLQWRHOSDJRGHORQRGHELGR 
han recibido por la enajenación (no se puede aplicar el art. 2302 CC porque
345 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 345
han recibido por la enajenación (no se puede aplicar el art. 2302 CC porque
HVWHVHUH¿HUHDXQVXSXHVWRWRWDOPHQWHGLVWLQWRHOSDJRGHORQRGHELGR 
La protección a los terceros es absoluta si han procedido de buena fe,
aunque no lo hayan estado los herederos presuntivos.
Pero si los herederos presuntivos estaban de mala fe, recuperarán vigor las
normas generales y deberán indemnizar las pérdidas, deterioros o enajenacio-
nes. Por cierto, la buena fe se presume y así lo declara expresamente en este
caso el Código: “Para toda restitución serán considerados los demandados
como poseedores de buena fe, a menos de prueba contraria” (art. 94 Nº 5).
Pero si han sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido o su
existencia, es claro que hay mala fe de su parte: “constituye mala fe” dice
el art. 94 Nº 6, expresión que para algunos es una presunción de derecho
de mala fe, pero más parece la descripción de un supuesto particular de
dicho estado aplicable a la materia de la muerte presunta.
c) Revocación y efectos familiares
Los efectos familiares de la muerte presunta se extinguen si esta es re-
vocada, sin que tenga importancia distinguir si los herederos gozaban de
ODSRVHVLyQSURYLVRULDRGH¿QLWLYD
En cuanto a la terminación del matrimonio, no habiendo disposición
expresa en contrario si el desaparecido regresa y se declara su existencia
se entenderá que caduca la terminación por muerte presunta y que el vín-
culo matrimonial nunca ha sido disuelto. Si en el intertanto el cónyuge
presente ha contraído un segundo matrimonio, este estará afectado por el
impedimento de vínculo matrimonial no disuelto y podrá ser declarado nulo
si así lo solicita el primer cónyuge reaparecido o alguno de los miembros
del segundo enlace (arts. 5.1º, 44, 46.d LMC). Si se declara la nulidad, se
entenderá que ha sido contraído de buena fe y justa causa de error, por lo
que será putativo y producirá los mismos efectos del matrimonio válido
hasta que se declare la invalidez (art. 51 LMC). Los hijos conservarán su
¿OLDFLyQPDWULPRQLDO DUWž/0& 
Una excepción a las reglas generales contiene el art. 43.4 de la Ley de
Matrimonio Civil: “El posterior matrimonio que haya contraído el cónyuge

346 HERNÁN CORRAL TALCIANI
del desaparecido con un tercero, conservará su validez aun cuando llegare
a probarse que el desaparecido murió realmente después de la fecha en que
dicho matrimonio se contrajo”. En estricto rigor, este matrimonio también
estaba afectado por el impedimento de vínculo matrimonial no disuelto,
pero dado que el desaparecido igualmente ha muerto, la ley estima incon-
veniente dar pábulo para que se invalide el segundo matrimonio. De modo
que los herederos del desaparecido no pueden impugnar este nuevo vínculo.
La norma es una novedad introducida por la ley Nº 19.947, cuya fuente
parece estar en el Código Civil italiano (art. 68.3). Viene, en todo caso,
D UHD¿UPDU TXH VL HO GHVDSDUHFLGR QR KD PXHUWR \ SUXHED VX H[LVWHQFLD
recupera también su estado civil de casado.
También existe una norma expresa respecto de los efectos de la revo-
cación de la sentencia de muerte presunta del padre que ha sido privado
de la patria potestad. La ley exceptúa de la irrevocabilidad general de la
emancipación el caso de muerte presunta, por lo que el padre que reapa-
rece, si el hijo aún no es mayor de edad, puede recuperar el ejercicio de
la patria potestad. Pero para ello es menester que lo pida judicialmente y
acredite fehacientemente su existencia. El juez la concederá si consta que
la recuperación conviene a los intereses del hijo. La resolución judicial
que da lugar a la revocación produce efectos desde que se subinscribe al
margen de la inscripción de nacimiento del hijo (art. 272.2).
IV. EQUIVALENTES PROBATORIOS: LA COMORIENCIA
1. El problema de los comurientes
2WUDLQVWLWXFLyQTXHKDFHIUHQWHDODVGL¿FXOWDGHVSUREDWRULDVGHODPXHUWH
no dice relación con el acaecimiento de la defunción, sino con el momento
exacto en que ella ocurrió. Determinar este momento puede ser importante
cuando mueren dos o más personas que tienen relaciones jurídicas entre sí.
El ejemplo más característico es el de dos personas que están llamadas a
sucederse por causa de muerte una a favor de la otra. Así, si Juan es el padre
de Pedro y de otros dos hijos, y Pedro es casado pero sin hijos, y ambos
fallecen, es necesario determinar el momento de las muertes para saber
cómo opera la sucesión. Si Juan falleció primero que Pedro, su herencia se
deferirá a sus tres hijos; al morir Pedro en segundo lugar, la parte de éste
deferirá a sus tres hijos; al morir Pedro en segundo lugar, la parte de éste
cómo opera la sucesión. Si Juan falleció primero que Pedro, su herencia se
fallecen, es necesario determinar el momento de las muertes para saber
de Pedro y de otros dos hijos, y Pedro es casado pero sin hijos, y ambos
sucederse por causa de muerte una a favor de la otra. Así, si Juan es el padre
El ejemplo más característico es el de dos personas que están llamadas a
cuando mueren dos o más personas que tienen relaciones jurídicas entre sí.
exacto en que ella ocurrió. Determinar este momento puede ser importante
no dice relación con el acaecimiento de la defunción, sino con el momento
2WUDLQVWLWXFLyQTXHKDFHIUHQWHDODVGL¿FXOWDGHVSUREDWRULDVGHODPXHUWH
1. El problema de los comurientes
IV. EQUIVALENTES PROBATORIOS: LA COMORIENCIA
margen de la inscripción de nacimiento del hijo (art. 272.2).
que da lugar a la revocación produce efectos desde que se subinscribe al
la recuperación conviene a los intereses del hijo. La resolución judicial
acredite fehacientemente su existencia. El juez la concederá si consta que
la patria potestad. Pero para ello es menester que lo pida judicialmente y
rece, si el hijo aún no es mayor de edad, puede recuperar el ejercicio de
emancipación el caso de muerte presunta, por lo que el padre que reapa-
de la patria potestad. La ley exceptúa de la irrevocabilidad general de la
cación de la sentencia de muerte presunta del padre que ha sido privado
También existe una norma expresa respecto de los efectos de la revo-
recupera también su estado civil de casado.
D UHD¿UPDU TXH VL HO GHVDSDUHFLGR QR KD PXHUWR \ SUXHED VX H[LVWHQFLD
parece estar en el Código Civil italiano (art. 68.3). Viene, en todo caso,
La norma es una novedad introducida por la ley Nº 19.947, cuya fuente
que los herederos del desaparecido no pueden impugnar este nuevo vínculo.
veniente dar pábulo para que se invalide el segundo matrimonio. De modo
pero dado que el desaparecido igualmente ha muerto, la ley estima incon-
estaba afectado por el impedimento de vínculo matrimonial no disuelto,
dicho matrimonio se contrajo”. En estricto rigor, este matrimonio también
a probarse que el desaparecido murió realmente después de la fecha en que
del desaparecido con un tercero, conservará su validez aun cuando llegare
HERNÁN CORRAL TALCIANI 346
FRENTE
del art. 79, ninguna de ellas sucederá en los bienes de las otras”.
“si dos o más personas llamadas a sucederse una a otra se hallan en el caso
el más común es el sucesorio, el art. 958 del Código Civil establece que
Se trata de una regla general que se aplica “en todos los casos”. Como
momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras”.
todos los casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo
saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se procederá en
naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere
haber perecido dos o más personas en un mismo acontecimiento, como un
La regla está contenida en el art. 79 del Código Civil, que reza: “Si por
al mismo tiempo, que fueron comurientes.
falta de prueba del orden de los fallecimientos se entendería que murieron
premoriencia, estableció una regla de comoriencia, es decir, estimó que a
complicada y suscitaría menos controversia. En vez de presunciones de
Derecho antiguo, y pensó que una regla general y absoluta era menos
$QGUpV %HOOR QR TXLVR VHJXLU HQ HVWH FDVR HO FULWHULR FDVXtVWLFR GHO
2. La regla de la comoriencia en el Código Civil
adulto, y que el anciano fallecía con anterioridad a la persona joven, etc.
ba que la mujer moría antes que el varón, que el niño moría antes que el
o menor fuerza física o resistencia corporal de las personas. Así se estima-
problemas con presunciones de premoriencia que se basaban en la mayor
En el Derecho romano, y en las Partidas, se intentaba solucionar este
FyPRUHVROYHUHVWDGL¿FXOWDGSUREDWRULD
que no exista dicha certidumbre, y entonces se presenta el problema de
y el orden en que sucedieron los fallecimientos. Pero bien puede suceder
/DFXHVWLyQQRVXVFLWDGL¿FXOWDGHVVLKD\FODULGDG\FHUWH]DVREUHODIHFKD
herederos: los otros dos hijos de Juan, hermanos de Pedro.
luego Juan, su parte en la herencia de Pedro (1/3) se deferirá a sus propios
mujer y a su padre Juan (2/3 para la mujer y 1/3 para el padre); fallecido
quien fallece primero, entonces su herencia se deferirá primero a su propia
en la herencia de Juan (1/3) pasará a su mujer. Pero si al revés es Pedro
347 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 347
en la herencia de Juan (1/3) pasará a su mujer. Pero si al revés es Pedro
quien fallece primero, entonces su herencia se deferirá primero a su propia
mujer y a su padre Juan (2/3 para la mujer y 1/3 para el padre); fallecido
luego Juan, su parte en la herencia de Pedro (1/3) se deferirá a sus propios
herederos: los otros dos hijos de Juan, hermanos de Pedro.
/DFXHVWLyQQRVXVFLWDGL¿FXOWDGHVVLKD\FODULGDG\FHUWH]DVREUHODIHFKD
y el orden en que sucedieron los fallecimientos. Pero bien puede suceder
que no exista dicha certidumbre, y entonces se presenta el problema de
FyPRUHVROYHUHVWDGL¿FXOWDGSUREDWRULD
En el Derecho romano, y en las Partidas, se intentaba solucionar este
problemas con presunciones de premoriencia que se basaban en la mayor
o menor fuerza física o resistencia corporal de las personas. Así se estima-
ba que la mujer moría antes que el varón, que el niño moría antes que el
adulto, y que el anciano fallecía con anterioridad a la persona joven, etc.
2. La regla de la comoriencia en el Código Civil
$QGUpV %HOOR QR TXLVR VHJXLU HQ HVWH FDVR HO FULWHULR FDVXtVWLFR GHO
Derecho antiguo, y pensó que una regla general y absoluta era menos
complicada y suscitaría menos controversia. En vez de presunciones de
premoriencia, estableció una regla de comoriencia, es decir, estimó que a
falta de prueba del orden de los fallecimientos se entendería que murieron
al mismo tiempo, que fueron comurientes.
La regla está contenida en el art. 79 del Código Civil, que reza: “Si por
haber perecido dos o más personas en un mismo acontecimiento, como un
naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere
saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se procederá en
todos los casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo
momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras”.
Se trata de una regla general que se aplica “en todos los casos”. Como
el más común es el sucesorio, el art. 958 del Código Civil establece que
“si dos o más personas llamadas a sucederse una a otra se hallan en el caso
del art. 79, ninguna de ellas sucederá en los bienes de las otras”.

348 HERNÁN CORRAL TALCIANI
La consecuencia práctica de la regla es que se prescinde completamente
de la otra persona para regular los efectos del fallecimiento de la comuriente.
Así, en el ejemplo que poníamos arriba, si se duda quién murió primero,
Pedro o Juan, se deberán separar las sucesiones: a la de Juan no será llamado
Pedro, y se distribuirá completamente entre sus otros dos hijos; mientras
que en la de Pedro no se tomará en cuenta a Juan, y lo heredará su mujer
exclusivamente.
3. Alcance de la regla: ¿un único acontecimiento?
Se suscita la duda de si se exige que los comurientes hayan muerto en
el mismo acontecimiento.
La primera parte del art. 79 así parece indicarlo ya que señala que “si
por haber perecido dos o más personas en un mismo acontecimiento…”,
pero la conclusión debe ser la contraria porque el mismo precepto se abre
a la posibilidad de que la muerte no haya ocurrido como consecuencia del
mismo hecho: “o por otra causa cualquiera, no pudiese saberse el orden
en que han ocurrido sus fallecimientos”.
Lo relevante, por tanto, es la incertidumbre que se produce sobre el orden
de las muertes, y no que hayan ocurrido a raíz del mismo hecho, aunque
muchas veces esto será lo habitual (y por eso el Código pone ejemplos de
estos casos).
4. Naturaleza de la regla de la comoriencia
Se suele decir que el Código ha establecido en el art. 79 una presun-
ción simplemente legal relativa al momento de la muerte: se presume que
las personas han muerto al mismo tiempo pero se admite que se presente
prueba en contrario.
Nuevamente, estimamos que no hay propiamente una presunción le-
gal, en el sentido del art. 47 del Código Civil, ya que no existe un hecho
conocido del cual se presuma por juicio de probabilidad o normalidad un
hecho desconocido.
Puede que la regla se aplique ante el fallecimiento de personas en dis-
tintos acontecimientos, y que no haya nada que permita presumir que han
tintos acontecimientos, y que no haya nada que permita presumir que han
Puede que la regla se aplique ante el fallecimiento de personas en dis-
hecho desconocido.
conocido del cual se presuma por juicio de probabilidad o normalidad un
gal, en el sentido del art. 47 del Código Civil, ya que no existe un hecho
Nuevamente, estimamos que no hay propiamente una presunción le-
prueba en contrario.
las personas han muerto al mismo tiempo pero se admite que se presente
ción simplemente legal relativa al momento de la muerte: se presume que
Se suele decir que el Código ha establecido en el art. 79 una presun-
4. Naturaleza de la regla de la comoriencia
estos casos).
muchas veces esto será lo habitual (y por eso el Código pone ejemplos de
de las muertes, y no que hayan ocurrido a raíz del mismo hecho, aunque
Lo relevante, por tanto, es la incertidumbre que se produce sobre el orden
en que han ocurrido sus fallecimientos”.
mismo hecho: “o por otra causa cualquiera, no pudiese saberse el orden
a la posibilidad de que la muerte no haya ocurrido como consecuencia del
pero la conclusión debe ser la contraria porque el mismo precepto se abre
por haber perecido dos o más personas en un mismo acontecimiento…”,
La primera parte del art. 79 así parece indicarlo ya que señala que “si
el mismo acontecimiento.
Se suscita la duda de si se exige que los comurientes hayan muerto en
3. Alcance de la regla: ¿un único acontecimiento?
exclusivamente.
que en la de Pedro no se tomará en cuenta a Juan, y lo heredará su mujer
Pedro, y se distribuirá completamente entre sus otros dos hijos; mientras
Pedro o Juan, se deberán separar las sucesiones: a la de Juan no será llamado
Así, en el ejemplo que poníamos arriba, si se duda quién murió primero,
de la otra persona para regular los efectos del fallecimiento de la comuriente.
La consecuencia práctica de la regla es que se prescinde completamente
HERNÁN CORRAL TALCIANI 348
FRENTE
Santiago, 2008, pp. 23-47.
&LYLO´HQ$*X]PiQ%ULWR HGLW Estudios de Derecho Civil III, LegalPublishing,
Gonzalo “Algunas consideraciones sobre la vejez y la muerte ante del Derecho
Católica de la Santísima Concepción) 10, 2002, pp. 457-463; FIGUEROA YÁÑEZ,
muerte civil en el Código Civil chileno”, en Revista de Derecho (Universidad
Jurídica, 1997 (1998), diciembre, Nº 210, pp. 7-12; ULLOA MARTÍNEZ, Luis, “La
26; “¿Es la ausencia civil la misma que rige para efectos procesales?”, en Gaceta
personas naturales”, en Revista Chilena de Derecho, vol. 25, 1998, Nº 1, pp. 9 a
sistemática del régimen jurídico de la incertidumbre sobre la existencia de las
19, 1998, pp. 89-101; “Ausencia y muerte presunta. Un intento de explicación
de los cónyuges”, en Revista de Derecho (Universidad Católica de Valparaíso),
2012, t. V, pp. 493-496; “La disolución del matrimonio por muerte presunta de uno
Javier Otaduy, Joaquín Sedano y Antonio Viana (dir.), Aranzadi, Cizur Menor,
[proceso de declaración de la]”, en Diccionario General de Derecho Canónico,
Derecho Civil, Conosur, Santiago, 1996, pp. 67-95; “Muerte presunta del cónyuge
\ VLJQL¿FDFLyQ MXUtGLFD GH OD PXHUWH´ HQ$$99 Instituciones Modernas de
chileno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2000; “Extinción de la personalidad
Hernán, Desaparición de personas y presunción de muerte en el Derecho Civil
to”, en RCF, t. V (1889), N° 11, pp. 655-666; N° 12, pp. 712- 723; CORRAL TALCIANI,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: CRUZ, F., “De la presunción de muerte por desaparecimien-
SUXHEDGHODPXHUWHUHIHULGRHVSHFt¿FDPHQWHDOPRPHQWRGHVXRFXUUHQFLD
moriencia, sino a una regla que establece un equivalente sustitutorio de la
Entendemos, por tanto, que estamos frente, no a una presunción de co-
aplica la regla.
es un presupuesto de aplicación de la norma: si existe esa prueba no se
la presunción, sino que la falta de prueba del orden de los fallecimientos
Por otro lado, no es que se admita prueba en contrario para descartar
(aunque sea horas o minutos) que la otra.
mueran en el mismo preciso instante, sino que una haya muerto antes
por ejemplo, un accidente aéreo, un incendio, lo más probable no es que
muerto al mismo tiempo. Incluso si mueren producto de un mismo hecho,
349 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 349
muerto al mismo tiempo. Incluso si mueren producto de un mismo hecho,
por ejemplo, un accidente aéreo, un incendio, lo más probable no es que
mueran en el mismo preciso instante, sino que una haya muerto antes
(aunque sea horas o minutos) que la otra.
Por otro lado, no es que se admita prueba en contrario para descartar
la presunción, sino que la falta de prueba del orden de los fallecimientos
es un presupuesto de aplicación de la norma: si existe esa prueba no se
aplica la regla.
Entendemos, por tanto, que estamos frente, no a una presunción de co-
moriencia, sino a una regla que establece un equivalente sustitutorio de la
SUXHEDGHODPXHUWHUHIHULGRHVSHFt¿FDPHQWHDOPRPHQWRGHVXRFXUUHQFLD
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: CRUZ, F., “De la presunción de muerte por desaparecimien-
to”, en RCF, t. V (1889), N° 11, pp. 655-666; N° 12, pp. 712- 723; CORRAL TALCIANI,
Hernán, Desaparición de personas y presunción de muerte en el Derecho Civil
chileno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2000; “Extinción de la personalidad
\ VLJQL¿FDFLyQ MXUtGLFD GH OD PXHUWH´ HQ$$99 Instituciones Modernas de
Derecho Civil, Conosur, Santiago, 1996, pp. 67-95; “Muerte presunta del cónyuge
[proceso de declaración de la]”, en Diccionario General de Derecho Canónico,
Javier Otaduy, Joaquín Sedano y Antonio Viana (dir.), Aranzadi, Cizur Menor,
2012, t. V, pp. 493-496; “La disolución del matrimonio por muerte presunta de uno
de los cónyuges”, en Revista de Derecho (Universidad Católica de Valparaíso),
19, 1998, pp. 89-101; “Ausencia y muerte presunta. Un intento de explicación
sistemática del régimen jurídico de la incertidumbre sobre la existencia de las
personas naturales”, en Revista Chilena de Derecho, vol. 25, 1998, Nº 1, pp. 9 a
26; “¿Es la ausencia civil la misma que rige para efectos procesales?”, en Gaceta
Jurídica, 1997 (1998), diciembre, Nº 210, pp. 7-12; ULLOA MARTÍNEZ, Luis, “La
muerte civil en el Código Civil chileno”, en Revista de Derecho (Universidad
Católica de la Santísima Concepción) 10, 2002, pp. 457-463; FIGUEROA YÁÑEZ,
Gonzalo “Algunas consideraciones sobre la vejez y la muerte ante del Derecho
&LYLO´HQ$*X]PiQ%ULWR HGLW Estudios de Derecho Civil III, LegalPublishing,
Santiago, 2008, pp. 23-47.
FRENTE

tiva del Código (que nunca habla de atributos de la persona ni sistematiza

Sin perjuicio de su valor didáctico, esta teoría no surge ni de la norma-

6º) El patrimonio. CAPÍTULO IV

LOS “ATRIBUTOS” Y DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
5º) El domicilio

4º) El estado civil

3º) La capacidad

2º) El nombre

1º) La nacionalidad
I. ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD: REMISIÓN
sistema chileno son los siguientes:
Los atributos de la personalidad que se reconocen como tales en el
La doctrina civil chilena suele distinguir los atributos de la personalidad
de los derechos. Estima que los atributos de la personalidad son cualidades
fuente de esos derechos y no los derechos mismos.
de relevancia jurídica que corresponden a toda persona por el hecho de ser
lidad. De ellos pueden surgir derechos, cargas y obligaciones, pero son la
tal, de manera que son inherentes o esenciales en el concepto de persona-
tal, de manera que son inherentes o esenciales en el concepto de persona-
lidad. De ellos pueden surgir derechos, cargas y obligaciones, pero son la
de relevancia jurídica que corresponden a toda persona por el hecho de ser
fuente de esos derechos y no los derechos mismos.
de los derechos. Estima que los atributos de la personalidad son cualidades
La doctrina civil chilena suele distinguir los atributos de la personalidad
Los atributos de la personalidad que se reconocen como tales en el
sistema chileno son los siguientes:
I. ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD: REMISIÓN
1º) La nacionalidad

2º) El nombre

3º) La capacidad

4º) El estado civil

5º) El domicilio
LOS “ATRIBUTOS” Y DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
CAPÍTULO IV 6º) El patrimonio.

Sin perjuicio de su valor didáctico, esta teoría no surge ni de la norma-

tiva del Código (que nunca habla de atributos de la persona ni sistematiza

352 HERNÁN CORRAL TALCIANI
estas características) ni tampoco se corresponde con los desarrollos del
Derecho comparado.
Por otro lado, no está exenta de críticas. Por ejemplo, se enuncia la
nacionalidad como atributo de la personalidad, pero no se tiene en cuenta
que existe el estatuto de apátrida regulado por el Derecho Internacional.
Además, la nacionalidad no es materia propia del Derecho civil chileno, ya
que ella se regula en la Constitución (arts. 10 y ss.). Lo único que el Código
Civil señala es que las personas se dividen en chilenos y extranjeros (art.
55 CC), que son chilenos los que la Constitución de Estado declara tales y
los demás son extranjeros (art. 56 CC), y que existe igualdad en el goce y
adquisición de los derechos civiles entre chilenos y extranjeros (art. 57 CC).
Otros atributos no son tampoco inherentes y esenciales a todas las
personas. Por ejemplo, las personas jurídicas carecen de estado civil. El
nombre no es asignado a la persona por nacer. La capacidad sólo se entiende
atributo si se la restringe a la capacidad de goce en su aspecto más general
ODDSWLWXGGHDGTXLULUGHUHFKRVHQJHQHUDO SHURDTXtVHLGHQWL¿FDFRQHO
concepto jurídico de persona.
Por estas falencias, preferimos sustituir esta manera de ordenar la ma-
WHULD\WUDWDUGHOQRPEUH\GHOGRPLFLOLRFRPRIDFWRUHVGHLGHQWL¿FDFLyQ
de la persona. La capacidad la revisaremos al estudiar la protección de los
incapaces, que son en verdad incapaces de ejercicio. El estado civil lo ve-
remos como un capítulo autónomo. Finalmente, el patrimonio encabezará
el tratamiento del Derecho de bienes, al que esperamos dedicar el siguiente
volumen de este curso.
II. LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
1. Concepto y caracteres
Se llaman derechos de la personalidad aquellas facultades que, por ser
inherentes a la persona, son protegidas por el ordenamiento jurídico como
una extensión de la protección otorgada a la personalidad y en razón de su
inviolable dignidad (art. 1º Const.).
inviolable dignidad (art. 1º Const.).
una extensión de la protección otorgada a la personalidad y en razón de su
inherentes a la persona, son protegidas por el ordenamiento jurídico como
Se llaman derechos de la personalidad aquellas facultades que, por ser
1. Concepto y caracteres
II. LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
volumen de este curso.
el tratamiento del Derecho de bienes, al que esperamos dedicar el siguiente
remos como un capítulo autónomo. Finalmente, el patrimonio encabezará
incapaces, que son en verdad incapaces de ejercicio. El estado civil lo ve-
de la persona. La capacidad la revisaremos al estudiar la protección de los
WHULD\WUDWDUGHOQRPEUH\GHOGRPLFLOLRFRPRIDFWRUHVGHLGHQWL¿FDFLyQ
Por estas falencias, preferimos sustituir esta manera de ordenar la ma-
concepto jurídico de persona.
ODDSWLWXGGHDGTXLULUGHUHFKRVHQJHQHUDO SHURDTXtVHLGHQWL¿FDFRQHO
atributo si se la restringe a la capacidad de goce en su aspecto más general
nombre no es asignado a la persona por nacer. La capacidad sólo se entiende
personas. Por ejemplo, las personas jurídicas carecen de estado civil. El
Otros atributos no son tampoco inherentes y esenciales a todas las
adquisición de los derechos civiles entre chilenos y extranjeros (art. 57 CC).
los demás son extranjeros (art. 56 CC), y que existe igualdad en el goce y
55 CC), que son chilenos los que la Constitución de Estado declara tales y
Civil señala es que las personas se dividen en chilenos y extranjeros (art.
que ella se regula en la Constitución (arts. 10 y ss.). Lo único que el Código
Además, la nacionalidad no es materia propia del Derecho civil chileno, ya
que existe el estatuto de apátrida regulado por el Derecho Internacional.
nacionalidad como atributo de la personalidad, pero no se tiene en cuenta
Por otro lado, no está exenta de críticas. Por ejemplo, se enuncia la
Derecho comparado.
estas características) ni tampoco se corresponde con los desarrollos del
HERNÁN CORRAL TALCIANI 352
FRENTE
Véase pp. 272-274.
público que exige el respeto de la dignidad de todos los seres humanos.
su reconocimiento no mira al interés individual de la persona, sino al interés
8º) Irrenunciables: La renuncia de estos derechos no tiene efectos, porque
por causa de muerte (transmisibilidad).
por acto entre vivos (transferibilidad) ni tampoco pueden dejarse a sucesores
7º) Intransferibles e intransmisibles: No se pueden ceder a otra persona
dure un largo espacio de tiempo.
6º) Imprescriptibles: No se extinguen por su no ejercicio aunque este
extraen los tres caracteres siguientes.
persona que es su titular, por lo que no pueden existir sin ella. De aquí se
5º) Personalísimos: Son derechos que están estrictamente unidos a la
(como lo tienen las cosas), si no dignidad.
GHFLUVHORTXH.DQWD¿UPDEDUHVSHFWRGHODSHUVRQDHVWDQRWLHQHSUHFLR
porque no pueden ser medidos económicamente. Respecto de ellos puede
4º) Extrapatrimoniales: Son derechos que no integran el patrimonio,
respetarlos. No tienen un deudor determinado.
frente a todas las demás personas. Todo el resto de los ciudadanos deben
3º) 'H H¿FDFLD JHQHUDO R erga omnes: Se ejercen de manera general
privadas de ellos mientras dure su existencia y no se extinga por la muerte.
2º) Universales: Los tienen todas las personas y éstas no pueden ser
no es exacta.
personalidad se reconoce desde la concepción13, de modo que la expresión
que se conectarían con el nacimiento del individuo, pero, como vimos, la
solo hecho tener esa calidad. A veces se habla de derechos “innatos” por-
1º) Originarios: Se adquieren desde el origen de la persona y por el
Veamos sus principales caracteres:
causados a la persona.
ciones que dan derecho a pedir indemnizaciones de perjuicios por daños
Los tribunales los han ido forjando, principalmente, determinando situa-
353 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
13
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 353
Los tribunales los han ido forjando, principalmente, determinando situa-
ciones que dan derecho a pedir indemnizaciones de perjuicios por daños
causados a la persona.
Veamos sus principales caracteres:
1º) Originarios: Se adquieren desde el origen de la persona y por el
solo hecho tener esa calidad. A veces se habla de derechos “innatos” por-
que se conectarían con el nacimiento del individuo, pero, como vimos, la
personalidad se reconoce desde la concepción13, de modo que la expresión
no es exacta.
2º) Universales: Los tienen todas las personas y éstas no pueden ser
privadas de ellos mientras dure su existencia y no se extinga por la muerte.
3º) 'H H¿FDFLD JHQHUDO R erga omnes: Se ejercen de manera general
frente a todas las demás personas. Todo el resto de los ciudadanos deben
respetarlos. No tienen un deudor determinado.
4º) Extrapatrimoniales: Son derechos que no integran el patrimonio,
porque no pueden ser medidos económicamente. Respecto de ellos puede
GHFLUVHORTXH.DQWD¿UPDEDUHVSHFWRGHODSHUVRQDHVWDQRWLHQHSUHFLR
(como lo tienen las cosas), si no dignidad.
5º) Personalísimos: Son derechos que están estrictamente unidos a la
persona que es su titular, por lo que no pueden existir sin ella. De aquí se
extraen los tres caracteres siguientes.
6º) Imprescriptibles: No se extinguen por su no ejercicio aunque este
dure un largo espacio de tiempo.
7º) Intransferibles e intransmisibles: No se pueden ceder a otra persona
por acto entre vivos (transferibilidad) ni tampoco pueden dejarse a sucesores
por causa de muerte (transmisibilidad).
8º) Irrenunciables: La renuncia de estos derechos no tiene efectos, porque
su reconocimiento no mira al interés individual de la persona, sino al interés
público que exige el respeto de la dignidad de todos los seres humanos.
Véase pp. 272-274.
13

354 HERNÁN CORRAL TALCIANI
2. Discusiones relevantes
a) ¿Unidad o pluralidad?
Originalmente, en Alemania se planteó la existencia de un solo y am-
plio “derecho general de la personalidad”. Este derecho abarcaba todas
las facetas de presentación de la persona en la vida social que merecían
WXWHOD SRU SDUWH GH ODV OH\HV FLYLOHV 0iV DGHODQWH VH IXHURQ SHU¿ODQGR
algunas de estas facetas con mayor nitidez y se pasó a otorgar el nombre
GH³GHUHFKRV´DHVDVIRUPDVGHSURWHFFLyQHVSHFt¿FDGHODSHUVRQDDVt
se comenzó a hablar de “derecho a la integridad”, “derecho al honor o a
la honra”, “derecho al nombre”, “derecho a la vida privada o intimidad”.
Algunos autores, como Larenz, trataron de armonizar ambas tendencias
sosteniendo que el “derecho general de la personalidad” sería la fuente u
fundamento de la cual emanarían los derechos singulares de la personalidad.
Pero la doctrina y jurisprudencia dominantes han abandonado la idea de
un único derecho de la personalidad y se han decantado por una multipli-
FLGDGGHGHUHFKRVTXHDGHPiVQRHVWiQWRWDOPHQWH¿MRV\YDQYDULDQGRHQ
su número y denominación según las áreas en las que la persona puede ser
víctima de amenazas en el contexto social de las diversas épocas históricas.
El fundamento es la misma dignidad humana que se reconoce como fuente
de estos derechos.
b) ¿Son derechos subjetivos?
Se discute si son auténticos derechos subjetivos, o sólo bienes o valores
objetivos protegidos por las leyes.
Esto tiene importancia, pues si no se trata de derechos subjetivos, y
sólo de bienes protegidos, los particulares pueden invocar la protección
que está expresamente establecida en la norma y pedir indemnización del
GDxRVyORIUHQWHDFRQGXFWDVTXHORVYLROHQTXHHVWpQWDPELpQHVSHFL¿FDGDV
en el ordenamiento. En cambio, si se concluye que estamos en presencia
de derechos subjetivos, debe reconocerse al particular el poder de obtener
protección completa del derecho y posibilidad de reparación frente a cual-
protección completa del derecho y posibilidad de reparación frente a cual-
de derechos subjetivos, debe reconocerse al particular el poder de obtener
en el ordenamiento. En cambio, si se concluye que estamos en presencia
GDxRVyORIUHQWHDFRQGXFWDVTXHORVYLROHQTXHHVWpQWDPELpQHVSHFL¿FDGDV
que está expresamente establecida en la norma y pedir indemnización del
sólo de bienes protegidos, los particulares pueden invocar la protección
Esto tiene importancia, pues si no se trata de derechos subjetivos, y
objetivos protegidos por las leyes.
Se discute si son auténticos derechos subjetivos, o sólo bienes o valores
b) ¿Son derechos subjetivos?
de estos derechos.
El fundamento es la misma dignidad humana que se reconoce como fuente
víctima de amenazas en el contexto social de las diversas épocas históricas.
su número y denominación según las áreas en las que la persona puede ser
FLGDGGHGHUHFKRVTXHDGHPiVQRHVWiQWRWDOPHQWH¿MRV\YDQYDULDQGRHQ
un único derecho de la personalidad y se han decantado por una multipli-
Pero la doctrina y jurisprudencia dominantes han abandonado la idea de
fundamento de la cual emanarían los derechos singulares de la personalidad.
sosteniendo que el “derecho general de la personalidad” sería la fuente u
Algunos autores, como Larenz, trataron de armonizar ambas tendencias
la honra”, “derecho al nombre”, “derecho a la vida privada o intimidad”.
se comenzó a hablar de “derecho a la integridad”, “derecho al honor o a
GH³GHUHFKRV´DHVDVIRUPDVGHSURWHFFLyQHVSHFt¿FDGHODSHUVRQDDVt
algunas de estas facetas con mayor nitidez y se pasó a otorgar el nombre
WXWHOD SRU SDUWH GH ODV OH\HV FLYLOHV 0iV DGHODQWH VH IXHURQ SHU¿ODQGR
las facetas de presentación de la persona en la vida social que merecían
plio “derecho general de la personalidad”. Este derecho abarcaba todas
Originalmente, en Alemania se planteó la existencia de un solo y am-
a) ¿Unidad o pluralidad?
2. Discusiones relevantes
HERNÁN CORRAL TALCIANI 354
FRENTE
de los “derechos de la personalidad” es muy posterior. Sólo en algunos
porque la doctrina y la jurisprudencia que forjaron la categoría dogmática
En los códigos civiles del siglo XIX no aparecen tratados directamente,
de Derechos Humanos.
chos de ellos también tienen consagración en los tratados internacionales
constitucional a través de la protección de los derechos fundamentales. Mu-
La mayor parte de los derechos de la personalidad tiene una consagración
d) ¿Tipificación civil o constitucional?
promoverlas.
ción de la persona pueden ser objeto de un derecho que busca tutelarlas y
etc. Estas áreas o aspectos concretos en los que se desenvuelve la realiza-
respetada, expresar el pensamiento, manifestar convicciones religiosas,
de desarrollo y realización de la personalidad: vivir, tener una reputación
efectivamente no puede ser objeto de un derecho, y las áreas o aspectos
Esta objeción se ha superado al distinguir entre la persona como tal, que
HVWRVHDUJX\HVLJQL¿FDUtD³FRVL¿FDU´DODPLVPDSHUVRQD
objetos de un derecho, si la vida y la salud son la misma persona? Aceptar
ella misma sea su titular. ¿Cómo pueden ser la vida y la salud de una persona
ser derechos porque la persona no puede ser objeto de derechos ni aunque
En favor de la tesis de que son bienes jurídicos, se arguye que no pueden
c) ¿Tienen por objeto a la persona?
que trata la regulación civil patrimonial.
extrapatrimonial, a diferencia de los derechos reales o personales de los
de “derechos” de la personalidad. Son sí derechos subjetivos de carácter
un propio derecho subjetivo, que por ello reciben acertadamente el nombre
SURWHFFLyQ TXHVRQGHOLQHDGRV\WXWHODGRVDWUDYpVGHODFRQ¿JXUDFLyQGH
reconocerse que existen “bienes de la personalidad” (intereses dignos de
Pensamos, por nuestra parte y con la doctrina dominante, que puede
en una disposición jurídica.
TXLHUDFWRTXHORGHVFRQR]FDDXQTXHQRHVWpFRQWHPSODGRHVSHFt¿FDPHQWH
355 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 355
TXLHUDFWRTXHORGHVFRQR]FDDXQTXHQRHVWpFRQWHPSODGRHVSHFt¿FDPHQWH
en una disposición jurídica.
Pensamos, por nuestra parte y con la doctrina dominante, que puede
reconocerse que existen “bienes de la personalidad” (intereses dignos de
SURWHFFLyQ TXHVRQGHOLQHDGRV\WXWHODGRVDWUDYpVGHODFRQ¿JXUDFLyQGH
un propio derecho subjetivo, que por ello reciben acertadamente el nombre
de “derechos” de la personalidad. Son sí derechos subjetivos de carácter
extrapatrimonial, a diferencia de los derechos reales o personales de los
que trata la regulación civil patrimonial.
c) ¿Tienen por objeto a la persona?
En favor de la tesis de que son bienes jurídicos, se arguye que no pueden
ser derechos porque la persona no puede ser objeto de derechos ni aunque
ella misma sea su titular. ¿Cómo pueden ser la vida y la salud de una persona
objetos de un derecho, si la vida y la salud son la misma persona? Aceptar
HVWRVHDUJX\HVLJQL¿FDUtD³FRVL¿FDU´DODPLVPDSHUVRQD
Esta objeción se ha superado al distinguir entre la persona como tal, que
efectivamente no puede ser objeto de un derecho, y las áreas o aspectos
de desarrollo y realización de la personalidad: vivir, tener una reputación
respetada, expresar el pensamiento, manifestar convicciones religiosas,
etc. Estas áreas o aspectos concretos en los que se desenvuelve la realiza-
ción de la persona pueden ser objeto de un derecho que busca tutelarlas y
promoverlas.
d) ¿Tipificación civil o constitucional?
La mayor parte de los derechos de la personalidad tiene una consagración
constitucional a través de la protección de los derechos fundamentales. Mu-
chos de ellos también tienen consagración en los tratados internacionales
de Derechos Humanos.
En los códigos civiles del siglo XIX no aparecen tratados directamente,
porque la doctrina y la jurisprudencia que forjaron la categoría dogmática
de los “derechos de la personalidad” es muy posterior. Sólo en algunos

356 HERNÁN CORRAL TALCIANI
códigos más modernos (por ejemplo, el peruano de 1984 o el argentino de
2014) aparecen algunos de estos derechos.
Sin embargo, debe notarse que los códigos civiles anteriores han podido
ser interpretados por la doctrina y la jurisprudencia de una manera muy
favorable a la admisión de los derechos de la personalidad, por aplicación
de cláusulas o normas abiertas en materia de responsabilidad civil y de
nulidad de los actos jurídicos.
e) ¿Catálogo cerrado o abierto?
Llamamos “catálogo” de derechos al listado con los nombres de aquellos
derechos que se reconocen como de la personalidad. Surge así la pregunta
GHVLHVWHOLVWDGRGHEHVHUGH¿QLWLYR FHUUDGR GHPDQHUDGHQRDGPLWLU
más que los derechos que allí aparecen, o si debe permanecer abierto, para
permitir que se añadan nuevos derechos que en un primer momento no
fueron contemplados.
Algo similar se plantea respecto de los derechos fundamentales o dere-
chos humanos, cuando se habla de derechos de primera, segunda y tercera
“generación”.
Parece claro que el catálogo de derechos de la personalidad debe per-
manecer abierto a nuevas formulaciones, sobre todo tratándose de una
categoría que se ha forjado por la doctrina y la jurisprudencia, más que
sobre textos normativos. No se trata tanto de “inventar” nuevos derechos
por moda o esnobismo, sino de que la misma persona puede comenzar a
sufrir amenazas o lesiones en bienes que antes no se habían conocido. Por
ejemplo, durante gran parte de la historia de la humanidad no se necesitó
forjar un “derecho a la vida”, porque la vida era considerada unánimemente
un bien que debía respetarse. Pero con los genocidios de la Segunda Gue-
rra Mundial, luego con el terrorismo y el aborto, se ha visto que nuestra
época sí necesita establecer y promover un “derecho” de la persona a que
se respete su vida.
Con la biotecnología se ha visto la necesidad de proteger la integridad del
código genético. Con internet y las redes sociales, aparece la necesidad de
proteger la intimidad o el honor de la persona frente a nuevas amenazas. Es
proteger la intimidad o el honor de la persona frente a nuevas amenazas. Es
código genético. Con internet y las redes sociales, aparece la necesidad de
Con la biotecnología se ha visto la necesidad de proteger la integridad del
se respete su vida.
época sí necesita establecer y promover un “derecho” de la persona a que
rra Mundial, luego con el terrorismo y el aborto, se ha visto que nuestra
un bien que debía respetarse. Pero con los genocidios de la Segunda Gue-
forjar un “derecho a la vida”, porque la vida era considerada unánimemente
ejemplo, durante gran parte de la historia de la humanidad no se necesitó
sufrir amenazas o lesiones en bienes que antes no se habían conocido. Por
por moda o esnobismo, sino de que la misma persona puede comenzar a
sobre textos normativos. No se trata tanto de “inventar” nuevos derechos
categoría que se ha forjado por la doctrina y la jurisprudencia, más que
manecer abierto a nuevas formulaciones, sobre todo tratándose de una
Parece claro que el catálogo de derechos de la personalidad debe per-
“generación”.
chos humanos, cuando se habla de derechos de primera, segunda y tercera
Algo similar se plantea respecto de los derechos fundamentales o dere-
fueron contemplados.
permitir que se añadan nuevos derechos que en un primer momento no
más que los derechos que allí aparecen, o si debe permanecer abierto, para
GHVLHVWHOLVWDGRGHEHVHUGH¿QLWLYR FHUUDGR GHPDQHUDGHQRDGPLWLU
derechos que se reconocen como de la personalidad. Surge así la pregunta
Llamamos “catálogo” de derechos al listado con los nombres de aquellos
e) ¿Catálogo cerrado o abierto?
nulidad de los actos jurídicos.
de cláusulas o normas abiertas en materia de responsabilidad civil y de
favorable a la admisión de los derechos de la personalidad, por aplicación
ser interpretados por la doctrina y la jurisprudencia de una manera muy
Sin embargo, debe notarse que los códigos civiles anteriores han podido
2014) aparecen algunos de estos derechos.
códigos más modernos (por ejemplo, el peruano de 1984 o el argentino de
HERNÁN CORRAL TALCIANI 356
FRENTE
máximo rigor, es decir, mediante la sanción penal.
ODSHUVRQDVHMXVWL¿FDTXHODSULYDFLyQGHODYLGDHVWpVDQFLRQDGDFRQHO
los atentados contra ella. Siendo un derecho tan básico y fundamental para
namiento jurídico, el deber de proteger la vida de las personas, sancionando
fecundación del óvulo hasta la muerte natural. Impone al Estado, y al orde-
humana, cualquiera sea la etapa de desarrollo en que se encuentre, desde la
el derecho a la vida. Este derecho exige respetar la vida de toda persona
El primer derecho de la personalidad, sustento de todos los demás, es
a) Derecho a la vida
3. Enumeración de los derechos de la personalidad
adecuados para su tutela.
y caracterizar mejor estos derechos, así como disponer de instrumentos
GHUDFLyQPiVHVWULFWDGHORVGHUHFKRVGHODSHUVRQDOLGDGSHUPLWLUiGH¿QLU
general de derechos humanos o fundamentales. Pensamos que una consi-
la personalidad, que permita distinguir estos últimos de la categoría más
Somos partidarios, por tanto, de un catálogo mínimo de derechos de
considerarse propiamente derechos de la personalidad.
o económica de una sociedad, siendo también fundamentales, no pueden
derechos que dicen relación con la organización social, política, laboral
dignidad de la persona en sus bienes más básicos e indispensables. Los
humanos o fundamentales que tienen por objeto proteger directamente la
Entendemos que los derechos de la personalidad son solo aquellos derechos
PiVDPSOLD\GLYHUVL¿FDGDGHGHUHFKRVIXQGDPHQWDOHVRGHUHFKRVKXPDQRV
Es necesario diferenciar los derechos de la personalidad de la categoría
con derechos humanos o fundamentales
f) ¿Catálogo máximo o catálogo mínimo? Diferencia
OD¿QDOLGDGGHSURWHJHUPiV\PHMRUDWRGDVODVSHUVRQDV
y tendrá que ir adaptándose a las nuevas realidades sociales, siempre con
de cierta estabilidad, no puede permanecer totalmente estático e inmóvil,
PDQL¿HVWRTXHHOFDWiORJRGHGHUHFKRVGHODSHUVRQDOLGDGDXQTXHQHFHVLWH
357 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 357
PDQL¿HVWRTXHHOFDWiORJRGHGHUHFKRVGHODSHUVRQDOLGDGDXQTXHQHFHVLWH
de cierta estabilidad, no puede permanecer totalmente estático e inmóvil,
y tendrá que ir adaptándose a las nuevas realidades sociales, siempre con
OD¿QDOLGDGGHSURWHJHUPiV\PHMRUDWRGDVODVSHUVRQDV
f) ¿Catálogo máximo o catálogo mínimo? Diferencia
con derechos humanos o fundamentales
Es necesario diferenciar los derechos de la personalidad de la categoría
PiVDPSOLD\GLYHUVL¿FDGDGHGHUHFKRVIXQGDPHQWDOHVRGHUHFKRVKXPDQRV
Entendemos que los derechos de la personalidad son solo aquellos derechos
humanos o fundamentales que tienen por objeto proteger directamente la
dignidad de la persona en sus bienes más básicos e indispensables. Los
derechos que dicen relación con la organización social, política, laboral
o económica de una sociedad, siendo también fundamentales, no pueden
considerarse propiamente derechos de la personalidad.
Somos partidarios, por tanto, de un catálogo mínimo de derechos de
la personalidad, que permita distinguir estos últimos de la categoría más
general de derechos humanos o fundamentales. Pensamos que una consi-
GHUDFLyQPiVHVWULFWDGHORVGHUHFKRVGHODSHUVRQDOLGDGSHUPLWLUiGH¿QLU
y caracterizar mejor estos derechos, así como disponer de instrumentos
adecuados para su tutela.
3. Enumeración de los derechos de la personalidad
a) Derecho a la vida
El primer derecho de la personalidad, sustento de todos los demás, es
el derecho a la vida. Este derecho exige respetar la vida de toda persona
humana, cualquiera sea la etapa de desarrollo en que se encuentre, desde la
fecundación del óvulo hasta la muerte natural. Impone al Estado, y al orde-
namiento jurídico, el deber de proteger la vida de las personas, sancionando
los atentados contra ella. Siendo un derecho tan básico y fundamental para
ODSHUVRQDVHMXVWL¿FDTXHODSULYDFLyQGHODYLGDHVWpVDQFLRQDGDFRQHO
máximo rigor, es decir, mediante la sanción penal.

358 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Este derecho está reconocido por la Constitución en el art. 19 Nº 1, que
dispone que ella “asegura a todas personas: 1º El derecho a la vida [...] La
ley protege la vida del que está por nacer”. Esta última frase debe interpre-
tarse como un deseo de que la ley proteja especialmente a la persona que
aún no ha nacido, dado el estado de vulnerabilidad en que se encuentra.
No lo piensa así el voto de mayoría de la sentencia del Tribunal Constitu-
cional sobre constitucionalidad del aborto en tres causales, pero al observar
la prevención del Ministro Hernández se concluye que sobre la personalidad
constitucional del embrión humano hubo un empate de cinco votos a favor
y cinco votos en contra (28 de agosto de 2017, rol N° 3729(3751)-17).
Con ello, se mantiene como precedente la sentencia del mismo Tribunal
TXHD¿UPyH[SUHVDPHQWHTXHODSHUVRQDHVUHFRQRFLGDFRPRWDOGHVGHHO
mismo momento de la concepción (18 de abril de 2008, rol Nº 740-2007).
Aunque la Constitución mantiene la posibilidad de que se imponga la
SHQDGHPXHUWHSRUOH\GHTXyUXPFDOL¿FDGRODOH\1žGH
dispuso una abolición casi total de ella. Sólo se la contempla para delitos
militares en tiempo de guerra (cfr. art. 206 Código de Justicia Militar).
Por ello, algunos piensan que se aplicaría a Chile la obligación de no
restablecer esta pena en los Estados que la hayan abolido contemplada en
la Convención Americana de Derechos Humanos (art. 4.3). Para evitar la
controversia, pensamos que debiera reformarse nuestra Constitución para
consagrar la prohibición de esta forma de castigo que no se condice con la
dignidad inviolable de todo ser humano.
b) Derecho a la integridad corporal
Un derecho de la personalidad de casi tanto relieve como el derecho a
la vida es lo que podemos llamar el derecho a la integridad corporal. Se
atenta contra este derecho cada vez que se lesiona injustamente alguna
parte de la constitución corporal de la persona, ya sea en su dimensión
física o psicológica.
El derecho está reconocido también en nuestra Constitución, que en
su art. 19 Nº 1º dispone que se asegura a todas las personas “El derecho
[...] a la integridad física y psíquica de la persona”. Entendemos que en la
integridad física queda comprendida la integridad genética o genómica, de
integridad física queda comprendida la integridad genética o genómica, de
[...] a la integridad física y psíquica de la persona”. Entendemos que en la
su art. 19 Nº 1º dispone que se asegura a todas las personas “El derecho
El derecho está reconocido también en nuestra Constitución, que en
física o psicológica.
parte de la constitución corporal de la persona, ya sea en su dimensión
atenta contra este derecho cada vez que se lesiona injustamente alguna
la vida es lo que podemos llamar el derecho a la integridad corporal. Se
Un derecho de la personalidad de casi tanto relieve como el derecho a
b) Derecho a la integridad corporal
dignidad inviolable de todo ser humano.
consagrar la prohibición de esta forma de castigo que no se condice con la
controversia, pensamos que debiera reformarse nuestra Constitución para
la Convención Americana de Derechos Humanos (art. 4.3). Para evitar la
restablecer esta pena en los Estados que la hayan abolido contemplada en
Por ello, algunos piensan que se aplicaría a Chile la obligación de no
militares en tiempo de guerra (cfr. art. 206 Código de Justicia Militar).
dispuso una abolición casi total de ella. Sólo se la contempla para delitos
SHQDGHPXHUWHSRUOH\GHTXyUXPFDOL¿FDGRODOH\1žGH
Aunque la Constitución mantiene la posibilidad de que se imponga la
mismo momento de la concepción (18 de abril de 2008, rol Nº 740-2007).
TXHD¿UPyH[SUHVDPHQWHTXHODSHUVRQDHVUHFRQRFLGDFRPRWDOGHVGHHO
Con ello, se mantiene como precedente la sentencia del mismo Tribunal
y cinco votos en contra (28 de agosto de 2017, rol N° 3729(3751)-17).
constitucional del embrión humano hubo un empate de cinco votos a favor
la prevención del Ministro Hernández se concluye que sobre la personalidad
cional sobre constitucionalidad del aborto en tres causales, pero al observar
No lo piensa así el voto de mayoría de la sentencia del Tribunal Constitu-
aún no ha nacido, dado el estado de vulnerabilidad en que se encuentra.
tarse como un deseo de que la ley proteja especialmente a la persona que
ley protege la vida del que está por nacer”. Esta última frase debe interpre-
dispone que ella “asegura a todas personas: 1º El derecho a la vida [...] La
Este derecho está reconocido por la Constitución en el art. 19 Nº 1, que
HERNÁN CORRAL TALCIANI 358
FRENTE
sona a que se le trate con el respeto y la consideración que deriva de su
Se entiende por derecho al honor o a la honra la facultad de toda per-
d) Derecho al honor
jurídicas.
corresponde no sólo a las personas naturales sino también a las personas
por instituciones, por lo que debe entenderse que la libertad de conciencia
parte del precepto que señalaba que esta objeción no podía ser invocado
to de 2017, rol N° 3729(3751)-17, declaró contrario a la Constitución la
(art. 119 ter CS). El Tribunal Constitucional en su sentencia de 21 de agos-
quirúrgico, de negarse a realizarlo invocando una objeción de conciencia
del resto del personal llamado a cumplir funciones al interior del pabellón
el derecho del médico cirujano requerido para practicar un aborto, como
causales, incorporó al Código Sanitario una norma por la cual se reconoce
La ley Nº 21.030, de 2017 sobre despenalización del aborto en tres
medio (art. 19.12º).
opinión e informar, sin censura previa, en cualquier forma y por cualquier
cultos (art. 19.6º), la libertad de enseñanza (art. 19.11º) y las de emitir
manifestación libre de todas las creencias y el ejercicio libre de todos los
La Constitución asegura a las personas la libertad de conciencia, la
sión, del cual se desprende el derecho de opinar, de informar y de enseñar.
comunicado en las relaciones sociales. Surge entonces el derecho de expre-
sino también que dicho pensamiento pueda ser expresado, manifestado o
Pero no sólo es necesario respetar el libre pensamiento de la persona
saber si existe o no (agnosticismo).
iglesia) o negativa: creer que no existe Dios (ateísmo) o que no es posible
creer en la existencia de Dios y alguna forma de relacionarse con él (culto,
así como para profesar alguna creencia religiosa, que puede ser positiva:
tienen derecho a pensar y obrar según lo que les dicta su propia conciencia,
GHFRQFLHQFLD\GHFUHHQFLDVUHOLJLRVDV3DUHFHPDQL¿HVWRTXHODVSHUVRQDV
En la libertad de pensamiento queremos incluir el derecho a la libertad
c) Derecho a la libertad de pensamiento y de expresión
su patrimonio genético.
manera que las personas tienen derecho a que no se manipule indebidamente
359 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 359
manera que las personas tienen derecho a que no se manipule indebidamente
su patrimonio genético.
c) Derecho a la libertad de pensamiento y de expresión
En la libertad de pensamiento queremos incluir el derecho a la libertad
GHFRQFLHQFLD\GHFUHHQFLDVUHOLJLRVDV3DUHFHPDQL¿HVWRTXHODVSHUVRQDV
tienen derecho a pensar y obrar según lo que les dicta su propia conciencia,
así como para profesar alguna creencia religiosa, que puede ser positiva:
creer en la existencia de Dios y alguna forma de relacionarse con él (culto,
iglesia) o negativa: creer que no existe Dios (ateísmo) o que no es posible
saber si existe o no (agnosticismo).
Pero no sólo es necesario respetar el libre pensamiento de la persona
sino también que dicho pensamiento pueda ser expresado, manifestado o
comunicado en las relaciones sociales. Surge entonces el derecho de expre-
sión, del cual se desprende el derecho de opinar, de informar y de enseñar.
La Constitución asegura a las personas la libertad de conciencia, la
manifestación libre de todas las creencias y el ejercicio libre de todos los
cultos (art. 19.6º), la libertad de enseñanza (art. 19.11º) y las de emitir
opinión e informar, sin censura previa, en cualquier forma y por cualquier
medio (art. 19.12º).
La ley Nº 21.030, de 2017 sobre despenalización del aborto en tres
causales, incorporó al Código Sanitario una norma por la cual se reconoce
el derecho del médico cirujano requerido para practicar un aborto, como
del resto del personal llamado a cumplir funciones al interior del pabellón
quirúrgico, de negarse a realizarlo invocando una objeción de conciencia
(art. 119 ter CS). El Tribunal Constitucional en su sentencia de 21 de agos-
to de 2017, rol N° 3729(3751)-17, declaró contrario a la Constitución la
parte del precepto que señalaba que esta objeción no podía ser invocado
por instituciones, por lo que debe entenderse que la libertad de conciencia
corresponde no sólo a las personas naturales sino también a las personas
jurídicas.
d) Derecho al honor
Se entiende por derecho al honor o a la honra la facultad de toda per-
sona a que se le trate con el respeto y la consideración que deriva de su

360 HERNÁN CORRAL TALCIANI
dignidad esencial. La reputación y el prestigio pueden variar de persona
o persona, según su comportamiento y trayectoria en la vida social, pero
nadie, incluido el peor criminal, pierde su derecho esencial a la honra, que
impedirá que se le denoste, difame, injurie u ofenda de un modo gratuito
\VLQTXHKD\DXQDFDXVDTXHMXVWL¿TXHODLPSXWDFLyQ
Hay que tener en cuenta que la afectación de la honra puede provocarse
WDQWRFRQD¿UPDFLRQHVIDOVDVFRPRYHUGDGHUDV2EYLDPHQWHKDEUiPD\RU
facilidad de establecer que el derecho al honor ha sido lesionado cuando la
aseveración se revela falsa, pero incluso aunque se trate de algo verdadero
TXHVHLPSXWDDDOJXLHQVLQTXHKD\DXQDFDXVDTXHMXVWL¿TXHODLPSXWDFLyQ
pública, también podrá ser considerada una lesión a la honra. Así por ejemplo
VLDOJXLHQHQXQD¿HVWDFRPLHQ]DDPRIDUVHGHXQDSHUVRQDTXHIXHDUUHV-
tada en su momento por andar ebrio en la vía pública; aunque el hecho sea
efectivo y de naturaleza pública, no hay razón para que alguien lo utilice
con el único propósito de dañar la fama y la reputación de un semejante.
Este derecho está consagrado en el art. 19 Nº 4 de la Constitución, que
asegura a todas las personas “el respeto y protección [...] a la honra de la
persona y su familia”.
e) Derecho a la vida privada
El derecho a la vida privada, también conocido como derecho a la
intimidad o privacidad, ha adquirido gran importancia en las sociedades
modernas. Aunque el ser humano es un ser social, necesita de espacios
reservados y cerrados a la curiosidad de terceros ajenos, para desarrollar
una vida plenamente satisfactoria. No se trata de acoger un derecho “a
estar solo”, como lo describieron Samuel Warren (1852-1910) y Louis
%UDQGHLV  HQVXFpOHEUHDUWtFXORSXEOLFDGRHQODHarvard Law
Review (1890), sino más bien de elegir con quienes compartir detalles del
modo o estilo de vida. Si todo fuera público y accesible a cualquiera, no
serían posible comunidades como la familia, la relación entre amigos, las
asociaciones deportivas y otras múltiples formas de relaciones sociales. Pa-
radójicamente el respecto a la vida privada es necesario para que proliferen
en libertad y espontaneidad las diversas manifestaciones que componen la
vida pública de una sociedad.
vida pública de una sociedad.
en libertad y espontaneidad las diversas manifestaciones que componen la
radójicamente el respecto a la vida privada es necesario para que proliferen
asociaciones deportivas y otras múltiples formas de relaciones sociales. Pa-
serían posible comunidades como la familia, la relación entre amigos, las
modo o estilo de vida. Si todo fuera público y accesible a cualquiera, no
Review (1890), sino más bien de elegir con quienes compartir detalles del
%UDQGHLV  HQVXFpOHEUHDUWtFXORSXEOLFDGRHQODHarvard Law
estar solo”, como lo describieron Samuel Warren (1852-1910) y Louis
una vida plenamente satisfactoria. No se trata de acoger un derecho “a
reservados y cerrados a la curiosidad de terceros ajenos, para desarrollar
modernas. Aunque el ser humano es un ser social, necesita de espacios
intimidad o privacidad, ha adquirido gran importancia en las sociedades
El derecho a la vida privada, también conocido como derecho a la
e) Derecho a la vida privada
persona y su familia”.
asegura a todas las personas “el respeto y protección [...] a la honra de la
Este derecho está consagrado en el art. 19 Nº 4 de la Constitución, que
con el único propósito de dañar la fama y la reputación de un semejante.
efectivo y de naturaleza pública, no hay razón para que alguien lo utilice
tada en su momento por andar ebrio en la vía pública; aunque el hecho sea
VLDOJXLHQHQXQD¿HVWDFRPLHQ]DDPRIDUVHGHXQDSHUVRQDTXHIXHDUUHV-
pública, también podrá ser considerada una lesión a la honra. Así por ejemplo
TXHVHLPSXWDDDOJXLHQVLQTXHKD\DXQDFDXVDTXHMXVWL¿TXHODLPSXWDFLyQ
aseveración se revela falsa, pero incluso aunque se trate de algo verdadero
facilidad de establecer que el derecho al honor ha sido lesionado cuando la
WDQWRFRQD¿UPDFLRQHVIDOVDVFRPRYHUGDGHUDV2EYLDPHQWHKDEUiPD\RU
Hay que tener en cuenta que la afectación de la honra puede provocarse
\VLQTXHKD\DXQDFDXVDTXHMXVWL¿TXHODLPSXWDFLyQ
impedirá que se le denoste, difame, injurie u ofenda de un modo gratuito
nadie, incluido el peor criminal, pierde su derecho esencial a la honra, que
o persona, según su comportamiento y trayectoria en la vida social, pero
dignidad esencial. La reputación y el prestigio pueden variar de persona
HERNÁN CORRAL TALCIANI 360
FRENTE
privada. Por ejemplo, en ciertos procesos penales, y bajo garantías procesa-
3RUFLHUWRSXHGHKDEHUFDXVDVTXHMXVWL¿TXHQODLQWURPLVLyQHQODYLGD
FtUFXORVGHFRQ¿DQ]DGHOVXMHWRDIHFWDGR
necesidad de evitar que información personal sea ventilada más allá de los
ajenos y el bien común, pero no son cuestiones que tengan que ver con la
mía o libertad personal versus las necesidades del respeto de los derechos
judicializado en esta materia son problemas de los alcances de la autono-
privada es desnaturalizar su sentido y función. Todos los casos que se han
todo caso, nos parece que extender a estos supuestos el derecho a la vida
tuvo que negar que el feto fuera persona o sujeto de derechos. Pero en
la “privacy” de la mujer incluía su decisión de abortar. Para ello, la Corte
fallado por la Corte Suprema estadounidense que estimó que el derecho a
ciones éticas o morales. Es paradigmático el caso de Roe v. Wade (1973)
que crea más correctas para su estilo de vida, según sus propias convic-
privada y que consistiría en impedir que una persona adopte las decisiones
ejemplo, se ha pensado en una tercera conducta que podría vulnerar la vida
En los Estados Unidos, y luego en otras naciones que han seguido el
comunicación la grabación subrepticia, y ésta es difundida públicamente).
recogida ilícitamente: la difusión (por ejemplo, si se entrega a los medios de
mismo autor de la intrusión o por alguien a quien éste entregó la información
de la intrusión, viene una segunda conducta que puede ser desarrollada por el
ocultas). Ya esta sola acción vulnera la intimidad. Pero normalmente, luego
intimidad (espiando tras una puerta, o grabando con micrófonos o cámaras
intimidad de la persona invaden dicha esfera para conocer detalles de esa
difusión. La intrusión se produce cuando terceros excluidos de la zona de
La vida privada puede ser afectada de dos maneras: por intrusión y por
WDEOHFLPLHQWRVGHEHQH¿FHQFLDS~EOLFD
privada en la que alguien relata las limosnas que hace privadamente a es-
en su vida privada: por ejemplo, si se graba y se difunde una conversación
afecte el honor, e incluso que resulte favorable al prestigio del lesionado
bién ofensivo; pero bien puede darse una violación de la intimidad que no
y la honra conjuntamente, como cuando se revela algo privado que es tam-
de sus actuaciones. Es cierto que muchas veces se lesionan la vida privada
protegido por el primero no es la reputación de la persona si no la reserva
El derecho a la vida privada se distingue del derecho al honor en que lo
361 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 361
El derecho a la vida privada se distingue del derecho al honor en que lo
protegido por el primero no es la reputación de la persona si no la reserva
de sus actuaciones. Es cierto que muchas veces se lesionan la vida privada
y la honra conjuntamente, como cuando se revela algo privado que es tam-
bién ofensivo; pero bien puede darse una violación de la intimidad que no
afecte el honor, e incluso que resulte favorable al prestigio del lesionado
en su vida privada: por ejemplo, si se graba y se difunde una conversación
privada en la que alguien relata las limosnas que hace privadamente a es-
WDEOHFLPLHQWRVGHEHQH¿FHQFLDS~EOLFD
La vida privada puede ser afectada de dos maneras: por intrusión y por
difusión. La intrusión se produce cuando terceros excluidos de la zona de
intimidad de la persona invaden dicha esfera para conocer detalles de esa
intimidad (espiando tras una puerta, o grabando con micrófonos o cámaras
ocultas). Ya esta sola acción vulnera la intimidad. Pero normalmente, luego
de la intrusión, viene una segunda conducta que puede ser desarrollada por el
mismo autor de la intrusión o por alguien a quien éste entregó la información
recogida ilícitamente: la difusión (por ejemplo, si se entrega a los medios de
comunicación la grabación subrepticia, y ésta es difundida públicamente).
En los Estados Unidos, y luego en otras naciones que han seguido el
ejemplo, se ha pensado en una tercera conducta que podría vulnerar la vida
privada y que consistiría en impedir que una persona adopte las decisiones
que crea más correctas para su estilo de vida, según sus propias convic-
ciones éticas o morales. Es paradigmático el caso de Roe v. Wade (1973)
fallado por la Corte Suprema estadounidense que estimó que el derecho a
la “privacy” de la mujer incluía su decisión de abortar. Para ello, la Corte
tuvo que negar que el feto fuera persona o sujeto de derechos. Pero en
todo caso, nos parece que extender a estos supuestos el derecho a la vida
privada es desnaturalizar su sentido y función. Todos los casos que se han
judicializado en esta materia son problemas de los alcances de la autono-
mía o libertad personal versus las necesidades del respeto de los derechos
ajenos y el bien común, pero no son cuestiones que tengan que ver con la
necesidad de evitar que información personal sea ventilada más allá de los
FtUFXORVGHFRQ¿DQ]DGHOVXMHWRDIHFWDGR
3RUFLHUWRSXHGHKDEHUFDXVDVTXHMXVWL¿TXHQODLQWURPLVLyQHQODYLGD
privada. Por ejemplo, en ciertos procesos penales, y bajo garantías procesa-

362 HERNÁN CORRAL TALCIANI
les, se puede autorizar a intervenir un teléfono o allanar un recinto privado.
Respecto de la difusión, la causa más usual que legitima el comportamiento
es el interés público de los hechos revelados, que hace que entre en juego
la libertad de información.
El derecho a la vida privada está recogido expresamente en la Constitu-
ción, en dos formas: una genérica y una especial. La genérica se encuentra
en el art. 19 Nº 4, cuando se señala que se asegura a todas las personas “el
respeto y la protección a la vida privada [...] de la persona y su familia”. A
continuación, el Nº 5 de dicho art. 19, aplica este derecho a ciertas esferas
que son especialmente vulnerables a atentados intrusivos: el hogar y las
comunicaciones. Se dispone, entonces, que se asegura a todas las personas
“la inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicación privada”.
Se encarga a la ley determinar los casos en que por excepción el hogar
puede ser objeto de allanamiento y las comunicaciones de alguna forma
de interceptación o registro.
f) Derecho al nombre, a la imagen y a la identidad
Agrupamos en este apartado varios derechos que dicen relación con la
identidad de la persona, ya sea en su dimensión estática o en su dimensión
dinámica. El elemento más antiguo de la identidad es el nombre, que son
las palabras con las que se individualiza a la persona y se la distingue de
sus semejantes. Resulta tan determinante para el reconocimiento de alguien
como un ser humano con dignidad y derechos el que pueda utilizar y ser
conocido por un nombre determinado, que se ha visto que esta facultad
debe ser considerada y protegida como un derecho de la personalidad.
(OGHUHFKRDODLPDJHQHVGHFRQ¿JXUDFLyQPiVPRGHUQD\DTXHORV
medios tecnológicos por los cuales puede separarse la imagen corporal
de una persona, o sea la reproducción de su cuerpo o de su voz, ha sido
lograda desde la invención de la fotografía, el cine y los poderosos me-
dios de publicidad y comunicación. De esta manera, aunque la imagen no
haya sido captada en forma intrusiva, no puede ser utilizada por terceros
SDUD¿QHVQRDXWRUL]DGRVSRUHOWLWXODUGHODLPDJHQ(VIUHFXHQWHTXHVH
vulnere este derecho cuando fotografías o grabaciones de una persona son
empleadas para promocionar un determinado producto o servicio, sin que
ella haya prestado su anuencia para ese uso.
ella haya prestado su anuencia para ese uso.
empleadas para promocionar un determinado producto o servicio, sin que
vulnere este derecho cuando fotografías o grabaciones de una persona son
SDUD¿QHVQRDXWRUL]DGRVSRUHOWLWXODUGHODLPDJHQ(VIUHFXHQWHTXHVH
haya sido captada en forma intrusiva, no puede ser utilizada por terceros
dios de publicidad y comunicación. De esta manera, aunque la imagen no
lograda desde la invención de la fotografía, el cine y los poderosos me-
de una persona, o sea la reproducción de su cuerpo o de su voz, ha sido
medios tecnológicos por los cuales puede separarse la imagen corporal
(OGHUHFKRDODLPDJHQHVGHFRQ¿JXUDFLyQPiVPRGHUQD\DTXHORV
debe ser considerada y protegida como un derecho de la personalidad.
conocido por un nombre determinado, que se ha visto que esta facultad
como un ser humano con dignidad y derechos el que pueda utilizar y ser
sus semejantes. Resulta tan determinante para el reconocimiento de alguien
las palabras con las que se individualiza a la persona y se la distingue de
dinámica. El elemento más antiguo de la identidad es el nombre, que son
identidad de la persona, ya sea en su dimensión estática o en su dimensión
Agrupamos en este apartado varios derechos que dicen relación con la
f) Derecho al nombre, a la imagen y a la identidad
de interceptación o registro.
puede ser objeto de allanamiento y las comunicaciones de alguna forma
Se encarga a la ley determinar los casos en que por excepción el hogar
“la inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicación privada”.
comunicaciones. Se dispone, entonces, que se asegura a todas las personas
que son especialmente vulnerables a atentados intrusivos: el hogar y las
continuación, el Nº 5 de dicho art. 19, aplica este derecho a ciertas esferas
respeto y la protección a la vida privada [...] de la persona y su familia”. A
en el art. 19 Nº 4, cuando se señala que se asegura a todas las personas “el
ción, en dos formas: una genérica y una especial. La genérica se encuentra
El derecho a la vida privada está recogido expresamente en la Constitu-
la libertad de información.
es el interés público de los hechos revelados, que hace que entre en juego
Respecto de la difusión, la causa más usual que legitima el comportamiento
les, se puede autorizar a intervenir un teléfono o allanar un recinto privado.
HERNÁN CORRAL TALCIANI 362
FRENTE
derecho puede considerarse comprendido implícitamente en el derecho a
llamado también a veces derecho a la autodeterminación informativa. Este
individuos ha forjado un derecho al control de la información personal,
ción en bases de datos informáticas de informaciones que conciernen a los
originales de derechos que pretenden tutelar a la persona. La automatiza-
Las nuevas tecnologías van produciendo la cristalización de modalidades
y al olvido digital
g) Derecho al control de la información personal
derecho de propiedad (art. 19.24º Const.).
y en ocasiones considerándolo un bien incorporal sobre el cual recae un
veces conectado con el derecho a la vida privada o con el derecho al honor
nuestro ordenamiento jurídico, pero la jurisprudencia lo ha reconocido a
El derecho a la imagen no cuenta con un respaldo normativo claro en
una de las formas que asume el derecho a la identidad.
a conocer, en la medida de los posible, a ambos padres (art. 7.1), que es
de los Derechos del Niño (art. 7.1). En esta última se contiene el derecho
nacional de Derechos Civiles y Políticos (art. 24.2) como en la Convención
internacionales. Así, el derecho al nombre aparece tanto en el Pacto Inter-
texto constitucional, ya que se trata de derechos garantizados por tratados
aunque algunos de ellos pueden quedar comprendidos en el art. 5.2 del
Estos derechos no tienen una consagración explícita en la Constitución,
R¿ORVy¿FDVTXHQRVRQFRPSDUWLGDVSRUODSULPHUD
la defensa escrita por un tercero de ideas o convicciones morales, políticas
ante la sociedad. Por ejemplo, si se asocia la fotografía de una persona a
que no es concorde con o distorsiona lo que ella en realidad ha asumido
de prensa difunde una característica ideológica o política de la persona
También el derecho a la identidad puede ser vulnerado cuando un medio
que se practican con el aporte de gametos de terceros anónimos.
casos de adopción, de secuestro de niños, o de técnicas de reproducción
PDWHUQLGDGVREUHWRGRHQFDVRVHQORVTXHVXHOHVHUPiVGL¿FXOWRVRHQ
biológicos, que se produce con la necesidad de investigar la paternidad o
formas de expresión de este derecho es la facultad de conocer los orígenes
de la persona de conocerse y darse a conocer tal como ella es. Una de las
El derecho a la identidad propiamente tal dice relación con la facultad
363 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 363
El derecho a la identidad propiamente tal dice relación con la facultad
de la persona de conocerse y darse a conocer tal como ella es. Una de las
formas de expresión de este derecho es la facultad de conocer los orígenes
biológicos, que se produce con la necesidad de investigar la paternidad o
PDWHUQLGDGVREUHWRGRHQFDVRVHQORVTXHVXHOHVHUPiVGL¿FXOWRVRHQ
casos de adopción, de secuestro de niños, o de técnicas de reproducción
que se practican con el aporte de gametos de terceros anónimos.
También el derecho a la identidad puede ser vulnerado cuando un medio
de prensa difunde una característica ideológica o política de la persona
que no es concorde con o distorsiona lo que ella en realidad ha asumido
ante la sociedad. Por ejemplo, si se asocia la fotografía de una persona a
la defensa escrita por un tercero de ideas o convicciones morales, políticas
R¿ORVy¿FDVTXHQRVRQFRPSDUWLGDVSRUODSULPHUD
Estos derechos no tienen una consagración explícita en la Constitución,
aunque algunos de ellos pueden quedar comprendidos en el art. 5.2 del
texto constitucional, ya que se trata de derechos garantizados por tratados
internacionales. Así, el derecho al nombre aparece tanto en el Pacto Inter-
nacional de Derechos Civiles y Políticos (art. 24.2) como en la Convención
de los Derechos del Niño (art. 7.1). En esta última se contiene el derecho
a conocer, en la medida de los posible, a ambos padres (art. 7.1), que es
una de las formas que asume el derecho a la identidad.
El derecho a la imagen no cuenta con un respaldo normativo claro en
nuestro ordenamiento jurídico, pero la jurisprudencia lo ha reconocido a
veces conectado con el derecho a la vida privada o con el derecho al honor
y en ocasiones considerándolo un bien incorporal sobre el cual recae un
derecho de propiedad (art. 19.24º Const.).
g) Derecho al control de la información personal
y al olvido digital
Las nuevas tecnologías van produciendo la cristalización de modalidades
originales de derechos que pretenden tutelar a la persona. La automatiza-
ción en bases de datos informáticas de informaciones que conciernen a los
individuos ha forjado un derecho al control de la información personal,
llamado también a veces derecho a la autodeterminación informativa. Este
derecho puede considerarse comprendido implícitamente en el derecho a

364 HERNÁN CORRAL TALCIANI
la vida privada contemplado en el art. 19 Nº 4 de la Constitución. En todo
caso, su protección tiene un texto legal: la ley Nº 19.628, de 1999.
La aparición de internet con sus buscadores digitales ya sea de medios
de prensa o universales (Google) ha vuelto a colocar en la palestra un
derecho denominado “derecho al olvido” que se había forjado frente a los
medios de prensa y por el cual se pretendía que episodios de la vida pa-
sada de una persona no fueran comunicados en el presente, sin un motivo
MXVWL¿FDGR1RUPDOPHQWHHVWHGHUHFKRHUDWUDWDGRFRPRXQDPRGDOLGDGGHO
derecho a la vida privada. La aparición de buscadores digitales en la web,
especialmente aquellos globales como Google, ha permitido que ciertas
QRWLFLDVTXHHQVXPLQXWRSXGLHURQVHUSXEOLFDGDVGHPDQHUDMXVWL¿FDGD
(porque el mismo interesado las puso en la red, o se trataba de un hecho
de interés público) puedan ser fácilmente accesibles por cualquier persona
aunque hayan transcurrido décadas y la noticia actualmente sea irrelevante.
En Europa, se comienzan a presentar, sobre la base de las normativas de
protección de datos personales, recursos para que se elimine o borre de las
fuentes o al menos de los buscadores ciertas noticias de su pasado que hoy
FDXVDQSHUMXLFLRVLQTXHKD\DXQLQWHUpVS~EOLFRYLJHQWHTXHMXVWL¿TXHVX
divulgación. El Tribunal de Justicia de la Unión Europea por sentencia de
13 de mayo de 2014 dio un fuerte respaldo a la aplicación de este derecho
señalando que Google está sometido a la regulación sobre el procesamiento
de datos personales y, por ello, está obligado a eliminar de la lista de resul-
tados en la búsqueda por el nombre de una persona vínculos a páginas web
pertenecientes a terceros, cuando el interesado así lo requiera, salvo que
ODLQMHUHQFLDHQVXVGHUHFKRVIXQGDPHQWDOHVHVWpMXVWL¿FDGDSRUXQLQWHUpV
público, como por ejemplo sucedería tratándose de alguien que desempeña
un papel en la vida pública (C-131/12). Después de esta sentencia se han
sucedido otros pronunciamientos por Corte de diversos países, incluida
la Corte Suprema de Chile (21 de enero de 2016, rol Nº 22243-2015; 4
de diciembre de 2017, rol Nº 39972-2017), en que se acepta con mayor
o menor amplitud el derecho a que se eliminen referencias a noticias en
buscadores digitales e incluso que se desindexen de motores de búsqueda
como Google. No sucede lo mismo en los Estados Unidos, donde se pien-
sa que debiera predominar la libertad de expresión y de información por
sobre las posibles molestias o agravios de personas que no quisieran que
se recordaran hechos de su vida pasada.
se recordaran hechos de su vida pasada.
sobre las posibles molestias o agravios de personas que no quisieran que
sa que debiera predominar la libertad de expresión y de información por
como Google. No sucede lo mismo en los Estados Unidos, donde se pien-
buscadores digitales e incluso que se desindexen de motores de búsqueda
o menor amplitud el derecho a que se eliminen referencias a noticias en
de diciembre de 2017, rol Nº 39972-2017), en que se acepta con mayor
la Corte Suprema de Chile (21 de enero de 2016, rol Nº 22243-2015; 4
sucedido otros pronunciamientos por Corte de diversos países, incluida
un papel en la vida pública (C-131/12). Después de esta sentencia se han
público, como por ejemplo sucedería tratándose de alguien que desempeña
ODLQMHUHQFLDHQVXVGHUHFKRVIXQGDPHQWDOHVHVWpMXVWL¿FDGDSRUXQLQWHUpV
pertenecientes a terceros, cuando el interesado así lo requiera, salvo que
tados en la búsqueda por el nombre de una persona vínculos a páginas web
de datos personales y, por ello, está obligado a eliminar de la lista de resul-
señalando que Google está sometido a la regulación sobre el procesamiento
13 de mayo de 2014 dio un fuerte respaldo a la aplicación de este derecho
divulgación. El Tribunal de Justicia de la Unión Europea por sentencia de
FDXVDQSHUMXLFLRVLQTXHKD\DXQLQWHUpVS~EOLFRYLJHQWHTXHMXVWL¿TXHVX
fuentes o al menos de los buscadores ciertas noticias de su pasado que hoy
protección de datos personales, recursos para que se elimine o borre de las
En Europa, se comienzan a presentar, sobre la base de las normativas de
aunque hayan transcurrido décadas y la noticia actualmente sea irrelevante.
de interés público) puedan ser fácilmente accesibles por cualquier persona
(porque el mismo interesado las puso en la red, o se trataba de un hecho
QRWLFLDVTXHHQVXPLQXWRSXGLHURQVHUSXEOLFDGDVGHPDQHUDMXVWL¿FDGD
especialmente aquellos globales como Google, ha permitido que ciertas
derecho a la vida privada. La aparición de buscadores digitales en la web,
MXVWL¿FDGR1RUPDOPHQWHHVWHGHUHFKRHUDWUDWDGRFRPRXQDPRGDOLGDGGHO
sada de una persona no fueran comunicados en el presente, sin un motivo
medios de prensa y por el cual se pretendía que episodios de la vida pa-
derecho denominado “derecho al olvido” que se había forjado frente a los
de prensa o universales (Google) ha vuelto a colocar en la palestra un
La aparición de internet con sus buscadores digitales ya sea de medios
caso, su protección tiene un texto legal: la ley Nº 19.628, de 1999.
la vida privada contemplado en el art. 19 Nº 4 de la Constitución. En todo
HERNÁN CORRAL TALCIANI 364
FRENTE
persona está sufriendo privación, perturbación o amenaza en el legítimo
que acreditar que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales, una
cional de protección prevista en el art. 20 de la Constitución. Para ello hay
hacerse, en nuestro ordenamiento jurídico, a través de la acción constitu-
superiores y su rapidez, la tutela de los derechos de la personalidad suele
Por su procedimiento desformalizado, su tramitación ante los tribunales
a) La acción constitucional de protección
4. Tutela de los derechos de la personalidad
y a los sucesores abintestato.
particularidad de que puede transmitirse por causa de muerte al cónyuge
está reconocido por la ley Nº 17.336, de 1970, en sus arts. 14 a 16, con la
dentro de la categoría de los derechos de la personalidad. Entre nosotros,
no puede renunciarse ni transferirse. Por ello la doctrina suele incluirlo
fue su creador y respetar su integridad, es un derecho no patrimonial que
(llamado derecho moral de autor), es decir, a que no se desconozca que él
En cambio, el derecho del autor a reclamar la paternidad de la obra
\QRSXHGHQFDOL¿FDUVHGHGHUHFKRVGHODSHUVRQDOLGDG
derechos derivados de la propiedad intelectual son de carácter patrimonial
en el art. 19 Nº 25 de la Constitución. Sin embargo, la mayor parte de los
obra intelectual, que se distingue de su soporte material. Así se garantiza
el ordenamiento jurídico la reconoce como “propietaria” o “dueña” de esa
intelectuales, como una novela, una película, una pintura, una escultura, etc.,
La persona es creadora por excelencia. Cuando esas creaciones son obras
h) Derecho moral de autor sobre la propiedad intelectual
bién el interés histórico.
que tiene la sociedad y el resto de los ciudadanos, que puede incluir tam-
el derecho del interesado a que se le “olvide” con el derecho a la memoria
tivo distinto. En todo caso, es necesario llegar a un justo equilibrio entre
especial, ya sea por una extensión de la ley Nº 19.628 o un cuerpo norma-
y protección de la vida privada, y que requiere una regulación normativa
como el de control de los datos personales, deriva del derecho al respeto
Estimamos que estamos ante un derecho en proceso de formación que,
365 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 365
Estimamos que estamos ante un derecho en proceso de formación que,
como el de control de los datos personales, deriva del derecho al respeto
y protección de la vida privada, y que requiere una regulación normativa
especial, ya sea por una extensión de la ley Nº 19.628 o un cuerpo norma-
tivo distinto. En todo caso, es necesario llegar a un justo equilibrio entre
el derecho del interesado a que se le “olvide” con el derecho a la memoria
que tiene la sociedad y el resto de los ciudadanos, que puede incluir tam-
bién el interés histórico.
h) Derecho moral de autor sobre la propiedad intelectual
La persona es creadora por excelencia. Cuando esas creaciones son obras
intelectuales, como una novela, una película, una pintura, una escultura, etc.,
el ordenamiento jurídico la reconoce como “propietaria” o “dueña” de esa
obra intelectual, que se distingue de su soporte material. Así se garantiza
en el art. 19 Nº 25 de la Constitución. Sin embargo, la mayor parte de los
derechos derivados de la propiedad intelectual son de carácter patrimonial
\QRSXHGHQFDOL¿FDUVHGHGHUHFKRVGHODSHUVRQDOLGDG
En cambio, el derecho del autor a reclamar la paternidad de la obra
(llamado derecho moral de autor), es decir, a que no se desconozca que él
fue su creador y respetar su integridad, es un derecho no patrimonial que
no puede renunciarse ni transferirse. Por ello la doctrina suele incluirlo
dentro de la categoría de los derechos de la personalidad. Entre nosotros,
está reconocido por la ley Nº 17.336, de 1970, en sus arts. 14 a 16, con la
particularidad de que puede transmitirse por causa de muerte al cónyuge
y a los sucesores abintestato.
4. Tutela de los derechos de la personalidad
a) La acción constitucional de protección
Por su procedimiento desformalizado, su tramitación ante los tribunales
superiores y su rapidez, la tutela de los derechos de la personalidad suele
hacerse, en nuestro ordenamiento jurídico, a través de la acción constitu-
cional de protección prevista en el art. 20 de la Constitución. Para ello hay
que acreditar que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales, una
persona está sufriendo privación, perturbación o amenaza en el legítimo

366 HERNÁN CORRAL TALCIANI
ejercicio de ciertos derechos protegidos en ciertos numerales del art. 19
de la Carta Fundamental. Los principales derechos de la personalidad es-
tán amparados por esta norma, por lo que su afectación permitirá pedir el
cese de la privación, perturbación o amenaza ante la Corte de Apelaciones
respectiva ejerciendo la acción de protección.
Esta acción cautelar y de urgencia no permite, sin embargo, pedir in-
demnización de daños y perjuicios por la vulneración del derecho. Para
ello es necesario acudir a las acciones del Derecho civil.
b) La responsabilidad civil
La violación de los derechos de la personalidad si genera daños da
lugar a una acción de indemnización de perjuicios fundada en la respon-
sabilidad extracontractual (delito o cuasidelito). El daño que se invocará
será el perjuicio moral derivado de la afectación del derecho. Pero hay
que tener en cuenta que se ha sostenido que, al menos en ciertos casos,
basta la intromisión o injerencia indebida para que exista daño, aunque no
haya padecimiento o dolor emocional, como por ejemplo si se vulnera la
intimidad o el honor de una persona que está en estado de inconsciencia.
La responsabilidad civil podría invocarse de manera preventiva, es decir,
antes de que se produzca el daño, conforme con lo dispuesto en el art. 2333
del Código Civil (supuestos de daño contingente). Pero en la práctica el he-
cho de tener que recurrir a un juicio ordinario o sumario hace poco atractiva
esta alternativa, y se suele optar por interponer una acción de protección
por amenaza de perturbación en el legítimo ejercicio del derecho.
c) La nulidad de los actos jurídicos
Los actos jurídicos y contratos que transgredan un derecho de la per-
sonalidad adolecerán de nulidad absoluta por falta de objeto (objeto inco-
merciable) o causa ilícita (contraria a las buenas costumbres).
Se admite que el consentimiento del afectado pueda inhibir su poste-
rior reclamación, como sucede en el caso del derecho a la imagen o de
la intimidad. Pero ello sólo cuando se trate de consentimiento expreso,
GHSHUVRQDFDSD]\VREUHDVSHFWRVRLPiJHQHVHVSHFt¿FDV1RSURFHGHUtD
“vender” toda la vida privada de una persona, ni aunque sea en un periodo
“vender” toda la vida privada de una persona, ni aunque sea en un periodo
GHSHUVRQDFDSD]\VREUHDVSHFWRVRLPiJHQHVHVSHFt¿FDV1RSURFHGHUtD
la intimidad. Pero ello sólo cuando se trate de consentimiento expreso,
rior reclamación, como sucede en el caso del derecho a la imagen o de
Se admite que el consentimiento del afectado pueda inhibir su poste-
merciable) o causa ilícita (contraria a las buenas costumbres).
sonalidad adolecerán de nulidad absoluta por falta de objeto (objeto inco-
Los actos jurídicos y contratos que transgredan un derecho de la per-
c) La nulidad de los actos jurídicos
por amenaza de perturbación en el legítimo ejercicio del derecho.
esta alternativa, y se suele optar por interponer una acción de protección
cho de tener que recurrir a un juicio ordinario o sumario hace poco atractiva
del Código Civil (supuestos de daño contingente). Pero en la práctica el he-
antes de que se produzca el daño, conforme con lo dispuesto en el art. 2333
La responsabilidad civil podría invocarse de manera preventiva, es decir,
intimidad o el honor de una persona que está en estado de inconsciencia.
haya padecimiento o dolor emocional, como por ejemplo si se vulnera la
basta la intromisión o injerencia indebida para que exista daño, aunque no
que tener en cuenta que se ha sostenido que, al menos en ciertos casos,
será el perjuicio moral derivado de la afectación del derecho. Pero hay
sabilidad extracontractual (delito o cuasidelito). El daño que se invocará
lugar a una acción de indemnización de perjuicios fundada en la respon-
La violación de los derechos de la personalidad si genera daños da
b) La responsabilidad civil
ello es necesario acudir a las acciones del Derecho civil.
demnización de daños y perjuicios por la vulneración del derecho. Para
Esta acción cautelar y de urgencia no permite, sin embargo, pedir in-
respectiva ejerciendo la acción de protección.
cese de la privación, perturbación o amenaza ante la Corte de Apelaciones
tán amparados por esta norma, por lo que su afectación permitirá pedir el
de la Carta Fundamental. Los principales derechos de la personalidad es-
ejercicio de ciertos derechos protegidos en ciertos numerales del art. 19
HERNÁN CORRAL TALCIANI 366
FRENTE
del ejercicio de su propio derecho a la libre expresión. Se producen, así,
tiende que opinar o informar un hecho que afecta su reputación es parte
se respete la honra que tiene una persona podría estar limitado si otra en-
derecho que le corresponde a otra persona. Por ejemplo, el derecho a que
Una de las limitaciones externas puede provenir del ejercicio de otro
por la moral, las buenas costumbres y el orden público (art. 19.6º Const.).
la vida en comunidad. De este modo, la libertad de cultos está limitada
el ejercicio del derecho pueda conciliarse con una buena organización de
intimidad. Los límites externos son limitaciones que se colocan para que
que son públicos y sobre los que no hay ninguna expectativa razonable de
tromisiones a los ámbitos de reserva de la persona, pero no a los hechos
TXHLQWHQWDQWXWHODU$VtHOGHUHFKRDODYLGDSULYDGDVHUH¿HUHDODVLQ-
las zonas de protección que alcanzan según los bienes de la personalidad
límites internos son los que determinan el alcance del respectivo derecho,
Los derechos de la personalidad tienen límites internos y externos. Los
5. Límites y colisión entre derechos de la personalidad
16 y 23 ley Nº 19.628).
imponer una multa y dar lugar a una indemnización de los perjuicios (arts.
mandado. La sentencia puede ordenar que se acceda a la petición del titular,
la acción de amparo (habeas data) ante el juez civil del domicilio del de-
siguientes o deniega la solicitud del titular de los datos, este puede ejercer
el responsable del banco de datos no se pronuncia en los dos días hábiles
DFFHVRGHUHFKRGHPRGL¿FDFLyQGHFDQFHODFLyQGHEORTXHR\GHFRSLD6L
que sean de fuentes accesibles al público en general. Existe el derecho de
En principio, los datos necesitan de la autorización del titular, a menos
en bancos de datos, sean o no automatizados.
estableció varios derechos de las personas sobre la información recogida
La ley Nº 19.628, de 1999, sobre protección de datos de carácter personal
d) El “hábeas data” de la ley Nº 19.628
shows televisivos).
de tiempo determinado (como ocurre por ejemplo en los llamados reality
367 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 367
de tiempo determinado (como ocurre por ejemplo en los llamados reality
shows televisivos).
d) El “hábeas data” de la ley Nº 19.628
La ley Nº 19.628, de 1999, sobre protección de datos de carácter personal
estableció varios derechos de las personas sobre la información recogida
en bancos de datos, sean o no automatizados.
En principio, los datos necesitan de la autorización del titular, a menos
que sean de fuentes accesibles al público en general. Existe el derecho de
DFFHVRGHUHFKRGHPRGL¿FDFLyQGHFDQFHODFLyQGHEORTXHR\GHFRSLD6L
el responsable del banco de datos no se pronuncia en los dos días hábiles
siguientes o deniega la solicitud del titular de los datos, este puede ejercer
la acción de amparo (habeas data) ante el juez civil del domicilio del de-
mandado. La sentencia puede ordenar que se acceda a la petición del titular,
imponer una multa y dar lugar a una indemnización de los perjuicios (arts.
16 y 23 ley Nº 19.628).
5. Límites y colisión entre derechos de la personalidad
Los derechos de la personalidad tienen límites internos y externos. Los
límites internos son los que determinan el alcance del respectivo derecho,
las zonas de protección que alcanzan según los bienes de la personalidad
TXHLQWHQWDQWXWHODU$VtHOGHUHFKRDODYLGDSULYDGDVHUH¿HUHDODVLQ-
tromisiones a los ámbitos de reserva de la persona, pero no a los hechos
que son públicos y sobre los que no hay ninguna expectativa razonable de
intimidad. Los límites externos son limitaciones que se colocan para que
el ejercicio del derecho pueda conciliarse con una buena organización de
la vida en comunidad. De este modo, la libertad de cultos está limitada
por la moral, las buenas costumbres y el orden público (art. 19.6º Const.).
Una de las limitaciones externas puede provenir del ejercicio de otro
derecho que le corresponde a otra persona. Por ejemplo, el derecho a que
se respete la honra que tiene una persona podría estar limitado si otra en-
tiende que opinar o informar un hecho que afecta su reputación es parte
del ejercicio de su propio derecho a la libre expresión. Se producen, así,

368 HERNÁN CORRAL TALCIANI
casos en los que, al menos provisionalmente y hasta que una decisión ju-
GLFLDOVHSURQXQFLHVREUHHOFRQÀLFWRH[LVWHXQDFROLVLyQGHGHUHFKRVGH
la personalidad.
Diversos métodos se han propuesto para solucionar estas colisiones de
Derechos como la ponderación de los intereses protegidos por cada derecho
según las circunstancias de cada caso, la primacía de algunos derechos
por sobre otros por su mayor vinculación con la realización de la persona,
la proporción entre la lesión de un derecho en relación con la lesión del
otro. En todo caso, debe considerarse que métodos como la ponderación,
el balancing test y la proporcionalidad no pueden autorizar que se termine
por vulnerar bienes humanos básicos. El art. 19 Nº 26 de la Constitución,
aunque hablando de las limitaciones que puede imponer el legislador, re-
conoce que existe un núcleo esencial en los derechos fundamentales que
no puede ser afectado.
Así, el derecho a la salud de una persona no puede autorizar a que se dé
muerte a otra para extraer un órgano que necesite la primera. Tampoco el
GHUHFKRDODVDOXGGHODPDGUH RDVXYLGDSULYDGD SXHGHMXVWL¿FDUXQDFWR
por el cual se priva directamente de la vida al niño que está en gestación.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: PERREAU, E. H., “De los derechos de la personalidad”,
en RDJ, t. 8, Derecho, pp. 57-68; NOVOA MONREAL, Eduardo, Derecho a la vida
SULYDGD \ OLEHUWDG GH LQIRUPDFLyQ 8Q FRQÀLFWR GH GHUHFKRV, 4ª edic., Siglo
veintiuno editores, México, 1989; LÓPEZ SANTA MARÍA, Jorge, “Consideraciones
sobre el derecho a la privacidad o al secreto de la vida privada”, en RDJ, t. 79,
Derecho, pp. 65-78; FIGUEROA YÁÑEZ, Gonzalo, “Los derechos de la personali-
dad en general: concepción tradicional” en Revista de Derecho (P. Universidad
Católica de Valparaíso) 19, 1998, pp. 21-34; “Obediencia al derecho y objeción
de conciencia. La libertad de conciencia como derecho de la persona”, en Elo-
rriaga, Fabián (coord.), Estudios de Derecho Civil VII, Thomson Reuters, San-
tiago, 2012, pp. 5-16; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Sobre la fundamentación de la
protección jurídica de la vida humana. El ‘valor sagrado’ de la vida en Dworkin
y la encíclica Evangelium Vitae”, en AA.VV., “Evangelium vitae” e Diritto.
“Evangelium vitae” and Law, Libreria Editrice Vaticana, Città del Vaticano,
1997, pp. 541-567; “La eutanasia: ¿del derecho a vivir al derecho a morir?” en
AA.VV., Estudios de Derecho Privado. Libro homenaje al profesor Gonzalo
Figueroa Yánez, Fundación Fernando Fueyo Laneri-Editorial Jurídica de Chile,
6DQWLDJRSS³&RQ¿JXUDFLyQMXUtGLFDGHOGHUHFKRDODSULYDFLGDG
I: Origen, desarrollo y fundamentos”, en Revista Chilena de Derecho vol. 27 (1),
SS³&RQ¿JXUDFLyQMXUtGLFDGHOGHUHFKRDODSULYDFLGDG,,FRQFHSWR
SS³&RQ¿JXUDFLyQMXUtGLFDGHOGHUHFKRDODSULYDFLGDG,,FRQFHSWR
I: Origen, desarrollo y fundamentos”, en Revista Chilena de Derecho vol. 27 (1),
6DQWLDJRSS³&RQ¿JXUDFLyQMXUtGLFDGHOGHUHFKRDODSULYDFLGDG
Figueroa Yánez, Fundación Fernando Fueyo Laneri-Editorial Jurídica de Chile,
AA.VV., Estudios de Derecho Privado. Libro homenaje al profesor Gonzalo
1997, pp. 541-567; “La eutanasia: ¿del derecho a vivir al derecho a morir?” en
“Evangelium vitae” and Law, Libreria Editrice Vaticana, Città del Vaticano,
y la encíclica Evangelium Vitae”, en AA.VV., “Evangelium vitae” e Diritto.
protección jurídica de la vida humana. El ‘valor sagrado’ de la vida en Dworkin
tiago, 2012, pp. 5-16; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Sobre la fundamentación de la
rriaga, Fabián (coord.), Estudios de Derecho Civil VII, Thomson Reuters, San-
de conciencia. La libertad de conciencia como derecho de la persona”, en Elo-
Católica de Valparaíso) 19, 1998, pp. 21-34; “Obediencia al derecho y objeción
dad en general: concepción tradicional” en Revista de Derecho (P. Universidad
Derecho, pp. 65-78; FIGUEROA YÁÑEZ, Gonzalo, “Los derechos de la personali-
sobre el derecho a la privacidad o al secreto de la vida privada”, en RDJ, t. 79,
veintiuno editores, México, 1989; LÓPEZ SANTA MARÍA, Jorge, “Consideraciones
SULYDGD \ OLEHUWDG GH LQIRUPDFLyQ 8Q FRQÀLFWR GH GHUHFKRV, 4ª edic., Siglo
en RDJ, t. 8, Derecho, pp. 57-68; NOVOA MONREAL, Eduardo, Derecho a la vida
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: PERREAU, E. H., “De los derechos de la personalidad”,
por el cual se priva directamente de la vida al niño que está en gestación.
GHUHFKRDODVDOXGGHODPDGUH RDVXYLGDSULYDGD SXHGHMXVWL¿FDUXQDFWR
muerte a otra para extraer un órgano que necesite la primera. Tampoco el
Así, el derecho a la salud de una persona no puede autorizar a que se dé
no puede ser afectado.
conoce que existe un núcleo esencial en los derechos fundamentales que
aunque hablando de las limitaciones que puede imponer el legislador, re-
por vulnerar bienes humanos básicos. El art. 19 Nº 26 de la Constitución,
el balancing test y la proporcionalidad no pueden autorizar que se termine
otro. En todo caso, debe considerarse que métodos como la ponderación,
la proporción entre la lesión de un derecho en relación con la lesión del
por sobre otros por su mayor vinculación con la realización de la persona,
según las circunstancias de cada caso, la primacía de algunos derechos
Derechos como la ponderación de los intereses protegidos por cada derecho
Diversos métodos se han propuesto para solucionar estas colisiones de
la personalidad.
GLFLDOVHSURQXQFLHVREUHHOFRQÀLFWRH[LVWHXQDFROLVLyQGHGHUHFKRVGH
casos en los que, al menos provisionalmente y hasta que una decisión ju-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 368
FRENTE
Santiago, 2013, pp. 573-583; “Algunos problemas prácticos relacionados con la
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
tos, J. Goldenberg (coords.), Estudios de Derecho Civil VIII, Thomson Reuters,
LPDJHQ(QSDUWLFXODUVREUHHOGDxR´HQ&'RPtQJXH]-*RQ]iOH]0%DUULHQ-
en materia de responsabilidad civil por ejercicio no autorizado del derecho a la
Civil VI, AbeledoPerrot, Santiago, 2011, pp. 585-594; “Jurisprudencia reciente
FLYLO´HQ)LJXHURD*%DUURV(\7DSLD0 FRRUGV Estudios de Derecho
Privado 17, 2011, pp. 143-189; “Protección del honor, prestigio y responsabilidad
2331 del Código Civil, y la legitimación activa”, en Revista Chilena de Derecho
al honor y la responsabilidad civil en particular, sobre el daño moral, el artículo
2013; LARRAÍN PÁEZ, Cristián, “Algunas cuestiones relevantes sobre el derecho
Ignacio, /D YLGD SULYDGD GH ODV ¿JXUDV S~EOLFDV, Thomson Reuters, Santiago,
de protección contra Google, Librotecnia, Santiago, 2016; COVARRUBIAS CUEVAS,
derecho a la vida privada, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2007; Acciones
Santiago, 2003; ANGUITA RAMÍREZ, Pedro, La protección de datos personales y el
LABBÉ, Sebastián, La protección civil del derecho a la intimidad, LexisNexis,
Revista de Derecho (Universidad de Concepción) 198, 1995, pp. 35-60; RÍOS
ción civil del honor, la intimidad, la propia imagen y la identidad personal”, en
“Responsabilidad civil por lesión a los derechos de la personalidad (la protec-
a la propia imagen, Librotecnia, Santiago, 2010; VÁSQUEZ FERREYRA, Roberto,
en Ius et Praxis 13, 2007, 2, pp. 245-285; NOGUEIRA MUÑOZ, Pablo, El derecho
gen como derecho fundamental implícito: Fundamentación y caracterización”,
chileno”, en Ius et Praxis 12, 2006, 2, pp. 13-41; “El derecho a la propia ima-
la manifestación de creencias y la libertad de culto en el ordenamiento jurídico
2005, pp. 509-530; NOGUEIRA ALCALÁ, Humberto, “La libertad de conciencia,
Varas y S. Turner (coords.), Estudios de Derecho Civil [I], LexisNexis, Santiago,
889; UNDURRAGA VALDÉS, Verónica, “La privacidad como bien jurídico”, en J. A.
en la jurisdicción de protección”, en Revista Chilena de Derecho 40, 3, pp. 859-
la vida”, en Ius et Praxis 14, 2008, 1, pp. 261-300; “El derecho a la privacidad
3, pp. 509-527; FIGUEROA GARCÍA-HUIDOBRO, Rodolfo, “Concepto de derecho a
Derecho a la vida y la Constitución”, en Revista Chilena de Derecho 33, 2006,
uandes.cl/index.php/rjduandes/article/view/7; UGARTE GODOY, José Joaquín, “El
en Revista Jurídica Digital Uandes 1, 2017, 1, pp. 43-66, disponible en http://rjd.
UHFKRDOROYLGRHQLQWHUQHWDQWHFHGHQWHV\EDVHVSDUDVXFRQ¿JXUDFLyQMXUtGLFD´
del derecho a la vida”, en Ius et Praxis, año 11 (2005), Nº 1, pp. 37-53, “El de-
pp. 159-175 “El concepto jurídico de persona y su relevancia para la protección
de disposición negocial”, en Revista de Derecho U. Católica del Norte, 8, 2001,
Santiago, 2001, pp. 199-224; “La vida privada y la propia imagen como objetos
20 años de la Constitución chilena 1981-2001, Navarro, Enrique (edit.), ConoSur,
respeto y protección de la vida privada en la Constitución de 1980”, en AA.VV.,
Extensión Jurídica 5, Universidad de los Andes, Santiago, 2001, pp. 39-59; “El
la ley Nº 19.628 sobre Protección de datos de carácter personal, Cuadernos de
tamiento de datos personales y protección de la vida privada. Estudios sobre
los bancos de datos. El hábeas data chileno”, en Jorge Wahl Silva (edit.), Tra-
1999, 1, pp. 63-86; “De los derechos de las personas sobre los responsables de
“Vida familiar y derecho a la privacidad”, en Revista Chilena de Derecho 26,
y delimitación”, en Revista Chilena de Derecho vol. 27 (2), 2000, pp. 331-355;
369 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
369
y delimitación”, en Revista Chilena de Derecho vol. 27 (2), 2000, pp. 331-355;
“Vida familiar y derecho a la privacidad”, en Revista Chilena de Derecho 26,
1999, 1, pp. 63-86; “De los derechos de las personas sobre los responsables de
los bancos de datos. El hábeas data chileno”, en Jorge Wahl Silva (edit.), Tra-
tamiento de datos personales y protección de la vida privada. Estudios sobre
la ley Nº 19.628 sobre Protección de datos de carácter personal, Cuadernos de
Extensión Jurídica 5, Universidad de los Andes, Santiago, 2001, pp. 39-59; “El
respeto y protección de la vida privada en la Constitución de 1980”, en AA.VV.,
20 años de la Constitución chilena 1981-2001, Navarro, Enrique (edit.), ConoSur,
Santiago, 2001, pp. 199-224; “La vida privada y la propia imagen como objetos
de disposición negocial”, en Revista de Derecho U. Católica del Norte, 8, 2001,
pp. 159-175 “El concepto jurídico de persona y su relevancia para la protección
del derecho a la vida”, en Ius et Praxis, año 11 (2005), Nº 1, pp. 37-53, “El de-
UHFKRDOROYLGRHQLQWHUQHWDQWHFHGHQWHV\EDVHVSDUDVXFRQ¿JXUDFLyQMXUtGLFD´
en Revista Jurídica Digital Uandes 1, 2017, 1, pp. 43-66, disponible en http://rjd.
uandes.cl/index.php/rjduandes/article/view/7; UGARTE GODOY, José Joaquín, “El
Derecho a la vida y la Constitución”, en Revista Chilena de Derecho 33, 2006,
3, pp. 509-527; FIGUEROA GARCÍA-HUIDOBRO, Rodolfo, “Concepto de derecho a
la vida”, en Ius et Praxis 14, 2008, 1, pp. 261-300; “El derecho a la privacidad
en la jurisdicción de protección”, en Revista Chilena de Derecho 40, 3, pp. 859-
889; UNDURRAGA VALDÉS, Verónica, “La privacidad como bien jurídico”, en J. A.
Varas y S. Turner (coords.), Estudios de Derecho Civil [I], LexisNexis, Santiago,
2005, pp. 509-530; NOGUEIRA ALCALÁ, Humberto, “La libertad de conciencia,
la manifestación de creencias y la libertad de culto en el ordenamiento jurídico
chileno”, en Ius et Praxis 12, 2006, 2, pp. 13-41; “El derecho a la propia ima-
gen como derecho fundamental implícito: Fundamentación y caracterización”,
en Ius et Praxis 13, 2007, 2, pp. 245-285; NOGUEIRA MUÑOZ, Pablo, El derecho
a la propia imagen, Librotecnia, Santiago, 2010; VÁSQUEZ FERREYRA, Roberto,
“Responsabilidad civil por lesión a los derechos de la personalidad (la protec-
ción civil del honor, la intimidad, la propia imagen y la identidad personal”, en
Revista de Derecho (Universidad de Concepción) 198, 1995, pp. 35-60; RÍOS
LABBÉ, Sebastián, La protección civil del derecho a la intimidad, LexisNexis,
Santiago, 2003; ANGUITA RAMÍREZ, Pedro, La protección de datos personales y el
derecho a la vida privada, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2007; Acciones
de protección contra Google, Librotecnia, Santiago, 2016; COVARRUBIAS CUEVAS,
Ignacio, /D YLGD SULYDGD GH ODV ¿JXUDV S~EOLFDV, Thomson Reuters, Santiago,
2013; LARRAÍN PÁEZ, Cristián, “Algunas cuestiones relevantes sobre el derecho
al honor y la responsabilidad civil en particular, sobre el daño moral, el artículo
2331 del Código Civil, y la legitimación activa”, en Revista Chilena de Derecho
Privado 17, 2011, pp. 143-189; “Protección del honor, prestigio y responsabilidad
FLYLO´HQ)LJXHURD*%DUURV(\7DSLD0 FRRUGV Estudios de Derecho
Civil VI, AbeledoPerrot, Santiago, 2011, pp. 585-594; “Jurisprudencia reciente
en materia de responsabilidad civil por ejercicio no autorizado del derecho a la
LPDJHQ(QSDUWLFXODUVREUHHOGDxR´HQ&'RPtQJXH]-*RQ]iOH]0%DUULHQ-
tos, J. Goldenberg (coords.), Estudios de Derecho Civil VIII, Thomson Reuters,
Santiago, 2013, pp. 573-583; “Algunos problemas prácticos relacionados con la

370 HERNÁN CORRAL TALCIANI
disposición del derecho a la propia imagen, en la jurisprudencia nacional”, en
A. Vidal, G. Severin y C. Mejías (edits.), (VWXGLRVGH'HUHFKR&LYLO;, Thomson
Reuters, Santiago, 2015, pp. 25-36; “Responsabilidad civil por vulneración del
derecho a la imagen: análisis comparado y propuestas para el Derecho chileno”,
en Revista Chilena de Derecho Privado 26, 2016, pp. 119-185; “Actos y contra-
tos sobre el derecho a la imagen en el ordenamiento chileno (con referencia al
derecho comparado)”, en Revista de Derecho (Universidad Austral de Chile), 30,
2017, 1, pp. 53-76; DOMÍNGUEZ HIDALGO, Carmen, “La tutela al honor: una mirada
presente y hacia futuro”, en Elorriaga, Fabián (coord.), Estudios de Derecho Civil
VII, Thomson Reuters, Santiago, 2012, pp. 797-810; ROSTION, Ignacio, “Sobre la
Ley de Protección de la Vida Privada: La importancia de una ‘fuente legal’ y su
aplicación en las personas jurídicas”, en Ius et Praxis 21, 2015, 2, pp. 499-522;
PANOS PÉREZ$OED³&RQÀLFWRHQWUHODVOLEHUWDGHVGHH[SUHVLyQHLQIRUPDFLyQ\
el derecho al honor, la intimidad y la propia imagen del menor”, en Revista de
Derecho (Universidad Austral de Chile) 25, 2012, 2, pp. 111-130.
III. LA IDENTIFICACIÓN DE LA PERSONA
1. La denominación personal: el nombre
a) Concepto y formación del nombre
3RGHPRVGH¿QLUHOQRPEUHFRPRHOFRQMXQWRGHSDODEUDVTXHVHXWLOL]DQ
para individualizar y distinguir una persona de las otras en la vida familiar
y social.
El nombre se forma mediante unas palabras libremente elegidas por
quien lo atribuye y otras que vienen ya determinadas por el nombre de sus
padres. A las primeras se denomina “nombre propio” o “nombre de pila”,
mientras que a las segundas se les designa como “apellidos” o “nombre
patronímico”.
Hay tradiciones diversas sobre el número y el orden de los apellidos.
En los países anglosajones se suele utilizar un solo apellido, normalmente
el del padre. En otros se utilizan los primeros apellidos del padre y de la
madre, pero el orden no siempre es el mismo. En algunos ordenamientos,
VHFRORFDSULPHURHODSHOOLGRPDWHUQR 3RUWXJDO%UDVLO PLHQWUDVTXHHQ
otros el orden parte por el apellido del padre. Esta última, como veremos,
es la opción que se impone en el ordenamiento chileno, que proviene de
la costumbre hispánica.
la costumbre hispánica.
es la opción que se impone en el ordenamiento chileno, que proviene de
otros el orden parte por el apellido del padre. Esta última, como veremos,
VHFRORFDSULPHURHODSHOOLGRPDWHUQR 3RUWXJDO%UDVLO PLHQWUDVTXHHQ
madre, pero el orden no siempre es el mismo. En algunos ordenamientos,
el del padre. En otros se utilizan los primeros apellidos del padre y de la
En los países anglosajones se suele utilizar un solo apellido, normalmente
Hay tradiciones diversas sobre el número y el orden de los apellidos.
patronímico”.
mientras que a las segundas se les designa como “apellidos” o “nombre
padres. A las primeras se denomina “nombre propio” o “nombre de pila”,
quien lo atribuye y otras que vienen ya determinadas por el nombre de sus
El nombre se forma mediante unas palabras libremente elegidas por
y social.
para individualizar y distinguir una persona de las otras en la vida familiar
3RGHPRVGH¿QLUHOQRPEUHFRPRHOFRQMXQWRGHSDODEUDVTXHVHXWLOL]DQ
a) Concepto y formación del nombre
1. La denominación personal: el nombre
III. LA IDENTIFICACIÓN DE LA PERSONA
Derecho (Universidad Austral de Chile) 25, 2012, 2, pp. 111-130.
el derecho al honor, la intimidad y la propia imagen del menor”, en Revista de
PANOS PÉREZ$OED³&RQÀLFWRHQWUHODVOLEHUWDGHVGHH[SUHVLyQHLQIRUPDFLyQ\
aplicación en las personas jurídicas”, en Ius et Praxis 21, 2015, 2, pp. 499-522;
Ley de Protección de la Vida Privada: La importancia de una ‘fuente legal’ y su
VII, Thomson Reuters, Santiago, 2012, pp. 797-810; ROSTION, Ignacio, “Sobre la
presente y hacia futuro”, en Elorriaga, Fabián (coord.), Estudios de Derecho Civil
2017, 1, pp. 53-76; DOMÍNGUEZ HIDALGO, Carmen, “La tutela al honor: una mirada
derecho comparado)”, en Revista de Derecho (Universidad Austral de Chile), 30,
tos sobre el derecho a la imagen en el ordenamiento chileno (con referencia al
en Revista Chilena de Derecho Privado 26, 2016, pp. 119-185; “Actos y contra-
derecho a la imagen: análisis comparado y propuestas para el Derecho chileno”,
Reuters, Santiago, 2015, pp. 25-36; “Responsabilidad civil por vulneración del
A. Vidal, G. Severin y C. Mejías (edits.), (VWXGLRVGH'HUHFKR&LYLO;, Thomson
disposición del derecho a la propia imagen, en la jurisprudencia nacional”, en
HERNÁN CORRAL TALCIANI 370
FRENTE
que ya tiene nombre y para distinguirla por algún defecto corporal u otra
El apodo o sobrenombre es la denominación que se da a una persona
propiedad industrial.
como marcas y gozan de la protección de la ley Nº 19.039, de 1991, de
Los nombres artísticos, de fantasía o publicidad pueden ser registrados
\%UXQR0DUVHVHOGHOFDQWDQWHHVWDGRXQLGHQVH3HWHU*HQH+HUQiQGH] 
HOQRPEUHDUWtVWLFRGHODFDQWDQWHFKLOHQD0RQVHUUDW%XVWDPDQWH/DIHUWH
el seudónimo o el llamado nombre artístico (por ejemplo, Mon Laferte es
GLIXVLyQGHVXP~VLFD\GHVX¿JXUD JUDQSDUWHGHORVFDQWDQWHVXWLOL]DQ
denominación, es el nombre artístico que utilizan cantantes para una mejor
cio. En las sociedades se llama “razón social”. Una especie de esta clase de
para ser conocida en el desarrollo de actividades empresariales o de comer-
El nombre comercial es aquel que una persona, natural o jurídica, utiliza
interesado, se inscriba como marca su seudónimo.
1991, sobre Propiedad Industrial, permite que, con el consentimiento del
seudónimo de su autor (arts. 5.e, 8 y 14). El art. 20 de la ley Nº 19.039, de
La ley Nº 17.336 de Propiedad Intelectual permite asociar una obra al
usaba el seudónimo de Pablo Neruda para indicar su condición de poeta.
de Quirino Lemáchez, para ocultar su verdadera identidad. Neftalí Reyes
otros. El patriota Camilo Henríquez, por ejemplo, escribía bajo el seudónimo
algún ámbito especial de su actividad que no quiere que se confunda con
sea para mantener oculta su identidad o para indicar que está actuando en
El seudónimo es un nombre diferente del legal que la persona adopta, ya
nombre hipocorístico.
punto de vista jurídico: el seudónimo, el nombre comercial, el apodo y el
([LVWHQ¿JXUDVD¿QHVDOQRPEUHTXHWLHQHQFLHUWDUHOHYDQFLDGHVGHHO
b) Figuras afines al nombre
FXDQWRDODLGHQWL¿FDFLyQGHODSHUVRQDGHQWURGHVXIDPLOLD\HQODVRFLHGDG
serias consecuencias para la función social que desempeña el nombre, en
padres los que elijan el orden de los apellidos del niño. Pero esto puede traer
PXMHUHVKDOOHYDGRDSURSRQHUTXHQRH[LVWDXQDUHJOD¿MD\TXHVHDQORV
En el último tiempo, la preocupación por la igualdad de hombres y
371 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 371
En el último tiempo, la preocupación por la igualdad de hombres y
PXMHUHVKDOOHYDGRDSURSRQHUTXHQRH[LVWDXQDUHJOD¿MD\TXHVHDQORV
padres los que elijan el orden de los apellidos del niño. Pero esto puede traer
serias consecuencias para la función social que desempeña el nombre, en
FXDQWRDODLGHQWL¿FDFLyQGHODSHUVRQDGHQWURGHVXIDPLOLD\HQODVRFLHGDG
b) Figuras afines al nombre
([LVWHQ¿JXUDVD¿QHVDOQRPEUHTXHWLHQHQFLHUWDUHOHYDQFLDGHVGHHO
punto de vista jurídico: el seudónimo, el nombre comercial, el apodo y el
nombre hipocorístico.
El seudónimo es un nombre diferente del legal que la persona adopta, ya
sea para mantener oculta su identidad o para indicar que está actuando en
algún ámbito especial de su actividad que no quiere que se confunda con
otros. El patriota Camilo Henríquez, por ejemplo, escribía bajo el seudónimo
de Quirino Lemáchez, para ocultar su verdadera identidad. Neftalí Reyes
usaba el seudónimo de Pablo Neruda para indicar su condición de poeta.
La ley Nº 17.336 de Propiedad Intelectual permite asociar una obra al
seudónimo de su autor (arts. 5.e, 8 y 14). El art. 20 de la ley Nº 19.039, de
1991, sobre Propiedad Industrial, permite que, con el consentimiento del
interesado, se inscriba como marca su seudónimo.
El nombre comercial es aquel que una persona, natural o jurídica, utiliza
para ser conocida en el desarrollo de actividades empresariales o de comer-
cio. En las sociedades se llama “razón social”. Una especie de esta clase de
denominación, es el nombre artístico que utilizan cantantes para una mejor
GLIXVLyQGHVXP~VLFD\GHVX¿JXUD JUDQSDUWHGHORVFDQWDQWHVXWLOL]DQ
el seudónimo o el llamado nombre artístico (por ejemplo, Mon Laferte es
HOQRPEUHDUWtVWLFRGHODFDQWDQWHFKLOHQD0RQVHUUDW%XVWDPDQWH/DIHUWH
\%UXQR0DUVHVHOGHOFDQWDQWHHVWDGRXQLGHQVH3HWHU*HQH+HUQiQGH] 
Los nombres artísticos, de fantasía o publicidad pueden ser registrados
como marcas y gozan de la protección de la ley Nº 19.039, de 1991, de
propiedad industrial.
El apodo o sobrenombre es la denominación que se da a una persona
que ya tiene nombre y para distinguirla por algún defecto corporal u otra

372 HERNÁN CORRAL TALCIANI
característica suya. En general, no tiene relevancia jurídica salvo en el
campo delictual en que el apodo suele ocultar la verdadera identidad del
delincuente.
Finalmente, tenemos el nombre hipocorístico que es el diminutivo o
forma abreviada, y a veces infantil, que se usa para designar a una persona
de un modo coloquial, cariñoso y familiar. Por ejemplo, a los José se les
suele decir “Pepe”, a los Franciscos, “Pancho”, a las Dolores, “Lola” y a
las Rosario, “Charo”.
c) Atribución originaria del nombre
El nombre de una persona, ordinariamente un recién nacido, se atribuye en
el momento en que se procede a la inscripción de nacimiento en el Registro.
El nombre de pila es elegido por la persona que requiere la inscripción.
La libertad de elección de este nombre está limitada, ya que no se admiten
nombres extravagantes, ridículos, impropios de personas, equívocos respecto
DOVH[RRFRQWUDULRVDOEXHQOHQJXDMH(QHVWRVFDVRVHO2¿FLDOGHO5HJLVWUR
Civil puede oponerse y pedir al requirente que cambie el nombre propuesto.
Si hay discrepancia, el interesado puede recurrir al juez (art. 31.4º LRC).
La determinación de los apellidos está regulada por el Reglamento de la
Ley de Registro Civil. Si el niño que se inscribe es hijo matrimonial lleva
primero el apellido del padre y a continuación el de la madre (art. 126.2
RRC). Si es hijo no matrimonial, lleva el apellido del padre o madre del
cual constare la maternidad o paternidad, y si consta respecto de ambos, se
sigue la regla anterior, es decir, primero el paterno y enseguida el materno
DUW55& 6LHVXQQLxRGH¿OLDFLyQQRGHWHUPLQDGDHODSHOOLGRRORV
apellidos los designa libremente el requirente (art. 31.3º LRC).
La imposición de un apellido al menor que se inscribe no implica una
atribución de paternidad o maternidad, sino mera coincidencia de apellidos.
Por eso, una madre soltera puede inscribir a su hijo con dos apellidos y
SRQHUOHHODSHOOLGRGHTXLHQVHJ~QHOODHVHOSDGUHSHURHVRQRVLJQL¿FDUi
determinación de paternidad. Pero si es el mismo padre quien pide que se
deje constancia de su nombre al momento de la inscripción de nacimiento,
se produce un reconocimiento tácito de paternidad (art. 188 CC).
se produce un reconocimiento tácito de paternidad (art. 188 CC).
deje constancia de su nombre al momento de la inscripción de nacimiento,
determinación de paternidad. Pero si es el mismo padre quien pide que se
SRQHUOHHODSHOOLGRGHTXLHQVHJ~QHOODHVHOSDGUHSHURHVRQRVLJQL¿FDUi
Por eso, una madre soltera puede inscribir a su hijo con dos apellidos y
atribución de paternidad o maternidad, sino mera coincidencia de apellidos.
La imposición de un apellido al menor que se inscribe no implica una
apellidos los designa libremente el requirente (art. 31.3º LRC).
DUW55& 6LHVXQQLxRGH¿OLDFLyQQRGHWHUPLQDGDHODSHOOLGRRORV
sigue la regla anterior, es decir, primero el paterno y enseguida el materno
cual constare la maternidad o paternidad, y si consta respecto de ambos, se
RRC). Si es hijo no matrimonial, lleva el apellido del padre o madre del
primero el apellido del padre y a continuación el de la madre (art. 126.2
Ley de Registro Civil. Si el niño que se inscribe es hijo matrimonial lleva
La determinación de los apellidos está regulada por el Reglamento de la
Si hay discrepancia, el interesado puede recurrir al juez (art. 31.4º LRC).
Civil puede oponerse y pedir al requirente que cambie el nombre propuesto.
DOVH[RRFRQWUDULRVDOEXHQOHQJXDMH(QHVWRVFDVRVHO2¿FLDOGHO5HJLVWUR
nombres extravagantes, ridículos, impropios de personas, equívocos respecto
La libertad de elección de este nombre está limitada, ya que no se admiten
El nombre de pila es elegido por la persona que requiere la inscripción.
el momento en que se procede a la inscripción de nacimiento en el Registro.
El nombre de una persona, ordinariamente un recién nacido, se atribuye en
c) Atribución originaria del nombre
las Rosario, “Charo”.
suele decir “Pepe”, a los Franciscos, “Pancho”, a las Dolores, “Lola” y a
de un modo coloquial, cariñoso y familiar. Por ejemplo, a los José se les
forma abreviada, y a veces infantil, que se usa para designar a una persona
Finalmente, tenemos el nombre hipocorístico que es el diminutivo o
delincuente.
campo delictual en que el apodo suele ocultar la verdadera identidad del
característica suya. En general, no tiene relevancia jurídica salvo en el
HERNÁN CORRAL TALCIANI 372
FRENTE
materno, y así sucesivamente.
llevar los apellidos materno y paterno; el segundo, los apellidos paterno y
apellidos vaya variando según los hijos que se tengan: así, el primero puede
mente igualitario para ambos padres debería permitir que el orden de los
a hombres y mujeres, no se entiende esta limitación. Es más, un trato real-
por encima de todo la autonomía de la voluntad y la necesidad de igualar
SDUDODLGHQWL¿FDFLyQGHODVSHUVRQDV3HURVLORTXHVHTXLHUHHVSULYLOHJLDU
lleven los mismos apellidos revela que el nombre tiene importancia social
otros hijos de los mismos padres. Esta preocupación de que los hermanos
se acuerde para el primero de los hijos debe seguirse cuando se inscriban
ya que, a nuestro juicio de manera incoherente, exigen que el orden que
de apellidos sigue manifestándose en todas estas propuestas de reformas,
La necesidad de estabilidad y predictibilidad de la conformación del orden
legalmente consagrada y protegida.
las personas interesadas ya no podrá cumplir con la función por la cual es
se siga uniformemente, porque si se la deja al arbitrio de la voluntad de
cional. Lo importante, sin embargo, es que debe tratarse de una regla que
a la que pertenece. El orden de los apellidos es algo claramente conven-
a una mejor individualización de la persona en la familia y la comunidad
nalidad y al mismo tiempo como instrumento lingüístico que contribuye
es que descuida la función pública del nombre como atributo de la perso-
El problema de esta tendencia que, en principio está rectamente inspirada,
RUGHQGHORVDSHOOLGRVGHOKLMR %ROHWtQ1ž%ROHWtQ1ƒ 
sentado proyectos de ley para dar derecho a los padres para determinar el
un lenguaje machista y más propio de una cultura patriarcal, y se han pre-
sostiene, sería contraria a la igualdad entre hombres y mujeres y favorecería
En el último tiempo, esta última opción ha sido cuestionada porque, se
padre y segundo el de la madre. Esta es la opción de la legislación chilena.
HVHOPDWHUQR/DWUDGLFLyQHVSDxRODSUH¿HUHGRVDSHOOLGRVSULPHURHOGHO
(Q ORV GH OHQJXD SRUWXJXHVD SRU HO FRQWUDULR HO DSHOOLGR LGHQWL¿FDWRULR
países anglosajones, por ejemplo, se usa únicamente el apellido paterno.
Sobre el orden de los apellidos hay diversas tradiciones jurídicas. En los
d) Crítica a la precedencia del apellido paterno
373 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 373
d) Crítica a la precedencia del apellido paterno
Sobre el orden de los apellidos hay diversas tradiciones jurídicas. En los
países anglosajones, por ejemplo, se usa únicamente el apellido paterno.
(Q ORV GH OHQJXD SRUWXJXHVD SRU HO FRQWUDULR HO DSHOOLGR LGHQWL¿FDWRULR
HVHOPDWHUQR/DWUDGLFLyQHVSDxRODSUH¿HUHGRVDSHOOLGRVSULPHURHOGHO
padre y segundo el de la madre. Esta es la opción de la legislación chilena.
En el último tiempo, esta última opción ha sido cuestionada porque, se
sostiene, sería contraria a la igualdad entre hombres y mujeres y favorecería
un lenguaje machista y más propio de una cultura patriarcal, y se han pre-
sentado proyectos de ley para dar derecho a los padres para determinar el
RUGHQGHORVDSHOOLGRVGHOKLMR %ROHWtQ1ž%ROHWtQ1ƒ 
El problema de esta tendencia que, en principio está rectamente inspirada,
es que descuida la función pública del nombre como atributo de la perso-
nalidad y al mismo tiempo como instrumento lingüístico que contribuye
a una mejor individualización de la persona en la familia y la comunidad
a la que pertenece. El orden de los apellidos es algo claramente conven-
cional. Lo importante, sin embargo, es que debe tratarse de una regla que
se siga uniformemente, porque si se la deja al arbitrio de la voluntad de
las personas interesadas ya no podrá cumplir con la función por la cual es
legalmente consagrada y protegida.
La necesidad de estabilidad y predictibilidad de la conformación del orden
de apellidos sigue manifestándose en todas estas propuestas de reformas,
ya que, a nuestro juicio de manera incoherente, exigen que el orden que
se acuerde para el primero de los hijos debe seguirse cuando se inscriban
otros hijos de los mismos padres. Esta preocupación de que los hermanos
lleven los mismos apellidos revela que el nombre tiene importancia social
SDUDODLGHQWL¿FDFLyQGHODVSHUVRQDV3HURVLORTXHVHTXLHUHHVSULYLOHJLDU
por encima de todo la autonomía de la voluntad y la necesidad de igualar
a hombres y mujeres, no se entiende esta limitación. Es más, un trato real-
mente igualitario para ambos padres debería permitir que el orden de los
apellidos vaya variando según los hijos que se tengan: así, el primero puede
llevar los apellidos materno y paterno; el segundo, los apellidos paterno y
materno, y así sucesivamente.

374 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Pareciera que aquí no hay más que dos opciones: o, establecer una regla
uniforme respecto de qué apellidos y en qué orden deberán componer el
nombre de un niño, o, hacer que todo dependa libremente de la voluntad
de los padres o de la persona interesada. Pero si se sigue esta última vía,
habría que descartar cualquier limitación como la de que todos los hermanos
lleven los mismos apellidos o, incluso más, que deban ser los apellidos del
padre y de la madre los que necesariamente se deban atribuir a sus hijos.
Si se privilegia la autonomía de la voluntad por sobre la función pública
del nombre, no hay razones para que los padres nominen a sus hijos con
apellidos de otras personas, como los de alguno de los abuelos o de otra
persona por la que sienten admiración o afecto. Pero si se opta por esta
solución, el nombre perderá gran parte de la importancia jurídica y social
que actualmente posee, y ello favorecerá la tendencia hacia que las personas
VHDQLGHQWL¿FDGDVSRUXQQ~PHURHQYH]GHSRUXQFRQMXQWRGHSDODEUDV
(Nº de cédula de identidad, Nº de pasaporte, Rol Único Tributario, etc.).
En suma, pensamos que existen muchos otros problemas que debieran ser
abordados para equiparar la situación de la mujer con la del varón en nuestra
sociedad y que son mucho más relevantes que el orden de los apellidos de
los hijos, que puede explicarse sencillamente por una tradición histórica
que no minusvalora para nada el valor de la mujer ni de la maternidad.
Con todo, si se insistiera en que el orden actual revela una discriminación
contra la mujer, preferimos que la ley establezca como regla uniforme
que el primer apellido sea el materno, antes de que se desvirtúe la función
pública del nombre concediendo a los padres o al interesado una facultad
discrecional para elegir uno u otro orden.
e) Mutación del nombre
La regla general es la inmutabilidad del nombre, pero existen excep-
ciones en las que un nombre, en alguno o todos sus elementos, puede ser
PRGL¿FDGR\DVHDSRUFDPELRVHQOD¿OLDFLyQRSRUSURSLDVROLFLWXGGHO
interesado.
No existe en nuestra legislación el reemplazo del apellido de soltera de la
mujer por el del marido, como se da en los países de tradición anglosajona.
En Chile, la mujer que se casa mantiene sus dos apellidos originales. La
práctica que a veces se observa, aunque cada vez menos, de que la mujer
práctica que a veces se observa, aunque cada vez menos, de que la mujer
En Chile, la mujer que se casa mantiene sus dos apellidos originales. La
mujer por el del marido, como se da en los países de tradición anglosajona.
No existe en nuestra legislación el reemplazo del apellido de soltera de la
interesado.
PRGL¿FDGR\DVHDSRUFDPELRVHQOD¿OLDFLyQRSRUSURSLDVROLFLWXGGHO
ciones en las que un nombre, en alguno o todos sus elementos, puede ser
La regla general es la inmutabilidad del nombre, pero existen excep-
e) Mutación del nombre
discrecional para elegir uno u otro orden.
pública del nombre concediendo a los padres o al interesado una facultad
que el primer apellido sea el materno, antes de que se desvirtúe la función
contra la mujer, preferimos que la ley establezca como regla uniforme
Con todo, si se insistiera en que el orden actual revela una discriminación
que no minusvalora para nada el valor de la mujer ni de la maternidad.
los hijos, que puede explicarse sencillamente por una tradición histórica
sociedad y que son mucho más relevantes que el orden de los apellidos de
abordados para equiparar la situación de la mujer con la del varón en nuestra
En suma, pensamos que existen muchos otros problemas que debieran ser
(Nº de cédula de identidad, Nº de pasaporte, Rol Único Tributario, etc.).
VHDQLGHQWL¿FDGDVSRUXQQ~PHURHQYH]GHSRUXQFRQMXQWRGHSDODEUDV
que actualmente posee, y ello favorecerá la tendencia hacia que las personas
solución, el nombre perderá gran parte de la importancia jurídica y social
persona por la que sienten admiración o afecto. Pero si se opta por esta
apellidos de otras personas, como los de alguno de los abuelos o de otra
del nombre, no hay razones para que los padres nominen a sus hijos con
Si se privilegia la autonomía de la voluntad por sobre la función pública
padre y de la madre los que necesariamente se deban atribuir a sus hijos.
lleven los mismos apellidos o, incluso más, que deban ser los apellidos del
habría que descartar cualquier limitación como la de que todos los hermanos
de los padres o de la persona interesada. Pero si se sigue esta última vía,
nombre de un niño, o, hacer que todo dependa libremente de la voluntad
uniforme respecto de qué apellidos y en qué orden deberán componer el
Pareciera que aquí no hay más que dos opciones: o, establecer una regla
HERNÁN CORRAL TALCIANI 374
FRENTE
genético y biológico.
el sexo con el que la persona ha sido inscrita y que corresponde al sexo
(por haberse usado por más de cinco años), no podrá ordenar que se altere
de pila que correspondía a un sexo por palabras que denotan el otro sexo
ces. Por ello, aunque el juez autorice que una persona cambie su nombre
sexo de la persona, como lo han entendido incorrectamente algunos jue-
Debe destacarse que la ley sólo autoriza el cambio de nombre y no el
demás descendientes que consientan en ello.
El cambio, afecta a los descendientes sujetos a patria potestad y a los
castellana como es nuestro país.
SURQXQFLDFLyQ R HVFULWXUD PDQL¿HVWDPHQWH GLItFLO HQ XQ PHGLR GH KDEOD
origen español para traducirlos al castellano o para cambiarlos si son de
iguales; d) en el caso de personas con nombres o apellidos que no son de
o para cambiar uno de los que se le hubieren impuesto, cuando fueren
agregar un apellido cuando la persona hubiere sido inscrita con uno solo
F HQFDVRGH¿OLDFLyQQRPDWULPRQLDORGH¿OLDFLyQQRGHWHUPLQDGDSDUD
por motivos plausibles, con nombres o apellidos diferentes de los propios;
persona; b) cuando el solicitante haya sido conocido durante más de 5 años,
apellidos son ridículos, risibles o menoscaban moral o materialmente a la
cuando se acredite alguna de las siguientes causales: a) si el nombre o
cambio de nombres y apellidos, por una sola vez, por resolución judicial,
concedido por la ley Nº 17.344, de 1970. Este cuerpo legal autoriza el
También puede pedirse el cambio de nombre haciendo uso del derecho
deberá llevar el apellido del padre y de la madre.
cimiento a que da lugar la adopción, y si es adoptado por un matrimonio
nombre del adoptado al momento de practicar la nueva inscripción de na-
En los supuestos de adopción, el o los adoptantes determinarán el nuevo
hijo no matrimonial, siempre que lo requiera éste o su representante legal.
nos parece, debiera proceder en caso de reconocimiento posterior de un
apellidos del padre y de la madre que han sido determinados. Lo mismo,
SHGLUVH TXH VH UHFWL¿TXH OD LQVFULSFLyQ GH QDFLPLHQWR SDUD LPSRQHU ORV
pasa a ser matrimonial después del nacimiento del hijo. En tal caso podrá
6tVHFRQWHPSODQFDPELRVHQORVDSHOOLGRVFXDQGROD¿OLDFLyQGHOKLMR
narde), es un uso que no tiene sustento legal.
agregue al de ella el de su marido (por ejemplo, Norma Contreras de Mo-
375 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 375
agregue al de ella el de su marido (por ejemplo, Norma Contreras de Mo-
narde), es un uso que no tiene sustento legal.
6tVHFRQWHPSODQFDPELRVHQORVDSHOOLGRVFXDQGROD¿OLDFLyQGHOKLMR
pasa a ser matrimonial después del nacimiento del hijo. En tal caso podrá
SHGLUVH TXH VH UHFWL¿TXH OD LQVFULSFLyQ GH QDFLPLHQWR SDUD LPSRQHU ORV
apellidos del padre y de la madre que han sido determinados. Lo mismo,
nos parece, debiera proceder en caso de reconocimiento posterior de un
hijo no matrimonial, siempre que lo requiera éste o su representante legal.
En los supuestos de adopción, el o los adoptantes determinarán el nuevo
nombre del adoptado al momento de practicar la nueva inscripción de na-
cimiento a que da lugar la adopción, y si es adoptado por un matrimonio
deberá llevar el apellido del padre y de la madre.
También puede pedirse el cambio de nombre haciendo uso del derecho
concedido por la ley Nº 17.344, de 1970. Este cuerpo legal autoriza el
cambio de nombres y apellidos, por una sola vez, por resolución judicial,
cuando se acredite alguna de las siguientes causales: a) si el nombre o
apellidos son ridículos, risibles o menoscaban moral o materialmente a la
persona; b) cuando el solicitante haya sido conocido durante más de 5 años,
por motivos plausibles, con nombres o apellidos diferentes de los propios;
F HQFDVRGH¿OLDFLyQQRPDWULPRQLDORGH¿OLDFLyQQRGHWHUPLQDGDSDUD
agregar un apellido cuando la persona hubiere sido inscrita con uno solo
o para cambiar uno de los que se le hubieren impuesto, cuando fueren
iguales; d) en el caso de personas con nombres o apellidos que no son de
origen español para traducirlos al castellano o para cambiarlos si son de
SURQXQFLDFLyQ R HVFULWXUD PDQL¿HVWDPHQWH GLItFLO HQ XQ PHGLR GH KDEOD
castellana como es nuestro país.
El cambio, afecta a los descendientes sujetos a patria potestad y a los
demás descendientes que consientan en ello.
Debe destacarse que la ley sólo autoriza el cambio de nombre y no el
sexo de la persona, como lo han entendido incorrectamente algunos jue-
ces. Por ello, aunque el juez autorice que una persona cambie su nombre
de pila que correspondía a un sexo por palabras que denotan el otro sexo
(por haberse usado por más de cinco años), no podrá ordenar que se altere
el sexo con el que la persona ha sido inscrita y que corresponde al sexo
genético y biológico.
 una persona jurídica no puede coincidir o tener similitud susceptible de
376 HERNÁN CORRAL TALCIANI
persona. El art. 548-3, inc. 2º, del Código Civil dispone que el nombre de
Existen diversas disposiciones que otorgan protección al nombre de una
f) Naturaleza del nombre
g) Tutela jurídica del nombre
Como ya hemos visto, el nombre, además de un atributo de la perso-
nalidad, es también un derecho de la personalidad, que está consagrado
en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (art. 24.2) y en
le correspondía, lo que resulta semejante a una prescripción adquisitiva.
la Convención de los Derechos del Niño (art. 7.1). Por cierto, el derecho
durante más de cinco años con un determinado nombre distinto del que
al nombre incluye también el derecho de usarlo y de que la ley lo proteja
pedir al juez el cambio del nombre cuando el solicitante haya sido conocido
de perturbación indebidas. La ley Nº 17.344, de 1979, dispone que toda
tiempo. Sin embargo, hemos de advertir que la ley Nº 17.344 da derecho a
persona tiene derecho a usar los nombres y apellidos con que haya sido
no ejercicio y no puede adquirirse por el uso en un determinado lapso de
individualizada en la inscripción de nacimiento (art. 1º).
imprescriptible. Es imprescriptible en dos sentidos: no se extingue por el
El derecho sobre el nombre es indivisible, irrenunciable, inalienable e
La relación jurídica entre una persona y el nombre que le ha sido im-
puesto ha suscitado diversas opiniones: para algunos, existe un derecho
de la personalidad y que tiene su tutela través de la ley.
de propiedad, para otros es una institución de policía civil necesaria para
derecho sobre una cosa intelectual que también forma parte, del derecho
RUGHQDUODVRFLHGDG¿QDOPHQWHKD\TXLHQHVVHFRQIRUPDQFRQD¿UPDUTXH
na (generalmente un niño). Finalmente, el derecho sobre el nombre es un
es un derecho de la personalidad. Entendemos que hay que distinguir el
ejercerá en casos de ausencia o negativa a asignar un nombre a una perso-
nombre, el derecho a tener un nombre y el derecho sobre el nombre asigna-
El derecho al nombre es claramente un derecho de la personalidad que se
do. El nombre es un bien intelectual (un conjunto de palabras ordenadas de
determinada manera) que tiene naturaleza incomerciable y extrapatrimonial.
determinada manera) que tiene naturaleza incomerciable y extrapatrimonial.
do. El nombre es un bien intelectual (un conjunto de palabras ordenadas de
El derecho al nombre es claramente un derecho de la personalidad que se
nombre, el derecho a tener un nombre y el derecho sobre el nombre asigna-
ejercerá en casos de ausencia o negativa a asignar un nombre a una perso-
es un derecho de la personalidad. Entendemos que hay que distinguir el
na (generalmente un niño). Finalmente, el derecho sobre el nombre es un
RUGHQDUODVRFLHGDG¿QDOPHQWHKD\TXLHQHVVHFRQIRUPDQFRQD¿UPDUTXH
derecho sobre una cosa intelectual que también forma parte, del derecho
de propiedad, para otros es una institución de policía civil necesaria para
de la personalidad y que tiene su tutela través de la ley.
puesto ha suscitado diversas opiniones: para algunos, existe un derecho
La relación jurídica entre una persona y el nombre que le ha sido im-
El derecho sobre el nombre es indivisible, irrenunciable, inalienable e
imprescriptible. Es imprescriptible en dos sentidos: no se extingue por el
individualizada en la inscripción de nacimiento (art. 1º).
no ejercicio y no puede adquirirse por el uso en un determinado lapso de
persona tiene derecho a usar los nombres y apellidos con que haya sido
tiempo. Sin embargo, hemos de advertir que la ley Nº 17.344 da derecho a
de perturbación indebidas. La ley Nº 17.344, de 1979, dispone que toda
pedir al juez el cambio del nombre cuando el solicitante haya sido conocido
al nombre incluye también el derecho de usarlo y de que la ley lo proteja
durante más de cinco años con un determinado nombre distinto del que
la Convención de los Derechos del Niño (art. 7.1). Por cierto, el derecho
le correspondía, lo que resulta semejante a una prescripción adquisitiva.
en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (art. 24.2) y en
nalidad, es también un derecho de la personalidad, que está consagrado
Como ya hemos visto, el nombre, además de un atributo de la perso-
g) Tutela jurídica del nombre
f) Naturaleza del nombre
Existen diversas disposiciones que otorgan protección al nombre de una
persona. El art. 548-3, inc. 2º, del Código Civil dispone que el nombre de
una persona jurídica no puede coincidir o tener similitud susceptible de
HERNÁN CORRAL TALCIANI 376
FRENTE
residencia y habitación. Pero en ocasiones es posible distinguirlos: por
Lo normal será que una persona tenga el mismo lugar como domicilio,
convierte en domicilio.
LQWHQFLyQ GH SHUPDQHFHU LQGH¿QLGDPHQWH HQ HVH OXJDU OD UHVLGHQFLD VH
Ahora bien, si además de habitualidad la persona tiene el ánimo o
habitación acompañada de habitualidad.
residencia. Podría así señalarse, esquemáticamente, que la residencia es la
lugar de la habitación entonces ella pasa a constituir lo que se denomina
Si la persona tiene la intención de mantenerse de manera habitual en el
donde ella pernocta o aloja por la noche para descansar.
en una determinada localidad, se suele decir que la habitación es el lugar
en ella. Como lo ordinario es que una persona tenga que dormir al menos
encuentra en un momento preciso, tenga o no la intención de permanecer
La habitación, también llamada morada, es el lugar donde la persona se
jurídicamente se distinguen la habitación, la residencia y el domicilio.
transitoria o de manera permanente. Según la intensidad de la relación,
Toda persona tiene un lugar en donde se encuentra, ya sea en forma
a) Posibles relaciones de una persona con un lugar
2. La sede física de la persona: el domicilio
nombre de otro (art. 214 CP).
Por su parte, el Código Penal sanciona como delito la usurpación del
siempre que no afecte su honor (art. 20.c).
personajes históricos sólo se permite transcurridos 50 años desde su muerte,
natural, salvo con su consentimiento o el de sus herederos. Respecto de
puede registrarse como marca el nombre o el seudónimo de una persona
La ley Nº 19.039, de 1991, de propiedad industrial, establece que no
este consentimiento si han transcurrido veinte años desde su muerte.
consentimiento expreso del interesado o sus sucesores. No es necesario
provocar confusión con el nombre de una persona natural, salvo con el
377 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 377
provocar confusión con el nombre de una persona natural, salvo con el
consentimiento expreso del interesado o sus sucesores. No es necesario
este consentimiento si han transcurrido veinte años desde su muerte.
La ley Nº 19.039, de 1991, de propiedad industrial, establece que no
puede registrarse como marca el nombre o el seudónimo de una persona
natural, salvo con su consentimiento o el de sus herederos. Respecto de
personajes históricos sólo se permite transcurridos 50 años desde su muerte,
siempre que no afecte su honor (art. 20.c).
Por su parte, el Código Penal sanciona como delito la usurpación del
nombre de otro (art. 214 CP).
2. La sede física de la persona: el domicilio
a) Posibles relaciones de una persona con un lugar
Toda persona tiene un lugar en donde se encuentra, ya sea en forma
transitoria o de manera permanente. Según la intensidad de la relación,
jurídicamente se distinguen la habitación, la residencia y el domicilio.
La habitación, también llamada morada, es el lugar donde la persona se
encuentra en un momento preciso, tenga o no la intención de permanecer
en ella. Como lo ordinario es que una persona tenga que dormir al menos
en una determinada localidad, se suele decir que la habitación es el lugar
donde ella pernocta o aloja por la noche para descansar.
Si la persona tiene la intención de mantenerse de manera habitual en el
lugar de la habitación entonces ella pasa a constituir lo que se denomina
residencia. Podría así señalarse, esquemáticamente, que la residencia es la
habitación acompañada de habitualidad.
Ahora bien, si además de habitualidad la persona tiene el ánimo o
LQWHQFLyQ GH SHUPDQHFHU LQGH¿QLGDPHQWH HQ HVH OXJDU OD UHVLGHQFLD VH
convierte en domicilio.
Lo normal será que una persona tenga el mismo lugar como domicilio,
residencia y habitación. Pero en ocasiones es posible distinguirlos: por

378 HERNÁN CORRAL TALCIANI
ejemplo, una persona que tiene su familia y su trabajo habitual en Curicó,
debe trasladarse por seis meses a Puerto Varas para efectuar un trabajo, y
XQ¿QGHVHPDQDYDGHSDVHRD%DULORFKH3RGUtDPRVGHFLUTXHHVWDSHU-
sona tiene domicilio en Curicó, residencia en Puerto Varas y su habitación
RPRUDGDHQ%DULORFKHHQHO¿QGHVHPDQDTXHSDVyHQHVWD~OWLPDFLXGDG
b) Concepto de domicilio e importancia de su determinación
(O&yGLJR&LYLOGH¿QHHOGRPLFLOLRFRPR³ODUHVLGHQFLDDFRPSDxDGD
real o presuntivamente, del ánimo de permanecer en ella” (art. 59.1 CC).
Se parte, entonces, del concepto de residencia que, como hemos dicho,
es el lugar en donde una persona mora habitualmente, pero a ella se agre-
ga un ánimo especial: el de permanencia. La persona tiene la intención
GHPDQWHQHUVHDOOtGHPDQHUDLQGH¿QLGDRDOPHQRVSRUXQODUJRWLHPSR
Ahora bien, este ánimo de permanencia puede ser real o presunto. Será real
cuando la misma persona así lo ha declarado ante sus familiares y vecinos,
y ello se prueba conforme a las reglas del proceso donde se pretende acre-
ditar el domicilio. Como esto podría ser discutido o difícil de acreditar, la
ley establece varias presunciones, algunas positivas y otras negativas, que
indican que existe o no dicho ánimo de permanencia.
Determinar el domicilio de una persona tiene importancia para efectos
procesales y civiles. Para efectos procesales es uno de los elementos que
la ley considera para indicar cuál es al tribunal competente para conocer
un asunto voluntario o contencioso (cfr. art. 134 COT).
En materias civiles, debe apuntarse que la sucesión de una persona que
fallece se abre en el lugar de su último domicilio, y este determina la ley
que la regirá (art. 955 CC). En caso de sucesión testada, la apertura y pu-
blicación del testamento se deben hacer ante el juez del último domicilio
del testador (art. 1009 CC). El domicilio del deudor sirve para determinar
el lugar del pago (art. 1588.2 CC).
c) Clases de domicilio
(OGRPLFLOLRSXHGHVHUFODVL¿FDGRGHVGHGLVWLQWRVSXQWRVGHYLVWD
(OGRPLFLOLRSXHGHVHUFODVL¿FDGRGHVGHGLVWLQWRVSXQWRVGHYLVWD
c) Clases de domicilio
el lugar del pago (art. 1588.2 CC).
del testador (art. 1009 CC). El domicilio del deudor sirve para determinar
blicación del testamento se deben hacer ante el juez del último domicilio
que la regirá (art. 955 CC). En caso de sucesión testada, la apertura y pu-
fallece se abre en el lugar de su último domicilio, y este determina la ley
En materias civiles, debe apuntarse que la sucesión de una persona que
un asunto voluntario o contencioso (cfr. art. 134 COT).
la ley considera para indicar cuál es al tribunal competente para conocer
procesales y civiles. Para efectos procesales es uno de los elementos que
Determinar el domicilio de una persona tiene importancia para efectos
indican que existe o no dicho ánimo de permanencia.
ley establece varias presunciones, algunas positivas y otras negativas, que
ditar el domicilio. Como esto podría ser discutido o difícil de acreditar, la
y ello se prueba conforme a las reglas del proceso donde se pretende acre-
cuando la misma persona así lo ha declarado ante sus familiares y vecinos,
Ahora bien, este ánimo de permanencia puede ser real o presunto. Será real
GHPDQWHQHUVHDOOtGHPDQHUDLQGH¿QLGDRDOPHQRVSRUXQODUJRWLHPSR
ga un ánimo especial: el de permanencia. La persona tiene la intención
es el lugar en donde una persona mora habitualmente, pero a ella se agre-
Se parte, entonces, del concepto de residencia que, como hemos dicho,
real o presuntivamente, del ánimo de permanecer en ella” (art. 59.1 CC).
(O&yGLJR&LYLOGH¿QHHOGRPLFLOLRFRPR³ODUHVLGHQFLDDFRPSDxDGD
b) Concepto de domicilio e importancia de su determinación
RPRUDGDHQ%DULORFKHHQHO¿QGHVHPDQDTXHSDVyHQHVWD~OWLPDFLXGDG
sona tiene domicilio en Curicó, residencia en Puerto Varas y su habitación
XQ¿QGHVHPDQDYDGHSDVHRD%DULORFKH3RGUtDPRVGHFLUTXHHVWDSHU-
debe trasladarse por seis meses a Puerto Varas para efectuar un trabajo, y
ejemplo, una persona que tiene su familia y su trabajo habitual en Curicó,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 378
FRENTE
pectivas parroquias, comunidades, provincias, etc. y se adquiere o pierde
para objetos particulares de gobierno, policía y administración en las res-
las leyes y ordenanzas que constituyen derechos y obligaciones especiales
división administrativa del país, la región. Este domicilio se determina por
nico), la municipalidad y la provincia. Podría añadirse, atendida la actual
entre las que se menciona la parroquia (determinada por el Derecho canó-
GRPLFLOLRVHVSHFt¿FRVHQUHODFLyQFRQDOJXQDVFLUFXQVFULSFLRQHVWHUULWRULDOHV
Así, el art. 70 del Código Civil contempla la posibilidad de que existan
SDUDUHODFLRQHVMXUtGLFDVHVSHFt¿FDV
jurídicas que conciernen a una persona. En cambio, es especial cuando rige
(OGRPLFLOLRHVJHQHUDOVLVHUH¿HUHDODJHQHUDOLGDGGHODVUHODFLRQHV
domicilio en general y especial.
2º Según las relaciones jurídicas a las que se aplica, se puede dividir el
SDVRUHVLGHQWHVVLQSHUPDQHQFLDGH¿QLWLYDHWF
domicilio político en Chile: turistas, tripulantes de naves o aeronaves de
y transeúntes (art. 58 CC). Son transeúntes las personas que no tienen
Según este tipo de domicilio, las personas se dividen en domiciliadas
años (art. 14 Const.).
ley, a los extranjeros avecindados (residentes) en Chile por más de cinco
la Constitución otorga el derecho de sufragio, en los casos que señale la
H[WUDQMHURVTXHJR]DQGHSHUPDQHQFLDGH¿QLWLYD DUW 6LQHPEDUJR
que los que pueden considerarse con domicilio político en Chile, son los
UHVLGHQWHV UHVLGHQWHV FRQ SHUPDQHQFLD GH¿QLWLYD WXULVWDV 1RV SDUHFH
VLWXDFLRQHVTXHSXHGHWHQHUXQH[WUDQMHURHQ&KLOHUHVLGHQWHR¿FLDORWURV
de 1975, que establece normas sobre extranjeros en Chile regula diversas
aunque conserve la calidad de extranjero” (art. 60.1 CC). El D.L. Nº 1.094,
respecto del Estado de Chile “es o se hace miembro de la sociedad chilena,
cional. El Código Civil, sin embargo, señala que la persona que lo tiene
domicilio, en su constitución y efectos, se rigen por el Derecho Interna-
persona, pero tomando en cuenta el territorio del Estado en general. Este
Se habla de domicilio político para designar el lugar de asiento de una
político y domicilio civil.
1º Según al territorio al que se extienda, se distingue entre domicilio
379 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 379
1º Según al territorio al que se extienda, se distingue entre domicilio
político y domicilio civil.
Se habla de domicilio político para designar el lugar de asiento de una
persona, pero tomando en cuenta el territorio del Estado en general. Este
domicilio, en su constitución y efectos, se rigen por el Derecho Interna-
cional. El Código Civil, sin embargo, señala que la persona que lo tiene
respecto del Estado de Chile “es o se hace miembro de la sociedad chilena,
aunque conserve la calidad de extranjero” (art. 60.1 CC). El D.L. Nº 1.094,
de 1975, que establece normas sobre extranjeros en Chile regula diversas
VLWXDFLRQHVTXHSXHGHWHQHUXQH[WUDQMHURHQ&KLOHUHVLGHQWHR¿FLDORWURV
UHVLGHQWHV UHVLGHQWHV FRQ SHUPDQHQFLD GH¿QLWLYD WXULVWDV 1RV SDUHFH
que los que pueden considerarse con domicilio político en Chile, son los
H[WUDQMHURVTXHJR]DQGHSHUPDQHQFLDGH¿QLWLYD DUW 6LQHPEDUJR
la Constitución otorga el derecho de sufragio, en los casos que señale la
ley, a los extranjeros avecindados (residentes) en Chile por más de cinco
años (art. 14 Const.).
Según este tipo de domicilio, las personas se dividen en domiciliadas
y transeúntes (art. 58 CC). Son transeúntes las personas que no tienen
domicilio político en Chile: turistas, tripulantes de naves o aeronaves de
SDVRUHVLGHQWHVVLQSHUPDQHQFLDGH¿QLWLYDHWF
2º Según las relaciones jurídicas a las que se aplica, se puede dividir el
domicilio en general y especial.
(OGRPLFLOLRHVJHQHUDOVLVHUH¿HUHDODJHQHUDOLGDGGHODVUHODFLRQHV
jurídicas que conciernen a una persona. En cambio, es especial cuando rige
SDUDUHODFLRQHVMXUtGLFDVHVSHFt¿FDV
Así, el art. 70 del Código Civil contempla la posibilidad de que existan
GRPLFLOLRVHVSHFt¿FRVHQUHODFLyQFRQDOJXQDVFLUFXQVFULSFLRQHVWHUULWRULDOHV
entre las que se menciona la parroquia (determinada por el Derecho canó-
nico), la municipalidad y la provincia. Podría añadirse, atendida la actual
división administrativa del país, la región. Este domicilio se determina por
las leyes y ordenanzas que constituyen derechos y obligaciones especiales
para objetos particulares de gobierno, policía y administración en las res-
pectivas parroquias, comunidades, provincias, etc. y se adquiere o pierde
 RGRQGHHMHUFHKDELWXDOPHQWHVXSURIHVLyQXR¿FLR DUW&& HOOXJDU
380 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Se presume como domicilio el lugar donde la persona está de asiento

conforme a dichas leyes u ordenanzas. Al falta de disposiciones especiales, ii) Presunciones positivas
se aplican supletoriamente las reglas del domicilio en general (art. 70 CC).

También es una forma de domicilio especial el domicilio que se convie-

que admiten prueba en contrario.
ne en un determinado contrato porque en tal caso el domicilio convenido
Entendemos que estas presunciones son simplemente legales, es decir,
se aplicará para las relaciones jurídicas que emanen de ese acto jurídico.
concluye que ese lugar no es el domicilio de la persona.
ž6HJ~QODIXHQWHTXHORGHWHUPLQDHOGRPLFLOLRVXHOHFODVL¿FDUVHHQ
la persona tiene en ese lugar el domicilio, o negativas: de los hechos se
legal, real y convencional.
de presunciones, que pueden ser positivas: de los hechos se deduce que
no de la persona. Por eso la ley ha permitido que se determine por medio
El domicilio legal es aquel que impone la ley para determinadas personas
El ánimo puede ser de difícil prueba, por tratarse de un elemento inter-
y que se aplica aunque la persona no tenga ubicación real en ese lugar. Es
FRQYHQFLRQDOHOTXHVH¿MDGHFRP~QDFXHUGRHQXQFRQWUDWR(VUHDODTXHO
de permanecer en tal lugar (elemento intencional).
domicilio que se determina por las circunstancias de hecho y el ánimo que
de la República (elemento fáctico o material), y el ánimo, real o presuntivo,
HVWDEOHFHODGH¿QLFLyQ
OHJDOGHGRPLFLOLRHVWRHVODUHVLGHQFLDHQXQDSDUWHHVSHFt¿FDGHOWHUULWRULR
(OGRPLFLOLRUHDOHVHOTXHUH~QHORVHOHPHQWRVTXHH[LJHODGH¿QLFLyQ

d) Domicilio real i) Elementos

i) Elementos d) Domicilio real

(OGRPLFLOLRUHDOHVHOTXHUH~QHORVHOHPHQWRVTXHH[LJHODGH¿QLFLyQ
OHJDOGHGRPLFLOLRHVWRHVODUHVLGHQFLDHQXQDSDUWHHVSHFt¿FDGHOWHUULWRULR
HVWDEOHFHODGH¿QLFLyQ
de la República (elemento fáctico o material), y el ánimo, real o presuntivo,
domicilio que se determina por las circunstancias de hecho y el ánimo que
de permanecer en tal lugar (elemento intencional).
FRQYHQFLRQDOHOTXHVH¿MDGHFRP~QDFXHUGRHQXQFRQWUDWR(VUHDODTXHO
y que se aplica aunque la persona no tenga ubicación real en ese lugar. Es
El ánimo puede ser de difícil prueba, por tratarse de un elemento inter-
El domicilio legal es aquel que impone la ley para determinadas personas
no de la persona. Por eso la ley ha permitido que se determine por medio
de presunciones, que pueden ser positivas: de los hechos se deduce que
legal, real y convencional.
la persona tiene en ese lugar el domicilio, o negativas: de los hechos se
ž6HJ~QODIXHQWHTXHORGHWHUPLQDHOGRPLFLOLRVXHOHFODVL¿FDUVHHQ
concluye que ese lugar no es el domicilio de la persona.
se aplicará para las relaciones jurídicas que emanen de ese acto jurídico.
Entendemos que estas presunciones son simplemente legales, es decir,
ne en un determinado contrato porque en tal caso el domicilio convenido
que admiten prueba en contrario.
También es una forma de domicilio especial el domicilio que se convie-

se aplican supletoriamente las reglas del domicilio en general (art. 70 CC).

ii) Presunciones positivas conforme a dichas leyes u ordenanzas. Al falta de disposiciones especiales,

Se presume como domicilio el lugar donde la persona está de asiento

RGRQGHHMHUFHKDELWXDOPHQWHVXSURIHVLyQXR¿FLR DUW&& HOOXJDU
HERNÁN CORRAL TALCIANI 380
FRENTE
para tales casos el domicilio civil del individuo” (art. 67 CC).
lación especial a una de dichas secciones exclusivamente, “ella sola será
Pero esta regla tiene una excepción: si se trata de cosas que dicen re-
entenderá que en todas ellas lo tiene” (art. 66 CC).
a un mismo individuo, circunstancias constitutivas del domicilio civil, se
ne que “cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto
República, los elementos que constituyen el domicilio civil. Así se dispo-
de domicilios, si se dan respecto de varios lugares en el territorio de la
Apartándose del Código Civil francés, el nuestro acepta la pluralidad
iv) Pluralidad de domicilios reales
del actual Código Penal (arts. 33-36 CP).
Debe advertirse que la terminología penal del Código no coincide con la
y principal asiento de sus negocios en su anterior domicilio (art. 65 CC).
residir en un punto del territorio o fuera de él, pero que conserva su familia
anterior. Se pone como ejemplo el condenado a una pena que lo obligue a
conserva su familia y el asiento principal de sus negocios en el domicilio
sidir el individuo largo tiempo en otra parte, voluntaria o forzadamente, si
Igualmente, establece que el domicilio no se muda por el hecho de re-
(art. 63 CC).
méstico o aparece por otras circunstancias que la residencia es accidental
propia o ajena en un lugar, si la persona tiene en otra parte el hogar do-
se adquiere domicilio por el solo hecho de habitar por algún tiempo casa
El Código Civil dispone, por el contrario, que no se presume ánimo ni
iii) Presunciones negativas
“por otras circunstancias análogas” (art. 64 CC).
abre las posibilidades señalando que el domicilio puede presumirse también
ORVTXHVHFRQ¿HUHQUHJXODUPHQWHSRUODUJRWLHPSR DUW&& (O&yGLJR
XQFDUJRFRQFHMLO R¿FLRVTXHFRUUHVSRQGHQDORVYHFLQRV RHPSOHR¿MRGH
taller, posada (hotel) y escuela (art. 64 CC), y el lugar donde debe ejercerse
en persona: el Código ofrece ejemplos: tienda, botica (farmacia), fábrica,
donde una persona ha abierto un establecimiento durable, para administrarlo
381 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 381
donde una persona ha abierto un establecimiento durable, para administrarlo
en persona: el Código ofrece ejemplos: tienda, botica (farmacia), fábrica,
taller, posada (hotel) y escuela (art. 64 CC), y el lugar donde debe ejercerse
XQFDUJRFRQFHMLO R¿FLRVTXHFRUUHVSRQGHQDORVYHFLQRV RHPSOHR¿MRGH
ORVTXHVHFRQ¿HUHQUHJXODUPHQWHSRUODUJRWLHPSR DUW&& (O&yGLJR
abre las posibilidades señalando que el domicilio puede presumirse también
“por otras circunstancias análogas” (art. 64 CC).
iii) Presunciones negativas
El Código Civil dispone, por el contrario, que no se presume ánimo ni
se adquiere domicilio por el solo hecho de habitar por algún tiempo casa
propia o ajena en un lugar, si la persona tiene en otra parte el hogar do-
méstico o aparece por otras circunstancias que la residencia es accidental
(art. 63 CC).
Igualmente, establece que el domicilio no se muda por el hecho de re-
sidir el individuo largo tiempo en otra parte, voluntaria o forzadamente, si
conserva su familia y el asiento principal de sus negocios en el domicilio
anterior. Se pone como ejemplo el condenado a una pena que lo obligue a
residir en un punto del territorio o fuera de él, pero que conserva su familia
y principal asiento de sus negocios en su anterior domicilio (art. 65 CC).
Debe advertirse que la terminología penal del Código no coincide con la
del actual Código Penal (arts. 33-36 CP).
iv) Pluralidad de domicilios reales
Apartándose del Código Civil francés, el nuestro acepta la pluralidad
de domicilios, si se dan respecto de varios lugares en el territorio de la
República, los elementos que constituyen el domicilio civil. Así se dispo-
ne que “cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto
a un mismo individuo, circunstancias constitutivas del domicilio civil, se
entenderá que en todas ellas lo tiene” (art. 66 CC).
Pero esta regla tiene una excepción: si se trata de cosas que dicen re-
lación especial a una de dichas secciones exclusivamente, “ella sola será
para tales casos el domicilio civil del individuo” (art. 67 CC).
 de la validez, interpretación, cumplimiento y terminación del respectivo
382 HERNÁN CORRAL TALCIANI
nales de dicho territorio para conocer de todas las incidencias que resulten
general, y seguida de una atribución expresa de competencia a los tribu-
e) Domicilio legal Este domicilio suele pactarse en relación con la ciudad o comuna en

La ley atribuye un domicilio, con independencia de su situación real, a lugar el mismo contrato (art. 69 CC).
ciertas personas en razón de su dependencia de otra u otras circunstancias. micilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere
Las partes de un contrato pueden establecer de común acuerdo un do-
1º Los sujetos a patria potestad, tutela o curaduría tienen como domi-
cilio legal el del padre o madre que ejerce la patria potestad o el del tutor f) Domicilio convencional
o curador, según los casos (art. 72 CC). En caso de pluralidad de personas
que ejerzan la patria potestad o la guarda, se entenderá que la persona
tiene también distintos domicilios según las personas que ejercen la patria
atribuye como domicilio el lugar de su residencia (art. 68 CC).
potestad o la guarda.
4º Para los que no tienen domicilio (o éste no puede probarse), la ley les

2º Los “criados o dependientes” de una persona que residan en la misma

GHORV¿HOHVGHXQDGLyFHVLVSDUURTXLDXRWUDFLUFXQVFULSFLyQWHUULWRULDO
casa que ella, tienen como domicilio legal el domicilio de esta última, salvo
obligatorias a algunos eclesiásticos encargados de la orientación pastoral
que se aplique la regla del número anterior (art. 73 CC). La denominación
remisión al ordenamiento jurídico canónico que puede establecer residencias
de “criados y dependientes” debe ser actualizada por la de “trabajadores
terminada, tienen su domicilio en ella (art. 66 CC). El Código hace aquí una
de casa particular” que se encuentran regulados en el Código del Trabajo
3º Los obispos, curas y otros eclesiásticos obligados a una residencia de-
(art. 146 CT).
(art. 146 CT).
3º Los obispos, curas y otros eclesiásticos obligados a una residencia de-
de casa particular” que se encuentran regulados en el Código del Trabajo
terminada, tienen su domicilio en ella (art. 66 CC). El Código hace aquí una
de “criados y dependientes” debe ser actualizada por la de “trabajadores
remisión al ordenamiento jurídico canónico que puede establecer residencias
que se aplique la regla del número anterior (art. 73 CC). La denominación
obligatorias a algunos eclesiásticos encargados de la orientación pastoral
casa que ella, tienen como domicilio legal el domicilio de esta última, salvo
GHORV¿HOHVGHXQDGLyFHVLVSDUURTXLDXRWUDFLUFXQVFULSFLyQWHUULWRULDO
2º Los “criados o dependientes” de una persona que residan en la misma

4º Para los que no tienen domicilio (o éste no puede probarse), la ley les
atribuye como domicilio el lugar de su residencia (art. 68 CC).
f) Domicilio convencional
Las partes de un contrato pueden establecer de común acuerdo un do-
micilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales a que diere
lugar el mismo contrato (art. 69 CC).
potestad o la guarda.
tiene también distintos domicilios según las personas que ejercen la patria
que ejerzan la patria potestad o la guarda, se entenderá que la persona
o curador, según los casos (art. 72 CC). En caso de pluralidad de personas
cilio legal el del padre o madre que ejerce la patria potestad o el del tutor
1º Los sujetos a patria potestad, tutela o curaduría tienen como domi-
ciertas personas en razón de su dependencia de otra u otras circunstancias.
La ley atribuye un domicilio, con independencia de su situación real, a

Este domicilio suele pactarse en relación con la ciudad o comuna en e) Domicilio legal
general, y seguida de una atribución expresa de competencia a los tribu-
nales de dicho territorio para conocer de todas las incidencias que resulten
de la validez, interpretación, cumplimiento y terminación del respectivo
HERNÁN CORRAL TALCIANI 382
FRENTE

Servicio de Impuestos Internos.

el RUT se asigna también a personas jurídicas. El RUT es asignado por el
contribuyentes las personas naturales y las jurídicas, a diferencia del RUN,
fuerza de ley Nº 3, de 1969 (D. Of. 15 de febrero de 1969). Como son
principalmente para el impuesto a la renta. Fue creado por el decreto con
zar a las personas en cuanto contribuyentes de los diversos impuestos, y
El Rol Único Tributario, RUT, es un número que pretende individuali-
b) El Rol Único Tributario
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 383
FRQWUDWR7DPELpQSXHGH¿MDUVHSDUDUHPLWLUDYLVRVRQRWL¿FDFLRQHV\KDFHU
entregas o pagos.
$XQTXHHO&yGLJR&LYLOVyORUHFRQRFHODSRVLELOLGDGGH¿MDUXQGRPL-
cilio en un contrato, no vemos inconveniente en que se determine en una
convención no contractual o incluso en un acto jurídico unilateral.

de dos o más personas. 3. Números y documentos identificatorios

a) El Rol Único Nacional

por terceros. La idea del sistema es que nunca se repita un número respecto
fallecimiento, el número de RUN se bloquea para que no pueda ser usado
El Rol Único Nacional, RUN, es un número único que el Servicio de
Este número se mantiene por toda la vida de la persona. Después de su
5HJLVWUR&LYLOH,GHQWL¿FDFLyQDVLJQDDFDGDSHUVRQDQDWXUDOQDFLRQDOR
extranjero residente. Fue creado por el D.S. Nº 18, de 1973 (D. Of. 13
una cédula de identidad.
GHPDU]RGH FRQHOREMHWLYRGHXQL¿FDUORVGLVWLQWRVQ~PHURVTXH
nacimiento. Para los extranjeros se les asigna al momento en que soliciten
existían para diversas actividades de las personas. Se compone de un nú-
El Servicio de Registro Civil asigna el número en la inscripción de
PHURFRUUHODWLYR\XQGtJLWRYHUL¿FDGRUREWHQLGRPHGLDQWHXQDOJRULWPR
matemático. Como se trata de un número correlativo, los números mayores
indican que se trata de una persona de menor edad.
indican que se trata de una persona de menor edad.
matemático. Como se trata de un número correlativo, los números mayores
PHURFRUUHODWLYR\XQGtJLWRYHUL¿FDGRUREWHQLGRPHGLDQWHXQDOJRULWPR
El Servicio de Registro Civil asigna el número en la inscripción de
existían para diversas actividades de las personas. Se compone de un nú-
nacimiento. Para los extranjeros se les asigna al momento en que soliciten
GHPDU]RGH FRQHOREMHWLYRGHXQL¿FDUORVGLVWLQWRVQ~PHURVTXH
una cédula de identidad.
extranjero residente. Fue creado por el D.S. Nº 18, de 1973 (D. Of. 13
5HJLVWUR&LYLOH,GHQWL¿FDFLyQDVLJQDDFDGDSHUVRQDQDWXUDOQDFLRQDOR
Este número se mantiene por toda la vida de la persona. Después de su
El Rol Único Nacional, RUN, es un número único que el Servicio de
fallecimiento, el número de RUN se bloquea para que no pueda ser usado
por terceros. La idea del sistema es que nunca se repita un número respecto
a) El Rol Único Nacional

3. Números y documentos identificatorios de dos o más personas.

convención no contractual o incluso en un acto jurídico unilateral. b) El Rol Único Tributario

cilio en un contrato, no vemos inconveniente en que se determine en una
$XQTXHHO&yGLJR&LYLOVyORUHFRQRFHODSRVLELOLGDGGH¿MDUXQGRPL-
entregas o pagos.
FRQWUDWR7DPELpQSXHGH¿MDUVHSDUDUHPLWLUDYLVRVRQRWL¿FDFLRQHV\KDFHU
383 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
El Rol Único Tributario, RUT, es un número que pretende individuali-
zar a las personas en cuanto contribuyentes de los diversos impuestos, y
principalmente para el impuesto a la renta. Fue creado por el decreto con
fuerza de ley Nº 3, de 1969 (D. Of. 15 de febrero de 1969). Como son
contribuyentes las personas naturales y las jurídicas, a diferencia del RUN,
el RUT se asigna también a personas jurídicas. El RUT es asignado por el
Servicio de Impuestos Internos.
 de 2004.
384 HERNÁN CORRAL TALCIANI
el Servicio de Registro Civil, conforme a lo dispuesto en la ley Nº 19.948,
puede eximirse de responsabilidad por su mal uso mediante su bloqueo en
3DUDVLPSOL¿FDUODVRSHUDFLRQHVGHVGHKDFHDOJ~QWLHPSRVHGHWHUPLQy En caso de extravío, robo o hurto de la cédula de identidad el titular
que el RUT de las personas naturales debía ser el mismo número del RUN.
De esta forma, la misma serie de números, tratándose de personas naturales, 1997 (D. Of. 17 de enero de 1998).
sirve como RUN y como RUT. deben ser renovadas. El vencimiento está regulado por el D.S. Nº 773, de
/DVFpGXODVQRVRQLQGH¿QLGDV\WLHQHQIHFKDGHFDGXFLGDGWUDVODFXDO
c) La cédula de identidad
conducir o pasaporte (art. 85 CPP).
La cédula de identidad es un instrumento público, en tamaño de tarjeta
se realizará mediante documentos como cédula de identidad, licencia de
portable, que tiene por objeto individualizar a una persona natural, mediante
WUROGHLGHQWLGDGDVROLFLWDUODLGHQWL¿FDFLyQGHFXDOTXLHUSHUVRQDODTXH
ODLQFOXVLyQGHVXIRWRJUDItD\ORVSULQFLSDOHVGDWRVLGHQWL¿FDWRULRVFRPR
Procesal Penal faculta a la policía, en los casos en los que proceda el con-
el nombre completo, la nacionalidad, el sexo, la fecha y lugar de naci-
su comparecencia personal (cfr. art. 5º D.L. Nº 26, de 1924). El Código
PLHQWRODSURIHVLyQOD¿UPDODKXHOODGDFWLODU\HOQ~PHURGH5ROÒQLFR
LGHQWL¿FDUVH HQ ODV GLYHUVDV JHVWLRQHV TXH UHDOLFHQ \ HQ TXH VH UHTXLHUD
Nacional. La cédula es expedida por el Registro Civil, usando tecnologías
18 años o más deben contar con su cédula de identidad y deben usarla para
TXH LPSLGHQ VX IDOVL¿FDFLyQ R DGXOWHUDFLyQ +R\ VH KDEOD GH FpGXOD GH
En principio, todas las personas nacionales y extranjeros residentes de
identidad electrónica, ya que la cédula contiene un microchip electrónico.
/DV FDUDFWHUtVWLFDV \ PHQFLRQHV GH HVWD UHQRYDGD FpGXOD IXHURQ ¿MDGDV septiembre de 2013).
por la resolución del Ministerio de Justicia Nº 861, de 2013 (D. Of. 2 de por la resolución del Ministerio de Justicia Nº 861, de 2013 (D. Of. 2 de
septiembre de 2013). /DV FDUDFWHUtVWLFDV \ PHQFLRQHV GH HVWD UHQRYDGD FpGXOD IXHURQ ¿MDGDV
identidad electrónica, ya que la cédula contiene un microchip electrónico.
En principio, todas las personas nacionales y extranjeros residentes de
TXH LPSLGHQ VX IDOVL¿FDFLyQ R DGXOWHUDFLyQ +R\ VH KDEOD GH FpGXOD GH
18 años o más deben contar con su cédula de identidad y deben usarla para
Nacional. La cédula es expedida por el Registro Civil, usando tecnologías
LGHQWL¿FDUVH HQ ODV GLYHUVDV JHVWLRQHV TXH UHDOLFHQ \ HQ TXH VH UHTXLHUD
PLHQWRODSURIHVLyQOD¿UPDODKXHOODGDFWLODU\HOQ~PHURGH5ROÒQLFR
su comparecencia personal (cfr. art. 5º D.L. Nº 26, de 1924). El Código
el nombre completo, la nacionalidad, el sexo, la fecha y lugar de naci-
Procesal Penal faculta a la policía, en los casos en los que proceda el con-
ODLQFOXVLyQGHVXIRWRJUDItD\ORVSULQFLSDOHVGDWRVLGHQWL¿FDWRULRVFRPR
WUROGHLGHQWLGDGDVROLFLWDUODLGHQWL¿FDFLyQGHFXDOTXLHUSHUVRQDODTXH
portable, que tiene por objeto individualizar a una persona natural, mediante
se realizará mediante documentos como cédula de identidad, licencia de
La cédula de identidad es un instrumento público, en tamaño de tarjeta
conducir o pasaporte (art. 85 CPP).
c) La cédula de identidad
/DVFpGXODVQRVRQLQGH¿QLGDV\WLHQHQIHFKDGHFDGXFLGDGWUDVODFXDO
deben ser renovadas. El vencimiento está regulado por el D.S. Nº 773, de sirve como RUN y como RUT.
1997 (D. Of. 17 de enero de 1998). De esta forma, la misma serie de números, tratándose de personas naturales,
que el RUT de las personas naturales debía ser el mismo número del RUN.
En caso de extravío, robo o hurto de la cédula de identidad el titular 3DUDVLPSOL¿FDUODVRSHUDFLRQHVGHVGHKDFHDOJ~QWLHPSRVHGHWHUPLQy
puede eximirse de responsabilidad por su mal uso mediante su bloqueo en
el Servicio de Registro Civil, conforme a lo dispuesto en la ley Nº 19.948,
de 2004.
HERNÁN CORRAL TALCIANI 384
FRENTE
obligaciones por sí misma y sin el ministerio de otra persona.
rechos y contraer obligaciones, así como para ejercer derechos y ejecutar
6HGH¿QHODFDSDFLGDGFRPRODDSWLWXGGHODSHUVRQDSDUDDGTXLULUGH-
a) Concepto
1. La capacidad jurídica
DISCAPACITADOS E INTEGRANTES DE ETNIAS INDÍGENAS
IV. LA CAPACIDAD JURÍDICA Y LA PROTECCIÓN DE INCAPACES,
pp. 321-330.
propósito de un proyecto de ley”, en Revista Chilena de Derecho 30 (2003) 2,
María de Aránzazu, “Orden de apellidos de la persona nacida. Observaciones a
Registro Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1988; NOVALES ALQUÉZAR,
'HOFDPELRGHQRPEUHV\DSHOOLGRV\GHODVUHFWL¿FDFLRQHVGHODV3DUWLGDVGHO
Civil V, AbeledoPerrot, Santiago, 2010, pp. 29-45; ESCANDÓN ORELLANA, Pedro,
Departamento de Derecho Privado U. de Concepción (coord.), Estudios de Derecho
de derecho internacional privado. El caso del domicilio y la nacionalidad”, en
1952; PÉREZ VILLAR, Carmen Gloria, “El Código Civil y proyección en materias
PESCIO VARGAS, Victorio, La vecindad, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
ANÓNIMO, “¿Domicilio o residencia?, en RCF, t. III (1887), N° 2, pp. 108- 110;
a su nombre patronímico y al de su consorte”, en RDJ, t. 1, Derecho, pp. 31-48;
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: PERREAU, E. H., “El derecho de cada uno de los cónyuges
noviembre de 1989).
decreto supremo Nº 1.010, Ministerio de Justicia, de 1989 (D. Of. 17 de
La regulación del otorgamiento de este documento se encuentra en el
El número del pasaporte es el mismo que el Rol Único Nacional.
de viaje o un documento de viaje.
consulado. A los extranjeros que estén en Chile puede otorgarse un título
nacionales. En el extranjero el pasaporte se expide a través del respectivo
que estén en territorio chileno o en el extranjero, si desean viajar como
a la persona en el extranjero. Los chilenos deben obtener el pasaporte, sea
GH5HJLVWUR&LYLOHQIRUPDWRGHOLEUHWD\TXHWLHQHSRUIXQFLyQLGHQWL¿FDU
El pasaporte es un instrumento público expedido también por el Servicio
d) El pasaporte
385 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 385
d) El pasaporte
El pasaporte es un instrumento público expedido también por el Servicio
GH5HJLVWUR&LYLOHQIRUPDWRGHOLEUHWD\TXHWLHQHSRUIXQFLyQLGHQWL¿FDU
a la persona en el extranjero. Los chilenos deben obtener el pasaporte, sea
que estén en territorio chileno o en el extranjero, si desean viajar como
nacionales. En el extranjero el pasaporte se expide a través del respectivo
consulado. A los extranjeros que estén en Chile puede otorgarse un título
de viaje o un documento de viaje.
El número del pasaporte es el mismo que el Rol Único Nacional.
La regulación del otorgamiento de este documento se encuentra en el
decreto supremo Nº 1.010, Ministerio de Justicia, de 1989 (D. Of. 17 de
noviembre de 1989).
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: PERREAU, E. H., “El derecho de cada uno de los cónyuges
a su nombre patronímico y al de su consorte”, en RDJ, t. 1, Derecho, pp. 31-48;
ANÓNIMO, “¿Domicilio o residencia?, en RCF, t. III (1887), N° 2, pp. 108- 110;
PESCIO VARGAS, Victorio, La vecindad, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1952; PÉREZ VILLAR, Carmen Gloria, “El Código Civil y proyección en materias
de derecho internacional privado. El caso del domicilio y la nacionalidad”, en
Departamento de Derecho Privado U. de Concepción (coord.), Estudios de Derecho
Civil V, AbeledoPerrot, Santiago, 2010, pp. 29-45; ESCANDÓN ORELLANA, Pedro,
'HOFDPELRGHQRPEUHV\DSHOOLGRV\GHODVUHFWL¿FDFLRQHVGHODV3DUWLGDVGHO
Registro Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1988; NOVALES ALQUÉZAR,
María de Aránzazu, “Orden de apellidos de la persona nacida. Observaciones a
propósito de un proyecto de ley”, en Revista Chilena de Derecho 30 (2003) 2,
pp. 321-330.
IV. LA CAPACIDAD JURÍDICA Y LA PROTECCIÓN DE INCAPACES,
DISCAPACITADOS E INTEGRANTES DE ETNIAS INDÍGENAS
1. La capacidad jurídica
a) Concepto
6HGH¿QHODFDSDFLGDGFRPRODDSWLWXGGHODSHUVRQDSDUDDGTXLULUGH-
rechos y contraer obligaciones, así como para ejercer derechos y ejecutar
obligaciones por sí misma y sin el ministerio de otra persona.

386 HERNÁN CORRAL TALCIANI
(QODPLVPDGH¿QLFLyQDFXxDGDSRUODGRFWULQD\DTXHHQHO&yGLJR
sólo hay elementos para construirla (cfr. arts. 545, 1445.2 CC), se distin-
gue la capacidad para adquirir derechos y la capacidad para ejercerlos de
PDQHUDLQGHSHQGLHQWHTXHGDUiOXJDUDODFODVL¿FDFLyQHQWUHFDSDFLGDGGH
goce y de ejercicio.
b) Capacidad de goce y capacidad
de ejercicio
La capacidad de goce es la aptitud de la persona para adquirir derechos
y para contraer obligaciones.
Son capaces de goce, es decir, tienen la posibilidad de ser titulares de
derechos, todas las personas. Por ejemplo, un niño recién nacido puede
adquirir un derecho de herencia o una indemnización por seguro de vida,
aunque no tenga conciencia de ello, y puede también resultar obligado si
debe pagar impuestos por esas atribuciones patrimoniales. Lo que no tiene
este niño es la capacidad de ejercicio, puesto que ésta supone la aptitud para
ejercer derechos y contraer obligaciones sin el ministerio de otras personas,
HVGHFLUXQUHSUHVHQWDQWHOHJDO(O&yGLJRGH¿QHHVWD~OWLPDHQWpUPLQRV
obligacionales, diciendo que “La capacidad legal de una persona consiste
en poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de
otra” (art. 1445.2 CC).
La regla general en ambos tipos de capacidades es que toda persona
es capaz (cfr. art. 1446 CC), de manera que lo relevante desde el punto
de vista jurídico es el estudio de las incapacidades que constituyen una
excepción a esa regla.
Las incapacidades pueden ser generales o especiales, según si se trate
GHODJHQHUDOLGDGGHODVUHODFLRQHVMXUtGLFDVRVyORGHXQDSDUWHHVSHFt¿FD
de ellas.
La incapacidad de goce general de una persona no es concebible ya que
implicaría la ausencia de personalidad. Por ejemplo, una asociación sin
personalidad jurídica adolece de incapacidad de goce para la generalidad
de los derechos, pero es incapaz porque no es persona, y no viceversa. Es
la personalidad la que determina la capacidad general de goce.
la personalidad la que determina la capacidad general de goce.
de los derechos, pero es incapaz porque no es persona, y no viceversa. Es
personalidad jurídica adolece de incapacidad de goce para la generalidad
implicaría la ausencia de personalidad. Por ejemplo, una asociación sin
La incapacidad de goce general de una persona no es concebible ya que
de ellas.
GHODJHQHUDOLGDGGHODVUHODFLRQHVMXUtGLFDVRVyORGHXQDSDUWHHVSHFt¿FD
Las incapacidades pueden ser generales o especiales, según si se trate
excepción a esa regla.
de vista jurídico es el estudio de las incapacidades que constituyen una
es capaz (cfr. art. 1446 CC), de manera que lo relevante desde el punto
La regla general en ambos tipos de capacidades es que toda persona
otra” (art. 1445.2 CC).
en poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de
obligacionales, diciendo que “La capacidad legal de una persona consiste
HVGHFLUXQUHSUHVHQWDQWHOHJDO(O&yGLJRGH¿QHHVWD~OWLPDHQWpUPLQRV
ejercer derechos y contraer obligaciones sin el ministerio de otras personas,
este niño es la capacidad de ejercicio, puesto que ésta supone la aptitud para
debe pagar impuestos por esas atribuciones patrimoniales. Lo que no tiene
aunque no tenga conciencia de ello, y puede también resultar obligado si
adquirir un derecho de herencia o una indemnización por seguro de vida,
derechos, todas las personas. Por ejemplo, un niño recién nacido puede
Son capaces de goce, es decir, tienen la posibilidad de ser titulares de
y para contraer obligaciones.
La capacidad de goce es la aptitud de la persona para adquirir derechos
de ejercicio
b) Capacidad de goce y capacidad
goce y de ejercicio.
PDQHUDLQGHSHQGLHQWHTXHGDUiOXJDUDODFODVL¿FDFLyQHQWUHFDSDFLGDGGH
gue la capacidad para adquirir derechos y la capacidad para ejercerlos de
sólo hay elementos para construirla (cfr. arts. 545, 1445.2 CC), se distin-
(QODPLVPDGH¿QLFLyQDFXxDGDSRUODGRFWULQD\DTXHHQHO&yGLJR
HERNÁN CORRAL TALCIANI 386
FRENTE
de Derechos del Niño (art. 3.2).
responsabilidad y derechos de los padres contemplados en la Convención
por la necesidad de otorgar la protección y el cuidado debidos al niño y la
en la vida social. La incapacidad del menor puede considerarse consagrada
aquellos que sí cuentan con facultades para desenvolverse con seguridad
las personas incapaces, éstas no tendrían las mismas oportunidades que
dad de oportunidades. Si nadie protegiera y administrara los bienes de
que es deber del Estado dar protección a la población y asegurar la igual-
Esta necesidad está recogida en el art. 1º de la Constitución que señala
(cfr. art. 338 CC).
pueden dirigirse a sí mismas ni administrar competentemente sus negocios
que suscita la necesidad de otorgarles la protección debida, ya que ellas no
personas sino en una situación de vulnerabilidad en que se encuentran, la
La incapacidad de ejercicio no se funda en una minusvaloración de las
de ejercicio
c) Fundamento constitucional de las incapacidades
SRULQFDSDFLGDGHVGHHMHUFLFLRVLQFDOL¿FDWLYR
La incapacidades de ejercicio generales se suelen conocer abreviadamente
(art. 1796 CC).
separados judicialmente y entre padres e hijos sujetos a patria potestad
CC). Por ejemplo, es nulo el contrato de compraventa entre cónyuges no
ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos” (art. 1447.4
hay incapacidades particulares “que consisten en la prohibición que la ley
personas la ejecución de ciertos actos jurídicos. El art. 1447 dispone que
sin el ministerio de otro. Es especial cuando la ley ha prohibido a ciertas
general cuando la persona no puede ejercer la generalidad de sus derechos
La incapacidad de ejercicio puede ser también general y especial. Es
de muerte (cfr. arts. 961 y ss. CC).
También hay personas que son incapaces o indignas para suceder por causa
ciertos extranjeros no pueden adquirir el dominio de inmuebles fronterizos.
de goce especial, relativa a ciertos tipos de derechos. Así, por ejemplo,
En cambio, existen personas que pueden adolecer de una incapacidad
387 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 387
En cambio, existen personas que pueden adolecer de una incapacidad
de goce especial, relativa a ciertos tipos de derechos. Así, por ejemplo,
ciertos extranjeros no pueden adquirir el dominio de inmuebles fronterizos.
También hay personas que son incapaces o indignas para suceder por causa
de muerte (cfr. arts. 961 y ss. CC).
La incapacidad de ejercicio puede ser también general y especial. Es
general cuando la persona no puede ejercer la generalidad de sus derechos
sin el ministerio de otro. Es especial cuando la ley ha prohibido a ciertas
personas la ejecución de ciertos actos jurídicos. El art. 1447 dispone que
hay incapacidades particulares “que consisten en la prohibición que la ley
ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos” (art. 1447.4
CC). Por ejemplo, es nulo el contrato de compraventa entre cónyuges no
separados judicialmente y entre padres e hijos sujetos a patria potestad
(art. 1796 CC).
La incapacidades de ejercicio generales se suelen conocer abreviadamente
SRULQFDSDFLGDGHVGHHMHUFLFLRVLQFDOL¿FDWLYR
c) Fundamento constitucional de las incapacidades
de ejercicio
La incapacidad de ejercicio no se funda en una minusvaloración de las
personas sino en una situación de vulnerabilidad en que se encuentran, la
que suscita la necesidad de otorgarles la protección debida, ya que ellas no
pueden dirigirse a sí mismas ni administrar competentemente sus negocios
(cfr. art. 338 CC).
Esta necesidad está recogida en el art. 1º de la Constitución que señala
que es deber del Estado dar protección a la población y asegurar la igual-
dad de oportunidades. Si nadie protegiera y administrara los bienes de
las personas incapaces, éstas no tendrían las mismas oportunidades que
aquellos que sí cuentan con facultades para desenvolverse con seguridad
en la vida social. La incapacidad del menor puede considerarse consagrada
por la necesidad de otorgar la protección y el cuidado debidos al niño y la
responsabilidad y derechos de los padres contemplados en la Convención
de Derechos del Niño (art. 3.2).

388 HERNÁN CORRAL TALCIANI
La privación de la facultad de administrar y disponer por sí mismo es
una limitación del derecho de doPLQLRMXVWL¿FDGDHQODIXQFLyQVRFLDOGH
la propiedad que consiste en los intereses generales de la nación, entre
los que se encuentra la protección a la población y el aseguramiento de la
igualdad de oportunidades (art. 19.24º en relación con el art. 1º Const.).
En todo caso las limitaciones sólo pueden ser establecidas por ley, y por
ello los casos de incapacidad son solamente los contemplados expresamente
en la ley. Su interpretación es de derecho estricto y no admite una extensión
analógica a supuestos no expresamente regulados.
Por eso, la regla general es la capacidad y las excepciones deben ser
establecidas por la ley. El Código Civil lo señala explícitamente: “Toda
persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces”
(art. 1446 CC).
2. Personas jurídicamente incapaces
a) Incapacidad absoluta y relativa
La incapacidad de ejercicio puede ser absoluta o relativa. La distinción
radica en la mayor o menor libertad del incapaz para administrar por sí
mismo sus asuntos patrimoniales y en la mayor o menor intervención del
representante.
Los incapaces absolutos sólo pueden actuar por medio de su representante
legal y nunca por sí mismos. Si actúan por sí mismos, sus actos adolecen de
nulidad absoluta, no generan obligaciones (ni aun obligaciones naturales)
y no pueden ser caucionados (que un tercero garantice el cumplimiento de
la obligación del incapaz) (art. 1447.2 CC).
Los incapaces absolutos son:
1º) Los dementes;
2º) Los impúberes;
3º) Los sordos o sordomudos que no pueden dar a entenderse claramente
(art. 1447.1 CC).
(art. 1447.1 CC).
3º) Los sordos o sordomudos que no pueden dar a entenderse claramente
2º) Los impúberes;
1º) Los dementes;
Los incapaces absolutos son:
la obligación del incapaz) (art. 1447.2 CC).
y no pueden ser caucionados (que un tercero garantice el cumplimiento de
nulidad absoluta, no generan obligaciones (ni aun obligaciones naturales)
legal y nunca por sí mismos. Si actúan por sí mismos, sus actos adolecen de
Los incapaces absolutos sólo pueden actuar por medio de su representante
representante.
mismo sus asuntos patrimoniales y en la mayor o menor intervención del
radica en la mayor o menor libertad del incapaz para administrar por sí
La incapacidad de ejercicio puede ser absoluta o relativa. La distinción
a) Incapacidad absoluta y relativa
2. Personas jurídicamente incapaces
(art. 1446 CC).
persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces”
establecidas por la ley. El Código Civil lo señala explícitamente: “Toda
Por eso, la regla general es la capacidad y las excepciones deben ser
analógica a supuestos no expresamente regulados.
en la ley. Su interpretación es de derecho estricto y no admite una extensión
ello los casos de incapacidad son solamente los contemplados expresamente
En todo caso las limitaciones sólo pueden ser establecidas por ley, y por
igualdad de oportunidades (art. 19.24º en relación con el art. 1º Const.).
los que se encuentra la protección a la población y el aseguramiento de la
la propiedad que consiste en los intereses generales de la nación, entre
una limitación del derecho de doPLQLRMXVWL¿FDGDHQODIXQFLyQVRFLDOGH
La privación de la facultad de administrar y disponer por sí mismo es
HERNÁN CORRAL TALCIANI 388
FRENTE

estado de disminución de facultades no es evidente y por ello la ley esta-

PiVRPHQRVPDQL¿HVWRSRUHMHPSORODHGDG3HURHQRWUDVRFDVLRQHVHO
Una forma de declarar la incapacidad es ateniéndose a un factor físico
i) El juicio de interdicción
b) Los juicios de interdicción y el nombramiento de guardador
general.
disipación, dementes y sordos o sordomudos incapaces, se les da curador
Se les da tutor a los impúberes. A los menores adultos, interdictos por
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 389
A diferencia de los incapaces absolutos, los incapaces relativos tienen
cierta independencia. Pueden actuar legalmente ya sea representados o
por sí mismos y con la autorización del representante legal. Además, en
algunas ocasiones pueden administrar incluso por sí mismos un peculio o
patrimonio separado. Por eso, el art. 1447 del Código Civil dice que “sus
actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos,
determinados por las leyes”.
Los incapaces relativos son:

padre o la madre que ejerce la patria potestad, su tutor o curador (art. 43). 1º) Los menores adultos;
El Código Civil dispone que son representantes legales de una persona el
2º) Los disipadores que se hallen en interdicción de administrar lo suyo
que está sujeta a ella. Esta función es denominada representación legal.
(art. 1447.3 CC).
QRXQGHUHFKRSRUTXHVHHMHUFHHQEHQH¿FLRQRGHOWLWXODUVLQRGHODSHUVRQD
administración de sus bienes y demás relaciones jurídicas. Es una función y
Nótese que los disipadores sólo pasan a ser incapaces una vez declarada
de una carga o función a otra persona para que la sustituya o asista en la
su interdicción mediante resolución judicial.
La protección de la persona incapaz se realiza mediante la imposición

La protección de la persona incapaz se realiza mediante la imposición

su interdicción mediante resolución judicial.
Nótese que los disipadores sólo pasan a ser incapaces una vez declarada
(art. 1447.3 CC).
2º) Los disipadores que se hallen en interdicción de administrar lo suyo
1º) Los menores adultos;
de una carga o función a otra persona para que la sustituya o asista en la
administración de sus bienes y demás relaciones jurídicas. Es una función y
QRXQGHUHFKRSRUTXHVHHMHUFHHQEHQH¿FLRQRGHOWLWXODUVLQRGHODSHUVRQD
que está sujeta a ella. Esta función es denominada representación legal.
El Código Civil dispone que son representantes legales de una persona el
padre o la madre que ejerce la patria potestad, su tutor o curador (art. 43).

Los incapaces relativos son:
determinados por las leyes”.
actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos,
patrimonio separado. Por eso, el art. 1447 del Código Civil dice que “sus
algunas ocasiones pueden administrar incluso por sí mismos un peculio o
por sí mismos y con la autorización del representante legal. Además, en
cierta independencia. Pueden actuar legalmente ya sea representados o
A diferencia de los incapaces absolutos, los incapaces relativos tienen
389 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
Se les da tutor a los impúberes. A los menores adultos, interdictos por
disipación, dementes y sordos o sordomudos incapaces, se les da curador
general.
b) Los juicios de interdicción y el nombramiento de guardador
i) El juicio de interdicción
Una forma de declarar la incapacidad es ateniéndose a un factor físico
PiVRPHQRVPDQL¿HVWRSRUHMHPSORODHGDG3HURHQRWUDVRFDVLRQHVHO
estado de disminución de facultades no es evidente y por ello la ley esta-
 razón patológica se encuentran privadas del uso de razón de manera per-
390 HERNÁN CORRAL TALCIANI
WpFQLFR\VHUH¿HUHGHPDQHUDJHQHUDODWRGDVODVSHUVRQDVTXHSRUDOJXQD
1º) El demente: El Código Civil utiliza esta expresión de un modo no
EOHFHTXHVHSUXHEHHQXQMXLFLRFRQWHQFLRVRFX\D¿QDOLGDGHVODGLFWDU
un decreto judicial de interdicción. Pueden ser sometidas a interdicción las siguientes personas:

El decreto de interdicción declara públicamente la incapacidad y permite ii) Personas que pueden ser declaradas en interdicción
el nombramiento de un curador.

En algunos casos la declaración judicial de la interdicción es condición

no recuperado momentáneamente la cordura (art. 465 CC).
necesaria para constituir la incapacidad: así sucede con el disipador. Todos
interdicción del demente, todos sus actos son nulos sin importar si había o
los actos que haya realizado antes, por muy ruinosos que sean, son válidos.
enfermo obre en ocasiones con uso de razón. En todo caso, decretada la
como el alzhéimer o la demencia senil progresiva parece factible que el
En otros casos, la interdicción no es condición necesaria para la inca-
porque la enfermedad estaba siempre subyacente, pero con enfermedades
pacidad pero facilita su prueba. Así sucede con el sordo o sordomudo y
la cordura). Hasta hace poco se decía que estos intervalos no eran posibles
sobre todo con el demente.
obró en intervalo lúcido (es decir, que había recuperado en ese momento
el demandado alegue que en el momento de celebrar el acto el interdicto
Los actos del demente son nulos aunque no haya sido declarado interdic-
luta) y no es necesaria ninguna prueba adicional. Es más no se admite que
to, pero en tal caso el que pretende la nulidad debe probar que al momento
demente después del decreto de interdicción son nulos (de nulidad abso-
de celebrarse el acto el sujeto no estaba en su sano juicio. Si no lo prueba
Por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados por el
el acto es válido.
el acto es válido.
Por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados por el
de celebrarse el acto el sujeto no estaba en su sano juicio. Si no lo prueba
demente después del decreto de interdicción son nulos (de nulidad abso-
to, pero en tal caso el que pretende la nulidad debe probar que al momento
luta) y no es necesaria ninguna prueba adicional. Es más no se admite que
Los actos del demente son nulos aunque no haya sido declarado interdic-
el demandado alegue que en el momento de celebrar el acto el interdicto
obró en intervalo lúcido (es decir, que había recuperado en ese momento
sobre todo con el demente.
la cordura). Hasta hace poco se decía que estos intervalos no eran posibles
pacidad pero facilita su prueba. Así sucede con el sordo o sordomudo y
porque la enfermedad estaba siempre subyacente, pero con enfermedades
En otros casos, la interdicción no es condición necesaria para la inca-
como el alzhéimer o la demencia senil progresiva parece factible que el
enfermo obre en ocasiones con uso de razón. En todo caso, decretada la
los actos que haya realizado antes, por muy ruinosos que sean, son válidos.
interdicción del demente, todos sus actos son nulos sin importar si había o
necesaria para constituir la incapacidad: así sucede con el disipador. Todos
no recuperado momentáneamente la cordura (art. 465 CC).
En algunos casos la declaración judicial de la interdicción es condición

el nombramiento de un curador.
ii) Personas que pueden ser declaradas en interdicción El decreto de interdicción declara públicamente la incapacidad y permite

Pueden ser sometidas a interdicción las siguientes personas: un decreto judicial de interdicción.
EOHFHTXHVHSUXHEHHQXQMXLFLRFRQWHQFLRVRFX\D¿QDOLGDGHVODGLFWDU
1º) El demente: El Código Civil utiliza esta expresión de un modo no
WpFQLFR\VHUH¿HUHGHPDQHUDJHQHUDODWRGDVODVSHUVRQDVTXHSRUDOJXQD
razón patológica se encuentran privadas del uso de razón de manera per-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 390
FRENTE
llegada la cual debe pedir la interdicción (art. 457 CC). Si el impúber de-
potestad puede seguir ejerciendo su administración hasta la mayor edad,
Si se trata de un menor de edad el padre o madre que goza de la patria
el procurador de la ciudad o cualquiera del pueblo (art. 459.3 CC).
5º) En el caso de un “loco furioso” o que causa notable incomodidad,
(art. 444 CC).
4º) El funcionario diplomático o consular si se trata de un extranjero
3º) El defensor público.
2º) Los parientes consanguíneos hasta en el 4º grado.
1º) El cónyuge no separado judicialmente.
arts. 443 y 459 del Código Civil, y pueden pedir la interdicción:
Para los casos del demente y del disipador se aplican las reglas de los
iii) Personas que pueden pedir la interdicción
no requiere mayor prueba y, además, es transitoria.
Los menores de edad no se declaran en interdicción porque su situación
de sus bienes.
de prudencia, incurre en reiterados actos de notable mala administración
3º) Disipador o pródigo: Se trata de la persona que, por una falta total
mente estas personas pueden comunicarse por escrito.
No se incluye la persona que no puede hablar pero sí oír, porque normal-
hablar ni tampoco comunicarse a través de un lenguaje de señas o gestual.
tratarse de un sordo no mudo (sabe hablar) o de un sordo que no puede
2º) Sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente: debe
recurriendo al informe de peritos (médicos psiquiatras).
en una determinada persona esta circunstancia, el juez deberá acreditarlo
persona pueda dirigirse a sí mismo. Si hay discusión sobre si concurre
manente. Caben todas las enfermedades mentales que impidan que una
391 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 391
manente. Caben todas las enfermedades mentales que impidan que una
persona pueda dirigirse a sí mismo. Si hay discusión sobre si concurre
en una determinada persona esta circunstancia, el juez deberá acreditarlo
recurriendo al informe de peritos (médicos psiquiatras).
2º) Sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente: debe
tratarse de un sordo no mudo (sabe hablar) o de un sordo que no puede
hablar ni tampoco comunicarse a través de un lenguaje de señas o gestual.
No se incluye la persona que no puede hablar pero sí oír, porque normal-
mente estas personas pueden comunicarse por escrito.
3º) Disipador o pródigo: Se trata de la persona que, por una falta total
de prudencia, incurre en reiterados actos de notable mala administración
de sus bienes.
Los menores de edad no se declaran en interdicción porque su situación
no requiere mayor prueba y, además, es transitoria.
iii) Personas que pueden pedir la interdicción
Para los casos del demente y del disipador se aplican las reglas de los
arts. 443 y 459 del Código Civil, y pueden pedir la interdicción:
1º) El cónyuge no separado judicialmente.
2º) Los parientes consanguíneos hasta en el 4º grado.
3º) El defensor público.
4º) El funcionario diplomático o consular si se trata de un extranjero
(art. 444 CC).
5º) En el caso de un “loco furioso” o que causa notable incomodidad,
el procurador de la ciudad o cualquiera del pueblo (art. 459.3 CC).
Si se trata de un menor de edad el padre o madre que goza de la patria
potestad puede seguir ejerciendo su administración hasta la mayor edad,
llegada la cual debe pedir la interdicción (art. 457 CC). Si el impúber de-

392 HERNÁN CORRAL TALCIANI
mente tenía tutor, al llegar a la pubertad, el tutor debe pedir la interdicción
para que se le nombre un curador (art. 458 CC). Si el menor tenía ya un
curador en razón de su menor edad, éste debe pedir la interdicción cuando
sobrevenga la demencia (art. 459.2 CC).
Para el sordo o sordomudo la ley no dice nada. La doctrina entiende
que son las mismas personas que pueden pedir la interdicción del demente,
que ya hemos mencionado.
iv) Juez competente y procedimiento
Es juez competente para conocer del juicio de interdicción el juez de
OHWUDVFRQFRPSHWHQFLDHQPDWHULDVFLYLOHV/DFRPSHWHQFLDWHUULWRULDOVH¿MD
según las reglas generales, por lo que será competente el juez del domicilio
del demandado. No existe un procedimiento especial, de modo que deben
aplicarse las reglas del juicio ordinario (art. 3º CPC). El demandante será
quien pide la interdicción, mientras que el demandado será el supuesto
GHPHQWHGLVLSDGRURVRUGRRVRUGRPXGR6LODLQFDSDFLGDGHVPDQL¿HVWD
el juez deberá nombrarle un curador ad litem (curador especial) para que
lo represente en el juicio.
La disipación se prueba por hechos repetidos de dilapidación que mani-
¿HVWHQXQDIDOWDWRWDOGHSUXGHQFLD/DOH\SRQHHMHPSORVHOMXHJRKDELWXDO
en que se arriesguen porciones considerables del patrimonio, donaciones
cuantiosas sin causa adecuada, gastos ruinosos, etc. (art. 445 CC). La de-
mencia debe probarse observando la conducta habitual del supuesto demente
y sobre todo oyendo el dictamen de facultativos (médicos) (art. 460 CC).
En todo juicio de interdicción procede que se escuche el parecer del
defensor público, aunque la ley lo dispone sólo para el caso del disipador
(art. 443 CC).
Cuando la incapacidad es notoria, se permite que el juez dicte un decreto
de interdicción provisoria pero sólo respecto del demente y del disipador
DUWV\&& /DPHQWDEOHPHQWHODOH\QRKD¿MDGRXQSOD]RGH
caducidad para estos decretos y muchas veces las partes no prosiguen el
MXLFLRKDVWDREWHQHUODLQWHUGLFFLyQGH¿QLWLYD
MXLFLRKDVWDREWHQHUODLQWHUGLFFLyQGH¿QLWLYD
caducidad para estos decretos y muchas veces las partes no prosiguen el
DUWV\&& /DPHQWDEOHPHQWHODOH\QRKD¿MDGRXQSOD]RGH
de interdicción provisoria pero sólo respecto del demente y del disipador
Cuando la incapacidad es notoria, se permite que el juez dicte un decreto
(art. 443 CC).
defensor público, aunque la ley lo dispone sólo para el caso del disipador
En todo juicio de interdicción procede que se escuche el parecer del
y sobre todo oyendo el dictamen de facultativos (médicos) (art. 460 CC).
mencia debe probarse observando la conducta habitual del supuesto demente
cuantiosas sin causa adecuada, gastos ruinosos, etc. (art. 445 CC). La de-
en que se arriesguen porciones considerables del patrimonio, donaciones
¿HVWHQXQDIDOWDWRWDOGHSUXGHQFLD/DOH\SRQHHMHPSORVHOMXHJRKDELWXDO
La disipación se prueba por hechos repetidos de dilapidación que mani-
lo represente en el juicio.
el juez deberá nombrarle un curador ad litem (curador especial) para que
GHPHQWHGLVLSDGRURVRUGRRVRUGRPXGR6LODLQFDSDFLGDGHVPDQL¿HVWD
quien pide la interdicción, mientras que el demandado será el supuesto
aplicarse las reglas del juicio ordinario (art. 3º CPC). El demandante será
del demandado. No existe un procedimiento especial, de modo que deben
según las reglas generales, por lo que será competente el juez del domicilio
OHWUDVFRQFRPSHWHQFLDHQPDWHULDVFLYLOHV/DFRPSHWHQFLDWHUULWRULDOVH¿MD
Es juez competente para conocer del juicio de interdicción el juez de
iv) Juez competente y procedimiento
que ya hemos mencionado.
que son las mismas personas que pueden pedir la interdicción del demente,
Para el sordo o sordomudo la ley no dice nada. La doctrina entiende
sobrevenga la demencia (art. 459.2 CC).
curador en razón de su menor edad, éste debe pedir la interdicción cuando
para que se le nombre un curador (art. 458 CC). Si el menor tenía ya un
mente tenía tutor, al llegar a la pubertad, el tutor debe pedir la interdicción
HERNÁN CORRAL TALCIANI 392
FRENTE

PRWLYDURQ/DLQFDSDFLGDGTXHSURYLHQHGHODIDOWDGHHGDGVX¿FLHQWHVH
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 393
La incapacidad se extinguirá cuando se cesen las circunstancias que la

vii) Terminación de la incapacidad y rehabilitación v) Inscripción del decreto de interdicción

/RVGHFUHWRVGHLQWHUGLFFLyQSURYLVRULDRGH¿QLWLYDGHEHQLQVFULELUVHHQ
HO5HJLVWURGHO&RQVHUYDGRUGH%LHQHV5DtFHV\QRWL¿FDUVHDOS~EOLFRSRU
CC, y para el sordo o sordomudo: art. 470 CC).
medio de tres avisos publicados en un diario de la comuna o de la capital
reglas especiales para el disipador: art. 448 CC, para el demente: art. 462
de la provincia o de la región. La inscripción y publicación se limitará a
un testamento, por la ley o por el juez (cfr. arts. 354 a 470 CC, pero con
expresar que tal individuo designado por su nombre, apellido y domicilio,
Las personas llamadas a ejercer la guarda pueden ser designadas por
no tiene la libre administración de sus bienes (se deja en silencio la causa
para proteger la vida privada de la persona) (arts. 447 y 461 CC).
al disipador y al sordo o sordomudo se les nominará un curador general.
guardador. Al impúber debe dársele un tutor. Al menor adulto, al demente,
Hecha la interdicción, aunque sea provisoria, el juez debe nombrar un La inscripción conservatoria debe practicarse en el Registro de Inter-
dicciones y Prohibiciones de Enajenar (art. 32.3 del Reglamento del Con-
VHUYDGRUGH%LHQHV5DtFHV
vi) Nombramiento de guardador

margen de la inscripción de nacimiento del incapaz.
incapacitación pudiera inscribirse en el Registro Civil, por ejemplo, al
no tiene que ver con la propiedad inmueble. Lo razonable sería que dicha
gistro Conservatorio, ya que se trata de una circunstancia personal que
Debe criticarse, en todo caso, que la interdicción se inscriba en el Re-
del decreto de interdicción respecto de terceros.
que la sanción a la falta de inscripción o publicación es la inoponibilidad
Aunque se ha discutido, y existen ilustres opiniones en contrario, parece
Aunque se ha discutido, y existen ilustres opiniones en contrario, parece
que la sanción a la falta de inscripción o publicación es la inoponibilidad
del decreto de interdicción respecto de terceros.
Debe criticarse, en todo caso, que la interdicción se inscriba en el Re-
gistro Conservatorio, ya que se trata de una circunstancia personal que
no tiene que ver con la propiedad inmueble. Lo razonable sería que dicha
incapacitación pudiera inscribirse en el Registro Civil, por ejemplo, al
margen de la inscripción de nacimiento del incapaz.

vi) Nombramiento de guardador

VHUYDGRUGH%LHQHV5DtFHV
dicciones y Prohibiciones de Enajenar (art. 32.3 del Reglamento del Con-
La inscripción conservatoria debe practicarse en el Registro de Inter- Hecha la interdicción, aunque sea provisoria, el juez debe nombrar un
guardador. Al impúber debe dársele un tutor. Al menor adulto, al demente,
al disipador y al sordo o sordomudo se les nominará un curador general.
para proteger la vida privada de la persona) (arts. 447 y 461 CC).
no tiene la libre administración de sus bienes (se deja en silencio la causa
Las personas llamadas a ejercer la guarda pueden ser designadas por
expresar que tal individuo designado por su nombre, apellido y domicilio,
un testamento, por la ley o por el juez (cfr. arts. 354 a 470 CC, pero con
de la provincia o de la región. La inscripción y publicación se limitará a
reglas especiales para el disipador: art. 448 CC, para el demente: art. 462
medio de tres avisos publicados en un diario de la comuna o de la capital
CC, y para el sordo o sordomudo: art. 470 CC).
HO5HJLVWURGHO&RQVHUYDGRUGH%LHQHV5DtFHV\QRWL¿FDUVHDOS~EOLFRSRU
/RVGHFUHWRVGHLQWHUGLFFLyQSURYLVRULDRGH¿QLWLYDGHEHQLQVFULELUVHHQ

v) Inscripción del decreto de interdicción vii) Terminación de la incapacidad y rehabilitación

La incapacidad se extinguirá cuando se cesen las circunstancias que la

PRWLYDURQ/DLQFDSDFLGDGTXHSURYLHQHGHODIDOWDGHHGDGVX¿FLHQWHVH
393 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

394 HERNÁN CORRAL TALCIANI
extingue por el solo hecho de alcanzar el incapaz la mayoría de edad (18
años). En cambio, el resto de las incapacidades necesitan que se acredite
judicialmente que han desaparecido las circunstancias que autorizaron la
interdicción. Este proceso se denomina “rehabilitación” del incapaz.
Así, en caso del disipador bastará que el juez considere que puede ejer-
cer administración de su patrimonio sin inconveniente. Deben aplicarse
las mismas medidas de publicidad que para la interdicción (arts. 454 CC).
El demente puede ser rehabilitado si se prueba que ha recobrado per-
manentemente la razón. Deben cumplirse las mismas formalidades de
publicidad que para la interdicción (art. 468 CC).
Por último, cesa la incapacidad del sordo o sordomudo desde que se haya
KHFKRFDSD]GHHQWHQGHU\VHUHQWHQGLGRFODUDPHQWH\WXYLHUHVX¿FLHQWH
inteligencia para la administración de sus bienes, sobre lo cual el juez debe
oír informe de peritos (art. 472 CC).
La sentencia que declare la rehabilitación del disipador y del demente
debe ser objeto de las mismas publicaciones e inscripción que la interdic-
ción. Estas medidas de publicidad se limitarán a expresar que tal individuo,
designado por su nombre, apellido y domicilio, tiene la libre administración
de sus bienes. Si el rehabilitado volviere a recaer en la causal de incapa-
cidad, no hay obstáculo para que se pida nuevamente la interdicción (arts.
454, 455 y 468.2 CC).
c) Situación del menor de edad sujeto a patria potestad
Los incapaces que son menores de edad que tienen padre o madre que
puedan ejercer su patria potestad no necesitan que se les nombre un guar-
dador, porque su representante legal será el padre o madre que ejercen
dicha potestad.
/D SDWULD SRWHVWDG VH GH¿QH FRPR HO FRQMXQWR GH GHUHFKRV \ GHEHUHV
que corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no
emancipados (art. 243 CC). Se ejerce también sobre los derechos eventuales
del que está por nacer (art. 243.2 CC).
del que está por nacer (art. 243.2 CC).
emancipados (art. 243 CC). Se ejerce también sobre los derechos eventuales
que corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no
/D SDWULD SRWHVWDG VH GH¿QH FRPR HO FRQMXQWR GH GHUHFKRV \ GHEHUHV
dicha potestad.
dador, porque su representante legal será el padre o madre que ejercen
puedan ejercer su patria potestad no necesitan que se les nombre un guar-
Los incapaces que son menores de edad que tienen padre o madre que
c) Situación del menor de edad sujeto a patria potestad
454, 455 y 468.2 CC).
cidad, no hay obstáculo para que se pida nuevamente la interdicción (arts.
de sus bienes. Si el rehabilitado volviere a recaer en la causal de incapa-
designado por su nombre, apellido y domicilio, tiene la libre administración
ción. Estas medidas de publicidad se limitarán a expresar que tal individuo,
debe ser objeto de las mismas publicaciones e inscripción que la interdic-
La sentencia que declare la rehabilitación del disipador y del demente
oír informe de peritos (art. 472 CC).
inteligencia para la administración de sus bienes, sobre lo cual el juez debe
KHFKRFDSD]GHHQWHQGHU\VHUHQWHQGLGRFODUDPHQWH\WXYLHUHVX¿FLHQWH
Por último, cesa la incapacidad del sordo o sordomudo desde que se haya
publicidad que para la interdicción (art. 468 CC).
manentemente la razón. Deben cumplirse las mismas formalidades de
El demente puede ser rehabilitado si se prueba que ha recobrado per-
las mismas medidas de publicidad que para la interdicción (arts. 454 CC).
cer administración de su patrimonio sin inconveniente. Deben aplicarse
Así, en caso del disipador bastará que el juez considere que puede ejer-
interdicción. Este proceso se denomina “rehabilitación” del incapaz.
judicialmente que han desaparecido las circunstancias que autorizaron la
años). En cambio, el resto de las incapacidades necesitan que se acredite
extingue por el solo hecho de alcanzar el incapaz la mayoría de edad (18
HERNÁN CORRAL TALCIANI 394
FRENTE
para él salvo que tenga peculio profesional o industrial y sólo respecto de
hizo fuera del peculio, los actos son válidos pero no generan obligaciones
enajenación o gravamen de bienes raíces sin autorización judicial); b) Si lo
VXSHFXOLRSURIHVLRQDOVXVDFWRVVRQYiOLGRV\H¿FDFHVHQVXFRQWUD VDOYR
titular de la patria potestad habrá que distinguir: a) Si actuó en el ejercicio de
6LVHWUDWDGHXQPHQRUDGXOWRTXHDFW~DVLQDXWRUL]DFLyQRUDWL¿FDFLyQGHO
absolutamente.
Si el impúber actúa por sí solo sobre sus bienes, sus actos son nulos
(art. 254 CC).
chos hereditarios, necesita autorización judicial con conocimiento de causa
capaz (art. 251 CC). Pero para enajenar o gravar bienes raíces o sus dere-
peculio profesional o industrial, o sea se le considera mayor de edad o
Además, el menor adulto puede actuar libremente en la gestión de su
autorización.
SHUPLWHTXHUDWL¿TXHGHVSXpVXQDFWRTXHHOKLMRHMHFXWySRUVtPLVPRVLQ
el acto como parte y el padre en una cláusula lo autoriza). También se
puede representarlo o también autorizarlo (es decir, el hijo comparece en
padre concurre en el acto y no el hijo. Cuando se trata de un menor adulto
Cuando se trata de un impúber el padre debe representarlo, es decir, el
representación.
nistración y el de representación. Por ahora, nos corresponde estudiar la
La patria potestad tiene tres atributos: el derecho de goce, el de admi-
menor adulto: varón de 14 y mujer de 12 o más, pero menores de 18 años).
ber, esto es, varón menor de 14 y mujer menor de 12 años) o curador (si es
ejemplo, si el niño es huérfano), se le debe nombrar un tutor (si es impú-
que tenga el cuidado personal del hijo (art. 245 CC). A falta de ambos (por
CC). Si viven separados, la patria potestad corresponderá al padre o madre
hijo, y si no hay acuerdo se entiende que la ejercen conjuntamente (art. 244
Los padres pueden acordar cuál de ellos ejercerá la patria potestad del
ambos padres) deberá nombrarse tutor o curador.
vuelve capaz. Si la emancipación ocurre antes (por ejemplo por muerte de
En general, el hijo se emancipa legalmente con la mayoría de edad y se
395 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 395
En general, el hijo se emancipa legalmente con la mayoría de edad y se
vuelve capaz. Si la emancipación ocurre antes (por ejemplo por muerte de
ambos padres) deberá nombrarse tutor o curador.
Los padres pueden acordar cuál de ellos ejercerá la patria potestad del
hijo, y si no hay acuerdo se entiende que la ejercen conjuntamente (art. 244
CC). Si viven separados, la patria potestad corresponderá al padre o madre
que tenga el cuidado personal del hijo (art. 245 CC). A falta de ambos (por
ejemplo, si el niño es huérfano), se le debe nombrar un tutor (si es impú-
ber, esto es, varón menor de 14 y mujer menor de 12 años) o curador (si es
menor adulto: varón de 14 y mujer de 12 o más, pero menores de 18 años).
La patria potestad tiene tres atributos: el derecho de goce, el de admi-
nistración y el de representación. Por ahora, nos corresponde estudiar la
representación.
Cuando se trata de un impúber el padre debe representarlo, es decir, el
padre concurre en el acto y no el hijo. Cuando se trata de un menor adulto
puede representarlo o también autorizarlo (es decir, el hijo comparece en
el acto como parte y el padre en una cláusula lo autoriza). También se
SHUPLWHTXHUDWL¿TXHGHVSXpVXQDFWRTXHHOKLMRHMHFXWySRUVtPLVPRVLQ
autorización.
Además, el menor adulto puede actuar libremente en la gestión de su
peculio profesional o industrial, o sea se le considera mayor de edad o
capaz (art. 251 CC). Pero para enajenar o gravar bienes raíces o sus dere-
chos hereditarios, necesita autorización judicial con conocimiento de causa
(art. 254 CC).
Si el impúber actúa por sí solo sobre sus bienes, sus actos son nulos
absolutamente.
6LVHWUDWDGHXQPHQRUDGXOWRTXHDFW~DVLQDXWRUL]DFLyQRUDWL¿FDFLyQGHO
titular de la patria potestad habrá que distinguir: a) Si actuó en el ejercicio de
VXSHFXOLRSURIHVLRQDOVXVDFWRVVRQYiOLGRV\H¿FDFHVHQVXFRQWUD VDOYR
enajenación o gravamen de bienes raíces sin autorización judicial); b) Si lo
hizo fuera del peculio, los actos son válidos pero no generan obligaciones
para él salvo que tenga peculio profesional o industrial y sólo respecto de

396 HERNÁN CORRAL TALCIANI
estos bienes (art. 260.1 CC). Pero los préstamos de dinero a interés que
WRPDUDRODVFRPSUDVDO¿DGRTXHKLFLHUHVLQDXWRUL]DFLyQHVFULWDGHOSDGUH
o madre, si bien son válidos, no lo obligan sino hasta concurrencia del
EHQH¿FLRTXHKD\DUHSRUWDGRGHODFWR DUW&& 
&XDQGRHOWLWXODUGHODSDWULDSRWHVWDGUHSUHVHQWDDXWRUL]DRUDWL¿FDORV
actos del menor sujeto a patria potestad, se obliga el patrimonio del padre o
madre que intervino primeramente (si hay sociedad conyugal es una deuda
de la sociedad), y sólo en subsidio (o sea si el padre no tiene bienes), obliga
DOPHQRUSHURVyORKDVWDFRQFXUUHQFLDGHOEHQH¿FLRTXHKXELHUHUHSRUWDGR
el hijo del acto o contrato (art. 261).
Debe tenerse en cuenta que en caso de patria potestad conjunta, que es
la regla supletoria, los padres pueden actuar indistintamente en los actos
de mera conservación. Si se trata de un acto dispositivo, que no es de mera
conservación, será necesaria la voluntad conjunta, salvo autorización judicial
(arts. 244.3 y 245.3 CC).
d) Situación del pupilo sujeto a tutela o curatela general
Los pupilos sujetos a guarda son el menor no sujeto a patria potestad y
las personas que hayan sido declaradas interdictas por demencia, disipación
o sordomudez. Al impúber se le da tutor, a los demás curador general. Los
tutores y curadores generales velan sobre la persona y los bienes de sus
pupilos.
Los derechos y deberes del guardador sobre la persona del pupilo están
muy detalladamente regulados respecto de impúber (arts. 428 a 430 CC),
y menos para el menor adulto (art. 438 CC), el disipador (art. 453) y el
demente (arts. 466 y 467 CC).
La administración de los bienes corresponde al guardador, que es el
representante legal del pupilo (art. 43 CC). Pero el menor adulto y el di-
sipador pueden gozar de cierta autonomía en la gestión de ciertos bienes:
el menor adulto tiene derecho a tener un peculio profesional o industrial
DUW&& 7DPELpQHOFXUDGRUOHSXHGHFRQ¿DUODDGPLQLVWUDFLyQGH
una parte de sus bienes (art. 440 CC). El disipador tiene derecho a que se
una parte de sus bienes (art. 440 CC). El disipador tiene derecho a que se
DUW&& 7DPELpQHOFXUDGRUOHSXHGHFRQ¿DUODDGPLQLVWUDFLyQGH
el menor adulto tiene derecho a tener un peculio profesional o industrial
sipador pueden gozar de cierta autonomía en la gestión de ciertos bienes:
representante legal del pupilo (art. 43 CC). Pero el menor adulto y el di-
La administración de los bienes corresponde al guardador, que es el
demente (arts. 466 y 467 CC).
y menos para el menor adulto (art. 438 CC), el disipador (art. 453) y el
muy detalladamente regulados respecto de impúber (arts. 428 a 430 CC),
Los derechos y deberes del guardador sobre la persona del pupilo están
pupilos.
tutores y curadores generales velan sobre la persona y los bienes de sus
o sordomudez. Al impúber se le da tutor, a los demás curador general. Los
las personas que hayan sido declaradas interdictas por demencia, disipación
Los pupilos sujetos a guarda son el menor no sujeto a patria potestad y
d) Situación del pupilo sujeto a tutela o curatela general
(arts. 244.3 y 245.3 CC).
conservación, será necesaria la voluntad conjunta, salvo autorización judicial
de mera conservación. Si se trata de un acto dispositivo, que no es de mera
la regla supletoria, los padres pueden actuar indistintamente en los actos
Debe tenerse en cuenta que en caso de patria potestad conjunta, que es
el hijo del acto o contrato (art. 261).
DOPHQRUSHURVyORKDVWDFRQFXUUHQFLDGHOEHQH¿FLRTXHKXELHUHUHSRUWDGR
de la sociedad), y sólo en subsidio (o sea si el padre no tiene bienes), obliga
madre que intervino primeramente (si hay sociedad conyugal es una deuda
actos del menor sujeto a patria potestad, se obliga el patrimonio del padre o
&XDQGRHOWLWXODUGHODSDWULDSRWHVWDGUHSUHVHQWDDXWRUL]DRUDWL¿FDORV
EHQH¿FLRTXHKD\DUHSRUWDGRGHODFWR DUW&& 
o madre, si bien son válidos, no lo obligan sino hasta concurrencia del
WRPDUDRODVFRPSUDVDO¿DGRTXHKLFLHUHVLQDXWRUL]DFLyQHVFULWDGHOSDGUH
estos bienes (art. 260.1 CC). Pero los préstamos de dinero a interés que
HERNÁN CORRAL TALCIANI 396
FRENTE
tualmente al término de discapacidad o de capacidades diferentes. Desde
por términos como incapaces, inválidos, minusválidos y se ha llegado ac-
con problemas físicos o psíquicos de carácter permanente se ha transitado
%XVFDQGRXQDWHUPLQRORJtDTXHHYLWHODHVWLJPDWL]DFLyQGHODVSHUVRQDV
a) La discapacidad y su regulación
3. Las personas discapacitadas
discapacitadas o con capacidades diferentes.
se ha ido tomando de un adecuado tratamiento jurídico de las personas
En toda esta evolución ha tenido especial relevancia la conciencia que
públicos encargados y de los jueces.
asesoría o acompañamiento, siempre bajo la tutela permanente de órganos
incapaz, en los casos de enajenación o inconsciencia total, a fórmulas de
personas. Así puede irse desde la sustitución completa de la voluntad del
FRQPD\RUÀH[LELOLGDGVHJ~QORVJUDGRVGHODVSDWRORJtDVTXHVXIUHQHVWDV
ses. Para ello las medidas de protección son menos invasivas y se modulan
medida posible, buscando siempre conocer cuáles son sus deseos e intere-
Se advierte, además, que es necesario respetar su autonomía en la mayor
el contrario, hasta donde sea posible puedan ser integradas en la sociedad.
las leyes no contribuyan a la marginalización de estas personas y a que, por
con leyes especiales. Junto con poner al día la terminología se intenta que
mayoría de las legislaciones, mediante reformas a los Códigos Civiles o
La regulación de las incapacidades jurídicas se ha modernizado en la
e) Tendencias modernas en materia de incapacidad
que para la patria potestad (art. 439.2 en relación con art. 260 CC).
VLQODDXWRUL]DFLyQRUDWL¿FDFLyQGHOFXUDGRUVHDSOLFDQODVPLVPDVUHJODV
su representante legal. Para el menor adulto, si el pupilo ejecuta un acto
Los actos de los incapaces absolutos sólo son válidos si se ejecutan por
disposición (art. 453 CC).
le deje una suma de dinero para sus gastos personales que será de libre
397 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 397
le deje una suma de dinero para sus gastos personales que será de libre
disposición (art. 453 CC).
Los actos de los incapaces absolutos sólo son válidos si se ejecutan por
su representante legal. Para el menor adulto, si el pupilo ejecuta un acto
VLQODDXWRUL]DFLyQRUDWL¿FDFLyQGHOFXUDGRUVHDSOLFDQODVPLVPDVUHJODV
que para la patria potestad (art. 439.2 en relación con art. 260 CC).
e) Tendencias modernas en materia de incapacidad
La regulación de las incapacidades jurídicas se ha modernizado en la
mayoría de las legislaciones, mediante reformas a los Códigos Civiles o
con leyes especiales. Junto con poner al día la terminología se intenta que
las leyes no contribuyan a la marginalización de estas personas y a que, por
el contrario, hasta donde sea posible puedan ser integradas en la sociedad.
Se advierte, además, que es necesario respetar su autonomía en la mayor
medida posible, buscando siempre conocer cuáles son sus deseos e intere-
ses. Para ello las medidas de protección son menos invasivas y se modulan
FRQPD\RUÀH[LELOLGDGVHJ~QORVJUDGRVGHODVSDWRORJtDVTXHVXIUHQHVWDV
personas. Así puede irse desde la sustitución completa de la voluntad del
incapaz, en los casos de enajenación o inconsciencia total, a fórmulas de
asesoría o acompañamiento, siempre bajo la tutela permanente de órganos
públicos encargados y de los jueces.
En toda esta evolución ha tenido especial relevancia la conciencia que
se ha ido tomando de un adecuado tratamiento jurídico de las personas
discapacitadas o con capacidades diferentes.
3. Las personas discapacitadas
a) La discapacidad y su regulación
%XVFDQGRXQDWHUPLQRORJtDTXHHYLWHODHVWLJPDWL]DFLyQGHODVSHUVRQDV
con problemas físicos o psíquicos de carácter permanente se ha transitado
por términos como incapaces, inválidos, minusválidos y se ha llegado ac-
tualmente al término de discapacidad o de capacidades diferentes. Desde

398 HERNÁN CORRAL TALCIANI
un punto de vista jurídico, se ha evolucionado también desde un enfoque
puramente médico hacia uno psicosocial y de derechos humanos.
En materia de legislación interna, en 1994 se dictó la ley Nº 19.284,
cuyo propósito fue establecer normas para obtener la plena integración de
las personas discapacitadas.
En el ámbito internacional, el 2006 fue suscrita la Convención sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad, promovida por las Naciones
Unidas. Dicha Convención señala que “las personas con discapacidad in-
FOX\HQDDTXHOODVTXHWHQJDQGH¿FLHQFLDVItVLFDVPHQWDOHVLQWHOHFWXDOHVR
sensoriales a largo plazo que, al interactuar con diversas barreras, puedan
impedir su participación plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de
condiciones con las demás” (art. 1.2). El objetivo de este texto internacio-
nal es promover, proteger y asegurar el goce pleno y en condiciones de
igualdad de todos los derechos humanos y libertades fundamentales por
todas las personas con discapacidad, y promover el respeto de su dignidad
inherente (art. 1.1).
(O(VWDGRGH&KLOHVXVFULELy\OXHJRUDWL¿FyGLFKD&RQYHQFLyQ '6
Nº 201, Ministerio de Relaciones Exteriores, de 2008, D. Of. 17 de sep-
tiembre de 2008).
En un esfuerzo por poner al día nuestra legislación y atendido el nuevo
enfoque de la Convención, se dictó la ley Nº 20.422, de 2010, que sustituyó
la ley Nº 19.284, para establecer normas sobre igualdad de oportunidades e
inclusión social de las personas con discapacidad. Se entiende por persona
FRQ GLVFDSDFLGDG ³DTXHOOD TXH WHQLHQGR XQD R PiV GH¿FLHQFLDV ItVLFDV
mentales, sea por causa psíquica o intelectual, o sensoriales, de carácter
temporal o permanente, al interactuar con diversas barreras presentes en el
entorno, ve impedida o restringida su participación plena y efectiva en la
VRFLHGDGHQLJXDOGDGGHFRQGLFLRQHVFRQODVGHPiV´ DUWž /DFDOL¿FDFLyQ
de la discapacidad corresponde a las Comisiones de Medicina Preventiva
e Invalidez (Compin) o a entidades reconocidas para ello por el Ministerio
GH6DOXG/DFHUWL¿FDFLyQGHODGLVFDSDFLGDGFRUUHVSRQGHVyORDO&RPSLQ
Esta gestión puede efectuarse a petición del mismo discapacitado, de su
representante o de las personas o instituciones que lo tengan a su cargo
DUW /DFHUWL¿FDFLyQGHEHVHUHQYLDGDDO5HJLVWUR&LYLOSDUDVHULQVFULWD
en el Registro Nacional de la Discapacidad (arts. 55 y 56).
en el Registro Nacional de la Discapacidad (arts. 55 y 56).
DUW /DFHUWL¿FDFLyQGHEHVHUHQYLDGDDO5HJLVWUR&LYLOSDUDVHULQVFULWD
representante o de las personas o instituciones que lo tengan a su cargo
Esta gestión puede efectuarse a petición del mismo discapacitado, de su
GH6DOXG/DFHUWL¿FDFLyQGHODGLVFDSDFLGDGFRUUHVSRQGHVyORDO&RPSLQ
e Invalidez (Compin) o a entidades reconocidas para ello por el Ministerio
de la discapacidad corresponde a las Comisiones de Medicina Preventiva
VRFLHGDGHQLJXDOGDGGHFRQGLFLRQHVFRQODVGHPiV´ DUWž /DFDOL¿FDFLyQ
entorno, ve impedida o restringida su participación plena y efectiva en la
temporal o permanente, al interactuar con diversas barreras presentes en el
mentales, sea por causa psíquica o intelectual, o sensoriales, de carácter
FRQ GLVFDSDFLGDG ³DTXHOOD TXH WHQLHQGR XQD R PiV GH¿FLHQFLDV ItVLFDV
inclusión social de las personas con discapacidad. Se entiende por persona
la ley Nº 19.284, para establecer normas sobre igualdad de oportunidades e
enfoque de la Convención, se dictó la ley Nº 20.422, de 2010, que sustituyó
En un esfuerzo por poner al día nuestra legislación y atendido el nuevo
tiembre de 2008).
Nº 201, Ministerio de Relaciones Exteriores, de 2008, D. Of. 17 de sep-
(O(VWDGRGH&KLOHVXVFULELy\OXHJRUDWL¿FyGLFKD&RQYHQFLyQ '6
inherente (art. 1.1).
todas las personas con discapacidad, y promover el respeto de su dignidad
igualdad de todos los derechos humanos y libertades fundamentales por
nal es promover, proteger y asegurar el goce pleno y en condiciones de
condiciones con las demás” (art. 1.2). El objetivo de este texto internacio-
impedir su participación plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de
sensoriales a largo plazo que, al interactuar con diversas barreras, puedan
FOX\HQDDTXHOODVTXHWHQJDQGH¿FLHQFLDVItVLFDVPHQWDOHVLQWHOHFWXDOHVR
Unidas. Dicha Convención señala que “las personas con discapacidad in-
Derechos de las Personas con Discapacidad, promovida por las Naciones
En el ámbito internacional, el 2006 fue suscrita la Convención sobre los
las personas discapacitadas.
cuyo propósito fue establecer normas para obtener la plena integración de
En materia de legislación interna, en 1994 se dictó la ley Nº 19.284,
puramente médico hacia uno psicosocial y de derechos humanos.
un punto de vista jurídico, se ha evolucionado también desde un enfoque
HERNÁN CORRAL TALCIANI 398
FRENTE
de la voluntad, pero es probable que ella se deba también a un problema
SXHGHQGDUVHDHQWHQGHUFODUDPHQWHHVXQDGH¿FLHQFLDGHFRPXQLFDFLyQ
mentales o cognitivas. La situación de los sordos o sordomudos que no
Civil denomina “demencia” se asocia a diferentes discapacidades ya sean
la ley determina como incapacidades jurídicas. Así, lo que hoy el Código
lectuales y las de comunicación coincidirán normalmente con causas que
3HURKD\VHFWRUHVGHFRQÀXHQFLDODVGLVFDSDFLGDGHVPHQWDOHVRLQWH-
menores de edad y, probablemente, los que son interdictos por disipación.
bién incapaces que no son personas discapacitadas, como por ejemplo los
de su problema, puede autogobernarse y administrar sus bienes. Hay tam-
con discapacidad visual (no vidente) es plenamente capaz, porque a pesar
sí misma o administrar competentemente su patrimonio. Así una persona
DTXHOODVTXHLPSLGHQRGL¿FXOWDQVXVWDQFLDOPHQWHDODSHUVRQDGLULJLUVHD
No toda discapacidad produce una incapacidad jurídica, sino únicamente
b) Discapacidad e incapacidad
de juez y de notario.
para permitir a personas ciegas, sordas o mudas acceder a las funciones
ODOH\1žGHTXHPRGL¿FyHO&yGLJR2UJiQLFRGH7ULEXQDOHV
gio mediante la asistencia de terceras personas. Cabe también mencionar
permitir que personas discapacitadas pudieran ejercer el derecho de sufra-
Orgánica Constitucional sobre Votaciones Populares y Escrutinios, para
VHODOH\1žGHTXHPRGL¿FyHODUWGHODOH\1ž
&RPRXQDIRUPDHVSHFt¿FDGHD\XGDDODGLVFDSDFLGDGGHEHFRQVLGHUDU-
DJUDYLDQWHGH³'H¿FLHQWHVPHQWDOHV´
el título de la ley que sigue hablando con terminología que hoy resulta
GH  /DPHQWDEOHPHQWH ODV PRGL¿FDFLRQHV KDQ ROYLGDGR PRGHUQL]DU
1žGHDXQTXHPRGL¿FDGDVXVWDQFLDOPHQWHSRUODOH\1ž
Para las personas con discapacidad intelectual, sigue vigente la ley
sorda (art. 26).
lengua de señas como medio de comunicación natural de la comunidad
laboral y facilidades arancelarias. Es de destacar que la ley reconoce la
a la igualdad de oportunidad, la accesibilidad, la educación, la capacitación
La ley establece los principios inspiradores y diversas medidas en cuanto
399 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 399
La ley establece los principios inspiradores y diversas medidas en cuanto
a la igualdad de oportunidad, la accesibilidad, la educación, la capacitación
laboral y facilidades arancelarias. Es de destacar que la ley reconoce la
lengua de señas como medio de comunicación natural de la comunidad
sorda (art. 26).
Para las personas con discapacidad intelectual, sigue vigente la ley
1žGHDXQTXHPRGL¿FDGDVXVWDQFLDOPHQWHSRUODOH\1ž
GH  /DPHQWDEOHPHQWH ODV PRGL¿FDFLRQHV KDQ ROYLGDGR PRGHUQL]DU
el título de la ley que sigue hablando con terminología que hoy resulta
DJUDYLDQWHGH³'H¿FLHQWHVPHQWDOHV´
&RPRXQDIRUPDHVSHFt¿FDGHD\XGDDODGLVFDSDFLGDGGHEHFRQVLGHUDU-
VHODOH\1žGHTXHPRGL¿FyHODUWGHODOH\1ž
Orgánica Constitucional sobre Votaciones Populares y Escrutinios, para
permitir que personas discapacitadas pudieran ejercer el derecho de sufra-
gio mediante la asistencia de terceras personas. Cabe también mencionar
ODOH\1žGHTXHPRGL¿FyHO&yGLJR2UJiQLFRGH7ULEXQDOHV
para permitir a personas ciegas, sordas o mudas acceder a las funciones
de juez y de notario.
b) Discapacidad e incapacidad
No toda discapacidad produce una incapacidad jurídica, sino únicamente
DTXHOODVTXHLPSLGHQRGL¿FXOWDQVXVWDQFLDOPHQWHDODSHUVRQDGLULJLUVHD
sí misma o administrar competentemente su patrimonio. Así una persona
con discapacidad visual (no vidente) es plenamente capaz, porque a pesar
de su problema, puede autogobernarse y administrar sus bienes. Hay tam-
bién incapaces que no son personas discapacitadas, como por ejemplo los
menores de edad y, probablemente, los que son interdictos por disipación.
3HURKD\VHFWRUHVGHFRQÀXHQFLDODVGLVFDSDFLGDGHVPHQWDOHVRLQWH-
lectuales y las de comunicación coincidirán normalmente con causas que
la ley determina como incapacidades jurídicas. Así, lo que hoy el Código
Civil denomina “demencia” se asocia a diferentes discapacidades ya sean
mentales o cognitivas. La situación de los sordos o sordomudos que no
SXHGHQGDUVHDHQWHQGHUFODUDPHQWHHVXQDGH¿FLHQFLDGHFRPXQLFDFLyQ
de la voluntad, pero es probable que ella se deba también a un problema

400 HERNÁN CORRAL TALCIANI
de carácter mental o cognitivo que ha impedido al discapacitado aprender
a escribir o a comunicarse con el lenguaje de señas.
Las complicaciones que las normas ordinarias de interdicción producen
IUHQWHDORPDQL¿HVWRGHODGLVFDSDFLGDGLQWHOHFWXDOKDPRWLYDGRDOOHJLV-
lador a diseñar algunas curadurías especiales en favor de estas personas.
Así, tenemos una curaduría provisoria de bienes que se otorga por el
solo ministerio de la ley cuando una persona natural o jurídica, que está
inscrita en el Registro Nacional de la Discapacidad, tengan bajo su cuidado
permanente a una persona con discapacidad mental, cualquiera sea la edad
de ésta (art. 18 bis ley Nº 18.600). Otra curaduría, esta vez general pero
FRQXQSURFHGLPLHQWRMXGLFLDOVLPSOL¿FDGRVHFRQFHGHDORVSDGUHVGHOD
persona que haya sido inscrita como discapacitada mental. El juez, con el
PpULWRGHODFHUWL¿FDFLyQ\SUHYLDDXGLHQFLDGHODSHUVRQDFRQGLVFDSDFLGDG
(es decir, en un procedimiento voluntario), puede decretar la interdicción
GH¿QLWLYDSRUGHPHQFLDGHOGLVFDSDFLWDGR\QRPEUDUFRPRFXUDGRUDOSDGUH
o madre que lo tenga bajo su cuidado. Si está bajo el cuidado permanente
de ambos padres, puede otorgar la curaduría a ambos conjuntamente. A falta
de padres, la curaduría puede ser solicitada por otros parientes cercanos.
Esta interdicción por demencia es menos absoluta que la ordinaria ya que
se permite que el discapacitado, con autorización de su curador, pueda ce-
lebrar contratos de trabajo e incluso administrar una suma de dinero para
gastos personales (art. 4º ley Nº 18.600).
4. Las personas pertenecientes
a etnias indígenas
La ley Nº 19.253, de 1993, establece normas sobre protección de los
indígenas. Esta ley establece el reconocimiento como principales etnias
indígenas de Chile a la Mapuche, Aimara, Rapa Nui o Pascuenses, las de
las comunidades Atacameñas, Quechuas, Collas y Diaguitas del norte del
país, las comunidades Kawashkar o Alacalufe y Yámana o Yagán de los
canales australes (art. 1º).
Para los efectos de esta ley, se consideran indígenas las personas de
nacionalidad chilena que se encuentren en los siguientes casos:
nacionalidad chilena que se encuentren en los siguientes casos:
Para los efectos de esta ley, se consideran indígenas las personas de
canales australes (art. 1º).
país, las comunidades Kawashkar o Alacalufe y Yámana o Yagán de los
las comunidades Atacameñas, Quechuas, Collas y Diaguitas del norte del
indígenas de Chile a la Mapuche, Aimara, Rapa Nui o Pascuenses, las de
indígenas. Esta ley establece el reconocimiento como principales etnias
La ley Nº 19.253, de 1993, establece normas sobre protección de los
a etnias indígenas
4. Las personas pertenecientes
gastos personales (art. 4º ley Nº 18.600).
lebrar contratos de trabajo e incluso administrar una suma de dinero para
se permite que el discapacitado, con autorización de su curador, pueda ce-
Esta interdicción por demencia es menos absoluta que la ordinaria ya que
de padres, la curaduría puede ser solicitada por otros parientes cercanos.
de ambos padres, puede otorgar la curaduría a ambos conjuntamente. A falta
o madre que lo tenga bajo su cuidado. Si está bajo el cuidado permanente
GH¿QLWLYDSRUGHPHQFLDGHOGLVFDSDFLWDGR\QRPEUDUFRPRFXUDGRUDOSDGUH
(es decir, en un procedimiento voluntario), puede decretar la interdicción
PpULWRGHODFHUWL¿FDFLyQ\SUHYLDDXGLHQFLDGHODSHUVRQDFRQGLVFDSDFLGDG
persona que haya sido inscrita como discapacitada mental. El juez, con el
FRQXQSURFHGLPLHQWRMXGLFLDOVLPSOL¿FDGRVHFRQFHGHDORVSDGUHVGHOD
de ésta (art. 18 bis ley Nº 18.600). Otra curaduría, esta vez general pero
permanente a una persona con discapacidad mental, cualquiera sea la edad
inscrita en el Registro Nacional de la Discapacidad, tengan bajo su cuidado
solo ministerio de la ley cuando una persona natural o jurídica, que está
Así, tenemos una curaduría provisoria de bienes que se otorga por el
lador a diseñar algunas curadurías especiales en favor de estas personas.
IUHQWHDORPDQL¿HVWRGHODGLVFDSDFLGDGLQWHOHFWXDOKDPRWLYDGRDOOHJLV-
Las complicaciones que las normas ordinarias de interdicción producen
a escribir o a comunicarse con el lenguaje de señas.
de carácter mental o cognitivo que ha impedido al discapacitado aprender
HERNÁN CORRAL TALCIANI 400
FRENTE
una persona indígena (art. 4º).
tablecer el estado civil de hijo o padre o madre o de cónyuge en favor de
,JXDOPHQWHODSRVHVLyQQRWRULDVHFRQVLGHUDWtWXORVX¿FLHQWHSDUDHV-
prevalente a la ley civil.
18). Es de notar que se reconozca la costumbre como fuente de derecho
cada etnia tenga en materia de herencia, y en subsidio por la ley común (art.
derecho común y las de tierras indígenas comunitarias a la costumbre que
La sucesión de tierras indígenas individuales se sujeta a las normas del
con la nulidad absoluta (art. 13).
unas y se afectan las otras. La contravención de estas normas es sancionada
otras que no lo sean, de similar valor comercial. En tal caso se desafectan
se permite, con autorización de la Conadi, permutar tierras indígenas por
dadas en comodato ni cedidas a terceros en uso, goce o administración. Pero
entre comunidades y personas indígenas. Tampoco pueden ser arrendadas,
ser enajenadas, embargadas, gravadas ni adquiridas por prescripción sino
tro Público de Tierras Indígenas que lleva la Conadi. Esta tierras no pueden
Las tierras indígenas tiene un régimen especial. Se inscriben en un Regis-
XQEHQH¿FLRHFRQyPLFRHVWDEOHFLGRSDUDORVLQGtJHQDV DUWž 
Se penaliza al que se atribuye la calidad de indígena sin serlo, para obtener
DXQTXHWHQJDHOFHUWL¿FDGRUHFXUULHQGRWDPELpQDOMXH]GHOHWUDV DUWž 
teresado puede impugnar la calidad de indígena que invoque otra persona,
HOFHUWL¿FDGRSURFHGHUHFODPRDQWHHOMXH]GHOHWUDVUHVSHFWLYR7RGRLQ-
la Corporación Nacional de Desarrollo Indígena (Conadi). Si esta deniega
/DFDOLGDGGHLQGtJHQDVHDFUHGLWDPHGLDQWHXQFHUWL¿FDGRTXHRWRUJD
FDVRVHVQHFHVDULRTXHVHDXWRLGHQWL¿TXHQFRPRLQGtJHQDV DUWž 
de estas etnias de un modo habitual, o cuyo cónyuge sea indígena. En estos
tendiéndose por tales la práctica de formas de vida, costumbres o religión
3º) Los que mantengan rasgos culturales de alguna etnia indígena, en-
nacional, siempre que posean a lo menos un apellido indígena.
2º) Los descendientes de las etnias indígenas que habitan el territorio
las tierras indígenas.
padre o madre indígena los descendientes de los habitantes originarios de
1º) Que sean hijos de padre o madre indígena. Se entiende por hijos de
401 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 401
1º) Que sean hijos de padre o madre indígena. Se entiende por hijos de
padre o madre indígena los descendientes de los habitantes originarios de
las tierras indígenas.
2º) Los descendientes de las etnias indígenas que habitan el territorio
nacional, siempre que posean a lo menos un apellido indígena.
3º) Los que mantengan rasgos culturales de alguna etnia indígena, en-
tendiéndose por tales la práctica de formas de vida, costumbres o religión
de estas etnias de un modo habitual, o cuyo cónyuge sea indígena. En estos
FDVRVHVQHFHVDULRTXHVHDXWRLGHQWL¿TXHQFRPRLQGtJHQDV DUWž 
/DFDOLGDGGHLQGtJHQDVHDFUHGLWDPHGLDQWHXQFHUWL¿FDGRTXHRWRUJD
la Corporación Nacional de Desarrollo Indígena (Conadi). Si esta deniega
HOFHUWL¿FDGRSURFHGHUHFODPRDQWHHOMXH]GHOHWUDVUHVSHFWLYR7RGRLQ-
teresado puede impugnar la calidad de indígena que invoque otra persona,
DXQTXHWHQJDHOFHUWL¿FDGRUHFXUULHQGRWDPELpQDOMXH]GHOHWUDV DUWž 
Se penaliza al que se atribuye la calidad de indígena sin serlo, para obtener
XQEHQH¿FLRHFRQyPLFRHVWDEOHFLGRSDUDORVLQGtJHQDV DUWž 
Las tierras indígenas tiene un régimen especial. Se inscriben en un Regis-
tro Público de Tierras Indígenas que lleva la Conadi. Esta tierras no pueden
ser enajenadas, embargadas, gravadas ni adquiridas por prescripción sino
entre comunidades y personas indígenas. Tampoco pueden ser arrendadas,
dadas en comodato ni cedidas a terceros en uso, goce o administración. Pero
se permite, con autorización de la Conadi, permutar tierras indígenas por
otras que no lo sean, de similar valor comercial. En tal caso se desafectan
unas y se afectan las otras. La contravención de estas normas es sancionada
con la nulidad absoluta (art. 13).
La sucesión de tierras indígenas individuales se sujeta a las normas del
derecho común y las de tierras indígenas comunitarias a la costumbre que
cada etnia tenga en materia de herencia, y en subsidio por la ley común (art.
18). Es de notar que se reconozca la costumbre como fuente de derecho
prevalente a la ley civil.
,JXDOPHQWHODSRVHVLyQQRWRULDVHFRQVLGHUDWtWXORVX¿FLHQWHSDUDHV-
tablecer el estado civil de hijo o padre o madre o de cónyuge en favor de
una persona indígena (art. 4º).
 confundirse con la capacidad.
402 HERNÁN CORRAL TALCIANI
FLHUWDVREOLJDFLRQHVFLYLOHV´6HFULWLFDHVWDGH¿QLFLyQSRUFXDQWRSDUHFH
un individuo en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos, “La capacidad de goce
¿admite excepciones?”, en Martinic, María Dora (coord.), Nuevas tendencias
del Derecho, LexisNexis, Santiago, 2004, pp. 129-140; SILVA CRUZ, Carlos, “La
interdicción por ebriedad habitual”, en RCF, t. 13, (1899), 3 y 4, pp. 221-249; N° 5
y 6, pp. 257- 275; CLARO SOLAR, Luis, “Condición civil de la mujer. Necesidad
de la reforma del Código Civil” en RDJ t. 12, sec. Derecho, pp. 217-225; DOMÍN-
GUEZ HIDALGO, Carmen, “Situación de la mujer casada en el régimen patrimonial
chileno: mito o realidad”, en Revista Chilena de Derecho 26, 1999, 1, pp. 87-
103; DOYHARÇABAL CASSE, Solange, “Habilitación de incapaces y tratamiento de
disipadores y ebrios”, en Temas de Derecho 11, 1996, 1-2, pp. 9-23; “Cuidado de
la persona del demente. Comentario al artículo 464 del Código Civil”, en Temas
de Derecho 11, 1996, 1-2, pp. 83-96; FRIGERIO CASTALDI, César, “Incapacidad civil
y representación legal del enfermo mental”, en Revista Chilena de Derecho 16,
1989, 1, pp. 37-41; FRIGERIO CASTALDI, C. y LETELIER AGUILAR, Cristián, “Sobre
la capacidad de los dementes y sordomudos” en Revista Chilena de Derecho 19,
1992, 2, pp. 285-298; URBANO MORENO, Edgardo, “La incapacidad de los sordos y
sordomudos”, en Revista de Derecho (Universidad Finis Terrae) 7, 2003, pp. 193-
204; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Interdicción de personas que sufren trastorno
de dependencia a la cocaína”, en Revista de Derecho (Universidad Austral de
Chile), vol. 24, 2011, 2, pp. 31-64; LETELIER, Valentín, “Los pobres”, en RCF,
t. XI, (1896), N°s. 1 y 2, pp. 5- 21; BARCIA LEHMANN, Rodrigo, “La capacidad
extrapatrimonial de los niños y adolescentes conforme a sus condiciones de ma-
durez”, en Ius et Praxis 19, 2013, 2, pp. 3-52; ZENTENO BARROS, Julio, “Condición
legal del indígena”, en RCF, t. V (1889), N° 5, pp. 329-345; N° 6, pp. 413- 429;
GREENE C., Alejandro, “Condición jurídica de los indígenas en Chile”, en RCF, t.
X, (1895), N°s. 11 y 12, pp. 641- 652; ERBETA, León, “Situación jurídica y social
de los indios mapuches”, en RDJ, t. 52, Derecho, pp. 119-138; ROMERO SEGUEL,
Alejandro, “La adecuación del procedimiento en materia de derecho indígena”,
en Revista Chilena de Derecho 39, 2012, 3, pp. 819-828; LATHROP, Fabiola,
“Protección jurídica de los adultos mayores en Chile”, en Revista Chilena de
Derecho 36, 2009, 1, pp. 77-113; NÚÑEZ POBLETE, Manuel, “La constitución de la
SURSLHGDGLQGtJHQDFRPR¿QGHODH[SURSLDFLyQSRULQWHUpVQDFLRQDO´HQRevista
de Derecho (Universidad Austral de Chile), 30, 2017, 1, pp. 205-23.
V. EL ESTADO CIVIL Y EL REGISTRO CIVIL
1. Concepto y caracteres del estado civil
(ODUWGHO&yGLJR&LYLOGH¿QHHOHVWDGRFLYLOFRPR³ODFDOLGDGGH
un individuo en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer
FLHUWDVREOLJDFLRQHVFLYLOHV´6HFULWLFDHVWDGH¿QLFLyQSRUFXDQWRSDUHFH
confundirse con la capacidad.
HERNÁN CORRAL TALCIANI
(ODUWGHO&yGLJR&LYLOGH¿QHHOHVWDGRFLYLOFRPR³ODFDOLGDGGH
1. Concepto y caracteres del estado civil
V. EL ESTADO CIVIL Y EL REGISTRO CIVIL
de Derecho (Universidad Austral de Chile), 30, 2017, 1, pp. 205-23.
SURSLHGDGLQGtJHQDFRPR¿QGHODH[SURSLDFLyQSRULQWHUpVQDFLRQDO´HQRevista
Derecho 36, 2009, 1, pp. 77-113; NÚÑEZ POBLETE, Manuel, “La constitución de la
“Protección jurídica de los adultos mayores en Chile”, en Revista Chilena de
en Revista Chilena de Derecho 39, 2012, 3, pp. 819-828; LATHROP, Fabiola,
Alejandro, “La adecuación del procedimiento en materia de derecho indígena”,
de los indios mapuches”, en RDJ, t. 52, Derecho, pp. 119-138; ROMERO SEGUEL,
X, (1895), N°s. 11 y 12, pp. 641- 652; ERBETA, León, “Situación jurídica y social
GREENE C., Alejandro, “Condición jurídica de los indígenas en Chile”, en RCF, t.
legal del indígena”, en RCF, t. V (1889), N° 5, pp. 329-345; N° 6, pp. 413- 429;
durez”, en Ius et Praxis 19, 2013, 2, pp. 3-52; ZENTENO BARROS, Julio, “Condición
extrapatrimonial de los niños y adolescentes conforme a sus condiciones de ma-
t. XI, (1896), N°s. 1 y 2, pp. 5- 21; BARCIA LEHMANN, Rodrigo, “La capacidad
Chile), vol. 24, 2011, 2, pp. 31-64; LETELIER, Valentín, “Los pobres”, en RCF,
de dependencia a la cocaína”, en Revista de Derecho (Universidad Austral de
204; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Interdicción de personas que sufren trastorno
sordomudos”, en Revista de Derecho (Universidad Finis Terrae) 7, 2003, pp. 193-
1992, 2, pp. 285-298; URBANO MORENO, Edgardo, “La incapacidad de los sordos y
la capacidad de los dementes y sordomudos” en Revista Chilena de Derecho 19,
1989, 1, pp. 37-41; FRIGERIO CASTALDI, C. y LETELIER AGUILAR, Cristián, “Sobre
y representación legal del enfermo mental”, en Revista Chilena de Derecho 16,
de Derecho 11, 1996, 1-2, pp. 83-96; FRIGERIO CASTALDI, César, “Incapacidad civil
la persona del demente. Comentario al artículo 464 del Código Civil”, en Temas
disipadores y ebrios”, en Temas de Derecho 11, 1996, 1-2, pp. 9-23; “Cuidado de
103; DOYHARÇABAL CASSE, Solange, “Habilitación de incapaces y tratamiento de
chileno: mito o realidad”, en Revista Chilena de Derecho 26, 1999, 1, pp. 87-
GUEZ HIDALGO, Carmen, “Situación de la mujer casada en el régimen patrimonial
de la reforma del Código Civil” en RDJ t. 12, sec. Derecho, pp. 217-225; DOMÍN-
y 6, pp. 257- 275; CLARO SOLAR, Luis, “Condición civil de la mujer. Necesidad
interdicción por ebriedad habitual”, en RCF, t. 13, (1899), 3 y 4, pp. 221-249; N° 5
del Derecho, LexisNexis, Santiago, 2004, pp. 129-140; SILVA CRUZ, Carlos, “La
¿admite excepciones?”, en Martinic, María Dora (coord.), Nuevas tendencias
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos, “La capacidad de goce
402
FRENTE
pondería a los que celebran el contrato de acuerdo de unión civil y que
La ley Nº 20.830, de 2015, creó una especie de estado civil que corres-
mismo no puede ser renunciado (art. 12 CC).
de orden público, que se sustrae de la voluntad de los privados. Por lo
6º) De orden público e irrenunciable: El estado civil es una institución
comercio, no puede adquirirse por prescripción (art. 2498 CC).
5º) Imprescriptible: El estado civil, siendo una cosa que no está en el
Tampoco se puede transigir sobre el estado civil (art. 2450 CC).
no. El estado civil no se puede enajenar ni transmitir por causa de muerte.
estructura esencial de la persona, por lo que no está en el comercio huma-
4º) Personalísimo e incomerciable: Es una cualidad que pertenece a la
es permanente.
hechos necesarios para adquirir un nuevo estado civil, pero tendencialmente
ž 3HUPDQHQWH6XGXUDFLyQHVLQGH¿QLGD\SXHGHFDPELDUVLVHGDQORV
soltero a la vez.
a una misma relación de familia. Por ejemplo, no se puede ser casado y
2º) Único: No puede tenerse a la vez diversos estados civiles conforme
cambio, las personas jurídicas.
1º) Universal: Toda persona natural tiene estado civil. No lo tienen, en
Los principales caracteres del estado civil son los siguientes:
QRHVWiQFDVDGRV HKLMRGH¿OLDFLyQQRGHWHUPLQDGD
ORVSDGUHVHVWiQFDVDGRV KLMRGH¿OLDFLyQQRPDWULPRQLDO VLORVSDGUHV
SXHGHKDEODUVHWDPELpQGHHVWDGRFLYLOGHKLMRGH¿OLDFLyQPDWULPRQLDO VL
HVWDGR FLYLO \ DWHQGLHQGR D ODV IRUPDV GH GHWHUPLQDFLyQ GH OD¿OLDFLyQ
que existe el estado civil de padre, madre o hijo. Como modalidad de este
RYLXGR3HURODVUHODFLRQHVGHIDPLOLDVRQWDPELpQODVGH¿OLDFLyQGHPRGR
relativo al matrimonio y se habla de estados de casado, soltero, divorciado
de sus relaciones de familia. Normalmente se tiene en cuenta el estado civil
la posición permanente que la persona ocupa en la sociedad dependiendo
La doctrina concuerda en que puede conceptualizarse el estado civil como
403 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 403
La doctrina concuerda en que puede conceptualizarse el estado civil como
la posición permanente que la persona ocupa en la sociedad dependiendo
de sus relaciones de familia. Normalmente se tiene en cuenta el estado civil
relativo al matrimonio y se habla de estados de casado, soltero, divorciado
RYLXGR3HURODVUHODFLRQHVGHIDPLOLDVRQWDPELpQODVGH¿OLDFLyQGHPRGR
que existe el estado civil de padre, madre o hijo. Como modalidad de este
HVWDGR FLYLO \ DWHQGLHQGR D ODV IRUPDV GH GHWHUPLQDFLyQ GH OD¿OLDFLyQ
SXHGHKDEODUVHWDPELpQGHHVWDGRFLYLOGHKLMRGH¿OLDFLyQPDWULPRQLDO VL
ORVSDGUHVHVWiQFDVDGRV KLMRGH¿OLDFLyQQRPDWULPRQLDO VLORVSDGUHV
QRHVWiQFDVDGRV HKLMRGH¿OLDFLyQQRGHWHUPLQDGD
Los principales caracteres del estado civil son los siguientes:
1º) Universal: Toda persona natural tiene estado civil. No lo tienen, en
cambio, las personas jurídicas.
2º) Único: No puede tenerse a la vez diversos estados civiles conforme
a una misma relación de familia. Por ejemplo, no se puede ser casado y
soltero a la vez.
ž 3HUPDQHQWH6XGXUDFLyQHVLQGH¿QLGD\SXHGHFDPELDUVLVHGDQORV
hechos necesarios para adquirir un nuevo estado civil, pero tendencialmente
es permanente.
4º) Personalísimo e incomerciable: Es una cualidad que pertenece a la
estructura esencial de la persona, por lo que no está en el comercio huma-
no. El estado civil no se puede enajenar ni transmitir por causa de muerte.
Tampoco se puede transigir sobre el estado civil (art. 2450 CC).
5º) Imprescriptible: El estado civil, siendo una cosa que no está en el
comercio, no puede adquirirse por prescripción (art. 2498 CC).
6º) De orden público e irrenunciable: El estado civil es una institución
de orden público, que se sustrae de la voluntad de los privados. Por lo
mismo no puede ser renunciado (art. 12 CC).
La ley Nº 20.830, de 2015, creó una especie de estado civil que corres-
pondería a los que celebran el contrato de acuerdo de unión civil y que

404 HERNÁN CORRAL TALCIANI
se nomina como estado de “conviviente civil” (art. 1º). Sin embargo, es
discutible que sea realmente un estado civil, porque no siempre el acuerdo
de unión civil es producto de una relación familiar y, además, se trata de
una situación que no asegura permanencia, ya que el acuerdo puede ter-
minarse sin necesidad de un proceso judicial y por mera voluntad de uno
de los contrayentes. En ese caso, según la ley, el conviviente civil recobra
el estado civil que tenía al momento de celebrar el acuerdo, salvo que éste
termine por el matrimonio de los convivientes.
2. Fuentes y prueba
Se denominan fuentes del estado civil a los hechos o actos que pueden
dar lugar a un estado civil. Puede tratarse de hechos jurídicos, actos jurí-
dicos y sentencias judiciales.
El nacimiento y la muerte son hechos que generan efectos jurídicos: el
QDFLPLHQWRSURGXFHHOHVWDGRFLYLOGHKLMRFXDQGROD¿OLDFLyQVHGHWHUPL-
na por el hecho del parto (art. 183 CC) o la presunción de paternidad del
marido (art. 184 CC). El niño nacido, no siendo casado, tiene el estado
civil de soltero. La muerte de uno de los cónyuges produce el estado civil
de viudo para el sobreviviente.
El estado civil puede tener también su fuente en un acto jurídico como
el matrimonio, que da origen al estado civil de casado (o el acuerdo de
unión civil que da origen al especial estado de conviviente civil), y el re-
conocimiento de un hijo, que da lugar al estado de padre o madre e hijo
no matrimonial.
Finalmente, el estado civil puede originarse en una sentencia judicial.
Así ocurre con el estado civil de soltero que emana de la sentencia que
declara la nulidad del matrimonio; el estado civil de padre, madre o hijo
TXHVXUJHGHODVHQWHQFLDTXHGHWHUPLQDOD¿OLDFLyQRGHODVHQWHQFLDTXH
declara la adopción de un niño (art. 37 ley Nº 19.620, de 1999).
El estado civil produce efectos generales o erga omnes, de modo que
interesa especialmente la forma en que se acredita ante terceros o se prueba
en juicio. El Código Civil regula esta materia en el título XVII del libro I
en juicio. El Código Civil regula esta materia en el título XVII del libro I
interesa especialmente la forma en que se acredita ante terceros o se prueba
El estado civil produce efectos generales o erga omnes, de modo que
declara la adopción de un niño (art. 37 ley Nº 19.620, de 1999).
TXHVXUJHGHODVHQWHQFLDTXHGHWHUPLQDOD¿OLDFLyQRGHODVHQWHQFLDTXH
declara la nulidad del matrimonio; el estado civil de padre, madre o hijo
Así ocurre con el estado civil de soltero que emana de la sentencia que
Finalmente, el estado civil puede originarse en una sentencia judicial.
no matrimonial.
conocimiento de un hijo, que da lugar al estado de padre o madre e hijo
unión civil que da origen al especial estado de conviviente civil), y el re-
el matrimonio, que da origen al estado civil de casado (o el acuerdo de
El estado civil puede tener también su fuente en un acto jurídico como
de viudo para el sobreviviente.
civil de soltero. La muerte de uno de los cónyuges produce el estado civil
marido (art. 184 CC). El niño nacido, no siendo casado, tiene el estado
na por el hecho del parto (art. 183 CC) o la presunción de paternidad del
QDFLPLHQWRSURGXFHHOHVWDGRFLYLOGHKLMRFXDQGROD¿OLDFLyQVHGHWHUPL-
El nacimiento y la muerte son hechos que generan efectos jurídicos: el
dicos y sentencias judiciales.
dar lugar a un estado civil. Puede tratarse de hechos jurídicos, actos jurí-
Se denominan fuentes del estado civil a los hechos o actos que pueden
2. Fuentes y prueba
termine por el matrimonio de los convivientes.
el estado civil que tenía al momento de celebrar el acuerdo, salvo que éste
de los contrayentes. En ese caso, según la ley, el conviviente civil recobra
minarse sin necesidad de un proceso judicial y por mera voluntad de uno
una situación que no asegura permanencia, ya que el acuerdo puede ter-
de unión civil es producto de una relación familiar y, además, se trata de
discutible que sea realmente un estado civil, porque no siempre el acuerdo
se nomina como estado de “conviviente civil” (art. 1º). Sin embargo, es
HERNÁN CORRAL TALCIANI 404
FRENTE
Véase pp. 841 y ss.
OOHYDUHO5HJLVWUR&LYLOTXHKDVWDFLHUWRSXQWRKDQGHVYLUWXDGRODV¿QDOL-
Además, diversas leyes han ido incrementando los registros que debe
Nº 51-7102, Ministerio de Justicia, D. Of. 6 de febrero de 1943).
GHO&RQVHUYDGRUGHO5HJLVWUR&LYLO\HO6HUYLFLRGH,GHQWL¿FDFLyQ ')/
que refundió la Dirección General del Registro Civil Nacional, los Servicios
el registro ha su sufrido varias alteraciones. Una de las principales fue la
La organización administrativa del servicio público encargado de llevar
GHDJRVWRGHFX\RWH[WRFRQPRGL¿FDFLRQHVWDPELpQVLJXHYLJHQWH
tro mediante el D.F.L. Nº 2.128, Ministerio de Justicia, de 1930, D. Of. 28
mayo de 2000). Junto con la ley se dictó el Reglamento orgánico del Regis-
refundido por D.F.L. Nº 1, Ministerio de Justicia, de 2000, D. Of. 30 de
GHTXHFRQGLYHUVDVPRGL¿FDFLRQHVVLJXHULJLHQGRKDVWDKR\ WH[WR
parroquias católicas. La ley fue sustituida por la Nº 4.808, de 10 de febrero
basó en los registros de bautismo, matrimonio y defunción que llevaban las
yes laicas” del gobierno del Presidente Domingo Santa María). Esta ley se
1884, cuando se dicta la primera ley de registro civil (una de las tres “le-
La organización del Registro Civil en Chile data del 17 de febrero de
a) Estructura y normativa
3. El Registro Civil
párrafo.
Este registro es el Registro Civil, que pasamos a reseñar en el siguiente
puede proveerse de una prueba que, en principio, acredita un estado civil.
realiza sobre los datos incorporados en la inscripción, toda persona interesada
LQVFULSFLyQRGHXQFHUWL¿FDGRTXHHOIXQFLRQDULRHQFDUJDGRGHOUHJLVWUR
en el estado civil de las personas. De esta forma, mediante una copia de la
LQVFULEHQORVSULQFLSDOHVKHFKRV\DFWRVMXUtGLFRVTXHFRQVWLWX\HQRLQÀX\HQ
determinado estado civil, la ley ha organizado un registro público donde se
PDVLDGRGL¿FXOWRVRDFUHGLWDUMXGLFLDOPHQWHFDGDYH]TXHVHDQHFHVDULRXQ
(arts. 304 a 320 CC), que examinaremos más adelante14. Como sería de-
405 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
14
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 405
(arts. 304 a 320 CC), que examinaremos más adelante14. Como sería de-
PDVLDGRGL¿FXOWRVRDFUHGLWDUMXGLFLDOPHQWHFDGDYH]TXHVHDQHFHVDULRXQ
determinado estado civil, la ley ha organizado un registro público donde se
LQVFULEHQORVSULQFLSDOHVKHFKRV\DFWRVMXUtGLFRVTXHFRQVWLWX\HQRLQÀX\HQ
en el estado civil de las personas. De esta forma, mediante una copia de la
LQVFULSFLyQRGHXQFHUWL¿FDGRTXHHOIXQFLRQDULRHQFDUJDGRGHOUHJLVWUR
realiza sobre los datos incorporados en la inscripción, toda persona interesada
puede proveerse de una prueba que, en principio, acredita un estado civil.
Este registro es el Registro Civil, que pasamos a reseñar en el siguiente
párrafo.
3. El Registro Civil
a) Estructura y normativa
La organización del Registro Civil en Chile data del 17 de febrero de
1884, cuando se dicta la primera ley de registro civil (una de las tres “le-
yes laicas” del gobierno del Presidente Domingo Santa María). Esta ley se
basó en los registros de bautismo, matrimonio y defunción que llevaban las
parroquias católicas. La ley fue sustituida por la Nº 4.808, de 10 de febrero
GHTXHFRQGLYHUVDVPRGL¿FDFLRQHVVLJXHULJLHQGRKDVWDKR\ WH[WR
refundido por D.F.L. Nº 1, Ministerio de Justicia, de 2000, D. Of. 30 de
mayo de 2000). Junto con la ley se dictó el Reglamento orgánico del Regis-
tro mediante el D.F.L. Nº 2.128, Ministerio de Justicia, de 1930, D. Of. 28
GHDJRVWRGHFX\RWH[WRFRQPRGL¿FDFLRQHVWDPELpQVLJXHYLJHQWH
La organización administrativa del servicio público encargado de llevar
el registro ha su sufrido varias alteraciones. Una de las principales fue la
que refundió la Dirección General del Registro Civil Nacional, los Servicios
GHO&RQVHUYDGRUGHO5HJLVWUR&LYLO\HO6HUYLFLRGH,GHQWL¿FDFLyQ ')/
Nº 51-7102, Ministerio de Justicia, D. Of. 6 de febrero de 1943).
Además, diversas leyes han ido incrementando los registros que debe
OOHYDUHO5HJLVWUR&LYLOTXHKDVWDFLHUWRSXQWRKDQGHVYLUWXDGRODV¿QDOL-
Véase pp. 841 y ss.
14
 GRFXPHQWRVGHLGHQWL¿FDFLyQ DUWOH\1žGH 
406 HERNÁN CORRAL TALCIANI
supervisar el otorgamiento de cédulas de identidad, pasaportes y demás
ž ,QWHUYHQLUHQHOSURFHVRGH¿OLDFLyQFLYLO\SHQDOGHODVSHUVRQDV\
dades originales de la institución: por ejemplo, el Registro Civil mantiene
el Registro Nacional de Vehículos Motorizados, que nada tiene que ver con ž 2WRUJDUFHUWL¿FDGRVRFRSLDVDXWRUL]DGDVGHODVLQVFULSFLRQHV
HOHVWDGRFLYLORODLGHQWL¿FDFLyQGHODVSHUVRQDV
3º) Guardar y conservar los registros a su cargo.
Actualmente, la institución se denomina Servicio del Registro Civil e
,GHQWL¿FDFLyQFX\DOH\RUJiQLFDHVODOH\1žGH(O6HUYL- 2º) Celebrar matrimonios.
cio, que tiene personalidad jurídica y patrimonio propio, cuenta con una
'LUHFFLyQ1DFLRQDO'LUHFFLRQHV5HJLRQDOHV\2¿FLQDVGHO5HJLVWUR&LYLO
FRPSOHPHQWHQRPRGL¿TXHQODVLQVFULSFLRQHV
anotar los actos y contratos relativos al estado civil de las personas, que
El Director Nacional es el jefe superior del servicio y ostenta la repre- 1º) Inscribir los nacimientos, defunciones y matrimonios, e inscribir o
sentación judicial y extrajudicial.
/DVSULQFLSDOHVREOLJDFLRQHVGHO2¿FLDO&LYLOVRQ
/DV2¿FLQDVGHO5HJLVWUR&LYLOVHRUJDQL]DQHQFLUFXQVFULSFLRQHV(Q
principio, debe haber una circunscripción por cada comuna en que se divide
archivos de ella (art. 31 ley Nº 19.477, de 1996).
el país, pero el Director Nacional puede subdividir o fusionar comunas
y en esa calidad tiene la responsabilidad por la custodia de los registros y
para la creación de circunscripciones. El funcionario público encargado de
(O2¿FLDO&LYLOHVHO-HIHGHOD2¿FLQDGH5HJLVWUR&LYLOH,GHQWL¿FDFLyQ
todas las funciones o actuaciones del servicio dentro de la circunscripción
VHGHQRPLQD2¿FLDO&LYLO
b) Funciones de los Oficiales Civiles

b) Funciones de los Oficiales Civiles

(O2¿FLDO&LYLOHVHO-HIHGHOD2¿FLQDGH5HJLVWUR&LYLOH,GHQWL¿FDFLyQ
y en esa calidad tiene la responsabilidad por la custodia de los registros y
archivos de ella (art. 31 ley Nº 19.477, de 1996).
/DVSULQFLSDOHVREOLJDFLRQHVGHO2¿FLDO&LYLOVRQ
1º) Inscribir los nacimientos, defunciones y matrimonios, e inscribir o
anotar los actos y contratos relativos al estado civil de las personas, que
FRPSOHPHQWHQRPRGL¿TXHQODVLQVFULSFLRQHV
2º) Celebrar matrimonios.
3º) Guardar y conservar los registros a su cargo.
ž 2WRUJDUFHUWL¿FDGRVRFRSLDVDXWRUL]DGDVGHODVLQVFULSFLRQHV
ž ,QWHUYHQLUHQHOSURFHVRGH¿OLDFLyQFLYLO\SHQDOGHODVSHUVRQDV\
supervisar el otorgamiento de cédulas de identidad, pasaportes y demás
GRFXPHQWRVGHLGHQWL¿FDFLyQ DUWOH\1žGH 
VHGHQRPLQD2¿FLDO&LYLO
todas las funciones o actuaciones del servicio dentro de la circunscripción
para la creación de circunscripciones. El funcionario público encargado de
el país, pero el Director Nacional puede subdividir o fusionar comunas
principio, debe haber una circunscripción por cada comuna en que se divide
/DV2¿FLQDVGHO5HJLVWUR&LYLOVHRUJDQL]DQHQFLUFXQVFULSFLRQHV(Q
sentación judicial y extrajudicial.
El Director Nacional es el jefe superior del servicio y ostenta la repre-
'LUHFFLyQ1DFLRQDO'LUHFFLRQHV5HJLRQDOHV\2¿FLQDVGHO5HJLVWUR&LYLO
cio, que tiene personalidad jurídica y patrimonio propio, cuenta con una
,GHQWL¿FDFLyQFX\DOH\RUJiQLFDHVODOH\1žGH(O6HUYL-
Actualmente, la institución se denomina Servicio del Registro Civil e
HOHVWDGRFLYLORODLGHQWL¿FDFLyQGHODVSHUVRQDV
el Registro Nacional de Vehículos Motorizados, que nada tiene que ver con
dades originales de la institución: por ejemplo, el Registro Civil mantiene
HERNÁN CORRAL TALCIANI 406
FRENTE
4º) La naturaleza de la inscripción.
FRPSDUHFLHQWHVRODFLUFXQVWDQFLDGHTXHVRQFRQRFLGRVGHO2¿FLDO&LYLO
3º) La manera como se haya acreditado la identidad personal de los
2º) Nombre, edad, profesión y domicilio de los comparecientes.
1º) Lugar y fecha en que se hace.
siguientes:
o los requirentes. Toda inscripción debe contener a lo menos las menciones
PLHQWRPDWULPRQLRGHIXQFLyQ TXHUHDOL]DHO2¿FLDO&LYLODVROLFLWXGGHO
La inscripción es un asiento escrito sobre un determinado hecho (naci-
15 LRC).
den hacerlo personalmente o haciéndose representar por mandatario (art.
Las personas facultadas u obligadas para requerir una inscripción pue-
defunciones (art. 2º LRC).
y que son el Libro de nacimientos, el Libro de matrimonios y el Libro de
cretamente deben hacerse en alguno de los tres libros que lleva el Registro
civil de las personas, se harán en el Registro Civil (art. 1º LRC). Más con-
matrimonios, defunciones y demás actos y contratos relativos al estado
Según la Ley de Registro Civil, las inscripciones de los nacimientos,
c) Libros del Registro Civil
\ODIHFKDHQTXHVH¿UPDQ DUWOH\1žGH 
privados, siempre que conste en ellos la identidad de los comparecientes
ODDXWRUL]DFLyQGH¿UPDVTXHVHHVWDPSHQHQVXSUHVHQFLDHQGRFXPHQWRV
haya notario. En estas comunas, pueden intervenir como ministros de fe en
ciales Civiles pueden cumplir funciones notariales en las comunas donde no
2WUDIXQFLyQLPSRUWDQWHSDUDHO'HUHFKR&LYLOFRQVLVWHHQTXHORV2¿-
territorio jurisdiccional (art. 32 ley Nº 19.477, de 1996).
las actuaciones que la ley les encomienden y que se efectúen dentro de su
/DOH\GLVSRQHTXHORV2¿FLDOHV&LYLOHVVRQPLQLVWURVGHIHHQWRGDV
407 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 407
/DOH\GLVSRQHTXHORV2¿FLDOHV&LYLOHVVRQPLQLVWURVGHIHHQWRGDV
las actuaciones que la ley les encomienden y que se efectúen dentro de su
territorio jurisdiccional (art. 32 ley Nº 19.477, de 1996).
2WUDIXQFLyQLPSRUWDQWHSDUDHO'HUHFKR&LYLOFRQVLVWHHQTXHORV2¿-
ciales Civiles pueden cumplir funciones notariales en las comunas donde no
haya notario. En estas comunas, pueden intervenir como ministros de fe en
ODDXWRUL]DFLyQGH¿UPDVTXHVHHVWDPSHQHQVXSUHVHQFLDHQGRFXPHQWRV
privados, siempre que conste en ellos la identidad de los comparecientes
\ODIHFKDHQTXHVH¿UPDQ DUWOH\1žGH 
c) Libros del Registro Civil
Según la Ley de Registro Civil, las inscripciones de los nacimientos,
matrimonios, defunciones y demás actos y contratos relativos al estado
civil de las personas, se harán en el Registro Civil (art. 1º LRC). Más con-
cretamente deben hacerse en alguno de los tres libros que lleva el Registro
y que son el Libro de nacimientos, el Libro de matrimonios y el Libro de
defunciones (art. 2º LRC).
Las personas facultadas u obligadas para requerir una inscripción pue-
den hacerlo personalmente o haciéndose representar por mandatario (art.
15 LRC).
La inscripción es un asiento escrito sobre un determinado hecho (naci-
PLHQWRPDWULPRQLRGHIXQFLyQ TXHUHDOL]DHO2¿FLDO&LYLODVROLFLWXGGHO
o los requirentes. Toda inscripción debe contener a lo menos las menciones
siguientes:
1º) Lugar y fecha en que se hace.
2º) Nombre, edad, profesión y domicilio de los comparecientes.
3º) La manera como se haya acreditado la identidad personal de los
FRPSDUHFLHQWHVRODFLUFXQVWDQFLDGHTXHVRQFRQRFLGRVGHO2¿FLDO&LYLO
4º) La naturaleza de la inscripción.

408 HERNÁN CORRAL TALCIANI
ž /D¿UPDGHORVFRPSDUHFLHQWHVRHQVXGHIHFWRODLPSUHVLyQGLJLWDO
ž /D¿UPDGHO2¿FLDO&LYLO
Las inscripciones se estampan en un ejemplar del libro respectivo del
Registro. Para cada inscripción se debe destinar una página completa. En
su margen derecho se anotarán las subinscripciones que digan relación con
ella (art. 10.2 LRC). Las inscripciones se hacen por orden numérico, una
en pos de otra (art. 9º LRC).
/DVVXELQVFULSFLRQHVVRQDQRWDFLRQHVTXHFRPSOHPHQWDQPRGL¿FDQR
alteran el contenido de una inscripción y que se practican en el margen
derecho de ésta (art. 10.2 LRC).
La omisión de la inscripción o subinscripción es la imposibilidad de
hacer valer en juicio la sentencia o instrumento que debía inscribirse o
subinscribirse, mientras no se proceda a practicar la inscripción o subins-
cripción omitida (art. 8.1 LRC).
d) Libro de nacimientos
En general, deben inscribirse en el Libro de nacimientos los alumbramien-
tos que ocurran en el territorio jurisdiccional de cada comuna (art. 3.1º LRC).
La inscripción debe efectuarse dentro de los 60 días después del parto.
Después de ese plazo es necesario decreto judicial (art. 28 LRC). En los
primeros treinta días sólo pueden pedirla el padre o la madre, por sí o
mandatario (art. 30 LRC). Hay personas obligadas a requerir la inscrip-
ción, entre las cuales se encuentra el médico que haya asistido al parto o
cualquier persona mayor de edad (art. 29.3º LRC).
Las menciones de la inscripción son las que señala el art. 31 de la ley.
Menciones esenciales son la fecha y el nombre, apellidos y sexo del recién
nacido (art. 33 LRC). A petición del padre o madre, deberá consignarse
como lugar de origen del niño la comuna o localidad en que estuviere
avecindada la madre (arts. 3.1º y 31.5º LRC).
Además, deben inscribirse en el Libro de nacimientos, los que ocurran
en viaje dentro del territorio de la República o en el mar. Estos nacimientos
en viaje dentro del territorio de la República o en el mar. Estos nacimientos
Además, deben inscribirse en el Libro de nacimientos, los que ocurran
avecindada la madre (arts. 3.1º y 31.5º LRC).
como lugar de origen del niño la comuna o localidad en que estuviere
nacido (art. 33 LRC). A petición del padre o madre, deberá consignarse
Menciones esenciales son la fecha y el nombre, apellidos y sexo del recién
Las menciones de la inscripción son las que señala el art. 31 de la ley.
cualquier persona mayor de edad (art. 29.3º LRC).
ción, entre las cuales se encuentra el médico que haya asistido al parto o
mandatario (art. 30 LRC). Hay personas obligadas a requerir la inscrip-
primeros treinta días sólo pueden pedirla el padre o la madre, por sí o
Después de ese plazo es necesario decreto judicial (art. 28 LRC). En los
La inscripción debe efectuarse dentro de los 60 días después del parto.
tos que ocurran en el territorio jurisdiccional de cada comuna (art. 3.1º LRC).
En general, deben inscribirse en el Libro de nacimientos los alumbramien-
d) Libro de nacimientos
cripción omitida (art. 8.1 LRC).
subinscribirse, mientras no se proceda a practicar la inscripción o subins-
hacer valer en juicio la sentencia o instrumento que debía inscribirse o
La omisión de la inscripción o subinscripción es la imposibilidad de
derecho de ésta (art. 10.2 LRC).
alteran el contenido de una inscripción y que se practican en el margen
/DVVXELQVFULSFLRQHVVRQDQRWDFLRQHVTXHFRPSOHPHQWDQPRGL¿FDQR
en pos de otra (art. 9º LRC).
ella (art. 10.2 LRC). Las inscripciones se hacen por orden numérico, una
su margen derecho se anotarán las subinscripciones que digan relación con
Registro. Para cada inscripción se debe destinar una página completa. En
Las inscripciones se estampan en un ejemplar del libro respectivo del
ž /D¿UPDGHO2¿FLDO&LYLO
ž /D¿UPDGHORVFRPSDUHFLHQWHVRHQVXGHIHFWRODLPSUHVLyQGLJLWDO
HERNÁN CORRAL TALCIANI 408
FRENTE
LMC (art. 40 ter LRC).
el acta del matrimonio religioso celebrado en conformidad al art. 20 de la
comunes nacidos con anterioridad (art. 38 LRC). También debe inscribirse
ción en los gananciales en el acto del matrimonio y para reconocer hijos
40 LRC). La ley faculta para pactar separación total de bienes o participa-
WHVWLJRV\OD¿UPDGHORVFRQWUD\HQWHVORVWHVWLJRV\HO2¿FLDO&LYLO DUW
ORVFRQWUD\HQWHV\OXJDUGHFHOHEUDFLyQLGHQWL¿FDFLyQ\MXUDPHQWRGHORV
LRC. De ellas, son esenciales: lugar y fecha de la inscripción, identidad de
Las menciones que debe contener la inscripción se señalan en el art. 39
comuna de Santiago (art. 4º, Nº 3 LRC; cfr. art. 24 ley Nº 19.477, de 1996).
o entre chilenos y extranjeros, en el Registro de la primera sección de la
celebrados en el extranjero, deben inscribirse los matrimonios de chilenos
el territorio de la República (art. 4.1º y 2º LRC). Respecto de los matrimonios
un ministro de culto) y los matrimonios en artículo de muerte celebrados en
FHOHEUHQHQHOWHUULWRULRGHFDGDFRPXQD \DVHDDQWHHO2¿FLDO&LYLORDQWH
En el Libro de matrimonios deben inscribirse los matrimonios que se
e) Libro de matrimonios
de reconocimiento o de repudiación (art. 6º LRC).
nocimiento de la paternidad, y aquellas que declaran la nulidad de un acto
TXHGHWHUPLQDQOD¿OLDFLyQRTXHGDQOXJDUDODLPSXJQDFLyQRDOGHVFR-
de la patria potestad o dan lugar a la emancipación judicial; las sentencias
judiciales que disponen el cuidado personal del hijo, decretan la suspensión
padres relativos al cuidado personal o la patria potestad; las resoluciones
mentos de reconocimiento de un hijo o de repudiación; los acuerdos de los
Se subinscriben al margen de la inscripción de nacimiento los instru-
cfr. art. 24 ley Nº 19.477, de 1996).
inscribirán en la primera sección de la comuna de Santiago (art. 3.3º LRC;
teriores, el que a su vez los remitirá al Registro Civil. Concretamente se
Cónsul, quien enviará los antecedentes al Ministerio de Relaciones Ex-
servicio de la República. Estos nacimientos deben inscribirse a través del
del territorio de la República, cuando se trate de hijos de chilenos en actual
de arribo (art. 3.2º LRC) También se inscriben nacimientos ocurridos fuera
deben inscribirse en la comuna de término del viaje o en el primer puerto
409 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 409
deben inscribirse en la comuna de término del viaje o en el primer puerto
de arribo (art. 3.2º LRC) También se inscriben nacimientos ocurridos fuera
del territorio de la República, cuando se trate de hijos de chilenos en actual
servicio de la República. Estos nacimientos deben inscribirse a través del
Cónsul, quien enviará los antecedentes al Ministerio de Relaciones Ex-
teriores, el que a su vez los remitirá al Registro Civil. Concretamente se
inscribirán en la primera sección de la comuna de Santiago (art. 3.3º LRC;
cfr. art. 24 ley Nº 19.477, de 1996).
Se subinscriben al margen de la inscripción de nacimiento los instru-
mentos de reconocimiento de un hijo o de repudiación; los acuerdos de los
padres relativos al cuidado personal o la patria potestad; las resoluciones
judiciales que disponen el cuidado personal del hijo, decretan la suspensión
de la patria potestad o dan lugar a la emancipación judicial; las sentencias
TXHGHWHUPLQDQOD¿OLDFLyQRTXHGDQOXJDUDODLPSXJQDFLyQRDOGHVFR-
nocimiento de la paternidad, y aquellas que declaran la nulidad de un acto
de reconocimiento o de repudiación (art. 6º LRC).
e) Libro de matrimonios
En el Libro de matrimonios deben inscribirse los matrimonios que se
FHOHEUHQHQHOWHUULWRULRGHFDGDFRPXQD \DVHDDQWHHO2¿FLDO&LYLORDQWH
un ministro de culto) y los matrimonios en artículo de muerte celebrados en
el territorio de la República (art. 4.1º y 2º LRC). Respecto de los matrimonios
celebrados en el extranjero, deben inscribirse los matrimonios de chilenos
o entre chilenos y extranjeros, en el Registro de la primera sección de la
comuna de Santiago (art. 4º, Nº 3 LRC; cfr. art. 24 ley Nº 19.477, de 1996).
Las menciones que debe contener la inscripción se señalan en el art. 39
LRC. De ellas, son esenciales: lugar y fecha de la inscripción, identidad de
ORVFRQWUD\HQWHV\OXJDUGHFHOHEUDFLyQLGHQWL¿FDFLyQ\MXUDPHQWRGHORV
WHVWLJRV\OD¿UPDGHORVFRQWUD\HQWHVORVWHVWLJRV\HO2¿FLDO&LYLO DUW
40 LRC). La ley faculta para pactar separación total de bienes o participa-
ción en los gananciales en el acto del matrimonio y para reconocer hijos
comunes nacidos con anterioridad (art. 38 LRC). También debe inscribirse
el acta del matrimonio religioso celebrado en conformidad al art. 20 de la
LMC (art. 40 ter LRC).

410 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Otros documentos son objeto de subinscripción al margen de la ins-
cripción del matrimonio respectivo: así, las sentencias en que se declare la
nulidad del matrimonio o se decrete la separación judicial o el divorcio, la
separación de bienes, los instrumentos en que se estipulen capitulaciones
matrimoniales y las sentencias que concedan la administración extraordi-
naria de la sociedad conyugal a la mujer o a un curador y las que declaren
la interdicción del marido (art. 4.4º LRC).
f) Libro de defunciones
En el Libro de defunciones se deben inscribir:
1º) Las defunciones que ocurran en el territorio de cada comuna.
2º) Las defunciones que ocurran en viaje, en la comuna del lugar en que
debe efectuarse la sepultación. Si el fallecimiento ocurre en el mar, la del
primer puerto de arribada.
3º) Las defunciones de chilenos o hijos de chilenos ocurridas en el
extranjero.
4º) Las defunciones de los militares en campaña, en la comuna corres-
pondiente al último domicilio del fallecido.
5º) Las sentencias ejecutoriadas que declaren la muerte presunta en la
comuna del tribunal que hizo la declaración (art. 5º LRC). La misma regla
deberá aplicarse en el caso de que se declare la comprobación judicial de
la muerte (art. 95 CC).
En general, la inscripción de una defunción debe hacerse en el plazo de
tres días. Pasado este plazo, se necesitará decreto judicial (art. 26 LRC).
Deben requerir la inscripción los parientes del difunto, los habitantes
de la casa en la que ocurrió el deceso o, en su defecto, los vecinos (art. 44
/5& 3DUDUHTXHULUODLQVFULSFLyQGHEHSUHVHQWDUVHXQFHUWL¿FDGRPpGLFR
Si no hubiere facultativo en el lugar, las circunstancias de la muerte pue-
den ser acreditadas mediante la declaración de dos o más testigos ante el
2¿FLDO&LYLORHOMXH]GHOOXJDUGRQGHKD\DWHQLGROXJDUHOIDOOHFLPLHQWR
(art. 45 LRC).
(art. 45 LRC).
2¿FLDO&LYLORHOMXH]GHOOXJDUGRQGHKD\DWHQLGROXJDUHOIDOOHFLPLHQWR
den ser acreditadas mediante la declaración de dos o más testigos ante el
Si no hubiere facultativo en el lugar, las circunstancias de la muerte pue-
/5& 3DUDUHTXHULUODLQVFULSFLyQGHEHSUHVHQWDUVHXQFHUWL¿FDGRPpGLFR
de la casa en la que ocurrió el deceso o, en su defecto, los vecinos (art. 44
Deben requerir la inscripción los parientes del difunto, los habitantes
tres días. Pasado este plazo, se necesitará decreto judicial (art. 26 LRC).
En general, la inscripción de una defunción debe hacerse en el plazo de
la muerte (art. 95 CC).
deberá aplicarse en el caso de que se declare la comprobación judicial de
comuna del tribunal que hizo la declaración (art. 5º LRC). La misma regla
5º) Las sentencias ejecutoriadas que declaren la muerte presunta en la
pondiente al último domicilio del fallecido.
4º) Las defunciones de los militares en campaña, en la comuna corres-
extranjero.
3º) Las defunciones de chilenos o hijos de chilenos ocurridas en el
primer puerto de arribada.
debe efectuarse la sepultación. Si el fallecimiento ocurre en el mar, la del
2º) Las defunciones que ocurran en viaje, en la comuna del lugar en que
1º) Las defunciones que ocurran en el territorio de cada comuna.
En el Libro de defunciones se deben inscribir:
f) Libro de defunciones
la interdicción del marido (art. 4.4º LRC).
naria de la sociedad conyugal a la mujer o a un curador y las que declaren
matrimoniales y las sentencias que concedan la administración extraordi-
separación de bienes, los instrumentos en que se estipulen capitulaciones
nulidad del matrimonio o se decrete la separación judicial o el divorcio, la
cripción del matrimonio respectivo: así, las sentencias en que se declare la
Otros documentos son objeto de subinscripción al margen de la ins-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 410
FRENTE
madre o ambos, según los casos (art. 17 LRC).
el o los apellidos que le correspondan y los nombres y apellidos del padre,
GHWHUPLQDVX¿OLDFLyQ(VWDUHFWL¿FDFLyQWLHQHSRUREMHWRDVLJQDUDOLQVFULWR
en la que se ha subinscrito el reconocimiento de un hijo o la sentencia que
RUGHQDUGHR¿FLRRDSHWLFLyQGHSDUWHODUHFWL¿FDFLyQGHXQDLQVFULSFLyQ
la complementan. Como caso particular, se dispone que el Director puede
de la respectiva inscripción o de los antecedentes que le dieron origen o que
HQWLHQGHQFRPRPDQL¿HVWRVWRGRVORVTXHVHGHVSUHQGDQGHODVRODOHFWXUD
FRQWLHQHRPLVLRQHVRHUURUHVTXHVHDQPDQL¿HVWRV/DOH\VHxDODTXHVH
resolución del Director Nacional del Registro Civil, cuando la inscripción
3RUH[FHSFLyQSURFHGHXQDUHFWL¿FDFLyQSRUYtDDGPLQLVWUDWLYDPHGLDQWH
DODVROLFLWXGGHUHFWL¿FDFLyQVHKDUiFRQWHQFLRVRHODVXQWR DUW/5& 
y audiencia de parientes. En caso de que un legítimo contradictor se oponga
instrumentos públicos que comprueben el error, previa información sumaria
las reglas de los actos voluntarios con conocimiento de causa y, a falta de
VHUH¿HUDVXVUHSUHVHQWDQWHVOHJDOHVRVXVKHUHGHURV(OMXH]FRQRFHVHJ~Q
sentencia judicial que así lo ordene, a petición de las personas a que ella
(Q SULQFLSLR WRGD UHFWL¿FDFLyQ GH XQD LQVFULSFLyQ GHEH KDFHUVH SRU
de algún cambio de circunstancias, error u omisión de la partida original.
6HHQWLHQGHSRUUHFWL¿FDFLyQODPRGL¿FDFLyQGHXQDLQVFULSFLyQHQUD]yQ
g) Rectificación y reconstitución de las inscripciones
la defunción (art. 46 LRC).
hacerse, que no deberá ser sino pasadas las veinticuatro horas después de
o pase para la inhumación, e indicará en ella la hora desde la cual puede
(O 2¿FLDO &LYLO TXH SUDFWLTXH OD LQVFULSFLyQ GHEH H[SHGLU OD OLFHQFLD
muerte, y el nombre, apellido y sexo del difunto (art. 50).
Son requisitos esenciales de la inscripción de defunción, la fecha de la
sí debe otorgarse un pase de sepultación para su cadáver (art. 49 LRC).
no ha llegado a nacer, no se practica la inscripción de defunción, aunque
luego a la de defunción (art. 45.2 LRC). Pero si se trata de una criatura que
ha sido inscrito, debe primero procederse a la inscripción del nacimiento y
Si se trata de un párvulo, es decir, un recién nacido, cuyo nacimiento no
411 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 411
Si se trata de un párvulo, es decir, un recién nacido, cuyo nacimiento no
ha sido inscrito, debe primero procederse a la inscripción del nacimiento y
luego a la de defunción (art. 45.2 LRC). Pero si se trata de una criatura que
no ha llegado a nacer, no se practica la inscripción de defunción, aunque
sí debe otorgarse un pase de sepultación para su cadáver (art. 49 LRC).
Son requisitos esenciales de la inscripción de defunción, la fecha de la
muerte, y el nombre, apellido y sexo del difunto (art. 50).
(O 2¿FLDO &LYLO TXH SUDFWLTXH OD LQVFULSFLyQ GHEH H[SHGLU OD OLFHQFLD
o pase para la inhumación, e indicará en ella la hora desde la cual puede
hacerse, que no deberá ser sino pasadas las veinticuatro horas después de
la defunción (art. 46 LRC).
g) Rectificación y reconstitución de las inscripciones
6HHQWLHQGHSRUUHFWL¿FDFLyQODPRGL¿FDFLyQGHXQDLQVFULSFLyQHQUD]yQ
de algún cambio de circunstancias, error u omisión de la partida original.
(Q SULQFLSLR WRGD UHFWL¿FDFLyQ GH XQD LQVFULSFLyQ GHEH KDFHUVH SRU
sentencia judicial que así lo ordene, a petición de las personas a que ella
VHUH¿HUDVXVUHSUHVHQWDQWHVOHJDOHVRVXVKHUHGHURV(OMXH]FRQRFHVHJ~Q
las reglas de los actos voluntarios con conocimiento de causa y, a falta de
instrumentos públicos que comprueben el error, previa información sumaria
y audiencia de parientes. En caso de que un legítimo contradictor se oponga
DODVROLFLWXGGHUHFWL¿FDFLyQVHKDUiFRQWHQFLRVRHODVXQWR DUW/5& 
3RUH[FHSFLyQSURFHGHXQDUHFWL¿FDFLyQSRUYtDDGPLQLVWUDWLYDPHGLDQWH
resolución del Director Nacional del Registro Civil, cuando la inscripción
FRQWLHQHRPLVLRQHVRHUURUHVTXHVHDQPDQL¿HVWRV/DOH\VHxDODTXHVH
HQWLHQGHQFRPRPDQL¿HVWRVWRGRVORVTXHVHGHVSUHQGDQGHODVRODOHFWXUD
de la respectiva inscripción o de los antecedentes que le dieron origen o que
la complementan. Como caso particular, se dispone que el Director puede
RUGHQDUGHR¿FLRRDSHWLFLyQGHSDUWHODUHFWL¿FDFLyQGHXQDLQVFULSFLyQ
en la que se ha subinscrito el reconocimiento de un hijo o la sentencia que
GHWHUPLQDVX¿OLDFLyQ(VWDUHFWL¿FDFLyQWLHQHSRUREMHWRDVLJQDUDOLQVFULWR
el o los apellidos que le correspondan y los nombres y apellidos del padre,
madre o ambos, según los casos (art. 17 LRC).
412 HERNÁN CORRAL TALCIANI
$GLIHUHQFLDGHODUHFWL¿FDFLyQTXHVXSRQHXQDLQVFULSFLyQH[LVWHQWH
la reconstitución se produce cuando la inscripción se ha destruido, total o
parcialmente, perdido o extraviado. Esto puede deberse a múltiples cau-
VDVSHURSULQFLSDOPHQWHDFDWiVWURIHVTXHDIHFWDQDWRGDXQDR¿FLQD\VXV
registros como incendios, terremotos o inundaciones. En tales casos, debe
procederse a reconstituir las inscripciones perdidas, es decir, a otorgarlas
de nuevo con los mismos datos que tenían las originales. En esta labor, se
empleará el ejemplar del registro que se haya salvado y otros documentos
que obren en poder del servicio. La ley establece que la reconstitución de
XQDLQVFULSFLyQVyORSRGUiYHUL¿FDUVHFXDQGRORVDQWHFHGHQWHVDFXPXODGRV
permitan consignar la circunscripción, el número y año de la inscripción,
los nombres y apellidos de los inscritos o de los contrayentes y la fecha
del hecho o acto que la motivó (art. 21.c LRC). Si no es posible la recons-
titución de una inscripción de nacimiento o de defunción, los interesados
pueden pedir que se practique una nueva inscripción (art. 2.e LRC).
Todo el proceso de reconstitución se debe hacer bajo la responsabilidad
del Director Nacional del Servicio. En caso de que algún interesado ob-
VHUYHTXHODVLQVFULSFLRQHVUHFRQVWLWXLGDVFRQWLHQHQHUURUHVRGH¿FLHQFLDV
primero deberá recurrir ante el mismo Director y, contra la resolución de
éste, puede reclamarse en el plazo de 60 días ante el Juez de Letras en lo
Civil, que conocerá conforme a las reglas del juicio sumario si el Servicio
se hace parte en la gestión (art. 21 LRC).
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: TRONCOSO LARRONDE, Álvaro, “Prueba supletoria del estado
civil”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción) 118, 1961, pp. 73-92;
SEGURA RIVEIRO, Francisco, “La prueba del estado civil”, en Revista de Derecho
(Universidad de Concepción) 204, 1998, pp. 97-104; CABALLERO ZANZO, Fran-
cisco, “La posesión notoria del estado civil y los sistemas de información”, en
Revista de Derecho (P. Universidad Católica de Valparaíso) 19, 1998, pp. 135-144;
GOLDENBERG SERRANO, Juan Luis, “Una propuesta de reconstrucción del sentido
original del estado civil en el Código Civil chileno“, en Revista de Estudios
Histórico Jurídicos 39, 2017, pp. 299-328.
Histórico Jurídicos 39, 2017, pp. 299-328.
original del estado civil en el Código Civil chileno“, en Revista de Estudios
GOLDENBERG SERRANO, Juan Luis, “Una propuesta de reconstrucción del sentido
Revista de Derecho (P. Universidad Católica de Valparaíso) 19, 1998, pp. 135-144;
cisco, “La posesión notoria del estado civil y los sistemas de información”, en
(Universidad de Concepción) 204, 1998, pp. 97-104; CABALLERO ZANZO, Fran-
SEGURA RIVEIRO, Francisco, “La prueba del estado civil”, en Revista de Derecho
civil”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción) 118, 1961, pp. 73-92;
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: TRONCOSO LARRONDE, Álvaro, “Prueba supletoria del estado
se hace parte en la gestión (art. 21 LRC).
Civil, que conocerá conforme a las reglas del juicio sumario si el Servicio
éste, puede reclamarse en el plazo de 60 días ante el Juez de Letras en lo
primero deberá recurrir ante el mismo Director y, contra la resolución de
VHUYHTXHODVLQVFULSFLRQHVUHFRQVWLWXLGDVFRQWLHQHQHUURUHVRGH¿FLHQFLDV
del Director Nacional del Servicio. En caso de que algún interesado ob-
Todo el proceso de reconstitución se debe hacer bajo la responsabilidad
pueden pedir que se practique una nueva inscripción (art. 2.e LRC).
titución de una inscripción de nacimiento o de defunción, los interesados
del hecho o acto que la motivó (art. 21.c LRC). Si no es posible la recons-
los nombres y apellidos de los inscritos o de los contrayentes y la fecha
permitan consignar la circunscripción, el número y año de la inscripción,
XQDLQVFULSFLyQVyORSRGUiYHUL¿FDUVHFXDQGRORVDQWHFHGHQWHVDFXPXODGRV
que obren en poder del servicio. La ley establece que la reconstitución de
empleará el ejemplar del registro que se haya salvado y otros documentos
de nuevo con los mismos datos que tenían las originales. En esta labor, se
procederse a reconstituir las inscripciones perdidas, es decir, a otorgarlas
registros como incendios, terremotos o inundaciones. En tales casos, debe
VDVSHURSULQFLSDOPHQWHDFDWiVWURIHVTXHDIHFWDQDWRGDXQDR¿FLQD\VXV
parcialmente, perdido o extraviado. Esto puede deberse a múltiples cau-
la reconstitución se produce cuando la inscripción se ha destruido, total o
$GLIHUHQFLDGHODUHFWL¿FDFLyQTXHVXSRQHXQDLQVFULSFLyQH[LVWHQWH
HERNÁN CORRAL TALCIANI 412
FRENTE
de persona jurídica como paralelo al de persona física o natural.
(1779-1861) la que daría apoyo sistemático a una construcción del concepto
Finalmente, sería la pandectística alemana comenzando por Savigny
a lo físico o material.
dice relación con la ética, sino con una realidad inmaterial que se opone
OD GHQRPLQDFLyQ GH ³SHUVRQDV PRUDOHV´ /D FDOL¿FDFLyQ GH ³PRUDO´ QR
racionalista, como Grocio (1583-1645) y Pufendorf (1632-1694) pero con
La idea sería retomada por los autores de la escuela del iusnaturalismo
comenzaron a asimilar los entes colectivos a las personas naturales.
¿FWLFLDSHUVRQD¿FWD. Esta terminología tuvo éxito y los juristas posteriores
colectivos, si bien podían considerarse personas, lo eran sólo de manera
sólo el ser humano individual podía cometer pecados, mientras que los entes
(por ejemplo, una excomunión). Su respuesta fue que no era posible porque
colegio, capítulo, congregación, etc. podían ser objeto de penas canónicas
autor terció en la polémica sobre si entes colectivos como una ciudad, un
di Fieschi (c. 1185-1254), que devendría en el Papa Inocencio IV. Este
especial en el surgimiento de este concepto lo tiene el canonista Sinibaldo
medieval y con el aporte de los juristas del Derecho canónico. Un lugar
dernos, no se originó en el Derecho romano, sino más bien en el Derecho
La persona jurídica, tal como se la conoce en los ordenamientos mo-
1. Origen histórico
I. NOCIONES GENERALES
LA PERSONA JURÍDICA
CAPÍTULO V
CAPÍTULO V
LA PERSONA JURÍDICA
I. NOCIONES GENERALES
1. Origen histórico
La persona jurídica, tal como se la conoce en los ordenamientos mo-
dernos, no se originó en el Derecho romano, sino más bien en el Derecho
medieval y con el aporte de los juristas del Derecho canónico. Un lugar
especial en el surgimiento de este concepto lo tiene el canonista Sinibaldo
di Fieschi (c. 1185-1254), que devendría en el Papa Inocencio IV. Este
autor terció en la polémica sobre si entes colectivos como una ciudad, un
colegio, capítulo, congregación, etc. podían ser objeto de penas canónicas
(por ejemplo, una excomunión). Su respuesta fue que no era posible porque
sólo el ser humano individual podía cometer pecados, mientras que los entes
colectivos, si bien podían considerarse personas, lo eran sólo de manera
¿FWLFLDSHUVRQD¿FWD. Esta terminología tuvo éxito y los juristas posteriores
comenzaron a asimilar los entes colectivos a las personas naturales.
La idea sería retomada por los autores de la escuela del iusnaturalismo
racionalista, como Grocio (1583-1645) y Pufendorf (1632-1694) pero con
OD GHQRPLQDFLyQ GH ³SHUVRQDV PRUDOHV´ /D FDOL¿FDFLyQ GH ³PRUDO´ QR
dice relación con la ética, sino con una realidad inmaterial que se opone
a lo físico o material.
Finalmente, sería la pandectística alemana comenzando por Savigny
(1779-1861) la que daría apoyo sistemático a una construcción del concepto
de persona jurídica como paralelo al de persona física o natural.

414 HERNÁN CORRAL TALCIANI
El concepto no alcanzó a ser utilizado por el Código Civil francés de
1804. En cambio, nuestro Código Civil lo emplea y le destina una regula-
FLyQHVSHFLDODO¿QDOGHO/LEURGHODV3HUVRQDV WtWXOR;;;,,,GHOOLEUR, 
(QHVWDSDUWH$QGUpV%HOORVLJXLyPX\GHFHUFDHOSHQVDPLHQWRGH6DYLJQ\
2. Teorías sobre el fundamento de la personalidad jurídica
0XFKRVHKDUHÀH[LRQDGR\HVFULWRVREUHODQDWXUDOH]D\IXQGDPHQWR
de la persona jurídica. Dos teorías extremas pueden ser contrapuestas: la
WHRUtDGHOD¿FFLyQ\ODWHRUtDGHODUHDOLGDG
La primera se atribuye a Savigny y postula que la persona jurídica es
XQDFRQFHVLyQTXHKDFHHO(VWDGRHQIDYRUGHFLHUWRVHQWHVSRUODFXDO¿QJH
que tienen una voluntad y un patrimonio propio como si fueran una persona
natural. Por el contrario, la teoría de la realidad, cuyo principal exponente
es el alemán Otto von Gierke (1841-1921), sostiene que la persona jurídica
no obedece a una mera concesión estatal, sino al reconocimiento de que
ciertos entes colectivos son tan reales como las personas naturales; podría
decirse que son organismos sociales tan vivos como los individuos humanos
FRPSXHVWRVGHFpOXODVWLHQHQXQ¿QSURSLRXQHVStULWXFRUSRUDWLYRXQD
SHUPDQHQFLDHQHOWLHPSRTXHGHQLQJ~QPRGRDGPLWHTXHVHOHVFDOL¿TXH
GHVHUHV¿FWLFLRVFUHDGRVVyORSRUHOIDYRUGHODOH\
Como puede observarse, detrás de las formulaciones jurídicas existe una
controversia de carácter político, que dice relación con las potestades del
Estado y las libertades de los ciudadanos en cuanto a la creación y direc-
ción de asociaciones o instituciones propias de lo que hoy llamaríamos la
VRFLHGDGFLYLO3DUDODWHRUtDGHOD¿FFLyQFRUUHVSRQGHDO(VWDGRRWRUJDU
la personalidad jurídica, denegarla o cancelarla conforme a los criterios
propios de la autoridad. A la inversa, para los partidarios de la teoría de la
UHDOLGDGVRQORVFLXGDGDQRVORVTXHDODJUXSDUVHHQWRUQRD¿QHVFROHF-
tivos, dan vida a una nueva persona, y el Estado no debe hacer otra cosa
que reconocer lo que ya existe en la realidad social.
Entre los dos extremos se han formulado diversas teorías que intentan
elaborar una síntesis virtuosa. Se habla así de la teoría de la realidad téc-
nica, según la cual la persona jurídica, no sería obra graciosa del Estado,
sino que surgiría de la necesidad técnica de afectar un patrimonio a un
sino que surgiría de la necesidad técnica de afectar un patrimonio a un
nica, según la cual la persona jurídica, no sería obra graciosa del Estado,
elaborar una síntesis virtuosa. Se habla así de la teoría de la realidad téc-
Entre los dos extremos se han formulado diversas teorías que intentan
que reconocer lo que ya existe en la realidad social.
tivos, dan vida a una nueva persona, y el Estado no debe hacer otra cosa
UHDOLGDGVRQORVFLXGDGDQRVORVTXHDODJUXSDUVHHQWRUQRD¿QHVFROHF-
propios de la autoridad. A la inversa, para los partidarios de la teoría de la
la personalidad jurídica, denegarla o cancelarla conforme a los criterios
VRFLHGDGFLYLO3DUDODWHRUtDGHOD¿FFLyQFRUUHVSRQGHDO(VWDGRRWRUJDU
ción de asociaciones o instituciones propias de lo que hoy llamaríamos la
Estado y las libertades de los ciudadanos en cuanto a la creación y direc-
controversia de carácter político, que dice relación con las potestades del
Como puede observarse, detrás de las formulaciones jurídicas existe una
GHVHUHV¿FWLFLRVFUHDGRVVyORSRUHOIDYRUGHODOH\
SHUPDQHQFLDHQHOWLHPSRTXHGHQLQJ~QPRGRDGPLWHTXHVHOHVFDOL¿TXH
FRPSXHVWRVGHFpOXODVWLHQHQXQ¿QSURSLRXQHVStULWXFRUSRUDWLYRXQD
decirse que son organismos sociales tan vivos como los individuos humanos
ciertos entes colectivos son tan reales como las personas naturales; podría
no obedece a una mera concesión estatal, sino al reconocimiento de que
es el alemán Otto von Gierke (1841-1921), sostiene que la persona jurídica
natural. Por el contrario, la teoría de la realidad, cuyo principal exponente
que tienen una voluntad y un patrimonio propio como si fueran una persona
XQDFRQFHVLyQTXHKDFHHO(VWDGRHQIDYRUGHFLHUWRVHQWHVSRUODFXDO¿QJH
La primera se atribuye a Savigny y postula que la persona jurídica es
WHRUtDGHOD¿FFLyQ\ODWHRUtDGHODUHDOLGDG
de la persona jurídica. Dos teorías extremas pueden ser contrapuestas: la
0XFKRVHKDUHÀH[LRQDGR\HVFULWRVREUHODQDWXUDOH]D\IXQGDPHQWR
2. Teorías sobre el fundamento de la personalidad jurídica
(QHVWDSDUWH$QGUpV%HOORVLJXLyPX\GHFHUFDHOSHQVDPLHQWRGH6DYLJQ\
FLyQHVSHFLDODO¿QDOGHO/LEURGHODV3HUVRQDV WtWXOR;;;,,,GHOOLEUR, 
1804. En cambio, nuestro Código Civil lo emplea y le destina una regula-
El concepto no alcanzó a ser utilizado por el Código Civil francés de
HERNÁN CORRAL TALCIANI 414
FRENTE
MXUtGLFDVVLQ¿QHVGHOXFURFRPRXQDOLEHUWDGGHWRGRVORVFLXGDGDQRVSDUD
consiste substancialmente en consagrar la posibilidad de erigir personas
y este objetivo muestra la concepción que preside la nueva normativa y que
general las asociaciones y la participación ciudadana en la gestión pública,
PHQWHPRGL¿FDGRSRUREUDGHODOH\1žGH(VWDOH\UHJXODHQ
Finalmente, el título XXXIII del libro I del Código Civil sería fuerte-
16 de septiembre de 1992).
jurídica de una corporación por decreto supremo (sentencia de C. Sup. de
Civil que permitía al Presidente de la República cancelar la personalidad
momento a declarar inaplicable por inconstitucional el precepto del Código
autonomía de estas instituciones, tanto que la Corte Suprema llegó en su
jurídicas con el derecho de asociación (art. 19.15º Const.), fortaleció la
de 1943. La Constitución de 1980, al conectar la constitución de personas
a la capacidad fueron suprimidas por las leyes Nºs. 5.020, de 1931 y 7.612,
¿QHVGHOXFURKDHYROXFLRQDGRIXHUWHPHQWHHQHOWLHPSR/DVUHVWULFFLRQHV
Sin embargo, esta concepción autoritaria de las personas jurídicas sin
relativamente incapaces.
pueden conservar inmuebles sin permiso de la autoridad y son consideradas
puede crearlas o extinguirlas por un mero decreto supremo. Además, no
de la autoridad, y concretamente a la del Presidente de la República que
MXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURTXHGDQVRPHWLGDVDOSRGHU
la voluntad de los particulares (art. 2053.2 CC). En cambio, las personas
personalidad jurídica a todas las sociedades que se constituyan por obra de
religiosas (art. 547 CC) y, además, otorga por el solo ministerio de la ley
público, como la nación, las municipalidades y las iglesias y comunidades
también Savigny, reconoce como personas jurídicas a entes de derecho
ODSHUVRQDMXUtGLFDFRPRXQD³SHUVRQD¿FWLFLD´&RQWRGR\FRPRKLFLHUD
DGRSWDODWHRUtDGHOD¿FFLyQFRPRSDUHFHHYLGHQWHGHODUWTXHGH¿QH
Nuestro Código Civil, siendo tributario de la doctrina de Savigny,
3. La persona jurídica en el Código Civil chileno
SDUDODFRQVHFXFLyQGHXQ¿QOtFLWR )UDQFHVFR)HUUDUD 
de derecho de una asociación o institución formada por personas naturales
tesis para la que la persona jurídica sería el reconocimiento como sujeto
GHWHUPLQDGR¿Q $ORLVYRQ%ULQ] RGHODUHDOLGDGDEVWUDFWD
415 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 415
GHWHUPLQDGR¿Q $ORLVYRQ%ULQ] RGHODUHDOLGDGDEVWUDFWD
tesis para la que la persona jurídica sería el reconocimiento como sujeto
de derecho de una asociación o institución formada por personas naturales
SDUDODFRQVHFXFLyQGHXQ¿QOtFLWR )UDQFHVFR)HUUDUD 
3. La persona jurídica en el Código Civil chileno
Nuestro Código Civil, siendo tributario de la doctrina de Savigny,
DGRSWDODWHRUtDGHOD¿FFLyQFRPRSDUHFHHYLGHQWHGHODUWTXHGH¿QH
ODSHUVRQDMXUtGLFDFRPRXQD³SHUVRQD¿FWLFLD´&RQWRGR\FRPRKLFLHUD
también Savigny, reconoce como personas jurídicas a entes de derecho
público, como la nación, las municipalidades y las iglesias y comunidades
religiosas (art. 547 CC) y, además, otorga por el solo ministerio de la ley
personalidad jurídica a todas las sociedades que se constituyan por obra de
la voluntad de los particulares (art. 2053.2 CC). En cambio, las personas
MXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURTXHGDQVRPHWLGDVDOSRGHU
de la autoridad, y concretamente a la del Presidente de la República que
puede crearlas o extinguirlas por un mero decreto supremo. Además, no
pueden conservar inmuebles sin permiso de la autoridad y son consideradas
relativamente incapaces.
Sin embargo, esta concepción autoritaria de las personas jurídicas sin
¿QHVGHOXFURKDHYROXFLRQDGRIXHUWHPHQWHHQHOWLHPSR/DVUHVWULFFLRQHV
a la capacidad fueron suprimidas por las leyes Nºs. 5.020, de 1931 y 7.612,
de 1943. La Constitución de 1980, al conectar la constitución de personas
jurídicas con el derecho de asociación (art. 19.15º Const.), fortaleció la
autonomía de estas instituciones, tanto que la Corte Suprema llegó en su
momento a declarar inaplicable por inconstitucional el precepto del Código
Civil que permitía al Presidente de la República cancelar la personalidad
jurídica de una corporación por decreto supremo (sentencia de C. Sup. de
16 de septiembre de 1992).
Finalmente, el título XXXIII del libro I del Código Civil sería fuerte-
PHQWHPRGL¿FDGRSRUREUDGHODOH\1žGH(VWDOH\UHJXODHQ
general las asociaciones y la participación ciudadana en la gestión pública,
y este objetivo muestra la concepción que preside la nueva normativa y que
consiste substancialmente en consagrar la posibilidad de erigir personas
MXUtGLFDVVLQ¿QHVGHOXFURFRPRXQDOLEHUWDGGHWRGRVORVFLXGDGDQRVSDUD

416 HERNÁN CORRAL TALCIANI
GHVDUUROODUDFWLYLGDGHV\SHUVHJXLU¿QHVHQHOiPELWRVRFLDOTXHQHFHVLWHQ
del instrumento técnico de la personalidad jurídica.
4. Concepto de persona jurídica
El Código Civil maQWLHQH OD GH¿QLFLyQ OHJDO GH SHUVRQD MXUtGLFD TXH
UH]D DVt ³SHUVRQD ¿FWLFLD FDSD] GH HMHUFHU GHUHFKRV \ FRQWUDHU REOLJD-
ciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente” (art.
&& (VXQDSHUVRQD³¿FWLFLD´HQHOVHQWLGRGHTXHQRHVXQDSHUVRQD
natural, pero que goza de capacidad jurídica, para ejercer la cual debe ser
UHSUHVHQWDGDHQHOWUi¿FRMXUtGLFRHQJHQHUDO H[WUDMXGLFLDOPHQWH RDQWH
los tribunales (judicialmente).
6H WUDWD GH XQD QRFLyQ DSUR[LPDWLYD \ TXH WLHQHV ¿QHV GLGiFWLFRV 6L
quisiéramos ir un poco más allá deberíamos partir por constatar que las
GRVWHRUtDVH[WUHPDVGHOD¿FFLyQ\GHODUHDOLGDGKDQJDQDGRSRVLFLRQHV
en el Derecho contemporáneo pero por senderos inesperados.
La doctrina de la realidad puede reconocerse hoy en la exigencia de
TXH HO (VWDGR QR LQWHU¿HUD HQ ODV QHFHVLGDGHV GH ORV FXHUSRV FROHFWLYRV
para obtener la necesaria personalidad jurídica. La personalidad jurídica ha
dejado de ser una “gracia” de la autoridad, para constituirse en un aspecto
del derecho a participar colectivamente en la vida de la sociedad. De allí la
FRQH[LyQFRQODOLEHUWDGGHDVRFLDFLyQ\ODÀH[LELOL]DFLyQGHODVIRUPDVGH
FRQVWLWXFLyQGHODVSHUVRQDVMXUtGLFDVFRQ\VLQ¿QHVGHOXFUR/DSHUVRQD
MXUtGLFDQRSXHGHVHUFRQVLGHUDGDXQDPHUD¿FFLyQGHODOH\RXQDPHUD
forma jurídica. Detrás de la persona jurídica hay un sustrato de intereses que
no son la mera suma de los intereses individuales de las personas naturales
TXHODLQWHJUDQVLQRXQ¿QFROHFWLYRRLQVWLWXFLRQDOTXHORVWUDVFLHQGH
6LQHPEDUJRODGRFWULQDGHOD¿FFLyQVLQODVH[DJHUDFLRQHVFRQODVTXHD
veces se la pinta, tiene también una aplicación en la actual comprensión de
ODSHUVRQDOLGDGMXUtGLFD3ULPHURSRUTXHHVQHFHVDULRSDUD¿QHVGHFHUWH]D
y seguridad jurídica, que el ente colectivo recurra a ciertas formalidades
legales para constituirse como tal. De esta manera, las personas naturales
tienen también la libertad de asociarse sin necesidad de erigir una persona
jurídica. Los terceros también deben poder distinguir si un ente colectivo
tiene o no personalidad jurídica. Por otro lado, la autoridad estatal, aunque
despojada de la facultad de conceder o de cancelar la personalidad jurídica,
despojada de la facultad de conceder o de cancelar la personalidad jurídica,
tiene o no personalidad jurídica. Por otro lado, la autoridad estatal, aunque
jurídica. Los terceros también deben poder distinguir si un ente colectivo
tienen también la libertad de asociarse sin necesidad de erigir una persona
legales para constituirse como tal. De esta manera, las personas naturales
y seguridad jurídica, que el ente colectivo recurra a ciertas formalidades
ODSHUVRQDOLGDGMXUtGLFD3ULPHURSRUTXHHVQHFHVDULRSDUD¿QHVGHFHUWH]D
veces se la pinta, tiene también una aplicación en la actual comprensión de
6LQHPEDUJRODGRFWULQDGHOD¿FFLyQVLQODVH[DJHUDFLRQHVFRQODVTXHD
TXHODLQWHJUDQVLQRXQ¿QFROHFWLYRRLQVWLWXFLRQDOTXHORVWUDVFLHQGH
no son la mera suma de los intereses individuales de las personas naturales
forma jurídica. Detrás de la persona jurídica hay un sustrato de intereses que
MXUtGLFDQRSXHGHVHUFRQVLGHUDGDXQDPHUD¿FFLyQGHODOH\RXQDPHUD
FRQVWLWXFLyQGHODVSHUVRQDVMXUtGLFDVFRQ\VLQ¿QHVGHOXFUR/DSHUVRQD
FRQH[LyQFRQODOLEHUWDGGHDVRFLDFLyQ\ODÀH[LELOL]DFLyQGHODVIRUPDVGH
del derecho a participar colectivamente en la vida de la sociedad. De allí la
dejado de ser una “gracia” de la autoridad, para constituirse en un aspecto
para obtener la necesaria personalidad jurídica. La personalidad jurídica ha
TXH HO (VWDGR QR LQWHU¿HUD HQ ODV QHFHVLGDGHV GH ORV FXHUSRV FROHFWLYRV
La doctrina de la realidad puede reconocerse hoy en la exigencia de
en el Derecho contemporáneo pero por senderos inesperados.
GRVWHRUtDVH[WUHPDVGHOD¿FFLyQ\GHODUHDOLGDGKDQJDQDGRSRVLFLRQHV
quisiéramos ir un poco más allá deberíamos partir por constatar que las
6H WUDWD GH XQD QRFLyQ DSUR[LPDWLYD \ TXH WLHQHV ¿QHV GLGiFWLFRV 6L
los tribunales (judicialmente).
UHSUHVHQWDGDHQHOWUi¿FRMXUtGLFRHQJHQHUDO H[WUDMXGLFLDOPHQWH RDQWH
natural, pero que goza de capacidad jurídica, para ejercer la cual debe ser
&& (VXQDSHUVRQD³¿FWLFLD´HQHOVHQWLGRGHTXHQRHVXQDSHUVRQD
ciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente” (art.
UH]D DVt ³SHUVRQD ¿FWLFLD FDSD] GH HMHUFHU GHUHFKRV \ FRQWUDHU REOLJD-
El Código Civil maQWLHQH OD GH¿QLFLyQ OHJDO GH SHUVRQD MXUtGLFD TXH
4. Concepto de persona jurídica
del instrumento técnico de la personalidad jurídica.
GHVDUUROODUDFWLYLGDGHV\SHUVHJXLU¿QHVHQHOiPELWRVRFLDOTXHQHFHVLWHQ
HERNÁN CORRAL TALCIANI 416
FRENTE

tos que se costean con fondos del erario (art. 547.2 CC). Se indica además
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 417
municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas y los establecimien-
HMHPSORVGHSHUVRQDVMXUtGLFDVGHGHUHFKRS~EOLFRODQDFLyQHO¿VFRODV
No se señala el criterio de la distinción, pero sí se mencionan algunos VLJXHWHQLHQGRODSRWHVWDGGH¿VFDOL]DUHOIXQFLRQDPLHQWRGHODVSHUVRQDV
jurídicas de derecho privado.
y personas jurídicas de derecho privado.
Código Civil, es la que distingue entre personas jurídicas de derecho público )LQDOPHQWHKHPRVGHVHxDODUTXHODGRFWULQDGHOD¿FFLyQSXHGHYHUVH
8QDSULPHUDFODVL¿FDFLyQGHODVSHUVRQDVMXUtGLFDVTXHDSDUHFHHQHO en la falta de equiparación absoluta entre persona natural y persona jurídica
que hoy día se reconoce más claramente. No puede hablarse de que exis-
a) Distinción ten dos sujetos de derecho igualmente protagonistas de la vida jurídica: la
persona natural y la persona jurídica. El protagonista de la vida jurídica es
5. Clasificación: de derecho público y de derecho privado la persona natural. Es ella la única que real, ontológica y jurídicamente, es
persona. La persona jurídica sólo es persona de un modo analógico, esto es,
por semejanza con la persona natural para ciertos efectos y para permitir el
desarrollo de libertades y derechos propios de las personas naturales que
como sujeto de derechos.
la fundan o integran. Por ello, se entiende que ciertos ámbitos de la vida,
que no son los que se han tenido en cuenta para reconocerle una titularidad
social y jurídica, sean inaplicables a las personas jurídicas: por ejemplo,
WXUDOHVTXHODFRQWURODQRLQWHJUDQFXDQGRHVWiVLHQGRXWLOL]DGDSDUD¿QHV
algunos derechos fundamentales como el derecho a la vida, a la integridad
jurídica para atribuir las actuaciones del ente colectivo a las personas na-
corporal, a la salud, al trabajo, a la seguridad social. Lo mismo sucede con
abuso de la personalidad jurídica, por la que se permite descartar la forma
el estado civil, el parentesco y las relaciones de familia.
proviene la teoría, que luego veremos, del levantamiento del velo o del
De esta falta de equivalencia plena entre persona y personalidad jurídica
De esta falta de equivalencia plena entre persona y personalidad jurídica
proviene la teoría, que luego veremos, del levantamiento del velo o del
el estado civil, el parentesco y las relaciones de familia.
abuso de la personalidad jurídica, por la que se permite descartar la forma
corporal, a la salud, al trabajo, a la seguridad social. Lo mismo sucede con
jurídica para atribuir las actuaciones del ente colectivo a las personas na-
algunos derechos fundamentales como el derecho a la vida, a la integridad
WXUDOHVTXHODFRQWURODQRLQWHJUDQFXDQGRHVWiVLHQGRXWLOL]DGDSDUD¿QHV
social y jurídica, sean inaplicables a las personas jurídicas: por ejemplo,
que no son los que se han tenido en cuenta para reconocerle una titularidad
la fundan o integran. Por ello, se entiende que ciertos ámbitos de la vida,
como sujeto de derechos.
desarrollo de libertades y derechos propios de las personas naturales que
por semejanza con la persona natural para ciertos efectos y para permitir el
persona. La persona jurídica sólo es persona de un modo analógico, esto es,
la persona natural. Es ella la única que real, ontológica y jurídicamente, es 5. Clasificación: de derecho público y de derecho privado
persona natural y la persona jurídica. El protagonista de la vida jurídica es
ten dos sujetos de derecho igualmente protagonistas de la vida jurídica: la a) Distinción
que hoy día se reconoce más claramente. No puede hablarse de que exis-
en la falta de equiparación absoluta entre persona natural y persona jurídica 8QDSULPHUDFODVL¿FDFLyQGHODVSHUVRQDVMXUtGLFDVTXHDSDUHFHHQHO
)LQDOPHQWHKHPRVGHVHxDODUTXHODGRFWULQDGHOD¿FFLyQSXHGHYHUVH Código Civil, es la que distingue entre personas jurídicas de derecho público
y personas jurídicas de derecho privado.
jurídicas de derecho privado.
VLJXHWHQLHQGRODSRWHVWDGGH¿VFDOL]DUHOIXQFLRQDPLHQWRGHODVSHUVRQDV No se señala el criterio de la distinción, pero sí se mencionan algunos
HMHPSORVGHSHUVRQDVMXUtGLFDVGHGHUHFKRS~EOLFRODQDFLyQHO¿VFRODV
municipalidades, las iglesias, las comunidades religiosas y los establecimien-
tos que se costean con fondos del erario (art. 547.2 CC). Se indica además
417 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

418 HERNÁN CORRAL TALCIANI
que estas personas jurídicas se rigen por leyes o reglamentos especiales,
por lo que el Código Civil no se les aplicará, sino supletoriamente.
Puede decirse que las personas jurídicas de derecho público se distinguen
de las de derecho privado, al menos en tres aspectos relevantes: su forma
GHFUHDFLyQRUHFRQRFLPLHQWRVXV¿QHV\VX¿QDQFLDPLHQWR/DVSHUVRQDV
jurídicas de derecho público son creadas o reconocidas, o por disposición
de la Constitución o de la ley, no por la voluntad de los particulares; tienen
XQD¿QDOLGDGGHLQWHUpVS~EOLFRRJHQHUDO\SRUUHJODJHQHUDOVX¿QDQFLD-
miento se realiza con fondos públicos y no con recursos privados.
b) Personas jurídicas de derecho público
i) Nación y fisco
El Código Civil menciona como personas jurídicas diversas la nación
\HO¿VFR DUW&& $OLQGLFDUDODQDFLyQVHHVWiUH¿ULHQGRDORTXH
hoy día llamamos el Estado, en cuanto expresión de la nación organizada
jurídicamente. Se trata de la personalidad internacional del Estado de Chile,
por la cual puede tener relaciones internacionales, suscribir tratados, ser
demandante o demandado ante Cortes o Tribunales internacionales, etc.
(O¿VFRHQFDPELRHVODSHUVRQDOLGDGMXUtGLFDGHO(VWDGRHQVXVDVSHF-
WRVLQWHUQRVSDWULPRQLDOHV/DUHSUHVHQWDFLyQMXGLFLDOGHO¿VFRODWLHQHHO
Consejo de Defensa del Estado (cfr. D.F.L. Nº 1, Ministerio de Hacienda,
de 1993).
ii) Municipalidades
Las municipalidades son también mencionadas por el Código Civil como
personas jurídicas de derecho público. Esa calidad les es reconocida también
por la Constitución que establece que ellas “son corporaciones autónomas
de derecho público, con personalidad jurídica y patrimonio propio” (art.
118.4 Const.). Su representante legal es el Alcalde. Están reguladas por la
ley Nº 18.695, Orgánica Constitucional de Municipalidades (texto refundido
D.F.L. Nº 1, de 2006).
D.F.L. Nº 1, de 2006).
ley Nº 18.695, Orgánica Constitucional de Municipalidades (texto refundido
118.4 Const.). Su representante legal es el Alcalde. Están reguladas por la
de derecho público, con personalidad jurídica y patrimonio propio” (art.
por la Constitución que establece que ellas “son corporaciones autónomas
personas jurídicas de derecho público. Esa calidad les es reconocida también
Las municipalidades son también mencionadas por el Código Civil como
ii) Municipalidades
de 1993).
Consejo de Defensa del Estado (cfr. D.F.L. Nº 1, Ministerio de Hacienda,
WRVLQWHUQRVSDWULPRQLDOHV/DUHSUHVHQWDFLyQMXGLFLDOGHO¿VFRODWLHQHHO
(O¿VFRHQFDPELRHVODSHUVRQDOLGDGMXUtGLFDGHO(VWDGRHQVXVDVSHF-
demandante o demandado ante Cortes o Tribunales internacionales, etc.
por la cual puede tener relaciones internacionales, suscribir tratados, ser
jurídicamente. Se trata de la personalidad internacional del Estado de Chile,
hoy día llamamos el Estado, en cuanto expresión de la nación organizada
\HO¿VFR DUW&& $OLQGLFDUDODQDFLyQVHHVWiUH¿ULHQGRDORTXH
El Código Civil menciona como personas jurídicas diversas la nación
i) Nación y fisco
b) Personas jurídicas de derecho público
miento se realiza con fondos públicos y no con recursos privados.
XQD¿QDOLGDGGHLQWHUpVS~EOLFRRJHQHUDO\SRUUHJODJHQHUDOVX¿QDQFLD-
de la Constitución o de la ley, no por la voluntad de los particulares; tienen
jurídicas de derecho público son creadas o reconocidas, o por disposición
GHFUHDFLyQRUHFRQRFLPLHQWRVXV¿QHV\VX¿QDQFLDPLHQWR/DVSHUVRQDV
de las de derecho privado, al menos en tres aspectos relevantes: su forma
Puede decirse que las personas jurídicas de derecho público se distinguen
por lo que el Código Civil no se les aplicará, sino supletoriamente.
que estas personas jurídicas se rigen por leyes o reglamentos especiales,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 418
FRENTE
las leyes actualmente en vigor”.
tendrán los derechos que otorgan y reconocen, con respecto a los bienes,
“Las iglesias, las confesiones e instituciones religiosas de cualquier culto
hizo en el art. 19 Nº 6 que trata de la libertad de conciencia y de cultos:
acuerdo con la Santa Sede, por lo que debía mantenerse inalterado. Así se
de Estudios dejaron expresa constancia de que este texto se debía a un
Al redactarse la Constitución de 1980, los integrantes de la Comisión
Católica y sus instituciones.
de persona jurídica de derecho público de fuente constitucional a la Iglesia
futuros”. De un modo implícito, se reconocía y se conservaba la calidad
titución, al derecho común para el ejercicio del dominio de sus bienes
vigor; pero quedarán sometidas, dentro de las garantías de esta Cons-
otorgan y reconocen, con respecto a los bienes, las leyes actualmente en
nes e instituciones religiosas de cualquier culto, tendrán los derechos que
10 de la Constitución de 1925, según el cual “Las iglesias, las confesio-
y capacidades jurídicas. Sobre la base de este acuerdo, se redactó el art.
estatuto jurídico de que esta gozaba en cuanto a su autonomía, patrimonio
el Estado de Chile se separara de la Iglesia Católica, pero respetando el
Sede, en lo que podría denominarse un concordato consensual, para que
En 1925, el presidente Arturo Alessandri llegó a un acuerdo con la Santa
en el territorio del país.
órdenes religiosas (carmelitas, jesuitas, benedictinos, dominicos) presentes
sicamente las iglesias diocesanas y parroquiales y las congregaciones u
religiosas, se refería a instituciones regidas por el Derecho canónico, bá-
personas jurídicas de derecho público a las iglesias y a las comunidades
y entró en vigencia el Código Civil. Por ello, cuando éste menciona como
Este era el marco normativo que regía a la época en la que se redactó
cualquiera otra” (art. 5º).
es la Católica, Apostólica, Romana; con exclusión del ejercicio público de
de 1833 declaraba expresamente que “la religión de la República de Chile
se organizó como un estado confesionalmente católico. La Constitución
Después de proclamada la independencia nacional, la República de Chile
iii) Iglesias y comunidades religiosas
419 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 419
iii) Iglesias y comunidades religiosas
Después de proclamada la independencia nacional, la República de Chile
se organizó como un estado confesionalmente católico. La Constitución
de 1833 declaraba expresamente que “la religión de la República de Chile
es la Católica, Apostólica, Romana; con exclusión del ejercicio público de
cualquiera otra” (art. 5º).
Este era el marco normativo que regía a la época en la que se redactó
y entró en vigencia el Código Civil. Por ello, cuando éste menciona como
personas jurídicas de derecho público a las iglesias y a las comunidades
religiosas, se refería a instituciones regidas por el Derecho canónico, bá-
sicamente las iglesias diocesanas y parroquiales y las congregaciones u
órdenes religiosas (carmelitas, jesuitas, benedictinos, dominicos) presentes
en el territorio del país.
En 1925, el presidente Arturo Alessandri llegó a un acuerdo con la Santa
Sede, en lo que podría denominarse un concordato consensual, para que
el Estado de Chile se separara de la Iglesia Católica, pero respetando el
estatuto jurídico de que esta gozaba en cuanto a su autonomía, patrimonio
y capacidades jurídicas. Sobre la base de este acuerdo, se redactó el art.
10 de la Constitución de 1925, según el cual “Las iglesias, las confesio-
nes e instituciones religiosas de cualquier culto, tendrán los derechos que
otorgan y reconocen, con respecto a los bienes, las leyes actualmente en
vigor; pero quedarán sometidas, dentro de las garantías de esta Cons-
titución, al derecho común para el ejercicio del dominio de sus bienes
futuros”. De un modo implícito, se reconocía y se conservaba la calidad
de persona jurídica de derecho público de fuente constitucional a la Iglesia
Católica y sus instituciones.
Al redactarse la Constitución de 1980, los integrantes de la Comisión
de Estudios dejaron expresa constancia de que este texto se debía a un
acuerdo con la Santa Sede, por lo que debía mantenerse inalterado. Así se
hizo en el art. 19 Nº 6 que trata de la libertad de conciencia y de cultos:
“Las iglesias, las confesiones e instituciones religiosas de cualquier culto
tendrán los derechos que otorgan y reconocen, con respecto a los bienes,
las leyes actualmente en vigor”.

420 HERNÁN CORRAL TALCIANI
De esta manera, la Iglesia Católica y las instituciones a las que el Derecho
canónico reconoce personalidad jurídica son automáticamente e ipso iure
personas jurídicas de derecho público para el ordenamiento jurídico estatal.
Pero debe precisarse que lo reconocido como persona jurídica no es una su-
puesta “Iglesia Católica chilena”, sino la Iglesia Católica universal, en cuanto
desarrolla sus actividades en Chile a través de los entes que la integran y que
cuentan con personalidad jurídica canónica como la conferencia episcopal, las
diócesis, las prelaturas (personales y territoriales), las parroquias, las órdenes
UHOLJLRVDVODVDVRFLDFLRQHVGH¿HOHV\RWUDVSHUVRQDVMXUtGLFDVHFOHVLiVWLFDV
Esto debe entenderse sin perjuicio de la personalidad jurídica de carácter
internacional que se reconoce a la Santa Sede y al Estado de la Ciudad del
Vaticano, con el cual Chile mantiene relaciones diplomáticas.
En 1972, mediante ley Nº 17.725, se reconoció como persona jurídica
de derecho público a la Iglesia Ortodoxa de Chile.
Teniendo la Iglesia Católica y la Iglesia Ortodoxa la calidad de personas
jurídicas de derecho público, aunque la primera con fuente constitucional
y la segunda con fuente legal, las demás confesiones religiosas debieron
acudir al estatuto general de las personas jurídicas de derecho privado sin
¿QHVGHOXFUR\VHFRQVWLWX\HURQFRPRFRUSRUDFLRQHVRIXQGDFLRQHV
Al percibirse esta diferencia como discriminatoria, el legislador dictó la
ley Nº 19.638, de 1999 que, junto con diversas normas para fortalecer la
libertad de religión, estableció un mecanismo especial para que las diversas
entidades religiosas de distintos cultos obtuvieran personalidad jurídica,
FDOL¿FiQGRVH pVWD FRPR GH GHUHFKR S~EOLFR DUW  OH\ 1ž   1R
obstante, la misma ley dispuso que se respetaría el estatuto o “régimen
propio” de las iglesias que ya tenían un reconocimiento anterior, es decir,
que se mantenía inalterable el estatuto de las Iglesias Católica y Ortodoxa,
así como el de persona jurídica de derecho privado que hubieren obtenido
otros cultos en conformidad al Código Civil. El art. 20 de la ley señaló
que “El Estado reconoce el ordenamiento, la personalidad jurídica, sea ésta
de derecho público o de derecho privado, y la plena capacidad de goce
y ejercicio de las iglesias, confesiones e instituciones religiosas que los
tengan a la fecha de publicación de esta ley, entidades que mantendrán el
régimen jurídico que les es propio, sin que ello sea causa de trato desigual
entre dichas entidades y las que se constituyan en conformidad a esta ley”.
entre dichas entidades y las que se constituyan en conformidad a esta ley”.
régimen jurídico que les es propio, sin que ello sea causa de trato desigual
tengan a la fecha de publicación de esta ley, entidades que mantendrán el
y ejercicio de las iglesias, confesiones e instituciones religiosas que los
de derecho público o de derecho privado, y la plena capacidad de goce
que “El Estado reconoce el ordenamiento, la personalidad jurídica, sea ésta
otros cultos en conformidad al Código Civil. El art. 20 de la ley señaló
así como el de persona jurídica de derecho privado que hubieren obtenido
que se mantenía inalterable el estatuto de las Iglesias Católica y Ortodoxa,
propio” de las iglesias que ya tenían un reconocimiento anterior, es decir,
obstante, la misma ley dispuso que se respetaría el estatuto o “régimen
FDOL¿FiQGRVH pVWD FRPR GH GHUHFKR S~EOLFR DUW  OH\ 1ž   1R
entidades religiosas de distintos cultos obtuvieran personalidad jurídica,
libertad de religión, estableció un mecanismo especial para que las diversas
ley Nº 19.638, de 1999 que, junto con diversas normas para fortalecer la
Al percibirse esta diferencia como discriminatoria, el legislador dictó la
¿QHVGHOXFUR\VHFRQVWLWX\HURQFRPRFRUSRUDFLRQHVRIXQGDFLRQHV
acudir al estatuto general de las personas jurídicas de derecho privado sin
y la segunda con fuente legal, las demás confesiones religiosas debieron
jurídicas de derecho público, aunque la primera con fuente constitucional
Teniendo la Iglesia Católica y la Iglesia Ortodoxa la calidad de personas
de derecho público a la Iglesia Ortodoxa de Chile.
En 1972, mediante ley Nº 17.725, se reconoció como persona jurídica
Vaticano, con el cual Chile mantiene relaciones diplomáticas.
internacional que se reconoce a la Santa Sede y al Estado de la Ciudad del
Esto debe entenderse sin perjuicio de la personalidad jurídica de carácter
UHOLJLRVDVODVDVRFLDFLRQHVGH¿HOHV\RWUDVSHUVRQDVMXUtGLFDVHFOHVLiVWLFDV
diócesis, las prelaturas (personales y territoriales), las parroquias, las órdenes
cuentan con personalidad jurídica canónica como la conferencia episcopal, las
desarrolla sus actividades en Chile a través de los entes que la integran y que
puesta “Iglesia Católica chilena”, sino la Iglesia Católica universal, en cuanto
Pero debe precisarse que lo reconocido como persona jurídica no es una su-
personas jurídicas de derecho público para el ordenamiento jurídico estatal.
canónico reconoce personalidad jurídica son automáticamente e ipso iure
De esta manera, la Iglesia Católica y las instituciones a las que el Derecho
HERNÁN CORRAL TALCIANI 420
FRENTE
federaciones, confederaciones y centrales sindicales (arts. 212 y ss. CT).
de organizaciones sindicales, que incluyen distintas formas de sindicatos,
que en el Código del Trabajo se ven expandidos al concepto más general
como personas jurídicas por la misma Constitución (art. 19.19º Const.), y
presa en este sentido, respecto de los sindicatos que aparecen reconocidos
/RPLVPRGHELHUDD¿UPDUVHDXQTXHQRKD\DXQDGLVSRVLFLyQOHJDOH[-
1žGHPRGL¿FDGDSRUOH\1žGH 
sucede con los partidos políticos (cfr. art. 19.15º Const. y art. 1º de la ley
RODVOH\HV\WLHQHQXQPDQL¿HVWRUROS~EOLFRHQVXTXHKDFHU(VORTXH
de derecho público porque son reguladas especialmente por la Constitución
Existen otras instituciones que deben ser consideradas personas jurídicas
v) Otras personas jurídicas de derecho público
%DQFR&HQWUDO DUW&RQVW 
tución, como el Consejo Nacional de Televisión (art. 19.12º Const.) y el
Hay algunos que derivan su personalidad jurídica de la misma Consti-
DXWyQRPDGLYHUVDGHODGHO¿VFR
al presupuesto de la nación y que, por ley, gozan de personalidad jurídica
RUJDQLVPRV\VHUYLFLRVS~EOLFRVFX\R¿QDQFLDPLHQWRVHHIHFW~DFRQFDUJR
de derecho público. En esta expresión amplia, caben todas las instituciones,
con fondos del erario” (art. 547.2 CC) como ejemplos de personas jurídicas
El Código Civil alude también a los “establecimientos que se costean
iv) Organismos y servicios públicos
modo, a objetivos de bien público.
tienen un rol que desarrollar en la vida nacional y apuntan, cada uno a su
y pública de las diversas creencias religiosas y confía en que todas ellas
sional pero no laicista. Es decir, valora positivamente la expresión privada
Este reconocimiento revela que nuestro ordenamiento jurídico es aconfe-
otros cultos que se hayan constituido conforme a la ley Nº 19.638, de 1999.
Católica (y sus instituciones), la Iglesia Ortodoxa de Chile y las iglesias de
De esta manera, son personas jurídicas de derecho público la Iglesia
421 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 421
De esta manera, son personas jurídicas de derecho público la Iglesia
Católica (y sus instituciones), la Iglesia Ortodoxa de Chile y las iglesias de
otros cultos que se hayan constituido conforme a la ley Nº 19.638, de 1999.
Este reconocimiento revela que nuestro ordenamiento jurídico es aconfe-
sional pero no laicista. Es decir, valora positivamente la expresión privada
y pública de las diversas creencias religiosas y confía en que todas ellas
tienen un rol que desarrollar en la vida nacional y apuntan, cada uno a su
modo, a objetivos de bien público.
iv) Organismos y servicios públicos
El Código Civil alude también a los “establecimientos que se costean
con fondos del erario” (art. 547.2 CC) como ejemplos de personas jurídicas
de derecho público. En esta expresión amplia, caben todas las instituciones,
RUJDQLVPRV\VHUYLFLRVS~EOLFRVFX\R¿QDQFLDPLHQWRVHHIHFW~DFRQFDUJR
al presupuesto de la nación y que, por ley, gozan de personalidad jurídica
DXWyQRPDGLYHUVDGHODGHO¿VFR
Hay algunos que derivan su personalidad jurídica de la misma Consti-
tución, como el Consejo Nacional de Televisión (art. 19.12º Const.) y el
%DQFR&HQWUDO DUW&RQVW 
v) Otras personas jurídicas de derecho público
Existen otras instituciones que deben ser consideradas personas jurídicas
de derecho público porque son reguladas especialmente por la Constitución
RODVOH\HV\WLHQHQXQPDQL¿HVWRUROS~EOLFRHQVXTXHKDFHU(VORTXH
sucede con los partidos políticos (cfr. art. 19.15º Const. y art. 1º de la ley
1žGHPRGL¿FDGDSRUOH\1žGH 
/RPLVPRGHELHUDD¿UPDUVHDXQTXHQRKD\DXQDGLVSRVLFLyQOHJDOH[-
presa en este sentido, respecto de los sindicatos que aparecen reconocidos
como personas jurídicas por la misma Constitución (art. 19.19º Const.), y
que en el Código del Trabajo se ven expandidos al concepto más general
de organizaciones sindicales, que incluyen distintas formas de sindicatos,
federaciones, confederaciones y centrales sindicales (arts. 212 y ss. CT).

422 HERNÁN CORRAL TALCIANI
c) Personas jurídicas de derecho privado
con funciones públicas
7DPELpQHVSRVLEOHLGHQWL¿FDUSHUVRQDVMXUtGLFDVTXHQRVRQSURSLDPHQWH
personas jurídicas de derecho público, pero que tampoco puede decirse que
sean estrictamente de derecho privado y constituidas únicamente para el
LQWHUpVGHORVRUJDQL]DGRUHVRFRQ¿QHVGHEHQH¿FHQFLD
Algunas instituciones han sido creadas mediante el procedimiento de
organización de las personas jurídicas de derecho privado (corporaciones
o fundaciones) pero por autoridades o servicios públicos o que han sido
asimiladas a servicios públicos no obstante mantener su personalidad ju-
rídica de derecho privado original. Un ejemplo puede ser la Corporación
1DFLRQDO)RUHVWDO &RQDI TXHSURYLHQHGHXQDPRGL¿FDFLyQUHDOL]DGDSRU
decreto supremo de 19 de abril de 1973, de los estatutos de la corporación
privada Corporación de Reforestación. Hoy día es reconocida, según su
página web institucional, como una “entidad de derecho privado depen-
diente del Ministerio de Agricultura”. Algo similar sucede con el Instituto
de Fomento Pesquero que fue creado como corporación de derecho privado
por la Corfo y la Sociedad Nacional de la Pesca en 1964.
A este variado elenco deben agregarse instituciones que se han creado
originalmente bajo la forma de una corporación pero a las que se ha dado
un régimen legal especial. Es lo que sucede con las llamadas asociaciones
mutuales (antes, sociedades de socorros mutuos) que se organizan como
corporaciones mediante un estatuto tipo proporcionado por el Ministerio
de Justicia y que se entienden agrupadas en la Confederación Mutualista
de Chile (ley Nº 15.177, de 1963). También se constituyeron como corpo-
raciones privadas instituciones que se encargan de proporcionar seguros de
vida para el personal de las Fuerzas Armadas y Carabineros, y así nacieron
la Mutual de Seguros de Chile (para la Armada), la Mutual del Ejército
y la Mutual de la Fuerza Aérea, que son reconocidas expresamente como
entidades aseguradoras (cfr. D.L. Nº 1.092, de 1975).
Sin duda cumplen también una función pública los cuerpos de bomberos,
cada uno con personalidad jurídica como corporaciones de derecho privado,
y que se coordinan también a través de una corporación que se denomina
-XQWD1DFLRQDOGH&XHUSRVGH%RPEHURVGH&KLOH/DOH\1žGH
2012, reguló el marco legal del sistema de bomberos de Chile, declarándo-
2012, reguló el marco legal del sistema de bomberos de Chile, declarándo-
-XQWD1DFLRQDOGH&XHUSRVGH%RPEHURVGH&KLOH/DOH\1žGH
y que se coordinan también a través de una corporación que se denomina
cada uno con personalidad jurídica como corporaciones de derecho privado,
Sin duda cumplen también una función pública los cuerpos de bomberos,
entidades aseguradoras (cfr. D.L. Nº 1.092, de 1975).
y la Mutual de la Fuerza Aérea, que son reconocidas expresamente como
la Mutual de Seguros de Chile (para la Armada), la Mutual del Ejército
vida para el personal de las Fuerzas Armadas y Carabineros, y así nacieron
raciones privadas instituciones que se encargan de proporcionar seguros de
de Chile (ley Nº 15.177, de 1963). También se constituyeron como corpo-
de Justicia y que se entienden agrupadas en la Confederación Mutualista
corporaciones mediante un estatuto tipo proporcionado por el Ministerio
mutuales (antes, sociedades de socorros mutuos) que se organizan como
un régimen legal especial. Es lo que sucede con las llamadas asociaciones
originalmente bajo la forma de una corporación pero a las que se ha dado
A este variado elenco deben agregarse instituciones que se han creado
por la Corfo y la Sociedad Nacional de la Pesca en 1964.
de Fomento Pesquero que fue creado como corporación de derecho privado
diente del Ministerio de Agricultura”. Algo similar sucede con el Instituto
página web institucional, como una “entidad de derecho privado depen-
privada Corporación de Reforestación. Hoy día es reconocida, según su
decreto supremo de 19 de abril de 1973, de los estatutos de la corporación
1DFLRQDO)RUHVWDO &RQDI TXHSURYLHQHGHXQDPRGL¿FDFLyQUHDOL]DGDSRU
rídica de derecho privado original. Un ejemplo puede ser la Corporación
asimiladas a servicios públicos no obstante mantener su personalidad ju-
o fundaciones) pero por autoridades o servicios públicos o que han sido
organización de las personas jurídicas de derecho privado (corporaciones
Algunas instituciones han sido creadas mediante el procedimiento de
LQWHUpVGHORVRUJDQL]DGRUHVRFRQ¿QHVGHEHQH¿FHQFLD
sean estrictamente de derecho privado y constituidas únicamente para el
personas jurídicas de derecho público, pero que tampoco puede decirse que
7DPELpQHVSRVLEOHLGHQWL¿FDUSHUVRQDVMXUtGLFDVTXHQRVRQSURSLDPHQWH
con funciones públicas
c) Personas jurídicas de derecho privado
HERNÁN CORRAL TALCIANI 422
FRENTE
rados por la ley Nº 20.845, de 2015).
Ley de subvención del Estado a establecimientos educacionales, incorpo-
a las subvenciones del Estado (arts. 58 A a 58 H del D.F.L. Nº 2, de 1998,
servir de sostenedores de colegios de enseñanza básica o primaria acogidos
raciones educacionales” y las “entidades educacionales” cuyo objetivo es
Ministerio de Educación, de 2010). A ellas habrá que agregar las “corpo-
profesionales y centros de formación técnica (arts. 55 a 57, D.F.L. Nº 2,
En el ámbito educacional encontramos las universidades, institutos
Nº 19.518, de 1997).
técnicos intermedios para capacitación de trabajadores (arts. 23 a 28 ley
sación de la asignación familiar (ley Nº 18.833, de 1989) y los organismos
de empleadores (arts. 11 y 12 ley Nº 16.744, de 1968), las cajas de compen-
En materia laboral y de seguridad social habrá que agregar las mutuales
(arts. 5º y ss. ley Nº 19.496, de 1997).
y las organizaciones para la defensa de los intereses de los consumidores
1981), las asociaciones de funcionarios públicos (ley Nº 19.226, de 1994)
los colegios profesionales (D.L. Nº 2.757, de 1979 y D.L. Nº 3.621, de
Cabría incluir en esta categoría las asociaciones gremiales, y entre ellas
educación, salud, medio ambiente, o cualquiera otra de bien común...”.
interés general, en materia de derechos ciudadanos, asistencia social,
SHUVRQDV MXUtGLFDV VLQ ¿QHV GH OXFUR FX\D ¿QDOLGDG HV OD SURPRFLyQ GHO
de 2011 dispone que “son organizaciones de interés público [...] aquellas
Pero estas no son las únicas ya que el mismo art. 15 de la ley Nº 20.500,
indígenas reguladas por la ley Nº 19.253, de 1993.
Nº 58, Ministerio del Interior, de 1997) y las comunidades y asociaciones
FRPXQDOHVDODVTXHVHUH¿HUHODOH\1ž WH[WRUHIXQGLGRSRU'6
las juntas de vecinos, organizaciones comunitarias funcionales y uniones
de interés público, conforme con el art. 15.2 de la ley Nº 20.500, de 2011:
de ellas por el solo ministerio de la ley gozan de la calidad de instituciones
funciones públicas o al menos funciones de interés público. Incluso algunas
sonas jurídicas que, aunque son de iniciativa privada, cumplen también
conforme al Código Civil, el legislador ha creado otras categorías de per-
Aparte de estas instituciones que han sido creadas como corporaciones
XXXIII del libro I del Código Civil.
comoHQWLGDGHVGHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURUHJLGDVSRUHOWtWXOR
los servicios de utilidad pública, pero manteniendo su naturaleza jurídica
423 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 423
los servicios de utilidad pública, pero manteniendo su naturaleza jurídica
comoHQWLGDGHVGHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURUHJLGDVSRUHOWtWXOR
XXXIII del libro I del Código Civil.
Aparte de estas instituciones que han sido creadas como corporaciones
conforme al Código Civil, el legislador ha creado otras categorías de per-
sonas jurídicas que, aunque son de iniciativa privada, cumplen también
funciones públicas o al menos funciones de interés público. Incluso algunas
de ellas por el solo ministerio de la ley gozan de la calidad de instituciones
de interés público, conforme con el art. 15.2 de la ley Nº 20.500, de 2011:
las juntas de vecinos, organizaciones comunitarias funcionales y uniones
FRPXQDOHVDODVTXHVHUH¿HUHODOH\1ž WH[WRUHIXQGLGRSRU'6
Nº 58, Ministerio del Interior, de 1997) y las comunidades y asociaciones
indígenas reguladas por la ley Nº 19.253, de 1993.
Pero estas no son las únicas ya que el mismo art. 15 de la ley Nº 20.500,
de 2011 dispone que “son organizaciones de interés público [...] aquellas
SHUVRQDV MXUtGLFDV VLQ ¿QHV GH OXFUR FX\D ¿QDOLGDG HV OD SURPRFLyQ GHO
interés general, en materia de derechos ciudadanos, asistencia social,
educación, salud, medio ambiente, o cualquiera otra de bien común...”.
Cabría incluir en esta categoría las asociaciones gremiales, y entre ellas
los colegios profesionales (D.L. Nº 2.757, de 1979 y D.L. Nº 3.621, de
1981), las asociaciones de funcionarios públicos (ley Nº 19.226, de 1994)
y las organizaciones para la defensa de los intereses de los consumidores
(arts. 5º y ss. ley Nº 19.496, de 1997).
En materia laboral y de seguridad social habrá que agregar las mutuales
de empleadores (arts. 11 y 12 ley Nº 16.744, de 1968), las cajas de compen-
sación de la asignación familiar (ley Nº 18.833, de 1989) y los organismos
técnicos intermedios para capacitación de trabajadores (arts. 23 a 28 ley
Nº 19.518, de 1997).
En el ámbito educacional encontramos las universidades, institutos
profesionales y centros de formación técnica (arts. 55 a 57, D.F.L. Nº 2,
Ministerio de Educación, de 2010). A ellas habrá que agregar las “corpo-
raciones educacionales” y las “entidades educacionales” cuyo objetivo es
servir de sostenedores de colegios de enseñanza básica o primaria acogidos
a las subvenciones del Estado (arts. 58 A a 58 H del D.F.L. Nº 2, de 1998,
Ley de subvención del Estado a establecimientos educacionales, incorpo-
rados por la ley Nº 20.845, de 2015).

424 HERNÁN CORRAL TALCIANI
6. Personas jurídicas de derecho privado: con y sin fines de lucro
a) El “fin de lucro” como distinción entre
personas jurídicas
Las personas jurídicas de derecho privado son aquellas organizadas por
los particulares para la persecución de sus propios intereses, patrimoniales
RQRSDWULPRQLDOHVRSDUDHOORJURGH¿QHVGHLQWHUpVJHQHUDOSHURTXHQR
constituyen una función pública propiamente tal.
6HGLVWLQJXHHQWUHSHUVRQDVMXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGRFRQ¿QHVGH
OXFUR\SHUVRQDVMXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFUR/DGHQR-
minación, que no aparecía en la normativa del Código Civil antes de la
reforma de la ley Nº 20.500, de 2011 (cfr. art. 548 CC), puede inducir a
FRQIXVLyQSRUTXHHQUHDOLGDGHO¿QGHOXFURRVHDODSRVLELOLGDGGHREWHQHU
ganancias o incrementos patrimoniales, no se atribuye a la persona jurídi-
ca como tal. Una fundación, por ejemplo, puede reportar utilidades en el
ejercicio de sus actividades propias, y ello no la convierte en una persona
MXUtGLFDFRQ¿QHVGHOXFUR FIUDUW&& 
La distinción dice relación con la aspiración que mueve a las personas
naturales que organizan o componen la persona jurídica. De esta forma,
la corporación o fundación que tiene excedentes deberá reinvertirlos en
sus propios objetivos y no podrá distribuir esas ganancias entre las per-
sonas naturales que son sus miembros o controladores, ni aun en caso de
GLVROXFLyQ DUW&& (QFDPELRXQDVRFLHGDGVLWLHQHEHQH¿FLRV
gracias a los negocios que realiza, debe distribuir esas utilidades entre las
personas naturales que son sus socios. Por eso, el art. 2053 del Código
&LYLODOGH¿QLUHOFRQWUDWRGHVRFLHGDGVHxDODTXHHVDTXHOHQTXHGRVR
más partes estipulan poner algo en común “con la mira de repartir entre sí
ORVEHQH¿FLRVTXHGHHOORSURYHQJDQ´DTXtHVWiHO¿QGHOXFURSHURUHLWH-
ramos, lo importante para la distinción, no es la persona jurídica en cuanto
tal sino la ganancia que pueden esperar recibir sus organizadores. También
es necesario precisar que el lucro que sirve para esta caracterización debe
HVWDUFRQVWLWXLGRSRUEHQH¿FLRVRXWLOLGDGHVGHFDUiFWHUSHFXQLDULRHVGHFLU
que consistan o puedan expresarse en su equivalencia en dinero (cfr. art.
&& 6LHOEHQH¿FLRHVGHFDUiFWHUPRUDOLQWHOHFWXDOHVSLULWXDOR
no patrimonial (por ejemplo, un club social en que se hacen actividades
no patrimonial (por ejemplo, un club social en que se hacen actividades
&& 6LHOEHQH¿FLRHVGHFDUiFWHUPRUDOLQWHOHFWXDOHVSLULWXDOR
que consistan o puedan expresarse en su equivalencia en dinero (cfr. art.
HVWDUFRQVWLWXLGRSRUEHQH¿FLRVRXWLOLGDGHVGHFDUiFWHUSHFXQLDULRHVGHFLU
es necesario precisar que el lucro que sirve para esta caracterización debe
tal sino la ganancia que pueden esperar recibir sus organizadores. También
ramos, lo importante para la distinción, no es la persona jurídica en cuanto
ORVEHQH¿FLRVTXHGHHOORSURYHQJDQ´DTXtHVWiHO¿QGHOXFURSHURUHLWH-
más partes estipulan poner algo en común “con la mira de repartir entre sí
&LYLODOGH¿QLUHOFRQWUDWRGHVRFLHGDGVHxDODTXHHVDTXHOHQTXHGRVR
personas naturales que son sus socios. Por eso, el art. 2053 del Código
gracias a los negocios que realiza, debe distribuir esas utilidades entre las
GLVROXFLyQ DUW&& (QFDPELRXQDVRFLHGDGVLWLHQHEHQH¿FLRV
sonas naturales que son sus miembros o controladores, ni aun en caso de
sus propios objetivos y no podrá distribuir esas ganancias entre las per-
la corporación o fundación que tiene excedentes deberá reinvertirlos en
naturales que organizan o componen la persona jurídica. De esta forma,
La distinción dice relación con la aspiración que mueve a las personas
MXUtGLFDFRQ¿QHVGHOXFUR FIUDUW&& 
ejercicio de sus actividades propias, y ello no la convierte en una persona
ca como tal. Una fundación, por ejemplo, puede reportar utilidades en el
ganancias o incrementos patrimoniales, no se atribuye a la persona jurídi-
FRQIXVLyQSRUTXHHQUHDOLGDGHO¿QGHOXFURRVHDODSRVLELOLGDGGHREWHQHU
reforma de la ley Nº 20.500, de 2011 (cfr. art. 548 CC), puede inducir a
minación, que no aparecía en la normativa del Código Civil antes de la
OXFUR\SHUVRQDVMXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFUR/DGHQR-
6HGLVWLQJXHHQWUHSHUVRQDVMXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGRFRQ¿QHVGH
constituyen una función pública propiamente tal.
RQRSDWULPRQLDOHVRSDUDHOORJURGH¿QHVGHLQWHUpVJHQHUDOSHURTXHQR
los particulares para la persecución de sus propios intereses, patrimoniales
Las personas jurídicas de derecho privado son aquellas organizadas por
personas jurídicas
a) El “fin de lucro” como distinción entre
6. Personas jurídicas de derecho privado: con y sin fines de lucro
HERNÁN CORRAL TALCIANI 424
FRENTE
VLQ¿QHVGHOXFURUHFRQRFLGDVHQQXHVWURRUGHQDPLHQWRMXUtGLFR([LVWHQ
Pero hay que constatar que estas no son las únicas personas jurídicas
MXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFUR
Tanto las corporaciones como las fundaciones son, por tanto, personas
art. 556.3 CC).
sin que puedan distribuirse entre sus miembros o administradores (cfr.
TXHSXHGDQSURGXFLUVHGHEHQVHUUHLQYHUWLGRVHQORV¿QHVGHODHQWLGDG
GDGHVSHUVRQL¿FDGDVHVTXHODVUHQWDVXWLOLGDGHVEHQH¿FLRVRH[FHGHQWHV
patrimonial (fundaciones). Una característica fundamental de estas enti-
la modalidad asociativa (corporaciones) y la modalidad de destinación
MXUtGLFDVVLQ¿QHVGHOXFUR\TXHVHUH¿HUHEiVLFDPHQWHDGRVPRGDOLGDGHV
lo que, podríamos decir, es el derecho común o supletorio de las personas
Las normas del título XXXIII del libro I del Código Civil componen
y regulaciones especiales
b) Personas jurídicas sin fines de lucro: régimen común
que son parte de su objeto o giro.
natural pero que adquiere personalidad jurídica separada para los negocios
nombre lo indica se trata de una empresa constituida por una sola persona
Responsabilidad Limitada, regulada por la ley Nº 19.857, de 2003; como su
MXUtGLFDGHGHUHFKRSULYDGRFRQ¿QHVGHOXFUROD(PSUHVD,QGLYLGXDOGH
(ley Nº 18.046, de 1981). A las sociedades debe añadirse como persona
de responsabilidad limitada (ley Nº 3.918, de 1923) y la sociedad anónima
Comercio. Algunas sociedades tienen leyes especiales, como la sociedad
IV y las sociedades comerciales en el título VII del libro II del Código de
Comercio”. Así, la sociedad civil está regulada en el título XXVIII del libro
según su naturaleza por otros títulos de este Código y por el Código de
las disposiciones de este título; sus derechos y obligaciones son reglados,
art. 547 dispone que “las sociedades industriales no están comprendidas en
que básicamente pueden adoptar las formas de corporación o fundación. El
WXWRFRP~QGHODVSHUVRQDVMXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFUR
En el título XXXIII del libro I, el Código Civil sólo contempla el esta-
OHFWXUD HVWDUHPRVDQWHXQDHQWLGDGVLQ¿QHVGHOXFUR
de convivencia, amistad o en el que se cultiva un hobby o se fomenta la
425 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 425
de convivencia, amistad o en el que se cultiva un hobby o se fomenta la
OHFWXUD HVWDUHPRVDQWHXQDHQWLGDGVLQ¿QHVGHOXFUR
En el título XXXIII del libro I, el Código Civil sólo contempla el esta-
WXWRFRP~QGHODVSHUVRQDVMXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFUR
que básicamente pueden adoptar las formas de corporación o fundación. El
art. 547 dispone que “las sociedades industriales no están comprendidas en
las disposiciones de este título; sus derechos y obligaciones son reglados,
según su naturaleza por otros títulos de este Código y por el Código de
Comercio”. Así, la sociedad civil está regulada en el título XXVIII del libro
IV y las sociedades comerciales en el título VII del libro II del Código de
Comercio. Algunas sociedades tienen leyes especiales, como la sociedad
de responsabilidad limitada (ley Nº 3.918, de 1923) y la sociedad anónima
(ley Nº 18.046, de 1981). A las sociedades debe añadirse como persona
MXUtGLFDGHGHUHFKRSULYDGRFRQ¿QHVGHOXFUROD(PSUHVD,QGLYLGXDOGH
Responsabilidad Limitada, regulada por la ley Nº 19.857, de 2003; como su
nombre lo indica se trata de una empresa constituida por una sola persona
natural pero que adquiere personalidad jurídica separada para los negocios
que son parte de su objeto o giro.
b) Personas jurídicas sin fines de lucro: régimen común
y regulaciones especiales
Las normas del título XXXIII del libro I del Código Civil componen
lo que, podríamos decir, es el derecho común o supletorio de las personas
MXUtGLFDVVLQ¿QHVGHOXFUR\TXHVHUH¿HUHEiVLFDPHQWHDGRVPRGDOLGDGHV
la modalidad asociativa (corporaciones) y la modalidad de destinación
patrimonial (fundaciones). Una característica fundamental de estas enti-
GDGHVSHUVRQL¿FDGDVHVTXHODVUHQWDVXWLOLGDGHVEHQH¿FLRVRH[FHGHQWHV
TXHSXHGDQSURGXFLUVHGHEHQVHUUHLQYHUWLGRVHQORV¿QHVGHODHQWLGDG
sin que puedan distribuirse entre sus miembros o administradores (cfr.
art. 556.3 CC).
Tanto las corporaciones como las fundaciones son, por tanto, personas
MXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFUR
Pero hay que constatar que estas no son las únicas personas jurídicas
VLQ¿QHVGHOXFURUHFRQRFLGDVHQQXHVWURRUGHQDPLHQWRMXUtGLFR([LVWHQ
 mutua tienen por objeto mejorar las condiciones de vida de sus socios” con
426 HERNÁN CORRAL TALCIANI
la ley son “asociaciones que de conformidad con el principio de la ayuda
$OJRPiVFRPSOHMRUHVXOWDFDOL¿FDUDODVFRRSHUDWLYDVODVTXHVHJ~Q
otras modalidades de personas jurídicas reguladas especialmente que tam-
bién tiene esa característica, ya sea porque así lo establece expresamente c) Las cooperativas y otros casos de difícil caracterización
el estatuto legal que las rige, o porque sencillamente se prohíbe distribuir
los excedentes entre sus miembros. En este sentido, pueden mencionarse
las universidades (art. 53, D.F.L. Nº 2, Ministerio de Educación, de 2010),
cuanto derecho supletorio.
las organizaciones comunitarias, tanto territoriales (juntas de vecinos),
en éstas, por las normas del título XXXIII del libro I del Código Civil en
como funcionales (ley Nº 19.418, con texto refundido por D.S. Nº 58,
rán por sus estatutos, las leyes especiales que las rigen y, en lo no previsto
Ministerio del Interior, de 1997), las asociaciones gremiales y los colegios
(VWDVSHUVRQDVMXUtGLFDVVLQ¿QHVGHOXFURGHFDUiFWHUHVSHFLDOVHUHJXOD-
profesionales (art. 11 D.L. Nº 2.757, de 1979 y D.L. Nº 3.621, de 1981),
las asociaciones de funcionarios públicos (art. 7º ley Nº 19.226, de 1994),
educacionales).
las mutuales de empleadores (arts. 11 y 12 ley Nº 16.744, de 1968), las
del D.F.L. Nº 2, de 1998, Ley de subvención del Estado a establecimientos
cajas de compensación de la asignación familiar (art. 1º ley Nº 18.833, de
VXEYHQFLRQDGRVHQLQVWLWXFLRQHVVLQ¿QHVGHOXFUR FIUDUWV$D+
1989), los organismos técnicos intermedios para capacitación de trabaja-
de 2015, para favorecer la transformación de los sostenedores de colegios
dores (art. 23 ley Nº 19.518, de 1997), las organizaciones para la defensa
cionales” y las “entidades educacionales” incorporadas por la ley Nº 20.845,
de los intereses de los consumidores (arts. 5º y ss. ley Nº 19.496, de 1997),
A todas ellas deben agregarse ahora las llamadas “corporaciones educa-
las comunidades y asociaciones indígenas (excluidas las formadas para el
desarrollo de actividades económicas) (arts. 9º y ss. y 36 y ss. ley Nº 19.253,
Nº 19.712, de 2001).
de 1993), las comunidades y asociaciones de canalistas (arts. 196, 257 y
258 Código de Aguas) y las organizaciones deportivas (arts. 32 y ss. ley
258 Código de Aguas) y las organizaciones deportivas (arts. 32 y ss. ley
de 1993), las comunidades y asociaciones de canalistas (arts. 196, 257 y
Nº 19.712, de 2001).
desarrollo de actividades económicas) (arts. 9º y ss. y 36 y ss. ley Nº 19.253,
las comunidades y asociaciones indígenas (excluidas las formadas para el
A todas ellas deben agregarse ahora las llamadas “corporaciones educa-
de los intereses de los consumidores (arts. 5º y ss. ley Nº 19.496, de 1997),
cionales” y las “entidades educacionales” incorporadas por la ley Nº 20.845,
dores (art. 23 ley Nº 19.518, de 1997), las organizaciones para la defensa
de 2015, para favorecer la transformación de los sostenedores de colegios
1989), los organismos técnicos intermedios para capacitación de trabaja-
VXEYHQFLRQDGRVHQLQVWLWXFLRQHVVLQ¿QHVGHOXFUR FIUDUWV$D+
cajas de compensación de la asignación familiar (art. 1º ley Nº 18.833, de
del D.F.L. Nº 2, de 1998, Ley de subvención del Estado a establecimientos
las mutuales de empleadores (arts. 11 y 12 ley Nº 16.744, de 1968), las
educacionales).
las asociaciones de funcionarios públicos (art. 7º ley Nº 19.226, de 1994),
profesionales (art. 11 D.L. Nº 2.757, de 1979 y D.L. Nº 3.621, de 1981),
(VWDVSHUVRQDVMXUtGLFDVVLQ¿QHVGHOXFURGHFDUiFWHUHVSHFLDOVHUHJXOD-
Ministerio del Interior, de 1997), las asociaciones gremiales y los colegios
rán por sus estatutos, las leyes especiales que las rigen y, en lo no previsto
como funcionales (ley Nº 19.418, con texto refundido por D.S. Nº 58,
en éstas, por las normas del título XXXIII del libro I del Código Civil en
las organizaciones comunitarias, tanto territoriales (juntas de vecinos),
cuanto derecho supletorio.
las universidades (art. 53, D.F.L. Nº 2, Ministerio de Educación, de 2010),
los excedentes entre sus miembros. En este sentido, pueden mencionarse
el estatuto legal que las rige, o porque sencillamente se prohíbe distribuir
c) Las cooperativas y otros casos de difícil caracterización bién tiene esa característica, ya sea porque así lo establece expresamente
otras modalidades de personas jurídicas reguladas especialmente que tam-
$OJRPiVFRPSOHMRUHVXOWDFDOL¿FDUDODVFRRSHUDWLYDVODVTXHVHJ~Q
la ley son “asociaciones que de conformidad con el principio de la ayuda
mutua tienen por objeto mejorar las condiciones de vida de sus socios” con
HERNÁN CORRAL TALCIANI 426
FRENTE
indirectos de carácter colectivo?”, en RDJ, t. 39, Derecho, pp. 124-136; VARAS,
ODV$VRFLDFLRQHVGHVWLQDGDVDSURSRUFLRQDUDORVDVRFLDGRVEHQH¿FLRVHFRQyPLFRV
123; CORREA FUENZALIDA, Guillermo, “¿Procede otorgar personalidad jurídica a
económicos indirectos de carácter colectivo”, en RDJ t. 39, sec. Derecho, pp. 117-
SURFHGHRWRUJDUSHUVRQDOLGDGMXUtGLFDDODVDVRFLDFLRQHVTXHSHUVLJXHQEHQH¿FLRV
especiales”, en RDJ, t. 37, Derecho, pp. 29-34; Consejo de Defensa Fiscal, “No
PROVOSTE, Mario, “Naturaleza jurídica de las personas jurídicas creadas por leyes
Derecho (P. Universidad Católica de Valparaíso) 44, 2015, pp. 559-590; FERNÁNDEZ
Chile, con especial referencia a la Prelatura Personal del Opus Dei”, en Revista de
civil de los entes eclesiásticos de la auto-organización de la Iglesia Católica en
pp. 57-74; ASSIMAKÓPULOS FIGUEROA, Anastasía, “El sistema de reconocimiento
Carlos (coord.), Estudios de Derecho Civil IV, LegalPublishing, Santiago, 2009,
derivadas, en el marco previsto por la ley 19.638. Efectos civiles”, en Pizarro,
Thomson Reuters, Santiago, 2013; “Génesis y regulación de personas jurídicas
DEL PICÓ RUBIO, Jorge, Régimen legal de las iglesias y otras entidades religiosas,
en el ordenamiento jurídico chileno”, en Ius publicum Nº 1 (1998), pp. 61-79;
23, 2016, 2, pp. 109-144; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Iglesia Católica y Estado
a la libertad de cultos”, en Revista de Derecho (Universidad Católica del Norte)
de estado del Vaticano: 1928-1932: entre la adaptación y la inadaptación de Chile
Constitución de 1925 en los informes del nuncio Ettore Felici al cardenal secretario
ARANEDA, Carlos, “La personalidad jurídica de la Iglesia Católica después de la
forma constitucional del año 1925”, en RDJ, t. 39, Derecho, pp. 142-160; SALINAS
BARRIGA ERRÁZURIZ, Gonzalo, “La personalidad jurídica de la Iglesia ante la re-
personalidad jurídica de la Iglesia Católica”, en RDJ, t. 38, Derecho, pp. 71- 86;
N° 2 del artículo 10 de la Constitución reformada de 1925, en relación con la
de Chile) 21, 2008, 2, pp. 9-31; VERGARA, Luis A., “Algunas nociones sobre el
jurídica en el realismo metafísico”, en Revista de Derecho (Universidad Austral
98, 1956, pp. 4565-487; COFRÉ LAGOS, Juan Omar, “La idea de persona moral y
en el Código Civil chileno”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción)
en RDJ, t. 41, Derecho, pp. 23-40; TAPIA ARQUEROS, Hugo, “Las personas jurídicas
jurídicas, Nascimento, Santiago, 1943; LIRA URQUIETA, Pedro, “Personas jurídicas”,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: BALMACEDA LAZCANO, Carlos, El estatuto de las personas
SDUDGHWHUPLQDUVLHVWDPRVDQWHXQDSHUVRQDMXUtGLFDFRQRVLQ¿QHVGHOXFUR
Probablemente habrá que ver cómo funciona cada una de estas entidades
desarrollar actividades económicas (art. 37.c ley Nº 19.253, de 1993).
Algo similar sucede con las asociaciones indígenas constituidas para
de Economía de 2004).
Ley General de Cooperativas, texto refundido por D.F.L. Nº 5, Ministerio
correspondiente a operaciones con sus socios, a prorrata de aquéllas” (art. 1º
características entre las que se incluye que “deben distribuir el excedente
427 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 427
características entre las que se incluye que “deben distribuir el excedente
correspondiente a operaciones con sus socios, a prorrata de aquéllas” (art. 1º
Ley General de Cooperativas, texto refundido por D.F.L. Nº 5, Ministerio
de Economía de 2004).
Algo similar sucede con las asociaciones indígenas constituidas para
desarrollar actividades económicas (art. 37.c ley Nº 19.253, de 1993).
Probablemente habrá que ver cómo funciona cada una de estas entidades
SDUDGHWHUPLQDUVLHVWDPRVDQWHXQDSHUVRQDMXUtGLFDFRQRVLQ¿QHVGHOXFUR
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: BALMACEDA LAZCANO, Carlos, El estatuto de las personas
jurídicas, Nascimento, Santiago, 1943; LIRA URQUIETA, Pedro, “Personas jurídicas”,
en RDJ, t. 41, Derecho, pp. 23-40; TAPIA ARQUEROS, Hugo, “Las personas jurídicas
en el Código Civil chileno”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción)
98, 1956, pp. 4565-487; COFRÉ LAGOS, Juan Omar, “La idea de persona moral y
jurídica en el realismo metafísico”, en Revista de Derecho (Universidad Austral
de Chile) 21, 2008, 2, pp. 9-31; VERGARA, Luis A., “Algunas nociones sobre el
N° 2 del artículo 10 de la Constitución reformada de 1925, en relación con la
personalidad jurídica de la Iglesia Católica”, en RDJ, t. 38, Derecho, pp. 71- 86;
BARRIGA ERRÁZURIZ, Gonzalo, “La personalidad jurídica de la Iglesia ante la re-
forma constitucional del año 1925”, en RDJ, t. 39, Derecho, pp. 142-160; SALINAS
ARANEDA, Carlos, “La personalidad jurídica de la Iglesia Católica después de la
Constitución de 1925 en los informes del nuncio Ettore Felici al cardenal secretario
de estado del Vaticano: 1928-1932: entre la adaptación y la inadaptación de Chile
a la libertad de cultos”, en Revista de Derecho (Universidad Católica del Norte)
23, 2016, 2, pp. 109-144; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Iglesia Católica y Estado
en el ordenamiento jurídico chileno”, en Ius publicum Nº 1 (1998), pp. 61-79;
DEL PICÓ RUBIO, Jorge, Régimen legal de las iglesias y otras entidades religiosas,
Thomson Reuters, Santiago, 2013; “Génesis y regulación de personas jurídicas
derivadas, en el marco previsto por la ley 19.638. Efectos civiles”, en Pizarro,
Carlos (coord.), Estudios de Derecho Civil IV, LegalPublishing, Santiago, 2009,
pp. 57-74; ASSIMAKÓPULOS FIGUEROA, Anastasía, “El sistema de reconocimiento
civil de los entes eclesiásticos de la auto-organización de la Iglesia Católica en
Chile, con especial referencia a la Prelatura Personal del Opus Dei”, en Revista de
Derecho (P. Universidad Católica de Valparaíso) 44, 2015, pp. 559-590; FERNÁNDEZ
PROVOSTE, Mario, “Naturaleza jurídica de las personas jurídicas creadas por leyes
especiales”, en RDJ, t. 37, Derecho, pp. 29-34; Consejo de Defensa Fiscal, “No
SURFHGHRWRUJDUSHUVRQDOLGDGMXUtGLFDDODVDVRFLDFLRQHVTXHSHUVLJXHQEHQH¿FLRV
económicos indirectos de carácter colectivo”, en RDJ t. 39, sec. Derecho, pp. 117-
123; CORREA FUENZALIDA, Guillermo, “¿Procede otorgar personalidad jurídica a
ODV$VRFLDFLRQHVGHVWLQDGDVDSURSRUFLRQDUDORVDVRFLDGRVEHQH¿FLRVHFRQyPLFRV
indirectos de carácter colectivo?”, en RDJ, t. 39, Derecho, pp. 124-136; VARAS,

428 HERNÁN CORRAL TALCIANI
-XDQ$QGUpV³3HUVRQDV-XUtGLFDVVLQ¿QHVOXFUDWLYRV7UDGLFLyQ\SHUVSHFWLYD´
en Martinic, María Dora y Tapia R., Mauricio (directores), Sesquicentenario del
Código Civil de Andrés Bello, LexisNexis, Santiago, 2005, t. I, pp. 463-478; “Los
¿QHVHQODVSHUVRQDVMXUtGLFDVQROXFUDWLYDV´HQ3L]DUUR&DUORV FRRUG Estudios
de Derecho Civil IV, LegalPublishing, Santiago, 2009, pp. 75-85; “Anatomía del
lucro (para una tipología jurídica)”, en S. Turner y J. A. Varas (coords.), Estudios
GH'HUHFKR&LYLO,;, Thomson Reuters, Santiago, 2014, pp. 463-481; ALCALDE
SILVA,-DLPH³1RWDVVREUHHOFRQFHSWRGHSHUVRQDMXUtGLFDVLQ¿QHVGHOXFUR´HQ
Revista Chilena de Derecho Privado 25, 2015, pp. 315-333; IRIBARRA, Eduardo,
“El lucro en las personas jurídicas: Comentario a la sentencia de la Excelentísima
Corte Suprema, en los autos caratulados: Fundación Solidaridad con Servicio de
Impuestos Internos, rol Nº 991-2015”, en Revista Chilena de Derecho 44, 2017,
1, pp. 305-316.
II. CORPORACIONES Y FUNDACIONES: CONCEPTOS
Y FORMAS DE CONSTITUCIÓN
1. Conceptos y distinción
/DVSHUVRQDVMXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURSXHGHQVHU
GHWUHVFODVHVFRUSRUDFLRQHVRDVRFLDFLRQHVIXQGDFLRQHVGHEHQH¿FHQFLD
pública y mixtas. La corporación es una persona jurídica que “se forma
por una reunión de personas en torno a objetivos de interés común a los
asociados”, mientras que la fundación es una persona jurídica que se forma
³PHGLDQWHODDIHFWDFLyQGHELHQHVDXQ¿QGHWHUPLQDGRGHLQWHUpVJHQHUDO´
(art. 545.2 CC). Finalmente, el Código dispone que puede haber personas
jurídicas “que participan de uno y otro carácter” (art. 545.4 CC), por lo
que las denominamos mixtas.
La corporaciones se caracterizan por estar constituidas por dos o más
personas, naturales y jurídicas, que son miembros de la institución y por
VXGHVWLQDFLyQD¿QHVTXHVRQGHLQWHUpVFRP~QGHGLFKRVPLHPEURV(VWH
interés no debe ser el de obtener una ganancia patrimonial o económica
SRUTXHHQWRQFHVHQWUDUtDPRVHQHOiPELWRGHODVSHUVRQDVMXUtGLFDVFRQ¿QHV
GHOXFUR XQDVRFLHGDG 3HURKD\RWURV¿QHVFRPXQHVTXHQRVLHQGRXQD
utilidad económica, pueden constituir el objeto de una corporación: por
ejemplo, el cultivo de un arte o de un deporte, la simpatía por un cantante
de moda, el interés por coleccionar determinados objetos, etc.
de moda, el interés por coleccionar determinados objetos, etc.
ejemplo, el cultivo de un arte o de un deporte, la simpatía por un cantante
utilidad económica, pueden constituir el objeto de una corporación: por
GHOXFUR XQDVRFLHGDG 3HURKD\RWURV¿QHVFRPXQHVTXHQRVLHQGRXQD
SRUTXHHQWRQFHVHQWUDUtDPRVHQHOiPELWRGHODVSHUVRQDVMXUtGLFDVFRQ¿QHV
interés no debe ser el de obtener una ganancia patrimonial o económica
VXGHVWLQDFLyQD¿QHVTXHVRQGHLQWHUpVFRP~QGHGLFKRVPLHPEURV(VWH
personas, naturales y jurídicas, que son miembros de la institución y por
La corporaciones se caracterizan por estar constituidas por dos o más
que las denominamos mixtas.
jurídicas “que participan de uno y otro carácter” (art. 545.4 CC), por lo
(art. 545.2 CC). Finalmente, el Código dispone que puede haber personas
³PHGLDQWHODDIHFWDFLyQGHELHQHVDXQ¿QGHWHUPLQDGRGHLQWHUpVJHQHUDO´
asociados”, mientras que la fundación es una persona jurídica que se forma
por una reunión de personas en torno a objetivos de interés común a los
pública y mixtas. La corporación es una persona jurídica que “se forma
GHWUHVFODVHVFRUSRUDFLRQHVRDVRFLDFLRQHVIXQGDFLRQHVGHEHQH¿FHQFLD
/DVSHUVRQDVMXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURSXHGHQVHU
1. Conceptos y distinción
Y FORMAS DE CONSTITUCIÓN
II. CORPORACIONES Y FUNDACIONES: CONCEPTOS
1, pp. 305-316.
Impuestos Internos, rol Nº 991-2015”, en Revista Chilena de Derecho 44, 2017,
Corte Suprema, en los autos caratulados: Fundación Solidaridad con Servicio de
“El lucro en las personas jurídicas: Comentario a la sentencia de la Excelentísima
Revista Chilena de Derecho Privado 25, 2015, pp. 315-333; IRIBARRA, Eduardo,
SILVA,-DLPH³1RWDVVREUHHOFRQFHSWRGHSHUVRQDMXUtGLFDVLQ¿QHVGHOXFUR´HQ
GH'HUHFKR&LYLO,;, Thomson Reuters, Santiago, 2014, pp. 463-481; ALCALDE
lucro (para una tipología jurídica)”, en S. Turner y J. A. Varas (coords.), Estudios
de Derecho Civil IV, LegalPublishing, Santiago, 2009, pp. 75-85; “Anatomía del
¿QHVHQODVSHUVRQDVMXUtGLFDVQROXFUDWLYDV´HQ3L]DUUR&DUORV FRRUG Estudios
Código Civil de Andrés Bello, LexisNexis, Santiago, 2005, t. I, pp. 463-478; “Los
en Martinic, María Dora y Tapia R., Mauricio (directores), Sesquicentenario del
-XDQ$QGUpV³3HUVRQDV-XUtGLFDVVLQ¿QHVOXFUDWLYRV7UDGLFLyQ\SHUVSHFWLYD´
HERNÁN CORRAL TALCIANI 428
FRENTE
supremo, como se establecía en la normativa original del Código Civil.
incluye la aprobación del Presidente de la República mediante decreto
un mecanismo de reconocimiento de carácter administrativo, que ya no
del libro I, el que, después de la reforma de la ley Nº 20.500, de 2011, es
disposición de la ley o por el procedimiento previsto en el título XXXIII
GHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURSXHGHUHDOL]DUVHGHGRVIRUPDVSRU
XXXIII del libro I). De esta manera, la constitución de las personas jurídicas
ley, o que no se hayan constituido conforme a las reglas de este Título” (el
fundaciones o corporaciones que no se hayan establecido en virtud de una
El art. 546 del Código Civil dispone que “No son personas jurídicas las
a) Por ley
2. Formas de constitución
ciertas organizaciones culturales).
de la institución (al estilo de la asociación de amigos con el que cuentan
personas que mediante sus aportes contribuyen a la realización del objeto
También podría considerarse una fundación que integra una reunión de
TXH VH GHGLFDQ QR D XQ LQWHUpV FRP~Q VLQR D XQ ¿Q GH LQWHUpV JHQHUDO
corporación. Así, puede darse una corporación, con socios o miembros,
se limita a señalar que participan tanto del carácter de fundación como de
No señala el Código en qué consisten las personas jurídicas mixtas y
de administración no son miembros o socios de la fundación.
reiterarse que tanto los fundadores como quienes integran estos órganos
de administración compuestos también por personas naturales. Pero debe
persona que la funde, que puede ser natural o jurídica, y luego unos órganos
la recreación, el ejercicio físico, etc. Por cierto, la fundación necesita una
popular, el folclore, la salud, el medio ambiente, una alimentación sana,
en el bienestar de una sociedad: la educación, las artes escénicas, la cultura
a los menesterosos, sino también a otros objetivos que también repercuten
QRVyORORTXHHVWULFWDPHQWHSXHGHFRQVLGHUDUVHEHQH¿FHQFLDS~EOLFDD\XGD
expresión “interés general” debe interpretarse de manera amplia, incluyendo
QDGRRDIHFWDGRDODUHDOL]DFLyQGHXQ¿QTXHGHEHVHUGHLQWHUpVJHQHUDO/D
sino que están conformadas por un conjunto de bienes, un patrimonio, desti-
Las fundaciones se caracterizan porque no tienen miembros o asociados,
429 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 429
Las fundaciones se caracterizan porque no tienen miembros o asociados,
sino que están conformadas por un conjunto de bienes, un patrimonio, desti-
QDGRRDIHFWDGRDODUHDOL]DFLyQGHXQ¿QTXHGHEHVHUGHLQWHUpVJHQHUDO/D
expresión “interés general” debe interpretarse de manera amplia, incluyendo
QRVyORORTXHHVWULFWDPHQWHSXHGHFRQVLGHUDUVHEHQH¿FHQFLDS~EOLFDD\XGD
a los menesterosos, sino también a otros objetivos que también repercuten
en el bienestar de una sociedad: la educación, las artes escénicas, la cultura
popular, el folclore, la salud, el medio ambiente, una alimentación sana,
la recreación, el ejercicio físico, etc. Por cierto, la fundación necesita una
persona que la funde, que puede ser natural o jurídica, y luego unos órganos
de administración compuestos también por personas naturales. Pero debe
reiterarse que tanto los fundadores como quienes integran estos órganos
de administración no son miembros o socios de la fundación.
No señala el Código en qué consisten las personas jurídicas mixtas y
se limita a señalar que participan tanto del carácter de fundación como de
corporación. Así, puede darse una corporación, con socios o miembros,
TXH VH GHGLFDQ QR D XQ LQWHUpV FRP~Q VLQR D XQ ¿Q GH LQWHUpV JHQHUDO
También podría considerarse una fundación que integra una reunión de
personas que mediante sus aportes contribuyen a la realización del objeto
de la institución (al estilo de la asociación de amigos con el que cuentan
ciertas organizaciones culturales).
2. Formas de constitución
a) Por ley
El art. 546 del Código Civil dispone que “No son personas jurídicas las
fundaciones o corporaciones que no se hayan establecido en virtud de una
ley, o que no se hayan constituido conforme a las reglas de este Título” (el
XXXIII del libro I). De esta manera, la constitución de las personas jurídicas
GHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURSXHGHUHDOL]DUVHGHGRVIRUPDVSRU
disposición de la ley o por el procedimiento previsto en el título XXXIII
del libro I, el que, después de la reforma de la ley Nº 20.500, de 2011, es
un mecanismo de reconocimiento de carácter administrativo, que ya no
incluye la aprobación del Presidente de la República mediante decreto
supremo, como se establecía en la normativa original del Código Civil.

430 HERNÁN CORRAL TALCIANI
La ley que constituya una corporación o fundación deberá disponer los
elementos fundamentales de la persona jurídica: su nombre, domicilio,
órganos de administración, etc. Por cierto, la persona jurídica creada por
ley sólo podrá ser extinguida por otra ley que así lo declare.
b) Por reconocimiento administrativo
i) Acto constitutivo
En primer lugar, para que se pueda constituir una corporación o fun-
dación debe otorgarse un acto constitutivo. Se trata de un acto jurídico en
el que deben concurrir los miembros que integrarán la corporación o el
fundador que instituye la fundación atribuyéndole los bienes que quedarán
DIHFWDGRVDVX¿Q(VWHDFWRGHDWULEXFLyQSDWULPRQLDOHVXQDFWRMXUtGLFR
gratuito que se denomina “dotación”.
La constitución de la persona jurídica es solemne, ya que debe constar
en escritura pública o bien en escritura privada pero suscrita ante notario,
R¿FLDO GHO 5HJLVWUR &LYLO R XQ IXQFLRQDULR PXQLFLSDO DXWRUL]DGR SRU HO
Alcalde (art. 548.1 CC). En este acto constitutivo se individualizará a
los que comparezcan (los miembros de la corporación o el fundador de
la fundación), se expresará la voluntad de constituir una persona jurídica
(corporación, fundación o mixta), se aprobarán los estatutos y se designarán
las autoridades que estarán encargadas inicialmente de dirigirla (art. 548-
1 CC). Esta última mención es muy importante también en el proceso de
gestación de la persona jurídica, ya que la ley atribuye al órgano directivo
OD IDFXOWDG SDUD LQWURGXFLU PRGL¿FDFLRQHV HQ ORV HVWDWXWRV SDUD FXPSOLU
con las observaciones que se realicen por parte de la autoridad municipal
(art. 548.4 CC).
El acto constitutivo de una fundación y la respectiva dotación puede
realizarse en un testamento en que se deja a la futura institución los bienes
determinados por el testador. En tal caso, el Código Civil permite que se
tramite la constitución de la fundación y, una vez constituida ésta, valdrá
la asignación por causa de muerte (art. 963.2 CC).
ii) Estatutos
Los estatutos de la persona jurídica constituyen una especie de ordena-
miento jurídico o ley privada interna de la institución, que deben ser res-
petados por sus integrantes, incluso bajo pena de sanciones disciplinarias.
petados por sus integrantes, incluso bajo pena de sanciones disciplinarias.
miento jurídico o ley privada interna de la institución, que deben ser res-
Los estatutos de la persona jurídica constituyen una especie de ordena-
ii) Estatutos
la asignación por causa de muerte (art. 963.2 CC).
tramite la constitución de la fundación y, una vez constituida ésta, valdrá
determinados por el testador. En tal caso, el Código Civil permite que se
realizarse en un testamento en que se deja a la futura institución los bienes
El acto constitutivo de una fundación y la respectiva dotación puede
(art. 548.4 CC).
con las observaciones que se realicen por parte de la autoridad municipal
OD IDFXOWDG SDUD LQWURGXFLU PRGL¿FDFLRQHV HQ ORV HVWDWXWRV SDUD FXPSOLU
gestación de la persona jurídica, ya que la ley atribuye al órgano directivo
1 CC). Esta última mención es muy importante también en el proceso de
las autoridades que estarán encargadas inicialmente de dirigirla (art. 548-
(corporación, fundación o mixta), se aprobarán los estatutos y se designarán
la fundación), se expresará la voluntad de constituir una persona jurídica
los que comparezcan (los miembros de la corporación o el fundador de
Alcalde (art. 548.1 CC). En este acto constitutivo se individualizará a
R¿FLDO GHO 5HJLVWUR &LYLO R XQ IXQFLRQDULR PXQLFLSDO DXWRUL]DGR SRU HO
en escritura pública o bien en escritura privada pero suscrita ante notario,
La constitución de la persona jurídica es solemne, ya que debe constar
gratuito que se denomina “dotación”.
DIHFWDGRVDVX¿Q(VWHDFWRGHDWULEXFLyQSDWULPRQLDOHVXQDFWRMXUtGLFR
fundador que instituye la fundación atribuyéndole los bienes que quedarán
el que deben concurrir los miembros que integrarán la corporación o el
dación debe otorgarse un acto constitutivo. Se trata de un acto jurídico en
En primer lugar, para que se pueda constituir una corporación o fun-
i) Acto constitutivo
b) Por reconocimiento administrativo
ley sólo podrá ser extinguida por otra ley que así lo declare.
órganos de administración, etc. Por cierto, la persona jurídica creada por
elementos fundamentales de la persona jurídica: su nombre, domicilio,
La ley que constituya una corporación o fundación deberá disponer los
HERNÁN CORRAL TALCIANI 430
FRENTE
para su incorporación y la forma y motivos de la exclusión (art. 548-2.2 CC).
mentación de los derechos y obligaciones de los asociados, las condiciones
Si se trata de una corporación, a lo anterior deberá añadirse una regla-
WXFLyQVLQ¿QHVGHOXFURDODTXHSDVDUiQVXVELHQHV
al caso de extinción de la persona jurídica y, más concretamente, la insti-
7º) Extinción: los estatutos deben considerar las disposiciones referentes
en caso necesario.
HOPRGRHQTXHVHSRGUiSURFHGHUDUHIRUPDURPRGL¿FDUGLFKRVHVWDWXWRV
6º) Reforma: deben incluirse en los estatutos disposiciones que regulen
como sus atribuciones e integrantes.
que establezcan los órganos de administración de la persona jurídica, así
5º) Gobierno y administración: el estatuto debe contener las disposiciones
548-2.3 CC).
ORV¿QHVIXQGDFLRQDOHV\SDUDODGHWHUPLQDFLyQGHORVEHQH¿FLDULRV DUW
las reglas básicas para la aplicación de los recursos al cumplimiento de
los bienes o derechos que aporte el fundador a su patrimonio, además de
Código Civil establece que los estatutos de una fundación deben precisar
para las fundaciones que no pueden existir si no tienen bienes. Por ello, el
corporaciones que pueden constituirse sin ningún patrimonio, pero sí lo es
inicial y la forma en que se aportan. Esto no es indispensable para las
4º) Patrimonio: se indicarán los bienes que conforman el patrimonio
general que se propone realizar la persona jurídica.
ž )LQHVHOHVWDWXWRGHEHLQGLFDUORV¿QHVGHLQWHUpVFRP~QRGHLQWHUpV
ción o fundación.
coincidir con el lugar donde se encontrará la sede principal de la corpora-
2º) Domicilio: se trata de un domicilio convencional, pero que debiera
1º) Nombre de la persona jurídica.
digo Civil, es el siguiente:
El contenido mínimo de los estatutos, previsto en el art. 548-2 del Có-
431 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 431
El contenido mínimo de los estatutos, previsto en el art. 548-2 del Có-
digo Civil, es el siguiente:
1º) Nombre de la persona jurídica.
2º) Domicilio: se trata de un domicilio convencional, pero que debiera
coincidir con el lugar donde se encontrará la sede principal de la corpora-
ción o fundación.
ž )LQHVHOHVWDWXWRGHEHLQGLFDUORV¿QHVGHLQWHUpVFRP~QRGHLQWHUpV
general que se propone realizar la persona jurídica.
4º) Patrimonio: se indicarán los bienes que conforman el patrimonio
inicial y la forma en que se aportan. Esto no es indispensable para las
corporaciones que pueden constituirse sin ningún patrimonio, pero sí lo es
para las fundaciones que no pueden existir si no tienen bienes. Por ello, el
Código Civil establece que los estatutos de una fundación deben precisar
los bienes o derechos que aporte el fundador a su patrimonio, además de
las reglas básicas para la aplicación de los recursos al cumplimiento de
ORV¿QHVIXQGDFLRQDOHV\SDUDODGHWHUPLQDFLyQGHORVEHQH¿FLDULRV DUW
548-2.3 CC).
5º) Gobierno y administración: el estatuto debe contener las disposiciones
que establezcan los órganos de administración de la persona jurídica, así
como sus atribuciones e integrantes.
6º) Reforma: deben incluirse en los estatutos disposiciones que regulen
HOPRGRHQTXHVHSRGUiSURFHGHUDUHIRUPDURPRGL¿FDUGLFKRVHVWDWXWRV
en caso necesario.
7º) Extinción: los estatutos deben considerar las disposiciones referentes
al caso de extinción de la persona jurídica y, más concretamente, la insti-
WXFLyQVLQ¿QHVGHOXFURDODTXHSDVDUiQVXVELHQHV
Si se trata de una corporación, a lo anterior deberá añadirse una regla-
mentación de los derechos y obligaciones de los asociados, las condiciones
para su incorporación y la forma y motivos de la exclusión (art. 548-2.2 CC).
 tutelados por ella (igualdad ante la ley, derecho de asociación), y el reclamo
432 HERNÁN CORRAL TALCIANI
en caso de que se esté vulnerando alguno de los derechos fundamentales
dentes” (art. 548.4 CC). Entendemos, que procederá la acción de protección
3DUDVLPSOL¿FDUODRUJDQL]DFLyQGHSHUVRQDVMXUtGLFDVHO0LQLVWHULRGH podrá hacer uso de “las reclamaciones administrativas y judiciales proce-
Justicia provee de estatutos tipo que las instituciones pueden utilizar como Si se rechazan las observaciones, el Código se limita a señalar que se
modelos, lo que facilitará el trámite ante la secretaría municipal.
cedentes se depositarán en la secretaría municipal (art. 548.4 CC).
iii) Presentación a secretaría municipal
WUHLQWDGtDV SOD]RIDWDO FRQWDGRGHVGHODQRWL¿FDFLyQ\ORVQXHYRVDQWH-
o rechazarlas. Si las aceptan deben proceder a subsanarlas en el plazo de
Frente a las objeciones formuladas, los organizadores pueden aceptarlas
El acto constitutivo, conteniendo los estatutos de la institución, o copia
autorizada de él, debe depositarse en la secretaría municipal de la Munici-
SDOLGDGTXHFRUUHVSRQGDDOGRPLFLOLRTXHVHKD\D¿MDGRGHQWURGHOSOD]R
duzcan los modelos aprobados por el Ministerio de Justicia (art. 548.3 CC).
de 30 días desde su otorgamiento (art. 548.2 CC). Se trata de un plazo fatal
embargo, que no podrán objetarse las cláusulas de los estatutos que repro-
ya que se usa la expresión “dentro de” (cfr. art. 49 CC), de modo que si se
VHGHEHQQRWL¿FDUSRUFDUWDFHUWL¿FDGDDOVROLFLWDQWH/DOH\SUHYLHQHVLQ
vence no podrá reconocerse la persona jurídica y los organizadores deberán
Si el secretario municipal en el plazo legal formula objeciones, éstas
repetir la constitución. No rige el plazo si se trata de una fundación creada
por testamento (art. 548.2 CC). malmente al secretario municipal (art. 548.5 CC).
la tramite directamente el interesado, para lo cual deberá solicitarlo for-
El secretario municipal dispone del plazo de treinta días a contar del
los originales al Servicio de Registro Civil. Se permite que la inscripción
GHSyVLWRSDUDYHUL¿FDUVLVHKDQFXPSOLGRORVUHTXLVLWRVOHJDOHVRUHJODPHQ-
\GHR¿FLRGHEHSURFHGHUDDUFKLYDUFRSLDGHORVDQWHFHGHQWHV\DUHPLWLU
tarios. Si los aprueba o si nada dice en el plazo indicado, dentro del 5º día
tarios. Si los aprueba o si nada dice en el plazo indicado, dentro del 5º día
\GHR¿FLRGHEHSURFHGHUDDUFKLYDUFRSLDGHORVDQWHFHGHQWHV\DUHPLWLU
GHSyVLWRSDUDYHUL¿FDUVLVHKDQFXPSOLGRORVUHTXLVLWRVOHJDOHVRUHJODPHQ-
los originales al Servicio de Registro Civil. Se permite que la inscripción
El secretario municipal dispone del plazo de treinta días a contar del
la tramite directamente el interesado, para lo cual deberá solicitarlo for-
malmente al secretario municipal (art. 548.5 CC). por testamento (art. 548.2 CC).
repetir la constitución. No rige el plazo si se trata de una fundación creada
Si el secretario municipal en el plazo legal formula objeciones, éstas
vence no podrá reconocerse la persona jurídica y los organizadores deberán
VHGHEHQQRWL¿FDUSRUFDUWDFHUWL¿FDGDDOVROLFLWDQWH/DOH\SUHYLHQHVLQ
ya que se usa la expresión “dentro de” (cfr. art. 49 CC), de modo que si se
embargo, que no podrán objetarse las cláusulas de los estatutos que repro-
de 30 días desde su otorgamiento (art. 548.2 CC). Se trata de un plazo fatal
duzcan los modelos aprobados por el Ministerio de Justicia (art. 548.3 CC).
SDOLGDGTXHFRUUHVSRQGDDOGRPLFLOLRTXHVHKD\D¿MDGRGHQWURGHOSOD]R
autorizada de él, debe depositarse en la secretaría municipal de la Munici-
El acto constitutivo, conteniendo los estatutos de la institución, o copia
Frente a las objeciones formuladas, los organizadores pueden aceptarlas
o rechazarlas. Si las aceptan deben proceder a subsanarlas en el plazo de
WUHLQWDGtDV SOD]RIDWDO FRQWDGRGHVGHODQRWL¿FDFLyQ\ORVQXHYRVDQWH-
iii) Presentación a secretaría municipal
cedentes se depositarán en la secretaría municipal (art. 548.4 CC).
modelos, lo que facilitará el trámite ante la secretaría municipal.
Si se rechazan las observaciones, el Código se limita a señalar que se Justicia provee de estatutos tipo que las instituciones pueden utilizar como
podrá hacer uso de “las reclamaciones administrativas y judiciales proce- 3DUDVLPSOL¿FDUODRUJDQL]DFLyQGHSHUVRQDVMXUtGLFDVHO0LQLVWHULRGH
dentes” (art. 548.4 CC). Entendemos, que procederá la acción de protección
en caso de que se esté vulnerando alguno de los derechos fundamentales
tutelados por ella (igualdad ante la ley, derecho de asociación), y el reclamo
HERNÁN CORRAL TALCIANI 432
FRENTE

0LQLVWHULRGHEHUi¿MDUVHSULQFLSDOPHQWHHQHOREMHWRGHODIXQGDFLyQ\HQ
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 433
la reforma por ser conveniente al interés fundacional (art. 558.2 CC). El
ción, se emita un informe del Ministerio de Justicia que sea favorable a
la voluntad del fundador, la ley exige que, antes de proceder a la aproba- de ilegalidad ante el Alcalde, y luego ante la Corte de Apelaciones, conforme
Para evitar que los directores puedan abusar de este derecho y transgredir al art. 151 de la ley Nº 18.575 (texto refundido por D.F.L. Nº 1, de 2006).
el órgano competente para aprobar la reforma del estatuto será el directorio.
Como en las fundaciones no hay asociados que constituyan una asamblea, iv) Inscripción
Recibidos los antecedentes por el Servicio de Registro Civil, éste proce-
de estatutos por la fusión de la corporación con otra (art. 558.1 CC).
derá a inscribir el acto de constitución en el Registro Nacional de Personas
DUW&& /RPLVPRVHDSOLFDHQFDVRGHTXHVHDFXHUGHODPRGL¿FDFLyQ
Jurídicas sin Fines de Lucro. Esta inscripción, así como las subinscripciones
constituya debe asistir la mayoría de los que cuentan con voto deliberativo
DTXHGHQOXJDUODVPRGL¿FDFLRQHVLQWHJUDFLyQGHORVyUJDQRVGLUHFWLYRV
tatutos es de los dos tercios de los asistentes a la asamblea pero para que se
y otros incidentes en el desarrollo de la persona jurídica, se regulan en el
asamblea extraordinaria. El quórum de aprobación de la reforma a los es-
Reglamento del Registro de Personas Jurídicas sin Fines de Lucro, apro-
la asamblea de asociados. Ella debe citarse con ese único propósito como
EDGRSRU'61ž0LQLVWHULRGH-XVWLFLDSXEOLFDGRHQHO'LDULR2¿FLDO
3DUDPRGL¿FDUORVHVWDWXWRVGHXQDFRUSRUDFLyQHOyUJDQRFRPSHWHQWHHV
de 18 de julio de 2013.
trate de una corporación o de una fundación.
La corporación o fundación goza de personalidad jurídica desde la fecha
sobre la forma en que se aprueban los cambios, que es diferente según se
de la inscripción en el referido Registro (art. 548.5 CC)
miento similar al de la constitución, pero con algunos aspectos adicionales
6LVHKDFHQHFHVDULRPRGL¿FDUORVHVWDWXWRVGHEHREVHUYDUVHXQSURFHGL-
3. Reforma de los estatutos
3. Reforma de los estatutos
6LVHKDFHQHFHVDULRPRGL¿FDUORVHVWDWXWRVGHEHREVHUYDUVHXQSURFHGL-
miento similar al de la constitución, pero con algunos aspectos adicionales
de la inscripción en el referido Registro (art. 548.5 CC)
sobre la forma en que se aprueban los cambios, que es diferente según se
La corporación o fundación goza de personalidad jurídica desde la fecha
trate de una corporación o de una fundación.
de 18 de julio de 2013.
3DUDPRGL¿FDUORVHVWDWXWRVGHXQDFRUSRUDFLyQHOyUJDQRFRPSHWHQWHHV
EDGRSRU'61ž0LQLVWHULRGH-XVWLFLDSXEOLFDGRHQHO'LDULR2¿FLDO
la asamblea de asociados. Ella debe citarse con ese único propósito como
Reglamento del Registro de Personas Jurídicas sin Fines de Lucro, apro-
asamblea extraordinaria. El quórum de aprobación de la reforma a los es-
y otros incidentes en el desarrollo de la persona jurídica, se regulan en el
tatutos es de los dos tercios de los asistentes a la asamblea pero para que se
DTXHGHQOXJDUODVPRGL¿FDFLRQHVLQWHJUDFLyQGHORVyUJDQRVGLUHFWLYRV
constituya debe asistir la mayoría de los que cuentan con voto deliberativo
Jurídicas sin Fines de Lucro. Esta inscripción, así como las subinscripciones
DUW&& /RPLVPRVHDSOLFDHQFDVRGHTXHVHDFXHUGHODPRGL¿FDFLyQ
derá a inscribir el acto de constitución en el Registro Nacional de Personas
de estatutos por la fusión de la corporación con otra (art. 558.1 CC).
Recibidos los antecedentes por el Servicio de Registro Civil, éste proce-
iv) Inscripción Como en las fundaciones no hay asociados que constituyan una asamblea,
el órgano competente para aprobar la reforma del estatuto será el directorio.
al art. 151 de la ley Nº 18.575 (texto refundido por D.F.L. Nº 1, de 2006). Para evitar que los directores puedan abusar de este derecho y transgredir
de ilegalidad ante el Alcalde, y luego ante la Corte de Apelaciones, conforme la voluntad del fundador, la ley exige que, antes de proceder a la aproba-
ción, se emita un informe del Ministerio de Justicia que sea favorable a
la reforma por ser conveniente al interés fundacional (art. 558.2 CC). El
0LQLVWHULRGHEHUi¿MDUVHSULQFLSDOPHQWHHQHOREMHWRGHODIXQGDFLyQ\HQ
433 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

434 HERNÁN CORRAL TALCIANI
la generación, integración y atribuciones del directorio (art. 558.3 CC). En
cualquier caso, la reforma de estatutos de una fundación sólo será posible
si el fundador no lo hubiere prohibido (art. 558.2 CC). Esta prohibición
deberá estar contenida en los mismos estatutos.
Una vez aprobada la reforma de los estatutos deberán seguirse los mismos
trámites de la constitución, es decir, deberá hacerse constar la reforma en
escritura pública o privada suscrita ante ministro de fe y ésta se depositará en
la secretaría municipal correspondiente al domicilio de la persona jurídica.
Si no hay objeciones del secretario municipal, o subsanadas éstas, se proce-
derá a dejar constancia de la reforma en el Registro Nacional de Personas
-XUtGLFDVVLQ)LQHVGH/XFUR3HQVDPRVTXHODPRGL¿FDFLyQHVWDWXWDULDQR
debiera dar origen a una nueva inscripción, sino a una subinscripción o
anotación al margen de la inscripción por la cual la institución obtuvo su
personalidad jurídica.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: LIRA URQUIETA, Pedro, “Los antecedentes históricos
del Título XXXIII del Libro I del Código Civil”, en RDJ t. 37, sec. Derecho,
pp. 23-40; VARAS BRAUN,-XDQ$QGUpV³/DVX¿FLHQFLDSDWULPRQLDOHQODVIXQGD-
ciones civiles”, en Revista de Derecho (Universidad Austral de Chile) 13, 2002,
pp. 89-100; FIGUEROA YÁÑEZ, Gonzalo “La concesión de personalidad jurídica:
incoherencias entre sociedades y corporaciones. El caso de las comunidades”,
en Departamento de Derecho Privado U. de Concepción (coord.), Estudios de
Derecho Civil V, AbeledoPerrot, Santiago, 2010, pp. 103-109; CÉSPEDES MUÑOZ,
&DUORV³5HÀH[LRQHV\FRPHQWDULRVLQLFLDOHVDODOH\1žVREUHDVRFLDFLR-
nes y participación ciudadana en la gestión pública”, en Revista de Derecho y
Ciencias Penales 16, 2011, pp. 41-55; DEL PICÓ RUBIO-RUJH³0RGL¿FDFLyQGHO
UpJLPHQFLYLOGHODVSHUVRQDVMXUtGLFDVVLQ¿QHVGHOXFURDSDUWLUGHODYLJHQFLD
de las leyes Nº 19.638 y Nº 20.500”, en Elorriaga, Fabián (coord.), Estudios de
Derecho Civil VII, Thomson Reuters, Santiago, 2012, pp. 17-27.
III. RÉGIMEN INTERNO, ESTRUCTURA Y FUNCIONAMIENTO
1. Estructura y administración
a) Órganos de la persona jurídica
Los órganos esenciales que deben funcionar en una corporación son
cuatro: 1º) La asamblea de asociados; 2º) El presidente; 3º) El directorio
y 4º) El órgano disciplinario.
y 4º) El órgano disciplinario.
cuatro: 1º) La asamblea de asociados; 2º) El presidente; 3º) El directorio
Los órganos esenciales que deben funcionar en una corporación son
a) Órganos de la persona jurídica
1. Estructura y administración
III. RÉGIMEN INTERNO, ESTRUCTURA Y FUNCIONAMIENTO
Derecho Civil VII, Thomson Reuters, Santiago, 2012, pp. 17-27.
de las leyes Nº 19.638 y Nº 20.500”, en Elorriaga, Fabián (coord.), Estudios de
UpJLPHQFLYLOGHODVSHUVRQDVMXUtGLFDVVLQ¿QHVGHOXFURDSDUWLUGHODYLJHQFLD
Ciencias Penales 16, 2011, pp. 41-55; DEL PICÓ RUBIO-RUJH³0RGL¿FDFLyQGHO
nes y participación ciudadana en la gestión pública”, en Revista de Derecho y
&DUORV³5HÀH[LRQHV\FRPHQWDULRVLQLFLDOHVDODOH\1žVREUHDVRFLDFLR-
Derecho Civil V, AbeledoPerrot, Santiago, 2010, pp. 103-109; CÉSPEDES MUÑOZ,
en Departamento de Derecho Privado U. de Concepción (coord.), Estudios de
incoherencias entre sociedades y corporaciones. El caso de las comunidades”,
pp. 89-100; FIGUEROA YÁÑEZ, Gonzalo “La concesión de personalidad jurídica:
ciones civiles”, en Revista de Derecho (Universidad Austral de Chile) 13, 2002,
pp. 23-40; VARAS BRAUN,-XDQ$QGUpV³/DVX¿FLHQFLDSDWULPRQLDOHQODVIXQGD-
del Título XXXIII del Libro I del Código Civil”, en RDJ t. 37, sec. Derecho,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: LIRA URQUIETA, Pedro, “Los antecedentes históricos
personalidad jurídica.
anotación al margen de la inscripción por la cual la institución obtuvo su
debiera dar origen a una nueva inscripción, sino a una subinscripción o
-XUtGLFDVVLQ)LQHVGH/XFUR3HQVDPRVTXHODPRGL¿FDFLyQHVWDWXWDULDQR
derá a dejar constancia de la reforma en el Registro Nacional de Personas
Si no hay objeciones del secretario municipal, o subsanadas éstas, se proce-
la secretaría municipal correspondiente al domicilio de la persona jurídica.
escritura pública o privada suscrita ante ministro de fe y ésta se depositará en
trámites de la constitución, es decir, deberá hacerse constar la reforma en
Una vez aprobada la reforma de los estatutos deberán seguirse los mismos
deberá estar contenida en los mismos estatutos.
si el fundador no lo hubiere prohibido (art. 558.2 CC). Esta prohibición
cualquier caso, la reforma de estatutos de una fundación sólo será posible
la generación, integración y atribuciones del directorio (art. 558.3 CC). En
HERNÁN CORRAL TALCIANI 434
FRENTE
ejercer la potestad disciplinaria respecto de los miembros de la corpora-
Finalmente, los estatutos deben contemplar un órgano encargado de
(art. 551.4 CC).
FRUSRUDFLyQ FRQ ODV DWULEXFLRQHV TXH OH FRQ¿HUHQ OD OH\ \ ORV HVWDWXWRV
del directorio ocupará por ese mismo hecho el cargo de presidente de la
El directorio debe nombrar un presidente, y quien sea elegido presidente
restaba al reemplazado para completar su período (art. 551.3).
nombrará a un reemplazante que durará en sus funciones el tiempo que
establecida en la ley o en los estatutos, el directorio (los directores restantes)
por cualquier otro impedimento o causa de inhabilidad o incompatibilidad
En caso de cese de un director en su cargo, ya sea por condena penal o
por crimen o simple delito cesará en sus funciones (art. 551.3 CC).
Nº 84, de 2013). Si durante el ejercicio del cargo un director es condenado
jurídica o de la subinscripción del acto de nombramiento (art. 5.6 D.S.
&LYLOYHUL¿FDUHVWHKHFKRDQWHVGHSURFHGHUDODLQVFULSFLyQGHODSHUVRQD
DÀLFWLYD DUW&& (O5HJODPHQWRLPSRQHDO6HUYLFLRGH5HJLVWUR
Los directores no podrán ser personas que hayan sido condenadas a pena
sesión tendrá voto dirimente (art. 551.5 CC).
la mayoría absoluta de los asistentes. Si hubiere empate, quien presida la
reunir la mayoría absoluta de sus miembros, y para adoptar resoluciones
y con una menor duración en los cargos. Para sesionar el directorio deberá
(art. 551.1 CC). Los estatutos pueden disponer un directorio de más personas
de tres directores, que durarán en sus cargos un máximo de cinco años
El directorio es un órgano colegiado que se compondrá por un mínimo
en el art. 550 del Código Civil.
mayoría de los asistentes a la asamblea. Es lo que básicamente se dispone
Constituida la asamblea o “reunión legal”, los acuerdos se adoptarán por la
voto y tengan sólo derecho a voz, es decir, a que su opinión sea escuchada).
(puede haber miembros que, según los estatutos, carezcan de derecho a
sesionar es necesaria la mayoría de los miembros con voto deliberativo
rentes, los quórum para adoptar decisiones son los siguientes: para poder
al año, y sesiones extraordinarias. Si en los estatutos no se dan reglas dife-
la corporación. Deben contemplarse sesiones ordinarias, al menos una vez
La asamblea de los asociados es la reunión de todos los miembros de
435 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 435
La asamblea de los asociados es la reunión de todos los miembros de
la corporación. Deben contemplarse sesiones ordinarias, al menos una vez
al año, y sesiones extraordinarias. Si en los estatutos no se dan reglas dife-
rentes, los quórum para adoptar decisiones son los siguientes: para poder
sesionar es necesaria la mayoría de los miembros con voto deliberativo
(puede haber miembros que, según los estatutos, carezcan de derecho a
voto y tengan sólo derecho a voz, es decir, a que su opinión sea escuchada).
Constituida la asamblea o “reunión legal”, los acuerdos se adoptarán por la
mayoría de los asistentes a la asamblea. Es lo que básicamente se dispone
en el art. 550 del Código Civil.
El directorio es un órgano colegiado que se compondrá por un mínimo
de tres directores, que durarán en sus cargos un máximo de cinco años
(art. 551.1 CC). Los estatutos pueden disponer un directorio de más personas
y con una menor duración en los cargos. Para sesionar el directorio deberá
reunir la mayoría absoluta de sus miembros, y para adoptar resoluciones
la mayoría absoluta de los asistentes. Si hubiere empate, quien presida la
sesión tendrá voto dirimente (art. 551.5 CC).
Los directores no podrán ser personas que hayan sido condenadas a pena
DÀLFWLYD DUW&& (O5HJODPHQWRLPSRQHDO6HUYLFLRGH5HJLVWUR
&LYLOYHUL¿FDUHVWHKHFKRDQWHVGHSURFHGHUDODLQVFULSFLyQGHODSHUVRQD
jurídica o de la subinscripción del acto de nombramiento (art. 5.6 D.S.
Nº 84, de 2013). Si durante el ejercicio del cargo un director es condenado
por crimen o simple delito cesará en sus funciones (art. 551.3 CC).
En caso de cese de un director en su cargo, ya sea por condena penal o
por cualquier otro impedimento o causa de inhabilidad o incompatibilidad
establecida en la ley o en los estatutos, el directorio (los directores restantes)
nombrará a un reemplazante que durará en sus funciones el tiempo que
restaba al reemplazado para completar su período (art. 551.3).
El directorio debe nombrar un presidente, y quien sea elegido presidente
del directorio ocupará por ese mismo hecho el cargo de presidente de la
FRUSRUDFLyQ FRQ ODV DWULEXFLRQHV TXH OH FRQ¿HUHQ OD OH\ \ ORV HVWDWXWRV
(art. 551.4 CC).
Finalmente, los estatutos deben contemplar un órgano encargado de
ejercer la potestad disciplinaria respecto de los miembros de la corpora-

436 HERNÁN CORRAL TALCIANI
ción. La ley no determina la denominación de este órgano y se limita a dar
ejemplos: comisión de ética, tribunal de honor. Se establece sí que el cargo
como miembro de este órgano disciplinario es incompatible con el cargo
en el “órgano de administración” (art. 553.2 CC). Entendemos que la ley
se ha querido referir al directorio, de modo que ningún director puede ser
a la vez integrante del órgano disciplinario.
La estructura orgánica de las fundaciones es más simple porque en
ellas no existen asociados o miembros de la persona jurídica, sino sólo
un patrimonio que debe ser administrado. De esta forma, las fundaciones
cuentan con dos órganos, sin perjuicio de que en sus estatutos pudieren
contemplarse otros. La ley exige que tenga un directorio de a los menos
tres miembros encargado de la dirección y administración de la entidad,
y de un presidente. Al igual que en las corporaciones, el presidente del
directorio lo será de la persona jurídica en su totalidad (art. 551 aplicable
por disposición del art. 563 CC). No se aplican a la fundación las asambleas
ni el órgano disciplinario, ya que no existen miembros que las compongan
o sobre los que se pueda ejercer la potestad disciplinaria.
El Código Civil dispone, para que quede constancia de las decisiones
adoptadas en el seno de la persona jurídica, que de las deliberaciones y
acuerdos del directorio, y en el caso de las corporaciones, de la asamblea, se
GHMDUiFRQVWDQFLDHQXQOLEURRUHJLVWURTXHDVHJXUHOD¿GHOLGDGGHODVDFWDV
(art. 557-3.2 CC). Además, las corporaciones o fundaciones deben mantener
registros actualizados de sus miembros (en el caso de las corporaciones),
directores y demás autoridades que prevean sus estatutos (art. 557-3.2 CC).
/RVDFWRVTXHGHWHUPLQHQRPRGL¿TXHQODLQWHJUDFLyQGHORVyUJDQRVGH
dirección o administración deben subinscribirse en el Registro de Personas
Jurídicas sin Fines de Lucro, de manera que el Registro Civil podrá certi-
¿FDUODYLJHQFLDGHODUHVSHFWLYDSHUVRQDMXUtGLFD\ODFRPSRVLFLyQGHVXV
órganos directivos (arts. 3.b y 15 D.S. Nº 84, de 2013).
b) Representación judicial y extrajudicial
En principio, la representación judicial y extrajudicial de la corporación
o fundación reside en el presidente (arts. 551 y 563 CC). Se trata de una
norma imperativa que los estatutos no pueden alterar.
norma imperativa que los estatutos no pueden alterar.
o fundación reside en el presidente (arts. 551 y 563 CC). Se trata de una
En principio, la representación judicial y extrajudicial de la corporación
b) Representación judicial y extrajudicial
órganos directivos (arts. 3.b y 15 D.S. Nº 84, de 2013).
¿FDUODYLJHQFLDGHODUHVSHFWLYDSHUVRQDMXUtGLFD\ODFRPSRVLFLyQGHVXV
Jurídicas sin Fines de Lucro, de manera que el Registro Civil podrá certi-
dirección o administración deben subinscribirse en el Registro de Personas
/RVDFWRVTXHGHWHUPLQHQRPRGL¿TXHQODLQWHJUDFLyQGHORVyUJDQRVGH
directores y demás autoridades que prevean sus estatutos (art. 557-3.2 CC).
registros actualizados de sus miembros (en el caso de las corporaciones),
(art. 557-3.2 CC). Además, las corporaciones o fundaciones deben mantener
GHMDUiFRQVWDQFLDHQXQOLEURRUHJLVWURTXHDVHJXUHOD¿GHOLGDGGHODVDFWDV
acuerdos del directorio, y en el caso de las corporaciones, de la asamblea, se
adoptadas en el seno de la persona jurídica, que de las deliberaciones y
El Código Civil dispone, para que quede constancia de las decisiones
o sobre los que se pueda ejercer la potestad disciplinaria.
ni el órgano disciplinario, ya que no existen miembros que las compongan
por disposición del art. 563 CC). No se aplican a la fundación las asambleas
directorio lo será de la persona jurídica en su totalidad (art. 551 aplicable
y de un presidente. Al igual que en las corporaciones, el presidente del
tres miembros encargado de la dirección y administración de la entidad,
contemplarse otros. La ley exige que tenga un directorio de a los menos
cuentan con dos órganos, sin perjuicio de que en sus estatutos pudieren
un patrimonio que debe ser administrado. De esta forma, las fundaciones
ellas no existen asociados o miembros de la persona jurídica, sino sólo
La estructura orgánica de las fundaciones es más simple porque en
a la vez integrante del órgano disciplinario.
se ha querido referir al directorio, de modo que ningún director puede ser
en el “órgano de administración” (art. 553.2 CC). Entendemos que la ley
como miembro de este órgano disciplinario es incompatible con el cargo
ejemplos: comisión de ética, tribunal de honor. Se establece sí que el cargo
ción. La ley no determina la denominación de este órgano y se limita a dar
HERNÁN CORRAL TALCIANI 436
FRENTE
TXHODUHWULEXFLyQDGHFXDGDVHD¿MDGDSRUHOGLUHFWRULR DUW&& 
Pero en tal caso se requiere que los estatutos no dispongan lo contrario y
persona jurídica y percibir una remuneración u honorario en razón de ellos.
contrato de trabajo o un contrato de arrendamiento de servicios para con la
551-1.2 CC). Se entiende, en consecuencia, que un director podría tener un
presta a la institución servicios distintos de sus funciones como director (art.
Sin embargo, la gratuidad del cargo tiene una excepción si el director
lización ni con las responsabilidades que se imponen a estas autoridades.
nos parece criticable porque no se condice con la necesidad de profesiona-
un mandato legal imperativo que los estatutos no podrían alterar, pero que
ejercerán su cargo gratuitamente” (art. 551-1.1 CC). Se trata nuevamente de
Esta función no es remunerada. Según el Código Civil “los directores
en el directorio (arts. 551.1 y 563 CC).
La dirección y la administración de la corporación o fundación reside
c) Dirección y administración
a las fundaciones (art. 563 CC).
personalmente al representante” (art. 552 CC). La regla se aplica también
actos de la corporación; en cuanto excedan de estos límites, sólo obligan
FXDQWRQRH[FHGDQGHORVOtPLWHVGHOPLQLVWHULRTXHVHOHKDFRQ¿DGRVRQ
Código Civil dispone que “los actos del representante de la corporación, en
de los poderes que se han entregado a los órganos o apoderados. Por ello, el
En todos estos casos la representación sólo operará dentro de los límites
contrato de mandato y de la representación voluntaria.
corporación o fundación. Se aplicarán, entonces, las reglas generales del
para que se ejerzan actos de administración o disposición a nombre de la
el directorio o la asamblea podrán conferir mandatos generales o especiales
entidad, conforme a lo que dispongan los estatutos. También el presidente,
Esto no quiere decir que los demás órganos no puedan representar a la
obstante cualquier limitación establecida en los estatutos (art. 8º CPC).
o fundaciones se entenderá autorizado para litigar a nombre de ellas, no
de Procedimiento Civil que dispone que el presidente de las corporaciones
/DUHSUHVHQWDFLyQMXGLFLDODFWLYD\SDVLYDHVUDWL¿FDGDSRUHO&yGLJR
437 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 437
/DUHSUHVHQWDFLyQMXGLFLDODFWLYD\SDVLYDHVUDWL¿FDGDSRUHO&yGLJR
de Procedimiento Civil que dispone que el presidente de las corporaciones
o fundaciones se entenderá autorizado para litigar a nombre de ellas, no
obstante cualquier limitación establecida en los estatutos (art. 8º CPC).
Esto no quiere decir que los demás órganos no puedan representar a la
entidad, conforme a lo que dispongan los estatutos. También el presidente,
el directorio o la asamblea podrán conferir mandatos generales o especiales
para que se ejerzan actos de administración o disposición a nombre de la
corporación o fundación. Se aplicarán, entonces, las reglas generales del
contrato de mandato y de la representación voluntaria.
En todos estos casos la representación sólo operará dentro de los límites
de los poderes que se han entregado a los órganos o apoderados. Por ello, el
Código Civil dispone que “los actos del representante de la corporación, en
FXDQWRQRH[FHGDQGHORVOtPLWHVGHOPLQLVWHULRTXHVHOHKDFRQ¿DGRVRQ
actos de la corporación; en cuanto excedan de estos límites, sólo obligan
personalmente al representante” (art. 552 CC). La regla se aplica también
a las fundaciones (art. 563 CC).
c) Dirección y administración
La dirección y la administración de la corporación o fundación reside
en el directorio (arts. 551.1 y 563 CC).
Esta función no es remunerada. Según el Código Civil “los directores
ejercerán su cargo gratuitamente” (art. 551-1.1 CC). Se trata nuevamente de
un mandato legal imperativo que los estatutos no podrían alterar, pero que
nos parece criticable porque no se condice con la necesidad de profesiona-
lización ni con las responsabilidades que se imponen a estas autoridades.
Sin embargo, la gratuidad del cargo tiene una excepción si el director
presta a la institución servicios distintos de sus funciones como director (art.
551-1.2 CC). Se entiende, en consecuencia, que un director podría tener un
contrato de trabajo o un contrato de arrendamiento de servicios para con la
persona jurídica y percibir una remuneración u honorario en razón de ellos.
Pero en tal caso se requiere que los estatutos no dispongan lo contrario y
TXHODUHWULEXFLyQDGHFXDGDVHD¿MDGDSRUHOGLUHFWRULR DUW&& 

438 HERNÁN CORRAL TALCIANI
De esto, deberá darse cuenta detallada a la asamblea, en el caso de una
corporación, o al directorio, en el caso de una fundación. Esta misma cuenta
debe darse cuando una persona natural o jurídica relacionada por parentesco
o convivencia, o por interés o propiedad, con uno de los directores, reciba
una remuneración o retribución de la persona jurídica (art. 551-1.2 CC).
Todo lo anterior se aplica cuando en una corporación se encomiende
alguna función remunerada a un director (art. 551-1.3 CC).
Las corporaciones o fundaciones, guiadas por el directorio, podrán
UHDOL]DUDFWLYLGDGHVHFRQyPLFDVTXHVHUHODFLRQHQFRQVXV¿QHV$GHPiV
podrán invertir sus recursos de la manera que lo decidan sus “órganos de
administración” (art. 557-2.1 CC), es decir, por sus directorios, sin perjuicio
de que en las corporaciones la asamblea también podrá adoptar decisiones
sobre esta materia.
9HODQGRSRUODFDOLGDGGHSHUVRQDVMXUtGLFDVVLQ¿QHVGHOXFURGHODV
corporaciones y fundaciones, la ley advierte que “las rentas que se perciban
GHHVDVDFWLYLGDGHVVyORGHEHUiQGHVWLQDUVHDORV¿QHVGHODDVRFLDFLyQR
fundación o a incrementar su patrimonio” (art. 557-2.2). Esto quiere decir
que no pueden distribuirse como ganancias entre sus miembros: “las rentas,
XWLOLGDGHVEHQH¿FLRVRH[FHGHQWHVGHODDVRFLDFLyQQRSRGUiQGLVWULEXLUVH
entre los asociados ni aún en caso de disolución” (art. 556.3 CC). Con
menos razón, podrán destinarse a los miembros del directorio, al fundador
o controlador de una fundación.
Entre los deberes del directorio estará el ordenar y supervisar que se
lleve la contabilidad que el Código Civil ordena para todas las personas
MXUtGLFDVVLQ¿QHVGHOXFURDVtFRPRODFRQIHFFLyQDQXDOGHXQDPHPRULD
explicativa de sus actividades y un balance. El balance debe ser aprobado
por la asamblea en las corporaciones y por el directorio en las fundaciones.
Además, las personas jurídicas cuyo patrimonio o ingresos totales anuales
VXSHUHQORVOtPLWHVGH¿QLGRVSRUXQDUHVROXFLyQGHO0LQLVWHULRGH-XVWLFLD
GHEHUiQVRPHWHUVXFRQWDELOLGDGEDODQFHJHQHUDO\HVWDGRV¿QDQFLHURVDO
examen de auditores externos independientes. Estos auditores serán desig-
nados por la asamblea (corporaciones) o por el directorio (fundaciones)
eligiéndolos entre aquellos inscritos en el Registro de Auditores Externos
de la Comisión para el Mercado Financiero (art. 557.1 CC, Ley Nº 21.000,
de 2017).
de 2017).
de la Comisión para el Mercado Financiero (art. 557.1 CC, Ley Nº 21.000,
eligiéndolos entre aquellos inscritos en el Registro de Auditores Externos
nados por la asamblea (corporaciones) o por el directorio (fundaciones)
examen de auditores externos independientes. Estos auditores serán desig-
GHEHUiQVRPHWHUVXFRQWDELOLGDGEDODQFHJHQHUDO\HVWDGRV¿QDQFLHURVDO
VXSHUHQORVOtPLWHVGH¿QLGRVSRUXQDUHVROXFLyQGHO0LQLVWHULRGH-XVWLFLD
Además, las personas jurídicas cuyo patrimonio o ingresos totales anuales
por la asamblea en las corporaciones y por el directorio en las fundaciones.
explicativa de sus actividades y un balance. El balance debe ser aprobado
MXUtGLFDVVLQ¿QHVGHOXFURDVtFRPRODFRQIHFFLyQDQXDOGHXQDPHPRULD
lleve la contabilidad que el Código Civil ordena para todas las personas
Entre los deberes del directorio estará el ordenar y supervisar que se
o controlador de una fundación.
menos razón, podrán destinarse a los miembros del directorio, al fundador
entre los asociados ni aún en caso de disolución” (art. 556.3 CC). Con
XWLOLGDGHVEHQH¿FLRVRH[FHGHQWHVGHODDVRFLDFLyQQRSRGUiQGLVWULEXLUVH
que no pueden distribuirse como ganancias entre sus miembros: “las rentas,
fundación o a incrementar su patrimonio” (art. 557-2.2). Esto quiere decir
GHHVDVDFWLYLGDGHVVyORGHEHUiQGHVWLQDUVHDORV¿QHVGHODDVRFLDFLyQR
corporaciones y fundaciones, la ley advierte que “las rentas que se perciban
9HODQGRSRUODFDOLGDGGHSHUVRQDVMXUtGLFDVVLQ¿QHVGHOXFURGHODV
sobre esta materia.
de que en las corporaciones la asamblea también podrá adoptar decisiones
administración” (art. 557-2.1 CC), es decir, por sus directorios, sin perjuicio
podrán invertir sus recursos de la manera que lo decidan sus “órganos de
UHDOL]DUDFWLYLGDGHVHFRQyPLFDVTXHVHUHODFLRQHQFRQVXV¿QHV$GHPiV
Las corporaciones o fundaciones, guiadas por el directorio, podrán
alguna función remunerada a un director (art. 551-1.3 CC).
Todo lo anterior se aplica cuando en una corporación se encomiende
una remuneración o retribución de la persona jurídica (art. 551-1.2 CC).
o convivencia, o por interés o propiedad, con uno de los directores, reciba
debe darse cuando una persona natural o jurídica relacionada por parentesco
corporación, o al directorio, en el caso de una fundación. Esta misma cuenta
De esto, deberá darse cuenta detallada a la asamblea, en el caso de una
HERNÁN CORRAL TALCIANI 438
FRENTE
persona jurídica se haya obligado a indemnizar los daños causados por
ría del órgano resulta más adecuada, ya que no es posible sostener que la
En cambio, cuando se trata de responsabilidad extracontractual la teo-
a las explicaciones de la teoría organicista.
GHMDGHPDQL¿HVWRHODUWGHO&yGLJR&LYLO1RFDEHSRUWDQWRUHFXUULU
tratos la persona jurídica actúa a través de representantes legales, como lo
A nuestro juicio, tratándose de la capacidad para celebrar actos y con-
se obliga con terceros a través de sus propios órganos, no por representantes.
jurídica. La relación es orgánica y directa. La persona jurídica se entiende y
se forja colectivamente a través de los órganos que conforman la persona
y la persona jurídica. No hay dos voluntades, sino una sola y que es la que
VHQWDFLyQHQWUHORVLQGLYLGXRVTXHPDQL¿HVWDQODYROXQWDGGHOHQWHFROHFWLYR
Más modernamente se tiende a negar que exista una relación de repre-
representada.
siderarse representantes legales que sustituyen la voluntad de la persona
con incapacidad absoluta, de modo que los que actúan por ella deben con-
mandato. Otros estiman que la persona jurídica se asimila a una persona
tes. Algunos piensan que sería una representación voluntaria similar a un
las personas naturales operan por la persona jurídica como representan-
La más tradicional es la teoría de la representación, que considera que
ción y la teoría del órgano.
con la institución colectiva. Las principales son la teoría de la representa-
relacionan las personas naturales que obran a nombre de la persona jurídica
Se han elaborado diversas teorías para explicar la forma en la que se
d) Teorías del órgano y de la representación
(arts. 551-2.2 y 563 CC).
dose de una corporación, debe darse cuenta de ella en la próxima asamblea
directorio, debe hacer constar su oposición en el acta respectiva y, tratán-
Si un director quiere salvar su responsabilidad por un acto o acuerdo del
responsabilidad se extiende hasta la culpa leve (arts. 551-2.1 y 563 CC).
mente por los perjuicios que causaren a la corporación o fundación y esta
Los directores en el ejercicio de sus funciones responden solidaria-
439 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 439
Los directores en el ejercicio de sus funciones responden solidaria-
mente por los perjuicios que causaren a la corporación o fundación y esta
responsabilidad se extiende hasta la culpa leve (arts. 551-2.1 y 563 CC).
Si un director quiere salvar su responsabilidad por un acto o acuerdo del
directorio, debe hacer constar su oposición en el acta respectiva y, tratán-
dose de una corporación, debe darse cuenta de ella en la próxima asamblea
(arts. 551-2.2 y 563 CC).
d) Teorías del órgano y de la representación
Se han elaborado diversas teorías para explicar la forma en la que se
relacionan las personas naturales que obran a nombre de la persona jurídica
con la institución colectiva. Las principales son la teoría de la representa-
ción y la teoría del órgano.
La más tradicional es la teoría de la representación, que considera que
las personas naturales operan por la persona jurídica como representan-
tes. Algunos piensan que sería una representación voluntaria similar a un
mandato. Otros estiman que la persona jurídica se asimila a una persona
con incapacidad absoluta, de modo que los que actúan por ella deben con-
siderarse representantes legales que sustituyen la voluntad de la persona
representada.
Más modernamente se tiende a negar que exista una relación de repre-
VHQWDFLyQHQWUHORVLQGLYLGXRVTXHPDQL¿HVWDQODYROXQWDGGHOHQWHFROHFWLYR
y la persona jurídica. No hay dos voluntades, sino una sola y que es la que
se forja colectivamente a través de los órganos que conforman la persona
jurídica. La relación es orgánica y directa. La persona jurídica se entiende y
se obliga con terceros a través de sus propios órganos, no por representantes.
A nuestro juicio, tratándose de la capacidad para celebrar actos y con-
tratos la persona jurídica actúa a través de representantes legales, como lo
GHMDGHPDQL¿HVWRHODUWGHO&yGLJR&LYLO1RFDEHSRUWDQWRUHFXUULU
a las explicaciones de la teoría organicista.
En cambio, cuando se trata de responsabilidad extracontractual la teo-
ría del órgano resulta más adecuada, ya que no es posible sostener que la
persona jurídica se haya obligado a indemnizar los daños causados por

440 HERNÁN CORRAL TALCIANI
un delito o cuasidelito por representación de las personas naturales que
integran sus órganos de dirección y gobierno.
2. Régimen interno
El Código Civil entiende que las personas jurídicas constituyen una
especie de comunidad o sociedad que está regida por su propia ley inter-
na, que son los estatutos y los reglamentos que se dicten en conformidad
con ellos. Sus miembros deben acatar esas reglas y su violación podrá ser
sancionada en el marco interno de esa misma institución. De este modo,
se dispone que “los estatutos de una corporación tienen fuerza obligatoria
sobre toda ella, y sus miembros están obligados a obedecerlos bajo las
sanciones que los mismos estatutos dispongan” (art. 553.1 CC).
La jurisprudencia ha reconocido esta fuerza obligatoria así como la po-
testad disciplinaria de la persona jurídica para imponer sanciones, siempre
que no se vulneren los derechos constitucionales y especialmente el derecho
a un debido proceso.
La reforma de la ley Nº 20.500, de 2011, consagró expresamente es-
tos criterios forjados por la jurisprudencia. Se estableció que la potestad
disciplinaria debe ser ejercida por un órgano como una comisión de ética,
tribunal de honor u otro organismo de similar naturaleza. Los integrantes
de este órgano no pueden tener un cargo en el directorio u órgano de ad-
ministración, para garantizar así su independencia. Además, se exige que
el órgano disciplinario proceda a aplicar sanciones disciplinarias “median-
te un procedimiento racional y justo, con respeto de los derechos que la
&RQVWLWXFLyQODVOH\HV\ORVHVWDWXWRVFRQ¿HUDQDVXVDVRFLDGRV´ DUW
CC). No teniendo la fundación asociados o miembros, nos parece que esta
potestad disciplinaria sólo se aplica a las corporaciones.
Las sanciones disciplinarias que suelen contemplar los estatutos son
amonestación verbal, amonestación por escrito, suspensión de los derechos
como asociado y terminan con la expulsión de la institución.
Por cierto, la conducta del asociado puede dar lugar no sólo a responsa-
bilidad disciplinaria, sino a responsabilidad civil o incluso penal. Por ello,
el Código Civil, como ejemplo, dispone que los delitos de fraude, dilapi-
el Código Civil, como ejemplo, dispone que los delitos de fraude, dilapi-
bilidad disciplinaria, sino a responsabilidad civil o incluso penal. Por ello,
Por cierto, la conducta del asociado puede dar lugar no sólo a responsa-
como asociado y terminan con la expulsión de la institución.
amonestación verbal, amonestación por escrito, suspensión de los derechos
Las sanciones disciplinarias que suelen contemplar los estatutos son
potestad disciplinaria sólo se aplica a las corporaciones.
CC). No teniendo la fundación asociados o miembros, nos parece que esta
&RQVWLWXFLyQODVOH\HV\ORVHVWDWXWRVFRQ¿HUDQDVXVDVRFLDGRV´ DUW
te un procedimiento racional y justo, con respeto de los derechos que la
el órgano disciplinario proceda a aplicar sanciones disciplinarias “median-
ministración, para garantizar así su independencia. Además, se exige que
de este órgano no pueden tener un cargo en el directorio u órgano de ad-
tribunal de honor u otro organismo de similar naturaleza. Los integrantes
disciplinaria debe ser ejercida por un órgano como una comisión de ética,
tos criterios forjados por la jurisprudencia. Se estableció que la potestad
La reforma de la ley Nº 20.500, de 2011, consagró expresamente es-
a un debido proceso.
que no se vulneren los derechos constitucionales y especialmente el derecho
testad disciplinaria de la persona jurídica para imponer sanciones, siempre
La jurisprudencia ha reconocido esta fuerza obligatoria así como la po-
sanciones que los mismos estatutos dispongan” (art. 553.1 CC).
sobre toda ella, y sus miembros están obligados a obedecerlos bajo las
se dispone que “los estatutos de una corporación tienen fuerza obligatoria
sancionada en el marco interno de esa misma institución. De este modo,
con ellos. Sus miembros deben acatar esas reglas y su violación podrá ser
na, que son los estatutos y los reglamentos que se dicten en conformidad
especie de comunidad o sociedad que está regida por su propia ley inter-
El Código Civil entiende que las personas jurídicas constituyen una
2. Régimen interno
integran sus órganos de dirección y gobierno.
un delito o cuasidelito por representación de las personas naturales que
HERNÁN CORRAL TALCIANI 440
FRENTE
provengan de las inversiones de los recursos de la institución, ya que éstas
Además, el patrimonio se incrementará con las rentas o utilidades que
(art. 556.2 CC).
Estos aportes pueden ser ordinarios (cuotas regulares) o extraordinarios
aportes que la asamblea imponga a los asociados, con arreglo a los estatutos.
En el caso de las corporaciones, el patrimonio puede integrarse por los
años (art. 770.3 CC; cfr. art. 1087.3 CC).
del derecho de usufructo, pero se limita su duración a no más de treinta
personalísimos como los derechos de uso y habitación. Sí pueden gozar
556.1 CC). Como excepción, se estima que no pueden adquirir derechos
título gratuito u oneroso, por actos entre vivos o por causa de muerte (art.
desarrollo, pueden adquirir, conservar y enajenar toda clase de bienes, a
posterioridad. Las fundaciones deben tener un patrimonio inicial. En su
El patrimonio de la persona jurídica puede ser inicial o adquirido con
individuos que la componen” (art. 549.1 CC).
a una corporación, no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los
patrimonios de las personas naturales que la componen: “Lo que pertenece
De esta manera, el patrimonio de la persona jurídica se distingue de los
las personas naturales que la integran o administran.
y ejecutar obligaciones de carácter patrimonial, como un ente diferente a
capacidad de goce y de ejercicio para adquirir y ejercer derechos, contraer
En lo que más se acerca la persona jurídica a la persona natural es en su
a) Adquisición de derechos y patrimonio
3. Capacidad patrimonial
de los perjuicios sufridos por el hecho ilícito.
procederá acción civil de la corporación para reclamar la indemnización
de la corporación y la pena que merezca el delito penal cometido. También
CC). O sea, se pueden aplicar ambas sanciones: por ejemplo, la expulsión
de lo que dispongan las leyes comunes sobre los mismos delitos (art. 555
arreglo a sus estatutos (mediante una sanción disciplinaria), sin perjuicio
dación, y malversación de los fondos de la corporación, se castigarán con
441 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 441
dación, y malversación de los fondos de la corporación, se castigarán con
arreglo a sus estatutos (mediante una sanción disciplinaria), sin perjuicio
de lo que dispongan las leyes comunes sobre los mismos delitos (art. 555
CC). O sea, se pueden aplicar ambas sanciones: por ejemplo, la expulsión
de la corporación y la pena que merezca el delito penal cometido. También
procederá acción civil de la corporación para reclamar la indemnización
de los perjuicios sufridos por el hecho ilícito.
3. Capacidad patrimonial
a) Adquisición de derechos y patrimonio
En lo que más se acerca la persona jurídica a la persona natural es en su
capacidad de goce y de ejercicio para adquirir y ejercer derechos, contraer
y ejecutar obligaciones de carácter patrimonial, como un ente diferente a
las personas naturales que la integran o administran.
De esta manera, el patrimonio de la persona jurídica se distingue de los
patrimonios de las personas naturales que la componen: “Lo que pertenece
a una corporación, no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los
individuos que la componen” (art. 549.1 CC).
El patrimonio de la persona jurídica puede ser inicial o adquirido con
posterioridad. Las fundaciones deben tener un patrimonio inicial. En su
desarrollo, pueden adquirir, conservar y enajenar toda clase de bienes, a
título gratuito u oneroso, por actos entre vivos o por causa de muerte (art.
556.1 CC). Como excepción, se estima que no pueden adquirir derechos
personalísimos como los derechos de uso y habitación. Sí pueden gozar
del derecho de usufructo, pero se limita su duración a no más de treinta
años (art. 770.3 CC; cfr. art. 1087.3 CC).
En el caso de las corporaciones, el patrimonio puede integrarse por los
aportes que la asamblea imponga a los asociados, con arreglo a los estatutos.
Estos aportes pueden ser ordinarios (cuotas regulares) o extraordinarios
(art. 556.2 CC).
Además, el patrimonio se incrementará con las rentas o utilidades que
provengan de las inversiones de los recursos de la institución, ya que éstas

442 HERNÁN CORRAL TALCIANI
VyORSXHGHQGHVWLQDUVHDORV¿QHVGHODFRUSRUDFLyQRIXQGDFLyQRDLQFUH-
mentar su patrimonio (art. 557-2.2 CC).
Normalmente quedan fuera del ámbito de la capacidad de la persona
jurídica derechos que son propios del estado civil o de las relaciones de
familia. Por excepción, sin embargo algunas personas jurídicas, concreta-
mente los bancos, son autorizadas a desempeñar cargos de tutor o curador
DUWž/*% 
b) Capacidad general y principio de la especialidad
Se ha discutido si las corporaciones o fundaciones tienen una capacidad
SDWULPRQLDOJHQHUDOSDUDWRGRVORVHIHFWRVRPiVELHQHVSHFLDOHVSHFL¿FDGD
SRUVX¿QDOLGDGXREMHWR
En principio, esta última parece ser la posición correcta, ya que el Có-
digo, después de la reforma de la ley Nº 20.500, de 2011, dispone que las
corporaciones y fundaciones “podrán realizar actividades económicas que
VHUHODFLRQHQFRQVXV¿QHV´ DUW&& 3HURHVWHSULQFLSLRGHHVSHFLD-
lidad debe ser interpretado de manera amplia y partir de la presunción de
que los actos de la persona jurídica sí tienen relación, aunque sea indirecta
RUHPRWDFRQVXV¿QDOLGDGHV
c) Personas jurídicas constituidas en el extranjero
A falta de normas expresas, se ha discutido qué capacidad tienen las
personas jurídicas constituidas en el extranjero para adquirir y ejercer de-
rechos conforme a la legislación chilena.
Para las personas jurídicas de derecho público se piensa que requerirá
que el Estado extranjero al que pertenecen haya sido reconocido por Chile
según el Derecho Internacional Público.
Más discusiones ha generado la capacidad de las personas jurídicas de
derecho privado extranjeras. Para una posición, liderada por Arturo Ales-
sandri, estas personas no tienen capacidad en Chile mientras no se hayan
constituido conforme a la ley chilena. Esta opinión se sustenta en la letra
del art. 546 del Código Civil que señala que “No son personas jurídicas”
del art. 546 del Código Civil que señala que “No son personas jurídicas”
constituido conforme a la ley chilena. Esta opinión se sustenta en la letra
sandri, estas personas no tienen capacidad en Chile mientras no se hayan
derecho privado extranjeras. Para una posición, liderada por Arturo Ales-
Más discusiones ha generado la capacidad de las personas jurídicas de
según el Derecho Internacional Público.
que el Estado extranjero al que pertenecen haya sido reconocido por Chile
Para las personas jurídicas de derecho público se piensa que requerirá
rechos conforme a la legislación chilena.
personas jurídicas constituidas en el extranjero para adquirir y ejercer de-
A falta de normas expresas, se ha discutido qué capacidad tienen las
c) Personas jurídicas constituidas en el extranjero
RUHPRWDFRQVXV¿QDOLGDGHV
que los actos de la persona jurídica sí tienen relación, aunque sea indirecta
lidad debe ser interpretado de manera amplia y partir de la presunción de
VHUHODFLRQHQFRQVXV¿QHV´ DUW&& 3HURHVWHSULQFLSLRGHHVSHFLD-
corporaciones y fundaciones “podrán realizar actividades económicas que
digo, después de la reforma de la ley Nº 20.500, de 2011, dispone que las
En principio, esta última parece ser la posición correcta, ya que el Có-
SRUVX¿QDOLGDGXREMHWR
SDWULPRQLDOJHQHUDOSDUDWRGRVORVHIHFWRVRPiVELHQHVSHFLDOHVSHFL¿FDGD
Se ha discutido si las corporaciones o fundaciones tienen una capacidad
b) Capacidad general y principio de la especialidad
DUWž/*% 
mente los bancos, son autorizadas a desempeñar cargos de tutor o curador
familia. Por excepción, sin embargo algunas personas jurídicas, concreta-
jurídica derechos que son propios del estado civil o de las relaciones de
Normalmente quedan fuera del ámbito de la capacidad de la persona
mentar su patrimonio (art. 557-2.2 CC).
VyORSXHGHQGHVWLQDUVHDORV¿QHVGHODFRUSRUDFLyQRIXQGDFLyQRDLQFUH-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 442
FRENTE

minar la nacionalidad de la persona jurídica. Puede considerarse el lugar

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 443
En Derecho Internacional Privado existen diversos criterios para deter-

a) Nacionalidad las fundaciones o corporaciones que no se hayan establecido por ley o

constituido conforme a las reglas del título XXXIII del libro I. Siguiendo
4. Atributos y derechos de la personalidad este criterio las personas jurídicas extranjeras no podrían adquirir derechos
sucesorios ya que el art. 963 dispone que son incapaces de toda herencia o
legado los establecimientos “que no sean personas jurídicas”.
para las compañías de seguros (art. 4º bis D.F.L. Nº 251, de 1931).
/XLV&ODUR6RODUSRUVXSDUWHSLHQVDTXHHODUWVHUH¿HUHVyORD
TXHTXLHUDQDEULUVXFXUVDOHVHQ&KLOH DUW')/1žGH/*% \
las personas jurídicas que se pretendan constituir en Chile y conforme a
ss. ley Nº 18.046, de 1981). Algo similar sucede para los bancos extranjeros
las leyes chilenas, y no pretende desconocer la personalidad jurídica de
tución en Chile de agencias de sociedades anónimas extranjeras (arts. 121 y
las corporaciones o fundaciones que hayan sido reconocidas como tales
Chile. Así, para las sociedades anónimas se regula expresamente la consti-
en países extranjeros. Sólo necesitarían autorización de las autoridades
hay normas especiales para permitir que entidades extranjeras operen en
chilenas en caso de querer desarrollar actividades de modo permanente en
7pQJDVHHQFXHQWDTXHSDUDSHUVRQDVMXUtGLFDVFRQ¿QHVGHOXFURWDPELpQ
el país, pero no para la adquisición aislada de derechos, como a los que se
UH¿HUHHODUW
esta parte el referido decreto.
por la reforma de la ley Nº 20.500, de 2011, debe considerarse vigente en
Esta última es la posición que ha prevalecido, sobre todo luego que
(art. 34 D.S. Nº 110). No habiéndose dictado el nuevo reglamento, exigido
el Reglamento de Concesión de Personalidad Jurídica, aprobado por el
actividades en el país previa autorización del Presidente de la República
D.S. Nº 110, de 1979, dispusiera que las corporaciones o fundaciones que
hayan obtenido personalidad jurídica en el extranjero podrán desarrollar
hayan obtenido personalidad jurídica en el extranjero podrán desarrollar
D.S. Nº 110, de 1979, dispusiera que las corporaciones o fundaciones que
actividades en el país previa autorización del Presidente de la República
el Reglamento de Concesión de Personalidad Jurídica, aprobado por el
(art. 34 D.S. Nº 110). No habiéndose dictado el nuevo reglamento, exigido
Esta última es la posición que ha prevalecido, sobre todo luego que
por la reforma de la ley Nº 20.500, de 2011, debe considerarse vigente en
esta parte el referido decreto.
UH¿HUHHODUW
el país, pero no para la adquisición aislada de derechos, como a los que se
7pQJDVHHQFXHQWDTXHSDUDSHUVRQDVMXUtGLFDVFRQ¿QHVGHOXFURWDPELpQ
chilenas en caso de querer desarrollar actividades de modo permanente en
hay normas especiales para permitir que entidades extranjeras operen en
en países extranjeros. Sólo necesitarían autorización de las autoridades
Chile. Así, para las sociedades anónimas se regula expresamente la consti-
las corporaciones o fundaciones que hayan sido reconocidas como tales
tución en Chile de agencias de sociedades anónimas extranjeras (arts. 121 y
las leyes chilenas, y no pretende desconocer la personalidad jurídica de
ss. ley Nº 18.046, de 1981). Algo similar sucede para los bancos extranjeros
las personas jurídicas que se pretendan constituir en Chile y conforme a
TXHTXLHUDQDEULUVXFXUVDOHVHQ&KLOH DUW')/1žGH/*% \
/XLV&ODUR6RODUSRUVXSDUWHSLHQVDTXHHODUWVHUH¿HUHVyORD
para las compañías de seguros (art. 4º bis D.F.L. Nº 251, de 1931).
legado los establecimientos “que no sean personas jurídicas”.
sucesorios ya que el art. 963 dispone que son incapaces de toda herencia o
este criterio las personas jurídicas extranjeras no podrían adquirir derechos 4. Atributos y derechos de la personalidad
constituido conforme a las reglas del título XXXIII del libro I. Siguiendo
las fundaciones o corporaciones que no se hayan establecido por ley o a) Nacionalidad

En Derecho Internacional Privado existen diversos criterios para deter-

minar la nacionalidad de la persona jurídica. Puede considerarse el lugar
443 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

444 HERNÁN CORRAL TALCIANI
donde fue aprobada o reconocida, el lugar donde se encuentra la sede
institucional o el de la nacionalidad de sus miembros.
En nuestra legislación no existen reglas sobre la materia. El Código de
'HUHFKR,QWHUQDFLRQDO3ULYDGR &yGLJRGH%XVWDPDQWH GLVSRQHTXH³OD
nacionalidad de origen de las corporaciones y fundaciones se determinará
por la ley del Estado que las autorice o aprueba” (art. 16), pero se trata
VyORGHXQIDFWRUGHFRQH[LyQTXH¿MDODOH\SRUODFXDOVHGHEHGHWHUPLQDU
la nacionalidad.
Siguiendo el principio de territorialidad que inspira la aplicación de la
ley chilena, parece que deben considerarse personas de nacionalidad chilena
las que han sido constituidas en Chile. Las demás serán extranjeras. Este
criterio se aplicará tanto a las personas jurídicas de derecho público como
a las de derecho privado. En todo caso, la cuestión de la nacionalidad de
las personas jurídicas no tiene la relevancia que posee para las personas
naturales, y lo que importa es si se reconoce la capacidad patrimonial de
dichas personas en un país diverso al de su constitución.
b) Nombre y domicilio
/DVSHUVRQDVMXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURGHEHQWH-
ner un nombre que debe contemplarse en el estatuto (art. 548-2.a CC). El
Código Civil agrega como exigencia que el nombre haga referencia a la
QDWXUDOH]DREMHWRR¿QDOLGDGGHODLQVWLWXFLyQ DUW&& 1RVSDUHFH
que bastará con que se indique la naturaleza mediante las denominaciones
legales de fundación, corporación o asociación.
El nombre de la corporación o fundación puede llevar además el nombre
de una persona natural pero siempre que ésta haya dado expresa autorización.
En caso de tratarse de una persona difunta deben autorizar “sus sucesores”,
es decir, sus herederos. No es necesaria esta autorización cuando hayan
transcurrido veinte años desde la muerte (art. 548-3 CC).
Finalmente, se prohíbe que el nombre coincida o tenga similitud sus-
ceptible de provocar confusión con el nombre de otra persona jurídica u
organización vigente, ya sea pública o privada.
organización vigente, ya sea pública o privada.
ceptible de provocar confusión con el nombre de otra persona jurídica u
Finalmente, se prohíbe que el nombre coincida o tenga similitud sus-
transcurrido veinte años desde la muerte (art. 548-3 CC).
es decir, sus herederos. No es necesaria esta autorización cuando hayan
En caso de tratarse de una persona difunta deben autorizar “sus sucesores”,
de una persona natural pero siempre que ésta haya dado expresa autorización.
El nombre de la corporación o fundación puede llevar además el nombre
legales de fundación, corporación o asociación.
que bastará con que se indique la naturaleza mediante las denominaciones
QDWXUDOH]DREMHWRR¿QDOLGDGGHODLQVWLWXFLyQ DUW&& 1RVSDUHFH
Código Civil agrega como exigencia que el nombre haga referencia a la
ner un nombre que debe contemplarse en el estatuto (art. 548-2.a CC). El
/DVSHUVRQDVMXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURGHEHQWH-
b) Nombre y domicilio
dichas personas en un país diverso al de su constitución.
naturales, y lo que importa es si se reconoce la capacidad patrimonial de
las personas jurídicas no tiene la relevancia que posee para las personas
a las de derecho privado. En todo caso, la cuestión de la nacionalidad de
criterio se aplicará tanto a las personas jurídicas de derecho público como
las que han sido constituidas en Chile. Las demás serán extranjeras. Este
ley chilena, parece que deben considerarse personas de nacionalidad chilena
Siguiendo el principio de territorialidad que inspira la aplicación de la
la nacionalidad.
VyORGHXQIDFWRUGHFRQH[LyQTXH¿MDODOH\SRUODFXDOVHGHEHGHWHUPLQDU
por la ley del Estado que las autorice o aprueba” (art. 16), pero se trata
nacionalidad de origen de las corporaciones y fundaciones se determinará
'HUHFKR,QWHUQDFLRQDO3ULYDGR &yGLJRGH%XVWDPDQWH GLVSRQHTXH³OD
En nuestra legislación no existen reglas sobre la materia. El Código de
institucional o el de la nacionalidad de sus miembros.
donde fue aprobada o reconocida, el lugar donde se encuentra la sede
HERNÁN CORRAL TALCIANI 444
FRENTE
nuestra Carta Magna dispone que dichos derechos se aseguran a “toda per-
que están protegidos constitucionalmente. Se hace ver que el art. 19 de
Además, la cuestión se ha extendido a otros derechos de la personalidad
colectivo, con independencia de los derechos de sus integrantes o directivos.
obtener una indemnización por daño moral ante lesiones al honor del ente
a favor de personas jurídicas, y por juicios civiles en los que se pretende
del derecho a la honra establecido en el art. 19 Nº 4 de la Constitución
posición de recursos de protección por amenaza, privación o perturbación
Más recientemente la discusión se ha renovado con motivo de la inter-
sus representantes legales, querellarse por los delitos de injuria y calumnia.
al honor, de modo que si se ofende la persona jurídica podría, a través de
cambio, según la tesis contraria la persona jurídica tiene un propio derecho
de las personas naturales que integran o dirigen la persona jurídica. En
que en realidad se está haciendo es atentando contra el derecho a la honra
D¿UPDEDTXHFXDQGRVHLQVXOWDROHVLRQDHOKRQRUGHODSHUVRQDMXUtGLFDOR
son titulares de un derecho al honor o a la honra. Una opinión negativa
Desde antiguo se ha discutido si las personas jurídicas en cuanto tales
c) Derecho al honor y otros derechos de la personalidad
del Código Civil sobre pluralidad de domicilios de las personas naturales.
COT). Esta regla no es más que una aplicación del criterio general del art. 67
el contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio (art. 149.2
GHOOXJDUGRQGHH[LVWHHOHVWDEOHFLPLHQWRFRPLVLyQXR¿FLQDTXHFHOHEUy
que la representen en diversos lugares deberá ser demandada ante el juez
6L OD SHUVRQD MXUtGLFD WXYLHUH HVWDEOHFLPLHQWRV FRPLVLRQHV X R¿FLQDV
142.1 COT).
el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporación o fundación (art.
cuando el demandado sea una persona jurídica se reputará por domicilio
obligatorio para terceros. El Código Orgánico de Tribunales dispone que
En todo caso, para efectos procesales el domicilio estatutario no es
institución tenga la sede principal de sus operaciones y actividades.
domicilio aunque es convencional debiera coincidir con el lugar donde la
7DPELpQHQORVHVWDWXWRVGHEH¿MDUVHXQGRPLFLOLR DUWD&& (VWH
445 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 445
7DPELpQHQORVHVWDWXWRVGHEH¿MDUVHXQGRPLFLOLR DUWD&& (VWH
domicilio aunque es convencional debiera coincidir con el lugar donde la
institución tenga la sede principal de sus operaciones y actividades.
En todo caso, para efectos procesales el domicilio estatutario no es
obligatorio para terceros. El Código Orgánico de Tribunales dispone que
cuando el demandado sea una persona jurídica se reputará por domicilio
el lugar donde tenga su asiento la respectiva corporación o fundación (art.
142.1 COT).
6L OD SHUVRQD MXUtGLFD WXYLHUH HVWDEOHFLPLHQWRV FRPLVLRQHV X R¿FLQDV
que la representen en diversos lugares deberá ser demandada ante el juez
GHOOXJDUGRQGHH[LVWHHOHVWDEOHFLPLHQWRFRPLVLyQXR¿FLQDTXHFHOHEUy
el contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio (art. 149.2
COT). Esta regla no es más que una aplicación del criterio general del art. 67
del Código Civil sobre pluralidad de domicilios de las personas naturales.
c) Derecho al honor y otros derechos de la personalidad
Desde antiguo se ha discutido si las personas jurídicas en cuanto tales
son titulares de un derecho al honor o a la honra. Una opinión negativa
D¿UPDEDTXHFXDQGRVHLQVXOWDROHVLRQDHOKRQRUGHODSHUVRQDMXUtGLFDOR
que en realidad se está haciendo es atentando contra el derecho a la honra
de las personas naturales que integran o dirigen la persona jurídica. En
cambio, según la tesis contraria la persona jurídica tiene un propio derecho
al honor, de modo que si se ofende la persona jurídica podría, a través de
sus representantes legales, querellarse por los delitos de injuria y calumnia.
Más recientemente la discusión se ha renovado con motivo de la inter-
posición de recursos de protección por amenaza, privación o perturbación
del derecho a la honra establecido en el art. 19 Nº 4 de la Constitución
a favor de personas jurídicas, y por juicios civiles en los que se pretende
obtener una indemnización por daño moral ante lesiones al honor del ente
colectivo, con independencia de los derechos de sus integrantes o directivos.
Además, la cuestión se ha extendido a otros derechos de la personalidad
que están protegidos constitucionalmente. Se hace ver que el art. 19 de
nuestra Carta Magna dispone que dichos derechos se aseguran a “toda per-

446 HERNÁN CORRAL TALCIANI
sona”, sin excluir a las personas jurídicas. Es evidente que muchos de ellos
se aplican en toda su integridad a las personas jurídicas como el derecho
de propiedad (arts. 19.24º y 25º Const.), el derecho a adquirir toda clase
de bienes (art. 19.23º Const.), el derecho a la libre iniciativa en el campo
económico (art. 19.21º), el derecho a la igual repartición de los tributos
(art. 19.20º Const.). Incluso en algunos derechos se hace especial alusión
a instituciones que en su mayor parte serán personas jurídicas: iglesias y
confesiones religiosas (art. 19.6º Const.), establecimientos de enseñanza (art.
19.11º Const.), colegios profesionales (art. 19.16º Const.), organizaciones
sindicales (art. 19.19º) y en otros la referencia es expresa como el derecho
que se reconoce a toda persona “natural o jurídica” a fundar y mantener
PHGLRV GH FRPXQLFDFLyQ DVt FRPR HO GHUHFKR D OD UHFWL¿FDFLyQ FXDQGR
haya sido ofendida o injustamente aludida por un medio de comunicación
(art. 19.12º Const.).
Por otro lado, hay derechos que claramente sólo pueden aplicarse a
las personas naturales como el derecho a la vida y a la integridad física
y psíquica (art. 19.1º Const.), el derecho a la libertad personal (art. 19.7º
Const.), el derecho a la salud (art. 19.9º Const.) o el derecho a la educación
(art. 19.10º Const.).
La cuestión se reduce por tanto a ciertos derechos en los que puede
dudarse si corresponden sólo a la persona natural o también a las personas
jurídicas, o al menos a ciertas personas jurídicas. Entre ellos está el de la
honra, la vida privada, la imagen y la libertad de conciencia.
Parece ya haber consenso en que las personas jurídicas tienen derecho a
ODKRQUDDXQTXHHQODVSHUVRQDVMXUtGLFDVFRQ¿QHVGHOXFUR VRFLHGDGHV 
dicho derecho se suele traducir en su “reputación o prestigio comercial”.
El art. 19 Nº 4 no distingue cuando señala que se protege el respeto y pro-
tección de la honra “de la persona”. Es cierto que agrega “y de su familia”
que sólo puede referirse a la persona natural, pero la frase puede entenderse
no como exigencia de que se tenga familia sino de que, en caso de haber-
la, también se protege la honra de la familia de la persona natural. Por lo
GHPiVOD&RQVWLWXFLyQDOWUDWDUGHOGHUHFKRGHUHFWL¿FDFLyQRDFODUDFLyQ
SRUODSXEOLFDFLyQGHDOJXQDH[SUHVLyQRIHQVLYDD¿UPDHQIRUPDH[SUHVD
que la persona “ofendida” puede ser una persona natural o jurídica (art.
19.12º.3 Const.).
19.12º.3 Const.).
que la persona “ofendida” puede ser una persona natural o jurídica (art.
SRUODSXEOLFDFLyQGHDOJXQDH[SUHVLyQRIHQVLYDD¿UPDHQIRUPDH[SUHVD
GHPiVOD&RQVWLWXFLyQDOWUDWDUGHOGHUHFKRGHUHFWL¿FDFLyQRDFODUDFLyQ
la, también se protege la honra de la familia de la persona natural. Por lo
no como exigencia de que se tenga familia sino de que, en caso de haber-
que sólo puede referirse a la persona natural, pero la frase puede entenderse
tección de la honra “de la persona”. Es cierto que agrega “y de su familia”
El art. 19 Nº 4 no distingue cuando señala que se protege el respeto y pro-
dicho derecho se suele traducir en su “reputación o prestigio comercial”.
ODKRQUDDXQTXHHQODVSHUVRQDVMXUtGLFDVFRQ¿QHVGHOXFUR VRFLHGDGHV 
Parece ya haber consenso en que las personas jurídicas tienen derecho a
honra, la vida privada, la imagen y la libertad de conciencia.
jurídicas, o al menos a ciertas personas jurídicas. Entre ellos está el de la
dudarse si corresponden sólo a la persona natural o también a las personas
La cuestión se reduce por tanto a ciertos derechos en los que puede
(art. 19.10º Const.).
Const.), el derecho a la salud (art. 19.9º Const.) o el derecho a la educación
y psíquica (art. 19.1º Const.), el derecho a la libertad personal (art. 19.7º
las personas naturales como el derecho a la vida y a la integridad física
Por otro lado, hay derechos que claramente sólo pueden aplicarse a
(art. 19.12º Const.).
haya sido ofendida o injustamente aludida por un medio de comunicación
PHGLRV GH FRPXQLFDFLyQ DVt FRPR HO GHUHFKR D OD UHFWL¿FDFLyQ FXDQGR
que se reconoce a toda persona “natural o jurídica” a fundar y mantener
sindicales (art. 19.19º) y en otros la referencia es expresa como el derecho
19.11º Const.), colegios profesionales (art. 19.16º Const.), organizaciones
confesiones religiosas (art. 19.6º Const.), establecimientos de enseñanza (art.
a instituciones que en su mayor parte serán personas jurídicas: iglesias y
(art. 19.20º Const.). Incluso en algunos derechos se hace especial alusión
económico (art. 19.21º), el derecho a la igual repartición de los tributos
de bienes (art. 19.23º Const.), el derecho a la libre iniciativa en el campo
de propiedad (arts. 19.24º y 25º Const.), el derecho a adquirir toda clase
se aplican en toda su integridad a las personas jurídicas como el derecho
sona”, sin excluir a las personas jurídicas. Es evidente que muchos de ellos
HERNÁN CORRAL TALCIANI 446
FRENTE
la angustia y el sufrimiento emocional padecido por la víctima (el “pretium
8QDFRQFHSFLyQUHVWULFWLYDGHOGDxRPRUDOTXHORLGHQWL¿FDFRQHOGRORU
d) Titularidad para demandar daño moral
de 2017, rol Nº 3729(3751)-17).
a la objeción de conciencia en materia de aborto (sentencia de 28 de agosto
cional la disposición legal que excluía a las personas jurídicas del derecho
Finalmente, el Tribunal Constitucional ha determinado que es inconstitu-
dad industrial sobre ellas.
más segura protección si las registran como marcas y acceden a la propie-
a escudos, banderas, logos corporativos las personas jurídicas tienen una
persona jurídica titular. Es cierto, sin embargo, que normalmente en cuanto
XWLOL]DGDSDUD¿QHVSXEOLFLWDULRVRGHRWUDtQGROHVLQODDXWRUL]DFLyQGHOD
Católica de Chile con el Sagrado Corazón de brazos abiertos no podría ser
3RUHMHPSORODLPDJHQGHOHGL¿FLRGHODFDVDFHQWUDOGHOD8QLYHUVLGDG
sentidos que sean claramente asociados con la identidad de la institución.
derecho a la imagen, en lo referido a aquellos aspectos perceptibles por los
También puede considerarse que las personas jurídicas tienen un cierto
o recibidas por personas jurídicas.
la Constitución (art. 19.5º Const.) se aplicará también a aquellas enviadas
referido a la inviolabilidad de las comunicaciones privadas asegurado por
no sean conocidos por terceros. En este sentido, parece indudable que lo
la institución sobre los cuales existe una razonable expectativa de que
de las personas naturales y normalmente se referirá a asuntos internos de
vida privada de este tipo de personas será de una naturaleza diversa a la
no la tengan, entre ellas las personas jurídicas. Por cierto, la intimidad o
excluye que se proteja el derecho a la vida privada de las personas que
aplicará cuando se trate de una persona natural que tenga familia, pero no
familia” (art. 19.4º Const.). Nuevamente el agregado y “su familia” se
todos “el respeto y protección a la vida privada […] de la persona y su
ley no distingue y además tampoco lo hace la Constitución al asegurar a
las personas naturales y no a las jurídicas. Sin embargo, el texto de dicha
se entiende, sobre la base de la historia de su aprobación, sólo aplicable a
privada, la ley Nº 19.628, de 1999, sobre protección de datos personales,
derechos a la vida privada y a la imagen. Por ejemplo, en cuanto a la vida
Más discusiones existen sobre la aplicación a las personas jurídicas de los
447 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 447
Más discusiones existen sobre la aplicación a las personas jurídicas de los
derechos a la vida privada y a la imagen. Por ejemplo, en cuanto a la vida
privada, la ley Nº 19.628, de 1999, sobre protección de datos personales,
se entiende, sobre la base de la historia de su aprobación, sólo aplicable a
las personas naturales y no a las jurídicas. Sin embargo, el texto de dicha
ley no distingue y además tampoco lo hace la Constitución al asegurar a
todos “el respeto y protección a la vida privada […] de la persona y su
familia” (art. 19.4º Const.). Nuevamente el agregado y “su familia” se
aplicará cuando se trate de una persona natural que tenga familia, pero no
excluye que se proteja el derecho a la vida privada de las personas que
no la tengan, entre ellas las personas jurídicas. Por cierto, la intimidad o
vida privada de este tipo de personas será de una naturaleza diversa a la
de las personas naturales y normalmente se referirá a asuntos internos de
la institución sobre los cuales existe una razonable expectativa de que
no sean conocidos por terceros. En este sentido, parece indudable que lo
referido a la inviolabilidad de las comunicaciones privadas asegurado por
la Constitución (art. 19.5º Const.) se aplicará también a aquellas enviadas
o recibidas por personas jurídicas.
También puede considerarse que las personas jurídicas tienen un cierto
derecho a la imagen, en lo referido a aquellos aspectos perceptibles por los
sentidos que sean claramente asociados con la identidad de la institución.
3RUHMHPSORODLPDJHQGHOHGL¿FLRGHODFDVDFHQWUDOGHOD8QLYHUVLGDG
Católica de Chile con el Sagrado Corazón de brazos abiertos no podría ser
XWLOL]DGDSDUD¿QHVSXEOLFLWDULRVRGHRWUDtQGROHVLQODDXWRUL]DFLyQGHOD
persona jurídica titular. Es cierto, sin embargo, que normalmente en cuanto
a escudos, banderas, logos corporativos las personas jurídicas tienen una
más segura protección si las registran como marcas y acceden a la propie-
dad industrial sobre ellas.
Finalmente, el Tribunal Constitucional ha determinado que es inconstitu-
cional la disposición legal que excluía a las personas jurídicas del derecho
a la objeción de conciencia en materia de aborto (sentencia de 28 de agosto
de 2017, rol Nº 3729(3751)-17).
d) Titularidad para demandar daño moral
8QDFRQFHSFLyQUHVWULFWLYDGHOGDxRPRUDOTXHORLGHQWL¿FDFRQHOGRORU
la angustia y el sufrimiento emocional padecido por la víctima (el “pretium

448 HERNÁN CORRAL TALCIANI
doloris”) llevó en su momento a negar que las personas jurídicas pudieran
reclamar el resarcimiento del daño moral por la vía de la responsabilidad
civil. Como las personas jurídicas no pueden sentir dolor, no pueden tam-
poco reclamar la reparación de un daño que no se ha sufrido.
Sin embargo, la doctrina y jurisprudencia moderna han evolucionado
para admitir que el daño moral es más que el pretium doloris y que caben
en él otras categorías de perjuicios no patrimoniales, como la merma o
PHQRVFDERVLJQL¿FDWLYRGHXQGHUHFKRGHODSHUVRQDOLGDG3RUHOORVLVH
admite que las personas jurídicas tienen titularidad al menos sobre algunos
derechos de la personalidad no cabe negarse a que puedan reclamar repara-
ción por el daño que se les cause cuando se les vulneran dichos derechos.
Así en alguna jurisprudencia se otorga indemnización a la persona jurídica
cuando se lesiona su honor u honra, aunque entendida como reputación o
prestigio comercial.
A nuestro juicio, no basta con reconocer que la persona jurídica tenga
un derecho de la personalidad para concluir que tiene también titularidad
para demandar resarcimiento del daño moral. La infracción del derecho
por sí misma no es constitutiva de daño, es sólo el hecho ilícito que si
causa perjuicio genera el derecho a reclamar su reparación. Es cierto que
la noción de daño moral se ha extendido para incluir otros menoscabos
a los intereses extrapatrimoniales de la persona y en este sentido no cabe
negar, en principio, que las personas jurídicas puedan sufrir un daño moral
en la medida en que se hayan menoscabado tales intereses. Esto puede
VHUPiVIiFLOGHFRQ¿JXUDUUHVSHFWRGHODVSHUVRQDVMXUtGLFDVVLQ¿QHVGH
lucro, como las corporaciones y fundaciones del Código Civil, que pueden
verse afectadas por una imputación que les perjudica en su posición en la
VRFLHGDG \ HQ OD HVWLPD GH OD FLXGDGDQtD TXH OHV LPSHGLUi R GL¿FXOWDUi
FRQVHJXLUVXV¿QHVHVWDWXWDULRV
(Q FDPELR UHVSHFWR GH ODV SHUVRQDV FRQ ¿QHV GH OXFUR VRFLHGDGHV 
UHVXOWD PiV FRPSOHMR FRQ¿JXUDU OHVLRQHV D LQWHUHVHV H[WUDSDWULPRQLDOHV
SRUTXHHO¿QGHOXFURGHODHQWLGDGGHDOJXQDPDQHUDSDWULPRQLDOL]DWRGRV
sus intereses. Por ello, la jurisprudencia que acude a la merma del pres-
tigio o reputación comercial para indemnizar el daño moral, en realidad
está resarciendo lo que es un daño a intereses patrimoniales, y por lo tanto
está resarciendo lo que es un daño a intereses patrimoniales, y por lo tanto
tigio o reputación comercial para indemnizar el daño moral, en realidad
sus intereses. Por ello, la jurisprudencia que acude a la merma del pres-
SRUTXHHO¿QGHOXFURGHODHQWLGDGGHDOJXQDPDQHUDSDWULPRQLDOL]DWRGRV
UHVXOWD PiV FRPSOHMR FRQ¿JXUDU OHVLRQHV D LQWHUHVHV H[WUDSDWULPRQLDOHV
(Q FDPELR UHVSHFWR GH ODV SHUVRQDV FRQ ¿QHV GH OXFUR VRFLHGDGHV 
FRQVHJXLUVXV¿QHVHVWDWXWDULRV
VRFLHGDG \ HQ OD HVWLPD GH OD FLXGDGDQtD TXH OHV LPSHGLUi R GL¿FXOWDUi
verse afectadas por una imputación que les perjudica en su posición en la
lucro, como las corporaciones y fundaciones del Código Civil, que pueden
VHUPiVIiFLOGHFRQ¿JXUDUUHVSHFWRGHODVSHUVRQDVMXUtGLFDVVLQ¿QHVGH
en la medida en que se hayan menoscabado tales intereses. Esto puede
negar, en principio, que las personas jurídicas puedan sufrir un daño moral
a los intereses extrapatrimoniales de la persona y en este sentido no cabe
la noción de daño moral se ha extendido para incluir otros menoscabos
causa perjuicio genera el derecho a reclamar su reparación. Es cierto que
por sí misma no es constitutiva de daño, es sólo el hecho ilícito que si
para demandar resarcimiento del daño moral. La infracción del derecho
un derecho de la personalidad para concluir que tiene también titularidad
A nuestro juicio, no basta con reconocer que la persona jurídica tenga
prestigio comercial.
cuando se lesiona su honor u honra, aunque entendida como reputación o
Así en alguna jurisprudencia se otorga indemnización a la persona jurídica
ción por el daño que se les cause cuando se les vulneran dichos derechos.
derechos de la personalidad no cabe negarse a que puedan reclamar repara-
admite que las personas jurídicas tienen titularidad al menos sobre algunos
PHQRVFDERVLJQL¿FDWLYRGHXQGHUHFKRGHODSHUVRQDOLGDG3RUHOORVLVH
en él otras categorías de perjuicios no patrimoniales, como la merma o
para admitir que el daño moral es más que el pretium doloris y que caben
Sin embargo, la doctrina y jurisprudencia moderna han evolucionado
poco reclamar la reparación de un daño que no se ha sufrido.
civil. Como las personas jurídicas no pueden sentir dolor, no pueden tam-
reclamar el resarcimiento del daño moral por la vía de la responsabilidad
doloris”) llevó en su momento a negar que las personas jurídicas pudieran
HERNÁN CORRAL TALCIANI 448
FRENTE
conjunta o solidaria, tiene una particularidad: no se transmite por causa de
ha obligado solidariamente con ella (art. 549.2 CC). Esta obligación, sea
podrá cobrar el total a la corporación o al asociado persona natural que se
forma solidaria si así se estipula expresamente, de modo que el acreedor
se obliguen conjuntamente con la corporación e incluso que lo hagan en
No obstante, no hay problema en que los miembros de la corporación
propios de ellos, sino sobre los bienes de la corporación” (art. 549.1 CC).
individuos que componen la corporación, ni dan acción sobre los bienes
a nadie derecho para demandarlas, en todo o en parte, a ninguno de los
los individuos que la componen: “las deudas de una corporación, no dan
cumplir las obligaciones contractuales que asuma y no responden por ellas
La persona jurídica debe responder con su propio patrimonio para
1. Responsabilidad contractual
IV. RESPONSABILIDAD Y FISCALIZACIÓN
derechos y legitimación en el sistema interamericano, Porrúa, México D.F., 2015.
M., Fernando, Los derechos humanos de las personas jurídicas. Titularidad de
Thomson Reuters, Santiago, 2014, pp. 593-604; DE CASAS, C. Ignacio y TOLLER
de solución”, en S. Turner y J. A. Varas (coords.), (VWXGLRVGH'HUHFKR&LYLO,;,
PÁEZ, Cristián, “Daño moral a personas jurídicas: prevenciones teóricas y propuesta
de Derecho Civil VIII, Thomson Reuters, Santiago, 2013, pp. 621-640; LARRAÍN
HQ&'RPtQJXH]-*RQ]iOH]0%DUULHQWRV-*ROGHQEHUJ FRRUGV Estudios
GUEZ, Mauricio, “Daño moral de las personas jurídicas en el Derecho chileno”,
nacionalidad de las sociedades”, en RDJ, t. 25, Derecho, pp. 52-68; TAPIA RODRÍ-
de las personas jurídicas”, en RDJ, t. 64, Derecho, pp. 31-38; MAZEAUD, León, “La
Derecho, pp. 50-64; ALBÓNICO VALENZUELA, Fernando, “El domicilio internacional
DUNKER BIGGS, Federico, “Nacionalidad de las personas jurídicas”, en RDJ, t. 42,
colectividad en interés de sus miembros”, en RDJ, t. 7, sec. Derecho, pp. 67-79;
NAST, Marcel, “De la naturaleza jurídica de las convenciones celebradas por una
(Sentencia arbitral de única instancia)”, en RDJ, t. 24, sec. Derecho, pp. 67-79;
y obligaciones de los miembros de una corporación con personalidad jurídica
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: PHILIPPI IZQUIERDO, Julio, “Naturaleza de los derechos
en último término un perjuicio patrimonial.
de ingresos que el menoscabo reputacional económico genera. Es, por tanto,
debiera considerarse una especie de lucro cesante y medirse por la pérdida
449 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 449
debiera considerarse una especie de lucro cesante y medirse por la pérdida
de ingresos que el menoscabo reputacional económico genera. Es, por tanto,
en último término un perjuicio patrimonial.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: PHILIPPI IZQUIERDO, Julio, “Naturaleza de los derechos
y obligaciones de los miembros de una corporación con personalidad jurídica
(Sentencia arbitral de única instancia)”, en RDJ, t. 24, sec. Derecho, pp. 67-79;
NAST, Marcel, “De la naturaleza jurídica de las convenciones celebradas por una
colectividad en interés de sus miembros”, en RDJ, t. 7, sec. Derecho, pp. 67-79;
DUNKER BIGGS, Federico, “Nacionalidad de las personas jurídicas”, en RDJ, t. 42,
Derecho, pp. 50-64; ALBÓNICO VALENZUELA, Fernando, “El domicilio internacional
de las personas jurídicas”, en RDJ, t. 64, Derecho, pp. 31-38; MAZEAUD, León, “La
nacionalidad de las sociedades”, en RDJ, t. 25, Derecho, pp. 52-68; TAPIA RODRÍ-
GUEZ, Mauricio, “Daño moral de las personas jurídicas en el Derecho chileno”,
HQ&'RPtQJXH]-*RQ]iOH]0%DUULHQWRV-*ROGHQEHUJ FRRUGV Estudios
de Derecho Civil VIII, Thomson Reuters, Santiago, 2013, pp. 621-640; LARRAÍN
PÁEZ, Cristián, “Daño moral a personas jurídicas: prevenciones teóricas y propuesta
de solución”, en S. Turner y J. A. Varas (coords.), (VWXGLRVGH'HUHFKR&LYLO,;,
Thomson Reuters, Santiago, 2014, pp. 593-604; DE CASAS, C. Ignacio y TOLLER
M., Fernando, Los derechos humanos de las personas jurídicas. Titularidad de
derechos y legitimación en el sistema interamericano, Porrúa, México D.F., 2015.
IV. RESPONSABILIDAD Y FISCALIZACIÓN
1. Responsabilidad contractual
La persona jurídica debe responder con su propio patrimonio para
cumplir las obligaciones contractuales que asuma y no responden por ellas
los individuos que la componen: “las deudas de una corporación, no dan
a nadie derecho para demandarlas, en todo o en parte, a ninguno de los
individuos que componen la corporación, ni dan acción sobre los bienes
propios de ellos, sino sobre los bienes de la corporación” (art. 549.1 CC).
No obstante, no hay problema en que los miembros de la corporación
se obliguen conjuntamente con la corporación e incluso que lo hagan en
forma solidaria si así se estipula expresamente, de modo que el acreedor
podrá cobrar el total a la corporación o al asociado persona natural que se
ha obligado solidariamente con ella (art. 549.2 CC). Esta obligación, sea
conjunta o solidaria, tiene una particularidad: no se transmite por causa de
 dimiento breve y sumario”, para que los estatutos se corrijan o se repare
450 HERNÁN CORRAL TALCIANI
perjuicio a una tercera persona, ésta podrá recurrir a la justicia, en “proce-
El Código Civil dispone que si los estatutos de una corporación irrogan
muerte (es decir, se extingue por la muerte del deudor) sino cuando se ha
estipulado expresamente que se extenderá a los herederos (art. 549.3 CC). b) Acción especial por perjuicios irrogados por el estatuto

En cambio, cuando se obliga un ente colectivo que no goza de personali-

dad jurídica (por ejemplo, una mera asociación), los que resultan obligados
del Código Civil.
son cada uno de sus integrantes en sus propios bienes. La ley además dispone
por el hecho ajeno conforme a las disposiciones de los arts. 2320 y 2322
que esta responsabilidad será solidaria (art. 549.4 CC). La ley Nº 20.500,
causa un daño es un trabajador dependiente de ella, entonces responderá
de 2011, dispone que, sin perjuicio de esta responsabilidad, para procurar
de la persona jurídica, como por ejemplo si ésta es una empresa y quien
ORV¿QHVGHODVDJUXSDFLRQHVVLQSHUVRQDOLGDGMXUtGLFDSRGUiQDFWXDURWUDV
Si el hecho ilícito lo causa una persona natural que está bajo el cuidado
personas, jurídicas o naturales, y que ellas responderán ante terceros de las
REOLJDFLRQHVFRQWUDtGDVHQLQWHUpVGHORV¿QHVGHODDJUXSDFLyQ DUWž 
dentro del ámbito de sus funciones (arts. 2314 y 2329 CC).
se atiende a la teoría del órgano, pero siempre que el órgano haya actuado
gencia puede ser atribuida a los órganos de la persona jurídica. En suma,
2. Responsabilidad extracontractual La persona jurídica puede responder por culpa propia cuando la negli-

a) Responsabilidad según las reglas generales
Desde que se abandonó la noción de culpa psicológica y fue sustituida
por un criterio normativo fundado en la infracción de deberes de cuidado,
QRKDKDELGRGL¿FXOWDGHVHQDGPLWLUTXHODSHUVRQDMXUtGLFDSXHGHFRPHWHU
culposamente hechos ilícitos extracontractuales que causan daño a otras
personas naturales o jurídicas y quedar obligada a reparar dichos perjuicios.
personas naturales o jurídicas y quedar obligada a reparar dichos perjuicios.
culposamente hechos ilícitos extracontractuales que causan daño a otras
QRKDKDELGRGL¿FXOWDGHVHQDGPLWLUTXHODSHUVRQDMXUtGLFDSXHGHFRPHWHU
por un criterio normativo fundado en la infracción de deberes de cuidado,
Desde que se abandonó la noción de culpa psicológica y fue sustituida
a) Responsabilidad según las reglas generales

La persona jurídica puede responder por culpa propia cuando la negli- 2. Responsabilidad extracontractual
gencia puede ser atribuida a los órganos de la persona jurídica. En suma,
se atiende a la teoría del órgano, pero siempre que el órgano haya actuado
dentro del ámbito de sus funciones (arts. 2314 y 2329 CC).
REOLJDFLRQHVFRQWUDtGDVHQLQWHUpVGHORV¿QHVGHODDJUXSDFLyQ DUWž 
personas, jurídicas o naturales, y que ellas responderán ante terceros de las
Si el hecho ilícito lo causa una persona natural que está bajo el cuidado
ORV¿QHVGHODVDJUXSDFLRQHVVLQSHUVRQDOLGDGMXUtGLFDSRGUiQDFWXDURWUDV
de la persona jurídica, como por ejemplo si ésta es una empresa y quien
de 2011, dispone que, sin perjuicio de esta responsabilidad, para procurar
causa un daño es un trabajador dependiente de ella, entonces responderá
que esta responsabilidad será solidaria (art. 549.4 CC). La ley Nº 20.500,
por el hecho ajeno conforme a las disposiciones de los arts. 2320 y 2322
son cada uno de sus integrantes en sus propios bienes. La ley además dispone
del Código Civil.
dad jurídica (por ejemplo, una mera asociación), los que resultan obligados
En cambio, cuando se obliga un ente colectivo que no goza de personali-

b) Acción especial por perjuicios irrogados por el estatuto estipulado expresamente que se extenderá a los herederos (art. 549.3 CC).
muerte (es decir, se extingue por la muerte del deudor) sino cuando se ha
El Código Civil dispone que si los estatutos de una corporación irrogan
perjuicio a una tercera persona, ésta podrá recurrir a la justicia, en “proce-
dimiento breve y sumario”, para que los estatutos se corrijan o se repare
HERNÁN CORRAL TALCIANI 450
FRENTE
son responsables por contravenciones o infracciones de carácter no penal,
En todo caso, desde antiguo se ha reconocido que las personas jurídicas
persona o cancelación de su personalidad jurídica (art. 8º ley Nº 20.393).
GHEHQH¿FLRVSURKLELFLyQGHFHOHEUDUDFWRV\FRQWUDWRV\GLVROXFLyQGHOD
son adecuadas a la naturaleza de la persona sancionada: multas, pérdida
presas del Estado (art. 2º ley Nº 20.393). Las penas que pueden imponerse
SHUVRQDVMXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGR FRQ\VLQ¿QHVGHOXFUR \DODVHP-
¿QDQFLDPLHQWR GHO WHUURULVPR \ FRKHFKR (VWD OH\ VH DSOLFD D WRGDV ODV
jurídicas responden penalmente en casos de delitos de lavado de activos,
Por excepción, y en virtud de la ley Nº 20.393, de 2009, las personas
sin perjuicio de la responsabilidad civil que las afectare” (art. 58.2 CPP).
sonas jurídicas responden los que hubieren intervenido en el acto punible,
penal sólo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las per-
cios causados. El Código Procesal Penal dispone que “La responsabilidad
persona jurídica, en tales casos, sólo responderá civilmente por los perjui-
que intervinieron en el hecho como autores, cómplices o encubridores. La
y si se comete un delito de carácter penal responden las personas naturales
Por regla general, las personas jurídicas no tiene responsabilidad penal,
3. Responsabilidad infraccional y penal
diferencia, que proviene del texto original del Código.
poraciones que se aplican a las fundaciones. No vemos las razones de esta
del Código Civil no menciona al art. 548 dentro de las normas de las cor-
Es curioso que la norma se aplique sólo a las corporaciones: el art. 563
conforme al procedimiento establecido para ello.
6LHOMXH]RUGHQDODPRGL¿FDFLyQGHORVHVWDWXWRVHVWRVGHEHUiQUHIRUPDUVH
persona jurídica y se tramitará conforme al juicio sumario (art. 680 CPC).
de los estatutos que causan ese perjuicio. La acción se entabla contra la
GHUHFODPDUVHQRVyORODUHSDUDFLyQGHOGDxRFDXVDGRVLQRODPRGL¿FDFLyQ
Pensamos que es un caso especial de responsabilidad civil en el que pue-
resultado o pueda resultarle (art. 548-4 CC).
toda lesión o perjuicio que de la aplicación de dichos estatutos le haya
451 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 451
toda lesión o perjuicio que de la aplicación de dichos estatutos le haya
resultado o pueda resultarle (art. 548-4 CC).
Pensamos que es un caso especial de responsabilidad civil en el que pue-
GHUHFODPDUVHQRVyORODUHSDUDFLyQGHOGDxRFDXVDGRVLQRODPRGL¿FDFLyQ
de los estatutos que causan ese perjuicio. La acción se entabla contra la
persona jurídica y se tramitará conforme al juicio sumario (art. 680 CPC).
6LHOMXH]RUGHQDODPRGL¿FDFLyQGHORVHVWDWXWRVHVWRVGHEHUiQUHIRUPDUVH
conforme al procedimiento establecido para ello.
Es curioso que la norma se aplique sólo a las corporaciones: el art. 563
del Código Civil no menciona al art. 548 dentro de las normas de las cor-
poraciones que se aplican a las fundaciones. No vemos las razones de esta
diferencia, que proviene del texto original del Código.
3. Responsabilidad infraccional y penal
Por regla general, las personas jurídicas no tiene responsabilidad penal,
y si se comete un delito de carácter penal responden las personas naturales
que intervinieron en el hecho como autores, cómplices o encubridores. La
persona jurídica, en tales casos, sólo responderá civilmente por los perjui-
cios causados. El Código Procesal Penal dispone que “La responsabilidad
penal sólo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las per-
sonas jurídicas responden los que hubieren intervenido en el acto punible,
sin perjuicio de la responsabilidad civil que las afectare” (art. 58.2 CPP).
Por excepción, y en virtud de la ley Nº 20.393, de 2009, las personas
jurídicas responden penalmente en casos de delitos de lavado de activos,
¿QDQFLDPLHQWR GHO WHUURULVPR \ FRKHFKR (VWD OH\ VH DSOLFD D WRGDV ODV
SHUVRQDVMXUtGLFDVGHGHUHFKRSULYDGR FRQ\VLQ¿QHVGHOXFUR \DODVHP-
presas del Estado (art. 2º ley Nº 20.393). Las penas que pueden imponerse
son adecuadas a la naturaleza de la persona sancionada: multas, pérdida
GHEHQH¿FLRVSURKLELFLyQGHFHOHEUDUDFWRV\FRQWUDWRV\GLVROXFLyQGHOD
persona o cancelación de su personalidad jurídica (art. 8º ley Nº 20.393).
En todo caso, desde antiguo se ha reconocido que las personas jurídicas
son responsables por contravenciones o infracciones de carácter no penal,

452 HERNÁN CORRAL TALCIANI
sino administrativos. Así, una persona jurídica puede ser sancionada por
alguna infracción a las leyes laborales o de protección al consumidor.
4. Fiscalización
El hecho de que las personas jurídicas de derecho privado puedan
constituirse y desarrollar sus actividades libremente no las exime de un
SRGHUGHYLJLODQFLD\¿VFDOL]DFLyQGHO(VWDGRTXHSUHWHQGHHYLWDUTXHVH
FRPHWDQLOtFLWRVPHGLDQWHVXIXQFLRQDPLHQWR(VWDODERUGH¿VFDOL]DFLyQ
está radicada en el Ministerio de Justicia (art. 557.1 CC).
(QHOHMHUFLFLRGHHVWDSRWHVWDGGH¿VFDOL]DUDODVFRUSRUDFLRQHVRIXQGD-
ciones, el Ministerio puede requerir a sus representantes que presenten en
general cualquier información respecto del desarrollo de sus actividades.
En particular, puede exigirles presentar: las actas de las asambleas y del
directorio, las cuentas y memorias aprobadas, los libros de contabilidad y
los libros de inventario y de remuneraciones (art. 557.2 CC).
Si como resultado la autoridad observa que se han producido irregulari-
dades puede asumir varias vías de actuación: pedir a la persona jurídica que
las subsane, pedir a la persona jurídica que persiga las responsabilidades
TXHKXELHUHQVXUJLGRFRQPRWLYRGHHOODV\¿QDOPHQWHUHTXHULUDOMXH]OD
adopción de las medidas que fueren necesarias para proteger de manera
urgente y provisional los intereses de la persona jurídica o de terceros
(art. 557.3 CC).
En el caso de que el Ministerio dé instrucciones para subsanar las
irregularidades, la persona jurídica está obligada a observarlas. De lo con-
trario, su incumplimiento se mirará como infracción grave a los estatutos
(art. 557.4 CC), lo que puede llegar a constituir una causal de disolución
(cfr. art. 559.c.1º CC).
Entendemos, sin embargo, que si la persona jurídica no está de acuerdo
con la legalidad de las instrucciones que le imparta el Ministerio, podrá
recurrir contra ellas ante los tribunales de justicia.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: SILVA FERNÁNDEZ, Pedro, “La responsabilidad penal de
las personas jurídicas”, en RDJ, t. 35, Derecho, pp. 94-104; NEIRA PENA, Ana
las personas jurídicas”, en RDJ, t. 35, Derecho, pp. 94-104; NEIRA PENA, Ana
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: SILVA FERNÁNDEZ, Pedro, “La responsabilidad penal de
recurrir contra ellas ante los tribunales de justicia.
con la legalidad de las instrucciones que le imparta el Ministerio, podrá
Entendemos, sin embargo, que si la persona jurídica no está de acuerdo
(cfr. art. 559.c.1º CC).
(art. 557.4 CC), lo que puede llegar a constituir una causal de disolución
trario, su incumplimiento se mirará como infracción grave a los estatutos
irregularidades, la persona jurídica está obligada a observarlas. De lo con-
En el caso de que el Ministerio dé instrucciones para subsanar las
(art. 557.3 CC).
urgente y provisional los intereses de la persona jurídica o de terceros
adopción de las medidas que fueren necesarias para proteger de manera
TXHKXELHUHQVXUJLGRFRQPRWLYRGHHOODV\¿QDOPHQWHUHTXHULUDOMXH]OD
las subsane, pedir a la persona jurídica que persiga las responsabilidades
dades puede asumir varias vías de actuación: pedir a la persona jurídica que
Si como resultado la autoridad observa que se han producido irregulari-
los libros de inventario y de remuneraciones (art. 557.2 CC).
directorio, las cuentas y memorias aprobadas, los libros de contabilidad y
En particular, puede exigirles presentar: las actas de las asambleas y del
general cualquier información respecto del desarrollo de sus actividades.
ciones, el Ministerio puede requerir a sus representantes que presenten en
(QHOHMHUFLFLRGHHVWDSRWHVWDGGH¿VFDOL]DUDODVFRUSRUDFLRQHVRIXQGD-
está radicada en el Ministerio de Justicia (art. 557.1 CC).
FRPHWDQLOtFLWRVPHGLDQWHVXIXQFLRQDPLHQWR(VWDODERUGH¿VFDOL]DFLyQ
SRGHUGHYLJLODQFLD\¿VFDOL]DFLyQGHO(VWDGRTXHSUHWHQGHHYLWDUTXHVH
constituirse y desarrollar sus actividades libremente no las exime de un
El hecho de que las personas jurídicas de derecho privado puedan
4. Fiscalización
alguna infracción a las leyes laborales o de protección al consumidor.
sino administrativos. Así, una persona jurídica puede ser sancionada por
HERNÁN CORRAL TALCIANI 452
FRENTE

de los bienes destinados a su manutención (art. 564 CC).

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 453
y 558.1 CC). Las fundaciones, por su parte, se disuelven por la destrucción
voto conforme de los dos tercios de los asociados que asistan (arts. 559.b
dinaria, citada especialmente para este propósito, y que debe contar con el María, “La persona jurídica como nuevo sujeto pasivo del proceso penal en los
las corporaciones se disuelven por acuerdo de la asamblea general extraor- ordenamientos chileno y español”, en Revista de Derecho (Universidad Católica
del Norte) 21, 2014, 1, pp. 157-201; ZELAYA ETCHEGARAY, Pedro, “Sobre la res-
sólo a las corporaciones y otra que se aplica únicamente a las fundaciones: ponsabilidad de las personas jurídicas en el Código Civil chileno”, en Revista
GHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURGHEHQDJUHJDUVHXQDTXHVHDSOLFD Chilena de Derecho 13, 1986, 3, pp. 525-540; GUTIÉRREZ SILVA, José Ramón, “El
A las causales anteriores que son comunes a todas las personas jurídicas presupuesto procesal de la capacidad en las personas jurídicas, en especial las
de derecho público”, en Revista Chilena de Derecho 36, 2009, 2, pp. 245-279.
un procedimiento especial de disolución, al que nos referiremos enseguida.
V. DISOLUCIÓN
restantes deben ser establecidas por sentencia judicial ejecutoriada, dictada en
Salvo la primera que opera por el solo hecho del vencimiento del plazo, las
1. Causales
ž ,PSRVLELOLGDGGHUHDOL]DFLyQGHO¿Q DUW&& 
La disolución de las corporaciones y fundaciones se produce cuando se
dan las siguientes causales:
ž 5HDOL]DFLyQtQWHJUDGHO¿Q

1º) Vencimiento del plazo de duración, si así se hubiere establecido en

3º) Infracción grave de los estatutos.
sus estatutos.
o la ley.
2º) Derivación en una persona jurídica prohibida por la Constitución
2º) Derivación en una persona jurídica prohibida por la Constitución
o la ley.
sus estatutos.
3º) Infracción grave de los estatutos.
1º) Vencimiento del plazo de duración, si así se hubiere establecido en

dan las siguientes causales:
La disolución de las corporaciones y fundaciones se produce cuando se
1. Causales
V. DISOLUCIÓN
de derecho público”, en Revista Chilena de Derecho 36, 2009, 2, pp. 245-279.
presupuesto procesal de la capacidad en las personas jurídicas, en especial las
Chilena de Derecho 13, 1986, 3, pp. 525-540; GUTIÉRREZ SILVA, José Ramón, “El
ponsabilidad de las personas jurídicas en el Código Civil chileno”, en Revista
del Norte) 21, 2014, 1, pp. 157-201; ZELAYA ETCHEGARAY, Pedro, “Sobre la res-
ordenamientos chileno y español”, en Revista de Derecho (Universidad Católica
María, “La persona jurídica como nuevo sujeto pasivo del proceso penal en los
453 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
ž 5HDOL]DFLyQtQWHJUDGHO¿Q
ž ,PSRVLELOLGDGGHUHDOL]DFLyQGHO¿Q DUW&& 
Salvo la primera que opera por el solo hecho del vencimiento del plazo, las
restantes deben ser establecidas por sentencia judicial ejecutoriada, dictada en
un procedimiento especial de disolución, al que nos referiremos enseguida.
A las causales anteriores que son comunes a todas las personas jurídicas
GHGHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURGHEHQDJUHJDUVHXQDTXHVHDSOLFD
sólo a las corporaciones y otra que se aplica únicamente a las fundaciones:
las corporaciones se disuelven por acuerdo de la asamblea general extraor-
dinaria, citada especialmente para este propósito, y que debe contar con el
voto conforme de los dos tercios de los asociados que asistan (arts. 559.b
y 558.1 CC). Las fundaciones, por su parte, se disuelven por la destrucción
de los bienes destinados a su manutención (art. 564 CC).

454 HERNÁN CORRAL TALCIANI
2. Procedimiento en caso de disolución judicial
Cuando la causal necesite de una sentencia judicial que la declare deberá
seguirse un juicio especial. Para iniciar este proceso el único legitimado
activo es el Consejo de Defensa del Estado, el que procederá a ejercer la
acción, previa petición fundada del Ministerio de Justicia. Esto tiene una
H[FHSFLyQVLVHWUDWDGHODFDXVDOUHODWLYDDODUHDOL]DFLyQtQWHJUDGHO¿QR
imposibilidad de obtenerlo, se permite que la institución llamada a recibir
los bienes de la corporación o fundación en caso de extinción de ésta, ejerza
la acción (art. 559.2 CC).
La demanda deberá presentarse ante el juez de letras con jurisdicción
civil correspondiente al domicilio de la corporación o fundación cuya di-
solución se pretende. El art. 559 del Código Civil dispone que se tramitará
en “procedimiento breve y sumario”, lo cual quiere decir que se aplicará
el procedimiento sumario (art. 680.1º CPC).
3. La pena de cancelación de la personalidad jurídica
La disolución de la corporación o fundación puede provenir de la apli-
cación como pena de la cancelación de la personalidad jurídica conforme
a lo previsto en la ley Nº 20.393, de 2009, que regula la responsabilidad
SHQDOGHODVSHUVRQDVMXUtGLFDVSRUORVGHOLWRVGHODYDGRGHDFWLYRV¿QDQ-
ciamiento del terrorismo y cohecho. La sanción de cancelar la persona
jurídica se atribuye a la comisión de un crimen que debe ser conocido,
a instancias del Ministerio Público, en un juicio penal oral conforme al
Código Procesal Penal.
Sin embargo, el tribunal puede decidir que no se aplicará esta pena cuando
se trate de personas jurídicas de derecho privado que presten un servicio
de utilidad pública cuya interrupción pudiere causar graves consecuencias
sociales y económicas o daños serios a la comunidad, como resultado de
la aplicación de dicha pena (art. 8.1º ley Nº 20.393, de 2009).
4. Destino de los bienes
Una vez disuelta la corporación pueden quedar bienes que han perdido
su propietario. La ley establece quién debe adquirirlos. En primer lugar,
su propietario. La ley establece quién debe adquirirlos. En primer lugar,
Una vez disuelta la corporación pueden quedar bienes que han perdido
4. Destino de los bienes
la aplicación de dicha pena (art. 8.1º ley Nº 20.393, de 2009).
sociales y económicas o daños serios a la comunidad, como resultado de
de utilidad pública cuya interrupción pudiere causar graves consecuencias
se trate de personas jurídicas de derecho privado que presten un servicio
Sin embargo, el tribunal puede decidir que no se aplicará esta pena cuando
Código Procesal Penal.
a instancias del Ministerio Público, en un juicio penal oral conforme al
jurídica se atribuye a la comisión de un crimen que debe ser conocido,
ciamiento del terrorismo y cohecho. La sanción de cancelar la persona
SHQDOGHODVSHUVRQDVMXUtGLFDVSRUORVGHOLWRVGHODYDGRGHDFWLYRV¿QDQ-
a lo previsto en la ley Nº 20.393, de 2009, que regula la responsabilidad
cación como pena de la cancelación de la personalidad jurídica conforme
La disolución de la corporación o fundación puede provenir de la apli-
3. La pena de cancelación de la personalidad jurídica
el procedimiento sumario (art. 680.1º CPC).
en “procedimiento breve y sumario”, lo cual quiere decir que se aplicará
solución se pretende. El art. 559 del Código Civil dispone que se tramitará
civil correspondiente al domicilio de la corporación o fundación cuya di-
La demanda deberá presentarse ante el juez de letras con jurisdicción
la acción (art. 559.2 CC).
los bienes de la corporación o fundación en caso de extinción de ésta, ejerza
imposibilidad de obtenerlo, se permite que la institución llamada a recibir
H[FHSFLyQVLVHWUDWDGHODFDXVDOUHODWLYDDODUHDOL]DFLyQtQWHJUDGHO¿QR
acción, previa petición fundada del Ministerio de Justicia. Esto tiene una
activo es el Consejo de Defensa del Estado, el que procederá a ejercer la
seguirse un juicio especial. Para iniciar este proceso el único legitimado
Cuando la causal necesite de una sentencia judicial que la declare deberá
2. Procedimiento en caso de disolución judicial
HERNÁN CORRAL TALCIANI 454
FRENTE
ODMXULVSUXGHQFLDHQFLHUWRVFDVRVGRQGHVHSRQHGHPDQL¿HVWRODLQVWUX-
Se trata de una teoría creada por la doctrina y que ha sido aceptada por
la institución, sino un abuso de la personalidad jurídica.
Por eso se habla de que en estos casos se produce, no un uso legítimo de
GHODSHUVRQDMXUtGLFDSDUD¿QHVDOHMDGRVGHORVTXHMXVWL¿FDQVXFUHDFLyQ
DUHVXOWDGRVTXHQRVRQGHVHDEOHVSRUTXHVHWHUPLQDHPSOHDQGROD¿JXUD
&RPRVHYHODDEVROXWL]DFLyQGHODWHRUtDGHOD¿FFLyQSXHGHFRQGXFLU
los tenga el mismo funcionario.
de que se lo venda a una sociedad aunque el 99% de los derechos sociales
VtPLVPRXQELHQ¿VFDOIRUPDOPHQWHODOH\QRVHWUDVJUHGLUiSRUHOKHFKR
Así, por ejemplo, si una ley prohíbe a un funcionario público venderse a
ordenamiento jurídico.
ciones legales o contractuales u obtengan un resultado que es contrario al
y las actuaciones de ésta puede permitir que las primeras eludan prohibi-
separación entre las personas naturales que componen la persona jurídica
puede producir consecuencias indeseables en materia de justicia. Porque la
&XDQGRODWHRUtDGHOD¿FFLyQVHDEVROXWL]DRHVOOHYDGDDVXVH[WUHPRV
1. Las consecuencias de la absolutización de la teoría de la ficción
“LEVANTAMIENTO DEL VELO”
VI. LA DOCTRINA DEL “ABUSO DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA” Y DEL
Santiago, 2012, pp. 223-248.
en Elorriaga, Fabián (coord.), Estudios de Derecho Civil VII, Thomson Reuters,
WHQHFLHQWHVDXQDSHUVRQDMXUtGLFDVLQ¿QGHOXFURHQHOHYHQWRGHVXGLVROXFLyQ´
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: GUZMÁN BRITO, Alejandro, “El destino de los bienes per-
por causales diversas a la destrucción completa de sus bienes (art. 563 CC).
CC). Esta regla se aplica también a las fundaciones cuando se disuelven
extinguida. El Presidente de la República señalará estos objetos (art. 561
la obligación de emplearlos en objetos análogos a los de la corporación
cumplido con esta previsión, los bienes pertenecerán al Estado, pero con
FLyQVLQ¿QHVGHOXFURSDUDHVWHHIHFWR DUWOHWUDI&& 6LQRVHKD
se deben aplicar los estatutos que, en principio, deben indicar una institu-
455 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 455
se deben aplicar los estatutos que, en principio, deben indicar una institu-
FLyQVLQ¿QHVGHOXFURSDUDHVWHHIHFWR DUWOHWUDI&& 6LQRVHKD
cumplido con esta previsión, los bienes pertenecerán al Estado, pero con
la obligación de emplearlos en objetos análogos a los de la corporación
extinguida. El Presidente de la República señalará estos objetos (art. 561
CC). Esta regla se aplica también a las fundaciones cuando se disuelven
por causales diversas a la destrucción completa de sus bienes (art. 563 CC).
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: GUZMÁN BRITO, Alejandro, “El destino de los bienes per-
WHQHFLHQWHVDXQDSHUVRQDMXUtGLFDVLQ¿QGHOXFURHQHOHYHQWRGHVXGLVROXFLyQ´
en Elorriaga, Fabián (coord.), Estudios de Derecho Civil VII, Thomson Reuters,
Santiago, 2012, pp. 223-248.
VI. LA DOCTRINA DEL “ABUSO DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA” Y DEL
“LEVANTAMIENTO DEL VELO”
1. Las consecuencias de la absolutización de la teoría de la ficción
&XDQGRODWHRUtDGHOD¿FFLyQVHDEVROXWL]DRHVOOHYDGDDVXVH[WUHPRV
puede producir consecuencias indeseables en materia de justicia. Porque la
separación entre las personas naturales que componen la persona jurídica
y las actuaciones de ésta puede permitir que las primeras eludan prohibi-
ciones legales o contractuales u obtengan un resultado que es contrario al
ordenamiento jurídico.
Así, por ejemplo, si una ley prohíbe a un funcionario público venderse a
VtPLVPRXQELHQ¿VFDOIRUPDOPHQWHODOH\QRVHWUDVJUHGLUiSRUHOKHFKR
de que se lo venda a una sociedad aunque el 99% de los derechos sociales
los tenga el mismo funcionario.
&RPRVHYHODDEVROXWL]DFLyQGHODWHRUtDGHOD¿FFLyQSXHGHFRQGXFLU
DUHVXOWDGRVTXHQRVRQGHVHDEOHVSRUTXHVHWHUPLQDHPSOHDQGROD¿JXUD
GHODSHUVRQDMXUtGLFDSDUD¿QHVDOHMDGRVGHORVTXHMXVWL¿FDQVXFUHDFLyQ
Por eso se habla de que en estos casos se produce, no un uso legítimo de
la institución, sino un abuso de la personalidad jurídica.
Se trata de una teoría creada por la doctrina y que ha sido aceptada por
ODMXULVSUXGHQFLDHQFLHUWRVFDVRVGRQGHVHSRQHGHPDQL¿HVWRODLQVWUX-

456 HERNÁN CORRAL TALCIANI
PHQWDOL]DFLyQGHODSHUVRQDMXUtGLFDSDUD¿QHVGHVYLDGRVGHORVQRUPDOHV
y ordinarios.
2. Casos de abuso de la personalidad jurídica
Siguiendo a Lyon15, pueden mencionarse tres supuestos en los que es
posible apreciar un abuso de la personalidad jurídica:
1º Fraude de ley: En estos casos el fraude de ley, que ya hemos explica-
do, se obtiene mediante la creación y posterior disolución de una persona
jurídica. Por ejemplo, si alguien controla una persona jurídica que se sabe
va a ser demandada para cobrar perjuicios y, para evitar la demanda, la
divide en distintas sociedades con domicilio en múltiples ciudades del país.
2º Incumplimiento de un contrato: Se produce, por ejemplo, si dos
personas contratan con otra y se obligan a no realizar una determinada
conducta que podría perjudicar los intereses de ésta, y luego constituyen
una persona jurídica para ejecutar la conducta contractualmente prohibida.
Ellos podrían alegar que no infringieron un contrato y que la conducta la
realizó un tercero (la persona jurídica), pero queda patente que se valieron
de este expediente para infringir la obligación convenida.
3º Lesión de derechos de terceros: Pueden darse muchos casos. Uno de
los más frecuentes es el del deudor que previendo que no va a poder hacer
frente a su acreedor constituye una persona jurídica y le traspasa todos sus
bienes realizables.
Este último ejemplo nos da pie para advertir que no son casos de abuso
de la personalidad jurídica aquellos en los que hay mera simulación de
un contrato o acto jurídico. Si hay simulación, no es necesario alegar la
doctrina del abuso de la personalidad jurídica porque bastará acreditar que
no hubo voluntad real de crear una persona jurídica, por lo que ésta tam-
poco tiene valor legal. Los supuestos de abuso son aquellos en los que no
hay simulación y la creación de la persona jurídica es real, sólo que se la
PDQLSXODSDUDREWHQHUXQ¿QQRDXWRUL]DGRSRUHORUGHQDPLHQWRMXUtGLFR
LYON PUELMA, Alberto, Personas jurídicas, Ediciones Universidad Católica de Chile,
15
Santiago, 2002, pp. 65 y ss.
Santiago, 2002, pp. 65 y ss.
15
LYON PUELMA, Alberto, Personas jurídicas, Ediciones Universidad Católica de Chile,
PDQLSXODSDUDREWHQHUXQ¿QQRDXWRUL]DGRSRUHORUGHQDPLHQWRMXUtGLFR
hay simulación y la creación de la persona jurídica es real, sólo que se la
poco tiene valor legal. Los supuestos de abuso son aquellos en los que no
no hubo voluntad real de crear una persona jurídica, por lo que ésta tam-
doctrina del abuso de la personalidad jurídica porque bastará acreditar que
un contrato o acto jurídico. Si hay simulación, no es necesario alegar la
de la personalidad jurídica aquellos en los que hay mera simulación de
Este último ejemplo nos da pie para advertir que no son casos de abuso
bienes realizables.
frente a su acreedor constituye una persona jurídica y le traspasa todos sus
los más frecuentes es el del deudor que previendo que no va a poder hacer
3º Lesión de derechos de terceros: Pueden darse muchos casos. Uno de
de este expediente para infringir la obligación convenida.
realizó un tercero (la persona jurídica), pero queda patente que se valieron
Ellos podrían alegar que no infringieron un contrato y que la conducta la
una persona jurídica para ejecutar la conducta contractualmente prohibida.
conducta que podría perjudicar los intereses de ésta, y luego constituyen
personas contratan con otra y se obligan a no realizar una determinada
2º Incumplimiento de un contrato: Se produce, por ejemplo, si dos
divide en distintas sociedades con domicilio en múltiples ciudades del país.
va a ser demandada para cobrar perjuicios y, para evitar la demanda, la
jurídica. Por ejemplo, si alguien controla una persona jurídica que se sabe
do, se obtiene mediante la creación y posterior disolución de una persona
1º Fraude de ley: En estos casos el fraude de ley, que ya hemos explica-
posible apreciar un abuso de la personalidad jurídica:
Siguiendo a Lyon15, pueden mencionarse tres supuestos en los que es
2. Casos de abuso de la personalidad jurídica
y ordinarios.
PHQWDOL]DFLyQGHODSHUVRQDMXUtGLFDSDUD¿QHVGHVYLDGRVGHORVQRUPDOHV
HERNÁN CORRAL TALCIANI 456
FRENTE
incompatibilidad se dispone no sólo respecto de una persona natural sino
nalidad jurídica y cada vez hay más casos en los que una inhabilidad o
La ley de manera anticipada puede prevenir los abusos de la perso-
4. Correctivos legales al abuso de la personalidad jurídica
por la ley del instrumento de la personalidad jurídica.
se estaría declarando ilícito (abuso) lo que es un uso legítimo y propiciado
mente se estaría dejando sin efecto el estatuto legal de dichas sociedades y
por la totalidad de las deudas sociales con su propio patrimonio, sencilla-
el velo” de una de esas personas jurídicas para hacer responder a sus socios
que se limite la responsabilidad de sus socios. Si se pretendiera “levantar
cuenta, por ejemplo, que para ciertas sociedades la ley misma ha previsto
ventajas que la misma ley ha otorgado a la persona jurídica. Téngase en
nalmente y con cautela. De lo contrario, se corre el riesgo de inutilizar las
facultades del juez para “levantar el velo” debe aplicarse muy excepcio-
Nos parece que la doctrina del abuso de la personalidad jurídica y las
de la organización como persona jurídica de la empresa.
que, sobre la base del llamado “principio de realidad”, a menudo prescinden
aplicar esta doctrina. No sucede lo mismo con los Tribunales del Trabajo
La jurisprudencia de los tribunales civiles es bastante cauta a la hora de
tamiento del velo” es de origen anglosajón (lifting of the corporate veil).
y las personas naturales que la integran o controlan. La expresión “levan-
jurídica. Se rompe así el principio de separación entre la persona jurídica
cindencia de la “pantalla legal” en que se ha transformado la personalidad
velo” que cubre a las personas naturales y analizar la situación con pres-
accionar ante los tribunales de justicia para que el juez pueda “levantar el
Según la teoría del abuso de la personalidad jurídica el perjudicado puede
3. El “levantamiento del velo” de la persona jurídica
pueda realizarse a través de estas últimas.
que en las corporaciones o fundaciones, pero ello no quiere decir que no
IUHFXHQWHHQODVSHUVRQDVGHGHUHFKRSULYDGRFRQ¿QHVGHOXFUR VRFLHGDGHV 
Como puede observarse, el abuso de la personalidad jurídica es más
457 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 457
Como puede observarse, el abuso de la personalidad jurídica es más
IUHFXHQWHHQODVSHUVRQDVGHGHUHFKRSULYDGRFRQ¿QHVGHOXFUR VRFLHGDGHV 
que en las corporaciones o fundaciones, pero ello no quiere decir que no
pueda realizarse a través de estas últimas.
3. El “levantamiento del velo” de la persona jurídica
Según la teoría del abuso de la personalidad jurídica el perjudicado puede
accionar ante los tribunales de justicia para que el juez pueda “levantar el
velo” que cubre a las personas naturales y analizar la situación con pres-
cindencia de la “pantalla legal” en que se ha transformado la personalidad
jurídica. Se rompe así el principio de separación entre la persona jurídica
y las personas naturales que la integran o controlan. La expresión “levan-
tamiento del velo” es de origen anglosajón (lifting of the corporate veil).
La jurisprudencia de los tribunales civiles es bastante cauta a la hora de
aplicar esta doctrina. No sucede lo mismo con los Tribunales del Trabajo
que, sobre la base del llamado “principio de realidad”, a menudo prescinden
de la organización como persona jurídica de la empresa.
Nos parece que la doctrina del abuso de la personalidad jurídica y las
facultades del juez para “levantar el velo” debe aplicarse muy excepcio-
nalmente y con cautela. De lo contrario, se corre el riesgo de inutilizar las
ventajas que la misma ley ha otorgado a la persona jurídica. Téngase en
cuenta, por ejemplo, que para ciertas sociedades la ley misma ha previsto
que se limite la responsabilidad de sus socios. Si se pretendiera “levantar
el velo” de una de esas personas jurídicas para hacer responder a sus socios
por la totalidad de las deudas sociales con su propio patrimonio, sencilla-
mente se estaría dejando sin efecto el estatuto legal de dichas sociedades y
se estaría declarando ilícito (abuso) lo que es un uso legítimo y propiciado
por la ley del instrumento de la personalidad jurídica.
4. Correctivos legales al abuso de la personalidad jurídica
La ley de manera anticipada puede prevenir los abusos de la perso-
nalidad jurídica y cada vez hay más casos en los que una inhabilidad o
incompatibilidad se dispone no sólo respecto de una persona natural sino

458 HERNÁN CORRAL TALCIANI
también de las personas jurídicas que le están relacionadas. Sin ir más lejos,
en el mismo título XXXIII del libro I del Código Civil la ley Nº 20.500,
de 2011 introdujo una norma de este estilo, para evitar que los directores
eludieran la prohibición de percibir retribución por el ejercicio de su cargo,
disponiendo que se dará cuenta a la asamblea o al directorio sobre cualquier
remuneración o retribución que reciban “las personas jurídicas que les son
relacionadas” (art. 551-1 CC).
(OPLVPR¿QVHREVHUYDHQHODUWGHO&yGLJR&LYLODOGLVSRQHUTXH
si el inmueble que sirve de residencia principal de la familia pertenece no a
uno de los cónyuges sino a una sociedad en que cualquiera de ellos tengan
derechos o acciones, se aplicarán las reglas previstas para la protección de
los bienes familiares sobre dichos derechos o acciones.
La Ley General de Urbanismo y Construcciones, respecto de la respon-
sabilidad de las empresas por la construcción defectuosa determina que,
tratándose de personas jurídicas que se hayan disuelto, la responsabilidad
podrá hacerse efectiva respecto de quienes eran sus representantes legales
a la fecha de celebración del contrato (D.F.L. Nº 458, de 1976, art. 18).
(O&yGLJRGHO7UDEDMR PRGL¿FDGRSRUODOH\1žGH HVWD-
blece herramientas para combatir un típico caso de abuso de la personalidad
jurídica que se dio en llamar “empresas multirut”. Autoriza expresamente al
juez para determinar, para efectos laborales y previsionales, que dos o más
empresas (personas naturales o jurídicas) son, en realidad, un solo emplea-
dor. El efecto de esta declaración no es la cancelación de la personalidad
jurídica de cada empresa, sino la responsabilidad solidaria de todas ellas en
el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de
la ley, de contratos individuales o de instrumentos colectivos (art. 3º CT).
Igualmente, el Código Tributario, tras la reforma de la ley Nº 20.780,
de 2014, permite combatir el fraude tributario conceptualizado de manera
amplia: “Los hechos imponibles contenidos en las leyes tributarias no podrán
ser eludidos mediante el abuso de las formas jurídicas” (art. 4º ter.1 CTrib),
expresión en la que bien pueden considerarse comprendidos supuestos de
abuso de la personalidad jurídica.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: LÓPEZ DÍAZ, Patricia, La doctrina del levantamiento del
velo y la instrumentalización de la personalidad jurídica, LexisNexis, Santiago,
velo y la instrumentalización de la personalidad jurídica, LexisNexis, Santiago,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: LÓPEZ DÍAZ, Patricia, La doctrina del levantamiento del
abuso de la personalidad jurídica.
expresión en la que bien pueden considerarse comprendidos supuestos de
ser eludidos mediante el abuso de las formas jurídicas” (art. 4º ter.1 CTrib),
amplia: “Los hechos imponibles contenidos en las leyes tributarias no podrán
de 2014, permite combatir el fraude tributario conceptualizado de manera
Igualmente, el Código Tributario, tras la reforma de la ley Nº 20.780,
la ley, de contratos individuales o de instrumentos colectivos (art. 3º CT).
el cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales emanadas de
jurídica de cada empresa, sino la responsabilidad solidaria de todas ellas en
dor. El efecto de esta declaración no es la cancelación de la personalidad
empresas (personas naturales o jurídicas) son, en realidad, un solo emplea-
juez para determinar, para efectos laborales y previsionales, que dos o más
jurídica que se dio en llamar “empresas multirut”. Autoriza expresamente al
blece herramientas para combatir un típico caso de abuso de la personalidad
(O&yGLJRGHO7UDEDMR PRGL¿FDGRSRUODOH\1žGH HVWD-
a la fecha de celebración del contrato (D.F.L. Nº 458, de 1976, art. 18).
podrá hacerse efectiva respecto de quienes eran sus representantes legales
tratándose de personas jurídicas que se hayan disuelto, la responsabilidad
sabilidad de las empresas por la construcción defectuosa determina que,
La Ley General de Urbanismo y Construcciones, respecto de la respon-
los bienes familiares sobre dichos derechos o acciones.
derechos o acciones, se aplicarán las reglas previstas para la protección de
uno de los cónyuges sino a una sociedad en que cualquiera de ellos tengan
si el inmueble que sirve de residencia principal de la familia pertenece no a
(OPLVPR¿QVHREVHUYDHQHODUWGHO&yGLJR&LYLODOGLVSRQHUTXH
relacionadas” (art. 551-1 CC).
remuneración o retribución que reciban “las personas jurídicas que les son
disponiendo que se dará cuenta a la asamblea o al directorio sobre cualquier
eludieran la prohibición de percibir retribución por el ejercicio de su cargo,
de 2011 introdujo una norma de este estilo, para evitar que los directores
en el mismo título XXXIII del libro I del Código Civil la ley Nº 20.500,
también de las personas jurídicas que le están relacionadas. Sin ir más lejos,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 458
FRENTE
gue entre asociaciones que existen en virtud del ejercicio de ese derecho
no de personalidad jurídica. Al tratar del derecho de asociación se distin-
SDUDFXPSOLUVXV¿QHVSURSLRV DUW&RQVW ORVFXDOHVSXHGHQJR]DUR
de los cuales se estructura la sociedad y les asegura la adecuada autonomía
También la misma Constitución reconoce “grupos intermedios” a través
777. 815, 1740 y 2472. 7º CC).
HOLQWHUpVEHQH¿FLRRQHFHVLGDGIDPLOLDU FIUDUWV
Además, en varias ocasiones el Código Civil ordena al juez tomar en cuenta
que la guarnecen al régimen de “bienes familiares” (arts. 141 y ss. CC).
observa nítidamente en la posibilidad de afectar la vivienda y los muebles
(art. 19.4º Const.). El reconocimiento de esta subjetividad de la familia se
no sólo de la persona individualmente considerada, sino la de su familia
la sociedad” (art. 1.2 Const.) e incluso protege la vida privada y la honra,
Por ello, nuestra Constitución la reconoce como “el núcleo fundamental de
como una institución jurídica cuyos intereses colectivos deben considerarse.
así. Pero la falta de personalidad jurídica no empece a que sea reconocida
que pudiera conformar una persona jurídica hoy hay consenso en que no es
Un caso paradigmático es la familia. Aunque en algún momento se pensó
individualidades que pueden componerlas.
la vida social como entidades que tienen un interés que supera el de las
bienes que presentan una singularidad como tales y que pueden actuar en
XQDVXEMHWLYLGDGHVSHFt¿FDDFLHUWDVDJUXSDFLRQHVGHSHUVRQDVRPDVDVGH
lidad natural o jurídica. El Derecho puede reconocer, para ciertos aspectos,
No debe entenderse que la subjetividad jurídica se agota en la persona-
1. Subjetividad sin personalidad jurídica
VII. ENTES COLECTIVOS O PATRIMONIOS SIN PERSONALIDAD JURÍDICA
velo en Chile” en Revista Chilena de Derecho 39, 2012, 3, pp. 699-723.
VIAL, Jorge, “Fundamentos y acciones para la aplicación del levantamiento del
N° 1527-2008)”, en Revista Chilena de Derecho 38, 2011, 1, pp. 163-171; UGARTE
del velo corporativo: sentencia de la Corte Suprema de 2 de junio de 2009 (rol
Nexis, Santiago, 2007, pp. 379-408; URBINA MOLFINO, Ignacio, “Levantamiento
*X]PiQ%ULWR$OHMDQGUR HGLWRU El Código Civil de Chile (1855-2005), Lexis-
2003, LYON PUELMA, Alberto, “El abuso de la forma de la persona jurídica”, en
459 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 459
2003, LYON PUELMA, Alberto, “El abuso de la forma de la persona jurídica”, en
*X]PiQ%ULWR$OHMDQGUR HGLWRU El Código Civil de Chile (1855-2005), Lexis-
Nexis, Santiago, 2007, pp. 379-408; URBINA MOLFINO, Ignacio, “Levantamiento
del velo corporativo: sentencia de la Corte Suprema de 2 de junio de 2009 (rol
N° 1527-2008)”, en Revista Chilena de Derecho 38, 2011, 1, pp. 163-171; UGARTE
VIAL, Jorge, “Fundamentos y acciones para la aplicación del levantamiento del
velo en Chile” en Revista Chilena de Derecho 39, 2012, 3, pp. 699-723.
VII. ENTES COLECTIVOS O PATRIMONIOS SIN PERSONALIDAD JURÍDICA
1. Subjetividad sin personalidad jurídica
No debe entenderse que la subjetividad jurídica se agota en la persona-
lidad natural o jurídica. El Derecho puede reconocer, para ciertos aspectos,
XQDVXEMHWLYLGDGHVSHFt¿FDDFLHUWDVDJUXSDFLRQHVGHSHUVRQDVRPDVDVGH
bienes que presentan una singularidad como tales y que pueden actuar en
la vida social como entidades que tienen un interés que supera el de las
individualidades que pueden componerlas.
Un caso paradigmático es la familia. Aunque en algún momento se pensó
que pudiera conformar una persona jurídica hoy hay consenso en que no es
así. Pero la falta de personalidad jurídica no empece a que sea reconocida
como una institución jurídica cuyos intereses colectivos deben considerarse.
Por ello, nuestra Constitución la reconoce como “el núcleo fundamental de
la sociedad” (art. 1.2 Const.) e incluso protege la vida privada y la honra,
no sólo de la persona individualmente considerada, sino la de su familia
(art. 19.4º Const.). El reconocimiento de esta subjetividad de la familia se
observa nítidamente en la posibilidad de afectar la vivienda y los muebles
que la guarnecen al régimen de “bienes familiares” (arts. 141 y ss. CC).
Además, en varias ocasiones el Código Civil ordena al juez tomar en cuenta
HOLQWHUpVEHQH¿FLRRQHFHVLGDGIDPLOLDU FIUDUWV
777. 815, 1740 y 2472. 7º CC).
También la misma Constitución reconoce “grupos intermedios” a través
de los cuales se estructura la sociedad y les asegura la adecuada autonomía
SDUDFXPSOLUVXV¿QHVSURSLRV DUW&RQVW ORVFXDOHVSXHGHQJR]DUR
no de personalidad jurídica. Al tratar del derecho de asociación se distin-
gue entre asociaciones que existen en virtud del ejercicio de ese derecho

460 HERNÁN CORRAL TALCIANI
y que no necesitan permiso o autorización previa para existir como tales,
y otras que gozan de personalidad jurídica porque se han constituido en
conformidad a la ley (art. 19.5º Const.). La ley Nº 20.500, de 2011, intentó
fortalecer la participación ciudadana a través de asociaciones con y sin
personalidad jurídica que componen la llamada “sociedad civil”. La ley
explicitó que pueden constituirse libremente agrupaciones que no gocen
de personalidad jurídica (art. 7º ley Nº 20.500, de 2011).
Pero no sólo las agrupaciones de personas naturales pueden tener una
subjetividad sin personalidad jurídica sino también las colecciones de bienes
que forman lo que podemos llamar un patrimonio. El caso más clásico de
patrimonio que no es persona jurídica pero tiene una individualidad como
tal y un administrador que puede recibir, cobrar, contratar y hasta demandar
en su nombre es la llamada herencia yacente, es decir, aquella que no ha
sido aceptada por los herederos, frente a lo cual la ley permite que se le
nombre un curador de bienes (art. 1240 CC).
2. Entes colectivos sin personalidad jurídica
La posibilidad de que existan entes colectivos que no tengan personalidad
MXUtGLFDIXHSUHYLVWDSRUHOPLVPR$QGUpV%HOORHQHODUWLFXODGRRULJLQDOGH
QXHVWUR&yGLJR&LYLO(OLQFLVR¿QDOGHODUWGLVSRQHTXH³VLXQDFRUSR-
ración no tiene existencia legal [...] sus actos colectivos obligan a todos y
cada uno de sus miembros solidariamente”. Téngase en cuenta que, aunque
no tenga “existencia legal” como persona jurídica, el Código reconoce que
hay un ente colectivo, una corporación, que ha podido actuar en cuanto tal.
Al no tener patrimonio propio, la ley hace responsables por las obligaciones
que se asuman a su nombre a los miembros que componen la entidad, y
esa responsabilidad es solidaria, es decir, el tercero puede cobrar el total
de lo debido a cualquiera de los miembros. Además, la ley Nº 20.500 esta-
EOHFLyTXH³6LQSHUMXLFLRGHORGLVSXHVWRHQHOLQFLVR¿QDOGHODUWGHO
&yGLJR&LYLOHQSURFXUDGHORV¿QHVGHWDOHVDJUXSDFLRQHVSRGUiQDFWXDU
otras personas, jurídicas o naturales, quienes responderán ante terceros de
ODVREOLJDFLRQHVFRQWUDtGDVHQLQWHUpVGHORV¿QHVGHODDJUXSDFLyQ´ DUWž
OH\1ž /DQRUPDVHUH¿HUHDSHUVRQDVTXHVLHQGRRQRPLHPEURV
de la asociación se han encargado de la administración o de la realización
de actos jurídicos en interés del ente colectivo.
de actos jurídicos en interés del ente colectivo.
de la asociación se han encargado de la administración o de la realización
OH\1ž /DQRUPDVHUH¿HUHDSHUVRQDVTXHVLHQGRRQRPLHPEURV
ODVREOLJDFLRQHVFRQWUDtGDVHQLQWHUpVGHORV¿QHVGHODDJUXSDFLyQ´ DUWž
otras personas, jurídicas o naturales, quienes responderán ante terceros de
&yGLJR&LYLOHQSURFXUDGHORV¿QHVGHWDOHVDJUXSDFLRQHVSRGUiQDFWXDU
EOHFLyTXH³6LQSHUMXLFLRGHORGLVSXHVWRHQHOLQFLVR¿QDOGHODUWGHO
de lo debido a cualquiera de los miembros. Además, la ley Nº 20.500 esta-
esa responsabilidad es solidaria, es decir, el tercero puede cobrar el total
que se asuman a su nombre a los miembros que componen la entidad, y
Al no tener patrimonio propio, la ley hace responsables por las obligaciones
hay un ente colectivo, una corporación, que ha podido actuar en cuanto tal.
no tenga “existencia legal” como persona jurídica, el Código reconoce que
cada uno de sus miembros solidariamente”. Téngase en cuenta que, aunque
ración no tiene existencia legal [...] sus actos colectivos obligan a todos y
QXHVWUR&yGLJR&LYLO(OLQFLVR¿QDOGHODUWGLVSRQHTXH³VLXQDFRUSR-
MXUtGLFDIXHSUHYLVWDSRUHOPLVPR$QGUpV%HOORHQHODUWLFXODGRRULJLQDOGH
La posibilidad de que existan entes colectivos que no tengan personalidad
2. Entes colectivos sin personalidad jurídica
nombre un curador de bienes (art. 1240 CC).
sido aceptada por los herederos, frente a lo cual la ley permite que se le
en su nombre es la llamada herencia yacente, es decir, aquella que no ha
tal y un administrador que puede recibir, cobrar, contratar y hasta demandar
patrimonio que no es persona jurídica pero tiene una individualidad como
que forman lo que podemos llamar un patrimonio. El caso más clásico de
subjetividad sin personalidad jurídica sino también las colecciones de bienes
Pero no sólo las agrupaciones de personas naturales pueden tener una
de personalidad jurídica (art. 7º ley Nº 20.500, de 2011).
explicitó que pueden constituirse libremente agrupaciones que no gocen
personalidad jurídica que componen la llamada “sociedad civil”. La ley
fortalecer la participación ciudadana a través de asociaciones con y sin
conformidad a la ley (art. 19.5º Const.). La ley Nº 20.500, de 2011, intentó
y otras que gozan de personalidad jurídica porque se han constituido en
y que no necesitan permiso o autorización previa para existir como tales,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 460
FRENTE
sino el interés colectivo de la comunidad indivisible que se genera entre
un órgano que represente no el interés particular de los copropietarios,
de bienes, los llamados bienes comunes, necesiten ser administrados por
Las copropiedad inmobiliaria determina igualmente que un conjunto
con posterioridad a la apertura de la sucesión (art. 963 CC).
objeto la fundación de una persona jurídica cuyo reconocimiento se solicita
entidad que no goza de personalidad jurídica, si dicha asignación tiene por
testamento una asignación por causa de muerte (herencia o legado) a una
bienes (arts. 481, 1240 y 2509.3º CC). También se admite que se deje por
mina “herencia yacente”. Su administración corresponde a un curador de
herencia no ha sido aceptada por nadie y que conforma lo que se deno-
que sucede, como veíamos, con el patrimonio de una persona difunta cuya
SUHVHQWDQ XQD DXWRQRPtD HQ FXDQWR D VX LGHQWL¿FDFLyQ \ JHVWLyQ (V OR
y obligaciones, es decir, por masas patrimoniales que, por alguna razón,
con las fundaciones, en el sentido de que están conformadas por bienes
sonas jurídicas, gozan de una cierta subjetividad, tienen más semejanza
Otras formas de entidades que, aunque no sean reconocidas como per-
3. Patrimonios sin personalidad jurídica
responden solidariamente frente a terceros (art. 357 CCom).
jurídica y deberá ser liquidada como sociedad, si bien los socios también
mentos señalados se dispone que a pesar de ello gozará de personalidad
cambio para aquellas sociedades que son nulas pero constan en los instru-
solidariamente a sus miembros respecto de terceros (art. 356 CCom); en
que si la sociedad existiere de hecho da lugar a una comunidad y obliga
pero consta de estas solemnidades. Respecto de las primeras, se dispone
reducido a escritura pública o instrumento protocolizado y la que es nula
entre si la sociedad es nula por no constar en escritura pública, instrumento
Respecto de las sociedades comerciales, el Código de Comercio distingue
y cada uno de los asociados (art. 2058 CC).
hecho, pueden ejercer las acciones que tengan contra ella en contra de todos
de buena fe que hayan contratado con la sociedad, que ha funcionado de
puede dar lugar a una persona jurídica. El Código dispone que los terceros
preceptúa para el caso de una sociedad que, por la nulidad del contrato, no
Algo similar a lo preceptuado por el art. 549 para las corporaciones se
461 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 461
Algo similar a lo preceptuado por el art. 549 para las corporaciones se
preceptúa para el caso de una sociedad que, por la nulidad del contrato, no
puede dar lugar a una persona jurídica. El Código dispone que los terceros
de buena fe que hayan contratado con la sociedad, que ha funcionado de
hecho, pueden ejercer las acciones que tengan contra ella en contra de todos
y cada uno de los asociados (art. 2058 CC).
Respecto de las sociedades comerciales, el Código de Comercio distingue
entre si la sociedad es nula por no constar en escritura pública, instrumento
reducido a escritura pública o instrumento protocolizado y la que es nula
pero consta de estas solemnidades. Respecto de las primeras, se dispone
que si la sociedad existiere de hecho da lugar a una comunidad y obliga
solidariamente a sus miembros respecto de terceros (art. 356 CCom); en
cambio para aquellas sociedades que son nulas pero constan en los instru-
mentos señalados se dispone que a pesar de ello gozará de personalidad
jurídica y deberá ser liquidada como sociedad, si bien los socios también
responden solidariamente frente a terceros (art. 357 CCom).
3. Patrimonios sin personalidad jurídica
Otras formas de entidades que, aunque no sean reconocidas como per-
sonas jurídicas, gozan de una cierta subjetividad, tienen más semejanza
con las fundaciones, en el sentido de que están conformadas por bienes
y obligaciones, es decir, por masas patrimoniales que, por alguna razón,
SUHVHQWDQ XQD DXWRQRPtD HQ FXDQWR D VX LGHQWL¿FDFLyQ \ JHVWLyQ (V OR
que sucede, como veíamos, con el patrimonio de una persona difunta cuya
herencia no ha sido aceptada por nadie y que conforma lo que se deno-
mina “herencia yacente”. Su administración corresponde a un curador de
bienes (arts. 481, 1240 y 2509.3º CC). También se admite que se deje por
testamento una asignación por causa de muerte (herencia o legado) a una
entidad que no goza de personalidad jurídica, si dicha asignación tiene por
objeto la fundación de una persona jurídica cuyo reconocimiento se solicita
con posterioridad a la apertura de la sucesión (art. 963 CC).
Las copropiedad inmobiliaria determina igualmente que un conjunto
de bienes, los llamados bienes comunes, necesiten ser administrados por
un órgano que represente no el interés particular de los copropietarios,
sino el interés colectivo de la comunidad indivisible que se genera entre
462 HERNÁN CORRAL TALCIANI

ellos. Según la ley vigente este órgano es el administrador designado por

la asamblea de copropietarios, y entre sus atribuciones está el de repre-
sentar en juicio activa o pasivamente a los copropietarios en las causas
concernientes a la administración y conservación del condominio (art. 23
ley Nº 19.537, de 1997).

Supuestos distintos en los que se otorga cierta subjetividad a masas

patrimoniales sin que tengan personalidad jurídica, son los fondos de
inversión, de los cuales los más relevantes son los Fondos de Pensiones.
Estos Fondos se componen de las cotizaciones legales y voluntarias de los
trabajadores y son administrados por instituciones privadas de giro especial:
las Administradoras de Fondos de Pensiones (AFP). La ley separa muy
cuidadosamente el patrimonio propio de la AFP del Fondo de Pensiones
52 y 64 ley Nº 20.712, de 2014).
que ella sólo administra y del que deduce las comisiones que correspondan
causen por la ejecución de conductas prohibidas por la ley (cfr. arts. 17,
(cfr. arts. 33 y 34 D.L. Nº 3.500, de 1980). Algo similar sucede con los
la que sin embargo deberá indemnización al fondo por los daños que le
fondos mutuos y de inversión administrados por sociedades anónimas que
independencia de los bienes que pertenezcan a la sociedad administradora,
VRQFDOL¿FDGRVFRPR³SDWULPRQLRVGHDIHFWDFLyQ´SRUODOH\1žGH
asumir obligaciones con cargo a sus propias fuerzas patrimoniales y con
2014. Se reconoce así que el fondo, a pesar de no gozar de personalidad
jurídica, pueda contratar (incluso constituir sociedades), adquirir bienes y
jurídica, pueda contratar (incluso constituir sociedades), adquirir bienes y
2014. Se reconoce así que el fondo, a pesar de no gozar de personalidad
asumir obligaciones con cargo a sus propias fuerzas patrimoniales y con
VRQFDOL¿FDGRVFRPR³SDWULPRQLRVGHDIHFWDFLyQ´SRUODOH\1žGH
independencia de los bienes que pertenezcan a la sociedad administradora,
fondos mutuos y de inversión administrados por sociedades anónimas que
la que sin embargo deberá indemnización al fondo por los daños que le
(cfr. arts. 33 y 34 D.L. Nº 3.500, de 1980). Algo similar sucede con los
causen por la ejecución de conductas prohibidas por la ley (cfr. arts. 17,
que ella sólo administra y del que deduce las comisiones que correspondan
52 y 64 ley Nº 20.712, de 2014).
cuidadosamente el patrimonio propio de la AFP del Fondo de Pensiones
las Administradoras de Fondos de Pensiones (AFP). La ley separa muy
trabajadores y son administrados por instituciones privadas de giro especial:
Estos Fondos se componen de las cotizaciones legales y voluntarias de los
inversión, de los cuales los más relevantes son los Fondos de Pensiones.
patrimoniales sin que tengan personalidad jurídica, son los fondos de
Supuestos distintos en los que se otorga cierta subjetividad a masas

ley Nº 19.537, de 1997).

concernientes a la administración y conservación del condominio (art. 23
sentar en juicio activa o pasivamente a los copropietarios en las causas
la asamblea de copropietarios, y entre sus atribuciones está el de repre-
ellos. Según la ley vigente este órgano es el administrador designado por

HERNÁN CORRAL TALCIANI 462

FRENTE

Santiago, 2011, pp. 241-274.

Explicaciones de Derecho Civil. Parte general y acto jurídico, AbeledoPerrot,

PARTE III
torial Jurídica de Chile, Santiago, 2002, pp. 201-234; RUZ LÁRTIGA, Gonzalo,
pp. 121-130; DUCCI CLARO, Carlos, Derecho Civil. Parte general, 4ª edic., Edi-

Hernán, Lecciones de Derecho Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1994,
Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1978, t. II, pp. 9-21; LARRAÍN RÍOS,
Santiago, 1998, t. I, pp. 293-351; PESCIO VARGAS, Victorio, Manual de Derecho
Arturo Alessandri y Manuel Somarriva, 6ª edic., Editorial Jurídica de Chile,
tes preliminar y general, explicaciones basadas en las versiones de clases de
BIBLIOGRAFÍA GENERAL: VODANOVIC, Antonio, Tratado de Derecho Civil. Par-
LA RELACIÓN JURÍDICA
PARTE III
LA RELACIÓN JURÍDICA
BIBLIOGRAFÍA GENERAL: VODANOVIC, Antonio, Tratado de Derecho Civil. Par-
tes preliminar y general, explicaciones basadas en las versiones de clases de
Arturo Alessandri y Manuel Somarriva, 6ª edic., Editorial Jurídica de Chile,
Santiago, 1998, t. I, pp. 293-351; PESCIO VARGAS, Victorio, Manual de Derecho
Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1978, t. II, pp. 9-21; LARRAÍN RÍOS,
Hernán, Lecciones de Derecho Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1994,
pp. 121-130; DUCCI CLARO, Carlos, Derecho Civil. Parte general, 4ª edic., Edi-
torial Jurídica de Chile, Santiago, 2002, pp. 201-234; RUZ LÁRTIGA, Gonzalo,
Explicaciones de Derecho Civil. Parte general y acto jurídico, AbeledoPerrot,
Santiago, 2011, pp. 241-274.
FRENTE
subjetivas”.
recho se ha circunscrito su campo de aplicación a las llamadas “relaciones
Como el Derecho regula las relaciones entre personas o sujetos de de-
entre personas, de la cual la más típica es el derecho personal u obligación.
produce en todos los derechos reales. En tercer lugar, tenemos las relaciones
una persona con una cosa: la más característica es la de propiedad y que se
relaciona dos cosas muebles o inmuebles. También existen relaciones de
inmueble principal, el modo de adquirir la propiedad denominada accesión
LQPXHEOHVSRUGHVWLQDFLyQVHFDOL¿FDQMXVWDPHQWHSRUVXUHODFLyQFRQHO
dos bienes inmuebles: el predio dominante y el predio sirviente; las cosas
en un derecho real de servidumbre puede encontrarse una relación entre
pero también entre personas y cosas e incluso entre cosas. Así, por ejemplo,
En principio, la relación jurídica puede describir el nexo entre personas,
los diversos seres se vinculan o se conectan desde una perspectiva jurídica.
jurídica” o “relación de derecho”, pero para hacer alusión a la forma en que
el contenido u objeto del Derecho, y se comienza a hablar así de “relación
cepto por un sorprendente itinerario terminó siendo recogido para describir
más joven que Catalina, o que Catalina es más morena que Julia. Este con-
describe la forma de un ser comparado con otro, por ejemplo, que Laura es
que se pueden hacer respecto de un ser. La categoría llamada “relación”
la posición y otras similares. Quería aludir a modalidades o predicamentos
rías” del ser, junto con la entidad, la cantidad, la cualidad, el lugar, el tiempo,
Según la metafísica aristotélica, la relación es una de las posibles “catego-
I. RELACIÓN JURÍDICA
LA RELACIÓN JURÍDICA Y EL DERECHO SUBJETIVO
CAPÍTULO I
CAPÍTULO I
LA RELACIÓN JURÍDICA Y EL DERECHO SUBJETIVO
I. RELACIÓN JURÍDICA
Según la metafísica aristotélica, la relación es una de las posibles “catego-
rías” del ser, junto con la entidad, la cantidad, la cualidad, el lugar, el tiempo,
la posición y otras similares. Quería aludir a modalidades o predicamentos
que se pueden hacer respecto de un ser. La categoría llamada “relación”
describe la forma de un ser comparado con otro, por ejemplo, que Laura es
más joven que Catalina, o que Catalina es más morena que Julia. Este con-
cepto por un sorprendente itinerario terminó siendo recogido para describir
el contenido u objeto del Derecho, y se comienza a hablar así de “relación
jurídica” o “relación de derecho”, pero para hacer alusión a la forma en que
los diversos seres se vinculan o se conectan desde una perspectiva jurídica.
En principio, la relación jurídica puede describir el nexo entre personas,
pero también entre personas y cosas e incluso entre cosas. Así, por ejemplo,
en un derecho real de servidumbre puede encontrarse una relación entre
dos bienes inmuebles: el predio dominante y el predio sirviente; las cosas
LQPXHEOHVSRUGHVWLQDFLyQVHFDOL¿FDQMXVWDPHQWHSRUVXUHODFLyQFRQHO
inmueble principal, el modo de adquirir la propiedad denominada accesión
relaciona dos cosas muebles o inmuebles. También existen relaciones de
una persona con una cosa: la más característica es la de propiedad y que se
produce en todos los derechos reales. En tercer lugar, tenemos las relaciones
entre personas, de la cual la más típica es el derecho personal u obligación.
Como el Derecho regula las relaciones entre personas o sujetos de de-
recho se ha circunscrito su campo de aplicación a las llamadas “relaciones
subjetivas”.

466 HERNÁN CORRAL TALCIANI
II. RELACIÓN JURÍDICA SUBJETIVA
'HEHPRVDGYHUWLUTXHHODGMHWLYRFDOL¿FDWLYRGH³VXEMHWLYD´QRVLJQL¿FD
acá algo interno, que depende de la subjetividad de cada persona, sino lo
que pertenece a un sujeto en cuanto opuesto al mundo de los objetos o
cosas. La expresión “relación jurídica subjetiva” quiere decir, por tanto,
relación jurídica interpersonal (entre personas).
Como el Derecho regula los comportamientos y relaciones entre per-
sonas o sujetos, se señala que las únicas relaciones que le interesan son
las relaciones jurídicas subjetivas. Pero al concluirse esto se incluyen en
el concepto de relación jurídica subjetiva, también las relaciones entre
personas y cosas, e incluso las relaciones jurídicas entre cosas.
Las relaciones entre personas y cosas, como el derecho de propiedad y
los demás derechos reales, serían relaciones jurídicas subjetivas porque,
si bien directamente relacionan una persona con una cosa, indirectamente
relacionan al titular del derecho sobre la cosa con todas las demás personas
que se verán obligadas a respetar y no perturbar el derecho real.
Las relaciones jurídicas entre cosas son reconducidas a relaciones entre
personas: así la servidumbre predial termina por relacionar al dueño del
predio dominante con el dueño del predio sirviente, o se señala que inte-
resan al Derecho únicamente en cuanto sirven para determinar relaciones
jurídicas interpersonales, es decir, subjetivas. Por ejemplo, en la accesión
no interesa directamente que dos cosas se junten, sino que la persona que
es propietaria de una, pase a ser dueña de la otra.
La principal relación jurídica es el derecho subjetivo, que tiene una
historia más larga que la de relación jurídica subjetiva.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: GUZMÁN BRITO, Alejandro, Los orígenes de la noción de
sujeto de derecho,7HPLV%RJRWi³/RVRUtJHQHVGHOFRQFHSWRGHµ5HODFLyQ
Jurídica’: (‘Rechtliches Verhältnis’-‘Rechtsverhältnis’)”, en Revista de Estudios
histórico jurídicos 28, 2006, pp. 187-226.
III. DERECHO SUBJETIVO
El derecho subjetivo es una relación jurídica por la cual una persona tiene
la facultad para obrar de una determinada manera. No siempre la palabra
la facultad para obrar de una determinada manera. No siempre la palabra
El derecho subjetivo es una relación jurídica por la cual una persona tiene
III. DERECHO SUBJETIVO
histórico jurídicos 28, 2006, pp. 187-226.
Jurídica’: (‘Rechtliches Verhältnis’-‘Rechtsverhältnis’)”, en Revista de Estudios
sujeto de derecho,7HPLV%RJRWi³/RVRUtJHQHVGHOFRQFHSWRGHµ5HODFLyQ
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: GUZMÁN BRITO, Alejandro, Los orígenes de la noción de
historia más larga que la de relación jurídica subjetiva.
La principal relación jurídica es el derecho subjetivo, que tiene una
es propietaria de una, pase a ser dueña de la otra.
no interesa directamente que dos cosas se junten, sino que la persona que
jurídicas interpersonales, es decir, subjetivas. Por ejemplo, en la accesión
resan al Derecho únicamente en cuanto sirven para determinar relaciones
predio dominante con el dueño del predio sirviente, o se señala que inte-
personas: así la servidumbre predial termina por relacionar al dueño del
Las relaciones jurídicas entre cosas son reconducidas a relaciones entre
que se verán obligadas a respetar y no perturbar el derecho real.
relacionan al titular del derecho sobre la cosa con todas las demás personas
si bien directamente relacionan una persona con una cosa, indirectamente
los demás derechos reales, serían relaciones jurídicas subjetivas porque,
Las relaciones entre personas y cosas, como el derecho de propiedad y
personas y cosas, e incluso las relaciones jurídicas entre cosas.
el concepto de relación jurídica subjetiva, también las relaciones entre
las relaciones jurídicas subjetivas. Pero al concluirse esto se incluyen en
sonas o sujetos, se señala que las únicas relaciones que le interesan son
Como el Derecho regula los comportamientos y relaciones entre per-
relación jurídica interpersonal (entre personas).
cosas. La expresión “relación jurídica subjetiva” quiere decir, por tanto,
que pertenece a un sujeto en cuanto opuesto al mundo de los objetos o
acá algo interno, que depende de la subjetividad de cada persona, sino lo
'HEHPRVDGYHUWLUTXHHODGMHWLYRFDOL¿FDWLYRGH³VXEMHWLYD´QRVLJQL¿FD
II. RELACIÓN JURÍDICA SUBJETIVA
HERNÁN CORRAL TALCIANI 466
FRENTE

bilidad directa y concreta que tiene una persona de devenir en titular de

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 467
Se suele llamar expectativa de derecho o mera expectativa a la posi-

es la gestación de los derechos subjetivos.
eventuales son relaciones jurídicas que corresponden a lo que podría decirse
Las expectativas, los derechos bajo condición suspensiva o los derechos
2. Expectativas, derechos condicionales o eventuales
la categoría.
no conforman derechos subjetivos propiamente tales, sin ánimo de agotar
A continuación, examinaremos algunas de estas relaciones jurídicas que
tutelada por el ordenamiento jurídico.
chos subjetivos, implican un nexo o relación que es reconocida y, a veces,
JUDQFDQWLGDGGH¿JXUDVTXHDXQTXHQRFRQIRUPDQGRSURSLDPHQWHGHUH-
El concepto genérico de relaciones jurídicas subjetivas comprende una
derecho fue entendida como facultad de hacer algo. En el Derecho Romano
el ius era concebido no como facultad sino más bien como lo debido en
justicia. Los juristas de la Edad Media y luego los humanistas y los au-
tores de la Escuela del Derecho Natural Racionalista instalaron la noción
de derecho, como la facultad de un sujeto de realizar un comportamiento.
Así se comenzó a hablar de que una persona tenía el derecho de cobrar un
crédito o de caminar libremente por la ciudad.
Para distinguirlo de otras acepciones de la palabra derecho (derecho
como norma, como ciencia jurídica o como la cosa justa debida), cuando
VHKDEODGHGHUHFKRIDFXOWDGVHXWLOL]DHOFDOL¿FDWLYRGH³VXEMHWLYR´TXH
QXHYDPHQWHTXLHUHVLJQL¿FDUTXHHVDWULEXLGRDXQDSHUVRQDRVXMHWRGH
derechos.
IV. OTRAS RELACIONES JURÍDICAS SUBJETIVAS

1. Multiplicidad de relaciones jurídicas

una especie dentro del gran género de las relaciones jurídicas subjetivas.
El derecho subjetivo es la relación jurídica más estudiada, pero es sólo
El derecho subjetivo es la relación jurídica más estudiada, pero es sólo
una especie dentro del gran género de las relaciones jurídicas subjetivas.
1. Multiplicidad de relaciones jurídicas

IV. OTRAS RELACIONES JURÍDICAS SUBJETIVAS

El concepto genérico de relaciones jurídicas subjetivas comprende una
JUDQFDQWLGDGGH¿JXUDVTXHDXQTXHQRFRQIRUPDQGRSURSLDPHQWHGHUH-
chos subjetivos, implican un nexo o relación que es reconocida y, a veces,
derechos.
tutelada por el ordenamiento jurídico.
QXHYDPHQWHTXLHUHVLJQL¿FDUTXHHVDWULEXLGRDXQDSHUVRQDRVXMHWRGH
VHKDEODGHGHUHFKRIDFXOWDGVHXWLOL]DHOFDOL¿FDWLYRGH³VXEMHWLYR´TXH
A continuación, examinaremos algunas de estas relaciones jurídicas que
como norma, como ciencia jurídica o como la cosa justa debida), cuando
no conforman derechos subjetivos propiamente tales, sin ánimo de agotar
Para distinguirlo de otras acepciones de la palabra derecho (derecho
la categoría.
crédito o de caminar libremente por la ciudad.
Así se comenzó a hablar de que una persona tenía el derecho de cobrar un
de derecho, como la facultad de un sujeto de realizar un comportamiento. 2. Expectativas, derechos condicionales o eventuales
tores de la Escuela del Derecho Natural Racionalista instalaron la noción
justicia. Los juristas de la Edad Media y luego los humanistas y los au- Las expectativas, los derechos bajo condición suspensiva o los derechos
el ius era concebido no como facultad sino más bien como lo debido en eventuales son relaciones jurídicas que corresponden a lo que podría decirse
derecho fue entendida como facultad de hacer algo. En el Derecho Romano es la gestación de los derechos subjetivos.

Se suele llamar expectativa de derecho o mera expectativa a la posi-

bilidad directa y concreta que tiene una persona de devenir en titular de
467 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

468 HERNÁN CORRAL TALCIANI
un derecho subjetivo. Decimos que se trata de una posibilidad directa,
porque en rigor toda persona tiene la posibilidad de adquirir cualquier
derecho. Para que haya una expectativa de derecho deben haberse dado ya
algunos elementos de la formación del derecho en favor de una persona
determinada, aunque todavía los requisitos determinantes estén pendientes.
El ejemplo más común es un pariente que es designado por la ley como
heredero abintestato de alguien que está vivo; en tal supuesto, hay algo
que lo pone en camino de ser heredero, pero falta un hecho determinante
que es la muerte del causante, sin hacer testamento y que antes no se haya
SURGXFLGRHOIDOOHFLPLHQWRGHOSRVLEOHEHQH¿FLDULR0LHQWUDVQRVHSURGX]FD
la muerte, que no se sabe cuándo vendrá, puede decirse que tiene la mera
expectativa de adquirir su herencia.
8QSDVRPiVKDFLDODFRQ¿JXUDFLyQGHOGHUHFKRVXEMHWLYRVHSURGXFH
cuando se han dado todos los elementos para que el derecho sea adquirido
pero se ha determinado que su adquisición quede en suspenso mientras no
ocurra un hecho futuro e incierto, es decir, una condición. Supongamos
ahora que una persona ha dejado en su testamento un legado a un sobrino
pero con la condición de que termine la carrera universitaria que está estu-
diando. Si el testador muere, el sobrino ya no tendrá una mera expectativa
de adquirir el legado, sino que tiene un derecho potencial sujeto a la condi-
ción suspensiva, de que culmine con éxito su estudios universitarios. Si se
JUDG~DVHFXPSOHHO~OWLPRHOHPHQWRFRQ¿JXUDWLYR\DGTXLULUiHOGHUHFKR
al legado. Si abandona la carrera, la formación del derecho subjetivo se
frustra y nada adquirirá en la sucesión de su difunto tío.
A diferencia de la mera expectativa que no suele ser tutelada por el
ordenamiento jurídico, el derecho sujeto a condición suspensiva sí es
reconocido y tutelado. Así, el acreedor condicional tiene derecho a pedir
medidas conservativas para evitar que durante la pendencia se malogre
el bien sobre el que recae el derecho sujeto a condición (art. 1492.3 CC).
Cuando la condición no ha sido establecida por voluntad de las partes en
un contrato, testamento u otro acto jurídico, sino que ha sido contemplada
por la misma ley (condicio iuris), se suele hablar de derechos eventuales.
Por nuestra parte, pensamos que esta categoría debe extenderse para con-
templar no sólo derechos en formación sino derechos cuya consolidación
GH¿QLWLYDHQXQGHWHUPLQDGRWLWXODUGHSHQGHQGHXQKHFKRLQFLHUWR\IXWXUR
GH¿QLWLYDHQXQGHWHUPLQDGRWLWXODUGHSHQGHQGHXQKHFKRLQFLHUWR\IXWXUR
templar no sólo derechos en formación sino derechos cuya consolidación
Por nuestra parte, pensamos que esta categoría debe extenderse para con-
por la misma ley (condicio iuris), se suele hablar de derechos eventuales.
un contrato, testamento u otro acto jurídico, sino que ha sido contemplada
Cuando la condición no ha sido establecida por voluntad de las partes en
el bien sobre el que recae el derecho sujeto a condición (art. 1492.3 CC).
medidas conservativas para evitar que durante la pendencia se malogre
reconocido y tutelado. Así, el acreedor condicional tiene derecho a pedir
ordenamiento jurídico, el derecho sujeto a condición suspensiva sí es
A diferencia de la mera expectativa que no suele ser tutelada por el
frustra y nada adquirirá en la sucesión de su difunto tío.
al legado. Si abandona la carrera, la formación del derecho subjetivo se
JUDG~DVHFXPSOHHO~OWLPRHOHPHQWRFRQ¿JXUDWLYR\DGTXLULUiHOGHUHFKR
ción suspensiva, de que culmine con éxito su estudios universitarios. Si se
de adquirir el legado, sino que tiene un derecho potencial sujeto a la condi-
diando. Si el testador muere, el sobrino ya no tendrá una mera expectativa
pero con la condición de que termine la carrera universitaria que está estu-
ahora que una persona ha dejado en su testamento un legado a un sobrino
ocurra un hecho futuro e incierto, es decir, una condición. Supongamos
pero se ha determinado que su adquisición quede en suspenso mientras no
cuando se han dado todos los elementos para que el derecho sea adquirido
8QSDVRPiVKDFLDODFRQ¿JXUDFLyQGHOGHUHFKRVXEMHWLYRVHSURGXFH
expectativa de adquirir su herencia.
la muerte, que no se sabe cuándo vendrá, puede decirse que tiene la mera
SURGXFLGRHOIDOOHFLPLHQWRGHOSRVLEOHEHQH¿FLDULR0LHQWUDVQRVHSURGX]FD
que es la muerte del causante, sin hacer testamento y que antes no se haya
que lo pone en camino de ser heredero, pero falta un hecho determinante
heredero abintestato de alguien que está vivo; en tal supuesto, hay algo
El ejemplo más común es un pariente que es designado por la ley como
determinada, aunque todavía los requisitos determinantes estén pendientes.
algunos elementos de la formación del derecho en favor de una persona
derecho. Para que haya una expectativa de derecho deben haberse dado ya
porque en rigor toda persona tiene la posibilidad de adquirir cualquier
un derecho subjetivo. Decimos que se trata de una posibilidad directa,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 468
FRENTE
Véase pp. 300-302. 16
muy importante es el de no causar daño injustamente a otro (principio de
curar una mejor convivencia entre todos ellos. Un deber jurídico general
son aquellos que los integrantes de la sociedad deben cumplir para pro-
Así pueden mencionarse los llamados deberes jurídicos generales, que
a la del derecho subjetivo.
TXHSRUWDQWRFRQ¿JXUDQIRUPDVGHUHODFLRQHVMXUtGLFDVVXEMHWLYDVGLYHUVDV
Pero existen otros deberes jurídicos que no constituyen obligaciones y
HVSHFt¿FRTXHGHQRPLQDPRVREOLJDFLyQ
prestación que debe otra; en tal supuesto quien debe, tiene un deber jurídico
en los que una persona tiene el derecho de exigir el cumplimiento de una
un derecho subjetivo. Así sucede con los derechos personales o créditos
$OJXQRV GHEHUHV MXUtGLFRV SXHGHQ LGHQWL¿FDUVH FRQ OD FDUD SDVLYD GH
4. Deberes jurídicos
personal, la crianza y la dirección de la educación de los hijos.
ridad paterna o materna, en las que se comprenden el derecho al cuidado
En ellas deben incluirse los derechos que conforman la llamada auto-
curadores sobre los respectivos pupilos.
También son potestades las poderes y facultades que tienen los tutores y
la patria potestad que tienen los padres sobre los hijos no emancipados.
sino en favor de la persona que está sujeta a ella. Es lo característico de
GLIHUHQFLDVRQDWULEXLGDV\GHEHQVHUHMHUFLGDVQRHQEHQH¿FLRGHOWLWXODU
Las potestades son similares al derecho subjetivo pero con una gran
3. Potestades
resolutoria (art. 77 CC)16.
nuestro juicio pueden entenderse mejor como derechos sujetos a condición
de que el nacimiento constituya un principio de existencia legal, aunque a
mientras está en el vientre materno a la espera de su consolidación en caso
derechos eventuales los deUHFKRV TXH VH GH¿HUHQ D OD FULDWXUD KXPDQD
impuesto por el mismo legislador. En este sentido, pueden considerarse
469 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 469
impuesto por el mismo legislador. En este sentido, pueden considerarse
derechos eventuales los deUHFKRV TXH VH GH¿HUHQ D OD FULDWXUD KXPDQD
mientras está en el vientre materno a la espera de su consolidación en caso
de que el nacimiento constituya un principio de existencia legal, aunque a
nuestro juicio pueden entenderse mejor como derechos sujetos a condición
resolutoria (art. 77 CC)16.
3. Potestades
Las potestades son similares al derecho subjetivo pero con una gran
GLIHUHQFLDVRQDWULEXLGDV\GHEHQVHUHMHUFLGDVQRHQEHQH¿FLRGHOWLWXODU
sino en favor de la persona que está sujeta a ella. Es lo característico de
la patria potestad que tienen los padres sobre los hijos no emancipados.
También son potestades las poderes y facultades que tienen los tutores y
curadores sobre los respectivos pupilos.
En ellas deben incluirse los derechos que conforman la llamada auto-
ridad paterna o materna, en las que se comprenden el derecho al cuidado
personal, la crianza y la dirección de la educación de los hijos.
4. Deberes jurídicos
$OJXQRV GHEHUHV MXUtGLFRV SXHGHQ LGHQWL¿FDUVH FRQ OD FDUD SDVLYD GH
un derecho subjetivo. Así sucede con los derechos personales o créditos
en los que una persona tiene el derecho de exigir el cumplimiento de una
prestación que debe otra; en tal supuesto quien debe, tiene un deber jurídico
HVSHFt¿FRTXHGHQRPLQDPRVREOLJDFLyQ
Pero existen otros deberes jurídicos que no constituyen obligaciones y
TXHSRUWDQWRFRQ¿JXUDQIRUPDVGHUHODFLRQHVMXUtGLFDVVXEMHWLYDVGLYHUVDV
a la del derecho subjetivo.
Así pueden mencionarse los llamados deberes jurídicos generales, que
son aquellos que los integrantes de la sociedad deben cumplir para pro-
curar una mejor convivencia entre todos ellos. Un deber jurídico general
muy importante es el de no causar daño injustamente a otro (principio de
Véase pp. 300-302.
16

470 HERNÁN CORRAL TALCIANI
neminem laedere 7DPELpQSXHGHFDOL¿FDUVHGHGHEHUMXUtGLFRJHQHUDOHO
de respetar la dignidad y los derechos de la personalidad de los demás.
Lo mismo sucede con el deber de no entorpecer indebidamente el goce de
los derechos reales que los demás tengan sobre sus cosas. Podría también
FDOL¿FDUVHGHGHEHUMXUtGLFRJHQHUDOHOGHEHUGHFRPSRUWDUVHOHDOPHQWH\
de buena fe (principio de buena fe).
Otros deberes jurídicos son las cargas. La carga se distingue por una
FDUDFWHUtVWLFDIXQGDPHQWDOVXHMHFXFLyQRFXPSOLPLHQWRYDHQEHQH¿FLRGHO
mismo gravado con el deber. Así, por ejemplo, en un contrato de seguro el
asegurado tiene el deber de dar aviso a la compañía de seguros de la ocu-
rrencia del siniestro dentro de cierto tiempo. Si no lo hace, su derecho a la
LQGHPQL]DFLyQFDGXFDRVHH[WLQJXH6HWUDWDGHXQGHEHUSHURHQEHQH¿FLR
del mismo asegurado: si quiere cobrar la indemnización debe cumplir con la
carga. Nadie lo puede obligar a avisar y si no lo hace el único perjudicado
es él mismo. Algo similar sucede con la carga de la prueba: si la parte que
tiene la carga no presenta prueba, nadie le va a exigir que lo haga, pero
perderá el juicio.
5. Instituciones jurídicas
Las relaciones jurídicas pueden reunirse y a su vez relacionarse o conec-
tarse con ocasión de una realidad jurídica de trascendencia mayor. Así, por
HMHPSORODSHUVRQDHOPDWULPRQLRHOFRQWUDWROD¿OLDFLyQHOSDWULPRQLR
la propiedad, la sucesión por causa de muerte, dan origen a un buen número
de relaciones jurídicas que se interconectan.
La doctrina les da el nombre de “instituciones”, con lo cual quiere dar
a entender que se trata de realidades fundamentales en la construcción del
entramado de relaciones jurídicas que conforman el Derecho.
Hay instituciones propias para cada rama del Derecho, pero en este
curso nos ocupamos sólo de las que corresponden al Derecho Privado y,
más concretamente, al Derecho Civil.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: GALECIO GÓMEZ, Rubén, Ensayo de una teoría de los de-
rechos eventuales, Valparaíso, 1943; DEMOGUE, René, “De la naturaleza y de los
efectos del derecho eventual”, en RDJ t. 4, sec. Derecho, pp. 5-32; 47-64 y 65-77.
efectos del derecho eventual”, en RDJ t. 4, sec. Derecho, pp. 5-32; 47-64 y 65-77.
rechos eventuales, Valparaíso, 1943; DEMOGUE, René, “De la naturaleza y de los
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: GALECIO GÓMEZ, Rubén, Ensayo de una teoría de los de-
más concretamente, al Derecho Civil.
curso nos ocupamos sólo de las que corresponden al Derecho Privado y,
Hay instituciones propias para cada rama del Derecho, pero en este
entramado de relaciones jurídicas que conforman el Derecho.
a entender que se trata de realidades fundamentales en la construcción del
La doctrina les da el nombre de “instituciones”, con lo cual quiere dar
de relaciones jurídicas que se interconectan.
la propiedad, la sucesión por causa de muerte, dan origen a un buen número
HMHPSORODSHUVRQDHOPDWULPRQLRHOFRQWUDWROD¿OLDFLyQHOSDWULPRQLR
tarse con ocasión de una realidad jurídica de trascendencia mayor. Así, por
Las relaciones jurídicas pueden reunirse y a su vez relacionarse o conec-
5. Instituciones jurídicas
perderá el juicio.
tiene la carga no presenta prueba, nadie le va a exigir que lo haga, pero
es él mismo. Algo similar sucede con la carga de la prueba: si la parte que
carga. Nadie lo puede obligar a avisar y si no lo hace el único perjudicado
del mismo asegurado: si quiere cobrar la indemnización debe cumplir con la
LQGHPQL]DFLyQFDGXFDRVHH[WLQJXH6HWUDWDGHXQGHEHUSHURHQEHQH¿FLR
rrencia del siniestro dentro de cierto tiempo. Si no lo hace, su derecho a la
asegurado tiene el deber de dar aviso a la compañía de seguros de la ocu-
mismo gravado con el deber. Así, por ejemplo, en un contrato de seguro el
FDUDFWHUtVWLFDIXQGDPHQWDOVXHMHFXFLyQRFXPSOLPLHQWRYDHQEHQH¿FLRGHO
Otros deberes jurídicos son las cargas. La carga se distingue por una
de buena fe (principio de buena fe).
FDOL¿FDUVHGHGHEHUMXUtGLFRJHQHUDOHOGHEHUGHFRPSRUWDUVHOHDOPHQWH\
los derechos reales que los demás tengan sobre sus cosas. Podría también
Lo mismo sucede con el deber de no entorpecer indebidamente el goce de
de respetar la dignidad y los derechos de la personalidad de los demás.
neminem laedere 7DPELpQSXHGHFDOL¿FDUVHGHGHEHUMXUtGLFRJHQHUDOHO
HERNÁN CORRAL TALCIANI 470
FRENTE
jetivo’”, en Revista de Estudios Histórico-Jurídicos, 25, 2003, pp. 407-443.
17
Cfr. GUZMÁN BRITO, A., “Historia de la denominación del derecho-facultad como ‘sub-
general, y se extendió por toda Europa y América17.
“derecho subjetivo” y “derecho objetivo”, hasta que esta fórmula se hizo
oscilaciones fue empleando cada vez más las expresiones sintéticas de
como norma, respectivamente. La dogmática alemana del siglo XIX con
rado objetivamente”, para referirse al derecho como facultad y al derecho
distinguió entre “derecho considerado subjetivamente” y “derecho conside-
en el siglo XVIII que un autor, el jurista alemán Georg Darjes (1714-1791),
XQDQRFLyQWpFQLFRMXUtGLFDFDOL¿FDGDFRQHODSHOOLGRGH³VXEMHWLYR´)XH
Pero se trataba de una acepción de la palabra derecho (“ius”) y no de
escolástica, los humanistas y los autores del derecho natural racionalista.
aceptación del derecho como facultad por los juristas teólogos de la nueva
(c. 1298 - c. 1349). La noción se impondría en los siglos XVI y XVII con la
“ius” como “facultas´ORGDUtDHOWHyORJR\¿OyVRIR*XLOOHUPRGH2FNKDP
jetivo), los canonistas del siglo XII. Un respaldo fuerte a esta acepción del
recogieron ese sentido de la palabra derecho (aunque sin el añadido de sub-
Al parecer, fue en la Edad Media, donde del lenguaje más bien coloquial
la facultad para obrar de una persona, no surgió en el Derecho Romano.
La noción de derecho subjetivo, esto es, del derecho comprendido como
1. Origen histórico
I. CONCEPTO
EL DERECHO SUBJETIVO
CAPÍTULO II
CAPÍTULO II
EL DERECHO SUBJETIVO
I. CONCEPTO
1. Origen histórico
La noción de derecho subjetivo, esto es, del derecho comprendido como
la facultad para obrar de una persona, no surgió en el Derecho Romano.
Al parecer, fue en la Edad Media, donde del lenguaje más bien coloquial
recogieron ese sentido de la palabra derecho (aunque sin el añadido de sub-
jetivo), los canonistas del siglo XII. Un respaldo fuerte a esta acepción del
“ius” como “facultas´ORGDUtDHOWHyORJR\¿OyVRIR*XLOOHUPRGH2FNKDP
(c. 1298 - c. 1349). La noción se impondría en los siglos XVI y XVII con la
aceptación del derecho como facultad por los juristas teólogos de la nueva
escolástica, los humanistas y los autores del derecho natural racionalista.
Pero se trataba de una acepción de la palabra derecho (“ius”) y no de
XQDQRFLyQWpFQLFRMXUtGLFDFDOL¿FDGDFRQHODSHOOLGRGH³VXEMHWLYR´)XH
en el siglo XVIII que un autor, el jurista alemán Georg Darjes (1714-1791),
distinguió entre “derecho considerado subjetivamente” y “derecho conside-
rado objetivamente”, para referirse al derecho como facultad y al derecho
como norma, respectivamente. La dogmática alemana del siglo XIX con
oscilaciones fue empleando cada vez más las expresiones sintéticas de
“derecho subjetivo” y “derecho objetivo”, hasta que esta fórmula se hizo
general, y se extendió por toda Europa y América17.
17
Cfr. GUZMÁN BRITO, A., “Historia de la denominación del derecho-facultad como ‘sub-
jetivo’”, en Revista de Estudios Histórico-Jurídicos, 25, 2003, pp. 407-443.

472 HERNÁN CORRAL TALCIANI
2. Teorías
Para conceptualizar el derecho subjetivo se han elaborado básicamente
dos teorías, ambas de procedencia alemana. La primera señala que el de-
recho subjetivo es un “poder de la voluntad” otorgado a la persona por el
RUGHQDPLHQWRMXUtGLFR %HUQKDUG:LQGVFKHLG PLHQWUDVTXHOD
VHJXQGDSUH¿HUHGHFLUTXHHOGHUHFKRVXEMHWLYRQRHVPiVTXHXQ³LQWHUpV
jurídicamente protegido” (Rudolf von Ihering, 1818-1892).
Ambas teorías son susceptibles de críticas. De la primera puede señalarse
que no da cuenta de los derechos subjetivos de personas que no tienen una
YROXQWDGMXUtGLFDPHQWHH¿FD]FRPRORVGHPHQWHV\ORVQLxRVGHFRUWDHGDG
Contra la segunda puede alegarse que la ley puede proteger intereses sin
necesidad de otorgar derechos subjetivos, por ejemplo, sancionando pe-
nalmente la conducta que los lesiona, y que el titular del derecho subjetivo
no siempre estará interesado en ejercer el derecho y no por ello lo perderá.
Existe también una posición en la Filosofía del Derecho que postula
que la teoría del derecho subjetivo es falsa ya que el derecho no puede ser
comprendido sobre la base de facultades que tienden a absolutizarse y a
mirar sólo el interés individual. El derecho debería ser comprendido de una
manera objetiva, pero no como norma, sino como la “cosa justa debida” o
la “posición justa” (Michel Villey, 1914-1988; Álvaro D’Ors, 1915-2004).
3. Noción
Por nuestra parte, pensamos que el Derecho es una realidad compleja que
admite ser analizada desde diversas perspectivas, todas ellas complemen-
tarias. Por ello, el admitir que derecho es la cosa debida según un criterio
de justicia (“dar a cada uno lo suyo”), no impide señalar que también es
derecho la norma que determina y concretiza lo justo y que asimismo lo
es la facultad para exigir aquello que se le debe a persona en razón de esa
norma y esa justicia.
Una buena armonización entre estos aspectos del Derecho debiera evitar
que se absolutice la noción del derecho subjetivo y se caiga en un indivi-
dualismo que dañe el carácter social y cooperativo del sistema jurídico.
dualismo que dañe el carácter social y cooperativo del sistema jurídico.
que se absolutice la noción del derecho subjetivo y se caiga en un indivi-
Una buena armonización entre estos aspectos del Derecho debiera evitar
norma y esa justicia.
es la facultad para exigir aquello que se le debe a persona en razón de esa
derecho la norma que determina y concretiza lo justo y que asimismo lo
de justicia (“dar a cada uno lo suyo”), no impide señalar que también es
tarias. Por ello, el admitir que derecho es la cosa debida según un criterio
admite ser analizada desde diversas perspectivas, todas ellas complemen-
Por nuestra parte, pensamos que el Derecho es una realidad compleja que
3. Noción
la “posición justa” (Michel Villey, 1914-1988; Álvaro D’Ors, 1915-2004).
manera objetiva, pero no como norma, sino como la “cosa justa debida” o
mirar sólo el interés individual. El derecho debería ser comprendido de una
comprendido sobre la base de facultades que tienden a absolutizarse y a
que la teoría del derecho subjetivo es falsa ya que el derecho no puede ser
Existe también una posición en la Filosofía del Derecho que postula
no siempre estará interesado en ejercer el derecho y no por ello lo perderá.
nalmente la conducta que los lesiona, y que el titular del derecho subjetivo
necesidad de otorgar derechos subjetivos, por ejemplo, sancionando pe-
Contra la segunda puede alegarse que la ley puede proteger intereses sin
YROXQWDGMXUtGLFDPHQWHH¿FD]FRPRORVGHPHQWHV\ORVQLxRVGHFRUWDHGDG
que no da cuenta de los derechos subjetivos de personas que no tienen una
Ambas teorías son susceptibles de críticas. De la primera puede señalarse
jurídicamente protegido” (Rudolf von Ihering, 1818-1892).
VHJXQGDSUH¿HUHGHFLUTXHHOGHUHFKRVXEMHWLYRQRHVPiVTXHXQ³LQWHUpV
RUGHQDPLHQWRMXUtGLFR %HUQKDUG:LQGVFKHLG PLHQWUDVTXHOD
recho subjetivo es un “poder de la voluntad” otorgado a la persona por el
dos teorías, ambas de procedencia alemana. La primera señala que el de-
Para conceptualizar el derecho subjetivo se han elaborado básicamente
2. Teorías
HERNÁN CORRAL TALCIANI 472
FRENTE
Privado, Madrid, 1978, p. 256.
18
LARENZ, Karl, Derecho Civil. Parte general, trad. Miguel Izquierdo, Revista de Derecho
monial, es decir, susceptible de valoración económica, como por ejemplo
En los derechos subjetivos patrimoniales el bien es de carácter patri-
distinguir entre derechos patrimoniales o extrapatrimoniales.
Según el tipo de bien que corresponde al objeto del derecho podemos
2. Derechos subjetivos patrimoniales y extrapatrimoniales
de propiedad o los derechos personales o créditos.
WLYRVSULYDGRVVHUH¿HUHQDOiPELWRGHO'HUHFKR3ULYDGRFRPRHOGHUHFKR
público para el que ha sido nombrada, etc. En cambio, los derechos subje-
ejemplo el derecho a votar, el derecho a ser elegido, el derecho a un cargo
se reconocen a la persona en el ámbito del Derecho Público, como por
subjetivos privados. Los derechos subjetivos públicos son facultades que
en el cual deben ejercerse, en derechos subjetivos públicos y derechos
/RVGHUHFKRVVXEMHWLYRVSXHGHQFODVL¿FDUVHVHJ~QHOiPELWRMXUtGLFR
1. Derechos subjetivos públicos y privados
II. CLASIFICACIÓN
Giuffrè, Milano, 1996.
LA TORRE, Massimo, Disavventure del diritto soggetivo. Una vicenda teorica,
de derecho subjetivo, Ediciones Universitarias de Valparaíso, Valparaíso, 1976;
rídicos, 25, 2003, pp. 407-443; VILLEY, Michel, Estudios en torno a la noción
del derecho-facultad como ‘subjetivo’”, en Revista de Estudios Histórico-Ju-
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: GUZMÁN BRITO, Alejandro, “Historia de la denominación
determinado que le corresponde a la persona en justicia.
GH¿QLUVHHOGHUHFKRVXEMHWLYRFRPRODIDFXOWDGSDUDJR]DU\H[LJLUXQELHQ
corresponde a una persona conforme a Derecho18. De esta forma, podría
el derecho subjetivo es algo valioso, un bien, material o inmaterial, que
mos seguir a Larenz quien más que de interés señala que lo que constituye
Sobre si se trata de un poder de voluntad o un interés protegido, preferi-
473 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 473
Sobre si se trata de un poder de voluntad o un interés protegido, preferi-
mos seguir a Larenz quien más que de interés señala que lo que constituye
el derecho subjetivo es algo valioso, un bien, material o inmaterial, que
corresponde a una persona conforme a Derecho18. De esta forma, podría
GH¿QLUVHHOGHUHFKRVXEMHWLYRFRPRODIDFXOWDGSDUDJR]DU\H[LJLUXQELHQ
determinado que le corresponde a la persona en justicia.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: GUZMÁN BRITO, Alejandro, “Historia de la denominación
del derecho-facultad como ‘subjetivo’”, en Revista de Estudios Histórico-Ju-
rídicos, 25, 2003, pp. 407-443; VILLEY, Michel, Estudios en torno a la noción
de derecho subjetivo, Ediciones Universitarias de Valparaíso, Valparaíso, 1976;
LA TORRE, Massimo, Disavventure del diritto soggetivo. Una vicenda teorica,
Giuffrè, Milano, 1996.
II. CLASIFICACIÓN
1. Derechos subjetivos públicos y privados
/RVGHUHFKRVVXEMHWLYRVSXHGHQFODVL¿FDUVHVHJ~QHOiPELWRMXUtGLFR
en el cual deben ejercerse, en derechos subjetivos públicos y derechos
subjetivos privados. Los derechos subjetivos públicos son facultades que
se reconocen a la persona en el ámbito del Derecho Público, como por
ejemplo el derecho a votar, el derecho a ser elegido, el derecho a un cargo
público para el que ha sido nombrada, etc. En cambio, los derechos subje-
WLYRVSULYDGRVVHUH¿HUHQDOiPELWRGHO'HUHFKR3ULYDGRFRPRHOGHUHFKR
de propiedad o los derechos personales o créditos.
2. Derechos subjetivos patrimoniales y extrapatrimoniales
Según el tipo de bien que corresponde al objeto del derecho podemos
distinguir entre derechos patrimoniales o extrapatrimoniales.
En los derechos subjetivos patrimoniales el bien es de carácter patri-
monial, es decir, susceptible de valoración económica, como por ejemplo
18
LARENZ, Karl, Derecho Civil. Parte general, trad. Miguel Izquierdo, Revista de Derecho
Privado, Madrid, 1978, p. 256.

474 HERNÁN CORRAL TALCIANI
el derecho de dominio sobre un automóvil o el derecho del arrendatario a
usar la casa que se le arrendó durante el tiempo que dura el contrato.
Los derechos subjetivos extrapatrimoniales son facultades relativas a un
bien extrapatrimonial, es decir, no susceptible de apreciación económica.
Tales son los derechos de la personalidad, como el derecho a la vida o a la
honra. También son derechos extrapatrimoniales los derechos personales
de familia, como por ejemplo los derechos de respeto y ayuda mutua entre
cónyuges o el derecho al cuidado personal de un hijo menor de edad.
3. Derechos subjetivos originarios y adquiridos
Según la forma en los que la persona adquiere los derechos, estos pue-
den ser originarios o adquiridos. Son originarios aquellos derechos que son
propios de la personalidad de manera que se adquieren sólo por el hecho
de que la persona exista y desde ese mismo momento. Son originarios los
derechos de la personalidad, como el derecho a la vida.
Por el contrario, son derechos adquiridos aquellos que suponen un acto
o hecho distinto al solo existir de la persona para que ésta puede ser titular
de ellos. Los derechos patrimoniales son derechos que se van adquiriendo
durante la vida de la persona según si ocurren los hechos o actos a los que
la ley les da la virtualidad para su adquisición.
4. Derechos subjetivos puros y simples y sujetos a modalidad
Los derechos subjetivos puros y simples son aquellos que despliegan
sus efectos de manera normal y sin alteraciones. Los derechos subjetivos
VXMHWRVDPRGDOLGDGSRUHOFRQWUDULRSRVHHQXQDH¿FDFLDTXHHVWiDOWHUD-
GDRPRGL¿FDGDSRUXQHOHPHQWRGHVWLQDGRDSURGXFLUGLFKDDOWHUDFLyQR
PRGL¿FDFLyQ(VWRVHOHPHQWRVVRQODVOODPDGDVPRGDOLGDGHV
Son modalidades la condición, el plazo y el modo.
La condición consiste en un hecho futuro incierto del cual depende la
adquisición o extinción de un derecho. El plazo es un hecho futuro y cierto
del cual depende el ejercicio o la extinción de un derecho. El modo es un
JUDYDPHQTXHVHLPSRQHDOEHQH¿FLDULRGHXQDOLEHUDOLGDG
JUDYDPHQTXHVHLPSRQHDOEHQH¿FLDULRGHXQDOLEHUDOLGDG
del cual depende el ejercicio o la extinción de un derecho. El modo es un
adquisición o extinción de un derecho. El plazo es un hecho futuro y cierto
La condición consiste en un hecho futuro incierto del cual depende la
Son modalidades la condición, el plazo y el modo.
PRGL¿FDFLyQ(VWRVHOHPHQWRVVRQODVOODPDGDVPRGDOLGDGHV
GDRPRGL¿FDGDSRUXQHOHPHQWRGHVWLQDGRDSURGXFLUGLFKDDOWHUDFLyQR
VXMHWRVDPRGDOLGDGSRUHOFRQWUDULRSRVHHQXQDH¿FDFLDTXHHVWiDOWHUD-
sus efectos de manera normal y sin alteraciones. Los derechos subjetivos
Los derechos subjetivos puros y simples son aquellos que despliegan
4. Derechos subjetivos puros y simples y sujetos a modalidad
la ley les da la virtualidad para su adquisición.
durante la vida de la persona según si ocurren los hechos o actos a los que
de ellos. Los derechos patrimoniales son derechos que se van adquiriendo
o hecho distinto al solo existir de la persona para que ésta puede ser titular
Por el contrario, son derechos adquiridos aquellos que suponen un acto
derechos de la personalidad, como el derecho a la vida.
de que la persona exista y desde ese mismo momento. Son originarios los
propios de la personalidad de manera que se adquieren sólo por el hecho
den ser originarios o adquiridos. Son originarios aquellos derechos que son
Según la forma en los que la persona adquiere los derechos, estos pue-
3. Derechos subjetivos originarios y adquiridos
cónyuges o el derecho al cuidado personal de un hijo menor de edad.
de familia, como por ejemplo los derechos de respeto y ayuda mutua entre
honra. También son derechos extrapatrimoniales los derechos personales
Tales son los derechos de la personalidad, como el derecho a la vida o a la
bien extrapatrimonial, es decir, no susceptible de apreciación económica.
Los derechos subjetivos extrapatrimoniales son facultades relativas a un
usar la casa que se le arrendó durante el tiempo que dura el contrato.
el derecho de dominio sobre un automóvil o el derecho del arrendatario a
HERNÁN CORRAL TALCIANI 474
FRENTE
son personalísimos. En cambio, los derechos patrimoniales son no perso-
En general, los derechos de la personalidad y los derechos de familia
vivos o transmitidos por causa de muerte.
los derechos no personalísimos admiten que sean transferidos por acto entre
pueden cederse entre vivos ni transmitirse por causa de muerte. En cambio,
La diferencia tiene importancia porque los derechos personalísimos no
aquellos que, si bien corresponden a un persona, pueden pertenecer a otra.
pertenecer o corresponder a otra. Los derechos no personalísimos son
trictamente ligados a una determinada persona, de modo que no pueden
Derechos subjetivos personalísimos son aquellos que se entienden es-
6. Derechos subjetivos personalísimos y no personalísimos
relativa (art. 578 CC).
/RVGHUHFKRVSHUVRQDOHVRGHFUpGLWRVRQORVWtSLFRVGHUHFKRVGHH¿FDFLD
a una persona determinada y no al resto de los integrantes de la sociedad.
generalidad de las personas, pero tienen una prestación que sólo es exigible
/RVGHUHFKRVGHH¿FDFLDUHODWLYDWDPELpQGHEHQVHUUHVSHWDGRVSRUOD
FDOL¿FDGHGHUHFKRVFRQHIHFWRV³erga omnes”.
“sin respecto a determinada persona” (art. 577.1 CC). Usualmente se les
moniales, los derechos reales, que se ejercen directamente sobre una cosa
clase son los derechos de la personalidad y, dentro de los derechos patri-
están obligados a reconocerlos y a no perturbar su libre ejercicio. De esta
son oponibles a cualquiera de los miembros de la sociedad. Todos ellos
Existen derechos cuyos efectos se producen de manera general, es decir,
y de eficacia relativa
5. Derechos subjetivos de eficacia general
diversa del derecho subjetivo.
VXEMHWLYR3RUHOORORKHPRVFDOL¿FDGRFRPRXQDUHODFLyQMXUtGLFDVXEMHWLYD
suspensiva que, como no ha nacido, no puede ser propiamente un derecho
sujetos a modalidad. Hacemos la excepción del derecho sujeto a condición
Los derechos sujetos a condición, plazo o modo son derechos subjetivos
475 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 475
Los derechos sujetos a condición, plazo o modo son derechos subjetivos
sujetos a modalidad. Hacemos la excepción del derecho sujeto a condición
suspensiva que, como no ha nacido, no puede ser propiamente un derecho
VXEMHWLYR3RUHOORORKHPRVFDOL¿FDGRFRPRXQDUHODFLyQMXUtGLFDVXEMHWLYD
diversa del derecho subjetivo.
5. Derechos subjetivos de eficacia general
y de eficacia relativa
Existen derechos cuyos efectos se producen de manera general, es decir,
son oponibles a cualquiera de los miembros de la sociedad. Todos ellos
están obligados a reconocerlos y a no perturbar su libre ejercicio. De esta
clase son los derechos de la personalidad y, dentro de los derechos patri-
moniales, los derechos reales, que se ejercen directamente sobre una cosa
“sin respecto a determinada persona” (art. 577.1 CC). Usualmente se les
FDOL¿FDGHGHUHFKRVFRQHIHFWRV³erga omnes”.
/RVGHUHFKRVGHH¿FDFLDUHODWLYDWDPELpQGHEHQVHUUHVSHWDGRVSRUOD
generalidad de las personas, pero tienen una prestación que sólo es exigible
a una persona determinada y no al resto de los integrantes de la sociedad.
/RVGHUHFKRVSHUVRQDOHVRGHFUpGLWRVRQORVWtSLFRVGHUHFKRVGHH¿FDFLD
relativa (art. 578 CC).
6. Derechos subjetivos personalísimos y no personalísimos
Derechos subjetivos personalísimos son aquellos que se entienden es-
trictamente ligados a una determinada persona, de modo que no pueden
pertenecer o corresponder a otra. Los derechos no personalísimos son
aquellos que, si bien corresponden a un persona, pueden pertenecer a otra.
La diferencia tiene importancia porque los derechos personalísimos no
pueden cederse entre vivos ni transmitirse por causa de muerte. En cambio,
los derechos no personalísimos admiten que sean transferidos por acto entre
vivos o transmitidos por causa de muerte.
En general, los derechos de la personalidad y los derechos de familia
son personalísimos. En cambio, los derechos patrimoniales son no perso-

476 HERNÁN CORRAL TALCIANI
nalísimos, salvo excepciones, como sucede con los derechos reales de uso
y habitación (art. 819 CC).
III. DERECHOS SUBJETIVOS ESPECIALES
1. Derechos potestativos o de configuración jurídica
6HGHQRPLQDQGHUHFKRVSRWHVWDWLYRVRGHFRQ¿JXUDFLyQMXUtGLFDDTXHOORV
derechos que consisten en la facultad para hacer algo, de manera unilateral,
TXHPRGL¿FDRDOWHUDXQDVLWXDFLyQMXUtGLFDSUHYLD
De esta clase sería el derecho del contratante diligente a pedir el cumpli-
miento forzado o la resolución del contrato que no ha sido cumplido por su
contraparte (art. 1489 CC) o el derecho del cónyuge sobreviviente a pedir
la adjudicación preferente de la vivienda familiar (art. 1337 regla 10ª CC).
2. Derechos de opción
Los derechos subjetivos de opción, como su nombre lo indica, tienen
la particularidad de que el contenido del derecho no está determinado sino
como una alternativa para elegir prestaciones distintas. Al elegir una de
ellas, el derecho queda perfectamente determinado. Es lo que sucede con
el derecho personal en las obligaciones alternativas cuando la elección
corresponde al acreedor (art. 1500 CC). Existe también el contrato de op-
ción, por el cual una persona adquiere el derecho a tener por celebrado o
no un determinado contrato (por ejemplo, de compraventa) y la otra parte
se obliga a someterse a esa decisión.
Como la opción es un acto unilateral, algunos autores piensan que los
derechos de opción son una forma o especie de derechos potestativos.
3. Derechos procesales. La acción
/RVGHUHFKRVVXEMHWLYRVSURFHVDOHVVRQDTXHOORVFX\D¿QDOLGDGHVSUR-
teger los intereses de las partes en un proceso judicial. El más importante
de ellos es el que permite recurrir a la intervención de los tribunales para
reclamar la tutela de un derecho subjetivo sustantivo. Este derecho es de-
nominado “acción”.
nominado “acción”.
reclamar la tutela de un derecho subjetivo sustantivo. Este derecho es de-
de ellos es el que permite recurrir a la intervención de los tribunales para
teger los intereses de las partes en un proceso judicial. El más importante
/RVGHUHFKRVVXEMHWLYRVSURFHVDOHVVRQDTXHOORVFX\D¿QDOLGDGHVSUR-
3. Derechos procesales. La acción
derechos de opción son una forma o especie de derechos potestativos.
Como la opción es un acto unilateral, algunos autores piensan que los
se obliga a someterse a esa decisión.
no un determinado contrato (por ejemplo, de compraventa) y la otra parte
ción, por el cual una persona adquiere el derecho a tener por celebrado o
corresponde al acreedor (art. 1500 CC). Existe también el contrato de op-
el derecho personal en las obligaciones alternativas cuando la elección
ellas, el derecho queda perfectamente determinado. Es lo que sucede con
como una alternativa para elegir prestaciones distintas. Al elegir una de
la particularidad de que el contenido del derecho no está determinado sino
Los derechos subjetivos de opción, como su nombre lo indica, tienen
2. Derechos de opción
la adjudicación preferente de la vivienda familiar (art. 1337 regla 10ª CC).
contraparte (art. 1489 CC) o el derecho del cónyuge sobreviviente a pedir
miento forzado o la resolución del contrato que no ha sido cumplido por su
De esta clase sería el derecho del contratante diligente a pedir el cumpli-
TXHPRGL¿FDRDOWHUDXQDVLWXDFLyQMXUtGLFDSUHYLD
derechos que consisten en la facultad para hacer algo, de manera unilateral,
6HGHQRPLQDQGHUHFKRVSRWHVWDWLYRVRGHFRQ¿JXUDFLyQMXUtGLFDDTXHOORV
1. Derechos potestativos o de configuración jurídica
III. DERECHOS SUBJETIVOS ESPECIALES
y habitación (art. 819 CC).
nalísimos, salvo excepciones, como sucede con los derechos reales de uso
HERNÁN CORRAL TALCIANI 476
FRENTE

facultad de exigir un determinado bien. También se le denomina titular del

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 477
El sujeto del derecho subjetivo es la persona a la que se reconoce la

1. Los sujetos La concepción clásica de la acción la hace dependiente del derecho sub-
jetivo al que tiende a proteger por la vía judicial. En el fondo, la acción sería
IV. ELEMENTOS el mismo derecho en cuanto el titular pide que le sea reconocido y tutelado
por los tribunales de justicia. De esta manera, la acción reivindicatoria no
sería más que el derecho de dominio ejercido en juicio.
su derecho de dominio, su acción reivindicatoria será rechazada.
/DGRFWULQDSURFHVDOPRGHUQDLPSXJQDHVWDLGHQWL¿FDFLyQHQWUHGHUHFKR
la acción tampoco será reconocida: así si el demandante no logra probar
sustantivo y acción, porque hay casos en los que existen derechos pero no
conexión esencial entre derecho sustantivo y acción, ya que en tales casos
acción y, al revés, supuestos en los que hay acción pero no derecho. Entre
logre acreditar la existencia del derecho, más que desmentir, demuestra la
los primeros están las obligaciones naturales que no dan acción para exigir
derecho que se considera vulnerado o desconocido. El que no siempre se
el cumplimiento (art. 1470 CC). Como ejemplos de acciones sin derechos
que cuando se hace valer una acción es siempre en relación con algún
se mencionan todos los casos en los que se deduce una acción pero el juez
funcionalmente relacionado con éste. La experiencia práctica demuestra
desecha la demanda por no haberse acreditado la existencia del derecho
recho subjetivo distinto del derecho subjetivo que tiende a proteger, pero
invocado por el demandante.
Por nuestra parte, pensamos que la acción debe ser considerada un de-

De esta manera, los procesalistas piensan que la acción es un derecho

al acceso a la justicia.
subjetivo independiente por el cual una persona, teniendo o no un derecho
ción del derecho de petición y más precisamente del derecho fundamental
sustantivo a su favor, recurre ante los tribunales de justicia para obtener una
declaración o condena sobre una pretensión. La acción sería una manifesta-
declaración o condena sobre una pretensión. La acción sería una manifesta-
sustantivo a su favor, recurre ante los tribunales de justicia para obtener una
ción del derecho de petición y más precisamente del derecho fundamental
subjetivo independiente por el cual una persona, teniendo o no un derecho
al acceso a la justicia.
De esta manera, los procesalistas piensan que la acción es un derecho

Por nuestra parte, pensamos que la acción debe ser considerada un de-
invocado por el demandante.
recho subjetivo distinto del derecho subjetivo que tiende a proteger, pero
desecha la demanda por no haberse acreditado la existencia del derecho
funcionalmente relacionado con éste. La experiencia práctica demuestra
se mencionan todos los casos en los que se deduce una acción pero el juez
que cuando se hace valer una acción es siempre en relación con algún
el cumplimiento (art. 1470 CC). Como ejemplos de acciones sin derechos
derecho que se considera vulnerado o desconocido. El que no siempre se
los primeros están las obligaciones naturales que no dan acción para exigir
logre acreditar la existencia del derecho, más que desmentir, demuestra la
acción y, al revés, supuestos en los que hay acción pero no derecho. Entre
conexión esencial entre derecho sustantivo y acción, ya que en tales casos
sustantivo y acción, porque hay casos en los que existen derechos pero no
la acción tampoco será reconocida: así si el demandante no logra probar
/DGRFWULQDSURFHVDOPRGHUQDLPSXJQDHVWDLGHQWL¿FDFLyQHQWUHGHUHFKR
su derecho de dominio, su acción reivindicatoria será rechazada.
sería más que el derecho de dominio ejercido en juicio.
por los tribunales de justicia. De esta manera, la acción reivindicatoria no
el mismo derecho en cuanto el titular pide que le sea reconocido y tutelado IV. ELEMENTOS
jetivo al que tiende a proteger por la vía judicial. En el fondo, la acción sería
La concepción clásica de la acción la hace dependiente del derecho sub- 1. Los sujetos

El sujeto del derecho subjetivo es la persona a la que se reconoce la

facultad de exigir un determinado bien. También se le denomina titular del
477 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

478 HERNÁN CORRAL TALCIANI
derecho, porque tiene un título para ejercerlo. Si la persona es un incapaz,
el ejercicio corresponderá a su representante legal.
Un derecho puede corresponder a una o varias personas. En este último
caso se tratará de cotitularidad, como sucede cuando dos personas adquieren
en conjunto un inmueble.
Se ha discutido si es posible que haya derechos subjetivos sin titular. En
principio, esto es inconcebible ya que no puede haber una facultad o poder
de actuación que no corresponda a una o más personas. Sin embargo, a
veces se dan situaciones en los que el titular no está determinado pero se
espera que ello suceda. Así ocurre con la herencia yacente, que es aquella
que no ha sido aceptada por ninguno de los herederos llamados a hacerlo.
Si tampoco existe albacea con tenencia de bienes, se le nombra un curador
que administre los bienes en espera de que exista un heredero que acepte
(art. 1240 CC).
En ocasiones el titular está expuesto a ser sustituido por otro si ocurre
algún acontecimiento futuro. Es lo que sucede con los derechos eventuales
del que está por nacer, que pasan a otras personas si la criatura no nace
DUW&& \FRQHOSURSLHWDULR¿GXFLDULRTXHGHEHUHVWLWXLUHO¿GHLFRPLVR
DO¿GHLFRPLVDULRVLVHFXPSOHXQDFRQGLFLyQ DUW&& 
2. El objeto
El objeto del derecho subjetivo es el bien al cual tiende la facultad re-
conocida por el ordenamiento jurídico.
Puede ser un bien material o inmaterial. Los derechos de la personalidad
tienen como objeto, no la misma persona, sino un aspecto o ámbito de
desarrollo de la personalidad, como la vida, la integridad corporal, la vida
privada, la honra o la imagen.
También puede tratarse de una cosa intelectual, como una obra creativa
o inventiva. Así los derechos subjetivos relacionados con la llamada pro-
piedad intelectual o industrial tienen por objeto la obra creada o inventada.
Finalmente, las cosas materiales pueden ser objeto de derechos subje-
tivos, salvo que estén fuera del comercio humano o no sean apropiables.
tivos, salvo que estén fuera del comercio humano o no sean apropiables.
Finalmente, las cosas materiales pueden ser objeto de derechos subje-
piedad intelectual o industrial tienen por objeto la obra creada o inventada.
o inventiva. Así los derechos subjetivos relacionados con la llamada pro-
También puede tratarse de una cosa intelectual, como una obra creativa
privada, la honra o la imagen.
desarrollo de la personalidad, como la vida, la integridad corporal, la vida
tienen como objeto, no la misma persona, sino un aspecto o ámbito de
Puede ser un bien material o inmaterial. Los derechos de la personalidad
conocida por el ordenamiento jurídico.
El objeto del derecho subjetivo es el bien al cual tiende la facultad re-
2. El objeto
DO¿GHLFRPLVDULRVLVHFXPSOHXQDFRQGLFLyQ DUW&& 
DUW&& \FRQHOSURSLHWDULR¿GXFLDULRTXHGHEHUHVWLWXLUHO¿GHLFRPLVR
del que está por nacer, que pasan a otras personas si la criatura no nace
algún acontecimiento futuro. Es lo que sucede con los derechos eventuales
En ocasiones el titular está expuesto a ser sustituido por otro si ocurre
(art. 1240 CC).
que administre los bienes en espera de que exista un heredero que acepte
Si tampoco existe albacea con tenencia de bienes, se le nombra un curador
que no ha sido aceptada por ninguno de los herederos llamados a hacerlo.
espera que ello suceda. Así ocurre con la herencia yacente, que es aquella
veces se dan situaciones en los que el titular no está determinado pero se
de actuación que no corresponda a una o más personas. Sin embargo, a
principio, esto es inconcebible ya que no puede haber una facultad o poder
Se ha discutido si es posible que haya derechos subjetivos sin titular. En
en conjunto un inmueble.
caso se tratará de cotitularidad, como sucede cuando dos personas adquieren
Un derecho puede corresponder a una o varias personas. En este último
el ejercicio corresponderá a su representante legal.
derecho, porque tiene un título para ejercerlo. Si la persona es un incapaz,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 478
FRENTE
la muerte del titular. Un derecho personal o de crédito está limitado a la
una cosa no permite enajenarla y además está sujeto a la extinción por
por lo que se dice que son “internos”. Así el derecho de usufructo sobre
7RGRGHUHFKRVXEMHWLYRWLHQHOtPLWHVGH¿QLGRVSRUVXSURSLRFRQWHQLGR
1. Internos
V. LÍMITES
es propia de todos los derechos que son transferibles por acto entre vivos.
uso, de goce y de disposición. La facultad de disposición o de enajenación
El ejemplo clásico son las facultades del derecho de propiedad: facultad de
zación o tipicidad por la importancia que presentan en su conformación.
Algunas de las facultades de ciertos derechos adquieren una caracteri-
a una tercera.
derecho personal de uso (por un contrato de arrendamiento) que incumbe
dad que corresponde a una persona, el usufructo que pertenece a otra y un
cosa puede haber distintos derechos: puede haber un derecho de propie-
de otros, aunque tengan el mismo objeto material. Así sobre una misma
Las facultades permiten reconocer un derecho subjetivo y distinguirlos
sí sola.
de independencia o autonomía, puesto que la facultad no puede existir por
en un derecho. Por ello, se distingue la facultad del derecho en su carencia
la de derecho subjetivo, si no a los poderes de actuación que se contienen
De aquí se señala que el concepto técnico de “facultad” no equivale a
poderes o facultades que contempla cada derecho.
El contenido de los derechos subjetivos corresponde a los distintos
3. El contenido: las facultades
576 CC), sobre las cuales existe una especie de propiedad (art. 583 CC).
estima que los derechos reales o personales son cosas incorporales (art.
nuestro Código esa posibilidad está expresamente permitida puesto que se
Se discute si un derecho puede ser a su vez objeto de otro derecho. En
479 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 479
Se discute si un derecho puede ser a su vez objeto de otro derecho. En
nuestro Código esa posibilidad está expresamente permitida puesto que se
estima que los derechos reales o personales son cosas incorporales (art.
576 CC), sobre las cuales existe una especie de propiedad (art. 583 CC).
3. El contenido: las facultades
El contenido de los derechos subjetivos corresponde a los distintos
poderes o facultades que contempla cada derecho.
De aquí se señala que el concepto técnico de “facultad” no equivale a
la de derecho subjetivo, si no a los poderes de actuación que se contienen
en un derecho. Por ello, se distingue la facultad del derecho en su carencia
de independencia o autonomía, puesto que la facultad no puede existir por
sí sola.
Las facultades permiten reconocer un derecho subjetivo y distinguirlos
de otros, aunque tengan el mismo objeto material. Así sobre una misma
cosa puede haber distintos derechos: puede haber un derecho de propie-
dad que corresponde a una persona, el usufructo que pertenece a otra y un
derecho personal de uso (por un contrato de arrendamiento) que incumbe
a una tercera.
Algunas de las facultades de ciertos derechos adquieren una caracteri-
zación o tipicidad por la importancia que presentan en su conformación.
El ejemplo clásico son las facultades del derecho de propiedad: facultad de
uso, de goce y de disposición. La facultad de disposición o de enajenación
es propia de todos los derechos que son transferibles por acto entre vivos.
V. LÍMITES
1. Internos
7RGRGHUHFKRVXEMHWLYRWLHQHOtPLWHVGH¿QLGRVSRUVXSURSLRFRQWHQLGR
por lo que se dice que son “internos”. Así el derecho de usufructo sobre
una cosa no permite enajenarla y además está sujeto a la extinción por
la muerte del titular. Un derecho personal o de crédito está limitado a la
480 HERNÁN CORRAL TALCIANI
prestación a la que el deudor se ha obligado: el acreedor no puede pedir
algo adicional a ella.
2. Externos
Son límites externos al derecho aquellos que no provienen de su propia
FRQ¿JXUDFLyQVLQRGHIDFWRUHVH[WHUQRVDHOOD$VtSRUHMHPSORHO&yGLJR
Civil plantea como límites al derecho de propiedad, la ley y el derecho ajeno
DUW&& 3RUHOORODSURSLHGDG¿GXFLDULD\ORVGHUHFKRVGHXVXIUXFWR
uso y habitación son considerados “limitaciones” del dominio (art. 732 y
título VIII del libro II CC). La Constitución establece que la propiedad
debe cumplir una función social de la cual pueden emanar limitaciones
(art. 19 Nº 24 Const.).
La colisión o concurrencia de derechos puede resultar en una limitación
de algunos. Es lo que sucede cuando, como hemos visto, se produce un
FRQÀLFWRHQWUHGHUHFKRVGHODSHUVRQDOLGDG7DPELpQSXHGHVXFHGHUFRQ
GHUHFKRVSDWULPRQLDOHV/DOH\GDUHJODVSDUDVROXFLRQDUHVWRVFRQÀLFWRV
por ejemplo, cuando una persona es insolvente y sus bienes no alcanzan a
satisfacer a todos su acreedores: algunos créditos son considerados prefe-
rentes, pero a falta de preferencia se aplica una regla igualitaria: se pagan
todos a prorrata, es decir, en proporción a su monto o cuantía. Cuando
no existe una disposición expresa que resuelva la colisión, será el juez el
HQFDUJDGRGHGHOLPLWDUORVGHUHFKRVHQFRQÀLFWRXVDQGRORVFULWHULRVGH
interpretación e integración de la ley.
interpretación e integración de la ley.
HQFDUJDGRGHGHOLPLWDUORVGHUHFKRVHQFRQÀLFWRXVDQGRORVFULWHULRVGH
no existe una disposición expresa que resuelva la colisión, será el juez el
todos a prorrata, es decir, en proporción a su monto o cuantía. Cuando
rentes, pero a falta de preferencia se aplica una regla igualitaria: se pagan
satisfacer a todos su acreedores: algunos créditos son considerados prefe-
por ejemplo, cuando una persona es insolvente y sus bienes no alcanzan a
GHUHFKRVSDWULPRQLDOHV/DOH\GDUHJODVSDUDVROXFLRQDUHVWRVFRQÀLFWRV
FRQÀLFWRHQWUHGHUHFKRVGHODSHUVRQDOLGDG7DPELpQSXHGHVXFHGHUFRQ
de algunos. Es lo que sucede cuando, como hemos visto, se produce un
La colisión o concurrencia de derechos puede resultar en una limitación
(art. 19 Nº 24 Const.).
debe cumplir una función social de la cual pueden emanar limitaciones
título VIII del libro II CC). La Constitución establece que la propiedad
uso y habitación son considerados “limitaciones” del dominio (art. 732 y
DUW&& 3RUHOORODSURSLHGDG¿GXFLDULD\ORVGHUHFKRVGHXVXIUXFWR
Civil plantea como límites al derecho de propiedad, la ley y el derecho ajeno
FRQ¿JXUDFLyQVLQRGHIDFWRUHVH[WHUQRVDHOOD$VtSRUHMHPSORHO&yGLJR
Son límites externos al derecho aquellos que no provienen de su propia
2. Externos
algo adicional a ella.
prestación a la que el deudor se ha obligado: el acreedor no puede pedir
HERNÁN CORRAL TALCIANI 480
FRENTE

ODVTXHHVHGHUHFKRDXWRUL]DRIDFXOWD3HURWDPELpQSXHGHFDOL¿FDUVHFRPR
La forma más propia de ejercer un derecho es realizar las conductas a

II. EJERCICIO Y TUTELA DEL DERECHO CAPÍTULO III

EJERCICIO DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
puede decirse de la vida privada, la honra, la imagen, etc.
de su ejercicio: la persona tiene derecho a la vida porque vive. Lo mismo
de la personalidad. La titularidad del derecho a la vida no puede separarse
que se ejercen por el solo hecho de tenerlos, como sucede con los derechos
Hay derechos en los que se confunde la titularidad con el ejercicio, por-

durante cierto plazo mediante la prescripción adquisitiva.

una prescripción extintiva o por la posesión de otra persona de la cosa
posibilitar que se extinga, ya sea por el simple lapso del tiempo mediante
I. TITULARIDAD Y EJERCICIO
La falta de ejercicio no implica una renuncia al derecho pero podría

Por regla general, cabe distinguir la simple titularidad de un derecho,

si lo cobra o recibe su pago.
el hecho de que pertenezca o corresponda a una determinada persona, de
causa de muerte. El titular de un derecho personal o crédito lo ejercitará
su ejercicio, es decir de la realización de las conductas para las que el de-
XQGHUHFKRUHDOHQIDYRUGHWHUFHURRLQFOXVRODWUDQV¿HUDRWUDQVPLWDSRU
recho autoriza. Así el dueño de una cosa tiene la titularidad del dominio,
pero sólo lo ejercitará cuando use la cosa, perciba sus frutos, la grave con
pero sólo lo ejercitará cuando use la cosa, perciba sus frutos, la grave con
recho autoriza. Así el dueño de una cosa tiene la titularidad del dominio,
XQGHUHFKRUHDOHQIDYRUGHWHUFHURRLQFOXVRODWUDQV¿HUDRWUDQVPLWDSRU
su ejercicio, es decir de la realización de las conductas para las que el de-
causa de muerte. El titular de un derecho personal o crédito lo ejercitará
el hecho de que pertenezca o corresponda a una determinada persona, de
si lo cobra o recibe su pago.
Por regla general, cabe distinguir la simple titularidad de un derecho,

La falta de ejercicio no implica una renuncia al derecho pero podría

I. TITULARIDAD Y EJERCICIO
posibilitar que se extinga, ya sea por el simple lapso del tiempo mediante
una prescripción extintiva o por la posesión de otra persona de la cosa
durante cierto plazo mediante la prescripción adquisitiva.

Hay derechos en los que se confunde la titularidad con el ejercicio, por-

que se ejercen por el solo hecho de tenerlos, como sucede con los derechos
de la personalidad. La titularidad del derecho a la vida no puede separarse
de su ejercicio: la persona tiene derecho a la vida porque vive. Lo mismo
puede decirse de la vida privada, la honra, la imagen, etc.
EJERCICIO DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
CAPÍTULO III II. EJERCICIO Y TUTELA DEL DERECHO

La forma más propia de ejercer un derecho es realizar las conductas a

ODVTXHHVHGHUHFKRDXWRUL]DRIDFXOWD3HURWDPELpQSXHGHFDOL¿FDUVHFRPR

482 HERNÁN CORRAL TALCIANI
un acto de ejercicio las actuaciones dirigidas a hacer valer ese derecho o
a reclamar su respeto mediante los medios de tutela autorizados por el
ordenamiento jurídico.
En ciertos casos, se permite que el titular realice por su propia cuenta
actos en protección de su derecho. Es lo que se denomina la “autotutela”.
Así sucede cuando para proteger el derecho a la vida se emplea la legítima
defensa. En algunos casos es permitida por el mismo Código Civil (cfr.
art. 942 CC).
Pero lo normal es que el ejercicio del derecho que busca su realización
forzada o que no se le perturbe por acciones ilícitas de terceros se canali-
ce a través del uso del sistema institucional de administración de justicia.
El derecho a instaurar esta tutela es conocido como acción procesal, y se
traducirá en la correspondiente demanda contra las personas que deban
cumplir la prestación debida o que deban abstenerse de lesionar o perturbar
el ejercicio legítimo del derecho.
III. EJERCICIO CONFORME A LA BUENA FE
El principio de buena fe que inspira todo nuestro ordenamiento jurí-
dico, al menos en el ámbito del derecho privado, lleva a concluir que los
derechos no pueden ejercerse de cualquier modo, sino de una manera que
se corresponda con esa exigencia de lealtad u honestidad mínimas que
entendemos por buena fe.
La buena fe se constituye así en un gran agente de moralización del De-
recho y nos libra de que los derechos subjetivos se conviertan en poderes
que miran sólo a la satisfacción de intereses individuales sin atención ni
consideración por la dignidad y los derechos de los demás miembros de la
sociedad, y del mismo interés común.
Nuestro Código Civil aplica explícitamente este correctivo al ejercicio
de los derechos subjetivos nacidos de un contrato: “Los contratos deben
ejecutarse de buena fe...” (art. 1546 CC), pero la doctrina y la jurispru-
dencia están de acuerdo en que se trata de un criterio aplicable a todos los
derechos subjetivos.
derechos subjetivos.
dencia están de acuerdo en que se trata de un criterio aplicable a todos los
ejecutarse de buena fe...” (art. 1546 CC), pero la doctrina y la jurispru-
de los derechos subjetivos nacidos de un contrato: “Los contratos deben
Nuestro Código Civil aplica explícitamente este correctivo al ejercicio
sociedad, y del mismo interés común.
consideración por la dignidad y los derechos de los demás miembros de la
que miran sólo a la satisfacción de intereses individuales sin atención ni
recho y nos libra de que los derechos subjetivos se conviertan en poderes
La buena fe se constituye así en un gran agente de moralización del De-
entendemos por buena fe.
se corresponda con esa exigencia de lealtad u honestidad mínimas que
derechos no pueden ejercerse de cualquier modo, sino de una manera que
dico, al menos en el ámbito del derecho privado, lleva a concluir que los
El principio de buena fe que inspira todo nuestro ordenamiento jurí-
III. EJERCICIO CONFORME A LA BUENA FE
el ejercicio legítimo del derecho.
cumplir la prestación debida o que deban abstenerse de lesionar o perturbar
traducirá en la correspondiente demanda contra las personas que deban
El derecho a instaurar esta tutela es conocido como acción procesal, y se
ce a través del uso del sistema institucional de administración de justicia.
forzada o que no se le perturbe por acciones ilícitas de terceros se canali-
Pero lo normal es que el ejercicio del derecho que busca su realización
art. 942 CC).
defensa. En algunos casos es permitida por el mismo Código Civil (cfr.
Así sucede cuando para proteger el derecho a la vida se emplea la legítima
actos en protección de su derecho. Es lo que se denomina la “autotutela”.
En ciertos casos, se permite que el titular realice por su propia cuenta
ordenamiento jurídico.
a reclamar su respeto mediante los medios de tutela autorizados por el
un acto de ejercicio las actuaciones dirigidas a hacer valer ese derecho o
HERNÁN CORRAL TALCIANI 482
FRENTE
originalmente en el Código Civil y que dispone que si bien cualquiera
(art. 2111 CC). El Código de Aguas contiene ahora una norma que estaba
lo hace para apropiarse una ganancia que debía pertenecer a la sociedad
sociedad. Dispone que se entiende que renuncia de mala fe el socio que
Nuestro Código Civil acoge esta doctrina al tratar de la renuncia a una
HGL¿FDFLyQHVSHUMXGLFDUDOSURSLHWDULRGHOIXQGRFROLQGDQWH
satisfaciendo ninguna necesidad propia sino que lo único que busca con su
sol, vemos que se está abusando de dicho derecho, porque el dueño no está
es echar sombra sobre una plantación del predio vecino que necesita mucho
propiedad. Pero si observamos que el único propósito de esa construcción
SRUHOORGLUtDPRVTXHDOHGL¿FDUQRHVWiPiVTXHHMHUFLHQGRVXGHUHFKRGH
El propietario de un predio tiene derecho a construir una muralla en él y,
subjetivo de esa manera en esas precisas circunstancias.
pero desviado, abusivo, porque alguien de buena fe no usaría el derecho
el poder de actuación del derecho subjetivo. Es precisamente un ejercicio
cuestión es excesivo y cae fuera de lo que ha sido realmente autorizado por
FRQFOXVLyQ GH TXH HQ FRQVLGHUDFLyQ D ORV ¿QHV GHO GHUHFKR HO DFWR HQ
contexto, incluida la intención del titular del derecho, puede llegarse a la
actos de ejercicio del mismo. Pero una vez analizado el caso en todo su
dentro del contenido del derecho y, en este sentido, puede decirse que son
en principio y sin atender a las circunstancias concretas del caso, cabrían
de estas críticas, porque desde un punto de vista práctico designa actos que,
Sin embargo, la doctrina del abuso del derecho se ha impuesto más allá
no era propiamente ejercicio del derecho.
es ilícito por abusivo es porque estaba fuera del contenido del derecho y
sivo de un derecho, puesto que si se llega a la conclusión de que un acto
Se ha cuestionado la consistencia lógica de la idea de un ejercicio abu-
1. Posibilidad del abuso del derecho
IV. ABUSO DEL DERECHO
y la doctrina de los actos propios.
de un derecho que vaya contra la buena fe: la teoría del abuso del derecho
Dos instituciones se han ideado para reprimir o neutralizar un ejercicio
483 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 483
Dos instituciones se han ideado para reprimir o neutralizar un ejercicio
de un derecho que vaya contra la buena fe: la teoría del abuso del derecho
y la doctrina de los actos propios.
IV. ABUSO DEL DERECHO
1. Posibilidad del abuso del derecho
Se ha cuestionado la consistencia lógica de la idea de un ejercicio abu-
sivo de un derecho, puesto que si se llega a la conclusión de que un acto
es ilícito por abusivo es porque estaba fuera del contenido del derecho y
no era propiamente ejercicio del derecho.
Sin embargo, la doctrina del abuso del derecho se ha impuesto más allá
de estas críticas, porque desde un punto de vista práctico designa actos que,
en principio y sin atender a las circunstancias concretas del caso, cabrían
dentro del contenido del derecho y, en este sentido, puede decirse que son
actos de ejercicio del mismo. Pero una vez analizado el caso en todo su
contexto, incluida la intención del titular del derecho, puede llegarse a la
FRQFOXVLyQ GH TXH HQ FRQVLGHUDFLyQ D ORV ¿QHV GHO GHUHFKR HO DFWR HQ
cuestión es excesivo y cae fuera de lo que ha sido realmente autorizado por
el poder de actuación del derecho subjetivo. Es precisamente un ejercicio
pero desviado, abusivo, porque alguien de buena fe no usaría el derecho
subjetivo de esa manera en esas precisas circunstancias.
El propietario de un predio tiene derecho a construir una muralla en él y,
SRUHOORGLUtDPRVTXHDOHGL¿FDUQRHVWiPiVTXHHMHUFLHQGRVXGHUHFKRGH
propiedad. Pero si observamos que el único propósito de esa construcción
es echar sombra sobre una plantación del predio vecino que necesita mucho
sol, vemos que se está abusando de dicho derecho, porque el dueño no está
satisfaciendo ninguna necesidad propia sino que lo único que busca con su
HGL¿FDFLyQHVSHUMXGLFDUDOSURSLHWDULRGHOIXQGRFROLQGDQWH
Nuestro Código Civil acoge esta doctrina al tratar de la renuncia a una
sociedad. Dispone que se entiende que renuncia de mala fe el socio que
lo hace para apropiarse una ganancia que debía pertenecer a la sociedad
(art. 2111 CC). El Código de Aguas contiene ahora una norma que estaba
originalmente en el Código Civil y que dispone que si bien cualquiera

484 HERNÁN CORRAL TALCIANI
puede cavar pozos en suelo propio para las bebidas y usos domésticos, “si
de ello no reportare utilidad alguna, o no tanta que pueda compararse con
el perjuicio ajeno, será obligado a cegarlo” (art. 56.1 Código de Aguas).
2. Excepción: los derechos absolutos
La teoría del abuso del derecho no se aplica a aquellos derechos que se
denominan “absolutos”, justamente porque no admiten un control judicial
ni aun cuando se pudiera probar que han sido ejercidos contra la buena fe
o con un mero ánimo de dañar a otro. Estas excepciones se explican porque
ODOH\SUH¿HUHWROHUDUORVDFWRVDEXVLYRVTXHSXGLHUHQHQDOJXQDVVLWXDFLRQHV
presentarse en aras de preservar una más completa libertad del titular del
GHUHFKRSDUDHMHUFHUORGHOPRGRTXHSUH¿HUD(QHOIRQGRORTXHVHKDFH
es suprimir la discusión sobre si su ejercicio ha sido o no conforme a la
buena fe, porque la misma discusión entrabaría el libre ejercicio del derecho,
que parece preferible en atención a consideraciones de bienestar general.
Así por ejemplo el derecho de revocar un testamento (cfr. art. 999 CC)
es un derecho absoluto, que no podría ser controlado judicialmente por el
hecho de alegarse que hubo un ejercicio abusivo del mismo. Aunque el
único propósito de la revocación hubiera sido el de perjudicar a los here-
GHURVLQVWLWXLGRVHQpOHVYiOLGD\H¿FD]
No siempre es sencillo advertir cuándo un derecho es absoluto y depen-
derá de la interpretación de las normas legales que lo consagran y de la
¿QDOLGDGGHOPLVPRGHUHFKR(QWUHQRVRWURVVHPHQFLRQDQFRPRGHUHFKRV
absolutos el derecho del padre, madre o ascendientes para asentir o no al
matrimonio del hijo o descendiente (arts. 107 y 112.1 CC), el derecho del
acreedor a pedir la resolución de un contrato (art. 1489 CC) y el derecho
a demandar la partición de una comunidad (art. 1317 CC).
3. Efectos de la declaración de abusividad
La doctrina y la jurisprudencia han ido estableciendo los efectos que
se producen cuando se declara que un acto se ha realizado mediando un
ejercicio abusivo del derecho.
ejercicio abusivo del derecho.
se producen cuando se declara que un acto se ha realizado mediando un
La doctrina y la jurisprudencia han ido estableciendo los efectos que
3. Efectos de la declaración de abusividad
a demandar la partición de una comunidad (art. 1317 CC).
acreedor a pedir la resolución de un contrato (art. 1489 CC) y el derecho
matrimonio del hijo o descendiente (arts. 107 y 112.1 CC), el derecho del
absolutos el derecho del padre, madre o ascendientes para asentir o no al
¿QDOLGDGGHOPLVPRGHUHFKR(QWUHQRVRWURVVHPHQFLRQDQFRPRGHUHFKRV
derá de la interpretación de las normas legales que lo consagran y de la
No siempre es sencillo advertir cuándo un derecho es absoluto y depen-
GHURVLQVWLWXLGRVHQpOHVYiOLGD\H¿FD]
único propósito de la revocación hubiera sido el de perjudicar a los here-
hecho de alegarse que hubo un ejercicio abusivo del mismo. Aunque el
es un derecho absoluto, que no podría ser controlado judicialmente por el
Así por ejemplo el derecho de revocar un testamento (cfr. art. 999 CC)
que parece preferible en atención a consideraciones de bienestar general.
buena fe, porque la misma discusión entrabaría el libre ejercicio del derecho,
es suprimir la discusión sobre si su ejercicio ha sido o no conforme a la
GHUHFKRSDUDHMHUFHUORGHOPRGRTXHSUH¿HUD(QHOIRQGRORTXHVHKDFH
presentarse en aras de preservar una más completa libertad del titular del
ODOH\SUH¿HUHWROHUDUORVDFWRVDEXVLYRVTXHSXGLHUHQHQDOJXQDVVLWXDFLRQHV
o con un mero ánimo de dañar a otro. Estas excepciones se explican porque
ni aun cuando se pudiera probar que han sido ejercidos contra la buena fe
denominan “absolutos”, justamente porque no admiten un control judicial
La teoría del abuso del derecho no se aplica a aquellos derechos que se
2. Excepción: los derechos absolutos
el perjuicio ajeno, será obligado a cegarlo” (art. 56.1 Código de Aguas).
de ello no reportare utilidad alguna, o no tanta que pueda compararse con
puede cavar pozos en suelo propio para las bebidas y usos domésticos, “si
HERNÁN CORRAL TALCIANI 484
FRENTE
al acceso a la justicia y al debido proceso (art. 19.3º Const.).
por los perjuicios causados. Esto atentaría contra el derecho fundamental
el miedo a que resulten luego, si pierden el juicio, obligados a responder
personas para que recurran a los tribunales para proteger sus intereses por
la acción queda patente. De lo contrario se corre el riesgo de inhibir a las
quedar reservado para casos muy excepcionales en que la ilegitimidad de
en el ejercicio de acciones judiciales debiera ser mucho más estricto, y
No obstante, hay consenso en que el criterio para determinar el abuso
y 328 CC).
una demanda sin fundamento con dolo, fraude o mala fe (arts. 141, 197
a la posibilidad de tener que indemnizar perjuicios cuando se presente
También existen normas en el Código Civil que aluden expresamente
o el juez decide no mantenerla (art. 280 CPC).
deduce oportunamente la demanda o no pide la mantención de esa medida
causados a quien obtiene una medida prejudicial precautoria y luego no
el Código de Procedimiento Civil que hace responder por los perjuicios
TXHRULJLQHUHVSRQVDELOLGDGFLYLO(VWHSULQFLSLRSXHGHYHUVHUHÀHMDGRHQ
temeraria o infundada ello puede constituir un ejercicio abusivo del derecho
ODDFFLyQMXGLFLDOGHPRGRTXHVLVHLQWHUSRQHXQDDFFLyQPDQL¿HVWDPHQWH
Se ha extendido la teoría del abuso del derecho al ejercicio del derecho a
4. El ejercicio abusivo de las acciones judiciales
extracontractual (arts. 2314 y 2329 CC).
de un hecho ilícito (delito o cuasidelito) que genera responsabilidad civil
daños causados. En este caso, el abuso del derecho asume la naturaleza
los efectos anteriores se ordenará al autor del abuso que indemnice los
Finalmente, si se han producido perjuicios que no pueden repararse con
que persisten en el tiempo.
que constituyan abuso o se dispondrá el cese de ellas si se trata de actos
En segundo lugar, se producirá un efecto inhibitorio de nuevas conductas
inoponible a la persona que ha pretendido perjudicar.
En primer lugar, se privará de efectos al acto abusivo declarándolo
485 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 485
En primer lugar, se privará de efectos al acto abusivo declarándolo
inoponible a la persona que ha pretendido perjudicar.
En segundo lugar, se producirá un efecto inhibitorio de nuevas conductas
que constituyan abuso o se dispondrá el cese de ellas si se trata de actos
que persisten en el tiempo.
Finalmente, si se han producido perjuicios que no pueden repararse con
los efectos anteriores se ordenará al autor del abuso que indemnice los
daños causados. En este caso, el abuso del derecho asume la naturaleza
de un hecho ilícito (delito o cuasidelito) que genera responsabilidad civil
extracontractual (arts. 2314 y 2329 CC).
4. El ejercicio abusivo de las acciones judiciales
Se ha extendido la teoría del abuso del derecho al ejercicio del derecho a
ODDFFLyQMXGLFLDOGHPRGRTXHVLVHLQWHUSRQHXQDDFFLyQPDQL¿HVWDPHQWH
temeraria o infundada ello puede constituir un ejercicio abusivo del derecho
TXHRULJLQHUHVSRQVDELOLGDGFLYLO(VWHSULQFLSLRSXHGHYHUVHUHÀHMDGRHQ
el Código de Procedimiento Civil que hace responder por los perjuicios
causados a quien obtiene una medida prejudicial precautoria y luego no
deduce oportunamente la demanda o no pide la mantención de esa medida
o el juez decide no mantenerla (art. 280 CPC).
También existen normas en el Código Civil que aluden expresamente
a la posibilidad de tener que indemnizar perjuicios cuando se presente
una demanda sin fundamento con dolo, fraude o mala fe (arts. 141, 197
y 328 CC).
No obstante, hay consenso en que el criterio para determinar el abuso
en el ejercicio de acciones judiciales debiera ser mucho más estricto, y
quedar reservado para casos muy excepcionales en que la ilegitimidad de
la acción queda patente. De lo contrario se corre el riesgo de inhibir a las
personas para que recurran a los tribunales para proteger sus intereses por
el miedo a que resulten luego, si pierden el juicio, obligados a responder
por los perjuicios causados. Esto atentaría contra el derecho fundamental
al acceso a la justicia y al debido proceso (art. 19.3º Const.).

486 HERNÁN CORRAL TALCIANI
5. La doctrina de los actos propios
Por regla general, salvo que una persona se haya obligado jurídicamente
a realizar una determinada conducta, ella es libre para cambiar de opinión y
ejecutar actos que resulten en contradicción con comportamientos anteriores.
6LQHPEDUJRHQRFDVLRQHVHVWDPRGL¿FDFLyQGHFRPSRUWDPLHQWRSXHGH
lesionar los intereses de terceros que legítimamente han desarrollado expec-
tativas en que una persona no va a variar una decisión o actitud adoptada
previamente. Si lo hace podrá alegar que dicho acto al ser contradictorio con
XQDFWRGHOPLVPRVXMHWRDQWHULRUQRSXHGHWHQHUH¿FDFLDHQVXSHUMXLFLR
Surge así la doctrina del acto propio que se asienta en el aforismo: nadie
puede venir en contra de sus propios actos: venire contra factum proprium
non valet. La doctrina tiene orígenes medievales, aunque basada en texto
romanos, y se encuentra emparentada con una institución semejante que
opera en el Derecho anglosajón: el estoppel.
Aunque no ha sido consagrada por ninguna norma general, la doctrina y
la jurisprudencia reconocen que la doctrina que prohíbe ir contra los propios
DFWRVHVXQDHVSHFL¿FDFLyQGHOSULQFLSLRJHQHUDOGHEXHQDIH6HFRQVLGHUD
entonces, que quien pretende ir contra sus actos anteriores defraudando la
expectativas legítimas de terceros, no está actuando de buena fe y no debe
ser amparado en la pretensión.
Se trata de una doctrina que opera en casos excepcionales, y de modo
supletorio, es decir, siempre que no haya otro instrumento legal que proteja
al tercero de la actuación incoherente de una persona.
Para que pueda aplicarse esta doctrina se requiere el cumplimiento de
varios requisitos, a saber: 1º) La primera conducta debe ser voluntaria, re-
levante y válida; 2º) La primera conducta debe generar un estado de hecho
que permita abrigar expectativas legítimas a otra persona; 3º) La segunda
conducta debe ser contradictoria con la primera; 4º) Por la segunda conducta
se pretende ejercer un derecho, facultad o pretensión; 5º) Identidad entre
quien desarrolló la primera conducta y quien ahora pretende desconocerla.
Cumplidos estos requisitos, entonces el juez debe desestimar el derecho,
IDFXOWDGRSUHWHQVLyQ\UHVWDUOHHIHFWRVHQSHUMXLFLRGHOWHUFHURTXHFRQ¿y
en la primera conducta.
en la primera conducta.
IDFXOWDGRSUHWHQVLyQ\UHVWDUOHHIHFWRVHQSHUMXLFLRGHOWHUFHURTXHFRQ¿y
Cumplidos estos requisitos, entonces el juez debe desestimar el derecho,
quien desarrolló la primera conducta y quien ahora pretende desconocerla.
se pretende ejercer un derecho, facultad o pretensión; 5º) Identidad entre
conducta debe ser contradictoria con la primera; 4º) Por la segunda conducta
que permita abrigar expectativas legítimas a otra persona; 3º) La segunda
levante y válida; 2º) La primera conducta debe generar un estado de hecho
varios requisitos, a saber: 1º) La primera conducta debe ser voluntaria, re-
Para que pueda aplicarse esta doctrina se requiere el cumplimiento de
al tercero de la actuación incoherente de una persona.
supletorio, es decir, siempre que no haya otro instrumento legal que proteja
Se trata de una doctrina que opera en casos excepcionales, y de modo
ser amparado en la pretensión.
expectativas legítimas de terceros, no está actuando de buena fe y no debe
entonces, que quien pretende ir contra sus actos anteriores defraudando la
DFWRVHVXQDHVSHFL¿FDFLyQGHOSULQFLSLRJHQHUDOGHEXHQDIH6HFRQVLGHUD
la jurisprudencia reconocen que la doctrina que prohíbe ir contra los propios
Aunque no ha sido consagrada por ninguna norma general, la doctrina y
opera en el Derecho anglosajón: el estoppel.
romanos, y se encuentra emparentada con una institución semejante que
non valet. La doctrina tiene orígenes medievales, aunque basada en texto
puede venir en contra de sus propios actos: venire contra factum proprium
Surge así la doctrina del acto propio que se asienta en el aforismo: nadie
XQDFWRGHOPLVPRVXMHWRDQWHULRUQRSXHGHWHQHUH¿FDFLDHQVXSHUMXLFLR
previamente. Si lo hace podrá alegar que dicho acto al ser contradictorio con
tativas en que una persona no va a variar una decisión o actitud adoptada
lesionar los intereses de terceros que legítimamente han desarrollado expec-
6LQHPEDUJRHQRFDVLRQHVHVWDPRGL¿FDFLyQGHFRPSRUWDPLHQWRSXHGH
ejecutar actos que resulten en contradicción con comportamientos anteriores.
a realizar una determinada conducta, ella es libre para cambiar de opinión y
Por regla general, salvo que una persona se haya obligado jurídicamente
5. La doctrina de los actos propios
HERNÁN CORRAL TALCIANI 486
FRENTE

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 487

BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: RODRÍGUEZ GREZ, Pablo, El abuso del derecho y el abuso

circunstancial, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1998; TERRAZAS PONCE, Juan
'DYLG³$EXVRGHO'HUHFKRGH¿QLFLRQHVHQWRUQRDVXRULJHQ´HQ$OH[=~xLJD
(coord.), Estudios de Derecho Privado. Libro homenaje al jurista René Abeliuk
Manasevich, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2011, pp. 279-317; CORRAL
TALCIANI, Hernán (edit.), Venire contra factum proprium. Escritos sobre la fun-
damentación, alcance y límites de la doctrina de los actos propios, Cuadernos
de Extensión Jurídica 18, Universidad de los Andes, Santiago, 2010.

de Extensión Jurídica 18, Universidad de los Andes, Santiago, 2010.

damentación, alcance y límites de la doctrina de los actos propios, Cuadernos
TALCIANI, Hernán (edit.), Venire contra factum proprium. Escritos sobre la fun-
Manasevich, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2011, pp. 279-317; CORRAL
(coord.), Estudios de Derecho Privado. Libro homenaje al jurista René Abeliuk
'DYLG³$EXVRGHO'HUHFKRGH¿QLFLRQHVHQWRUQRDVXRULJHQ´HQ$OH[=~xLJD
circunstancial, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1998; TERRAZAS PONCE, Juan
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: RODRÍGUEZ GREZ, Pablo, El abuso del derecho y el abuso

487 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

FRENTE

corridos son aquellos en que se cuentan todos los días que componen el
1º) Plazos de días corridos y plazos de días útiles: Los plazos de días

/RVSOD]RVSXHGHQFODVL¿FDUVHGHYDULDVPDQHUDV CAPÍTULO IV
RELACIÓN JURÍDICA Y MEDIDAS DE TIEMPO Y ESPACIO
2. Clases de plazos

“un momento” (art. 74 CC).

contenido en el Código es el necesario para la existencia legal del nacido:
OODPDGR SDFWR FRPLVRULR FDOL¿FDGR DUW  &&  (O SOD]R PiV EUHYH
por excepción puede haber plazos de horas como sucede con el plazo del
En general, la unidad menor en la que se cuenta un plazo es el día, pero
Dentro de cada día, se divide el tiempo en horas, minutos y segundos.

I. MEDIDAS DE TIEMPO
7UHQWR %XODInter Gravissimas).
Papa Gregorio XIII, en aplicación de uno de los acuerdos del Concilio de
1. El plazo y su cómputo
calendario gregoriano, llamado así porque fue establecido en 1582 por el
usuales de cómputo del tiempo: días, meses y años. Se calculan según el
(OWLHPSRWLHQHLQÀXHQFLDVREUHODVUHODFLRQHVMXUtGLFDV/DPHGLGDGHXQ
Para el cómputo de los plazos nuestras leyes utilizan las unidades
determinado lapso de tiempo se denomina generalmente plazo o término.
determinado lapso de tiempo se denomina generalmente plazo o término.
Para el cómputo de los plazos nuestras leyes utilizan las unidades
(OWLHPSRWLHQHLQÀXHQFLDVREUHODVUHODFLRQHVMXUtGLFDV/DPHGLGDGHXQ
usuales de cómputo del tiempo: días, meses y años. Se calculan según el
calendario gregoriano, llamado así porque fue establecido en 1582 por el
1. El plazo y su cómputo
Papa Gregorio XIII, en aplicación de uno de los acuerdos del Concilio de
7UHQWR %XODInter Gravissimas).
I. MEDIDAS DE TIEMPO

Dentro de cada día, se divide el tiempo en horas, minutos y segundos.

En general, la unidad menor en la que se cuenta un plazo es el día, pero
por excepción puede haber plazos de horas como sucede con el plazo del
OODPDGR SDFWR FRPLVRULR FDOL¿FDGR DUW  &&  (O SOD]R PiV EUHYH
contenido en el Código es el necesario para la existencia legal del nacido:
“un momento” (art. 74 CC).

2. Clases de plazos
RELACIÓN JURÍDICA Y MEDIDAS DE TIEMPO Y ESPACIO
CAPÍTULO IV /RVSOD]RVSXHGHQFODVL¿FDUVHGHYDULDVPDQHUDV

1º) Plazos de días corridos y plazos de días útiles: Los plazos de días
corridos son aquellos en que se cuentan todos los días que componen el

490 HERNÁN CORRAL TALCIANI
plazo incluyendo los feriados. El plazo de días útiles o hábiles es aquél
que se suspende durante los feriados, es decir, éstos no se cuentan para
computar los días de que se compone el plazo. Esta distinción se aplica
únicamente a los plazos de días: los plazos de meses o años incluyen tanto
los días hábiles como los feriados o inhábiles.
2º) Plazos legales, judiciales y convencionales: Los plazos legales son
aquellos que determina la ley. Los plazos judiciales son aquellos en que, por
H[FHSFLyQVHxDODGDHQODPLVPDOH\VRQ¿MDGRVSRUXQMXH])LQDOPHQWH
tenemos los plazos convencionales que son aquellos que se estipulan en
los contratos o convenciones que celebran los particulares.
3º) Fatales y no fatales: Son fatales los que por su solo transcurso extin-
guen el derecho que debía ejercerse en el plazo. Son no fatales los plazos
por cuyo mero transcurso no se extingue el derecho, sino que necesitan
una manifestación de voluntad de una de las partes de querer aprovecharse
de dicha extinción.
En Derecho Civil lo común es que los plazos sean no fatales, salvo
que se exprese lo contrario. Sin embargo, las expresiones “en” o “dentro
de” son indicaciones de la fatalidad del plazo (art. 49 CC). En cambio, en
materias procesales, los plazos establecidos en el Código de Procedimiento
Civil son todos fatales, salvo aquellos establecidos para la realización de
actuaciones propias del tribunal (art. 64 CPC).
3. Reglas para computar los plazos
El Código Civil contiene algunas reglas sobre la forma en que se com-
putan los plazos que tienen gran importancia porque no sólo se aplican a
los plazos contenidos en este Código sino que a cualquier plazo, salvo que
la ley o la convención hayan dispuesto algo diverso.
El cómputo de los plazos de horas se hace de momento a momento. Así
un plazo de 24 horas que comienza a correr a las 15:00 horas de un día,
termina a las 15:00 horas del día siguiente. Cuando el plazo es de días,
meses o años, el cómputo va desde la medianoche del día en que comienza
el plazo hasta la medianoche del día en que termina. Así el plazo de tres
el plazo hasta la medianoche del día en que termina. Así el plazo de tres
meses o años, el cómputo va desde la medianoche del día en que comienza
termina a las 15:00 horas del día siguiente. Cuando el plazo es de días,
un plazo de 24 horas que comienza a correr a las 15:00 horas de un día,
El cómputo de los plazos de horas se hace de momento a momento. Así
la ley o la convención hayan dispuesto algo diverso.
los plazos contenidos en este Código sino que a cualquier plazo, salvo que
putan los plazos que tienen gran importancia porque no sólo se aplican a
El Código Civil contiene algunas reglas sobre la forma en que se com-
3. Reglas para computar los plazos
actuaciones propias del tribunal (art. 64 CPC).
Civil son todos fatales, salvo aquellos establecidos para la realización de
materias procesales, los plazos establecidos en el Código de Procedimiento
de” son indicaciones de la fatalidad del plazo (art. 49 CC). En cambio, en
que se exprese lo contrario. Sin embargo, las expresiones “en” o “dentro
En Derecho Civil lo común es que los plazos sean no fatales, salvo
de dicha extinción.
una manifestación de voluntad de una de las partes de querer aprovecharse
por cuyo mero transcurso no se extingue el derecho, sino que necesitan
guen el derecho que debía ejercerse en el plazo. Son no fatales los plazos
3º) Fatales y no fatales: Son fatales los que por su solo transcurso extin-
los contratos o convenciones que celebran los particulares.
tenemos los plazos convencionales que son aquellos que se estipulan en
H[FHSFLyQVHxDODGDHQODPLVPDOH\VRQ¿MDGRVSRUXQMXH])LQDOPHQWH
aquellos que determina la ley. Los plazos judiciales son aquellos en que, por
2º) Plazos legales, judiciales y convencionales: Los plazos legales son
los días hábiles como los feriados o inhábiles.
únicamente a los plazos de días: los plazos de meses o años incluyen tanto
computar los días de que se compone el plazo. Esta distinción se aplica
que se suspende durante los feriados, es decir, éstos no se cuentan para
plazo incluyendo los feriados. El plazo de días útiles o hábiles es aquél
HERNÁN CORRAL TALCIANI 490
FRENTE
para apelar de una sentencia, por ejemplo, es un plazo de caducidad (art.
SRUTXLHQVHDSURYHFKDGHHOOR\HOMXH]SXHGHGHFODUDUORGHR¿FLR(OSOD]R
HOSOD]RFDGXFDGHMDGHVHUH¿FD]GHPRGRTXHQRQHFHVLWDVHUDOHJDGR
ción. Aquí sí el derecho se extingue por el solo hecho de haber transcurrido
determinado lapso de tiempo, generalmente más breve que el de la prescrip-
como elemento de su estructura interna tienen limitada su duración a un
La caducidad no afecta a todos los derechos, sino sólo a algunos que
(arts. 2492-2524 CC).
OD DGTXLVLWLYD HQ HO WtWXOR TXH HVWi DO ¿QDO HO WtWXOR ;/,, GHO OLEUR ,9
tácitamente. El Código Civil regula la prescripción extintiva, junto con
GHR¿FLR3RUORPLVPRODSUHVFULSFLyQSXHGHVHUUHQXQFLDGDH[SUHVDR
prescripción, para operar, debe ser alegada y no puede el juez declararla
pasado el tiempo exigido por la prescripción. Por eso, se dice que la
judicialmente, normalmente cuando el titular lo exige después de haber
SURGXFHDXWRPiWLFDPHQWHVLQRTXHHOEHQH¿FLDGRSRUHOODGHEHSHGLUOD
no lo ha ejercido ni lo ha reclamado. Pero la extinción del derecho no se
interés por el derecho cuando transcurre un lapso de tiempo y su titular
La prescripción extintiva se funda en una cierta presunción de des-
SURGXFHODH[WLQFLyQGHOGHUHFKRSHURVXV¿QDOLGDGHV\DOFDQFHVVRQGLYHUVRV
relaciones jurídicas: la prescripción extintiva y la caducidad. En ambas se
Dos instituciones jurídicas dicen relación con el paso del tiempo en las
4. Limitación temporal de los derechos: prescripción y caducidad
del 2020 (año bisiesto).
meses contados desde el 31 de diciembre de 2019 expira el 29 de febrero
el 10 de abril de 2017 vence el 10 de abril de 2018, pero el plazo de dos
en el último de éste (art. 48.2 CC). Así, el plazo de un año contado desde
vence y si ese día no existe en el mes o año de término, el plazo termina
el mismo día en que comenzó a computarse pero del mes o año en que
de estos plazos. De esta manera, se pone como día de término del plazo
número de días, se hizo necesario dar reglas especiales para el cómputo
Como en nuestro calendario los meses y los años no tienen el mismo
plazos son de “días completos” (art. 48.1 CC).
días dura hasta las 24:00 horas del tercer día. Por eso se dice que estos
491 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 491
días dura hasta las 24:00 horas del tercer día. Por eso se dice que estos
plazos son de “días completos” (art. 48.1 CC).
Como en nuestro calendario los meses y los años no tienen el mismo
número de días, se hizo necesario dar reglas especiales para el cómputo
de estos plazos. De esta manera, se pone como día de término del plazo
el mismo día en que comenzó a computarse pero del mes o año en que
vence y si ese día no existe en el mes o año de término, el plazo termina
en el último de éste (art. 48.2 CC). Así, el plazo de un año contado desde
el 10 de abril de 2017 vence el 10 de abril de 2018, pero el plazo de dos
meses contados desde el 31 de diciembre de 2019 expira el 29 de febrero
del 2020 (año bisiesto).
4. Limitación temporal de los derechos: prescripción y caducidad
Dos instituciones jurídicas dicen relación con el paso del tiempo en las
relaciones jurídicas: la prescripción extintiva y la caducidad. En ambas se
SURGXFHODH[WLQFLyQGHOGHUHFKRSHURVXV¿QDOLGDGHV\DOFDQFHVVRQGLYHUVRV
La prescripción extintiva se funda en una cierta presunción de des-
interés por el derecho cuando transcurre un lapso de tiempo y su titular
no lo ha ejercido ni lo ha reclamado. Pero la extinción del derecho no se
SURGXFHDXWRPiWLFDPHQWHVLQRTXHHOEHQH¿FLDGRSRUHOODGHEHSHGLUOD
judicialmente, normalmente cuando el titular lo exige después de haber
pasado el tiempo exigido por la prescripción. Por eso, se dice que la
prescripción, para operar, debe ser alegada y no puede el juez declararla
GHR¿FLR3RUORPLVPRODSUHVFULSFLyQSXHGHVHUUHQXQFLDGDH[SUHVDR
tácitamente. El Código Civil regula la prescripción extintiva, junto con
OD DGTXLVLWLYD HQ HO WtWXOR TXH HVWi DO ¿QDO HO WtWXOR ;/,, GHO OLEUR ,9
(arts. 2492-2524 CC).
La caducidad no afecta a todos los derechos, sino sólo a algunos que
como elemento de su estructura interna tienen limitada su duración a un
determinado lapso de tiempo, generalmente más breve que el de la prescrip-
ción. Aquí sí el derecho se extingue por el solo hecho de haber transcurrido
HOSOD]RFDGXFDGHMDGHVHUH¿FD]GHPRGRTXHQRQHFHVLWDVHUDOHJDGR
SRUTXLHQVHDSURYHFKDGHHOOR\HOMXH]SXHGHGHFODUDUORGHR¿FLR(OSOD]R
para apelar de una sentencia, por ejemplo, es un plazo de caducidad (art.
492 HERNÁN CORRAL TALCIANI
&3& 7DPELpQORHVHOSOD]RSDUDLPSXJQDUOD¿OLDFLyQPDWULPRQLDO
de un hijo (art. 212 CC).
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: LIRA URQUIETA, Pedro, “El concepto jurídico de la caduci-
dad y la prescripción extintiva”, en RDJ, t. 24, sec. Derecho, pp. 144-168; PRADO
PUGA$UWXUR³$OJXQRVDVSHFWRVVREUHODFDGXFLGDG\VXGLVWLQFLyQFRQ¿JXUDV
D¿QHV´HQGJ 274, 2003, pp. 7-15; BARCIA LEHMANNN, Rodrigo, “Estudio sobre
la prescripción y caducidad en el derecho del consumo”, en Revista Chilena de
Derecho Privado 19, 2012, pp. 115-163.
II. REGLAS SOBRE MEDIDAS DE PESO Y ESPACIO
Según el texto original del Código Civil, que sigue vigente, “las medidas
de extensión, peso, duración y cualesquiera otras de que se haga mención
en las leyes, o en los decretos del Presidente de la República, o de los tri-
EXQDOHVRMX]JDGRVVHHQWHQGHUiQVLHPSUHVHJ~QODVGH¿QLFLRQHVOHJDOHV
y a falta de éstas, en el sentido general y popular, a menos de expresarse
otra cosa” (art. 51 CC).
/DGH¿QLFLyQOHJDOGHHVWDVPHGLGDVVHKL]RDWUDYpVGHODOH\GHGH
enero de 1848, anterior a la entrada en vigor del Código y que permanece
en vigor hasta hoy. Esta ley consagró en Chile el sistema métrico decimal,
que se había instaurado en Francia con la Revolución de 1789. Así, para las
medidas de longitud se establece como unidad, el metro, entendido como
una diez millonésima parte del cuadrante del meridiano terrestre. Para las
PHGLGDVGHVXSHU¿FLHVH¿MDHOPHWURFXDGUDGRSDUDODVGHFDSDFLGDG\GH
áridos, el litro; para las de volúmenes, el metro cúbico y para las de peso,
el kilogramo. Todo ello con sus correspondientes divisiones.
La ley es imperativa: “No habrá más pesos i medidas nacionales que los
expresados en la presente ley” (art. 10). Es curioso, sin embargo, que el
mismo Código Civil no respetó el sistema consagrado por la ley de 1848
\VHUH¿ULyDPHGLGDVFRPRODVOHJXDVPDULQDV DQWLJXRDUW&& \ODV
fanegas (art. 951 CC). La ley Nº 18.565, de 23 de octubre de 1986, que
PRGL¿FyHODUWGHO&yGLJRTXHGH¿QHHOGRPLQLRS~EOLFRPDUtWLPR
nuevamente introdujo una medida que no es congruente con el sistema
métrico decimal: la milla marina (equivale a 1.852 metros).
métrico decimal: la milla marina (equivale a 1.852 metros).
nuevamente introdujo una medida que no es congruente con el sistema
PRGL¿FyHODUWGHO&yGLJRTXHGH¿QHHOGRPLQLRS~EOLFRPDUtWLPR
fanegas (art. 951 CC). La ley Nº 18.565, de 23 de octubre de 1986, que
\VHUH¿ULyDPHGLGDVFRPRODVOHJXDVPDULQDV DQWLJXRDUW&& \ODV
mismo Código Civil no respetó el sistema consagrado por la ley de 1848
expresados en la presente ley” (art. 10). Es curioso, sin embargo, que el
La ley es imperativa: “No habrá más pesos i medidas nacionales que los
el kilogramo. Todo ello con sus correspondientes divisiones.
áridos, el litro; para las de volúmenes, el metro cúbico y para las de peso,
PHGLGDVGHVXSHU¿FLHVH¿MDHOPHWURFXDGUDGRSDUDODVGHFDSDFLGDG\GH
una diez millonésima parte del cuadrante del meridiano terrestre. Para las
medidas de longitud se establece como unidad, el metro, entendido como
que se había instaurado en Francia con la Revolución de 1789. Así, para las
en vigor hasta hoy. Esta ley consagró en Chile el sistema métrico decimal,
enero de 1848, anterior a la entrada en vigor del Código y que permanece
/DGH¿QLFLyQOHJDOGHHVWDVPHGLGDVVHKL]RDWUDYpVGHODOH\GHGH
otra cosa” (art. 51 CC).
y a falta de éstas, en el sentido general y popular, a menos de expresarse
EXQDOHVRMX]JDGRVVHHQWHQGHUiQVLHPSUHVHJ~QODVGH¿QLFLRQHVOHJDOHV
en las leyes, o en los decretos del Presidente de la República, o de los tri-
de extensión, peso, duración y cualesquiera otras de que se haga mención
Según el texto original del Código Civil, que sigue vigente, “las medidas
II. REGLAS SOBRE MEDIDAS DE PESO Y ESPACIO
Derecho Privado 19, 2012, pp. 115-163.
la prescripción y caducidad en el derecho del consumo”, en Revista Chilena de
D¿QHV´HQGJ 274, 2003, pp. 7-15; BARCIA LEHMANNN, Rodrigo, “Estudio sobre
PUGA$UWXUR³$OJXQRVDVSHFWRVVREUHODFDGXFLGDG\VXGLVWLQFLyQFRQ¿JXUDV
dad y la prescripción extintiva”, en RDJ, t. 24, sec. Derecho, pp. 144-168; PRADO
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: LIRA URQUIETA, Pedro, “El concepto jurídico de la caduci-
de un hijo (art. 212 CC).
&3& 7DPELpQORHVHOSOD]RSDUDLPSXJQDUOD¿OLDFLyQPDWULPRQLDO
HERNÁN CORRAL TALCIANI 492
FRENTE

Jurídico, reimp. de la edición de 1971, Civitas, Madrid, 1991; BETTI, Emilio,

RDJ, t. 48, sec. Derecho, pp. 13-18; DE CASTRO Y BRAVO, Federico. El Negocio
VARGAS, Victorio, “Nociones elementales sobre la teoría del negocio jurídico”, en
GH*%)HUUL´HQRevista de Derecho Privado (España), 1991, pp. 26-32; PESCIO
Hernán, “El negocio jurídico, ¿Un concepto en crisis? A propósito de una obra
general del acto jurídico, LegalPublishing, Santiago, 2009; CORRAL TALCIANI,
Chile, Santiago, 2003; COURT MURASSO, Eduardo, Curso de Derecho Civil. Teoría
DEL RÍO, Víctor, Teoría General del Acto Jurídico, 5ª edic., Editorial Jurídica de
Civil chileno, Ediciones Universidad Católica de Chile, Santiago, 1997; VIAL
de Chile, Santiago, 2012; LECAROS ZEGERS, Raúl, El acto jurídico en el Código
ÁGUILA, Ramón, Teoría General del Negocio Jurídico, 2ª edic., Editorial Jurídica
de Derecho Civil chileno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, t. I; DOMÍNGUEZ
ledoPerrot, Santiago, 2011, pp. 279-549; BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Lecciones
Gonzalo, Explicaciones de Derecho Civil. Parte general y acto jurídico, Abe-
4ª edic., Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2002, pp. 235-388; RUZ LÁRTIGA,
Santiago, 1994, pp. 232-415; DUCCI CLARO, Carlos, Derecho Civil. Parte general,
LARRAÍN RÍOS, Hernán, Lecciones de Derecho Civil, Editorial Jurídica de Chile,
de Derecho Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1978, t. II, pp. 21-313;
de Chile, Santiago, 1998, t. II, pp. 133-408; PESCIO VARGAS, Victorio, Manual PARTE IV
de clases de Arturo Alessandri y Manuel Somarriva, 6ª edic., Editorial Jurídica
recho Civil. Partes preliminar y general, explicaciones basadas en las versiones EL ACTO O NEGOCIO JURÍDICO
1992, t. XI, pp. 7-466, t. XII, pp. 578-651; VODANOVIC, Antonio, Tratado de De-
chileno y comparado, Editorial Jurídica de Chile, reimp. de la 2ª edic. Santiago,
BIBLIOGRAFÍA GENERAL : CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones de Derecho Civil
BIBLIOGRAFÍA GENERAL : CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones de Derecho Civil
chileno y comparado, Editorial Jurídica de Chile, reimp. de la 2ª edic. Santiago,
1992, t. XI, pp. 7-466, t. XII, pp. 578-651; VODANOVIC, Antonio, Tratado de De-
EL ACTO O NEGOCIO JURÍDICO recho Civil. Partes preliminar y general, explicaciones basadas en las versiones
de clases de Arturo Alessandri y Manuel Somarriva, 6ª edic., Editorial Jurídica
PARTE IV de Chile, Santiago, 1998, t. II, pp. 133-408; PESCIO VARGAS, Victorio, Manual
de Derecho Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1978, t. II, pp. 21-313;
LARRAÍN RÍOS, Hernán, Lecciones de Derecho Civil, Editorial Jurídica de Chile,
Santiago, 1994, pp. 232-415; DUCCI CLARO, Carlos, Derecho Civil. Parte general,
4ª edic., Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2002, pp. 235-388; RUZ LÁRTIGA,
Gonzalo, Explicaciones de Derecho Civil. Parte general y acto jurídico, Abe-
ledoPerrot, Santiago, 2011, pp. 279-549; BARCIA LEHMANN, Rodrigo, Lecciones
de Derecho Civil chileno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, t. I; DOMÍNGUEZ
ÁGUILA, Ramón, Teoría General del Negocio Jurídico, 2ª edic., Editorial Jurídica
de Chile, Santiago, 2012; LECAROS ZEGERS, Raúl, El acto jurídico en el Código
Civil chileno, Ediciones Universidad Católica de Chile, Santiago, 1997; VIAL
DEL RÍO, Víctor, Teoría General del Acto Jurídico, 5ª edic., Editorial Jurídica de
Chile, Santiago, 2003; COURT MURASSO, Eduardo, Curso de Derecho Civil. Teoría
general del acto jurídico, LegalPublishing, Santiago, 2009; CORRAL TALCIANI,
Hernán, “El negocio jurídico, ¿Un concepto en crisis? A propósito de una obra
GH*%)HUUL´HQRevista de Derecho Privado (España), 1991, pp. 26-32; PESCIO
VARGAS, Victorio, “Nociones elementales sobre la teoría del negocio jurídico”, en
RDJ, t. 48, sec. Derecho, pp. 13-18; DE CASTRO Y BRAVO, Federico. El Negocio
Jurídico, reimp. de la edición de 1971, Civitas, Madrid, 1991; BETTI, Emilio,
494 HERNÁN CORRAL TALCIANI

Teoría General del Negocio Jurídico, trad. A. Martin Pérez, Comares, Granada,
2000; FERRI, Giovanni %DWWLVWDEl negocio jurídico, trad. Leysser L. León, Ara
Editores, Lima, 2002; GALGANO, Francisco, El negocio jurídico,WUDG%ODVFR*DVFy
)UDQFLVFR\3UDWV$OEHQWRVD/RUHQ]R(GLFLRQHV7LUDQWOR%ODQFK9DOHQFLD

)UDQFLVFR\3UDWV$OEHQWRVD/RUHQ]R(GLFLRQHV7LUDQWOR%ODQFK9DOHQFLD
Editores, Lima, 2002; GALGANO, Francisco, El negocio jurídico,WUDG%ODVFR*DVFy
2000; FERRI, Giovanni %DWWLVWDEl negocio jurídico, trad. Leysser L. León, Ara
Teoría General del Negocio Jurídico, trad. A. Martin Pérez, Comares, Granada,

HERNÁN CORRAL TALCIANI 494

FRENTE
propias relaciones, se incurriría en un totalitarismo injusto y despótico.
reconociera esta facultad de los particulares de regular por sí mismos sus
sión de la ley o del Estado, sino una exigencia de justicia natural. Si no se
Por eso puede decirse que la autonomía privada no es una mera conce-
su incumplimiento.
plirán las promesas realizadas y que, en caso contrario, se responderá por
VXSRQHWDPELpQUHVSRQVDELOLGDGORVGHPiVSXHGHQFRQ¿DUHQTXHVHFXP-
la posibilidad del compromiso: de prometer una conducta futura. Libertad
bertad que es propia de la dignidad humana. La libertad incluye justamente
que fundamenta todo nuestro ordenamiento jurídico y que emana de la li-
La autonomía privada puede ser entendido como un principio general
ha preferido la denominación más comprensiva de “autonomía privada”.
riormente, se ha puesto en duda este dogma de la “voluntad”, y por ello se
normas o reglas era la voluntad libre y espontánea de las personas. Poste-
de la voluntad, porque se entendía que el factor principal para crear estas
Durante mucho tiempo la autonomía privada fue conocida como autonomía
lantes por sí mismas y sin la intervención de un poder público o estatal.
privado, para “autonormarse”, es decir, para crear normas o reglas vincu-
que tienen las personas, en cuanto individuos que operan en el Derecho
La autonomía privada, como su mismo nombre lo indica, es la capacidad
1. Concepto y recepción normativa
I. LA AUTONOMÍA PRIVADA
AUTONOMÍA PRIVADA Y ACTO O NEGOCIO JURÍDICO
CAPÍTULO I
CAPÍTULO I
AUTONOMÍA PRIVADA Y ACTO O NEGOCIO JURÍDICO
I. LA AUTONOMÍA PRIVADA
1. Concepto y recepción normativa
La autonomía privada, como su mismo nombre lo indica, es la capacidad
que tienen las personas, en cuanto individuos que operan en el Derecho
privado, para “autonormarse”, es decir, para crear normas o reglas vincu-
lantes por sí mismas y sin la intervención de un poder público o estatal.
Durante mucho tiempo la autonomía privada fue conocida como autonomía
de la voluntad, porque se entendía que el factor principal para crear estas
normas o reglas era la voluntad libre y espontánea de las personas. Poste-
riormente, se ha puesto en duda este dogma de la “voluntad”, y por ello se
ha preferido la denominación más comprensiva de “autonomía privada”.
La autonomía privada puede ser entendido como un principio general
que fundamenta todo nuestro ordenamiento jurídico y que emana de la li-
bertad que es propia de la dignidad humana. La libertad incluye justamente
la posibilidad del compromiso: de prometer una conducta futura. Libertad
VXSRQHWDPELpQUHVSRQVDELOLGDGORVGHPiVSXHGHQFRQ¿DUHQTXHVHFXP-
plirán las promesas realizadas y que, en caso contrario, se responderá por
su incumplimiento.
Por eso puede decirse que la autonomía privada no es una mera conce-
sión de la ley o del Estado, sino una exigencia de justicia natural. Si no se
reconociera esta facultad de los particulares de regular por sí mismos sus
propias relaciones, se incurriría en un totalitarismo injusto y despótico.

496 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Nuestra Constitución no contiene una norma que de manera directa
consagre el principio de la autonomía privada, pero de varios de sus pre-
ceptos podemos ver que ella inspira todo el texto constitucional. De partida
porque se reconoce la libertad de todas las personas (art. 1.1 y art. 19.7º
Const.) y luego porque declara que el Estado debe estar al servicio de la
persona humana y que debe contribuir a crear las condiciones sociales que
permitan a todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su
mayor realización espiritual y material posible (art. 1.4 Const.). En cuanto
a las relaciones económicas la autonomía privada puede verse recogida en
el precepto constitucional que asegura a todas las personas “el derecho a
desarrollar cualquier actividad económica que no sea contraria a la moral, al
orden público o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que
la regulen” (art. 19.21º Const.). Otras normas protegen algunos aspectos de
la autonomía privada, como la facultad de disposición por medio de actos
entre vivos o por causa de muerte: se protegen las “facultades esenciales
del dominio” (art. 19.24º Const.) y el derecho a adquirir la propiedad sobre
toda clase de bienes (art. 19.23º Const.).
A nivel legal, el Código Civil consagra la autonomía privada poniendo
énfasis en el carácter vinculante u obligatorio que tienen las normas o re-
glas que los particulares pueden crear en ejercicio de aquélla. El art. 1545
dispone expresamente que “Todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales”. Lógicamente, el Código no quiere decir que
el contrato sea realmente una ley como las aprobadas por el Congreso,
ocupa un recurso analógico: la regla contractual es obligatoria como lo es
una norma legal.
Otros preceptos suponen también el reconocimiento de la autonomía
privada: así el art. 578 al hablar de los derechos personales o créditos dicen
que se crean o por la ley o por “un hecho” de la persona; el art. 880 dispone
que “cada cual podrá sujetar su predio a las servidumbres que quiera y ad-
quirirlas sobre los predios vecinos con la voluntad de sus dueños”, y el art.
1437 declara que las obligaciones pueden nacer “del concurso real de las
voluntades de dos o más personas, como en los contratos o convenciones”.
Fuera del Código Civil un importante reconocimiento de la autonomía
privada se encuentra en la Ley sobre Efectos Retroactivo de las Leyes,
privada se encuentra en la Ley sobre Efectos Retroactivo de las Leyes,
Fuera del Código Civil un importante reconocimiento de la autonomía
voluntades de dos o más personas, como en los contratos o convenciones”.
1437 declara que las obligaciones pueden nacer “del concurso real de las
quirirlas sobre los predios vecinos con la voluntad de sus dueños”, y el art.
que “cada cual podrá sujetar su predio a las servidumbres que quiera y ad-
que se crean o por la ley o por “un hecho” de la persona; el art. 880 dispone
privada: así el art. 578 al hablar de los derechos personales o créditos dicen
Otros preceptos suponen también el reconocimiento de la autonomía
una norma legal.
ocupa un recurso analógico: la regla contractual es obligatoria como lo es
el contrato sea realmente una ley como las aprobadas por el Congreso,
mutuo o por causas legales”. Lógicamente, el Código no quiere decir que
para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
dispone expresamente que “Todo contrato legalmente celebrado es una ley
glas que los particulares pueden crear en ejercicio de aquélla. El art. 1545
énfasis en el carácter vinculante u obligatorio que tienen las normas o re-
A nivel legal, el Código Civil consagra la autonomía privada poniendo
toda clase de bienes (art. 19.23º Const.).
del dominio” (art. 19.24º Const.) y el derecho a adquirir la propiedad sobre
entre vivos o por causa de muerte: se protegen las “facultades esenciales
la autonomía privada, como la facultad de disposición por medio de actos
la regulen” (art. 19.21º Const.). Otras normas protegen algunos aspectos de
orden público o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que
desarrollar cualquier actividad económica que no sea contraria a la moral, al
el precepto constitucional que asegura a todas las personas “el derecho a
a las relaciones económicas la autonomía privada puede verse recogida en
mayor realización espiritual y material posible (art. 1.4 Const.). En cuanto
permitan a todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su
persona humana y que debe contribuir a crear las condiciones sociales que
Const.) y luego porque declara que el Estado debe estar al servicio de la
porque se reconoce la libertad de todas las personas (art. 1.1 y art. 19.7º
ceptos podemos ver que ella inspira todo el texto constitucional. De partida
consagre el principio de la autonomía privada, pero de varios de sus pre-
Nuestra Constitución no contiene una norma que de manera directa
HERNÁN CORRAL TALCIANI 496
FRENTE
Véase pp. 104-106.
estipularse una condición, un plazo o un modo.
un acto o negocio jurídico que alteren sus efectos normales. Así podrá
privada autoriza igualmente a que la o las partes inserten modalidades en
4º) Alterar los efectos normales de una relación jurídica: La autonomía
a un derecho, con lo cual se produce la extinción de éste (art. 12 CC).
ciones, cualquier persona puede, en uso de su autonomía privada, renunciar
3º) Renunciar los derechos: Como ya hemos visto19, también salvo excep-
WDULDVODOH\FLYLODGPLWHXQSRGHUDPSOLRGHFRQ¿JXUDFLyQ DUW&& 
(testamento, donación mortis causa). Respecto de la servidumbres volun-
transmitir cuando muera su titular por un acto jurídico por causa de muerte
ciones (por ejemplo, los derechos de usufructo, uso y habitación) se pueden
como los derechos reales de uso y habitación. También con algunas excep-
por acto entre vivos esos derechos, salvo aquellos que sean personalísimos
usufructo, una servidumbre, una prenda o una hipoteca; se pueden transferir
autonomía privada se pueden constituir derechos reales como por ejemplo un
2º) Constituir, transferir o transmitir derechos reales: Por medio de la
personas que la crearon (cfr. art. 1567.1 CC).
una obligación puede ser extinguida sencillamente por la voluntad de las
sujetos o en su objeto, también por la voluntad de las partes. Finalmente,
3HURWDPELpQOXHJRHVDVREOLJDFLRQHVSXHGHQVHUPRGL¿FDGDV\DVHDHQORV
para todas las que intervienen en la celebración del acto o negocio jurídico.
la autonomía privada se pueden crear obligaciones ya sea para una parte o
ž &UHDUPRGL¿FDURH[WLQJXLUREOLJDFLRQHV0HGLDQWHHOHMHUFLFLRGH
Podemos mencionar algunas de las principales:
La autonomía privada tiene un contenido muy rico en posibilidades.
2. Contenido
de su celebración (art. 22 LERL).
negocio jurídico) se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo
que dispone que en todo contrato (lo que debe extenderse a todo acto o
497 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
19
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 497
que dispone que en todo contrato (lo que debe extenderse a todo acto o
negocio jurídico) se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo
de su celebración (art. 22 LERL).
2. Contenido
La autonomía privada tiene un contenido muy rico en posibilidades.
Podemos mencionar algunas de las principales:
ž &UHDUPRGL¿FDURH[WLQJXLUREOLJDFLRQHV0HGLDQWHHOHMHUFLFLRGH
la autonomía privada se pueden crear obligaciones ya sea para una parte o
para todas las que intervienen en la celebración del acto o negocio jurídico.
3HURWDPELpQOXHJRHVDVREOLJDFLRQHVSXHGHQVHUPRGL¿FDGDV\DVHDHQORV
sujetos o en su objeto, también por la voluntad de las partes. Finalmente,
una obligación puede ser extinguida sencillamente por la voluntad de las
personas que la crearon (cfr. art. 1567.1 CC).
2º) Constituir, transferir o transmitir derechos reales: Por medio de la
autonomía privada se pueden constituir derechos reales como por ejemplo un
usufructo, una servidumbre, una prenda o una hipoteca; se pueden transferir
por acto entre vivos esos derechos, salvo aquellos que sean personalísimos
como los derechos reales de uso y habitación. También con algunas excep-
ciones (por ejemplo, los derechos de usufructo, uso y habitación) se pueden
transmitir cuando muera su titular por un acto jurídico por causa de muerte
(testamento, donación mortis causa). Respecto de la servidumbres volun-
WDULDVODOH\FLYLODGPLWHXQSRGHUDPSOLRGHFRQ¿JXUDFLyQ DUW&& 
3º) Renunciar los derechos: Como ya hemos visto19, también salvo excep-
ciones, cualquier persona puede, en uso de su autonomía privada, renunciar
a un derecho, con lo cual se produce la extinción de éste (art. 12 CC).
4º) Alterar los efectos normales de una relación jurídica: La autonomía
privada autoriza igualmente a que la o las partes inserten modalidades en
un acto o negocio jurídico que alteren sus efectos normales. Así podrá
estipularse una condición, un plazo o un modo.
Véase pp. 104-106.
19

498 HERNÁN CORRAL TALCIANI
5º) Crear solemnidades: En principio, las solemnidades o formalidades
externas que se exigen para que un acto o negocio jurídico pueda produ-
cir efectos son establecidas por la ley, sin embargo, la autonomía privada
autoriza a las partes a convenir solemnidades para actos que según la ley
no son solemnes (arts. 1801 y 1921 CC).
6º) Interpretar las reglas de un acto jurídico: Las partes son las que me-
jor pueden aclarar las dudas que se susciten frente a lo que se quiso decir
en un determinado acto o negocio jurídico. Por ello, el juez cuando deba
interpretar un contrato deberá tener como criterio prioritario en esa labor
“la intención de los contratantes” (art. 1560 CC) y lo mismo se establece
respecto de la voluntad del testador para efectos de la interpretación del
testamento (art. 1069 CC).
3. Límites
La autonomía privada reconoce, por cierto, limitaciones, algunas de ellas
son relativamente permanentes en el tiempo, y son recogidas por conceptos
jurídicos indeterminados (cuyo contenido corresponde llenar al juez) y por
instituciones que buscan proteger la libertad real de las personas, mientras
que otras dependen de las circunstancias contingentes de una determinada
sociedad en una época determinada.
Dentro de los conceptos indeterminados que sirven para limitar la au-
tonomía privada cuando ella puede ejercerse en perjuicio del bien común,
están la moral, las buenas costumbres y el orden público, que muchas veces
se expresan en la invalidez del acto o negocio jurídico por ilicitud de la
causa o del objeto. Ya hemos estudiado estos conceptos y nos remitimos
aquí a ese lugar20.
El orden público desarrolla un importante papel en la menor preponde-
rancia que la autonomía privada presenta en algunos ámbitos del Derecho
Civil, como el Derecho de Familia, el Derecho de Sucesiones y los derechos
de la personalidad.
Véase pp. 108-112.
20
Véase pp. 108-112.
20
de la personalidad.
Civil, como el Derecho de Familia, el Derecho de Sucesiones y los derechos
rancia que la autonomía privada presenta en algunos ámbitos del Derecho
El orden público desarrolla un importante papel en la menor preponde-
aquí a ese lugar20.
causa o del objeto. Ya hemos estudiado estos conceptos y nos remitimos
se expresan en la invalidez del acto o negocio jurídico por ilicitud de la
están la moral, las buenas costumbres y el orden público, que muchas veces
tonomía privada cuando ella puede ejercerse en perjuicio del bien común,
Dentro de los conceptos indeterminados que sirven para limitar la au-
sociedad en una época determinada.
que otras dependen de las circunstancias contingentes de una determinada
instituciones que buscan proteger la libertad real de las personas, mientras
jurídicos indeterminados (cuyo contenido corresponde llenar al juez) y por
son relativamente permanentes en el tiempo, y son recogidas por conceptos
La autonomía privada reconoce, por cierto, limitaciones, algunas de ellas
3. Límites
testamento (art. 1069 CC).
respecto de la voluntad del testador para efectos de la interpretación del
“la intención de los contratantes” (art. 1560 CC) y lo mismo se establece
interpretar un contrato deberá tener como criterio prioritario en esa labor
en un determinado acto o negocio jurídico. Por ello, el juez cuando deba
jor pueden aclarar las dudas que se susciten frente a lo que se quiso decir
6º) Interpretar las reglas de un acto jurídico: Las partes son las que me-
no son solemnes (arts. 1801 y 1921 CC).
autoriza a las partes a convenir solemnidades para actos que según la ley
cir efectos son establecidas por la ley, sin embargo, la autonomía privada
externas que se exigen para que un acto o negocio jurídico pueda produ-
5º) Crear solemnidades: En principio, las solemnidades o formalidades
HERNÁN CORRAL TALCIANI 498
FRENTE
tonomía privada: los consumidores. Nuevamente la ley ha intervenido para
susceptibles de sufrir los perjuicios de una indiscriminada y absoluta au-
En el último tiempo, ha aparecido una nueva categoría de personas
permanece como especial.
3RVWHULRUPHQWHHVWDUHJODPHQWDFLyQVHKDLGRÀH[LELOL]DQGRDXQTXHD~Q
establecer cláusulas imperativas, incluyendo el valor máximo de la renta.
o de predios rurales. El legislador intervino para dirigir estos contratos y
sidad de proteger a los arrendatarios frente a los arrendadores de viviendas
Algo similar ocurrió a mediados del siglo XX cuando se estimó la nece-
están predeterminadas por la ley y no son disponibles para las partes.
“contrato dirigido”, es decir, de un contrato cuyas cláusulas principales
relaciones laborales. Surgió así el Derecho del Trabajo y el concepto de
y regular de manera imperativa el contenido básico del contrato y de las
del contrato entre trabajador y empleador. El Estado tuvo que intervenir
colectivo en el que se hacía imposible la negociación libre del contenido
Civil. Sin embargo, la revolución industrial produjo una forma de trabajo
completamente por la autonomía privada y las reglas supletorias del Código
era considerado un contrato de arrendamiento de servicios que se regía
ciedad. Fue lo que sucedió con el contrato de trabajo que, en un principio,
Otras limitaciones provienen de las circunstancias históricas de una so-
acepta sólo excepcionalmente.
ese acto. Es la institución de la lesión enorme que, en nuestro Derecho, se
la ley puede intervenir y dar una acción a la parte perjudicada para corregir
ellas se está aprovechando de alguna debilidad o vulnerabilidad de la otra,
que el desequilibrio entre ellas es tan fuerte que es de presumir que una de
las prestaciones que se entregan recíprocamente, pero en ocasiones en las
En general, la ley deja libertad a las partes para establecer el valor de
ponerse por escrito u otorgarse ante notario o funcionario público.
consentimiento y deben someterse a ciertas formalidades externas, como
trascendencia personal o patrimonial no pueden conformarse por el mero
la razón por la que, excepcionalmente, ciertos actos que tienen una mayor
vean constreñidas a consentir en un acto jurídico que no desean. Esta es
deseo de proteger la real voluntad de las personas y evitar que ellas se
Otras instituciones que limitan la autonomía privada provienen del
499 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 499
Otras instituciones que limitan la autonomía privada provienen del
deseo de proteger la real voluntad de las personas y evitar que ellas se
vean constreñidas a consentir en un acto jurídico que no desean. Esta es
la razón por la que, excepcionalmente, ciertos actos que tienen una mayor
trascendencia personal o patrimonial no pueden conformarse por el mero
consentimiento y deben someterse a ciertas formalidades externas, como
ponerse por escrito u otorgarse ante notario o funcionario público.
En general, la ley deja libertad a las partes para establecer el valor de
las prestaciones que se entregan recíprocamente, pero en ocasiones en las
que el desequilibrio entre ellas es tan fuerte que es de presumir que una de
ellas se está aprovechando de alguna debilidad o vulnerabilidad de la otra,
la ley puede intervenir y dar una acción a la parte perjudicada para corregir
ese acto. Es la institución de la lesión enorme que, en nuestro Derecho, se
acepta sólo excepcionalmente.
Otras limitaciones provienen de las circunstancias históricas de una so-
ciedad. Fue lo que sucedió con el contrato de trabajo que, en un principio,
era considerado un contrato de arrendamiento de servicios que se regía
completamente por la autonomía privada y las reglas supletorias del Código
Civil. Sin embargo, la revolución industrial produjo una forma de trabajo
colectivo en el que se hacía imposible la negociación libre del contenido
del contrato entre trabajador y empleador. El Estado tuvo que intervenir
y regular de manera imperativa el contenido básico del contrato y de las
relaciones laborales. Surgió así el Derecho del Trabajo y el concepto de
“contrato dirigido”, es decir, de un contrato cuyas cláusulas principales
están predeterminadas por la ley y no son disponibles para las partes.
Algo similar ocurrió a mediados del siglo XX cuando se estimó la nece-
sidad de proteger a los arrendatarios frente a los arrendadores de viviendas
o de predios rurales. El legislador intervino para dirigir estos contratos y
establecer cláusulas imperativas, incluyendo el valor máximo de la renta.
3RVWHULRUPHQWHHVWDUHJODPHQWDFLyQVHKDLGRÀH[LELOL]DQGRDXQTXHD~Q
permanece como especial.
En el último tiempo, ha aparecido una nueva categoría de personas
susceptibles de sufrir los perjuicios de una indiscriminada y absoluta au-
tonomía privada: los consumidores. Nuevamente la ley ha intervenido para

500 HERNÁN CORRAL TALCIANI
establecer ciertas exigencias mínimas a los contratos de consumo, incluso
en cuanto a su escrituración y tipo de letra, así como para rechazar ciertas
cláusulas que, aunque hayan sido consentidas por el consumidor, se estiman
nulas por abusivas.
De un modo similar, la protección de una economía de libre mercado
ha suscitado la creación de mecanismos destinados a prevenir y sancionar
acuerdos que vulneran la libre competencia. Así esta legislación contiene
también normas y una institucionalidad destinada a aplicarlas que puede
limitar la autonomía privada en pro de un buen funcionamiento de los
mercados.
Hay que indicar que aunque normalmente se limita la autonomía pri-
YDGDQHJDQGRH¿FDFLDDORVDFWRVRQHJRFLRVMXUtGLFRVSHVHDTXHKDQVLGR
queridos por las personas que los ejecutan o celebran, en algunas ocasiones
dicho principio se ve afectado por la situación inversa, vale decir que, sin
quererlo las partes, la ley les impone la celebración de un determinado
acto o negocio jurídico o, incluso más, lo tiene por realizado. Se habla así
de actos jurídicos (contratos) forzosos, como por ejemplo cuando la ley
HVWDEOHFHTXHORVWXWRUHVRFXUDGRUHVGHEHQFRQVWLWXLU¿DQ]DRFDXFLyQSDUD
entrar en el ejercicio de su cargo (art. 374 CC) o cuando la ley considera
que por las circunstancias las personas deben entenderse vinculadas como
si hubieran celebrado determinado negocio jurídico, por ejemplo, que si los
socios no han designado administrador se entiende que se han conferido
un mandato recíproco para administrar (art. 2081 CC).
4. Autonomía privada y contratos por adhesión
Una de las críticas que a veces se dirige al principio de autonomía privada
es que habría quedado, al menos parcialmente, obsoleta por la proliferación
HQHOWUi¿FRMXUtGLFRGHORVOODPDGRVFRQWUDWRVSRUDGKHVLyQRSUHGLVSXHVWRV
Es efectivo que en las actuales sociedades la forma de contratación ya no
incluye normalmente una negociación en igualdad de condiciones entre las
partes que les permite establecer el contenido del contrato conforme a sus
deseos e intenciones. La mayoría de los productos y servicios que se ofrecen
en el mercado pueden adquirirse o contratarse por medio de la adhesión
completa e incondicionada del adquirente o usuario a las cláusulas que de
completa e incondicionada del adquirente o usuario a las cláusulas que de
en el mercado pueden adquirirse o contratarse por medio de la adhesión
deseos e intenciones. La mayoría de los productos y servicios que se ofrecen
partes que les permite establecer el contenido del contrato conforme a sus
incluye normalmente una negociación en igualdad de condiciones entre las
Es efectivo que en las actuales sociedades la forma de contratación ya no
HQHOWUi¿FRMXUtGLFRGHORVOODPDGRVFRQWUDWRVSRUDGKHVLyQRSUHGLVSXHVWRV
es que habría quedado, al menos parcialmente, obsoleta por la proliferación
Una de las críticas que a veces se dirige al principio de autonomía privada
4. Autonomía privada y contratos por adhesión
un mandato recíproco para administrar (art. 2081 CC).
socios no han designado administrador se entiende que se han conferido
si hubieran celebrado determinado negocio jurídico, por ejemplo, que si los
que por las circunstancias las personas deben entenderse vinculadas como
entrar en el ejercicio de su cargo (art. 374 CC) o cuando la ley considera
HVWDEOHFHTXHORVWXWRUHVRFXUDGRUHVGHEHQFRQVWLWXLU¿DQ]DRFDXFLyQSDUD
de actos jurídicos (contratos) forzosos, como por ejemplo cuando la ley
acto o negocio jurídico o, incluso más, lo tiene por realizado. Se habla así
quererlo las partes, la ley les impone la celebración de un determinado
dicho principio se ve afectado por la situación inversa, vale decir que, sin
queridos por las personas que los ejecutan o celebran, en algunas ocasiones
YDGDQHJDQGRH¿FDFLDDORVDFWRVRQHJRFLRVMXUtGLFRVSHVHDTXHKDQVLGR
Hay que indicar que aunque normalmente se limita la autonomía pri-
mercados.
limitar la autonomía privada en pro de un buen funcionamiento de los
también normas y una institucionalidad destinada a aplicarlas que puede
acuerdos que vulneran la libre competencia. Así esta legislación contiene
ha suscitado la creación de mecanismos destinados a prevenir y sancionar
De un modo similar, la protección de una economía de libre mercado
nulas por abusivas.
cláusulas que, aunque hayan sido consentidas por el consumidor, se estiman
en cuanto a su escrituración y tipo de letra, así como para rechazar ciertas
establecer ciertas exigencias mínimas a los contratos de consumo, incluso
HERNÁN CORRAL TALCIANI 500
FRENTE

autonomía privada”, en Rev. Ch. Der. 30, 2003, 1, pp. 113-128; VERDUGO BRAVO,
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 501
a la transferencia de acciones en la sociedad anónima: otra vuelta de tuerca a la
ALCALDE RODRÍGUEZ, Enrique, “Las convenciones sobre el voto y las limitaciones
manera unilateral y previamente ha establecido el proveedor. Millones de
pp. 5-73 y 103-107; “El contrato dirigido” en RDJ, t. 38, sec. Derecho, pp. 5-14;

contratos se realizan diariamente de esta manera: piénsese en las veces

“Autocontratación o el acto jurídico consigo mismo”, en RDJ, t. 28, Derecho,
\(G7HPLV/LPD\%RJRWiSSDALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo,
privado I: Contratación Contemporánea, Teoría general y principios, Ed. Palestra que se toma un autobús o el metro, cuando se abre una cuenta corriente o
en A. A. Alterini; J. L. de los Mozos; C. A. Soto (edits.), Instituciones de derecho se contrata un seguro, cuando se compra un plan de telefonía celular, etc.
notas para una relectura del Título de los Contratos del Código Civil español”,
Jurídica 5 (2002), pp. 55-67; DE LOS MOZOS, José Luis, “La autonomía privada:
los principios que rigen los actos jurídicos de Derecho privado”, en Actualidad Pero habría que profundizar un poco más sobre si esta proliferación de
1991, pp. 95-107; ROSENDE ÁLVAREZ, Hugo, “Algunas consideraciones acerca de los contratos por adhesión ha ido en contra de la libertad de las personas,
Contratos%DUURV%RXULH(QULTXH FRRUG (GLWRULDO-XUtGLFDGH&KLOH6DQWLDJR ya que un análisis más a fondo debe llegar a la conclusión opuesta, de que
“El principio de la autonomía de la voluntad en el Derecho Civil Internacional”, en más bien ha ampliado las posibilidades de las personas de escoger y elegir
productos y servicios de una gama más amplia. La estandarización de los
de Derecho (U. de Concepción), 98, 1956, pp. 123-132; LEÓN STEFFENS, Avelino,

contratos va de la mano de la oferta de múltiples productos y servicios

LEÓN HURTADO, Avelino, “Limitaciones a la autonomía de la voluntad”; en Revista
nacimiento”, en Revista de Derecho (U. de Concepción), 169, 1981, pp. 143-155;
pp. 37-46; DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón, “La autonomía privada, decadencia y re- también estandarizados y, por ello, con múltiples características en calidad,
sobre el principio de la autonomía de la voluntad”, en RDJ, t. 31, sec. Derecho, funciones, presentación, durabilidad, etc.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, “Algunas consideraciones

Por cierto, la ley tendrá que preocuparse para que la contratación ma-
siva a través de contratos predispuestos no perjudique a los consumidores
dedicado a supervisar su cumplimiento (Sernac).
cuando se introduzcan cláusulas que son contrarias a la buena fe o abusivas.
Protección de los Derechos de los Consumidores, con un servicio público
Es lo que en nuestro país intenta hacer la ley Nº 19.496, de 1997, sobre
Es lo que en nuestro país intenta hacer la ley Nº 19.496, de 1997, sobre
Protección de los Derechos de los Consumidores, con un servicio público
cuando se introduzcan cláusulas que son contrarias a la buena fe o abusivas.
dedicado a supervisar su cumplimiento (Sernac).
siva a través de contratos predispuestos no perjudique a los consumidores
Por cierto, la ley tendrá que preocuparse para que la contratación ma-
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel, “Algunas consideraciones
funciones, presentación, durabilidad, etc. sobre el principio de la autonomía de la voluntad”, en RDJ, t. 31, sec. Derecho,
también estandarizados y, por ello, con múltiples características en calidad, pp. 37-46; DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón, “La autonomía privada, decadencia y re-
contratos va de la mano de la oferta de múltiples productos y servicios nacimiento”, en Revista de Derecho (U. de Concepción), 169, 1981, pp. 143-155;
LEÓN HURTADO, Avelino, “Limitaciones a la autonomía de la voluntad”; en Revista
de Derecho (U. de Concepción), 98, 1956, pp. 123-132; LEÓN STEFFENS, Avelino,
productos y servicios de una gama más amplia. La estandarización de los
más bien ha ampliado las posibilidades de las personas de escoger y elegir “El principio de la autonomía de la voluntad en el Derecho Civil Internacional”, en
ya que un análisis más a fondo debe llegar a la conclusión opuesta, de que Contratos%DUURV%RXULH(QULTXH FRRUG (GLWRULDO-XUtGLFDGH&KLOH6DQWLDJR
los contratos por adhesión ha ido en contra de la libertad de las personas, 1991, pp. 95-107; ROSENDE ÁLVAREZ, Hugo, “Algunas consideraciones acerca de
Pero habría que profundizar un poco más sobre si esta proliferación de los principios que rigen los actos jurídicos de Derecho privado”, en Actualidad
Jurídica 5 (2002), pp. 55-67; DE LOS MOZOS, José Luis, “La autonomía privada:
notas para una relectura del Título de los Contratos del Código Civil español”,
se contrata un seguro, cuando se compra un plan de telefonía celular, etc. en A. A. Alterini; J. L. de los Mozos; C. A. Soto (edits.), Instituciones de derecho
que se toma un autobús o el metro, cuando se abre una cuenta corriente o privado I: Contratación Contemporánea, Teoría general y principios, Ed. Palestra
contratos se realizan diariamente de esta manera: piénsese en las veces \(G7HPLV/LPD\%RJRWiSSDALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo,
“Autocontratación o el acto jurídico consigo mismo”, en RDJ, t. 28, Derecho,
pp. 5-73 y 103-107; “El contrato dirigido” en RDJ, t. 38, sec. Derecho, pp. 5-14;
manera unilateral y previamente ha establecido el proveedor. Millones de
ALCALDE RODRÍGUEZ, Enrique, “Las convenciones sobre el voto y las limitaciones
a la transferencia de acciones en la sociedad anónima: otra vuelta de tuerca a la
autonomía privada”, en Rev. Ch. Der. 30, 2003, 1, pp. 113-128; VERDUGO BRAVO,
501 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

502 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Ismael, “La relación entre la autonomía privada y los contratos atípicos”, en
Revista de Ciencias Jurídicas, U. Católica del Norte, Antofagasta, Nº 3, 2003,
pp. 69-81; DE LA MAZA GAZMURI, Íñigo, “Contratos por adhesión y cláusulas abu-
sivas”, en Revista Chilena de Derecho Privado 1, 2003, pp. 109-147; RABAT CELIS,
Fernando. “La autonomía privada y la protección del contratante más débil”, en
Curso de Actualización Jurídica. Nuevas tendencias en el Derecho Civil, U. del
Desarrollo, Santiago, 2004, pp. 291-322; BARCIA LEHMANN, Rodrigo, “La autono-
mía privada como principio sustentador de la teoría del contrato y su aplicación
en Chile”, en Temas de Contratos, Cuadernos de Análisis Jurídicos, Colección
Derecho Privado III, U. Diego Portales, Santiago, 2006, pp. 159-185; LÓPEZ
SANTA MARÍA, Jorge, “El contrato forzoso o impuesto”, en RDJ, t. 75, Derecho,
pp. 17-36; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Nuevas formas de contratación y sistema
de derecho privado”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción), año
65, 201, 1997, pp. 59-71; FRIED, Charles, La obligación contractual. El contrato
como promesa, trad. Pablo Ruiz-Tagle, Editorial Jurídica de Chile, 1996; PIZARRO
WILSON, Carlos, “Notas críticas sobre el fundamento de la fuerza obligatoria del
contrato. Fuentes e interpretación del artículo 1545 del Código Civil chileno”, en
Revista Chilena de Derecho 31, 2004, 2, pp. 225-237; JIMÉNEZ CASTRO, Felipe,
“¿Autonomía de la voluntad?”, en S. Turner y J. A. Varas (coords.), Estudios de
'HUHFKR&LYLO,;, Thomson Reuters, Santiago, 2014, pp. 379-391.
II. ORIGEN HISTÓRICO Y VIGENCIA ACTUAL DE LA DOCTRINA
DEL ACTO O NEGOCIO JURÍDICO
1. Origen histórico
El acto o negocio jurídico como concepto clave para expresar el conteni-
do y funcionamiento del principio de la autonomía privada tiene un origen
más bien reciente en la historia de las instituciones jurídicas.
El concepto no se conoció entre los juristas romanos, muy pocos dados
a forjar conceptos teóricos y abstractos. En el derecho romano existían
diversas clases de lo que ahora llamamos actos jurídicos pero sin que se
sintiera la necesidad de generalizar sus características comunes. Estaban los
contratos, algunos de ellos nominados: compraventa, sociedad, mandato;
existían actos traslativos, como la tradición, promisorios como la estipu-
lación y unilaterales como el testamento.
(OGHVHRGHEXVFDUXQDXQL¿FDFLyQGHWRGDVHVWDVPDQLIHVWDFLRQHVGHO
poder vinculante de la voluntad de las personas, apareció en la Escuela del
poder vinculante de la voluntad de las personas, apareció en la Escuela del
(OGHVHRGHEXVFDUXQDXQL¿FDFLyQGHWRGDVHVWDVPDQLIHVWDFLRQHVGHO
lación y unilaterales como el testamento.
existían actos traslativos, como la tradición, promisorios como la estipu-
contratos, algunos de ellos nominados: compraventa, sociedad, mandato;
sintiera la necesidad de generalizar sus características comunes. Estaban los
diversas clases de lo que ahora llamamos actos jurídicos pero sin que se
a forjar conceptos teóricos y abstractos. En el derecho romano existían
El concepto no se conoció entre los juristas romanos, muy pocos dados
más bien reciente en la historia de las instituciones jurídicas.
do y funcionamiento del principio de la autonomía privada tiene un origen
El acto o negocio jurídico como concepto clave para expresar el conteni-
1. Origen histórico
DEL ACTO O NEGOCIO JURÍDICO
II. ORIGEN HISTÓRICO Y VIGENCIA ACTUAL DE LA DOCTRINA
'HUHFKR&LYLO,;, Thomson Reuters, Santiago, 2014, pp. 379-391.
“¿Autonomía de la voluntad?”, en S. Turner y J. A. Varas (coords.), Estudios de
Revista Chilena de Derecho 31, 2004, 2, pp. 225-237; JIMÉNEZ CASTRO, Felipe,
contrato. Fuentes e interpretación del artículo 1545 del Código Civil chileno”, en
WILSON, Carlos, “Notas críticas sobre el fundamento de la fuerza obligatoria del
como promesa, trad. Pablo Ruiz-Tagle, Editorial Jurídica de Chile, 1996; PIZARRO
65, 201, 1997, pp. 59-71; FRIED, Charles, La obligación contractual. El contrato
de derecho privado”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción), año
pp. 17-36; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Nuevas formas de contratación y sistema
SANTA MARÍA, Jorge, “El contrato forzoso o impuesto”, en RDJ, t. 75, Derecho,
Derecho Privado III, U. Diego Portales, Santiago, 2006, pp. 159-185; LÓPEZ
en Chile”, en Temas de Contratos, Cuadernos de Análisis Jurídicos, Colección
mía privada como principio sustentador de la teoría del contrato y su aplicación
Desarrollo, Santiago, 2004, pp. 291-322; BARCIA LEHMANN, Rodrigo, “La autono-
Curso de Actualización Jurídica. Nuevas tendencias en el Derecho Civil, U. del
Fernando. “La autonomía privada y la protección del contratante más débil”, en
sivas”, en Revista Chilena de Derecho Privado 1, 2003, pp. 109-147; RABAT CELIS,
pp. 69-81; DE LA MAZA GAZMURI, Íñigo, “Contratos por adhesión y cláusulas abu-
Revista de Ciencias Jurídicas, U. Católica del Norte, Antofagasta, Nº 3, 2003,
Ismael, “La relación entre la autonomía privada y los contratos atípicos”, en
HERNÁN CORRAL TALCIANI 502
FRENTE
QRKDEtDQVXIULGRODLQÀXHQFLDGLUHFWDGHODGRJPiWLFDDOHPDQD
doctrina y la jurisprudencia francesa, y desde allí emigró a los países que
Se habló, entonces, de la doctrina del “acte juridique” y así pasó a la
doctrina alemana conocía como “negocio”.
Se eligió entonces la denominación “acto jurídico” para indicar lo que la
a un Código cuyos artículos no conocían la expresión “negocio jurídico”.
Pero la recepción francesa fue una adaptación, puesto que se debía aplicar
Napoleón que había hecho el jurista alemán Karl Zachariae (1769-1843).
basaron, al menos en las primeras ediciones, en el comentario al Código de
profesores Charles Aubry (1803-1883) y Charles Rau (1803-1877), que se
derecho francés. Al parecer, ello fue gracias al Cours de Droit Civil de los
Pero incluso terminó por penetrar en el mismo corazón de su rival: el
a sus Códigos la doctrina del “negocio jurídico”.
doctrina civil alemana y la española que terminaron por acoger y adaptar
América, y terminó predominando la germana. Ello fue patente con la
(VWDV WUDGLFLRQHV FRPSLWLHURQ HQ LQÀXHQFLD HQ HO UHVWR GH (XURSD \
expresión serían recepcionados por el BGB, el Código Civil alemán de 1900.
que en castellano se traduciría como “negocio jurídico”. El concepto y la
geschäft (de Recht= derecho y geschäft= negocio, trabajo, transacción) y
de “declaración de voluntad”, pero luego la doctrina acuñó el de Rechts-
actos unilaterales y los de Derecho de Familia. Savigny propuso el concepto
categoría más amplia que la del contrato, que pudiera incluir también los
generalizador de la jurisprudencia de conceptos, quisieron ir hacia una
(1779-1861) los autores de la llamada Pandestística, utilizando el método
No sucedió lo mismo entre los juristas germanos. Desde Savigny
obligatorias.
FXDOGRVRPiVSHUVRQDVWUDQV¿HUHQXQDFRVDRFUHDQUHODFLRQHVMXUtGLFDV
FRPRFRQFHSWRXQL¿FDGRUFODYHDOFRQWUDWRHQWHQGLGRFRPRHODFWRSRUHO
Pothier (1699-1772) y recogida por el Código Civil francés de 1804, puso
La tradición francesa, inaugurada por las obras Domat (1625-1696) y
diferentes: la francesa y la alemana.
Derecho Natural Racionalista, pero ella vino a cristalizar en dos tradiciones
503 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 503
Derecho Natural Racionalista, pero ella vino a cristalizar en dos tradiciones
diferentes: la francesa y la alemana.
La tradición francesa, inaugurada por las obras Domat (1625-1696) y
Pothier (1699-1772) y recogida por el Código Civil francés de 1804, puso
FRPRFRQFHSWRXQL¿FDGRUFODYHDOFRQWUDWRHQWHQGLGRFRPRHODFWRSRUHO
FXDOGRVRPiVSHUVRQDVWUDQV¿HUHQXQDFRVDRFUHDQUHODFLRQHVMXUtGLFDV
obligatorias.
No sucedió lo mismo entre los juristas germanos. Desde Savigny
(1779-1861) los autores de la llamada Pandestística, utilizando el método
generalizador de la jurisprudencia de conceptos, quisieron ir hacia una
categoría más amplia que la del contrato, que pudiera incluir también los
actos unilaterales y los de Derecho de Familia. Savigny propuso el concepto
de “declaración de voluntad”, pero luego la doctrina acuñó el de Rechts-
geschäft (de Recht= derecho y geschäft= negocio, trabajo, transacción) y
que en castellano se traduciría como “negocio jurídico”. El concepto y la
expresión serían recepcionados por el BGB, el Código Civil alemán de 1900.
(VWDV WUDGLFLRQHV FRPSLWLHURQ HQ LQÀXHQFLD HQ HO UHVWR GH (XURSD \
América, y terminó predominando la germana. Ello fue patente con la
doctrina civil alemana y la española que terminaron por acoger y adaptar
a sus Códigos la doctrina del “negocio jurídico”.
Pero incluso terminó por penetrar en el mismo corazón de su rival: el
derecho francés. Al parecer, ello fue gracias al Cours de Droit Civil de los
profesores Charles Aubry (1803-1883) y Charles Rau (1803-1877), que se
basaron, al menos en las primeras ediciones, en el comentario al Código de
Napoleón que había hecho el jurista alemán Karl Zachariae (1769-1843).
Pero la recepción francesa fue una adaptación, puesto que se debía aplicar
a un Código cuyos artículos no conocían la expresión “negocio jurídico”.
Se eligió entonces la denominación “acto jurídico” para indicar lo que la
doctrina alemana conocía como “negocio”.
Se habló, entonces, de la doctrina del “acte juridique” y así pasó a la
doctrina y la jurisprudencia francesa, y desde allí emigró a los países que
QRKDEtDQVXIULGRODLQÀXHQFLDGLUHFWDGHODGRJPiWLFDDOHPDQD

504 HERNÁN CORRAL TALCIANI
2. La recepción de la teoría en Chile
Entre los países que recibieron la doctrina del negocio jurídico en su
versión francesa estuvo el nuestro. Los autores tuvieron más allanado el
camino porque nuestro Código Civil era más fácilmente adaptable a esta
QXHYDFRQFHSFLyQTXHRWURV\HOORVHGHEHDTXH$QGUpV%HOORKDEtDVLGR
\DLQÀXLGRGLUHFWDPHQWHSRUHOSHQVDPLHQWRJHUPDQRHQHVWDPDWHULDSRUVX
lectura del Tratado de Von Savigny (1779-1861), como puede apreciarse en
la terminología usada en el título II del libro IV. Se habla aquí de “actos” y
de “declaraciones de voluntad” (el mismo término propuesto por Savigny).
Se observa, sin embargo, que la recepción no ha sido cuidadosa porque
en varios preceptos se vuelve a hablar de contrato, en otros sólo de acto
DUWV&& \¿QDOPHQWHHQDOJXQRVGH³DFWRVRFRQWUDWRV´
(arts. 1453, 1469 CC).
Con todo, no nos parece erróneo decir que la teoría del negocio jurídico
estaba ya recepcionada al menos parcialmente en el Código Civil, lo que
luego vendría a consolidarse cuando la doctrina recibiera lo que se suponía
era la doctrina francesa más moderna del “acto jurídico”.
3. Críticas y vigencia actual
Durante el siglo XX se produjo un movimiento doctrinal que impugnó
la utilidad y la fundamentación de la teoría del acto o negocio jurídico.
Se estimó que se trataba de una creación demasiado abstracta y, por
OR PLVPR DUWL¿FLRVD H LQ~WLO 6HJ~Q HVWRV DXWRUHV HUD LPSRVLEOH H[WUDHU
elementos comunes de actos tan disímiles como una compraventa, un
testamento o un matrimonio. Al hacerlo se llegaba a una categoría que era
tan abstracta y conceptual que perdía toda virtualidad para comprender la
realidad concreta de los actos que se pretendía englobar en ella.
Además, se hacía ver que la doctrina alemana no se ajustaba a las normas
de los Códigos Civiles que, salvo el BGB, disponían sobre la base de los
contratos de carácter patrimonial, y no sobre una categoría más general que
comprendiera los actos unilaterales ni los extrapatrimoniales.
A estas críticas técnicas se añadieron impugnaciones de carácter más
bien político. Se sostuvo que la doctrina del negocio jurídico, forjada por
bien político. Se sostuvo que la doctrina del negocio jurídico, forjada por
A estas críticas técnicas se añadieron impugnaciones de carácter más
comprendiera los actos unilaterales ni los extrapatrimoniales.
contratos de carácter patrimonial, y no sobre una categoría más general que
de los Códigos Civiles que, salvo el BGB, disponían sobre la base de los
Además, se hacía ver que la doctrina alemana no se ajustaba a las normas
realidad concreta de los actos que se pretendía englobar en ella.
tan abstracta y conceptual que perdía toda virtualidad para comprender la
testamento o un matrimonio. Al hacerlo se llegaba a una categoría que era
elementos comunes de actos tan disímiles como una compraventa, un
OR PLVPR DUWL¿FLRVD H LQ~WLO 6HJ~Q HVWRV DXWRUHV HUD LPSRVLEOH H[WUDHU
Se estimó que se trataba de una creación demasiado abstracta y, por
la utilidad y la fundamentación de la teoría del acto o negocio jurídico.
Durante el siglo XX se produjo un movimiento doctrinal que impugnó
3. Críticas y vigencia actual
era la doctrina francesa más moderna del “acto jurídico”.
luego vendría a consolidarse cuando la doctrina recibiera lo que se suponía
estaba ya recepcionada al menos parcialmente en el Código Civil, lo que
Con todo, no nos parece erróneo decir que la teoría del negocio jurídico
(arts. 1453, 1469 CC).
DUWV&& \¿QDOPHQWHHQDOJXQRVGH³DFWRVRFRQWUDWRV´
en varios preceptos se vuelve a hablar de contrato, en otros sólo de acto
Se observa, sin embargo, que la recepción no ha sido cuidadosa porque
de “declaraciones de voluntad” (el mismo término propuesto por Savigny).
la terminología usada en el título II del libro IV. Se habla aquí de “actos” y
lectura del Tratado de Von Savigny (1779-1861), como puede apreciarse en
\DLQÀXLGRGLUHFWDPHQWHSRUHOSHQVDPLHQWRJHUPDQRHQHVWDPDWHULDSRUVX
QXHYDFRQFHSFLyQTXHRWURV\HOORVHGHEHDTXH$QGUpV%HOORKDEtDVLGR
camino porque nuestro Código Civil era más fácilmente adaptable a esta
versión francesa estuvo el nuestro. Los autores tuvieron más allanado el
Entre los países que recibieron la doctrina del negocio jurídico en su
2. La recepción de la teoría en Chile
HERNÁN CORRAL TALCIANI 504
FRENTE
dicha igualdad no se corresponda con lo que sucede en la realidad social.
recho del Consumo) para proteger a las personas más vulnerables cuando
normas especiales (como ha sucedido con el Derecho del Trabajo y el De-
negocio jurídico es un mero postulado teórico y que deberá proveerse de
económico. Nadie duda que la igualdad de las partes en la doctrina del
en diferentes ordenamientos jurídicos más o menos abiertos al liberalismo
gica subyacente, ha devenido en una categoría técnica que puede operar
prueba que, aunque pueda haber surgido con alguna motivación ideoló-
Finalmente, la misma supervivencia y extensión territorial de la teoría
en esos Códigos constituyen manifestación de la autonomía privada.
para desprender de ellas los elementos comunes de los distintos actos que
desajuste de las normas de los Códigos no parece ser impedimento serio
ODGRFWULQDWLHQHXQDIXQFLyQH[SOLFDWLYD\GLGiFWLFDPDQL¿HVWD(OSRVLEOH
sunta inutilidad, en parte atendibles, no parecen determinantes puesto que
Las críticas sobre una exagerada abstracción de la doctrina y su pre-
mantener su vigencia.
mentó un resurgimiento y la teoría del acto o negocio jurídico ha logrado
en materia de libre competencia. Con ello la autonomía privada experi-
recursos por el mercado, si bien con diversas regulaciones principalmente
volvieron a campear las ideas de libertad económica y de asignación de los
&RQODFDtGDGHOPXURGH%HUOtQ\HOIUDFDVRGHORVVRFLDOLVPRVUHDOHV
mitad del siglo XX.
al socialismo marxista que tuvieron una fuerte presencia en la segunda
FUtWLFDVHVWDEDQLQÀXHQFLDGDVLGHROyJLFDPHQWHSRUODVFRUULHQWHVSUy[LPDV
tanto económica como culturalmente. Como se comprenderá, a su vez estas
estatal pudiera intervenir en protección de las personas más desposeídas
desigualdad real y constituía un espejismo que impedía que la autoridad
los más débiles. La teoría del negocio jurídico servía para enmascarar esta
trario: que predominan en la sociedad los abusos de los poderosos contra
que no se condice con la realidad, ya que ésta nos muestra todo lo con-
personas para operar en el mundo de los intercambios de bienes y servicios
acto o negocio jurídico dependía de un concepto de igualdad formal de las
sino que era tributaria del liberalismo capitalista de la época. La idea del
la pandestística alemana, no era neutra desde el punto de vista ideológico
505 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 505
la pandestística alemana, no era neutra desde el punto de vista ideológico
sino que era tributaria del liberalismo capitalista de la época. La idea del
acto o negocio jurídico dependía de un concepto de igualdad formal de las
personas para operar en el mundo de los intercambios de bienes y servicios
que no se condice con la realidad, ya que ésta nos muestra todo lo con-
trario: que predominan en la sociedad los abusos de los poderosos contra
los más débiles. La teoría del negocio jurídico servía para enmascarar esta
desigualdad real y constituía un espejismo que impedía que la autoridad
estatal pudiera intervenir en protección de las personas más desposeídas
tanto económica como culturalmente. Como se comprenderá, a su vez estas
FUtWLFDVHVWDEDQLQÀXHQFLDGDVLGHROyJLFDPHQWHSRUODVFRUULHQWHVSUy[LPDV
al socialismo marxista que tuvieron una fuerte presencia en la segunda
mitad del siglo XX.
&RQODFDtGDGHOPXURGH%HUOtQ\HOIUDFDVRGHORVVRFLDOLVPRVUHDOHV
volvieron a campear las ideas de libertad económica y de asignación de los
recursos por el mercado, si bien con diversas regulaciones principalmente
en materia de libre competencia. Con ello la autonomía privada experi-
mentó un resurgimiento y la teoría del acto o negocio jurídico ha logrado
mantener su vigencia.
Las críticas sobre una exagerada abstracción de la doctrina y su pre-
sunta inutilidad, en parte atendibles, no parecen determinantes puesto que
ODGRFWULQDWLHQHXQDIXQFLyQH[SOLFDWLYD\GLGiFWLFDPDQL¿HVWD(OSRVLEOH
desajuste de las normas de los Códigos no parece ser impedimento serio
para desprender de ellas los elementos comunes de los distintos actos que
en esos Códigos constituyen manifestación de la autonomía privada.
Finalmente, la misma supervivencia y extensión territorial de la teoría
prueba que, aunque pueda haber surgido con alguna motivación ideoló-
gica subyacente, ha devenido en una categoría técnica que puede operar
en diferentes ordenamientos jurídicos más o menos abiertos al liberalismo
económico. Nadie duda que la igualdad de las partes en la doctrina del
negocio jurídico es un mero postulado teórico y que deberá proveerse de
normas especiales (como ha sucedido con el Derecho del Trabajo y el De-
recho del Consumo) para proteger a las personas más vulnerables cuando
dicha igualdad no se corresponda con lo que sucede en la realidad social.

506 HERNÁN CORRAL TALCIANI
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: GUZMÁN BRITO, Alejandro, “Los orígenes históricos de
la noción general de acto o negocios jurídicos”, en Acto, Negocio, Contrato y
Causa en la tradición del Derecho europeo e iberoamericano, Thomson-Aran-
zadi, Navarra, 2005, pp. 97-177; GALGANO, Francesco, El negocio jurídico, trad.
)UDQFLVFR%ODVFR\/RUHQ]R3UDWV7LUDQWOR%ODQFK9DOHQFLDFERRI, Gio-
YDQQL%Il negocio giuridico: tra libertà e norma, 3ª edic., Maggioli editore,
Rimini, 1991; CORRAL TALCIANI, Hernán, “El negocio jurídico, ¿Un concepto en
FULVLV"$SURSyVLWRGHXQDREUDGH*%)HUUL´HQRevista de Derecho Privado,
(VSDxD SS³/DGH¿QLFLyQGHFRQWUDWRHQHO&yGLJR&LYLOFKLOHQR
y su recepción doctrinal. Comparación con el sistema francés”, en Contratos y
daños por incumplimiento, AbeledoPerrot, Santiago, 2010, pp. 1-45.
III. CONCEPTO, DELIMITACIÓN Y DENOMINACIÓN
DEL ACTO O NEGOCIO JURÍDICO
1. Concepto
El concepto clásico de acto o negocio jurídico es el de “manifestación de
ODYROXQWDGGHVWLQDGDDFUHDUPRGL¿FDURH[WLQJXLUGHUHFKRV\REOLJDFLRQHV´
Otras versiones son más sintéticas: “manifestación de la voluntad destinada
a producir efectos jurídicos”, y otras más extensas: “manifestación de la
YROXQWDGKHFKDFRQHOSURSyVLWRGHFUHDUPRGL¿FDURH[WLQJXLUGHUHFKRV
y que produce los efectos queridos por su autor o por las partes porque el
derecho sanciona dicha manifestación de voluntad”21.
/DDGLFLyQTXHVHSURSRQHHQODGH¿QLFLyQPiVH[WHQVDQRQRVSDUHFH
adecuada ya que parece indicar que la verdadera fuente de los efectos
jurídicos no estaría en el mismo acto privado, sino en el Derecho o ley
positiva que sanciona dichos efectos. Esta idea se ajusta a una concepción
normativista del Derecho que sostiene que los particulares pueden crear,
PRGL¿FDURH[WLQJXLUGHUHFKRV\REOLJDFLRQHVQRHQFXDQWRWDOHVVLQRHQ
cuanto delegados por el ordenamiento jurídico estatal que les autoriza en
determinados casos producir normas o reglas jurídicas. De esta forma las
estipulaciones contenidas en los actos o negocios jurídicos particulares
forman parte de la “pirámide normativa” que tiene en su vértice la Consti-
VIAL DEL RÍO, Víctor, Teoría general del acto jurídico, 5ª edic., Editorial Jurídica de Chile,
21
Santiago, 2003, p. 26.
Santiago, 2003, p. 26.
21
VIAL DEL RÍO, Víctor, Teoría general del acto jurídico, 5ª edic., Editorial Jurídica de Chile,
forman parte de la “pirámide normativa” que tiene en su vértice la Consti-
estipulaciones contenidas en los actos o negocios jurídicos particulares
determinados casos producir normas o reglas jurídicas. De esta forma las
cuanto delegados por el ordenamiento jurídico estatal que les autoriza en
PRGL¿FDURH[WLQJXLUGHUHFKRV\REOLJDFLRQHVQRHQFXDQWRWDOHVVLQRHQ
normativista del Derecho que sostiene que los particulares pueden crear,
positiva que sanciona dichos efectos. Esta idea se ajusta a una concepción
jurídicos no estaría en el mismo acto privado, sino en el Derecho o ley
adecuada ya que parece indicar que la verdadera fuente de los efectos
/DDGLFLyQTXHVHSURSRQHHQODGH¿QLFLyQPiVH[WHQVDQRQRVSDUHFH
derecho sanciona dicha manifestación de voluntad”21.
y que produce los efectos queridos por su autor o por las partes porque el
YROXQWDGKHFKDFRQHOSURSyVLWRGHFUHDUPRGL¿FDURH[WLQJXLUGHUHFKRV
a producir efectos jurídicos”, y otras más extensas: “manifestación de la
Otras versiones son más sintéticas: “manifestación de la voluntad destinada
ODYROXQWDGGHVWLQDGDDFUHDUPRGL¿FDURH[WLQJXLUGHUHFKRV\REOLJDFLRQHV´
El concepto clásico de acto o negocio jurídico es el de “manifestación de
1. Concepto
DEL ACTO O NEGOCIO JURÍDICO
III. CONCEPTO, DELIMITACIÓN Y DENOMINACIÓN
daños por incumplimiento, AbeledoPerrot, Santiago, 2010, pp. 1-45.
y su recepción doctrinal. Comparación con el sistema francés”, en Contratos y
(VSDxD SS³/DGH¿QLFLyQGHFRQWUDWRHQHO&yGLJR&LYLOFKLOHQR
FULVLV"$SURSyVLWRGHXQDREUDGH*%)HUUL´HQRevista de Derecho Privado,
Rimini, 1991; CORRAL TALCIANI, Hernán, “El negocio jurídico, ¿Un concepto en
YDQQL%Il negocio giuridico: tra libertà e norma, 3ª edic., Maggioli editore,
)UDQFLVFR%ODVFR\/RUHQ]R3UDWV7LUDQWOR%ODQFK9DOHQFLDFERRI, Gio-
zadi, Navarra, 2005, pp. 97-177; GALGANO, Francesco, El negocio jurídico, trad.
Causa en la tradición del Derecho europeo e iberoamericano, Thomson-Aran-
la noción general de acto o negocios jurídicos”, en Acto, Negocio, Contrato y
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: GUZMÁN BRITO, Alejandro, “Los orígenes históricos de
HERNÁN CORRAL TALCIANI 506
FRENTE
desea hacer una ganancia vendiendo dulces y caramelos.
una necesidad común: el comprador quería un chocolate y el vendedor
son los efectos jurídicos sino más bien un propósito práctico que satisface
cierta suma de dinero. Se sostiene, entonces, que el objeto de la voluntad no
persona era comer un chocolate que pertenecía a otro y que lo ofrecía por
la obligación que asumió como comprador. En realidad, lo que quería esa
efecto jurídico es transferir el dominio de esas monedas y extinguiendo
chocolate adquirido en una tienda, que está haciendo una tradición cuyo
piensa al momento de entregar el dinero que corresponde al precio de un
de él, porque claramente no son abogados ni expertos en Derecho. Nadie
jurídico tengan la intención de generar los efectos jurídicos que surgen
La doctrina italiana ha cuestionado que las partes en un acto o negocio
2. Efectos jurídicos o propósito práctico
de la autonomía privada”.
rechos y obligaciones y que produce estos efectos gracias al reconocimiento
VHU³PDQLIHVWDFLyQGHYROXQWDGGHVWLQDGDDFUHDUPRGL¿FDURH[WLQJXLUGH-
3RUHOORQRVSDUHFHTXHXQDGH¿QLFLyQPiVFODUDHQHVWHVHQWLGRSRGUtD
particulares con los valores del ordenamiento jurídico general.
y en que se comparan los valores expresados por las estipulaciones de los
determinado acto jurídico. Es un examen que se hace con posterioridad,
lidad no se hace de manera previa para autorizar a las partes a realizar un
H¿FDFLDSRUXQDGHFODUDFLyQGHLQYDOLGH]3HURHVWHDQiOLVLVGHFRPSDWLEL-
el ordenamiento jurídico en su conjunto y que, si no lo es, pueda perder su
jurídica deba ser compatible con los valores y principios consagrados por
regla jurídica privada y no un mero hecho. Otra cosa es que dicha regla
sión o delegación del ordenamiento jurídico estatal. El acto jurídico es una
por sí mismas, en virtud del principio de autonomía, y no por una conce-
positiva. Las estipulaciones de los actos jurídicos tienen fuerza vinculante
libertad de las personas que no es concedida sino reconocida por la ley
Este planteamiento contradice la autonomía privada como ámbito de
del Estado atribuya los efectos jurídicos que ella le concede.
al acto o negocio jurídico en un mero supuesto de hecho para que la ley
tución y en su base los contratos y demás negocios jurídicos. Se transforma
507 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 507
tución y en su base los contratos y demás negocios jurídicos. Se transforma
al acto o negocio jurídico en un mero supuesto de hecho para que la ley
del Estado atribuya los efectos jurídicos que ella le concede.
Este planteamiento contradice la autonomía privada como ámbito de
libertad de las personas que no es concedida sino reconocida por la ley
positiva. Las estipulaciones de los actos jurídicos tienen fuerza vinculante
por sí mismas, en virtud del principio de autonomía, y no por una conce-
sión o delegación del ordenamiento jurídico estatal. El acto jurídico es una
regla jurídica privada y no un mero hecho. Otra cosa es que dicha regla
jurídica deba ser compatible con los valores y principios consagrados por
el ordenamiento jurídico en su conjunto y que, si no lo es, pueda perder su
H¿FDFLDSRUXQDGHFODUDFLyQGHLQYDOLGH]3HURHVWHDQiOLVLVGHFRPSDWLEL-
lidad no se hace de manera previa para autorizar a las partes a realizar un
determinado acto jurídico. Es un examen que se hace con posterioridad,
y en que se comparan los valores expresados por las estipulaciones de los
particulares con los valores del ordenamiento jurídico general.
3RUHOORQRVSDUHFHTXHXQDGH¿QLFLyQPiVFODUDHQHVWHVHQWLGRSRGUtD
VHU³PDQLIHVWDFLyQGHYROXQWDGGHVWLQDGDDFUHDUPRGL¿FDURH[WLQJXLUGH-
rechos y obligaciones y que produce estos efectos gracias al reconocimiento
de la autonomía privada”.
2. Efectos jurídicos o propósito práctico
La doctrina italiana ha cuestionado que las partes en un acto o negocio
jurídico tengan la intención de generar los efectos jurídicos que surgen
de él, porque claramente no son abogados ni expertos en Derecho. Nadie
piensa al momento de entregar el dinero que corresponde al precio de un
chocolate adquirido en una tienda, que está haciendo una tradición cuyo
efecto jurídico es transferir el dominio de esas monedas y extinguiendo
la obligación que asumió como comprador. En realidad, lo que quería esa
persona era comer un chocolate que pertenecía a otro y que lo ofrecía por
cierta suma de dinero. Se sostiene, entonces, que el objeto de la voluntad no
son los efectos jurídicos sino más bien un propósito práctico que satisface
una necesidad común: el comprador quería un chocolate y el vendedor
desea hacer una ganancia vendiendo dulces y caramelos.

508 HERNÁN CORRAL TALCIANI
En realidad esta contraposición entre objetivo jurídico y propósito prac-
tico no parece razonable. Es evidente que las personas no son expertas en
Derecho y que casi siempre no podrían analizar su conducta en términos
jurídicos, pero justamente su propósito práctico es a la vez jurídico: el
comprador busca hacerse dueño del chocolate para disponer de él con-
sumiéndolo, el vendedor que es el dueño busca transferir su dominio a
cambio de que otra persona se obligue a pagarle el precio. Es decir, los
efectos jurídicos son el mismo propósito práctico pero comprendido en los
términos de la ciencia jurídica.
3. Delimitación: del hecho al acto jurídico
Para delimitar el ámbito de operatividad del acto o negocio jurídico
se parte de la categoría más general de “hecho” para ir distinguiendo y
SUHFLVDQGR KDVWD DUULEDU D OD PiV HVSHFt¿FD TXH FRQVWLWX\H HO REMHWR GH
este estudio.
Observamos que en nuestro mundo ocurren diversas cosas: sale el sol
por la mañana, alguien barre la vereda, una persona lleva a sus hijos al
colegio en un auto, otra toma un bus, comienza a llover, por una ráfaga de
viento se desprende una rama de un árbol y cae sobre un auto estacionado,
dos personas asaltan un supermercado y disparan sobre un guardia que por
no ser atendido con urgencia fallece, en el hospital una mujer da a luz un
hijo, alguien entra a un restaurant y pide el almuerzo del día, etc.
Todas estas incidencias reciben el nombre genérico de “hechos”, por
lo que se dice que hecho es todo lo que ocurre en el mundo, ya provenga
de la voluntad de los seres humanos o de un acontecimiento meramente
natural. Aquí tenemos la primera división entre hechos humanos y hechos
de la naturaleza. Los primeros son aquellos que pueden ser atribuidos a la
voluntad humana; los segundos son aquellos que son propios de la natu-
raleza (que salga el sol, que llueva). Hay que aclarar que sólo son hechos
humanos aquellos que pueden atribuirse a su voluntad. Movimientos mera-
mente mecánicos y automáticos de un ser humano no son hechos humanos
sino más bien hechos de la naturaleza, porque en tal caso el ser humano
obedece a las fuerzas de la naturaleza como cualquier otro cuerpo animado
o inanimado (por ejemplo, si alguien es empujado y cae sobre una vitrina
de vidrio que se rompe).
de vidrio que se rompe).
o inanimado (por ejemplo, si alguien es empujado y cae sobre una vitrina
obedece a las fuerzas de la naturaleza como cualquier otro cuerpo animado
sino más bien hechos de la naturaleza, porque en tal caso el ser humano
mente mecánicos y automáticos de un ser humano no son hechos humanos
humanos aquellos que pueden atribuirse a su voluntad. Movimientos mera-
raleza (que salga el sol, que llueva). Hay que aclarar que sólo son hechos
voluntad humana; los segundos son aquellos que son propios de la natu-
de la naturaleza. Los primeros son aquellos que pueden ser atribuidos a la
natural. Aquí tenemos la primera división entre hechos humanos y hechos
de la voluntad de los seres humanos o de un acontecimiento meramente
lo que se dice que hecho es todo lo que ocurre en el mundo, ya provenga
Todas estas incidencias reciben el nombre genérico de “hechos”, por
hijo, alguien entra a un restaurant y pide el almuerzo del día, etc.
no ser atendido con urgencia fallece, en el hospital una mujer da a luz un
dos personas asaltan un supermercado y disparan sobre un guardia que por
viento se desprende una rama de un árbol y cae sobre un auto estacionado,
colegio en un auto, otra toma un bus, comienza a llover, por una ráfaga de
por la mañana, alguien barre la vereda, una persona lleva a sus hijos al
Observamos que en nuestro mundo ocurren diversas cosas: sale el sol
este estudio.
SUHFLVDQGR KDVWD DUULEDU D OD PiV HVSHFt¿FD TXH FRQVWLWX\H HO REMHWR GH
se parte de la categoría más general de “hecho” para ir distinguiendo y
Para delimitar el ámbito de operatividad del acto o negocio jurídico
3. Delimitación: del hecho al acto jurídico
términos de la ciencia jurídica.
efectos jurídicos son el mismo propósito práctico pero comprendido en los
cambio de que otra persona se obligue a pagarle el precio. Es decir, los
sumiéndolo, el vendedor que es el dueño busca transferir su dominio a
comprador busca hacerse dueño del chocolate para disponer de él con-
jurídicos, pero justamente su propósito práctico es a la vez jurídico: el
Derecho y que casi siempre no podrían analizar su conducta en términos
tico no parece razonable. Es evidente que las personas no son expertas en
En realidad esta contraposición entre objetivo jurídico y propósito prac-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 508
FRENTE
atentatorios a bienes sociales relevantes son sancionados por la ley penal.
son ilícitos, aunque no causen daños, los hechos que por ser gravemente
otra persona. Son los delitos o cuasidelitos civiles (art. 2284 CC). También
ilícitos los hechos que, ya sea con dolo o con culpa, causan daño injusto a
según si están permitidos o prohibidos por el ordenamiento jurídico. Son
Los hechos jurídicos humanos no voluntarios pueden ser lícitos o ilícitos
la voluntad del autor del hecho o si ellos son independientes de ella.
a la producción o generación de efectos jurídicos: si estos son atribuibles a
debe provenir de la voluntad para ser un hecho propiamente humano) sino
involuntarios(OFDOL¿FDWLYRVHUH¿HUHQRDODFRQGXFWDHQVtPLVPD TXH
6HSXHGHQFODVL¿FDUDVtORVKHFKRVMXUtGLFRVKXPDQRVHQvoluntarios e
partes los han previsto y querido: puede que sí, puede que no.
en los que los efectos jurídicos se producen con independencia de si las
los autores han querido esos efectos, y en cuanto los han querido; y otros
podemos observar algunos que producen sus efectos jurídicos porque el o
Nos centramos entonces en los hechos jurídicos humanos. Entre estos
y la compañía de seguros.
un hecho humano: el contrato de seguro que convinieron el dueño del auto
directamente procede de un hecho de la naturaleza, surge en realidad de
de la compañía aseguradora de indemnizar. Pero el efecto jurídico, si bien
estaba asegurado por su dueño contra ese daño se originará la obligación
rama de un árbol que se desprendía y caía sobre un auto; pues bien, si éste
el relato con el que comenzamos este párrafo poníamos el caso de una
se produzcan por el acaecimiento de un hecho natural. Por ejemplo, en
son hechos humanos, incluso aunque directamente los efectos jurídicos
Pero la mayoría de los hechos jurídicos son hechos de un ser humano,
de una persona, el transcurso del tiempo, la muerte de alguien, etc.
Hay hechos naturales que son jurídicos, como sucede con el nacimiento
según si tienen virtualidad para producir efectos jurídicos.
humanos como los naturales, en hechos jurídicos y hechos no jurídicos,
derechos y obligaciones. Entonces, podemos dividir los hechos, tanto los
HVGHFLUTXHVRQFDSDFHVSRUVXRFXUUHQFLDGHFUHDUPRGL¿FDURH[WLQJXLU
Pero lo que nos interesa son los hechos que producen efectos jurídicos,
509 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 509
Pero lo que nos interesa son los hechos que producen efectos jurídicos,
HVGHFLUTXHVRQFDSDFHVSRUVXRFXUUHQFLDGHFUHDUPRGL¿FDURH[WLQJXLU
derechos y obligaciones. Entonces, podemos dividir los hechos, tanto los
humanos como los naturales, en hechos jurídicos y hechos no jurídicos,
según si tienen virtualidad para producir efectos jurídicos.
Hay hechos naturales que son jurídicos, como sucede con el nacimiento
de una persona, el transcurso del tiempo, la muerte de alguien, etc.
Pero la mayoría de los hechos jurídicos son hechos de un ser humano,
son hechos humanos, incluso aunque directamente los efectos jurídicos
se produzcan por el acaecimiento de un hecho natural. Por ejemplo, en
el relato con el que comenzamos este párrafo poníamos el caso de una
rama de un árbol que se desprendía y caía sobre un auto; pues bien, si éste
estaba asegurado por su dueño contra ese daño se originará la obligación
de la compañía aseguradora de indemnizar. Pero el efecto jurídico, si bien
directamente procede de un hecho de la naturaleza, surge en realidad de
un hecho humano: el contrato de seguro que convinieron el dueño del auto
y la compañía de seguros.
Nos centramos entonces en los hechos jurídicos humanos. Entre estos
podemos observar algunos que producen sus efectos jurídicos porque el o
los autores han querido esos efectos, y en cuanto los han querido; y otros
en los que los efectos jurídicos se producen con independencia de si las
partes los han previsto y querido: puede que sí, puede que no.
6HSXHGHQFODVL¿FDUDVtORVKHFKRVMXUtGLFRVKXPDQRVHQvoluntarios e
involuntarios(OFDOL¿FDWLYRVHUH¿HUHQRDODFRQGXFWDHQVtPLVPD TXH
debe provenir de la voluntad para ser un hecho propiamente humano) sino
a la producción o generación de efectos jurídicos: si estos son atribuibles a
la voluntad del autor del hecho o si ellos son independientes de ella.
Los hechos jurídicos humanos no voluntarios pueden ser lícitos o ilícitos
según si están permitidos o prohibidos por el ordenamiento jurídico. Son
ilícitos los hechos que, ya sea con dolo o con culpa, causan daño injusto a
otra persona. Son los delitos o cuasidelitos civiles (art. 2284 CC). También
son ilícitos, aunque no causen daños, los hechos que por ser gravemente
atentatorios a bienes sociales relevantes son sancionados por la ley penal.
 sin mayores problemas. Se reserva la palabra “acto jurídico” para designar
510 HERNÁN CORRAL TALCIANI
como el Derecho italiano y el Derecho español esa expresión ha sido acogida
doctrina alemana que fue su creadora: la de “negocio jurídico”. En ámbitos
Estos hechos son considerados, a estos propósitos, como no voluntarios La denominación original de la institución es la que proviene de la
porque los efectos jurídicos que se producen por su ocurrencia (la obligación
de indemnizar el daño o de someterse a la pena que sea establecida por el 4. Denominación: ¿Negocio o acto jurídico?
juez) no dependen de la voluntad de su autor: normalmente, quien conduce
un auto a exceso de velocidad o en estado de ebriedad, no quiere pagar
indemnización al dueño del auto que chocó o cumplir la pena por haber
Hemos llegado así al concepto de acto o negocio jurídico.
atropellado a un niño. Pero incluso aunque en un rarísimo caso cometiera el
libertad de las personas para autorregular sus propias relaciones jurídicas.
hecho con la conciencia y la voluntad de que se produzca el efecto jurídico:
sino del reconocimiento del principio de autonomía privada como ámbito de
quedar obligado o ser condenado a una pena, esa conciencia y voluntad son
voluntad de su autor. Los efectos no provienen de la disposición de la ley,
totalmente prescindibles para juzgar si se produce o no el efecto jurídico.
en que esos efectos han sido queridos explícita o implícitamente por la
Este proviene de la ley, cualquiera sea la voluntad, intención o deseo del
de un ser humano que producen efectos jurídicos en cuanto y en la medida
autor respecto a su producción.
de los hechos jurídicos humanos voluntarios, es decir, de aquellos hechos
Dejando los hechos humanos no voluntarios hemos de venir al análisis
También hay hechos jurídicos no voluntarios que son lícitos. Así, por
ejemplo, si alguien paga lo que no debe o gestiona un negocio ajeno sin
obligaciones (art. 1437 CC).
autorización de su titular, produce efectos jurídicos con independencia de
tratos” que están considerados como “hechos voluntarios” que generan
que los haya querido o no. En el primer caso, el que paga lo que no debe
reembolsen los gastos (art. 2290 CC). Se trata de los llamados “cuasicon-
tendrá derecho a que se le restituya lo indebidamente pagado (art. 2295
CC), mientras que el que gestiona el negocio tendrá derecho a que se le
CC), mientras que el que gestiona el negocio tendrá derecho a que se le
tendrá derecho a que se le restituya lo indebidamente pagado (art. 2295
reembolsen los gastos (art. 2290 CC). Se trata de los llamados “cuasicon-
que los haya querido o no. En el primer caso, el que paga lo que no debe
tratos” que están considerados como “hechos voluntarios” que generan
autorización de su titular, produce efectos jurídicos con independencia de
obligaciones (art. 1437 CC).
ejemplo, si alguien paga lo que no debe o gestiona un negocio ajeno sin
También hay hechos jurídicos no voluntarios que son lícitos. Así, por
Dejando los hechos humanos no voluntarios hemos de venir al análisis
de los hechos jurídicos humanos voluntarios, es decir, de aquellos hechos
autor respecto a su producción.
de un ser humano que producen efectos jurídicos en cuanto y en la medida
Este proviene de la ley, cualquiera sea la voluntad, intención o deseo del
en que esos efectos han sido queridos explícita o implícitamente por la
totalmente prescindibles para juzgar si se produce o no el efecto jurídico.
voluntad de su autor. Los efectos no provienen de la disposición de la ley,
quedar obligado o ser condenado a una pena, esa conciencia y voluntad son
sino del reconocimiento del principio de autonomía privada como ámbito de
hecho con la conciencia y la voluntad de que se produzca el efecto jurídico:
libertad de las personas para autorregular sus propias relaciones jurídicas.
atropellado a un niño. Pero incluso aunque en un rarísimo caso cometiera el
Hemos llegado así al concepto de acto o negocio jurídico.
indemnización al dueño del auto que chocó o cumplir la pena por haber
un auto a exceso de velocidad o en estado de ebriedad, no quiere pagar
juez) no dependen de la voluntad de su autor: normalmente, quien conduce
4. Denominación: ¿Negocio o acto jurídico? de indemnizar el daño o de someterse a la pena que sea establecida por el
porque los efectos jurídicos que se producen por su ocurrencia (la obligación
La denominación original de la institución es la que proviene de la Estos hechos son considerados, a estos propósitos, como no voluntarios
doctrina alemana que fue su creadora: la de “negocio jurídico”. En ámbitos
como el Derecho italiano y el Derecho español esa expresión ha sido acogida
sin mayores problemas. Se reserva la palabra “acto jurídico” para designar
HERNÁN CORRAL TALCIANI 510
FRENTE

y generalizarla a los actos jurídicos no contractuales.

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 511
sin embargo, no ha tenido mayores inconvenientes en adaptar la distinción
tiene habla de “cosas” que se distinguen en “cada contrato”. La doctrina,
francesa del contrato. De hecho, el art. 1444 del Código Civil que la con- el género: todos los hechos humanos voluntarios que producen efectos
La distinción de “elementos” en el acto jurídico proviene de la tradición jurídicos, del cual el negocio sería una especie: hecho humano voluntario
que produce estos efectos en cuanto han sido queridos por el o los autores.
1. Clases de elementos
No sucedió así con la doctrina francesa que, como hemos visto, si bien
IV. ELEMENTOS adoptó la doctrina alemana sustituyó la denominación de “negocio jurídi-
co” por la de “acto jurídico”, con lo cual el género quedó con el nombre
de “hecho jurídico”.
dos expresiones, pero con preferencia por la de acto jurídico.
(Q&KLOHHQJHQHUDOVHKDVHJXLGRODGRFWULQDIUDQFHVD\VHSUH¿HUHOD
En nuestra obra, como se habrá podido ver, usamos indistintamente las
denominación de “acto jurídico” en vez de la de “negocio jurídico”. Aunque
esto genera algunas incomprensiones cuando se confronta nuestro Derecho
jurídico” que la de negocio.
Civil con el de países como Alemania, Italia y España, pensamos que hay
manera, parece más ajustada a nuestra normativa la denominación “acto
razones para mantener entre nosotros la denominación de “acto jurídico”.
En cambio, la palabra “acto” sí tiene acogida en varios preceptos. De esta
vil no emplea la expresión “negocio jurídico” en ninguna de sus normas.
En primer lugar, porque la voz “negocio” tiene en castellano una conno-
En un segundo término, debe tenerse en cuenta que nuestro Código Ci-
tación más restringida que en la lengua alemana. Se la relaciona, al menos
primariamente, con alguna operación de carácter económico o comercial.
trimonio o el reconocimiento de un hijo sea un “negocio”.
'HDOOtTXHQRVUHVXOWDPiVGL¿FXOWRVRGHFLUTXHSDUDHO'HUHFKRHOPD-
'HDOOtTXHQRVUHVXOWDPiVGL¿FXOWRVRGHFLUTXHSDUDHO'HUHFKRHOPD-
trimonio o el reconocimiento de un hijo sea un “negocio”.
primariamente, con alguna operación de carácter económico o comercial.
tación más restringida que en la lengua alemana. Se la relaciona, al menos
En un segundo término, debe tenerse en cuenta que nuestro Código Ci-
En primer lugar, porque la voz “negocio” tiene en castellano una conno-
vil no emplea la expresión “negocio jurídico” en ninguna de sus normas.
En cambio, la palabra “acto” sí tiene acogida en varios preceptos. De esta
razones para mantener entre nosotros la denominación de “acto jurídico”.
manera, parece más ajustada a nuestra normativa la denominación “acto
Civil con el de países como Alemania, Italia y España, pensamos que hay
jurídico” que la de negocio.
esto genera algunas incomprensiones cuando se confronta nuestro Derecho
denominación de “acto jurídico” en vez de la de “negocio jurídico”. Aunque
En nuestra obra, como se habrá podido ver, usamos indistintamente las
(Q&KLOHHQJHQHUDOVHKDVHJXLGRODGRFWULQDIUDQFHVD\VHSUH¿HUHOD
dos expresiones, pero con preferencia por la de acto jurídico.
de “hecho jurídico”.
co” por la de “acto jurídico”, con lo cual el género quedó con el nombre
adoptó la doctrina alemana sustituyó la denominación de “negocio jurídi- IV. ELEMENTOS
No sucedió así con la doctrina francesa que, como hemos visto, si bien
1. Clases de elementos
que produce estos efectos en cuanto han sido queridos por el o los autores.
jurídicos, del cual el negocio sería una especie: hecho humano voluntario La distinción de “elementos” en el acto jurídico proviene de la tradición
el género: todos los hechos humanos voluntarios que producen efectos francesa del contrato. De hecho, el art. 1444 del Código Civil que la con-
tiene habla de “cosas” que se distinguen en “cada contrato”. La doctrina,
sin embargo, no ha tenido mayores inconvenientes en adaptar la distinción
y generalizarla a los actos jurídicos no contractuales.
511 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

512 HERNÁN CORRAL TALCIANI
La distinción dice relación con la función de la voluntad de las personas
HQODFRQ¿JXUDFLyQGHXQGHWHUPLQDGRDFWRMXUtGLFR'HHVWDPDQHUDFLHUWDV
estipulaciones son necesarias para que pueda hablarse de un acto jurídico o
GHXQHVSHFt¿FRDFWRMXUtGLFR2WUDVHVWLSXODFLRQHVVHGDQSRUHQWHQGLGDV
VDOYR TXH ODV SDUWHV ODV KD\DQ H[SUHVDPHQWH LQFOXLGR \ ¿QDOPHQWH KD\
estipulaciones que si no se expresan no se entenderán contenidas en la
regulación realizada por el acto. A las primeras se denomina elementos
de la esencia, a las segundas, elementos de la naturaleza y a las terceras,
elementos accidentales.
2. Elementos de la esencia
Los elementos de la esencia de un acto jurídico son “aquellas cosas sin
las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato [acto
jurídico] diferente” (art. 1444 CC).
/RVHOHPHQWRVFX\DDXVHQFLDSURYRFDODLQH¿FDFLDGHODFWRMXUtGLFRVRQ
los que suelen denominarse requisitos del acto jurídico y que estudiaremos
en seguida: la voluntad o consentimiento, la capacidad de las partes, el
objeto lícito, la causa lícita y las solemnidades.
3HURVLVHWUDWDGHDFWRVMXUtGLFRVWLSL¿FDGRVSRUODOH\PiVDOOiGHORV
UHTXLVLWRV JHQHUDOHV VH H[LJHQ HOHPHQWRV HVSHFt¿FRV TXH FDUDFWHUL]DQ \
distinguen ese tipo de acto jurídico, de manera que si faltan el acto se
transforma, “degenera” en otro diferente. Así, por ejemplo, es requisito es-
SHFt¿FRGHXQDFRPSUDYHQWDHOTXHKD\DSUHFLR\TXHpVWHVHDHQGLQHUR6L
no hay precio, lo que se ha llamado compraventa por las partes en realidad
ha devenido en donación. Si el precio se hace consistir en otra cosa que
se entrega a cambio de aquella que se compra, entonces la compraventa
habrá “degenerado” en permuta.
3. Elementos de la naturaleza
Los elementos de la naturaleza de un acto jurídico son aquellas cosas
que “no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerse sin necesidad de
una cláusula especial” (art. 1444 CC). Los elementos de la naturaleza son
muy importantes en nuestro sistema jurídico porque evitan que nuestros
muy importantes en nuestro sistema jurídico porque evitan que nuestros
una cláusula especial” (art. 1444 CC). Los elementos de la naturaleza son
que “no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerse sin necesidad de
Los elementos de la naturaleza de un acto jurídico son aquellas cosas
3. Elementos de la naturaleza
habrá “degenerado” en permuta.
se entrega a cambio de aquella que se compra, entonces la compraventa
ha devenido en donación. Si el precio se hace consistir en otra cosa que
no hay precio, lo que se ha llamado compraventa por las partes en realidad
SHFt¿FRGHXQDFRPSUDYHQWDHOTXHKD\DSUHFLR\TXHpVWHVHDHQGLQHUR6L
transforma, “degenera” en otro diferente. Así, por ejemplo, es requisito es-
distinguen ese tipo de acto jurídico, de manera que si faltan el acto se
UHTXLVLWRV JHQHUDOHV VH H[LJHQ HOHPHQWRV HVSHFt¿FRV TXH FDUDFWHUL]DQ \
3HURVLVHWUDWDGHDFWRVMXUtGLFRVWLSL¿FDGRVSRUODOH\PiVDOOiGHORV
objeto lícito, la causa lícita y las solemnidades.
en seguida: la voluntad o consentimiento, la capacidad de las partes, el
los que suelen denominarse requisitos del acto jurídico y que estudiaremos
/RVHOHPHQWRVFX\DDXVHQFLDSURYRFDODLQH¿FDFLDGHODFWRMXUtGLFRVRQ
jurídico] diferente” (art. 1444 CC).
las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato [acto
Los elementos de la esencia de un acto jurídico son “aquellas cosas sin
2. Elementos de la esencia
elementos accidentales.
de la esencia, a las segundas, elementos de la naturaleza y a las terceras,
regulación realizada por el acto. A las primeras se denomina elementos
estipulaciones que si no se expresan no se entenderán contenidas en la
VDOYR TXH ODV SDUWHV ODV KD\DQ H[SUHVDPHQWH LQFOXLGR \ ¿QDOPHQWH KD\
GHXQHVSHFt¿FRDFWRMXUtGLFR2WUDVHVWLSXODFLRQHVVHGDQSRUHQWHQGLGDV
estipulaciones son necesarias para que pueda hablarse de un acto jurídico o
HQODFRQ¿JXUDFLyQGHXQGHWHUPLQDGRDFWRMXUtGLFR'HHVWDPDQHUDFLHUWDV
La distinción dice relación con la función de la voluntad de las personas
HERNÁN CORRAL TALCIANI 512
FRENTE
alternatividad y otros pactos accesorios a ciertos contratos.
y el modo. Se agregan la solidaridad, la indivisibilidad convencional, la
de obligaciones. Son las llamadas modalidades, como la condición, el plazo
han sido reguladas en el Código Civil a propósito de las diferentes clases
la autonomía privada determinarlo. Algunas de ellas, por su uso frecuente,
(OFRQWHQLGRGHHVWDVFOiXVXODVHVSHFLDOHVHVLQGH¿QLGR\FRUUHVSRQGHD
que se le agregan por medio de cláusulas especiales” (art. 1444 CC).
jurídico aquellas cosas que “ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y
Según el texto del Código Civil, son elementos accidentales de un acto
por las partes.
un acto jurídico y para estar deben haber sido expresamente considerados
de la naturaleza. Se les denomina accidentales, porque pueden estar o no en
En tercer lugar, tenemos los elementos que no son esenciales ni tampoco
4. Elementos accidentales
HODFWRSLHUGDVXH¿FDFLDQLVHWUDQVIRUPHHQRWURGLVWLQWR
por lo que las partes pueden excluirlos por una cláusula expresa, sin que
Pero recuérdese que estos elementos de la naturaleza no son esenciales,
que compete al vendedor en el contrato de compraventa (art. 1837 CC).
responsabilidad por el saneamiento de la evicción y de los vicios ocultos
DUW&& (QFDPELRVHUtDXQHOHPHQWRGHODQDWXUDOH]DHVSHFt¿FROD
que según el Código Civil se entiende “envuelta en todo contrato bilateral”
por incumplimiento por obra de la llamada “condición resolutoria tácita”,
cables sólo a un tipo de acto jurídico. Entre los primeros, está la resolución
DXQDFODVHFRPSOHWDGHDFWRVMXUtGLFRV\RWURVTXHVRQHVSHFt¿FRV\DSOL-
Se mencionan como elementos de la naturaleza algunos que son generales
entenderán integradas en el acto jurídico.
dirá a la regulación supletoria del Código Civil con estipulaciones que se
no haberse regulado alguna eventualidad lo más probable es que se acu-
puede otorgarse en un escrito de unas cuantas páginas, porque en caso de
como sucede en el Common Law. Así una compraventa de un inmueble
contratos o actos jurídicos tengan que ser excesivamente reglamentados,
513 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 513
contratos o actos jurídicos tengan que ser excesivamente reglamentados,
como sucede en el Common Law. Así una compraventa de un inmueble
puede otorgarse en un escrito de unas cuantas páginas, porque en caso de
no haberse regulado alguna eventualidad lo más probable es que se acu-
dirá a la regulación supletoria del Código Civil con estipulaciones que se
entenderán integradas en el acto jurídico.
Se mencionan como elementos de la naturaleza algunos que son generales
DXQDFODVHFRPSOHWDGHDFWRVMXUtGLFRV\RWURVTXHVRQHVSHFt¿FRV\DSOL-
cables sólo a un tipo de acto jurídico. Entre los primeros, está la resolución
por incumplimiento por obra de la llamada “condición resolutoria tácita”,
que según el Código Civil se entiende “envuelta en todo contrato bilateral”
DUW&& (QFDPELRVHUtDXQHOHPHQWRGHODQDWXUDOH]DHVSHFt¿FROD
responsabilidad por el saneamiento de la evicción y de los vicios ocultos
que compete al vendedor en el contrato de compraventa (art. 1837 CC).
Pero recuérdese que estos elementos de la naturaleza no son esenciales,
por lo que las partes pueden excluirlos por una cláusula expresa, sin que
HODFWRSLHUGDVXH¿FDFLDQLVHWUDQVIRUPHHQRWURGLVWLQWR
4. Elementos accidentales
En tercer lugar, tenemos los elementos que no son esenciales ni tampoco
de la naturaleza. Se les denomina accidentales, porque pueden estar o no en
un acto jurídico y para estar deben haber sido expresamente considerados
por las partes.
Según el texto del Código Civil, son elementos accidentales de un acto
jurídico aquellas cosas que “ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y
que se le agregan por medio de cláusulas especiales” (art. 1444 CC).
(OFRQWHQLGRGHHVWDVFOiXVXODVHVSHFLDOHVHVLQGH¿QLGR\FRUUHVSRQGHD
la autonomía privada determinarlo. Algunas de ellas, por su uso frecuente,
han sido reguladas en el Código Civil a propósito de las diferentes clases
de obligaciones. Son las llamadas modalidades, como la condición, el plazo
y el modo. Se agregan la solidaridad, la indivisibilidad convencional, la
alternatividad y otros pactos accesorios a ciertos contratos.

514 HERNÁN CORRAL TALCIANI
No hay que confundir los elementos accidentales con otros actos jurídi-
cos que se convienen en la misma escritura y que están de alguna manera
ligados al principal. Por ejemplo, es corriente que en una escritura pública
de compraventa de un inmueble se agregue la clásica cláusula “se faculta al
portador” por el que se permite que cualquiera persona que lleve la escritura
S~EOLFDDO&RQVHUYDGRUGH%LHQHV5DtFHVSXHGDVROLFLWDUODLQVFULSFLyQGH
la propiedad raíz. Esta cláusula no contiene un mero elemento accidental
que se añade a la compraventa sino un nuevo acto jurídico que podría ser
un mandato a persona por determinar.
Lo mismo sucede si en cláusulas de un contrato se pactan actos jurídicos
accesorios al principal. Por ejemplo si para asegurar el pago del precio de
una compraventa se pactan contratos de garantía, como una cláusula pe-
QDOXQD¿DQ]DRXQDKLSRWHFD1RVHWUDWDGHHOHPHQWRVDFFLGHQWDOHVGHOD
compraventa, sino de actos jurídicos diferentes que se pactan en el mismo
documento y que, si bien acceden al contrato de compraventa, mantienen
su autonomía conceptual y funcional.
V. CLASIFICACIÓN
1. Unilaterales y bilaterales
a) Actos jurídicos unilaterales
La distinción entre actos jurídico unilaterales y bilaterales dice relación
con el número de partes que son necesarias para su formación. Debe consi-
derarse que lateral, proviene del latín lateralisTXHVLJQL¿FDSHUWHQHFLHQWH
DXQODGRRÀDQFRGHPDQHUDTXH³XQLODWHUDO´YLHQHDVLJQL¿FDUTXHSDUD
ODIRUPDFLyQGHHVHDFWRMXUtGLFRVyORVHQHFHVLWDXQDSDUWHTXHPDQL¿HVWH
su voluntad de un “solo lado”.
Se apreciará que hemos dicho una parte y no una persona. Esto porque,
según nos advierte el mismo Código Civil, “cada parte puede ser una o
muchas personas” (art. 1438 CC). La parte es el sujeto del acto jurídico
TXHVHFRQIRUPDSRUODRODVSHUVRQDVTXHPDQL¿HVWDQXQLQWHUpV~QLFRR
encaminado en la misma dirección y con idéntico propósito. Tratándose
de actos unilaterales, la parte se denomina “autor”.
/RVDFWRVMXUtGLFRVXQLODWHUDOHVDGPLWHQFODVL¿FDFLRQHV6HGLVWLQJXHDVt
entre acto unilateral subjetivamente simple y subjetivamente complejo. El
entre acto unilateral subjetivamente simple y subjetivamente complejo. El
/RVDFWRVMXUtGLFRVXQLODWHUDOHVDGPLWHQFODVL¿FDFLRQHV6HGLVWLQJXHDVt
de actos unilaterales, la parte se denomina “autor”.
encaminado en la misma dirección y con idéntico propósito. Tratándose
TXHVHFRQIRUPDSRUODRODVSHUVRQDVTXHPDQL¿HVWDQXQLQWHUpV~QLFRR
muchas personas” (art. 1438 CC). La parte es el sujeto del acto jurídico
según nos advierte el mismo Código Civil, “cada parte puede ser una o
Se apreciará que hemos dicho una parte y no una persona. Esto porque,
su voluntad de un “solo lado”.
ODIRUPDFLyQGHHVHDFWRMXUtGLFRVyORVHQHFHVLWDXQDSDUWHTXHPDQL¿HVWH
DXQODGRRÀDQFRGHPDQHUDTXH³XQLODWHUDO´YLHQHDVLJQL¿FDUTXHSDUD
derarse que lateral, proviene del latín lateralisTXHVLJQL¿FDSHUWHQHFLHQWH
con el número de partes que son necesarias para su formación. Debe consi-
La distinción entre actos jurídico unilaterales y bilaterales dice relación
a) Actos jurídicos unilaterales
1. Unilaterales y bilaterales
V. CLASIFICACIÓN
su autonomía conceptual y funcional.
documento y que, si bien acceden al contrato de compraventa, mantienen
compraventa, sino de actos jurídicos diferentes que se pactan en el mismo
QDOXQD¿DQ]DRXQDKLSRWHFD1RVHWUDWDGHHOHPHQWRVDFFLGHQWDOHVGHOD
una compraventa se pactan contratos de garantía, como una cláusula pe-
accesorios al principal. Por ejemplo si para asegurar el pago del precio de
Lo mismo sucede si en cláusulas de un contrato se pactan actos jurídicos
un mandato a persona por determinar.
que se añade a la compraventa sino un nuevo acto jurídico que podría ser
la propiedad raíz. Esta cláusula no contiene un mero elemento accidental
S~EOLFDDO&RQVHUYDGRUGH%LHQHV5DtFHVSXHGDVROLFLWDUODLQVFULSFLyQGH
portador” por el que se permite que cualquiera persona que lleve la escritura
de compraventa de un inmueble se agregue la clásica cláusula “se faculta al
ligados al principal. Por ejemplo, es corriente que en una escritura pública
cos que se convienen en la misma escritura y que están de alguna manera
No hay que confundir los elementos accidentales con otros actos jurídi-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 514
FRENTE
de recepticios por el hecho de que no van dirigidos a una persona ni son
efecto (art. 191 CC). La doctrina, en general, tiende a negar su carácter
rio que el hijo lo acepte, este tiene derecho a repudiarlo y así dejarlo sin
reconocimiento de un hijo no matrimonial ya que aunque no es necesa-
llamados a aceptar o repudiar. Lo mismo podría señalarse respecto del
en él se contienen asignaciones a los que los herederos o legatarios serán
no. Por ejemplo, el testamento podría ser considerado recepticio ya que
No siempre es sencillo determinar si el acto jurídico es recepticio o
relativamente nulo.
GHUHFKR OD LQWHUUXSFLyQ GH OD SUHVFULSFLyQ OD FRQ¿UPDFLyQ GH XQ DFWR
de otras personas diversas del autor, como, por ejemplo, la renuncia a un
plenitud de sus efectos con independencia de la voluntad o conocimiento
No son recepticios aquellos actos jurídicos unilaterales que surten la
por el mandatario para que no siga ejecutando el encargo (art. 2165 CC).
si bien es un acto unilateral del mandante está destinada a ser conocida
nuevo acto jurídico, esta vez de carácter bilateral; la revocación del mandato
al aceptante y busca que se otorgue la aceptación para que se conforme un
celebrar un contrato o con la revocación de un mandato. La oferta va dirigida
FRPXQLFDGRVRQRWL¿FDGRVDOGHVWLQDWDULR(VORTXHVXFHGHFRQODRIHUWDGH
de otra para que produzcan la plenitud de sus efectos y por tanto deben ser
voluntad manifestada de una sola parte, están destinadas a la aceptación
recepticios. Son recepticios aquellos que, si bien se perfeccionan con la
Los actos jurídicos unilaterales pueden ser también recepticios o no
con la oferta de celebrar un contrato, con la renuncia de un derecho, etc.
decir admiten que dos o más personas constituyan una sola parte: así sucede
La mayoría de los actos unilaterales son subjetivamente complejos, es
distintos cada uno con un autor unipersonal (cfr. art. 187 CC).
conforman una parte de un mismo acto jurídico, sino dos actos jurídicos
los dos padres reconozcan a un hijo por el mismo instrumento, ellos no
en esta categoría el reconocimiento de un hijo, pues aunque se admita que
simple es el del testamento (art. 1003.1 CC). Nos parece que también cae
una única persona. El caso insigne de acto jurídico unilateral subjetivamente
voluntad de una sola parte, sino además que esa parte esté conformada por
subjetivamente simple es el que no sólo requiere de la manifestación de
515 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 515
subjetivamente simple es el que no sólo requiere de la manifestación de
voluntad de una sola parte, sino además que esa parte esté conformada por
una única persona. El caso insigne de acto jurídico unilateral subjetivamente
simple es el del testamento (art. 1003.1 CC). Nos parece que también cae
en esta categoría el reconocimiento de un hijo, pues aunque se admita que
los dos padres reconozcan a un hijo por el mismo instrumento, ellos no
conforman una parte de un mismo acto jurídico, sino dos actos jurídicos
distintos cada uno con un autor unipersonal (cfr. art. 187 CC).
La mayoría de los actos unilaterales son subjetivamente complejos, es
decir admiten que dos o más personas constituyan una sola parte: así sucede
con la oferta de celebrar un contrato, con la renuncia de un derecho, etc.
Los actos jurídicos unilaterales pueden ser también recepticios o no
recepticios. Son recepticios aquellos que, si bien se perfeccionan con la
voluntad manifestada de una sola parte, están destinadas a la aceptación
de otra para que produzcan la plenitud de sus efectos y por tanto deben ser
FRPXQLFDGRVRQRWL¿FDGRVDOGHVWLQDWDULR(VORTXHVXFHGHFRQODRIHUWDGH
celebrar un contrato o con la revocación de un mandato. La oferta va dirigida
al aceptante y busca que se otorgue la aceptación para que se conforme un
nuevo acto jurídico, esta vez de carácter bilateral; la revocación del mandato
si bien es un acto unilateral del mandante está destinada a ser conocida
por el mandatario para que no siga ejecutando el encargo (art. 2165 CC).
No son recepticios aquellos actos jurídicos unilaterales que surten la
plenitud de sus efectos con independencia de la voluntad o conocimiento
de otras personas diversas del autor, como, por ejemplo, la renuncia a un
GHUHFKR OD LQWHUUXSFLyQ GH OD SUHVFULSFLyQ OD FRQ¿UPDFLyQ GH XQ DFWR
relativamente nulo.
No siempre es sencillo determinar si el acto jurídico es recepticio o
no. Por ejemplo, el testamento podría ser considerado recepticio ya que
en él se contienen asignaciones a los que los herederos o legatarios serán
llamados a aceptar o repudiar. Lo mismo podría señalarse respecto del
reconocimiento de un hijo no matrimonial ya que aunque no es necesa-
rio que el hijo lo acepte, este tiene derecho a repudiarlo y así dejarlo sin
efecto (art. 191 CC). La doctrina, en general, tiende a negar su carácter
de recepticios por el hecho de que no van dirigidos a una persona ni son

516 HERNÁN CORRAL TALCIANI
comunicados a ella, de manera que habría total independencia entre el
acto unilateral (testamento, reconocimiento) y la aceptación o repudiación.
En nuestra opinión, es bien dudosa esta independencia: por cierto que se
trata de actos jurídicos diversos y autónomos pero están funcionalmente
conectados, de modo que sin la aceptación la asignación testamentaria no
produce el efecto que estaba destinada a producir. Lo mismo sucede en el
caso de la repudiación de un reconocimiento de hijo.
b) Actos jurídicos bilaterales
Los actos jurídicos bilaterales son todos aquellos que para su formación
necesitan de la manifestación de voluntad de dos o más partes.
De nuevo hemos de advertir que las partes pueden estar constituidas
por varias personas. Así dos personas pueden vender un automóvil a otras
tres. A pesar de que en el acto jurídico intervendrán cinco personas, sólo
habrá dos partes: un vendedor (las dos primeras) y un comprador (las tres
segundas).
La mayoría de los actos jurídicos requieren sólo la manifestación de
voluntad de dos partes, cuyos intereses se enfrentan y se complementan.
Sin embargo existen actos jurídicos en que las partes son más de dos y
pueden ser múltiples. Se habla entonces de actos jurídicos colectivos o
plurilaterales. El caso más típico es el del contrato de sociedad. También
suele mencionarse el acuerdo de una asamblea o de un directorio en una
corporación o fundación. Nuevamente podemos distinguir entre actos plu-
rilaterales subjetivamente simples o subjetivamente complejos. La sociedad
colectiva del Código Civil supone que cada parte sea una sola persona. Por
HVRVHODGH¿QHFRPRXQFRQWUDWRHQWUH³GRVRPiVSHUVRQDV´ DUW
CC, cfr. art. 2088 CC). El acuerdo de directorio de una persona jurídica de
GHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURWDPELpQUHTXHULUiTXHFDGDSDUWHVHDXQD
sola persona, ya que sólo pueden integrar el directorio personas naturales.
c) Acto jurídico, convención y contrato
El Código Civil parece usar como sinónimas las expresiones “contrato”
y “convención” (arts. 1437 y 1438 CC), pero la doctrina les ha dado un
y “convención” (arts. 1437 y 1438 CC), pero la doctrina les ha dado un
El Código Civil parece usar como sinónimas las expresiones “contrato”
c) Acto jurídico, convención y contrato
sola persona, ya que sólo pueden integrar el directorio personas naturales.
GHUHFKRSULYDGRVLQ¿QHVGHOXFURWDPELpQUHTXHULUiTXHFDGDSDUWHVHDXQD
CC, cfr. art. 2088 CC). El acuerdo de directorio de una persona jurídica de
HVRVHODGH¿QHFRPRXQFRQWUDWRHQWUH³GRVRPiVSHUVRQDV´ DUW
colectiva del Código Civil supone que cada parte sea una sola persona. Por
rilaterales subjetivamente simples o subjetivamente complejos. La sociedad
corporación o fundación. Nuevamente podemos distinguir entre actos plu-
suele mencionarse el acuerdo de una asamblea o de un directorio en una
plurilaterales. El caso más típico es el del contrato de sociedad. También
pueden ser múltiples. Se habla entonces de actos jurídicos colectivos o
Sin embargo existen actos jurídicos en que las partes son más de dos y
voluntad de dos partes, cuyos intereses se enfrentan y se complementan.
La mayoría de los actos jurídicos requieren sólo la manifestación de
segundas).
habrá dos partes: un vendedor (las dos primeras) y un comprador (las tres
tres. A pesar de que en el acto jurídico intervendrán cinco personas, sólo
por varias personas. Así dos personas pueden vender un automóvil a otras
De nuevo hemos de advertir que las partes pueden estar constituidas
necesitan de la manifestación de voluntad de dos o más partes.
Los actos jurídicos bilaterales son todos aquellos que para su formación
b) Actos jurídicos bilaterales
caso de la repudiación de un reconocimiento de hijo.
produce el efecto que estaba destinada a producir. Lo mismo sucede en el
conectados, de modo que sin la aceptación la asignación testamentaria no
trata de actos jurídicos diversos y autónomos pero están funcionalmente
En nuestra opinión, es bien dudosa esta independencia: por cierto que se
acto unilateral (testamento, reconocimiento) y la aceptación o repudiación.
comunicados a ella, de manera que habría total independencia entre el
HERNÁN CORRAL TALCIANI 516
FRENTE
FUHDQREOLJDFLRQHVSHURWDPELpQFRQWUDWRVTXHODVPRGL¿FDQRH[WLQJXHQ
venciones o los actos jurídicos bilaterales, de modo que hay contratos que
HOORV,WDOLD\(VSDxD(QWRGRVHOORVHOFRQWUDWRVHLGHQWL¿FDFRQODVFRQ-
ponde a la tradición alemana que han seguido muchos otros países, entre
de la tradición francesa, que nuestro Código ha seguido, pero no corres-
Es necesario advertir que este concepto restringido de contrato es propio
1569 CC).
obligación (art. 1649 CC), o las extinguen como sucede con el pago (art.
como sucede con el pacto que prolonga el plazo de cumplimiento de una
QR VRQ FRQWUDWRV SRUTXH QR FUHDQ REOLJDFLRQHV VLQR TXH ODV PRGL¿FDQ
El género de las convenciones comprende también actos bilaterales que
la creación de derechos y obligaciones.
REOLJDFLRQHV/RHVSHFt¿FRGHOFRQWUDWRGHHQWUHWRGDVODVFRQYHQFLRQHVHV
ción que crea obligaciones o, también, un acto jurídico bilateral que genera
Por ello, doctrinalmente, puede decirse que un contrato es una conven-
IXHUDODVFRQYHQFLRQHVTXHPRGL¿FDQRH[WLQJXHQGHUHFKRVXREOLJDFLRQHV
las convenciones a aquellas que crean derechos y obligaciones, y se deja
que es la contracara de esa obligación. Con ello se restringe el campo de
nace de esa convención, y al haber una obligación hay también un derecho
que debe haber al menos una obligación a dar, hacer o no hacer algo que
estamos en el ámbito de la convención (acto jurídico bilateral) pero se añade
hacer o no hacer alguna cosa” (art. 1438 CC). Al señalar que hay dos partes,
Civil como “un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar,
(OFRQWUDWRHVXQDHVSHFLHGHFRQYHQFLyQ(VWiGH¿QLGRHQHO&yGLJR
produce efectos jurídicos.
mente puede señalarse que la convención es un acto jurídico bilateral que
SDUWHVTXHFUHDPRGL¿FDRH[WLQJXHGHUHFKRV\REOLJDFLRQHV5HVXPLGD-
es todo acto jurídico formado por la manifestación de voluntad dos o más
acto jurídico con el de acto jurídico bilateral puede decirse que la convención
(incluidos los plurilaterales). De esta manera, combinando el concepto de
De esta forma, se denomina convención a todo acto jurídico bilateral
contrato, todo ello siguiendo la doctrina francesa.
sentido diferente: más amplio el de convención y más restringido el de
517 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 517
sentido diferente: más amplio el de convención y más restringido el de
contrato, todo ello siguiendo la doctrina francesa.
De esta forma, se denomina convención a todo acto jurídico bilateral
(incluidos los plurilaterales). De esta manera, combinando el concepto de
acto jurídico con el de acto jurídico bilateral puede decirse que la convención
es todo acto jurídico formado por la manifestación de voluntad dos o más
SDUWHVTXHFUHDPRGL¿FDRH[WLQJXHGHUHFKRV\REOLJDFLRQHV5HVXPLGD-
mente puede señalarse que la convención es un acto jurídico bilateral que
produce efectos jurídicos.
(OFRQWUDWRHVXQDHVSHFLHGHFRQYHQFLyQ(VWiGH¿QLGRHQHO&yGLJR
Civil como “un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar,
hacer o no hacer alguna cosa” (art. 1438 CC). Al señalar que hay dos partes,
estamos en el ámbito de la convención (acto jurídico bilateral) pero se añade
que debe haber al menos una obligación a dar, hacer o no hacer algo que
nace de esa convención, y al haber una obligación hay también un derecho
que es la contracara de esa obligación. Con ello se restringe el campo de
las convenciones a aquellas que crean derechos y obligaciones, y se deja
IXHUDODVFRQYHQFLRQHVTXHPRGL¿FDQRH[WLQJXHQGHUHFKRVXREOLJDFLRQHV
Por ello, doctrinalmente, puede decirse que un contrato es una conven-
ción que crea obligaciones o, también, un acto jurídico bilateral que genera
REOLJDFLRQHV/RHVSHFt¿FRGHOFRQWUDWRGHHQWUHWRGDVODVFRQYHQFLRQHVHV
la creación de derechos y obligaciones.
El género de las convenciones comprende también actos bilaterales que
QR VRQ FRQWUDWRV SRUTXH QR FUHDQ REOLJDFLRQHV VLQR TXH ODV PRGL¿FDQ
como sucede con el pacto que prolonga el plazo de cumplimiento de una
obligación (art. 1649 CC), o las extinguen como sucede con el pago (art.
1569 CC).
Es necesario advertir que este concepto restringido de contrato es propio
de la tradición francesa, que nuestro Código ha seguido, pero no corres-
ponde a la tradición alemana que han seguido muchos otros países, entre
HOORV,WDOLD\(VSDxD(QWRGRVHOORVHOFRQWUDWRVHLGHQWL¿FDFRQODVFRQ-
venciones o los actos jurídicos bilaterales, de modo que hay contratos que
FUHDQREOLJDFLRQHVSHURWDPELpQFRQWUDWRVTXHODVPRGL¿FDQRH[WLQJXHQ

518 HERNÁN CORRAL TALCIANI
d) Contratos unilaterales
y bilaterales
/RVFRQWUDWRVWDPELpQSXHGHQFODVL¿FDUVHHQXQLODWHUDOHVRELODWHUDOHV
Ahora la distinción no apunta al número de partes, ya que siempre que es-
tamos ante un contrato existirá pluralidad de partes (por ser un acto jurídico
bilateral), sino a cuántas de las partes que conforman el contrato resultan
obligadas por él. Si sólo una parte es obligada para con la otra pero ésta no
contrae obligación alguna, estaremos frente a un contrato unilateral. Cuando
WRGDVODVSDUWHVGHOFRQWUDWRVHREOLJDQUHFtSURFDPHQWHXQDHQEHQH¿FLRGH
las otras, el contrato será bilateral.
Esta distinción está expresamente recogida por el Código Civil: “El
contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que
no contrae obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se
obligan recíprocamente” (art. 1439 CC).
Los contratos de donación, comodato, mutuo, prenda son todos unilate-
rales porque en ellos sólo una de las partes resulta obligada: el donante a
entregar la cosa donada, el comodatario, el mutuario y el acreedor prendario
a restituir la cosa que se les entregó en comodato, mutuo o prenda.
Los contratos de compraventa, permuta, arrendamiento, sociedad, man-
dato, transacción, son bilaterales, porque suponen obligaciones para todas
ODVSDUWHVXQDVHQEHQH¿FLRGHODVRWUDV
+D\TXHWHQHUHQFXHQWDTXHORVFRQWUDWRVXQLODWHUDOHVVRQFDOL¿FDGRV
como tales al momento de su perfección, pero algunos de ellos, en su
ejecución, pueden producir obligaciones para la parte que en principio no
resultaba obligada. Así, por ejemplo, si el comodatario sufre perjuicios
por la mala calidad del objeto prestado el comodante quedará obligado
a indemnizarle ese daño (art. 2192 CC). Para distinguir esta categoría de
contratos unilaterales que eventualmente pueden hacer nacer obligaciones
recíprocas entre las partes se usa la denominación de contrato sinalagmático
imperfecto. La expresión se opone a la de contrato sinalagmático perfecto
que serían los contratos bilaterales. La palabra sinalagma proviene del griego
synallagmaTXHVLJQL¿FDLQWHUFDPELRRFRPSURPLVRPXWXR
synallagmaTXHVLJQL¿FDLQWHUFDPELRRFRPSURPLVRPXWXR
que serían los contratos bilaterales. La palabra sinalagma proviene del griego
imperfecto. La expresión se opone a la de contrato sinalagmático perfecto
recíprocas entre las partes se usa la denominación de contrato sinalagmático
contratos unilaterales que eventualmente pueden hacer nacer obligaciones
a indemnizarle ese daño (art. 2192 CC). Para distinguir esta categoría de
por la mala calidad del objeto prestado el comodante quedará obligado
resultaba obligada. Así, por ejemplo, si el comodatario sufre perjuicios
ejecución, pueden producir obligaciones para la parte que en principio no
como tales al momento de su perfección, pero algunos de ellos, en su
+D\TXHWHQHUHQFXHQWDTXHORVFRQWUDWRVXQLODWHUDOHVVRQFDOL¿FDGRV
ODVSDUWHVXQDVHQEHQH¿FLRGHODVRWUDV
dato, transacción, son bilaterales, porque suponen obligaciones para todas
Los contratos de compraventa, permuta, arrendamiento, sociedad, man-
a restituir la cosa que se les entregó en comodato, mutuo o prenda.
entregar la cosa donada, el comodatario, el mutuario y el acreedor prendario
rales porque en ellos sólo una de las partes resulta obligada: el donante a
Los contratos de donación, comodato, mutuo, prenda son todos unilate-
obligan recíprocamente” (art. 1439 CC).
no contrae obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se
contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que
Esta distinción está expresamente recogida por el Código Civil: “El
las otras, el contrato será bilateral.
WRGDVODVSDUWHVGHOFRQWUDWRVHREOLJDQUHFtSURFDPHQWHXQDHQEHQH¿FLRGH
contrae obligación alguna, estaremos frente a un contrato unilateral. Cuando
obligadas por él. Si sólo una parte es obligada para con la otra pero ésta no
bilateral), sino a cuántas de las partes que conforman el contrato resultan
tamos ante un contrato existirá pluralidad de partes (por ser un acto jurídico
Ahora la distinción no apunta al número de partes, ya que siempre que es-
/RVFRQWUDWRVWDPELpQSXHGHQFODVL¿FDUVHHQXQLODWHUDOHVRELODWHUDOHV
y bilaterales
d) Contratos unilaterales
HERNÁN CORRAL TALCIANI 518
FRENTE
de su cumplimiento, una obligación principal y, además, se extingue si se
HODFWRGHEHWHQHUSRU¿QDOLGDGDVHJXUDUHQHOVHQWLGRGHRWRUJDUJDUDQWtD
Vemos que para que haya accesoriedad deben cumplirse dos requisitos:
principal, de manera que no pueda subsistir sin ella” (art. 1442 CC).
jurídico que “tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación
de otra convención (art. 1442 CC). En cambio, se llama accesorio al acto
Es principal el acto jurídico que subsiste por sí mismo sin necesidad
se agrega una tercera categoría: la de acto jurídico dependiente.
guir entre actos jurídicos principales y actos jurídicos accesorios, a lo que
Código Civil de los contratos en principales y accesorios, se puede distin-
1XHYDPHQWH DGDSWDQGR \ GHVDUUROODQGR OD FODVL¿FDFLyQ TXH KDFH HO
3. Principales, dependientes y accesorios
que el acto va en utilidad de ambas partes (mutuante y mutuario).
en favor del mutuante, es un acto jurídico unilateral pero no gratuito, ya
equivalencia no se da: por ejemplo, el mutuo en el que se pactan intereses
unilaterales son gratuitos y los bilaterales son onerosos. Por excepción esa
coincide en la práctica con la de unilaterales y bilaterales, porque los actos
&RPRSXHGHREVHUYDUVHODFODVL¿FDFLyQHQWUHDFWRVJUDWXLWRV\RQHURVRV
arrendamiento, la sociedad.
otro. Así sucede en la mayor parte de los contratos: la compraventa, el
ODXWLOLGDGGHDPERVFRQWUDWDQWHVJUDYiQGRVHFDGDXQRHQEHQH¿FLRGHO
Es un acto jurídico oneroso, por el contrario, el que tiene por objeto
otra sólo tiene un gravamen (el donante).
porque sólo una de las partes recibe la utilidad (el donatario) mientras la
(art. 1440 CC). El típico ejemplo de acto jurídico gratuito es la donación,
por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen
GLJRTXHHVDFWRMXUtGLFRJUDWXLWRRGHEHQH¿FHQFLDDTXHOTXH³VyORWLHQH
jurídicos bilaterales. Puede decirse así, adaptando la terminología del Có-
tos u onerosos, pero la doctrina extiende esos conceptos a todos los actos
(O&yGLJR&LYLOPHQFLRQDODFODVL¿FDFLyQGHORVFRQWUDWRVFRPRJUDWXL-
2. Gratuitos y onerosos
519 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 519
2. Gratuitos y onerosos
(O&yGLJR&LYLOPHQFLRQDODFODVL¿FDFLyQGHORVFRQWUDWRVFRPRJUDWXL-
tos u onerosos, pero la doctrina extiende esos conceptos a todos los actos
jurídicos bilaterales. Puede decirse así, adaptando la terminología del Có-
GLJRTXHHVDFWRMXUtGLFRJUDWXLWRRGHEHQH¿FHQFLDDTXHOTXH³VyORWLHQH
por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen
(art. 1440 CC). El típico ejemplo de acto jurídico gratuito es la donación,
porque sólo una de las partes recibe la utilidad (el donatario) mientras la
otra sólo tiene un gravamen (el donante).
Es un acto jurídico oneroso, por el contrario, el que tiene por objeto
ODXWLOLGDGGHDPERVFRQWUDWDQWHVJUDYiQGRVHFDGDXQRHQEHQH¿FLRGHO
otro. Así sucede en la mayor parte de los contratos: la compraventa, el
arrendamiento, la sociedad.
&RPRSXHGHREVHUYDUVHODFODVL¿FDFLyQHQWUHDFWRVJUDWXLWRV\RQHURVRV
coincide en la práctica con la de unilaterales y bilaterales, porque los actos
unilaterales son gratuitos y los bilaterales son onerosos. Por excepción esa
equivalencia no se da: por ejemplo, el mutuo en el que se pactan intereses
en favor del mutuante, es un acto jurídico unilateral pero no gratuito, ya
que el acto va en utilidad de ambas partes (mutuante y mutuario).
3. Principales, dependientes y accesorios
1XHYDPHQWH DGDSWDQGR \ GHVDUUROODQGR OD FODVL¿FDFLyQ TXH KDFH HO
Código Civil de los contratos en principales y accesorios, se puede distin-
guir entre actos jurídicos principales y actos jurídicos accesorios, a lo que
se agrega una tercera categoría: la de acto jurídico dependiente.
Es principal el acto jurídico que subsiste por sí mismo sin necesidad
de otra convención (art. 1442 CC). En cambio, se llama accesorio al acto
jurídico que “tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación
principal, de manera que no pueda subsistir sin ella” (art. 1442 CC).
Vemos que para que haya accesoriedad deben cumplirse dos requisitos:
HODFWRGHEHWHQHUSRU¿QDOLGDGDVHJXUDUHQHOVHQWLGRGHRWRUJDUJDUDQWtD
de su cumplimiento, una obligación principal y, además, se extingue si se

520 HERNÁN CORRAL TALCIANI
extingue la obligación principal. Téngase en cuenta que lo que la ley exi-
ge es que el acto jurídico accesorio no pueda “subsistir” sin la obligación
principal, de donde se deduce que sí podría existir en forma previa a la
creación de la obligación principal.
Los actos jurídicos accesorios son aquellos que funcionan como cau-
FLRQHVRJDUDQWtDV FIUDUW&& ODFOiXVXODSHQDOOD¿DQ]DODSUHQGD
la anticresis, la hipoteca.
$HVWDFODVL¿FDFLyQHQWUHDFWRVSULQFLSDOHV\DFFHVRULRVODGRFWULQDVXHOH
añadir la categoría de actos dependientes para aquellos que, al igual que
los accesorios, no pueden producir efectos si se extingue el acto principal,
pero cuya función no es la de asegurar su cumplimiento. El típico ejemplo
es el de las capitulaciones matrimoniales que sólo pueden tener efecto si
se celebra el matrimonio en vista del cual se han pactado (cfr. arts. 1715
y ss. CC).
4. Consensuales, reales y solemnes
Si se atiende al modo en que se perfeccionan y se completan como actos
MXUtGLFRVHVWRVVHFODVL¿FDQHQFRQVHQVXDOHVUHDOHV\VROHPQHV
La regla general es que los actos jurídicos sean consensuales, en el
sentido de que se perfeccionan nada más que con la manifestación de vo-
luntad del autor en los actos unilaterales o con el acuerdo de voluntades,
el consentimiento, en los actos bilaterales.
La excepción es que un acto jurídico sea real o solemne. Es real cuando
el acto jurídico queda perfecto por la tradición (entrega) de la cosa a que
VHUH¿HUH DUW&& (QQXHVWUR'HUHFKRVRQUHDOHVORVFRQWUDWRVGH
comodato, mutuo, depósito y prenda.
Los actos jurídicos solemnes son aquellos que están sujetos a la ob-
servancia de ciertas formalidades especiales, “de manera que sin ellas no
produce[n] ningún efecto civil” (art. 1443 CC). Como veremos, no todas
las formalidades que puede exigir la ley para realizar un acto jurídico son
solemnidades, lo son sólo aquellas sin las cuales el acto no produce sus
efectos jurídicos. Así sucede con el testamento, el matrimonio, el reco-
efectos jurídicos. Así sucede con el testamento, el matrimonio, el reco-
solemnidades, lo son sólo aquellas sin las cuales el acto no produce sus
las formalidades que puede exigir la ley para realizar un acto jurídico son
produce[n] ningún efecto civil” (art. 1443 CC). Como veremos, no todas
servancia de ciertas formalidades especiales, “de manera que sin ellas no
Los actos jurídicos solemnes son aquellos que están sujetos a la ob-
comodato, mutuo, depósito y prenda.
VHUH¿HUH DUW&& (QQXHVWUR'HUHFKRVRQUHDOHVORVFRQWUDWRVGH
el acto jurídico queda perfecto por la tradición (entrega) de la cosa a que
La excepción es que un acto jurídico sea real o solemne. Es real cuando
el consentimiento, en los actos bilaterales.
luntad del autor en los actos unilaterales o con el acuerdo de voluntades,
sentido de que se perfeccionan nada más que con la manifestación de vo-
La regla general es que los actos jurídicos sean consensuales, en el
MXUtGLFRVHVWRVVHFODVL¿FDQHQFRQVHQVXDOHVUHDOHV\VROHPQHV
Si se atiende al modo en que se perfeccionan y se completan como actos
4. Consensuales, reales y solemnes
y ss. CC).
se celebra el matrimonio en vista del cual se han pactado (cfr. arts. 1715
es el de las capitulaciones matrimoniales que sólo pueden tener efecto si
pero cuya función no es la de asegurar su cumplimiento. El típico ejemplo
los accesorios, no pueden producir efectos si se extingue el acto principal,
añadir la categoría de actos dependientes para aquellos que, al igual que
$HVWDFODVL¿FDFLyQHQWUHDFWRVSULQFLSDOHV\DFFHVRULRVODGRFWULQDVXHOH
la anticresis, la hipoteca.
FLRQHVRJDUDQWtDV FIUDUW&& ODFOiXVXODSHQDOOD¿DQ]DODSUHQGD
Los actos jurídicos accesorios son aquellos que funcionan como cau-
creación de la obligación principal.
principal, de donde se deduce que sí podría existir en forma previa a la
ge es que el acto jurídico accesorio no pueda “subsistir” sin la obligación
extingue la obligación principal. Téngase en cuenta que lo que la ley exi-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 520
FRENTE
efectos puedan desplegarse, estaremos frente a un acto entre vivos.
Si el acto no requiere de la muerte de ninguna persona para que sus
el acto esté ya perfecto.
muerte dice relación con el modo en que se producen sus efectos, aunque
/DFODVL¿FDFLyQGHDFWRVMXUtGLFRHQWUHDFWRVHQWUHYLYRV\SRUFDXVDGH
6. Entre vivos y por causa de muerte
representación.
condición, el plazo y el modo. A ellas suele agregarse la solidaridad y la
tos normales por la operatividad de una modalidad. Son modalidades la
una estipulación especial del autor o de las partes, ve alterados sus efec-
Por el contrario, el acto jurídico sujeto a modalidad es aquel que por
estipulación especial de las partes.
produce sus efectos normalmente y sin alteraciones que provengan de una
De este modo, se habla de acto jurídico puro y simple cuando el acto
reproduce la distinción que hicimos con relación a los derechos subjetivos.
/DFODVL¿FDFLyQGHDFWRVMXUtGLFRVSXURV\VLPSOHV\VXMHWRVDPRGDOLGDG
5. Puros y simples y sujetos a modalidad
establecidas.
ellos se expresen por medio de la entrega de la cosa o las solemnidades
la presencia de esa voluntad o consentimiento sino que es necesario que
suponen también la voluntad o consentimiento, pero en estos no basta
solo consentimiento” (art. 1443 CC). Es decir, los reales y los solemnes
se dice que el acto jurídico consensual es aquel que “se perfecciona por el
de protección de la libertad de las personas o de interés público. Por ello
través de estas formalidades especiales que la ley exige por diversas razones
que sucede es que la voluntad o consentimiento sólo pueden expresarse a
la solemnidad y no la manifestación de voluntad o el consentimiento. Lo
No se trata, obviamente, de que en estos actos jurídicos sólo se requiera
raíces y la hipoteca.
nocimiento de un hijo, la promesa de contrato, la compraventa de bienes
521 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 521
nocimiento de un hijo, la promesa de contrato, la compraventa de bienes
raíces y la hipoteca.
No se trata, obviamente, de que en estos actos jurídicos sólo se requiera
la solemnidad y no la manifestación de voluntad o el consentimiento. Lo
que sucede es que la voluntad o consentimiento sólo pueden expresarse a
través de estas formalidades especiales que la ley exige por diversas razones
de protección de la libertad de las personas o de interés público. Por ello
se dice que el acto jurídico consensual es aquel que “se perfecciona por el
solo consentimiento” (art. 1443 CC). Es decir, los reales y los solemnes
suponen también la voluntad o consentimiento, pero en estos no basta
la presencia de esa voluntad o consentimiento sino que es necesario que
ellos se expresen por medio de la entrega de la cosa o las solemnidades
establecidas.
5. Puros y simples y sujetos a modalidad
/DFODVL¿FDFLyQGHDFWRVMXUtGLFRVSXURV\VLPSOHV\VXMHWRVDPRGDOLGDG
reproduce la distinción que hicimos con relación a los derechos subjetivos.
De este modo, se habla de acto jurídico puro y simple cuando el acto
produce sus efectos normalmente y sin alteraciones que provengan de una
estipulación especial de las partes.
Por el contrario, el acto jurídico sujeto a modalidad es aquel que por
una estipulación especial del autor o de las partes, ve alterados sus efec-
tos normales por la operatividad de una modalidad. Son modalidades la
condición, el plazo y el modo. A ellas suele agregarse la solidaridad y la
representación.
6. Entre vivos y por causa de muerte
/DFODVL¿FDFLyQGHDFWRVMXUtGLFRHQWUHDFWRVHQWUHYLYRV\SRUFDXVDGH
muerte dice relación con el modo en que se producen sus efectos, aunque
el acto esté ya perfecto.
Si el acto no requiere de la muerte de ninguna persona para que sus
efectos puedan desplegarse, estaremos frente a un acto entre vivos.

522 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Por el contrario, si el acto para producir la plenitud de sus efectos re-
quiere que una persona haya fallecido, estaremos ante un acto mortis causa
o por causa de muerte. El acto jurídico por causa de muerte por excelencia
es el testamento (art. 999 CC). La donación revocable es también un acto
jurídico por causa de muerte (art. 1136 CC).
7. Otras clasificaciones
([LVWHQPXFKDVRWUDVFODVL¿FDFLRQHVGHDFWRVMXUtGLFRVTXHQRSRGHPRV
examinar detenidamente en este lugar. Así se distingue entre actos jurídicos
de familia (matrimonio, reconocimiento de un hijo, acuerdo sobre cuidado
personal de un hijo, etc.) y actos jurídicos patrimoniales.
Entre los actos jurídicos patrimoniales se suele distinguir entre actos de
disposición o de simple administración o conservación: los de disposición
son los que implican la merma o disminución de un patrimonio (normalmente
a través de la enajenación total o parcial de los bienes); los de administra-
ción tienden a la buena conservación de un patrimonio sin disminuirlo o
mermarlo. Esta distinción tiene importancia para determinar, en los casos
de patria potestad conjunta, si los padres deben actuar conjuntamente o
pueden hacerlo en forma indistinta (cfr. art. 244.3 CC).
Se habla también de actos jurídicos nominados y actos jurídicos innomi-
nados. Son actos jurídicos nominados aquellos que, por su importancia en
HOWUi¿FRWLHQHQXQQRPEUH\XQDUHJXODFLyQOHJDO QRUPDOPHQWHVXSOHWRULD
de la voluntad de las partes). Los actos jurídicos innominados no tienen
una denominación legal (aunque sí una convencional o usual) ni tampoco
presentan una regulación de su contenido esencial. A veces se emplean
las expresiones de acto jurídico típico y acto jurídico atípico en vez de
nominados e innominados. Los actos jurídicos innominados provienen de
la autonomía privada que puede crear todo tipo de acuerdos dentro de los
límites de dicha libertad. Muchos de estos actos jurídicos innominados
SURFHGHQGHORVXVRVFRPHUFLDOHV\GHODLQÀXHQFLDGHO'HUHFKRH[WUDQ-
jero, especialmente del common law y de allí toman una denominación
y una cierta “tipicidad social o usual”: contratos de leasing, franchising,
factoring, forward, etc.
factoring, forward, etc.
y una cierta “tipicidad social o usual”: contratos de leasing, franchising,
jero, especialmente del common law y de allí toman una denominación
SURFHGHQGHORVXVRVFRPHUFLDOHV\GHODLQÀXHQFLDGHO'HUHFKRH[WUDQ-
límites de dicha libertad. Muchos de estos actos jurídicos innominados
la autonomía privada que puede crear todo tipo de acuerdos dentro de los
nominados e innominados. Los actos jurídicos innominados provienen de
las expresiones de acto jurídico típico y acto jurídico atípico en vez de
presentan una regulación de su contenido esencial. A veces se emplean
una denominación legal (aunque sí una convencional o usual) ni tampoco
de la voluntad de las partes). Los actos jurídicos innominados no tienen
HOWUi¿FRWLHQHQXQQRPEUH\XQDUHJXODFLyQOHJDO QRUPDOPHQWHVXSOHWRULD
nados. Son actos jurídicos nominados aquellos que, por su importancia en
Se habla también de actos jurídicos nominados y actos jurídicos innomi-
pueden hacerlo en forma indistinta (cfr. art. 244.3 CC).
de patria potestad conjunta, si los padres deben actuar conjuntamente o
mermarlo. Esta distinción tiene importancia para determinar, en los casos
ción tienden a la buena conservación de un patrimonio sin disminuirlo o
a través de la enajenación total o parcial de los bienes); los de administra-
son los que implican la merma o disminución de un patrimonio (normalmente
disposición o de simple administración o conservación: los de disposición
Entre los actos jurídicos patrimoniales se suele distinguir entre actos de
personal de un hijo, etc.) y actos jurídicos patrimoniales.
de familia (matrimonio, reconocimiento de un hijo, acuerdo sobre cuidado
examinar detenidamente en este lugar. Así se distingue entre actos jurídicos
([LVWHQPXFKDVRWUDVFODVL¿FDFLRQHVGHDFWRVMXUtGLFRVTXHQRSRGHPRV
7. Otras clasificaciones
jurídico por causa de muerte (art. 1136 CC).
es el testamento (art. 999 CC). La donación revocable es también un acto
o por causa de muerte. El acto jurídico por causa de muerte por excelencia
quiere que una persona haya fallecido, estaremos ante un acto mortis causa
Por el contrario, si el acto para producir la plenitud de sus efectos re-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 522
FRENTE

Véase pp. 608-609. 23

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 523
Véase pp. 596 y ss. 22

Finalmente, podemos mencionar la diferencia entre actos jurídicos causa-

dos y actos jurídicos abstractos. Como veremos22, todos los actos jurídicos
necesitan una causa, pero algunos de ellos pueden quedar sin efectos si se
DFUHGLWDODIDOWDGHFDXVDPLHQWUDVTXHRWURVHQEHQH¿FLRGHWHUFHURVOD
ley impide que sean impugnados por falta de causa. Estos últimos serían
los actos jurídicos abstractos, a los que nos volveremos a referir cuando
estudiemos el requisito de la causa23.

estudiemos el requisito de la causa23.

los actos jurídicos abstractos, a los que nos volveremos a referir cuando
ley impide que sean impugnados por falta de causa. Estos últimos serían
DFUHGLWDODIDOWDGHFDXVDPLHQWUDVTXHRWURVHQEHQH¿FLRGHWHUFHURVOD
necesitan una causa, pero algunos de ellos pueden quedar sin efectos si se
dos y actos jurídicos abstractos. Como veremos22, todos los actos jurídicos
Finalmente, podemos mencionar la diferencia entre actos jurídicos causa-
22
Véase pp. 596 y ss.
Véase pp. 608-609.
523 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 23
FRENTE
que la falta de ellos puede producir. En estricta lógica, si falla algún re-
(OSUREOHPDTXHSUHVHQWDHVWDFODVL¿FDFLyQWLHQHTXHYHUFRQORVHIHFWRV
el objeto lícito, la causa lícita y las solemnidades de validez.
pacidad de la o las partes, la voluntad o consentimiento exento de vicios,
solemnidades de existencia. Requisitos de validez, en cambio, son la ca-
de existencia son la voluntad (o consentimiento), el objeto, la causa y las
VtSDUDTXHVHDYiOLGR\H¿FD]'HHVWDIRUPDVHVHxDODTXHORVUHTXLVLWRV
de validez son aquellos que se necesitan, no para que el acto exista, pero
ni siquiera a existir en el mundo del derecho, mientras que los requisitos
Los requisitos de existencia serían aquellos sin los cuales el acto no llega
mayor distinción, en requisitos de existencia y requisitos de validez.
/DGRFWULQDWUDGLFLRQDOFODVL¿FDHVWRVUHTXLVLWRVTXHODOH\HQXPHUDVLQ
aquellos actos jurídicos solemnes, la solemnidad.
tad, consentimiento sin vicios, objeto lícito y causa lícita, se agrega, para
lícito; 4º que tenga una causa lícita”. A estos requisitos: capacidad, volun-
y su consentimiento no adolezca de vicio; 3º que recaiga sobre un objeto
1º que sea legalmente capaz; 2º que consienta en dicho acto o declaración
sona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario:
que, retomando la teoría francesa del contrato, dice que “para que una per-
El Código Civil enumera los requisitos del acto jurídico en el art. 1445
1. Clasificación tradicional. Crítica
I. CLASIFICACIÓN
REQUISITOS DEL ACTO O NEGOCIO JURÍDICO
CAPÍTULO II
CAPÍTULO II
REQUISITOS DEL ACTO O NEGOCIO JURÍDICO
I. CLASIFICACIÓN
1. Clasificación tradicional. Crítica
El Código Civil enumera los requisitos del acto jurídico en el art. 1445
que, retomando la teoría francesa del contrato, dice que “para que una per-
sona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario:
1º que sea legalmente capaz; 2º que consienta en dicho acto o declaración
y su consentimiento no adolezca de vicio; 3º que recaiga sobre un objeto
lícito; 4º que tenga una causa lícita”. A estos requisitos: capacidad, volun-
tad, consentimiento sin vicios, objeto lícito y causa lícita, se agrega, para
aquellos actos jurídicos solemnes, la solemnidad.
/DGRFWULQDWUDGLFLRQDOFODVL¿FDHVWRVUHTXLVLWRVTXHODOH\HQXPHUDVLQ
mayor distinción, en requisitos de existencia y requisitos de validez.
Los requisitos de existencia serían aquellos sin los cuales el acto no llega
ni siquiera a existir en el mundo del derecho, mientras que los requisitos
de validez son aquellos que se necesitan, no para que el acto exista, pero
VtSDUDTXHVHDYiOLGR\H¿FD]'HHVWDIRUPDVHVHxDODTXHORVUHTXLVLWRV
de existencia son la voluntad (o consentimiento), el objeto, la causa y las
solemnidades de existencia. Requisitos de validez, en cambio, son la ca-
pacidad de la o las partes, la voluntad o consentimiento exento de vicios,
el objeto lícito, la causa lícita y las solemnidades de validez.
(OSUREOHPDTXHSUHVHQWDHVWDFODVL¿FDFLyQWLHQHTXHYHUFRQORVHIHFWRV
que la falta de ellos puede producir. En estricta lógica, si falla algún re-
 SHURHQUHDOLGDGQRHVPiVTXHXQDFWRQXORFX\DLQH¿FDFLDSXHGHFRQ-
526 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Le dan su constitución esencial; sin ellos puede haber apariencia de acto,
que forman parte de la estructura fundamental del acto o negocio jurídico.
quisito de la existencia, el efecto que debiera producirse es la inexistencia Como decíamos, consideramos que son requisitos constitutivos aquellos
jurídica del acto, mientras que si se omite algún requisito de validez, lo
que procedería sería la declaración de nulidad del mismo. Pero no existe a) Requisitos constitutivos
consenso en la doctrina, y tampoco en la jurisprudencia, sobre si se admi-
te la situación jurídica de inexistencia de un acto jurídico, que no sea en 2. Requisitos constitutivos y validatorios
verdad una forma de nulidad.

A nuestro juicio la expresión “inexistencia jurídica” ha provocado un

labilidad del acto.
debate inútil que debiera ser superado. El acto jurídico no es un hecho
acto, mientras que la omisión de un requisito validatorio produce la anu-
que pueda o no existir, sino una regla, y ésta puede ser válida o nula. Nula
En suma, la falta de un requisito constitutivo produce la nulidad del
VLJQL¿FDTXHQRSURGXFHHIHFWRVHVGHFLUTXHVHWLHQHDODFWRFRPRQR
ejecutado o no celebrado y ello se planteará en la medida en que a lo menos
consolidar la impugnabilidad del acto ante una eventual acción de nulidad.
exista algo: una apariencia de acto válido. Por tanto, la falta de cualquie-
bre de requisitos validatorios, porque no siendo constitutivos permiten
ra de los requisitos de un acto jurídico debe producir la nulidad de éste.
esencial de un acto jurídico. A los segundos los designaremos con el nom-
La distinción es que algunos de ellos son tan esenciales e inherentes a la
Llamamos a los primeros requisitos constitutivos, porque constituyen lo
estructura interna del acto, que de faltar producirán una nulidad de pleno
DFWRVHDSULYDGRGHH¿FDFLDPHGLDQWHXQDGHFODUDFLyQMXGLFLDOGHQXOLGDG
derecho, que no necesitará declaración judicial previa. Otros, en cambio,
producirá, no la nulidad de pleno derecho, sino que posibilitará que el
no pertenecen a la estructura fundamental del acto pero la ley los exige
para que pueda producir sus efectos; la falta de alguno de estos requisitos
para que pueda producir sus efectos; la falta de alguno de estos requisitos
no pertenecen a la estructura fundamental del acto pero la ley los exige
producirá, no la nulidad de pleno derecho, sino que posibilitará que el
derecho, que no necesitará declaración judicial previa. Otros, en cambio,
DFWRVHDSULYDGRGHH¿FDFLDPHGLDQWHXQDGHFODUDFLyQMXGLFLDOGHQXOLGDG
estructura interna del acto, que de faltar producirán una nulidad de pleno
Llamamos a los primeros requisitos constitutivos, porque constituyen lo
La distinción es que algunos de ellos son tan esenciales e inherentes a la
esencial de un acto jurídico. A los segundos los designaremos con el nom-
ra de los requisitos de un acto jurídico debe producir la nulidad de éste.
bre de requisitos validatorios, porque no siendo constitutivos permiten
exista algo: una apariencia de acto válido. Por tanto, la falta de cualquie-
consolidar la impugnabilidad del acto ante una eventual acción de nulidad.
ejecutado o no celebrado y ello se planteará en la medida en que a lo menos
VLJQL¿FDTXHQRSURGXFHHIHFWRVHVGHFLUTXHVHWLHQHDODFWRFRPRQR
En suma, la falta de un requisito constitutivo produce la nulidad del
que pueda o no existir, sino una regla, y ésta puede ser válida o nula. Nula
acto, mientras que la omisión de un requisito validatorio produce la anu-
debate inútil que debiera ser superado. El acto jurídico no es un hecho
labilidad del acto.
A nuestro juicio la expresión “inexistencia jurídica” ha provocado un

verdad una forma de nulidad.

2. Requisitos constitutivos y validatorios
a) Requisitos constitutivos
Como decíamos, consideramos que son requisitos constitutivos aquellos
que forman parte de la estructura fundamental del acto o negocio jurídico.
Le dan su constitución esencial; sin ellos puede haber apariencia de acto,
SHURHQUHDOLGDGQRHVPiVTXHXQDFWRQXORFX\DLQH¿FDFLDSXHGHFRQ-
te la situación jurídica de inexistencia de un acto jurídico, que no sea en
consenso en la doctrina, y tampoco en la jurisprudencia, sobre si se admi-
que procedería sería la declaración de nulidad del mismo. Pero no existe
jurídica del acto, mientras que si se omite algún requisito de validez, lo
quisito de la existencia, el efecto que debiera producirse es la inexistencia
HERNÁN CORRAL TALCIANI 526
FRENTE
del Código Civil que señala que para que una persona resulte vinculada
La exigencia legal de este requisito está contemplada en el art. 1445.2º
1. Exigencia y requisitos de la voluntad
II. VOLUNTAD
constitutivas, debemos agregar las solemnidades validatorias.
licitud de la causa. En el caso de actos sujetos a solemnidades que no sean
voluntad o consentimiento esté exento de vicios, la licitud del objeto y la
Aquí debemos situar la exigencia de capacidad de la o las partes, que la
validatorios consolidan la validez del acto e impiden su anulabilidad.
que sea impugnado por una declaración judicial de nulidad. Los requisitos
son exigidos por la ley para que el acto pueda desplegar sus efectos sin
Los requisitos validatorios son aquellos que, no siendo constitutivos,
b) Requisitos validatorios
\ODFDXVDTXHHVVX¿QRPRWLYRMXUtGLFR
Son también requisitos constitutivos el objeto sobre el que versa el acto
DTXHOORVTXHGHEHQFDOL¿FDUVHFRPRVROHPQHV
la solemnidad no es un requisito de todos los actos jurídicos, sino sólo de
su omisión produce sólo la anulabilidad. En todo caso, debe notarse que
FRQVHQWLPLHQWRDWUDYpVGHHOODVVLQRFRQDOJXQDRWUD¿QDOLGDG\SRUHOOR
3HURHQRFDVLRQHVODOH\H[LJHVROHPQLGDGHVQRSDUDTXHVHPDQL¿HVWHHO
de modo que su ausencia produce la nulidad de pleno derecho del acto.
los actos solemnes la solemnidad es exigida como un requisito constitutivo,
través de las solemnidades determinadas por la ley. En la mayor parte de
En los actos solemnes, la voluntad o consentimiento debe manifestarse a
acuerdo de las voluntades de las partes, que denominamos consentimiento.
la o las partes. Si se trata de un acto jurídico bilateral lo que se requiere es el
El requisito constitutivo por excelencia del acto jurídico es la voluntad de
D¿UPHIRUPDOPHQWH
siderarse un hecho que no necesita una declaración judicial previa que la
527 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 527
siderarse un hecho que no necesita una declaración judicial previa que la
D¿UPHIRUPDOPHQWH
El requisito constitutivo por excelencia del acto jurídico es la voluntad de
la o las partes. Si se trata de un acto jurídico bilateral lo que se requiere es el
acuerdo de las voluntades de las partes, que denominamos consentimiento.
En los actos solemnes, la voluntad o consentimiento debe manifestarse a
través de las solemnidades determinadas por la ley. En la mayor parte de
los actos solemnes la solemnidad es exigida como un requisito constitutivo,
de modo que su ausencia produce la nulidad de pleno derecho del acto.
3HURHQRFDVLRQHVODOH\H[LJHVROHPQLGDGHVQRSDUDTXHVHPDQL¿HVWHHO
FRQVHQWLPLHQWRDWUDYpVGHHOODVVLQRFRQDOJXQDRWUD¿QDOLGDG\SRUHOOR
su omisión produce sólo la anulabilidad. En todo caso, debe notarse que
la solemnidad no es un requisito de todos los actos jurídicos, sino sólo de
DTXHOORVTXHGHEHQFDOL¿FDUVHFRPRVROHPQHV
Son también requisitos constitutivos el objeto sobre el que versa el acto
\ODFDXVDTXHHVVX¿QRPRWLYRMXUtGLFR
b) Requisitos validatorios
Los requisitos validatorios son aquellos que, no siendo constitutivos,
son exigidos por la ley para que el acto pueda desplegar sus efectos sin
que sea impugnado por una declaración judicial de nulidad. Los requisitos
validatorios consolidan la validez del acto e impiden su anulabilidad.
Aquí debemos situar la exigencia de capacidad de la o las partes, que la
voluntad o consentimiento esté exento de vicios, la licitud del objeto y la
licitud de la causa. En el caso de actos sujetos a solemnidades que no sean
constitutivas, debemos agregar las solemnidades validatorias.
II. VOLUNTAD
1. Exigencia y requisitos de la voluntad
La exigencia legal de este requisito está contemplada en el art. 1445.2º
del Código Civil que señala que para que una persona resulte vinculada

528 HERNÁN CORRAL TALCIANI
por un acto o declaración de voluntad es necesario “que consienta en dicho
acto o declaración”.
Cuando se trata de un acto unilateral, hablamos de voluntad del o los
autores. Si se trata de un acto jurídico bilateral (incluido el plurilateral) no
basta la voluntad aislada de cada una de las partes sino la concordancia
entre sus voluntades, que llamamos consentimiento.
La voluntad debe cumplir varios requisitos básicos:
1º) Real: Quiere decir que debe corresponder a aquello que efectiva-
mente la persona desea realizar. La voluntad real se opone a la voluntad
simulada, que se presenta cuando se exterioriza una voluntad que no es la
que interiormente se ha querido. Si las partes declaran que celebran una
compraventa para evitar que un bien sea embargado si se encuentra en el
patrimonio del supuesto vendedor, faltará la voluntad real, ya que la exte-
riorizada no corresponde con lo que efectivamente se quiso hacer.
2º) Seria4XHODYROXQWDGVHDVHULDVLJQL¿FDTXHKD\DLQWHQFLyQGHJH-
nerar efectos jurídicos que afectarán a la persona hacia el futuro. No hay
YROXQWDGVHULDFXDQGRVHPDQL¿HVWDXQDYROXQWDGSHURFRPRSDUWHGHXQ
EURPDRGHXQDHVFHQL¿FDFLyQWHDWUDO
3º) Vinculante/DYROXQWDGGHEHVHUMXUtGLFDPHQWHH¿FD]HVGHFLUTXH
genere “vínculos jurídicos”. Si se promete algo que, por el contexto social,
la forma en que se expresa u otras circunstancias no aparece como algo
destinado a producir propios efectos jurídicos, sino que se inspira más bien
en los buenos deseos, en la cortesía o reglas de decoro social, estaremos
ante una voluntad no vinculante. Por ejemplo, si un tío le dice a un sobrino
que le hará un muy buen regalo de matrimonio cuando se case, no está ma-
nifestando voluntad de celebrar un contrato de promesa de donación. Si un
amigo le dice al otro que al día siguiente lo llevará a Valparaíso en su auto
para hacer una gestión profesional, no hay un contrato de arrendamiento ni
de servicios personales. Los usos sociales o comerciales pueden ir dando
DOJXQDH¿FDFLDMXUtGLFDDDFWRVTXHRULJLQDOPHQWHQRODWHQtDQFRPRKD
ido sucediendo con las llamadas cartas de patrocinio o letter of comfort.
4º) Manifestada: La voluntad debe ser exteriorizada o comunicada a los
demás, ya que, de no ser así, sólo se quedará en el fuero de la conciencia
demás, ya que, de no ser así, sólo se quedará en el fuero de la conciencia
4º) Manifestada: La voluntad debe ser exteriorizada o comunicada a los
ido sucediendo con las llamadas cartas de patrocinio o letter of comfort.
DOJXQDH¿FDFLDMXUtGLFDDDFWRVTXHRULJLQDOPHQWHQRODWHQtDQFRPRKD
de servicios personales. Los usos sociales o comerciales pueden ir dando
para hacer una gestión profesional, no hay un contrato de arrendamiento ni
amigo le dice al otro que al día siguiente lo llevará a Valparaíso en su auto
nifestando voluntad de celebrar un contrato de promesa de donación. Si un
que le hará un muy buen regalo de matrimonio cuando se case, no está ma-
ante una voluntad no vinculante. Por ejemplo, si un tío le dice a un sobrino
en los buenos deseos, en la cortesía o reglas de decoro social, estaremos
destinado a producir propios efectos jurídicos, sino que se inspira más bien
la forma en que se expresa u otras circunstancias no aparece como algo
genere “vínculos jurídicos”. Si se promete algo que, por el contexto social,
3º) Vinculante/DYROXQWDGGHEHVHUMXUtGLFDPHQWHH¿FD]HVGHFLUTXH
EURPDRGHXQDHVFHQL¿FDFLyQWHDWUDO
YROXQWDGVHULDFXDQGRVHPDQL¿HVWDXQDYROXQWDGSHURFRPRSDUWHGHXQ
nerar efectos jurídicos que afectarán a la persona hacia el futuro. No hay
2º) Seria4XHODYROXQWDGVHDVHULDVLJQL¿FDTXHKD\DLQWHQFLyQGHJH-
riorizada no corresponde con lo que efectivamente se quiso hacer.
patrimonio del supuesto vendedor, faltará la voluntad real, ya que la exte-
compraventa para evitar que un bien sea embargado si se encuentra en el
que interiormente se ha querido. Si las partes declaran que celebran una
simulada, que se presenta cuando se exterioriza una voluntad que no es la
mente la persona desea realizar. La voluntad real se opone a la voluntad
1º) Real: Quiere decir que debe corresponder a aquello que efectiva-
La voluntad debe cumplir varios requisitos básicos:
entre sus voluntades, que llamamos consentimiento.
basta la voluntad aislada de cada una de las partes sino la concordancia
autores. Si se trata de un acto jurídico bilateral (incluido el plurilateral) no
Cuando se trata de un acto unilateral, hablamos de voluntad del o los
acto o declaración”.
por un acto o declaración de voluntad es necesario “que consienta en dicho
HERNÁN CORRAL TALCIANI 528
FRENTE
voluntad tácita o de efectos que la ley da al silencio.
Se habla también de voluntad presunta pero o bien se trata de casos de
ley Nº 20.422).
como es la lengua de señas que utiliza la comunidad sorda (cfr. art. 26,
WDFLyQH[SUHVDDTXHOODTXHVHPDQL¿HVWDDWUDYpVGHXQOHQJXDMHJHVWXDO
formato papel o digital. También debe considerarse una forma de manifes-
si la voluntad de una o ambas partes se expresa mediante la escritura en
verbal, escrita o gestual. Es verbal si se utiliza el lenguaje oral; es escrita
La manifestación expresa, la realizada a través del lenguaje, puede ser
se entiende que ha consentido tácitamente en el contrato de transporte.
tácitamente. Lo mismo si alguien hace parar el bus y luego paga el pasaje,
precio exhibido, ha manifestado su voluntad de comprar, pero lo ha hecho
dice nada pero toma una lechuga de una verdulería y entrega al dueño el
a través de gestos o conductas corporales. Así, por ejemplo, si alguien no
es aquella en que la voluntad se comunica, no por medio del lenguaje, sino
municación humana que es el lenguaje. La manifestación tácita, en cambio,
aquella en la que la voluntad se explicita mediante el instrumento de co-
nifestación expresa y manifestación tácita. La manifestación expresa es
(VWDVPDQLIHVWDFLRQHVSXHGHQFODVL¿FDUVHHQGRVJUDQGHVIRUPDVPD-
permitan su exteriorización y su comunicación a las demás personas.
en los que el consentimiento puede manifestarse de múltiples maneras que
través de la solemnidad. No sucede lo mismo en los consensuales y reales,
o no solemnes. Tratándose de actos solemnes la voluntad debe expresarse a
La manifestación de la voluntad es diversa si se trata de actos solemnes
a) Voluntad expresa y tácita
2. Manifestación de la voluntad. El silencio
valor de manifestación de voluntad a una conducta pasiva.
un tratamiento aparte, así como los casos en los que, por excepción, se da
y no podrá tener efectos jurídicos. Este requisito de la voluntad merece
529 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 529
y no podrá tener efectos jurídicos. Este requisito de la voluntad merece
un tratamiento aparte, así como los casos en los que, por excepción, se da
valor de manifestación de voluntad a una conducta pasiva.
2. Manifestación de la voluntad. El silencio
a) Voluntad expresa y tácita
La manifestación de la voluntad es diversa si se trata de actos solemnes
o no solemnes. Tratándose de actos solemnes la voluntad debe expresarse a
través de la solemnidad. No sucede lo mismo en los consensuales y reales,
en los que el consentimiento puede manifestarse de múltiples maneras que
permitan su exteriorización y su comunicación a las demás personas.
(VWDVPDQLIHVWDFLRQHVSXHGHQFODVL¿FDUVHHQGRVJUDQGHVIRUPDVPD-
nifestación expresa y manifestación tácita. La manifestación expresa es
aquella en la que la voluntad se explicita mediante el instrumento de co-
municación humana que es el lenguaje. La manifestación tácita, en cambio,
es aquella en que la voluntad se comunica, no por medio del lenguaje, sino
a través de gestos o conductas corporales. Así, por ejemplo, si alguien no
dice nada pero toma una lechuga de una verdulería y entrega al dueño el
precio exhibido, ha manifestado su voluntad de comprar, pero lo ha hecho
tácitamente. Lo mismo si alguien hace parar el bus y luego paga el pasaje,
se entiende que ha consentido tácitamente en el contrato de transporte.
La manifestación expresa, la realizada a través del lenguaje, puede ser
verbal, escrita o gestual. Es verbal si se utiliza el lenguaje oral; es escrita
si la voluntad de una o ambas partes se expresa mediante la escritura en
formato papel o digital. También debe considerarse una forma de manifes-
WDFLyQH[SUHVDDTXHOODTXHVHPDQL¿HVWDDWUDYpVGHXQOHQJXDMHJHVWXDO
como es la lengua de señas que utiliza la comunidad sorda (cfr. art. 26,
ley Nº 20.422).
Se habla también de voluntad presunta pero o bien se trata de casos de
voluntad tácita o de efectos que la ley da al silencio.

530 HERNÁN CORRAL TALCIANI
b) El silencio como manifestación de voluntad
La regla general es que el silencio no constituye manifestación de vo-
luntad. Contrariamente al dicho popular, que también tiene raíces jurídicas,
en nuestro ordenamiento jurídico quien calla no otorga, sino que quien
calla nada dice. Frente a una oferta de celebración de un negocio jurídico
HOPHURVLOHQFLRQRVLJQL¿FDDFHSWDFLyQ
Sin embargo, tanto la ley como la voluntad de las partes pueden atribuir
DOVLOHQFLRXQGHWHUPLQDGRVLJQL¿FDGRFRPRH[SUHVLyQGHYROXQWDG$GHPiV
a veces el silencio se da en un contexto social que llega a constituir una
manifestación tácita de voluntad, porque se genera la expectativa razonable
de que la persona si no dice nada es porque ha aceptado una determinada
propuesta jurídica. Tenemos, entonces, tres supuestos en los que el silencio
constituye manifestación de voluntad.
1º) Silencio legal: En estos supuestos es la ley la que ha otorgado un
valor de expresión de voluntad a la conducta pasiva o mero silencio. Así,
el asignatario por causa de muerte que, después del plazo otorgado por el
juez para pronunciarse, nada dice sobre si repudia o acepta se entiende
TXHUHSXGLD DUW&& \ODVSHUVRQDVTXHSRUVXSURIHVLyQXR¿FLRVH
encargan de negocios ajenos si ante una oferta de mandato no dicen nada
en un tiempo razonable se entiende que aceptan (art. 2125 CC).
2º) Silencio convencional: Las partes pueden estipular en un contrato
alguna cláusula en la que se otorga valor de manifestación de voluntad
en un determinado sentido si una de ellas no dice nada en el plazo que se
establezca. Una cláusula que se suele contemplar en ciertos contratos de
tracto sucesivo es la que establece que el acuerdo se renovará automática-
PHQWHSRUXQQXHYRSHUtRGRGHWLHPSRVLQLQJXQDGHODVSDUWHVPDQL¿HVWD
voluntad contraria antes del vencimiento.
3º) Silencio circunstanciado: En estos casos son las circunstancias que
rodean la situación en que se encuentre el que mantiene silencio las que
³KDEODQ´ SRU pO \ FRQ¿HUHQ XQ VLJQL¿FDGR D VX SURSLR VLOHQFLR$Vt SRU
ejemplo si por largo tiempo entre dos partes se ha celebrado un determi-
nado contrato de suministro de una mercadería en una determinada fecha,
el proveedor puede entender que si no se ha dicho nada en contrario antes
el proveedor puede entender que si no se ha dicho nada en contrario antes
nado contrato de suministro de una mercadería en una determinada fecha,
ejemplo si por largo tiempo entre dos partes se ha celebrado un determi-
³KDEODQ´ SRU pO \ FRQ¿HUHQ XQ VLJQL¿FDGR D VX SURSLR VLOHQFLR$Vt SRU
rodean la situación en que se encuentre el que mantiene silencio las que
3º) Silencio circunstanciado: En estos casos son las circunstancias que
voluntad contraria antes del vencimiento.
PHQWHSRUXQQXHYRSHUtRGRGHWLHPSRVLQLQJXQDGHODVSDUWHVPDQL¿HVWD
tracto sucesivo es la que establece que el acuerdo se renovará automática-
establezca. Una cláusula que se suele contemplar en ciertos contratos de
en un determinado sentido si una de ellas no dice nada en el plazo que se
alguna cláusula en la que se otorga valor de manifestación de voluntad
2º) Silencio convencional: Las partes pueden estipular en un contrato
en un tiempo razonable se entiende que aceptan (art. 2125 CC).
encargan de negocios ajenos si ante una oferta de mandato no dicen nada
TXHUHSXGLD DUW&& \ODVSHUVRQDVTXHSRUVXSURIHVLyQXR¿FLRVH
juez para pronunciarse, nada dice sobre si repudia o acepta se entiende
el asignatario por causa de muerte que, después del plazo otorgado por el
valor de expresión de voluntad a la conducta pasiva o mero silencio. Así,
1º) Silencio legal: En estos supuestos es la ley la que ha otorgado un
constituye manifestación de voluntad.
propuesta jurídica. Tenemos, entonces, tres supuestos en los que el silencio
de que la persona si no dice nada es porque ha aceptado una determinada
manifestación tácita de voluntad, porque se genera la expectativa razonable
a veces el silencio se da en un contexto social que llega a constituir una
DOVLOHQFLRXQGHWHUPLQDGRVLJQL¿FDGRFRPRH[SUHVLyQGHYROXQWDG$GHPiV
Sin embargo, tanto la ley como la voluntad de las partes pueden atribuir
HOPHURVLOHQFLRQRVLJQL¿FDDFHSWDFLyQ
calla nada dice. Frente a una oferta de celebración de un negocio jurídico
en nuestro ordenamiento jurídico quien calla no otorga, sino que quien
luntad. Contrariamente al dicho popular, que también tiene raíces jurídicas,
La regla general es que el silencio no constituye manifestación de vo-
b) El silencio como manifestación de voluntad
HERNÁN CORRAL TALCIANI 530
FRENTE
podrá ser verbal o escrita.
La manifestación de la oferta puede ser expresa o tácita. La expresa
/DRIHUWDGHEHVHUPDQLIHVWDGD¿UPHGHWHUPLQDGD\FRPSOHWD
celebración de un acto jurídico bilateral.
vez un acto jurídico, pero unilateral, por el cual se propone a otra parte la
jurídico debe formular una oferta o policitación a otra. Esta oferta es a su
Para que se forme el consentimiento, una de las partes del futuro acto
b) La oferta
Esta es la opinión común en la doctrina.
viene a llenar “un sensible vacío de nuestra legislación comercial y civil”.
Código de Comercio, aprobado en 1865, que dice que con estas normas se
QRVyORDORVDFWRVPHUFDQWLOHV$VtTXHGDGHPDQL¿HVWRHQHO0HQVDMHGHO
este tema, con la expresa intención de que se aplicara en forma general y
do se redactó el Código de Comercio se contempló regular expresamente
HO&yGLJR&LYLO%HOORVLJXLyHQHVWRDO&yGLJR&LYLOIUDQFpV3RUHVRFXDQ-
Las reglas sobre la formación del consentimiento no están contenidas en
o el cumplimiento de la solemnidad.
a acuerdo, el acto jurídico sólo se perfeccionará desde la entrega de la cosa
o solemne, cualquiera sea el momento en los que las partes hayan llegado
momento y lugar en que se ha formado el acto. Si se trata de un acto real
feccionan por el solo consentimiento, puede plantearse el problema del
de acuerdo para negociar. Además, sólo en los actos jurídicos que se per-
consensuales. Sólo en los bilaterales hay dos o más partes que se ponen
jurídico, no se aplica a todos ellos, sino sólo a los que son bilaterales y
luntades, es decir, el consentimiento que da lugar a la formación del acto
El problema de en qué momento y lugar se produce el acuerdo de vo-
a) Aplicabilidad y regulación
3. Formación del consentimiento
de dicho contrato.
del día de la entrega es porque se ha aceptado nuevamente la celebración
531 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 531
del día de la entrega es porque se ha aceptado nuevamente la celebración
de dicho contrato.
3. Formación del consentimiento
a) Aplicabilidad y regulación
El problema de en qué momento y lugar se produce el acuerdo de vo-
luntades, es decir, el consentimiento que da lugar a la formación del acto
jurídico, no se aplica a todos ellos, sino sólo a los que son bilaterales y
consensuales. Sólo en los bilaterales hay dos o más partes que se ponen
de acuerdo para negociar. Además, sólo en los actos jurídicos que se per-
feccionan por el solo consentimiento, puede plantearse el problema del
momento y lugar en que se ha formado el acto. Si se trata de un acto real
o solemne, cualquiera sea el momento en los que las partes hayan llegado
a acuerdo, el acto jurídico sólo se perfeccionará desde la entrega de la cosa
o el cumplimiento de la solemnidad.
Las reglas sobre la formación del consentimiento no están contenidas en
HO&yGLJR&LYLO%HOORVLJXLyHQHVWRDO&yGLJR&LYLOIUDQFpV3RUHVRFXDQ-
do se redactó el Código de Comercio se contempló regular expresamente
este tema, con la expresa intención de que se aplicara en forma general y
QRVyORDORVDFWRVPHUFDQWLOHV$VtTXHGDGHPDQL¿HVWRHQHO0HQVDMHGHO
Código de Comercio, aprobado en 1865, que dice que con estas normas se
viene a llenar “un sensible vacío de nuestra legislación comercial y civil”.
Esta es la opinión común en la doctrina.
b) La oferta
Para que se forme el consentimiento, una de las partes del futuro acto
jurídico debe formular una oferta o policitación a otra. Esta oferta es a su
vez un acto jurídico, pero unilateral, por el cual se propone a otra parte la
celebración de un acto jurídico bilateral.
/DRIHUWDGHEHVHUPDQLIHVWDGD¿UPHGHWHUPLQDGD\FRPSOHWD
La manifestación de la oferta puede ser expresa o tácita. La expresa
podrá ser verbal o escrita.

532 HERNÁN CORRAL TALCIANI
/DRIHUWDVHUi¿UPHFXDQGRHORIHUHQWHPDQL¿HVWDXQDYROXQWDGVHJXUD
y decidida de celebrar un acto jurídico.
La oferta es determinada, cuando se hace respecto de un acto jurídico
preciso y frente a un aceptante determinado. Por eso, el Código de Comercio
señala que las propuestas contenidas en catálogos, notas de precios corrien-
tes, prospectos u otra especie de anuncios impresos, no dirigidos a personas
determinadas, no son obligatorias para el que las hace (art. 105 CCom). Si
se dirigen a una persona determinada, llevan siempre la condición de no
haber sido enajenados los efectos ofrecidos, no haber sufrido alteraciones
en su precio y de existir en el domicilio del oferente (art. 105.2 CCom).
En realidad ambas normas son coincidentes porque vienen a decir que este
tipo de “ofertas” en sentido amplio, son más bien casos de información
comercial y publicidad que no obligan al que las emite. Veremos que esto
tiene excepciones tratándose de actos de consumo.
La oferta es completa cuando comprende todos los elementos del nego-
cio, de manera que la aceptación pueda ser pura y simple. Si la oferta no es
completa, entonces es un acto por el cual se invita a efectuar negociaciones
preliminares. Si el primitivo aceptante emite una contraoferta, que sí es
completa, y el primitivo oferente la acepta sin poner nuevas condiciones,
entonces se formará el consentimiento, pero será la contraoferta la que
desempeñará el papel jurídico de oferta.
c) La aceptación
La aceptación es el acto jurídico unilateral por el cual la parte a quien
se dirige la oferta expresa su plena conformidad con ella.
Los requisitos de la aceptación son cinco: debe ser manifestada, pura y
simple, tempestiva y oportuna. Veamos en qué consiste cada uno de ellos.
La aceptación debe manifestarse por algún medio que exteriorice la vo-
luntad de asentir del aceptante. Si es el lenguaje, oral o escrito, la manifes-
tación será expresa. Si son gestos o conductas, la manifestación será tácita.
La aceptación debe ser pura y simple, en el sentido de que debe asentir
completa y llanamente a lo señalado en la oferta sin quitar ni añadir ele-
completa y llanamente a lo señalado en la oferta sin quitar ni añadir ele-
La aceptación debe ser pura y simple, en el sentido de que debe asentir
tación será expresa. Si son gestos o conductas, la manifestación será tácita.
luntad de asentir del aceptante. Si es el lenguaje, oral o escrito, la manifes-
La aceptación debe manifestarse por algún medio que exteriorice la vo-
simple, tempestiva y oportuna. Veamos en qué consiste cada uno de ellos.
Los requisitos de la aceptación son cinco: debe ser manifestada, pura y
se dirige la oferta expresa su plena conformidad con ella.
La aceptación es el acto jurídico unilateral por el cual la parte a quien
c) La aceptación
desempeñará el papel jurídico de oferta.
entonces se formará el consentimiento, pero será la contraoferta la que
completa, y el primitivo oferente la acepta sin poner nuevas condiciones,
preliminares. Si el primitivo aceptante emite una contraoferta, que sí es
completa, entonces es un acto por el cual se invita a efectuar negociaciones
cio, de manera que la aceptación pueda ser pura y simple. Si la oferta no es
La oferta es completa cuando comprende todos los elementos del nego-
tiene excepciones tratándose de actos de consumo.
comercial y publicidad que no obligan al que las emite. Veremos que esto
tipo de “ofertas” en sentido amplio, son más bien casos de información
En realidad ambas normas son coincidentes porque vienen a decir que este
en su precio y de existir en el domicilio del oferente (art. 105.2 CCom).
haber sido enajenados los efectos ofrecidos, no haber sufrido alteraciones
se dirigen a una persona determinada, llevan siempre la condición de no
determinadas, no son obligatorias para el que las hace (art. 105 CCom). Si
tes, prospectos u otra especie de anuncios impresos, no dirigidos a personas
señala que las propuestas contenidas en catálogos, notas de precios corrien-
preciso y frente a un aceptante determinado. Por eso, el Código de Comercio
La oferta es determinada, cuando se hace respecto de un acto jurídico
y decidida de celebrar un acto jurídico.
/DRIHUWDVHUi¿UPHFXDQGRHORIHUHQWHPDQL¿HVWDXQDYROXQWDGVHJXUD
HERNÁN CORRAL TALCIANI 532
FRENTE
trónico, mensajería de texto, whatsapp). En estos últimos casos, si ambas
por escrito la comunicación que se hace por escritura digital (correo elec-
una conversación con respuesta inmediata (chat, videoconferencia). Será
cuando se ocupa la comunicación telefónica o electrónica que permiten
aunque las personas no se encuentren físicamente en el mismo sitio, como
de los nuevos medios de comunicación interpersonal. Así hay oferta verbal
(VWDVGLVSRVLFLRQHVGHEHQLQWHUSUHWDUVHFRQIRUPHDVX¿QDOLGDGUHVSHFWR
98.1 CCom.).
que el proponente, o “a vuelta de correo” si estuviere en otro diverso (art.
horas siguientes, si la persona a quien se dirige reside en el mismo lugar
97 CCom.). Si la oferta se hace por escrito debe aceptarse dentro de las 24
hacerse en el acto de ser conocida por la persona a quien se dirigiere (art.
de modo verbal o por escrito. Si la oferta es verbal la aceptación debe
ley la que suple esta falta y para ello distingue entre si la oferta se hizo
Si el oferente no ha determinado un plazo en su oferta, entonces es la
mismo oferente al momento de hacer la oferta.
SOD]R"(QSULPHUOXJDUKDEUiTXHDWHQHUVHDOWpUPLQRTXHKD\D¿MDGRHO
dentro de un cierto plazo desde que fue recibida la oferta. ¿Cuál es este
Por último, la aceptación debe ser oportuna, esto es, debe producirse
formado el consentimiento.
después de alguno de estos hechos que extinguen la oferta, no se habrá
puede extinguirse por caducidad o retractación. Si la aceptación se produce
debe ejecutarse mientras la oferta está vigente. Como ya veremos la oferta
En tercer lugar, el acto de aceptación debe ser tempestivo, es decir,
simultáneamente.
en ese caso lo que sucede es que se han formulado varias ofertas aunque
la aceptación podría ser parcial. La excepción es sólo aparente porque
que la intención del oferente haya sido ofertar cada cosa por separado,
derlas todas, ya que si no estaría alterando la oferta. Sólo en el caso de
cosas; la doctrina sostiene que, en principio, la aceptación debe compren-
sentido, se ha discutido lo que sucede cuando la oferta comprende varias
esta aceptación se convierte en una contraoferta (art. 102 CCom.). En este
HVFRQPRGL¿FDFLRQHVTXHDOWHUDQODRIHUWDDXQTXHVHDQPX\PHQRUHV
mentos o contenidos que la alteren. Si hay aceptación condicionada, esto
533 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 533
mentos o contenidos que la alteren. Si hay aceptación condicionada, esto
HVFRQPRGL¿FDFLRQHVTXHDOWHUDQODRIHUWDDXQTXHVHDQPX\PHQRUHV
esta aceptación se convierte en una contraoferta (art. 102 CCom.). En este
sentido, se ha discutido lo que sucede cuando la oferta comprende varias
cosas; la doctrina sostiene que, en principio, la aceptación debe compren-
derlas todas, ya que si no estaría alterando la oferta. Sólo en el caso de
que la intención del oferente haya sido ofertar cada cosa por separado,
la aceptación podría ser parcial. La excepción es sólo aparente porque
en ese caso lo que sucede es que se han formulado varias ofertas aunque
simultáneamente.
En tercer lugar, el acto de aceptación debe ser tempestivo, es decir,
debe ejecutarse mientras la oferta está vigente. Como ya veremos la oferta
puede extinguirse por caducidad o retractación. Si la aceptación se produce
después de alguno de estos hechos que extinguen la oferta, no se habrá
formado el consentimiento.
Por último, la aceptación debe ser oportuna, esto es, debe producirse
dentro de un cierto plazo desde que fue recibida la oferta. ¿Cuál es este
SOD]R"(QSULPHUOXJDUKDEUiTXHDWHQHUVHDOWpUPLQRTXHKD\D¿MDGRHO
mismo oferente al momento de hacer la oferta.
Si el oferente no ha determinado un plazo en su oferta, entonces es la
ley la que suple esta falta y para ello distingue entre si la oferta se hizo
de modo verbal o por escrito. Si la oferta es verbal la aceptación debe
hacerse en el acto de ser conocida por la persona a quien se dirigiere (art.
97 CCom.). Si la oferta se hace por escrito debe aceptarse dentro de las 24
horas siguientes, si la persona a quien se dirige reside en el mismo lugar
que el proponente, o “a vuelta de correo” si estuviere en otro diverso (art.
98.1 CCom.).
(VWDVGLVSRVLFLRQHVGHEHQLQWHUSUHWDUVHFRQIRUPHDVX¿QDOLGDGUHVSHFWR
de los nuevos medios de comunicación interpersonal. Así hay oferta verbal
aunque las personas no se encuentren físicamente en el mismo sitio, como
cuando se ocupa la comunicación telefónica o electrónica que permiten
una conversación con respuesta inmediata (chat, videoconferencia). Será
por escrito la comunicación que se hace por escritura digital (correo elec-
trónico, mensajería de texto, whatsapp). En estos últimos casos, si ambas

534 HERNÁN CORRAL TALCIANI
partes residen en el mismo lugar no hay problemas para aplicar el plazo de
24 horas. Más compleja se presenta la aplicación de la regla prevista para
partes que residen en diferentes lugares. Evidentemente, el plazo expresado
en los términos “a vuelta de correo” está pensado para el correo postal.
3HUR SRGUtDPRV LQWHUSUHWDUOR HQ XQ VHQWLGR ¿QDOLVWD FRPR HO TXH SDUHFH
razonable para contestar atendida la naturaleza del medio tecnológico de
comunicación empleado. En todo caso, siendo una expresión indeterminada,
si hay discrepancia, deberá resolver el juez, de acuerdo a las circunstancias
del caso concreto.
Si la aceptación es extemporánea, no se forma el acto jurídico pues la
propuesta se tiene por no hecha (art. 98 CCom), de modo que el oferente
puede desestimar sin problemas la aceptación, aunque bien podría también
aceptarla. En todo caso, si no desea que se forme el acto jurídico debe dar
aviso al aceptante extemporáneo, “bajo responsabilidad de daños y perjui-
cios” (art. 98.3 CCom).
d) Momento en que se forma el consentimiento
El momento en que se produce el acuerdo de voluntades o consentimiento
es de gran importancia porque, tratándose de actos jurídicos consensuales,
como los que estamos analizando, desde ese mismo instante se perfecciona
y produce sus efectos vinculantes el respectivo negocio.
Por ello, en ese momento deberá determinarse la capacidad de las partes,
si el objeto existe y es lícito, las leyes que se entenderán formar parte del
acto según la Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes. Además, desde
ese instante el oferente ya no tendrá derecho a retractarse de su oferta.
(Q'HUHFKR&RPSDUDGRVHFRQ¿JXUDQYDULRVVLVWHPDVGHGHWHUPLQDFLyQ
del momento de formación del consentimiento, a saber: 1º) El sistema de
la declaración o emisión, en el cual el consentimiento se forma desde que
VHPDQL¿HVWDRHPLWHOHJDOPHQWHODDFHSWDFLyQž (OVLVWHPDGHODH[SH-
dición, en el que hay consentimiento desde el momento en que la acepta-
ción es enviada o expedida al oferente; 3º) El sistema de la recepción en
el que el consentimiento se produce cuando el oferente recibe la respuesta
del aceptante; y 4º) El sistema de la información o conocimiento, en el
cual existirá consentimiento sólo cuando el oferente haya tomado efectivo
conocimiento del contenido de la aceptación.
conocimiento del contenido de la aceptación.
cual existirá consentimiento sólo cuando el oferente haya tomado efectivo
del aceptante; y 4º) El sistema de la información o conocimiento, en el
el que el consentimiento se produce cuando el oferente recibe la respuesta
ción es enviada o expedida al oferente; 3º) El sistema de la recepción en
dición, en el que hay consentimiento desde el momento en que la acepta-
VHPDQL¿HVWDRHPLWHOHJDOPHQWHODDFHSWDFLyQž (OVLVWHPDGHODH[SH-
la declaración o emisión, en el cual el consentimiento se forma desde que
del momento de formación del consentimiento, a saber: 1º) El sistema de
(Q'HUHFKR&RPSDUDGRVHFRQ¿JXUDQYDULRVVLVWHPDVGHGHWHUPLQDFLyQ
ese instante el oferente ya no tendrá derecho a retractarse de su oferta.
acto según la Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes. Además, desde
si el objeto existe y es lícito, las leyes que se entenderán formar parte del
Por ello, en ese momento deberá determinarse la capacidad de las partes,
y produce sus efectos vinculantes el respectivo negocio.
como los que estamos analizando, desde ese mismo instante se perfecciona
es de gran importancia porque, tratándose de actos jurídicos consensuales,
El momento en que se produce el acuerdo de voluntades o consentimiento
d) Momento en que se forma el consentimiento
cios” (art. 98.3 CCom).
aviso al aceptante extemporáneo, “bajo responsabilidad de daños y perjui-
aceptarla. En todo caso, si no desea que se forme el acto jurídico debe dar
puede desestimar sin problemas la aceptación, aunque bien podría también
propuesta se tiene por no hecha (art. 98 CCom), de modo que el oferente
Si la aceptación es extemporánea, no se forma el acto jurídico pues la
del caso concreto.
si hay discrepancia, deberá resolver el juez, de acuerdo a las circunstancias
comunicación empleado. En todo caso, siendo una expresión indeterminada,
razonable para contestar atendida la naturaleza del medio tecnológico de
3HUR SRGUtDPRV LQWHUSUHWDUOR HQ XQ VHQWLGR ¿QDOLVWD FRPR HO TXH SDUHFH
en los términos “a vuelta de correo” está pensado para el correo postal.
partes que residen en diferentes lugares. Evidentemente, el plazo expresado
24 horas. Más compleja se presenta la aplicación de la regla prevista para
partes residen en el mismo lugar no hay problemas para aplicar el plazo de
HERNÁN CORRAL TALCIANI 534
FRENTE
SULPLWLYD R PRGL¿FDGD´ DUW  &&RP  'H HOOD SXHGH GHGXFLUVH HQ
el contrato en el de la residencia del que hubiera aceptado la propuesta
que “residiendo los interesados en distintos lugares, se entiende celebrado
La regla que sobre este tema contiene el Código de Comercio señala
sus estipulaciones (art. 135.1º COT).
de los tribunales llamados a conocer alguna controversia en relación con
arts. 1940 y 1944 CC); en ciertos casos, puede determinar la competencia
puede determinar la costumbre que se aplique para suplir sus reglas (cfr.
del lugar donde fue celebrado (art. 16 CC); la localidad de la celebración
para efectos de Derecho Internacional Privado, el acto se regirá por la ley
to, dado que dicho lugar será el de la formación del acto o contrato. Así,
También puede tener relevancia el lugar donde se forma el consentimien-
e) Lugar de formación del consentimiento
del asentimiento llegue al oferente (art. 18.1; cfr. art. 23).
Mercaderías señala que la aceptación surte efectos en que la indicación
ción. Así la Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de
En la contratación internacional parece seguirse el criterio de la recep-
consentimiento necesario para su perfeccionamiento.
desistimiento unilateral del contrato más que uno de falta de formación del
al darse la aceptación. De modo que este caso parece ser un supuesto de
es la oferta, sino el mismo contrato de donación, que ya se ha formado,
(art. 1412 CC). La cuestión es dudosa porque lo que se retracta aquí no
FLyQ PLHQWUDV QR KD VLGR DFHSWDGD \ QRWL¿FDGD OD DFHSWDFLyQ DO GRQDQWH
ya que el Código Civil establece que el donante podrá revocar la dona-
del cual pareciera acogerse el sistema de la información o conocimiento,
Como excepción se suele mencionar el contrato de donación, respecto
efectos legales...”.
tación... el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus
deduce de lo que dispone el art. 101 de dicho Código: “Dada la contes-
haya sido aún enviada o no haya llegado a su conocimiento. Es lo que se
queda formado desde que se declara o emite la aceptación, aunque ésta no
claramente el primer modelo o sistema, esto es, que el consentimiento
Nuestra doctrina está conteste en que el Código de Comercio acoge
535 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 535
Nuestra doctrina está conteste en que el Código de Comercio acoge
claramente el primer modelo o sistema, esto es, que el consentimiento
queda formado desde que se declara o emite la aceptación, aunque ésta no
haya sido aún enviada o no haya llegado a su conocimiento. Es lo que se
deduce de lo que dispone el art. 101 de dicho Código: “Dada la contes-
tación... el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus
efectos legales...”.
Como excepción se suele mencionar el contrato de donación, respecto
del cual pareciera acogerse el sistema de la información o conocimiento,
ya que el Código Civil establece que el donante podrá revocar la dona-
FLyQ PLHQWUDV QR KD VLGR DFHSWDGD \ QRWL¿FDGD OD DFHSWDFLyQ DO GRQDQWH
(art. 1412 CC). La cuestión es dudosa porque lo que se retracta aquí no
es la oferta, sino el mismo contrato de donación, que ya se ha formado,
al darse la aceptación. De modo que este caso parece ser un supuesto de
desistimiento unilateral del contrato más que uno de falta de formación del
consentimiento necesario para su perfeccionamiento.
En la contratación internacional parece seguirse el criterio de la recep-
ción. Así la Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de
Mercaderías señala que la aceptación surte efectos en que la indicación
del asentimiento llegue al oferente (art. 18.1; cfr. art. 23).
e) Lugar de formación del consentimiento
También puede tener relevancia el lugar donde se forma el consentimien-
to, dado que dicho lugar será el de la formación del acto o contrato. Así,
para efectos de Derecho Internacional Privado, el acto se regirá por la ley
del lugar donde fue celebrado (art. 16 CC); la localidad de la celebración
puede determinar la costumbre que se aplique para suplir sus reglas (cfr.
arts. 1940 y 1944 CC); en ciertos casos, puede determinar la competencia
de los tribunales llamados a conocer alguna controversia en relación con
sus estipulaciones (art. 135.1º COT).
La regla que sobre este tema contiene el Código de Comercio señala
que “residiendo los interesados en distintos lugares, se entiende celebrado
el contrato en el de la residencia del que hubiera aceptado la propuesta
SULPLWLYD R PRGL¿FDGD´ DUW  &&RP  'H HOOD SXHGH GHGXFLUVH HQ

536 HERNÁN CORRAL TALCIANI
consecuencia que para determinar el lugar de formación del consentimiento
habrá que atenerse a la residencia de las partes. Si ambas partes tienen re-
sidencia en el mismo lugar, no hay mayor problema: ese lugar es también
el de formación del consentimiento. A la inversa, si residen en distintos
lugares, el consentimiento se entenderá formado en el lugar de residencia
del aceptante.
f) Caducidad y retractación de la oferta antes
de la aceptación
En nuestra legislación la oferta antes de la aceptación puede ser retractada
o caducar, lo que, en principio, impide la formación del consentimiento
del acto jurídico ofertado, aunque se dé la aceptación si esta es posterior a
la retractación o caducidad.
La oferta caduca por muerte o incapacidad sobreviniente del oferente (art.
101 CCom). Si la aceptación es posterior no se formará el consentimiento.
/DUHWUDFWDFLyQHVHODFWRMXUtGLFRGHORIHUHQWHSRUHOFXDOPDQL¿HVWDVX
voluntad de retirar la oferta realizada antes de que se haya dado la aceptación.
El acto por el cual se retracta la oferta debe ser probado, ya que la ley
dispone que la retractación no se presume (art. 99 CCom).
El oferente puede retractarse salvo que, al hacer la oferta, se haya com-
prometido a esperar contestación o a no disponer del objeto del contrato
sino después de desechada o de transcurrido un determinado plazo (art. 99
CCom). Aquí podría verse un caso de declaración unilateral de voluntad
que genera obligación: si el oferente se ha comprometido a esperar, y se
otorga la aceptación, el acto jurídico se forma, aunque haya habido retrac-
tación de la oferta.
Pero el oferente que se retracta legítimamente, es decir, sin que se haya
comprometido a esperar, debe indemnizar los gastos que haya hecho y los
daños y perjuicios que haya sufrido, la persona a quien fue dirigida la oferta.
No obstante, puede exonerarse de esta obligación si se aviene a tener por
celebrado y cumplir el acto propuesto (art. 100 CCom).
celebrado y cumplir el acto propuesto (art. 100 CCom).
No obstante, puede exonerarse de esta obligación si se aviene a tener por
daños y perjuicios que haya sufrido, la persona a quien fue dirigida la oferta.
comprometido a esperar, debe indemnizar los gastos que haya hecho y los
Pero el oferente que se retracta legítimamente, es decir, sin que se haya
tación de la oferta.
otorga la aceptación, el acto jurídico se forma, aunque haya habido retrac-
que genera obligación: si el oferente se ha comprometido a esperar, y se
CCom). Aquí podría verse un caso de declaración unilateral de voluntad
sino después de desechada o de transcurrido un determinado plazo (art. 99
prometido a esperar contestación o a no disponer del objeto del contrato
El oferente puede retractarse salvo que, al hacer la oferta, se haya com-
dispone que la retractación no se presume (art. 99 CCom).
El acto por el cual se retracta la oferta debe ser probado, ya que la ley
voluntad de retirar la oferta realizada antes de que se haya dado la aceptación.
/DUHWUDFWDFLyQHVHODFWRMXUtGLFRGHORIHUHQWHSRUHOFXDOPDQL¿HVWDVX
101 CCom). Si la aceptación es posterior no se formará el consentimiento.
La oferta caduca por muerte o incapacidad sobreviniente del oferente (art.
la retractación o caducidad.
del acto jurídico ofertado, aunque se dé la aceptación si esta es posterior a
o caducar, lo que, en principio, impide la formación del consentimiento
En nuestra legislación la oferta antes de la aceptación puede ser retractada
de la aceptación
f) Caducidad y retractación de la oferta antes
del aceptante.
lugares, el consentimiento se entenderá formado en el lugar de residencia
el de formación del consentimiento. A la inversa, si residen en distintos
sidencia en el mismo lugar, no hay mayor problema: ese lugar es también
habrá que atenerse a la residencia de las partes. Si ambas partes tienen re-
consecuencia que para determinar el lugar de formación del consentimiento
HERNÁN CORRAL TALCIANI 536
FRENTE

los tratos preliminares.

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 537
acuerdo pero sí proceder con lealtad, rectitud y veracidad cuando se realizan
principio impone a las partes que negocian no llegar necesariamente a un
sino también en el período previo de formación del negocio jurídico. Este Esta obligación de indemnizar perjuicios es uno de los supuestos de lo
fe rige no sólo en la celebración o ejecución del contrato (art. 1546 CC) que la doctrina ha denominado “responsabilidad precontractual”, de la que
la parte con la que negocia. Se habla así de que el principio de la buena tratamos a continuación.
con un competidor o con la mira de conocer la estructura organizativa de
g) Negociaciones preliminares y responsabilidad
la ha usado simplemente para poder celebrar un contrato más ventajoso
precontractual
que una parte nunca ha querido en verdad celebrar un contrato con otra y
parar los daños causados. Ello sucederá, por ejemplo, cuando se advierta
o los actos por los cuales ella se frustra pueden dar lugar al deber de re-
ciertos casos excepcionales, el retiro de una de las partes de la negociación Raramente la formación de un negocio jurídico de cierta complejidad
Sin embargo, la doctrina y jurisprudencia han ido reconociendo que, en se produce con el esquema simple que hemos analizado de oferta seguida
de aceptación. Lo ordinario es que haya tratativas o negociaciones preli-
PLQDUHVHQODVTXHODVSDUWHVYDQDFHUFDQGRVXVSRVLFLRQHV\¿MDQGRSRFR
a poco el contenido del acto jurídico que se formará. En el fondo, la oferta
retirarse en cualquier momento de ellas.
completa se va construyendo paso a paso y sólo cuando quede lista, una
se reservan el derecho, conforme al principio de autonomía privada, de
de las partes actuará como oferente y la otra como aceptante. Pero estos
no implican ninguna obligación de llegar a algún acuerdo y ambas partes
WUDWRV R QHJRFLDFLRQHV SUHOLPLQDUHV SXHGHQ IUXVWUDUVH SRUTXH ¿QDOPHQWH
la segunda por su rechazo a celebrar el contrato, ya que las negociaciones
no se llega a un acuerdo sobre la totalidad de los términos del acto jurídico
primera no podrá quejarse ni demandar indemnización de perjuicios contra
que se proyectaba celebrar, y ello sucederá incluso cuando una parte esté
dispuesta a celebrarlo pero la otra no. Parece claro que en tales casos la
dispuesta a celebrarlo pero la otra no. Parece claro que en tales casos la
que se proyectaba celebrar, y ello sucederá incluso cuando una parte esté
primera no podrá quejarse ni demandar indemnización de perjuicios contra
no se llega a un acuerdo sobre la totalidad de los términos del acto jurídico
la segunda por su rechazo a celebrar el contrato, ya que las negociaciones
WUDWRV R QHJRFLDFLRQHV SUHOLPLQDUHV SXHGHQ IUXVWUDUVH SRUTXH ¿QDOPHQWH
no implican ninguna obligación de llegar a algún acuerdo y ambas partes
de las partes actuará como oferente y la otra como aceptante. Pero estos
se reservan el derecho, conforme al principio de autonomía privada, de
completa se va construyendo paso a paso y sólo cuando quede lista, una
retirarse en cualquier momento de ellas.
a poco el contenido del acto jurídico que se formará. En el fondo, la oferta
PLQDUHVHQODVTXHODVSDUWHVYDQDFHUFDQGRVXVSRVLFLRQHV\¿MDQGRSRFR
de aceptación. Lo ordinario es que haya tratativas o negociaciones preli-
se produce con el esquema simple que hemos analizado de oferta seguida Sin embargo, la doctrina y jurisprudencia han ido reconociendo que, en
Raramente la formación de un negocio jurídico de cierta complejidad ciertos casos excepcionales, el retiro de una de las partes de la negociación
o los actos por los cuales ella se frustra pueden dar lugar al deber de re-
parar los daños causados. Ello sucederá, por ejemplo, cuando se advierta
que una parte nunca ha querido en verdad celebrar un contrato con otra y
precontractual
la ha usado simplemente para poder celebrar un contrato más ventajoso
g) Negociaciones preliminares y responsabilidad
con un competidor o con la mira de conocer la estructura organizativa de
tratamos a continuación. la parte con la que negocia. Se habla así de que el principio de la buena
que la doctrina ha denominado “responsabilidad precontractual”, de la que fe rige no sólo en la celebración o ejecución del contrato (art. 1546 CC)
Esta obligación de indemnizar perjuicios es uno de los supuestos de lo sino también en el período previo de formación del negocio jurídico. Este
principio impone a las partes que negocian no llegar necesariamente a un
acuerdo pero sí proceder con lealtad, rectitud y veracidad cuando se realizan
los tratos preliminares.
537 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

538 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Se habla entonces de “responsabilidad precontractual”, cuyo régimen
es discutido. Mientras para algunos debería aplicarse el estatuto de la res-
ponsabilidad contractual, para otros, a la inversa, debería regirse por las
normas de la responsabilidad extracontractual. Hay quienes señalan que
se trata de un régimen distinto y cuyo origen sería legal. Por nuestra parte,
pensamos que, por regla general, se debe aplicar el estatuto de la respon-
sabilidad extracontractual, salvo que como parte de las tratativas se hayan
hecho acuerdos contractuales y ellos hayan sido incumplidos: pactos de
FRQ¿GHQFLDOLGDGRGHH[FOXVLYLGDGFLHUUHGHQHJRFLRFRQWUDWRGHSURPHVD
GHFHOHEUDUXQFRQWUDWR1RKD\GL¿FXOWDGSDUDDSOLFDUHQHVWRVFDVRVHO
régimen de la responsabilidad por infracción de deberes contractuales.
En todo caso, se concuerda que la indemnización cubre sólo el llamado
interés negativo, es decir, debe tratar de ponerse a la parte perjudicada en el
mismo estado en que estaría si no se hubiera celebrado el acto o contrato, y
QRHOLQWHUpVSRVLWLYRTXHVLJQL¿FDUtDSRQHUDODSDUWHHQHOPLVPRHVWDGR
en que se encontraría si se hubiere celebrado y cumplido el acto o contrato.
h) Formación del consentimiento en los actos
de consumo y electrónicos
Las normas generales que hemos revisado sobre la formación del con-
sentimiento sufren excepciones en el Derecho del Consumo, campo en el
cual la ley intenta proteger al consumidor como la parte más débil en la
relación con el proveedor.
La principal excepción tiene que ver con las ofertas a personas indeter-
minadas que, como hemos visto, en el régimen general o no son obligatorias
o están condicionadas. En cambio, en el Derecho del Consumo las ofertas
a personas indeterminadas son obligatorias. Así lo dispone el art. 12 de la
ley Nº 19.496, de 1997, según el cual “Todo proveedor de bienes o ser-
vicios estará obligado a respetar los términos, condiciones y modalidades
conforme a las cuales se hubiere ofrecido o convenido con el consumidor
la entrega del bien o la prestación del servicio”. No parece, sin embargo,
que el incumplimiento de la oferta lleve aparejada la acción para pedir el
cumplimiento del contrato en las condiciones ofrecidas si el proveedor se
niega a tenerlo por celebrado y retracta la oferta. Pero su incumplimien-
to podrá constituir una infracción que será castigada con pena de multa
to podrá constituir una infracción que será castigada con pena de multa
niega a tenerlo por celebrado y retracta la oferta. Pero su incumplimien-
cumplimiento del contrato en las condiciones ofrecidas si el proveedor se
que el incumplimiento de la oferta lleve aparejada la acción para pedir el
la entrega del bien o la prestación del servicio”. No parece, sin embargo,
conforme a las cuales se hubiere ofrecido o convenido con el consumidor
vicios estará obligado a respetar los términos, condiciones y modalidades
ley Nº 19.496, de 1997, según el cual “Todo proveedor de bienes o ser-
a personas indeterminadas son obligatorias. Así lo dispone el art. 12 de la
o están condicionadas. En cambio, en el Derecho del Consumo las ofertas
minadas que, como hemos visto, en el régimen general o no son obligatorias
La principal excepción tiene que ver con las ofertas a personas indeter-
relación con el proveedor.
cual la ley intenta proteger al consumidor como la parte más débil en la
sentimiento sufren excepciones en el Derecho del Consumo, campo en el
Las normas generales que hemos revisado sobre la formación del con-
de consumo y electrónicos
h) Formación del consentimiento en los actos
en que se encontraría si se hubiere celebrado y cumplido el acto o contrato.
QRHOLQWHUpVSRVLWLYRTXHVLJQL¿FDUtDSRQHUDODSDUWHHQHOPLVPRHVWDGR
mismo estado en que estaría si no se hubiera celebrado el acto o contrato, y
interés negativo, es decir, debe tratar de ponerse a la parte perjudicada en el
En todo caso, se concuerda que la indemnización cubre sólo el llamado
régimen de la responsabilidad por infracción de deberes contractuales.
GHFHOHEUDUXQFRQWUDWR1RKD\GL¿FXOWDGSDUDDSOLFDUHQHVWRVFDVRVHO
FRQ¿GHQFLDOLGDGRGHH[FOXVLYLGDGFLHUUHGHQHJRFLRFRQWUDWRGHSURPHVD
hecho acuerdos contractuales y ellos hayan sido incumplidos: pactos de
sabilidad extracontractual, salvo que como parte de las tratativas se hayan
pensamos que, por regla general, se debe aplicar el estatuto de la respon-
se trata de un régimen distinto y cuyo origen sería legal. Por nuestra parte,
normas de la responsabilidad extracontractual. Hay quienes señalan que
ponsabilidad contractual, para otros, a la inversa, debería regirse por las
es discutido. Mientras para algunos debería aplicarse el estatuto de la res-
Se habla entonces de “responsabilidad precontractual”, cuyo régimen
HERNÁN CORRAL TALCIANI 538
FRENTE
un caso de responsabilidad precontractual”, en Temas de Contratos, Cuadernos de
Valparaíso) 19, 1998, pp. 153-158; DE LA MAZA, Íñigo, “El retiro unilateral como
timiento en un mundo global”, en Revista de Derecho (P. Universidad Católica de
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: MATUS VALENCIA, Juan Guillermo, “Formación del consen-
consumidor afectado.
ble con multa y a una acción de indemnización de perjuicios por parte del
contrato sea inválido. Sólo dará lugar a una infracción de la ley sanciona-
proveedor no implica que el consentimiento no se haya formado y que el
del contrato celebrado. Pensamos que el incumplimiento de este deber del
3º), la que puede ser hecha por medios electrónicos y debe contener copia
TXHGDREOLJDGRDHQYLDU³FRQ¿UPDFLyQHVFULWD´GHOPLVPR DUW$LQF
Una vez formado el consentimiento del contrato electrónico, el proveedor
12 A inc. 2º).
acceso a determinados servicios no impone obligación al consumidor (art.
advertir que la sola visita de un sitio de internet en el cual se ofrece el
no pudo almacenar o imprimir el contrato respectivo. La ley se cuida de
comprensible e inequívoco a las condiciones generales del contrato o que
cia, no habrá contrato si el consumidor prueba que no tuvo acceso claro,
de almacenar o imprimir el contrato celebrado” (art. 12 A). En consecuen-
las condiciones de las condiciones generales del mismo y la posibilidad
no ha tenido previamente un acceso claro, comprensible e inequívoco de
dispone que “el consentimiento no se entenderá formado si el consumidor
a través de medios electrónicos. Para estos, la ley Nº 19.496, de 1997,
2WUDVQRUPDVHVSHFLDOHVVHUH¿HUHQDDFWRVGHFRQVXPRTXHVHFHOHEUHQ
ser posible el cumplimiento en especie de lo ofrecido” (art. 35.2).
forzado, pudiendo éste disponer una prestación equivalente en caso de no
sumidor podrá requerir del juez competente que ordene su cumplimiento
proveedor al cumplimiento de lo ofrecido en la promoción u oferta, el con-
reclamar el cumplimiento forzado del contrato: “En caso de rehusarse el
rebajados en forma transitoria, respectivamente, se permite al consumidor
más favorables, y ofrecimiento al público de bienes o servicios a precios
les da esta ley: ofrecimiento al público de bienes y servicios en condiciones
6yORHQHOFDVRGH³SURPRFLRQHV´X³RIHUWDV´HQHOVHQWLGRHVSHFt¿FRTXH
indemnicen los daños causados por dicha infracción (art. 3.e).
(art. 24) y el consumidor afectado podrá deducir acción civil para que le
539 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 539
(art. 24) y el consumidor afectado podrá deducir acción civil para que le
indemnicen los daños causados por dicha infracción (art. 3.e).
6yORHQHOFDVRGH³SURPRFLRQHV´X³RIHUWDV´HQHOVHQWLGRHVSHFt¿FRTXH
les da esta ley: ofrecimiento al público de bienes y servicios en condiciones
más favorables, y ofrecimiento al público de bienes o servicios a precios
rebajados en forma transitoria, respectivamente, se permite al consumidor
reclamar el cumplimiento forzado del contrato: “En caso de rehusarse el
proveedor al cumplimiento de lo ofrecido en la promoción u oferta, el con-
sumidor podrá requerir del juez competente que ordene su cumplimiento
forzado, pudiendo éste disponer una prestación equivalente en caso de no
ser posible el cumplimiento en especie de lo ofrecido” (art. 35.2).
2WUDVQRUPDVHVSHFLDOHVVHUH¿HUHQDDFWRVGHFRQVXPRTXHVHFHOHEUHQ
a través de medios electrónicos. Para estos, la ley Nº 19.496, de 1997,
dispone que “el consentimiento no se entenderá formado si el consumidor
no ha tenido previamente un acceso claro, comprensible e inequívoco de
las condiciones de las condiciones generales del mismo y la posibilidad
de almacenar o imprimir el contrato celebrado” (art. 12 A). En consecuen-
cia, no habrá contrato si el consumidor prueba que no tuvo acceso claro,
comprensible e inequívoco a las condiciones generales del contrato o que
no pudo almacenar o imprimir el contrato respectivo. La ley se cuida de
advertir que la sola visita de un sitio de internet en el cual se ofrece el
acceso a determinados servicios no impone obligación al consumidor (art.
12 A inc. 2º).
Una vez formado el consentimiento del contrato electrónico, el proveedor
TXHGDREOLJDGRDHQYLDU³FRQ¿UPDFLyQHVFULWD´GHOPLVPR DUW$LQF
3º), la que puede ser hecha por medios electrónicos y debe contener copia
del contrato celebrado. Pensamos que el incumplimiento de este deber del
proveedor no implica que el consentimiento no se haya formado y que el
contrato sea inválido. Sólo dará lugar a una infracción de la ley sanciona-
ble con multa y a una acción de indemnización de perjuicios por parte del
consumidor afectado.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: MATUS VALENCIA, Juan Guillermo, “Formación del consen-
timiento en un mundo global”, en Revista de Derecho (P. Universidad Católica de
Valparaíso) 19, 1998, pp. 153-158; DE LA MAZA, Íñigo, “El retiro unilateral como
un caso de responsabilidad precontractual”, en Temas de Contratos, Cuadernos de

540 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Análisis Jurídicos, Colección Derecho Privado III, U. Diego Portales, Santiago,
2006, pp. 131-158; DE LA MAZA GAZMURI, Íñigo, “Ofertas sujetas a reserva: a
propósito de los términos y condiciones en los contratos celebrados por medio
electrónicos”, en Revista de Derecho (Universidad Austral de Chile) 22, 2009,
2, pp. 75-95; ROSENDE ÁLVAREZ, Hugo, “La responsabilidad precontractual en la
formación del consentimiento en los contratos reales y solemnes”, en AA.VV.
Instituciones Modernas de Derecho Civil, Conosur. Santiago de Chile, 1996
pp. 337-348; VARAS BRAUN, Juan Andrés y MOMBERG URIBE, Rodrigo, “La oferta
en Chile: un ordenamiento, tres regímenes”, en Temas de Contratos, Cuadernos
de Análisis Jurídicos, Colección Derecho Privado III, U. Diego Portales, Santiago,
2006, pp. 61-94; ARIAS DE RINCÓN, María Inés, “La formación y perfección del
contrato por internet”, en Revista Chilena de Derecho 29, 2002, 1, pp. 111-126;
PINOCHET OLAVE, Ruperto, “Aspectos especiales en la formación del contrato
electrónico”, en Temas de Contratos, Cuadernos de Análisis Jurídicos, Colección
Derecho Privado III, U. Diego Portales, Santiago, 2006, pp. 95-113; “La voluntad
y el silencio en los contratos de adhesión: el que calla no otorga. Una revisión
a propósito de la sentencia de la Excma. Corte Suprema de 24 de abril de 2013
recaída en el caso Sernac con Cencosud”, en S. Turner y J. A. Varas (coords.),
(VWXGLRVGH'HUHFKR&LYLO,;, Thomson Reuters, Santiago, 2014, pp. 427-442;
CORRAL TALCIANI, Hernán, “Los contratos de formación electrónica en el Dere-
cho Civil chileno”, en Contratos y daños por incumplimiento, AbeledoPerrot,
Santiago, 2010, pp. 47-65; WAHL SILVA, Jorge, “Aspectos en la formación del
consentimiento en los contratos electrónicos. Derecho chileno y tendencias en el
Derecho Comparado”, en Corral, H. y Acuña, G. (edits.), Derecho de los contratos,
Cuadernos de Extensión Jurídica 6, Universidad de los Andes, Santiago, 2002,
pp. 131-166; TAPIA R., Mauricio, “Silencio y aceptación del consumidor”, en S.
Turner y J. A. Varas (coords.), (VWXGLRVGH'HUHFKR&LYLO,;, Thomson Reuters,
Santiago, 2014, pp. 443-462.
III. VOLUNTAD SIN VICIOS
1. Vicios de la voluntad
Para que la voluntad pueda producir efectos mediante la formación de
un acto jurídico no sólo debe existir, sino que debe haber obrado con co-
nocimiento y una razonable libertad. Si ha sido presionada o inducida por
ciertos elementos que le restan autonomía a la decisión, se habla de que
H[LVWHXQDYROXQWDGYLFLDGDTXHSXHGHGDUOXJDUDODLQH¿FDFLD QXOLGDG 
del acto jurídico.
La teoría de los vicios de la voluntad no es romana, ya que aunque sus
WH[WRVKDEOHQGHHUURUGHYLROHQFLD\GHGRORHOORVQRDSDUHFHQXQL¿FD-
WH[WRVKDEOHQGHHUURUGHYLROHQFLD\GHGRORHOORVQRDSDUHFHQXQL¿FD-
La teoría de los vicios de la voluntad no es romana, ya que aunque sus
del acto jurídico.
H[LVWHXQDYROXQWDGYLFLDGDTXHSXHGHGDUOXJDUDODLQH¿FDFLD QXOLGDG 
ciertos elementos que le restan autonomía a la decisión, se habla de que
nocimiento y una razonable libertad. Si ha sido presionada o inducida por
un acto jurídico no sólo debe existir, sino que debe haber obrado con co-
Para que la voluntad pueda producir efectos mediante la formación de
1. Vicios de la voluntad
III. VOLUNTAD SIN VICIOS
Santiago, 2014, pp. 443-462.
Turner y J. A. Varas (coords.), (VWXGLRVGH'HUHFKR&LYLO,;, Thomson Reuters,
pp. 131-166; TAPIA R., Mauricio, “Silencio y aceptación del consumidor”, en S.
Cuadernos de Extensión Jurídica 6, Universidad de los Andes, Santiago, 2002,
Derecho Comparado”, en Corral, H. y Acuña, G. (edits.), Derecho de los contratos,
consentimiento en los contratos electrónicos. Derecho chileno y tendencias en el
Santiago, 2010, pp. 47-65; WAHL SILVA, Jorge, “Aspectos en la formación del
cho Civil chileno”, en Contratos y daños por incumplimiento, AbeledoPerrot,
CORRAL TALCIANI, Hernán, “Los contratos de formación electrónica en el Dere-
(VWXGLRVGH'HUHFKR&LYLO,;, Thomson Reuters, Santiago, 2014, pp. 427-442;
recaída en el caso Sernac con Cencosud”, en S. Turner y J. A. Varas (coords.),
a propósito de la sentencia de la Excma. Corte Suprema de 24 de abril de 2013
y el silencio en los contratos de adhesión: el que calla no otorga. Una revisión
Derecho Privado III, U. Diego Portales, Santiago, 2006, pp. 95-113; “La voluntad
electrónico”, en Temas de Contratos, Cuadernos de Análisis Jurídicos, Colección
PINOCHET OLAVE, Ruperto, “Aspectos especiales en la formación del contrato
contrato por internet”, en Revista Chilena de Derecho 29, 2002, 1, pp. 111-126;
2006, pp. 61-94; ARIAS DE RINCÓN, María Inés, “La formación y perfección del
de Análisis Jurídicos, Colección Derecho Privado III, U. Diego Portales, Santiago,
en Chile: un ordenamiento, tres regímenes”, en Temas de Contratos, Cuadernos
pp. 337-348; VARAS BRAUN, Juan Andrés y MOMBERG URIBE, Rodrigo, “La oferta
Instituciones Modernas de Derecho Civil, Conosur. Santiago de Chile, 1996
formación del consentimiento en los contratos reales y solemnes”, en AA.VV.
2, pp. 75-95; ROSENDE ÁLVAREZ, Hugo, “La responsabilidad precontractual en la
electrónicos”, en Revista de Derecho (Universidad Austral de Chile) 22, 2009,
propósito de los términos y condiciones en los contratos celebrados por medio
2006, pp. 131-158; DE LA MAZA GAZMURI, Íñigo, “Ofertas sujetas a reserva: a
Análisis Jurídicos, Colección Derecho Privado III, U. Diego Portales, Santiago,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 540
FRENTE
error sobre ese algo, y a la inversa cada vez que se yerra es porque algo
completa sobre todo, siempre que hay ignorancia de algo hay también un
norancia y error, porque, dado que no es posible una ignorancia total y
A nuestro juicio, no tiene mucha utilidad hacer la distinción entre ig-
a realizar un acto jurídico.
vicio de la voluntad, ya que la ignorancia nunca puede impulsar a alguien
esta distinción, podría obtenerse la conclusión de que sólo el error puede ser
consistiría en un conocimiento distorsionado o equivocado del mismo. De
ra sería la ausencia de conocimiento sobre algo, mientras que el segundo
Se suele distinguir de manera teórica entre ignorancia y error. La prime-
cuando realmente es de otra.
intelectual y la verdad de las cosas. Se piensa que algo es de una manera,
En la persona del que yerra se da una disconformidad entre su representación
*HQHUDOPHQWHVHGH¿QHHOHUURUFRPRODIDOVDSHUFHSFLyQGHODUHDOLGDG
a) Concepto
2. El error
como la lesión y el estado de necesidad.
la fuerza y el dolo (art. 1451). Se discute sobre si deben agregarse otros
Los vicios reconocidos y regulados por el Código Civil son tres: el error,
prevalecer por sobre la del Código Civil (art. 8º LMC).
Respecto del matrimonio, existen una regulación especial que debe
como el testamento, o negocios jurídicos propios del Derecho de Familia.
actos jurídicos, si bien con adaptaciones cuando se trate de actos unilaterales,
unilaterales. Sin embargo, la doctrina señala que se aplican a todo tipo de
parecen estar pensadas para los contratos, y no para los actos jurídicos
francesa en los arts. 1451 a 1459. Por su inspiración francesa, estas reglas
Nuestro Código Civil la acogerá con una regulación más detallada que la
(1699-1772), y por medio de ellos llegará al Code Civil de 1804.
iusnaturalistas franceses Jean Domat (1625-1696) y Robert Joseph Pothier
GRVHQXQDFRQVWUXFFLyQGRJPiWLFDFRP~Q(VWDVHUiFRQ¿JXUDGDSRUORV
541 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 541
GRVHQXQDFRQVWUXFFLyQGRJPiWLFDFRP~Q(VWDVHUiFRQ¿JXUDGDSRUORV
iusnaturalistas franceses Jean Domat (1625-1696) y Robert Joseph Pothier
(1699-1772), y por medio de ellos llegará al Code Civil de 1804.
Nuestro Código Civil la acogerá con una regulación más detallada que la
francesa en los arts. 1451 a 1459. Por su inspiración francesa, estas reglas
parecen estar pensadas para los contratos, y no para los actos jurídicos
unilaterales. Sin embargo, la doctrina señala que se aplican a todo tipo de
actos jurídicos, si bien con adaptaciones cuando se trate de actos unilaterales,
como el testamento, o negocios jurídicos propios del Derecho de Familia.
Respecto del matrimonio, existen una regulación especial que debe
prevalecer por sobre la del Código Civil (art. 8º LMC).
Los vicios reconocidos y regulados por el Código Civil son tres: el error,
la fuerza y el dolo (art. 1451). Se discute sobre si deben agregarse otros
como la lesión y el estado de necesidad.
2. El error
a) Concepto
*HQHUDOPHQWHVHGH¿QHHOHUURUFRPRODIDOVDSHUFHSFLyQGHODUHDOLGDG
En la persona del que yerra se da una disconformidad entre su representación
intelectual y la verdad de las cosas. Se piensa que algo es de una manera,
cuando realmente es de otra.
Se suele distinguir de manera teórica entre ignorancia y error. La prime-
ra sería la ausencia de conocimiento sobre algo, mientras que el segundo
consistiría en un conocimiento distorsionado o equivocado del mismo. De
esta distinción, podría obtenerse la conclusión de que sólo el error puede ser
vicio de la voluntad, ya que la ignorancia nunca puede impulsar a alguien
a realizar un acto jurídico.
A nuestro juicio, no tiene mucha utilidad hacer la distinción entre ig-
norancia y error, porque, dado que no es posible una ignorancia total y
completa sobre todo, siempre que hay ignorancia de algo hay también un
error sobre ese algo, y a la inversa cada vez que se yerra es porque algo

542 HERNÁN CORRAL TALCIANI
es ignorado parcialmente. Por ejemplo, si contrato con un joven de 16
años pero que representa 20, estoy errando sobre su edad (tengo una falsa
percepción sobre esa realidad), pero también padezco de ignorancia sobre
la fecha de su nacimiento.
b) Requisitos generales
La regla general es que cada uno debe hacerse responsable de sus propios
errores y no perjudicar a los demás por la falta de diligencia en informarse
correctamente de las circunstancias en que se celebra un acto jurídico. Sólo
excepcionalmente se admite que alguien pueda invocar su propia equivo-
FDFLyQSDUDSHGLUODLQH¿FDFLDGHXQDFWRMXUtGLFRORTXHSUREDEOHPHQWH
perjudicará a su contraparte.
analogía con lo que se establece para el dolo (art. 1458.2 CC) procederá
pero no determina la voluntad, no se podrá invalidar el acto, aunque, por
HUURUQRKDEUtDFHOHEUDGRHOFRQWUDWRRHMHFXWDGRHODFWR6LHOHUURULQÀX\H
VHDGHWHUPLQDQWHORTXHTXLHUHVLJQL¿FDUTXHGHQRKDEHUVHSURGXFLGRHO
3º) Determinación: Para que el error vicie la voluntad es necesario que
XQDLQIRUPDFLyQH[DFWD\¿HOGHOSURGXFWRRVHUYLFLRTXHRIUHFH
TXHHOFRQVXPLGRUSXHGHFRQ¿DUHQTXHHOSURYHHGRUHVWiSURSRUFLRQDQGR
la diligencia debe ser más bajo, como sucede en los actos de consumo, ya
que se informen y que se asesoren para evitar errores. En otras el umbral de
actuando con mediana diligencia. En muchas ocasiones, se exige a las partes
cualquier persona en las mismas circunstancias hubiera incurrido en ella
la voluntad cuando se trate de una equivocación excusable, es decir, que
aprovecharse de su propia torpeza. El error, en consecuencia, sólo viciará
cusabilidad del error se impone por el principio general de que nadie puede
2º) Excusabilidad: Aunque la ley no lo señala en forma explícita la ex-

Por ello, se consideran como requisitos para que el error opere como
en otros, por mucha semejanza que pueda existir entre ellos.
vicio de la voluntad los siguientes:
nocido que el error puede viciar la voluntad se producirá ese efecto, y no
1º) Reconocimiento legal: Sólo en los casos en los que la ley ha reco-

1º) Reconocimiento legal: Sólo en los casos en los que la ley ha reco-
nocido que el error puede viciar la voluntad se producirá ese efecto, y no
vicio de la voluntad los siguientes:
en otros, por mucha semejanza que pueda existir entre ellos.
Por ello, se consideran como requisitos para que el error opere como

2º) Excusabilidad: Aunque la ley no lo señala en forma explícita la ex-

perjudicará a su contraparte.
cusabilidad del error se impone por el principio general de que nadie puede
FDFLyQSDUDSHGLUODLQH¿FDFLDGHXQDFWRMXUtGLFRORTXHSUREDEOHPHQWH
aprovecharse de su propia torpeza. El error, en consecuencia, sólo viciará
excepcionalmente se admite que alguien pueda invocar su propia equivo-
la voluntad cuando se trate de una equivocación excusable, es decir, que
correctamente de las circunstancias en que se celebra un acto jurídico. Sólo
cualquier persona en las mismas circunstancias hubiera incurrido en ella
errores y no perjudicar a los demás por la falta de diligencia en informarse
actuando con mediana diligencia. En muchas ocasiones, se exige a las partes
La regla general es que cada uno debe hacerse responsable de sus propios
que se informen y que se asesoren para evitar errores. En otras el umbral de
la diligencia debe ser más bajo, como sucede en los actos de consumo, ya b) Requisitos generales
TXHHOFRQVXPLGRUSXHGHFRQ¿DUHQTXHHOSURYHHGRUHVWiSURSRUFLRQDQGR
XQDLQIRUPDFLyQH[DFWD\¿HOGHOSURGXFWRRVHUYLFLRTXHRIUHFH la fecha de su nacimiento.
percepción sobre esa realidad), pero también padezco de ignorancia sobre
3º) Determinación: Para que el error vicie la voluntad es necesario que años pero que representa 20, estoy errando sobre su edad (tengo una falsa
VHDGHWHUPLQDQWHORTXHTXLHUHVLJQL¿FDUTXHGHQRKDEHUVHSURGXFLGRHO es ignorado parcialmente. Por ejemplo, si contrato con un joven de 16
HUURUQRKDEUtDFHOHEUDGRHOFRQWUDWRRHMHFXWDGRHODFWR6LHOHUURULQÀX\H
pero no determina la voluntad, no se podrá invalidar el acto, aunque, por
analogía con lo que se establece para el dolo (art. 1458.2 CC) procederá
HERNÁN CORRAL TALCIANI 542
FRENTE
Véase pp. 122 y ss.
el consentimiento”.
mismo Código, según el cual “el error sobre un punto de derecho no vicia
ello debe excluirse en virtud de la disposición especial del art. 1452 del
para reconocer que el error de derecho vicia el consentimiento. No obstante,
Por ello, la sola existencia del art. 8º en el Código Civil no sería óbice
jurídicos sin su libre voluntad.
tentando que se cumpla la ley que protege a las personas de realizar actos
está pretendiendo dejar sin cumplimiento la ley, sino, al revés, estaría in-
un contrato con su voluntad viciada por un error de derecho excusable no
rancia de la ley para excusarse de cumplirla24. Pero cuando alguien celebra
FRQRFLPLHQWRGHODOH\(ODUWžVyORD¿UPDTXHQDGLHSXHGHDOHJDULJQR-
todo el Derecho para cualquier ciudadano ni menos una presunción de
&LYLOTXHFRPR\DKHPRVD¿UPDGRQRHVWDEOHFHODREOLJDFLyQGHFRQRFHU
Para negar la excusabilidad no se puede invocar el art. 8º del Código
que sea excusable y determinante.
hemos visto se exigen para que error sea vicio de la voluntad, entre ellas
presente que el error de derecho puede cumplir todas las condiciones que
celebra el contrato de compraventa bajo un error de derecho. Cabe hacer
una persona distinta del deudor de la obligación caucionada con esa garantía,
OH\GLVSRQHTXHODKLSRWHFDVHH[WLQJXHFXDQGRVHWUDQV¿HUHHOGRPLQLRD
derecho. Así, si alguien que compra un inmueble hipotecado piensa que la
Derecho, de donde se sigue la distinción entre error de hecho y error de
El error puede recaer sobre los hechos o sobre las disposiciones del
c) Exclusión del error de derecho
que la ley no lo exige.
CC). Tampoco es necesario que genere perjuicios al que incurre en él, ya
parte, salvo en el caso del error accidental como luego veremos (art. 1454.2
No es requisito del error que haya sido conocido o advertido por la otra
haya causado el error.
acción de perjuicios contra la otra parte o un tercero por cuya culpa se
543 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
24
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 543
acción de perjuicios contra la otra parte o un tercero por cuya culpa se
haya causado el error.
No es requisito del error que haya sido conocido o advertido por la otra
parte, salvo en el caso del error accidental como luego veremos (art. 1454.2
CC). Tampoco es necesario que genere perjuicios al que incurre en él, ya
que la ley no lo exige.
c) Exclusión del error de derecho
El error puede recaer sobre los hechos o sobre las disposiciones del
Derecho, de donde se sigue la distinción entre error de hecho y error de
derecho. Así, si alguien que compra un inmueble hipotecado piensa que la
OH\GLVSRQHTXHODKLSRWHFDVHH[WLQJXHFXDQGRVHWUDQV¿HUHHOGRPLQLRD
una persona distinta del deudor de la obligación caucionada con esa garantía,
celebra el contrato de compraventa bajo un error de derecho. Cabe hacer
presente que el error de derecho puede cumplir todas las condiciones que
hemos visto se exigen para que error sea vicio de la voluntad, entre ellas
que sea excusable y determinante.
Para negar la excusabilidad no se puede invocar el art. 8º del Código
&LYLOTXHFRPR\DKHPRVD¿UPDGRQRHVWDEOHFHODREOLJDFLyQGHFRQRFHU
todo el Derecho para cualquier ciudadano ni menos una presunción de
FRQRFLPLHQWRGHODOH\(ODUWžVyORD¿UPDTXHQDGLHSXHGHDOHJDULJQR-
rancia de la ley para excusarse de cumplirla24. Pero cuando alguien celebra
un contrato con su voluntad viciada por un error de derecho excusable no
está pretendiendo dejar sin cumplimiento la ley, sino, al revés, estaría in-
tentando que se cumpla la ley que protege a las personas de realizar actos
jurídicos sin su libre voluntad.
Por ello, la sola existencia del art. 8º en el Código Civil no sería óbice
para reconocer que el error de derecho vicia el consentimiento. No obstante,
ello debe excluirse en virtud de la disposición especial del art. 1452 del
mismo Código, según el cual “el error sobre un punto de derecho no vicia
el consentimiento”.
Véase pp. 122 y ss.
24

544 HERNÁN CORRAL TALCIANI
(OFRGL¿FDGRUKDGHFLGLGRFRPRSROtWLFDOHJLVODWLYDHYLWDUODVGLVFXVLR-
nes sobre la validez de los actos jurídicos fundadas en la alegación de que
alguna de las partes obró motivada por un error sobre una materia jurídica.
Seguramente, entendió, que ello mermaría en exceso la seguridad jurídica
HQHOWUi¿FRGHORVQHJRFLRV
En la realidad actual pensamos que esta decisión debería revertirse, dada
la complejidad que ha adquirido el sistema jurídico en el que ni siquiera
los más expertos abogados dominan completamente todas las innumerables
reglas y disposiciones que lo conforman. Para evitar los riesgos sobre la
VHJXULGDGGHOWUi¿FREDVWDUtDFRQDSOLFDUHOUHTXLVLWRGHODH[FXVDELOLGDG
No todo error de derecho viciaría el consentimiento sino sólo el que, según
las circunstancias del individuo que lo padeció, puede ser considerado como
razonable y comprensible.
La doctrina tradicional suele añadir algunos casos que constituirían
excepciones al art. 1452 y en los que el error de derecho sí sería admitido
como vicio de la voluntad. El más importante de ellos es el referido al pago
de lo no debido. El Código Civil señala que “se podrá repetir aun lo que se
ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tenía por fundamento ni
aun una obligación natural” (art. 2297 CC), lo que se reitera más adelante
(art. 2299 CC). Discrepamos de este criterio por cuanto en este caso el error
es un presupuesto para la procedencia de una acción de repetición que se
autoriza en virtud de un cuasicontrato. No se trata por tanto de una acción de
nulidad del pago fundada en que la voluntad hubiera estado viciada por error.
Tampoco son excepciones a la regla del art. 1452 otras normas en
TXHSDUDHIHFWRVGLYHUVRVDGPLWHQODH¿FDFLDGHOHUURUVREUHXQSXQWRGH
derecho: arts. 1683, 1468 y 2454 del Código Civil y art. 51 de la Ley de
Matrimonio Civil.
(QFDPELRHODUWGHO&yGLJR&LYLOUDWL¿FDHOFULWHULRGHODUW
en cuanto a la exclusión del error de derecho como vicio de la voluntad
testamentaria. Dispone dicha norma que “La asignación que pareciere
motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error
no hubiera tenido lugar, se tendrá por no escrita”. Parece claro que si la
motivación se funda en un error de derecho la asignación testamentaria no
podría dejarse sin efecto.
podría dejarse sin efecto.
motivación se funda en un error de derecho la asignación testamentaria no
no hubiera tenido lugar, se tendrá por no escrita”. Parece claro que si la
motivada por un error de hecho, de manera que sea claro que sin este error
testamentaria. Dispone dicha norma que “La asignación que pareciere
en cuanto a la exclusión del error de derecho como vicio de la voluntad
(QFDPELRHODUWGHO&yGLJR&LYLOUDWL¿FDHOFULWHULRGHODUW
Matrimonio Civil.
derecho: arts. 1683, 1468 y 2454 del Código Civil y art. 51 de la Ley de
TXHSDUDHIHFWRVGLYHUVRVDGPLWHQODH¿FDFLDGHOHUURUVREUHXQSXQWRGH
Tampoco son excepciones a la regla del art. 1452 otras normas en
nulidad del pago fundada en que la voluntad hubiera estado viciada por error.
autoriza en virtud de un cuasicontrato. No se trata por tanto de una acción de
es un presupuesto para la procedencia de una acción de repetición que se
(art. 2299 CC). Discrepamos de este criterio por cuanto en este caso el error
aun una obligación natural” (art. 2297 CC), lo que se reitera más adelante
ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tenía por fundamento ni
de lo no debido. El Código Civil señala que “se podrá repetir aun lo que se
como vicio de la voluntad. El más importante de ellos es el referido al pago
excepciones al art. 1452 y en los que el error de derecho sí sería admitido
La doctrina tradicional suele añadir algunos casos que constituirían
razonable y comprensible.
las circunstancias del individuo que lo padeció, puede ser considerado como
No todo error de derecho viciaría el consentimiento sino sólo el que, según
VHJXULGDGGHOWUi¿FREDVWDUtDFRQDSOLFDUHOUHTXLVLWRGHODH[FXVDELOLGDG
reglas y disposiciones que lo conforman. Para evitar los riesgos sobre la
los más expertos abogados dominan completamente todas las innumerables
la complejidad que ha adquirido el sistema jurídico en el que ni siquiera
En la realidad actual pensamos que esta decisión debería revertirse, dada
HQHOWUi¿FRGHORVQHJRFLRV
Seguramente, entendió, que ello mermaría en exceso la seguridad jurídica
alguna de las partes obró motivada por un error sobre una materia jurídica.
nes sobre la validez de los actos jurídicos fundadas en la alegación de que
(OFRGL¿FDGRUKDGHFLGLGRFRPRSROtWLFDOHJLVODWLYDHYLWDUODVGLVFXVLR-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 544
FRENTE
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1991, pp. 131-132.
25
LEÓN HURTADO, Avelino, La voluntad y la capacidad en los actos jurídicos, 4ª edic.,
nulidad relativa. Es la posición defendida por Avelino León (1913-1984)25.
sentimiento, y hay unanimidad en que la sanción del error sustancial es la
en la sustancia, comienza diciendo que este error vicia “asimismo” el con-
Se advierte que el artículo siguiente, esto es, el art. 1454, que trata del error
es la nulidad relativa, al igual que los demás casos de vicios de la voluntad.
consentimiento”, por lo que cabría sostener que la sanción a que da lugar
De acuerdo con el art. 1453 del Código Civil el error esencial “vicia el
otra parte piensa que está comprando una cosa diversa.
de compraventa en que una parte cree vender una cosa determinada y la
Respecto del error in corpore, el Código pone el ejemplo de un contrato
que no tiene obligación alguna de devolver lo entregado.
contraparte cree que se ha hecho dueña de la cosa al habérsele donando y
que mantiene el dominio y que puede pedir su restitución, mientras que su
La cuestión tiene importancia porque la parte que entregó la cosa piensa
empréstito (comodato), mientras la otra asume que se trata de una donación.
que una de las partes entendiese que se trata de celebrar un contrato de
error con un ejemplo: así el error in negotio es ilustrado con el caso en
TXH VLJXLHQGR HO DIiQ SHGDJyJLFR GH %HOOR LOXVWUD HO FRQFHSWR GH FDGD
Este error esencial está contemplado en el art. 1453 del Código Civil
la identidad de la cosa).
latín: error in negotio (sobre la especie del acto) y error in corpore (sobre
dos formas de error esencial, que se suelen denominar con expresiones en
OD FRVD HVSHFt¿FD TXH FRQVWLWX\H VX REMHWR 6H DGYLHUWH TXH VH DGPLWHQ
especie del acto jurídico que se ejecuta o celebra o sobre la identidad de
Se denomina error esencial a aquel error de hecho que recae sobre la
d) Error esencial
accidental y error en la persona.
que en doctrina se ha denominado: error esencial, error sustancial, error
cumplir las exigencias que establece el Código Civil, y que dan lugar a lo
la voluntad son todos errores de hecho, pero para tener ese efecto deben
Excluido el error de derecho en todas sus formas, los errores que vician
545 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 545
Excluido el error de derecho en todas sus formas, los errores que vician
la voluntad son todos errores de hecho, pero para tener ese efecto deben
cumplir las exigencias que establece el Código Civil, y que dan lugar a lo
que en doctrina se ha denominado: error esencial, error sustancial, error
accidental y error en la persona.
d) Error esencial
Se denomina error esencial a aquel error de hecho que recae sobre la
especie del acto jurídico que se ejecuta o celebra o sobre la identidad de
OD FRVD HVSHFt¿FD TXH FRQVWLWX\H VX REMHWR 6H DGYLHUWH TXH VH DGPLWHQ
dos formas de error esencial, que se suelen denominar con expresiones en
latín: error in negotio (sobre la especie del acto) y error in corpore (sobre
la identidad de la cosa).
Este error esencial está contemplado en el art. 1453 del Código Civil
TXH VLJXLHQGR HO DIiQ SHGDJyJLFR GH %HOOR LOXVWUD HO FRQFHSWR GH FDGD
error con un ejemplo: así el error in negotio es ilustrado con el caso en
que una de las partes entendiese que se trata de celebrar un contrato de
empréstito (comodato), mientras la otra asume que se trata de una donación.
La cuestión tiene importancia porque la parte que entregó la cosa piensa
que mantiene el dominio y que puede pedir su restitución, mientras que su
contraparte cree que se ha hecho dueña de la cosa al habérsele donando y
que no tiene obligación alguna de devolver lo entregado.
Respecto del error in corpore, el Código pone el ejemplo de un contrato
de compraventa en que una parte cree vender una cosa determinada y la
otra parte piensa que está comprando una cosa diversa.
De acuerdo con el art. 1453 del Código Civil el error esencial “vicia el
consentimiento”, por lo que cabría sostener que la sanción a que da lugar
es la nulidad relativa, al igual que los demás casos de vicios de la voluntad.
Se advierte que el artículo siguiente, esto es, el art. 1454, que trata del error
en la sustancia, comienza diciendo que este error vicia “asimismo” el con-
sentimiento, y hay unanimidad en que la sanción del error sustancial es la
nulidad relativa. Es la posición defendida por Avelino León (1913-1984)25.
25
LEÓN HURTADO, Avelino, La voluntad y la capacidad en los actos jurídicos, 4ª edic.,
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1991, pp. 131-132.

546 HERNÁN CORRAL TALCIANI
En contra se ha hecho ver que el error esencial en estricto rigor no vicia
el consentimiento, sino que su efecto es aún más grave ya que impide que
se produzca la concordancia de voluntades que se requiere para que pueda
hablarse de consentimiento. Por eso, en doctrina, se le suele atribuir el
nombre de error obstáculo, obstativo o impediente, porque obstaculiza o
impide que se forme el consentimiento.
Siguiendo este razonamiento, en los casos de error esencial estaremos
ante supuestos en los que falta el consentimiento como requisito constitu-
tivo del acto jurídico, por lo que su sanción debe ser la nulidad de pleno
derecho (inexistencia). Para quienes no aceptan la teoría de la nulidad de
pleno derecho, el error esencial provocará la nulidad absoluta del negocio.
Por nuestra parte, pensamos que el error esencial es, por sobre todo,
un error y no una falta de consentimiento. Es cierto que se produce una
discordancia entre la voluntad de una parte y la voluntad de otra, pero esto
ocurre en todos los supuestos de error. Lo que importa es que aquí hay una
apariencia de acto o negocio jurídico que requiere una declaración judicial
de invalidez, por lo que debe descartarse que estemos frente a un caso de
nulidad de pleno derecho (inexistencia). Tampoco cabe aplicar la nulidad
absoluta, porque, además de ser incoherente con el tratamiento que se hace
de los demás errores de hecho que vician la voluntad, impide el saneamien-
WRGHODFWRSRUUDWL¿FDFLyQRFRQ¿UPDFLyQORTXHQRSDUHFHMXVWL¿FDGR
Debe considerarse, además, que la regla general en materia de nulidades
en nuestro sistema es la nulidad relativa, como se deduce claramente de lo
TXHGLVSRQHHOLQFLVR¿QDOGHODUW
e) Error sustancial
El inciso primero del art. 1454 del Código Civil señala que el error de
hecho vicia el consentimiento “cuando la sustancia o calidad esencial del
objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree”. El
HMHPSORFRQTXHVHLOXVWUDODUHJODVHUH¿HUHDXQFRQWUDWRVREUHXQDEDUUD
que una de las partes piensa que es de plata cuando en realidad es de otro
metal menos valioso, pero que resulta semejante en su apariencia.
Es evidente que el ejemplo busca ilustrar la regla, pero no la agota. De
allí que la doctrina y la jurisprudencia hayan determinado que la sustancia
allí que la doctrina y la jurisprudencia hayan determinado que la sustancia
Es evidente que el ejemplo busca ilustrar la regla, pero no la agota. De
metal menos valioso, pero que resulta semejante en su apariencia.
que una de las partes piensa que es de plata cuando en realidad es de otro
HMHPSORFRQTXHVHLOXVWUDODUHJODVHUH¿HUHDXQFRQWUDWRVREUHXQDEDUUD
objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree”. El
hecho vicia el consentimiento “cuando la sustancia o calidad esencial del
El inciso primero del art. 1454 del Código Civil señala que el error de
e) Error sustancial
TXHGLVSRQHHOLQFLVR¿QDOGHODUW
en nuestro sistema es la nulidad relativa, como se deduce claramente de lo
Debe considerarse, además, que la regla general en materia de nulidades
WRGHODFWRSRUUDWL¿FDFLyQRFRQ¿UPDFLyQORTXHQRSDUHFHMXVWL¿FDGR
de los demás errores de hecho que vician la voluntad, impide el saneamien-
absoluta, porque, además de ser incoherente con el tratamiento que se hace
nulidad de pleno derecho (inexistencia). Tampoco cabe aplicar la nulidad
de invalidez, por lo que debe descartarse que estemos frente a un caso de
apariencia de acto o negocio jurídico que requiere una declaración judicial
ocurre en todos los supuestos de error. Lo que importa es que aquí hay una
discordancia entre la voluntad de una parte y la voluntad de otra, pero esto
un error y no una falta de consentimiento. Es cierto que se produce una
Por nuestra parte, pensamos que el error esencial es, por sobre todo,
pleno derecho, el error esencial provocará la nulidad absoluta del negocio.
derecho (inexistencia). Para quienes no aceptan la teoría de la nulidad de
tivo del acto jurídico, por lo que su sanción debe ser la nulidad de pleno
ante supuestos en los que falta el consentimiento como requisito constitu-
Siguiendo este razonamiento, en los casos de error esencial estaremos
impide que se forme el consentimiento.
nombre de error obstáculo, obstativo o impediente, porque obstaculiza o
hablarse de consentimiento. Por eso, en doctrina, se le suele atribuir el
se produzca la concordancia de voluntades que se requiere para que pueda
el consentimiento, sino que su efecto es aún más grave ya que impide que
En contra se ha hecho ver que el error esencial en estricto rigor no vicia
HERNÁN CORRAL TALCIANI 546
FRENTE
recaer en quien lo padece. Pero esto debe tener una excepción en los casos
no vicie el consentimiento y que los efectos perjudiciales del error deban
Se entiende que, por razones de seguridad jurídica, el error accidental
relación afectiva con él.
y después descubre que se trataba de otra pintura que no tiene ninguna
está recuperando una vieja pintura que pertenecía a la casa de su abuelo,
si alguien compra un cuadro en una tienda de antigüedades pensando que
generalizable con la que se determina el error sustancial. Así, por ejemplo,
parte respecto de una calidad que no es esencial, en el sentido objetivo y
(OHUURUDFFLGHQWDOVHUH¿HUHDODHTXLYRFDFLyQHQODTXHLQFXUUHXQD
f) Error accidental
mandar la nulidad relativa del acto.
El error en la sustancia permite a la parte que ha incurrido en ella de-
para el objeto a que según su naturaleza o según la convención se destina”.
dispone el art. 1486 del Código Civil, que habla de “la aptitud de la cosa
situación en la que estaban las partes. En este sentido, puede ser útil lo que
esencial debe ser perceptible para cualquier persona media colocada en la
Por ello ha de preferirse el criterio objetivo, es decir, la sustancia o calidad
o calidad esencial podría producir serios perjuicios a la seguridad jurídica.
circunstancias ni del contenido del acto. Una noción tan abierta de sustancia
podido advertirlo porque no se deducía de la naturaleza del objeto ni de las
pensó que era una calidad esencial del objeto, aunque la otra parte no haya
criterio subjetivo habría que estarse a lo que la parte que incurrió en el error
con un criterio subjetivo o mediante un análisis objetivo. Si se siguiera un
Se ha discutido si la sustancia o calidad esencial deben determinarse
esencial” del objeto.
tos en los que no hay error sobre la materia, pero sí sobre alguna “calidad
materialidad de la cosa, el error sustancial se extendería en otros supues-
u omisiones. Incluso si se admitiera que el vocablo “sustancia” alude a la
el que puede versar un acto jurídico, también cosas inmateriales, hechos
y no de una cosa material, de modo que cabe todo tipo de contenido sobre
tenida en una obligación de dar. El precepto habla de sustancia del “objeto”
RFDOLGDGHVHQFLDOQRVHUH¿HUH~QLFDPHQWHDODPDWHULDOLGDGGHODFRVDFRQ-
547 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 547
RFDOLGDGHVHQFLDOQRVHUH¿HUH~QLFDPHQWHDODPDWHULDOLGDGGHODFRVDFRQ-
tenida en una obligación de dar. El precepto habla de sustancia del “objeto”
y no de una cosa material, de modo que cabe todo tipo de contenido sobre
el que puede versar un acto jurídico, también cosas inmateriales, hechos
u omisiones. Incluso si se admitiera que el vocablo “sustancia” alude a la
materialidad de la cosa, el error sustancial se extendería en otros supues-
tos en los que no hay error sobre la materia, pero sí sobre alguna “calidad
esencial” del objeto.
Se ha discutido si la sustancia o calidad esencial deben determinarse
con un criterio subjetivo o mediante un análisis objetivo. Si se siguiera un
criterio subjetivo habría que estarse a lo que la parte que incurrió en el error
pensó que era una calidad esencial del objeto, aunque la otra parte no haya
podido advertirlo porque no se deducía de la naturaleza del objeto ni de las
circunstancias ni del contenido del acto. Una noción tan abierta de sustancia
o calidad esencial podría producir serios perjuicios a la seguridad jurídica.
Por ello ha de preferirse el criterio objetivo, es decir, la sustancia o calidad
esencial debe ser perceptible para cualquier persona media colocada en la
situación en la que estaban las partes. En este sentido, puede ser útil lo que
dispone el art. 1486 del Código Civil, que habla de “la aptitud de la cosa
para el objeto a que según su naturaleza o según la convención se destina”.
El error en la sustancia permite a la parte que ha incurrido en ella de-
mandar la nulidad relativa del acto.
f) Error accidental
(OHUURUDFFLGHQWDOVHUH¿HUHDODHTXLYRFDFLyQHQODTXHLQFXUUHXQD
parte respecto de una calidad que no es esencial, en el sentido objetivo y
generalizable con la que se determina el error sustancial. Así, por ejemplo,
si alguien compra un cuadro en una tienda de antigüedades pensando que
está recuperando una vieja pintura que pertenecía a la casa de su abuelo,
y después descubre que se trataba de otra pintura que no tiene ninguna
relación afectiva con él.
Se entiende que, por razones de seguridad jurídica, el error accidental
no vicie el consentimiento y que los efectos perjudiciales del error deban
recaer en quien lo padece. Pero esto debe tener una excepción en los casos

548 HERNÁN CORRAL TALCIANI
en los que de seguirse esta regla se estaría protegiendo o alentando una
posible mala de fe de la otra parte.
Por ello el inciso segundo del art. 1454 dispone que “El error acerca
de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que
contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas
para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte”.
Vemos, entonces, que la norma sólo admite que el error sobre una calidad
no esencial pueda viciar el consentimiento cumpla con dos requisitos: 1º
que la calidad haya sido el motivo principal de la parte que incurrió en el
error, y 2º que ese motivo haya sido conocido de la otra parte. Como ya
hemos dicho que un requisito general del error es que haya determinado
ODYROXQWDGODYHUGDGHUDH[LJHQFLDHVSHFt¿FDHVTXHHOPRWLYRKD\DVLGR
conocido de la contraparte.
Debe notarse que no se exige que la parte que yerra haya informado a
la otra parte de la calidad accidental que la motiva a ejecutar el acto jurí-
GLFRDXQTXHSUREDEOHPHQWHHOORVHDORPiVFRP~Q%DVWDTXHODRWUDSDUWH
haya tomado conocimiento de dicha motivación por cualquiera otra fuente.
Tampoco es necesario que la contraparte haya estado consciente de que se
WUDWDEDGHXQHUURU%DVWDTXHKD\DVDELGRTXHODSDUWHTXHLQFXUUHHQOD
equivocación tenía como motivo determinante una calidad accidental que
después se descubre no correspondía a la realidad.
El inc. 2º del art. 1454 se pone en el caso de un acto jurídico bilateral
ya que habla de que el motivo haya sido conocido de la otra parte. Esto no
quiere decir que este error no pueda viciar la voluntad en los actos jurídicos
unilaterales, sólo que en tales casos bastará con probar la determinación
del error, es decir, que fue el motivo principal para ejecutar el acto (cfr.
art. 1058 CC).
En caso de que el error accidental cumpla con los requisitos señalados,
la parte que incurre en él tiene derecho a demandar la nulidad relativa.
g) Error en la persona
Por regla general, el error en la identidad de la persona con la cual se
celebra un acto jurídico no tiene relevancia y no constituye vicio del con-
celebra un acto jurídico no tiene relevancia y no constituye vicio del con-
Por regla general, el error en la identidad de la persona con la cual se
g) Error en la persona
la parte que incurre en él tiene derecho a demandar la nulidad relativa.
En caso de que el error accidental cumpla con los requisitos señalados,
art. 1058 CC).
del error, es decir, que fue el motivo principal para ejecutar el acto (cfr.
unilaterales, sólo que en tales casos bastará con probar la determinación
quiere decir que este error no pueda viciar la voluntad en los actos jurídicos
ya que habla de que el motivo haya sido conocido de la otra parte. Esto no
El inc. 2º del art. 1454 se pone en el caso de un acto jurídico bilateral
después se descubre no correspondía a la realidad.
equivocación tenía como motivo determinante una calidad accidental que
WUDWDEDGHXQHUURU%DVWDTXHKD\DVDELGRTXHODSDUWHTXHLQFXUUHHQOD
Tampoco es necesario que la contraparte haya estado consciente de que se
haya tomado conocimiento de dicha motivación por cualquiera otra fuente.
GLFRDXQTXHSUREDEOHPHQWHHOORVHDORPiVFRP~Q%DVWDTXHODRWUDSDUWH
la otra parte de la calidad accidental que la motiva a ejecutar el acto jurí-
Debe notarse que no se exige que la parte que yerra haya informado a
conocido de la contraparte.
ODYROXQWDGODYHUGDGHUDH[LJHQFLDHVSHFt¿FDHVTXHHOPRWLYRKD\DVLGR
hemos dicho que un requisito general del error es que haya determinado
error, y 2º que ese motivo haya sido conocido de la otra parte. Como ya
que la calidad haya sido el motivo principal de la parte que incurrió en el
no esencial pueda viciar el consentimiento cumpla con dos requisitos: 1º
Vemos, entonces, que la norma sólo admite que el error sobre una calidad
para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte”.
contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas
de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los que
Por ello el inciso segundo del art. 1454 dispone que “El error acerca
posible mala de fe de la otra parte.
en los que de seguirse esta regla se estaría protegiendo o alentando una
HERNÁN CORRAL TALCIANI 548
FRENTE
acerca de la identidad, el error sobre “alguna de sus cualidades personales,
ha introducido como vicio del consentimiento matrimonial, junto al error
ca. Respecto del matrimonio, la Ley de Matrimonio Civil expresamente
cualidad de la persona puede equipararse al error sobre su identidad físi-
(cfr. arts. 676 y 1057 CC). Pero se discute sobre si el error sobre alguna
VX¿FLHQWHSDUDYLFLDUHOFRQVHQWLPLHQWRVLQRVH\HUUDVREUHVXLGHQWLGDG
Hay consenso que un simple error en el nombre de la persona no es
por determinar (por ejemplo, al portador del poder).
de las partes, como por ejemplo si se concede un mandato a una persona
en principio, es intuitu personae deje de serlo por una estipulación expresa
como un elemento esencial. A la inversa, puede ser que un contrato que,
de intuitu personae la consideración de la persona de uno o más contratantes
Nada impide que las partes incluyan en un contrato que no tiene la calidad
y en el contrato de transacción (art. 2456 CC).
(art. 676 CC), en el pago (art. 1576 CC), en el testamento (art. 1057 CC)
PLVPDOH\GDH¿FDFLDDOHUURUHQODSHUVRQDFRPRVXFHGHHQODWUDGLFLyQ
de sociedad, de mandato y arrendamiento de servicios. En ocasiones la
matrimonio y otros negocios del Derecho de Familia, tenemos el contrato
la que se celebra resulta determinante. Entre ellos, aparte del contrato de
que, por su misma función y naturaleza, la consideración de la persona con
Es lo que sucede con los contratos llamados intuitu personae, en los
elemento relevante para decidir si celebrar o no dicho contrato.
del contrato, la consideración de la persona con la que se contrata es un
haya sido determinante sino que, conforme a la naturaleza y circunstancias
principal del contrato” (art. 1455.1 CC). No se trata aquí de que el error
de la persona con quien se tiene la intención de contratar “sea la causa
Esta regla tiene una excepción en los casos en los que la consideración
él haya podido adquirir el automóvil que quería comprar.
Su error es irrelevante ya que, sea a Pedro o a Mario, lo importante es que
mano gemelo, ese error no autorizará a Pedro a pedir la nulidad del contrato.
comprando un auto a Pedro, y en realidad lo hacía a Mario, que es su her-
no vicia el consentimiento...”. De este modo, si alguien pensaba que estaba
“El error acerca de la persona con quien se tiene la intención de contratar
sentimiento. Así lo dispone expresamente el art. 1455 del Código Civil:
549 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 549
sentimiento. Así lo dispone expresamente el art. 1455 del Código Civil:
“El error acerca de la persona con quien se tiene la intención de contratar
no vicia el consentimiento...”. De este modo, si alguien pensaba que estaba
comprando un auto a Pedro, y en realidad lo hacía a Mario, que es su her-
mano gemelo, ese error no autorizará a Pedro a pedir la nulidad del contrato.
Su error es irrelevante ya que, sea a Pedro o a Mario, lo importante es que
él haya podido adquirir el automóvil que quería comprar.
Esta regla tiene una excepción en los casos en los que la consideración
de la persona con quien se tiene la intención de contratar “sea la causa
principal del contrato” (art. 1455.1 CC). No se trata aquí de que el error
haya sido determinante sino que, conforme a la naturaleza y circunstancias
del contrato, la consideración de la persona con la que se contrata es un
elemento relevante para decidir si celebrar o no dicho contrato.
Es lo que sucede con los contratos llamados intuitu personae, en los
que, por su misma función y naturaleza, la consideración de la persona con
la que se celebra resulta determinante. Entre ellos, aparte del contrato de
matrimonio y otros negocios del Derecho de Familia, tenemos el contrato
de sociedad, de mandato y arrendamiento de servicios. En ocasiones la
PLVPDOH\GDH¿FDFLDDOHUURUHQODSHUVRQDFRPRVXFHGHHQODWUDGLFLyQ
(art. 676 CC), en el pago (art. 1576 CC), en el testamento (art. 1057 CC)
y en el contrato de transacción (art. 2456 CC).
Nada impide que las partes incluyan en un contrato que no tiene la calidad
de intuitu personae la consideración de la persona de uno o más contratantes
como un elemento esencial. A la inversa, puede ser que un contrato que,
en principio, es intuitu personae deje de serlo por una estipulación expresa
de las partes, como por ejemplo si se concede un mandato a una persona
por determinar (por ejemplo, al portador del poder).
Hay consenso que un simple error en el nombre de la persona no es
VX¿FLHQWHSDUDYLFLDUHOFRQVHQWLPLHQWRVLQRVH\HUUDVREUHVXLGHQWLGDG
(cfr. arts. 676 y 1057 CC). Pero se discute sobre si el error sobre alguna
cualidad de la persona puede equipararse al error sobre su identidad físi-
ca. Respecto del matrimonio, la Ley de Matrimonio Civil expresamente
ha introducido como vicio del consentimiento matrimonial, junto al error
acerca de la identidad, el error sobre “alguna de sus cualidades personales,

550 HERNÁN CORRAL TALCIANI
TXHDWHQGLGDODQDWXUDOH]DRORV¿QHVGHOPDWULPRQLRKDGHVHUHVWLPDGD
como determinante para otorgar el consentimiento” (art. 8.2º LMC).
El art. 1455 del Código no distingue entre error sobre la identidad y
VREUHODVFXDOLGDGHV\VHUH¿HUHGHPDQHUDJHQHUDOD³HUURUDFHUFDGHOD
SHUVRQD´SHURSDUHFHFODURTXHHQSULQFLSLRVHUH¿HUHVyORDODLGHQWLGDG
física. No obstante, si conforme a la naturaleza del contrato fue alguna
FXDOLGDGHVSHFt¿FDODTXHOOHYDDHOHJLUDORWURFRQWUDWDQWHVLQODFXDOQR
se habría contratado con este (por ejemplo, si se encarga un retrato a quien
se cree un prestigiado pintor), un error sobre la cualidad podría redundar
en la identidad de la persona y viciar el consentimiento.
En los casos en que el error en la persona vicia el consentimiento se
producen dos efectos. Primero, el afectado por el error podrá demandar
la nulidad relativa del acto o contrato. Segundo, la persona con la quien
erróneamente se contrató tendrá derecho a demandar la indemnización de
los perjuicios que se le hubieren causado, siempre que haya estado de buena
fe (art. 1455.2 CC). La indemnización supone que el contrato haya sido
declarado nulo, por lo que la parte afectada por el error podrá elegir entre
pedir la nulidad y pagar la indemnización o conformarse con el contrato y
liberarse de pagar perjuicios.
A nuestro juicio, esta indemnización debe regirse por las normas de la
responsabilidad extracontractual (arts. 2314 y ss. CC) ya que al declararse
la nulidad del contrato se estima que este nunca ha sido celebrado.
h) Otras formas de error de hecho
Los autores, sobre la base de la doctrina y jurisprudencia extranjeras,
se plantean errores que no están expresamente contemplados en el Código
Civil, como por ejemplo el error en la declaración, el error sobre la causa,
el error sobre los motivos y el error sobre el valor de la cosa objeto del
contrato.
El error en la declaración se produce cuando se da una discordancia
entre la voluntad negocial de una de las partes y la expresión a través de
la cual esa voluntad llega a la otra, siendo esa discordancia no querida ni
deliberada (si no puede haber un caso de simulación o reserva mental).
deliberada (si no puede haber un caso de simulación o reserva mental).
la cual esa voluntad llega a la otra, siendo esa discordancia no querida ni
entre la voluntad negocial de una de las partes y la expresión a través de
El error en la declaración se produce cuando se da una discordancia
contrato.
el error sobre los motivos y el error sobre el valor de la cosa objeto del
Civil, como por ejemplo el error en la declaración, el error sobre la causa,
se plantean errores que no están expresamente contemplados en el Código
Los autores, sobre la base de la doctrina y jurisprudencia extranjeras,
h) Otras formas de error de hecho
la nulidad del contrato se estima que este nunca ha sido celebrado.
responsabilidad extracontractual (arts. 2314 y ss. CC) ya que al declararse
A nuestro juicio, esta indemnización debe regirse por las normas de la
liberarse de pagar perjuicios.
pedir la nulidad y pagar la indemnización o conformarse con el contrato y
declarado nulo, por lo que la parte afectada por el error podrá elegir entre
fe (art. 1455.2 CC). La indemnización supone que el contrato haya sido
los perjuicios que se le hubieren causado, siempre que haya estado de buena
erróneamente se contrató tendrá derecho a demandar la indemnización de
la nulidad relativa del acto o contrato. Segundo, la persona con la quien
producen dos efectos. Primero, el afectado por el error podrá demandar
En los casos en que el error en la persona vicia el consentimiento se
en la identidad de la persona y viciar el consentimiento.
se cree un prestigiado pintor), un error sobre la cualidad podría redundar
se habría contratado con este (por ejemplo, si se encarga un retrato a quien
FXDOLGDGHVSHFt¿FDODTXHOOHYDDHOHJLUDORWURFRQWUDWDQWHVLQODFXDOQR
física. No obstante, si conforme a la naturaleza del contrato fue alguna
SHUVRQD´SHURSDUHFHFODURTXHHQSULQFLSLRVHUH¿HUHVyORDODLGHQWLGDG
VREUHODVFXDOLGDGHV\VHUH¿HUHGHPDQHUDJHQHUDOD³HUURUDFHUFDGHOD
El art. 1455 del Código no distingue entre error sobre la identidad y
como determinante para otorgar el consentimiento” (art. 8.2º LMC).
TXHDWHQGLGDODQDWXUDOH]DRORV¿QHVGHOPDWULPRQLRKDGHVHUHVWLPDGD
HERNÁN CORRAL TALCIANI 550
FRENTE
real (art. 1467.1 CC).
pero sí procederá demandar la nulidad del acto jurídico por falta de causa
fue revocado, su error sobre la causa no podrá ser alegado en cuanto tal,
tamento que le imponía un legado, y luego se demuestra que tal testamento
se obliga a dar una cantidad de dinero a otro, pensando que existía un tes-
podría ser invalidado por carecer del requisito de la causa. Así si alguien
El error sobre la causa no vicia el consentimiento, pero el contrato
para aprovecharse de ese error de sistema).
unos precios ridículos por ciertos productos y comienzan a correr la voz
con los compradores en línea que observan que el servidor web presenta
de declaración o una declaración defectuosa (como normalmente sucede
podido, con la diligencia debida, advertir que estaba frente a una inexistencia
ha sido engañado por la errónea declaración, a menos que este último haya
(precontractual) y deberá indemnizar los perjuicios que haya sufrido el que
debido a negligencia del que yerra, éste incurrirá en responsabilidad civil
no puede producir efecto jurídico alguno. Sin embargo, si el error se ha
un requisito constitutivo del acto (art. 1445.2º CC), a falta del cual el acto
concordancia con la de la otra parte. Como sabemos el consentimiento es
que o no hubo voluntad o hubo una voluntad defectuosa que impidió la
la declaración debe producir la nulidad de pleno derecho, porque es evidente
misma parte que incurre en él. Por nuestra parte, pensamos que el error en
plena validez si el error ha sido causado por negligencia inexcusable de la
error vicio (error esencial, sustancial o accidental), o que incluso debe tener
el acto pueda ser declarado nulo conforme a los supuestos más próximos al
que el acto jurídico es nulo de pleno derecho por falta de consentimiento, que
respecto. Las alternativas que ofrece la doctrina extranjera van desde estimar
silencio sobre esta forma de error. Tampoco nuestro Código se pronuncia al
alemán y art. 1433 del CC italiano), la mayoría de los ordenamientos guarda
Salvo en algunas legislaciones que lo contemplan (§§ 119 y 120 BGB
técnico permite comprar un determinado producto en un precio irrisorio.
parece ser el que se produce cuando el sitio web de un proveedor por un error
se equivoca y pone 100.000 pesos. En el último tiempo, este tipo de error
a 100.000 dólares pero en el correo electrónico en que comunica la oferta
adjudica el bien rematado o si alguien envía la oferta de vender un camión
para saludar a alguien pero el subastador lo entiende como una oferta y le
Por ejemplo, si una persona asiste a una subasta y levanta su mano solo
551 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 551
Por ejemplo, si una persona asiste a una subasta y levanta su mano solo
para saludar a alguien pero el subastador lo entiende como una oferta y le
adjudica el bien rematado o si alguien envía la oferta de vender un camión
a 100.000 dólares pero en el correo electrónico en que comunica la oferta
se equivoca y pone 100.000 pesos. En el último tiempo, este tipo de error
parece ser el que se produce cuando el sitio web de un proveedor por un error
técnico permite comprar un determinado producto en un precio irrisorio.
Salvo en algunas legislaciones que lo contemplan (§§ 119 y 120 BGB
alemán y art. 1433 del CC italiano), la mayoría de los ordenamientos guarda
silencio sobre esta forma de error. Tampoco nuestro Código se pronuncia al
respecto. Las alternativas que ofrece la doctrina extranjera van desde estimar
que el acto jurídico es nulo de pleno derecho por falta de consentimiento, que
el acto pueda ser declarado nulo conforme a los supuestos más próximos al
error vicio (error esencial, sustancial o accidental), o que incluso debe tener
plena validez si el error ha sido causado por negligencia inexcusable de la
misma parte que incurre en él. Por nuestra parte, pensamos que el error en
la declaración debe producir la nulidad de pleno derecho, porque es evidente
que o no hubo voluntad o hubo una voluntad defectuosa que impidió la
concordancia con la de la otra parte. Como sabemos el consentimiento es
un requisito constitutivo del acto (art. 1445.2º CC), a falta del cual el acto
no puede producir efecto jurídico alguno. Sin embargo, si el error se ha
debido a negligencia del que yerra, éste incurrirá en responsabilidad civil
(precontractual) y deberá indemnizar los perjuicios que haya sufrido el que
ha sido engañado por la errónea declaración, a menos que este último haya
podido, con la diligencia debida, advertir que estaba frente a una inexistencia
de declaración o una declaración defectuosa (como normalmente sucede
con los compradores en línea que observan que el servidor web presenta
unos precios ridículos por ciertos productos y comienzan a correr la voz
para aprovecharse de ese error de sistema).
El error sobre la causa no vicia el consentimiento, pero el contrato
podría ser invalidado por carecer del requisito de la causa. Así si alguien
se obliga a dar una cantidad de dinero a otro, pensando que existía un tes-
tamento que le imponía un legado, y luego se demuestra que tal testamento
fue revocado, su error sobre la causa no podrá ser alegado en cuanto tal,
pero sí procederá demandar la nulidad del acto jurídico por falta de causa
real (art. 1467.1 CC).

552 HERNÁN CORRAL TALCIANI
El error sobre los motivos consiste en la falsa representación de las
razones internas y psicológicas que llevan a una persona a ejecutar un
acto o contrato. Así, por ejemplo, si alguien compra un televisor porque
FUHHTXHHOTXHHVWDEDXVDQGRVHKDEtDGHVFRPSXHVWRGH¿QLWLYDPHQWH\
luego comprueba que en realidad sólo estaba desenchufado. Como regla
general, este error debe ser soportado por el que lo padece y no viciará
el consentimiento. Sólo si el motivo no sólo ha sido conocido de la otra
parte, sino que ha sido incorporado como contenido del contrato, podría
MXVWL¿FDUVHTXHYLFLDUDHOFRQVHQWLPLHQWR\GHWHUPLQDUDODQXOLGDGUHODWLYD
del acto jurídico. En tal caso, las mismas partes, en ejercicio del principio
de autonomía privada, han dado el carácter de error sustancial al que podría
recaer sobre el referido motivo.
Otro error que podría padecer una persona al ejecutar un acto jurídico
es el error sobre el valor de la cosa que es su objeto. Es cierto que, tratán-
dose de un contrato oneroso conmutativo, el afectado podría recurrir a la
LQH¿FDFLDSRUOHVLyQHQRUPH3HURKD\TXHUHFRUGDUTXHHQQXHVWUDOHJLV-
lación ella sólo procede, no de modo general, sino solamente en algunos
casos que han sido explícitamente previstos. Además, deben cumplirse los
requisitos de desproporción entre las prestaciones que ella establece. Por
ello, no siempre el afectado por el error en el valor tendrá la posibilidad
de invocar la lesión, ¿podría demandar la nulidad relativa fundado en su
consentimiento viciado por este error? Aunque nuestra doctrina está dividida
al respecto, nos parece que no debería haber inconveniente en admitir el
error sobre el valor como un tipo de error sustancial, es decir, cuando el
valor de la cosa puede ser considerado una calidad esencial. Los peligros
de abuso de esta posibilidad pueden ser neutralizados con la exigencia de
que el error sea excusable y determinante.
i) Error común
La llamada doctrina del error común, basada en el aforismo: error com-
munis facit ius, se suele mencionar aquí más por una semejanza de nombre
que por su naturaleza o función jurídica. El error vicio permite invalidar
FLHUWRVDFWRVTXHVLQVXLQÀXHQFLDKDEUtDQVLGRYiOLGRV/DIXQFLyQGHOD
teoría del error común es justamente la opuesta: asegurar la validez de un
DFWRTXHVLQVXLQÀXHQFLDGHELHUDVHUGHFODUDGRQXOR
DFWRTXHVLQVXLQÀXHQFLDGHELHUDVHUGHFODUDGRQXOR
teoría del error común es justamente la opuesta: asegurar la validez de un
FLHUWRVDFWRVTXHVLQVXLQÀXHQFLDKDEUtDQVLGRYiOLGRV/DIXQFLyQGHOD
que por su naturaleza o función jurídica. El error vicio permite invalidar
munis facit ius, se suele mencionar aquí más por una semejanza de nombre
La llamada doctrina del error común, basada en el aforismo: error com-
i) Error común
que el error sea excusable y determinante.
de abuso de esta posibilidad pueden ser neutralizados con la exigencia de
valor de la cosa puede ser considerado una calidad esencial. Los peligros
error sobre el valor como un tipo de error sustancial, es decir, cuando el
al respecto, nos parece que no debería haber inconveniente en admitir el
consentimiento viciado por este error? Aunque nuestra doctrina está dividida
de invocar la lesión, ¿podría demandar la nulidad relativa fundado en su
ello, no siempre el afectado por el error en el valor tendrá la posibilidad
requisitos de desproporción entre las prestaciones que ella establece. Por
casos que han sido explícitamente previstos. Además, deben cumplirse los
lación ella sólo procede, no de modo general, sino solamente en algunos
LQH¿FDFLDSRUOHVLyQHQRUPH3HURKD\TXHUHFRUGDUTXHHQQXHVWUDOHJLV-
dose de un contrato oneroso conmutativo, el afectado podría recurrir a la
es el error sobre el valor de la cosa que es su objeto. Es cierto que, tratán-
Otro error que podría padecer una persona al ejecutar un acto jurídico
recaer sobre el referido motivo.
de autonomía privada, han dado el carácter de error sustancial al que podría
del acto jurídico. En tal caso, las mismas partes, en ejercicio del principio
MXVWL¿FDUVHTXHYLFLDUDHOFRQVHQWLPLHQWR\GHWHUPLQDUDODQXOLGDGUHODWLYD
parte, sino que ha sido incorporado como contenido del contrato, podría
el consentimiento. Sólo si el motivo no sólo ha sido conocido de la otra
general, este error debe ser soportado por el que lo padece y no viciará
luego comprueba que en realidad sólo estaba desenchufado. Como regla
FUHHTXHHOTXHHVWDEDXVDQGRVHKDEtDGHVFRPSXHVWRGH¿QLWLYDPHQWH\
acto o contrato. Así, por ejemplo, si alguien compra un televisor porque
razones internas y psicológicas que llevan a una persona a ejecutar un
El error sobre los motivos consiste en la falsa representación de las
HERNÁN CORRAL TALCIANI 552
FRENTE
putativa de un testigo del testamento (art. 1013 CC), la posibilidad de que
especialmente los casos del guardador de hecho (art. 426 CC), la habilidad
la misma ley parece haberse inspirado en esta teoría. Así se mencionan
YHUL¿FDQORVUHTXLVLWRVPHQFLRQDGRVH[LVWHQFDVRVHVSHFt¿FRVHQORVTXH
Sin perjuicio de que la aplicación del error común proceda cuando se
la inhabilidad que afectaba a éste.
la validez de la escritura pública autorizada por dicho funcionario sí sabía
miento fue ilegal y ello es desconocido por la población pero quien alega
No se aplicaría la doctrina si, por ejemplo, existe un notario cuyo nombra-
3º) El que pretende la validez del acto debe haber actuado de buena fe.
ORVFDQRQLVWDV TXHMXVWL¿TXHODDSDULHQFLDHUUyQHD
habla también de que debe haber un título putativo (título colorado, dicen
en el error era porque no podía ser evitado con la diligencia exigida. Se
el primer requisito asegura este segundo: ya que si la comunidad incurrió
de inteligencia y cultura media hubiera incurrido en el error. Normalmente,
2º) El error debe ser excusable, en el sentido de que cualquiera persona
para que así sucediera.
potencialidad para ser compartido por ella, aunque no se haya dado tiempo
nidad en general incurrió en la equivocación o, de hecho, el error tenía
1º) Debe haber un error común, ya sea porque efectivamente la comu-
que deberían ser nulos. Tales son:
acuñado los requisitos que se exigirían al error para atribuir validez a actos
La doctrina y la jurisprudencia francesas, seguidas por las chilenas, han
general que hiciere referencia a ella.
VREUHYLYLyDODFRGL¿FDFLyQSHVHDTXHQRIXHFRQVDJUDGDHQDOJXQDQRUPD
La idea se generalizó posteriormente entre glosadores y canonistas y
considerarse válidas (Ulpiano, D. 1.14.3).
go, atendida la legítima apariencia, se llegó a la conclusión de que debían
las sentencias dictadas por él debían haberse considerado nulas. Sin embar-
creyéndole ciudadano romano. Descubierta su inhabilidad para el cargo,
%DUEDULXV3KLOLSSXVTXHGHVSXpVGHKDEHUVHIXJDGRIXHQRPEUDGRSUHWRU
La doctrina tiene un antecedente romano en la historia del esclavo
553 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 553
La doctrina tiene un antecedente romano en la historia del esclavo
%DUEDULXV3KLOLSSXVTXHGHVSXpVGHKDEHUVHIXJDGRIXHQRPEUDGRSUHWRU
creyéndole ciudadano romano. Descubierta su inhabilidad para el cargo,
las sentencias dictadas por él debían haberse considerado nulas. Sin embar-
go, atendida la legítima apariencia, se llegó a la conclusión de que debían
considerarse válidas (Ulpiano, D. 1.14.3).
La idea se generalizó posteriormente entre glosadores y canonistas y
VREUHYLYLyDODFRGL¿FDFLyQSHVHDTXHQRIXHFRQVDJUDGDHQDOJXQDQRUPD
general que hiciere referencia a ella.
La doctrina y la jurisprudencia francesas, seguidas por las chilenas, han
acuñado los requisitos que se exigirían al error para atribuir validez a actos
que deberían ser nulos. Tales son:
1º) Debe haber un error común, ya sea porque efectivamente la comu-
nidad en general incurrió en la equivocación o, de hecho, el error tenía
potencialidad para ser compartido por ella, aunque no se haya dado tiempo
para que así sucediera.
2º) El error debe ser excusable, en el sentido de que cualquiera persona
de inteligencia y cultura media hubiera incurrido en el error. Normalmente,
el primer requisito asegura este segundo: ya que si la comunidad incurrió
en el error era porque no podía ser evitado con la diligencia exigida. Se
habla también de que debe haber un título putativo (título colorado, dicen
ORVFDQRQLVWDV TXHMXVWL¿TXHODDSDULHQFLDHUUyQHD
3º) El que pretende la validez del acto debe haber actuado de buena fe.
No se aplicaría la doctrina si, por ejemplo, existe un notario cuyo nombra-
miento fue ilegal y ello es desconocido por la población pero quien alega
la validez de la escritura pública autorizada por dicho funcionario sí sabía
la inhabilidad que afectaba a éste.
Sin perjuicio de que la aplicación del error común proceda cuando se
YHUL¿FDQORVUHTXLVLWRVPHQFLRQDGRVH[LVWHQFDVRVHVSHFt¿FRVHQORVTXH
la misma ley parece haberse inspirado en esta teoría. Así se mencionan
especialmente los casos del guardador de hecho (art. 426 CC), la habilidad
putativa de un testigo del testamento (art. 1013 CC), la posibilidad de que

554 HERNÁN CORRAL TALCIANI
el heredero aparente tenga justo título si obtiene la posesión efectiva de la
herencia (art. 704.4º CC), el pago al poseedor del crédito (art. 1576.2 CC)
y la sociedad de hecho (art. 2058). Algunos agregan el matrimonio putativo
que hoy se regula en el art. 51 de la Ley de Matrimonio Civil.
3. La fuerza
a) Concepto y clases
Se denomina fuerza toda coacción, presión o amenaza que se dirige
DXQDSHUVRQDFRQHO¿QGHTXHFRQVLHQWDHQODFHOHEUDFLyQGHXQDFWRR
negocio jurídico.
Se suele distinguir entre fuerza absoluta y fuerza relativa, así como entre
fuerza física y fuerza moral.
Es fuerza absoluta aquella que suprime totalmente la voluntad de la
persona sobre la que se ejerce, mientras que es fuerza relativa aquella que
no produce dicha supresión pero limita o restringe la libertad de dicha
persona en cuanto se siente obligada a celebrar el acto jurídico para evitar
el mal o dolor con que se le conmina violentamente.
La fuerza física es aquella que se ejerce sobre el cuerpo de la persona
afectada, mediante golpes que le causan dolor físico. En cambio, se llama
fuerza moral aquella que consiste simplemente en una amenaza de un
mal propio o ajeno. Por cierto, ambos tipos de violencia pueden darse
conjuntamente, e incluso es posible pensar que la fuerza física también es
moral ya que lo que impulsa a la víctima a consentir es evitar que sigan
maltratándola físicamente.
A nuestro juicio no debe confundirse fuerza física con fuerza absoluta.
No toda fuerza física produce la eliminación completa de la voluntad. Sólo
en contados casos, de muy difícil ocurrencia, puede darse esa fuerza física
DEVROXWD/RVDXWRUHVVXHOHQSRQHUHOFDVRGHTXLHQ¿UPDXQHVFULWRSRUTXH
HODJUHVRUOHFRQGXFHODPDQRSDUD¿UPDU3HURORPiVSUREDEOHHVTXHVL
QRKD\YROXQWDGGHODYtFWLPDOD¿UPDTXHVHREWHQJDQRFRLQFLGLUiFRQ
la auténtica y no servirá para el propósito de quien ejerció la violencia.
La importancia de la llamada fuerza absoluta reside en que, de producirse
en algún caso, no habría vicio de la voluntad, sino que simplemente no
en algún caso, no habría vicio de la voluntad, sino que simplemente no
La importancia de la llamada fuerza absoluta reside en que, de producirse
la auténtica y no servirá para el propósito de quien ejerció la violencia.
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en contados casos, de muy difícil ocurrencia, puede darse esa fuerza física
No toda fuerza física produce la eliminación completa de la voluntad. Sólo
A nuestro juicio no debe confundirse fuerza física con fuerza absoluta.
maltratándola físicamente.
moral ya que lo que impulsa a la víctima a consentir es evitar que sigan
conjuntamente, e incluso es posible pensar que la fuerza física también es
mal propio o ajeno. Por cierto, ambos tipos de violencia pueden darse
fuerza moral aquella que consiste simplemente en una amenaza de un
afectada, mediante golpes que le causan dolor físico. En cambio, se llama
La fuerza física es aquella que se ejerce sobre el cuerpo de la persona
el mal o dolor con que se le conmina violentamente.
persona en cuanto se siente obligada a celebrar el acto jurídico para evitar
no produce dicha supresión pero limita o restringe la libertad de dicha
persona sobre la que se ejerce, mientras que es fuerza relativa aquella que
Es fuerza absoluta aquella que suprime totalmente la voluntad de la
fuerza física y fuerza moral.
Se suele distinguir entre fuerza absoluta y fuerza relativa, así como entre
negocio jurídico.
DXQDSHUVRQDFRQHO¿QGHTXHFRQVLHQWDHQODFHOHEUDFLyQGHXQDFWRR
Se denomina fuerza toda coacción, presión o amenaza que se dirige
a) Concepto y clases
3. La fuerza
que hoy se regula en el art. 51 de la Ley de Matrimonio Civil.
y la sociedad de hecho (art. 2058). Algunos agregan el matrimonio putativo
herencia (art. 704.4º CC), el pago al poseedor del crédito (art. 1576.2 CC)
el heredero aparente tenga justo título si obtiene la posesión efectiva de la
HERNÁN CORRAL TALCIANI 554
FRENTE
provocar un disgusto a alguien que tiene algún tipo de autoridad sobre la
nas a quienes se debe sumisión y respeto” (art. 1456.2 CC). Es el miedo a
GH¿QHHOWHPRUUHYHUHQFLDOFRPR³HOVRORWHPRUGHGHVDJUDGDUDODVSHUVR-
tuado impulsado sólo por el llamado “temor reverencial”. El Código Civil
En cambio, no hay fuerza grave cuando se trata de alguien que ha ac-
conforme a la regla general.
que, atendidas sus circunstancias, la fuerza debe ser considerada grave,
viviente o a un sobrino, no contará con la presunción pero podrá acreditar
un mal a una persona distinta de las mencionadas, por ejemplo, a un con-
prueba en contrario. A la inversa, si alguien alega fuerza por la amenaza de
del amenazado. Se trata de una presunción simplemente legal, que admitirá
&& &RQODH[SUHVLyQ³FRQVRUWH´ODQRUPDVHUH¿HUHDOFyQ\XJH
de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave” (art.
a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno
Según el Código, es una especie de fuerza grave “todo acto que infunde
una fuerza grave capaz de viciar la voluntad.
Se añaden dos reglas destinadas a aclarar cuando hay y cuando no hay
en cuenta su edad, sexo y condición” (art. 1456.1 CC).
de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio tomando
Código Civil señala que la fuerza vicia el consentimiento “cuando es capaz
dirige a un boxeador profesional que a una abuelita de 80 años. Por eso, el
personal de éste. No es lo mismo la amenaza de un golpe de puño que se
sar en la voluntad del afectado, lo que también dependerá de la situación
La gravedad de la fuerza se mide por el impacto que es capaz de cau-
por una de las partes sea grave, injusta y determinante.
Se pueden sistematizar diciendo que es necesario que la fuerza padecida
dos por la doctrina, sobre la base de los arts. 1456 y 1457 del Código Civil.
Los requisitos para que la fuerza vicie el consentimiento han sido acuña-
b) Requisitos
judicialmente su nulidad de pleno derecho.
alguna apariencia de acto jurídico del coaccionado procedería constatar
habría voluntad ni acto humano voluntario atribuible al afectado. Si hubiera
555 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 555
habría voluntad ni acto humano voluntario atribuible al afectado. Si hubiera
alguna apariencia de acto jurídico del coaccionado procedería constatar
judicialmente su nulidad de pleno derecho.
b) Requisitos
Los requisitos para que la fuerza vicie el consentimiento han sido acuña-
dos por la doctrina, sobre la base de los arts. 1456 y 1457 del Código Civil.
Se pueden sistematizar diciendo que es necesario que la fuerza padecida
por una de las partes sea grave, injusta y determinante.
La gravedad de la fuerza se mide por el impacto que es capaz de cau-
sar en la voluntad del afectado, lo que también dependerá de la situación
personal de éste. No es lo mismo la amenaza de un golpe de puño que se
dirige a un boxeador profesional que a una abuelita de 80 años. Por eso, el
Código Civil señala que la fuerza vicia el consentimiento “cuando es capaz
de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio tomando
en cuenta su edad, sexo y condición” (art. 1456.1 CC).
Se añaden dos reglas destinadas a aclarar cuando hay y cuando no hay
una fuerza grave capaz de viciar la voluntad.
Según el Código, es una especie de fuerza grave “todo acto que infunde
a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno
de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave” (art.
&& &RQODH[SUHVLyQ³FRQVRUWH´ODQRUPDVHUH¿HUHDOFyQ\XJH
del amenazado. Se trata de una presunción simplemente legal, que admitirá
prueba en contrario. A la inversa, si alguien alega fuerza por la amenaza de
un mal a una persona distinta de las mencionadas, por ejemplo, a un con-
viviente o a un sobrino, no contará con la presunción pero podrá acreditar
que, atendidas sus circunstancias, la fuerza debe ser considerada grave,
conforme a la regla general.
En cambio, no hay fuerza grave cuando se trata de alguien que ha ac-
tuado impulsado sólo por el llamado “temor reverencial”. El Código Civil
GH¿QHHOWHPRUUHYHUHQFLDOFRPR³HOVRORWHPRUGHGHVDJUDGDUDODVSHUVR-
nas a quienes se debe sumisión y respeto” (art. 1456.2 CC). Es el miedo a
provocar un disgusto a alguien que tiene algún tipo de autoridad sobre la

556 HERNÁN CORRAL TALCIANI
persona: un hijo frente a su padre o madre, un empleado frente a su jefe, un
DOXPQRIUHQWHDVXSURIHVRU(VWHWHPRUQRWLHQHODVX¿FLHQWHJUDYHGDGSDUD
considerarse por sí mismo vicio de fuerza. Otra cosa es que a él, se añada
alguna otra forma de presión: por ejemplo, si el jefe amenaza al empleado
con despedirlo si no consiente en ejecutar cierto acto.
Además de grave, la fuerza debe ser injusta, en el sentido de contraria
a Derecho. Se excluyen por lo tanto las amenazas que consisten en el ejer-
cicio de derechos, incluso judicialmente. Así, por ejemplo, el deudor de
una obligación que pagó una parte de la deuda no puede alegar vicio del
consentimiento por la amenaza que le hizo el acreedor de ejercer la acción
ejecutiva en su contra y embargarle sus bienes. El empleador tampoco
podría invocar la fuerza para demandar la nulidad de un contrato colectivo
alegando que lo hizo presionado por la huelga de sus trabajadores, si ésta
se desarrolló legalmente en el proceso de negociación colectiva.
Sin embargo, si la amenaza de ejercer un derecho se utiliza para obtener
un acto jurídico que nada tiene que ver con dicho derecho, habrá fuerza
injusta. De este modo, si un acreedor amenaza con embargar bienes de su
deudor por el no pago de una deuda y le exige para evitar esa acción que
el deudor le venda su casa, el contrato de compraventa podrá anularse por
vicio de fuerza. La presión ha sido injusta porque los medios que le propor-
FLRQDODOH\DODFUHHGRUWLHQHQSRU¿QDOLGDGTXHREWHQJDHOFXPSOLPLHQWR
de la obligación y no presionar al deudor para que consienta en otro tipo
de actos. En el fondo se trata de un ejercicio abusivo de un derecho, que
por ser tal se convierte en una actuación ilícita o injusta.
Finalmente, la fuerza debe ser determinante, en el sentido de que haya
condicionado precisamente la voluntad para consentir en el respectivo
acto. Dicho de manera negativa, que el afectado no hubiera ejecutado o
celebrado el acto o contrato si no hubiere sido objeto de la presión indebida
constitutiva de fuerza.
c) Origen de la fuerza. La lesión
o estado de necesidad
Sobre la procedencia de la fuerza, el Código Civil señala que “no es
QHFHVDULRTXHODHMHU]DDTXHOTXHHVEHQH¿FLDGRSRUHOOD´VLQRTXH³EDVWD
QHFHVDULRTXHODHMHU]DDTXHOTXHHVEHQH¿FLDGRSRUHOOD´VLQRTXH³EDVWD
Sobre la procedencia de la fuerza, el Código Civil señala que “no es
o estado de necesidad
c) Origen de la fuerza. La lesión
constitutiva de fuerza.
celebrado el acto o contrato si no hubiere sido objeto de la presión indebida
acto. Dicho de manera negativa, que el afectado no hubiera ejecutado o
condicionado precisamente la voluntad para consentir en el respectivo
Finalmente, la fuerza debe ser determinante, en el sentido de que haya
por ser tal se convierte en una actuación ilícita o injusta.
de actos. En el fondo se trata de un ejercicio abusivo de un derecho, que
de la obligación y no presionar al deudor para que consienta en otro tipo
FLRQDODOH\DODFUHHGRUWLHQHQSRU¿QDOLGDGTXHREWHQJDHOFXPSOLPLHQWR
vicio de fuerza. La presión ha sido injusta porque los medios que le propor-
el deudor le venda su casa, el contrato de compraventa podrá anularse por
deudor por el no pago de una deuda y le exige para evitar esa acción que
injusta. De este modo, si un acreedor amenaza con embargar bienes de su
un acto jurídico que nada tiene que ver con dicho derecho, habrá fuerza
Sin embargo, si la amenaza de ejercer un derecho se utiliza para obtener
se desarrolló legalmente en el proceso de negociación colectiva.
alegando que lo hizo presionado por la huelga de sus trabajadores, si ésta
podría invocar la fuerza para demandar la nulidad de un contrato colectivo
ejecutiva en su contra y embargarle sus bienes. El empleador tampoco
consentimiento por la amenaza que le hizo el acreedor de ejercer la acción
una obligación que pagó una parte de la deuda no puede alegar vicio del
cicio de derechos, incluso judicialmente. Así, por ejemplo, el deudor de
a Derecho. Se excluyen por lo tanto las amenazas que consisten en el ejer-
Además de grave, la fuerza debe ser injusta, en el sentido de contraria
con despedirlo si no consiente en ejecutar cierto acto.
alguna otra forma de presión: por ejemplo, si el jefe amenaza al empleado
considerarse por sí mismo vicio de fuerza. Otra cosa es que a él, se añada
DOXPQRIUHQWHDVXSURIHVRU(VWHWHPRUQRWLHQHODVX¿FLHQWHJUDYHGDGSDUD
persona: un hijo frente a su padre o madre, un empleado frente a su jefe, un
HERNÁN CORRAL TALCIANI 556
FRENTE
pocos casos más, especialmente previstos por la ley. En otras legislaciones
de lesión sólo está autorizada para la compraventa de inmuebles y algunos
desequilibrio de las prestaciones, pero en nuestro Código Civil esta forma
Una primera solución a la que cabría recurrir es a la lesión por grave
sus urgidos compradores.
desmedidamente para aprovecharse de la situación de vulnerabilidad de
escasean bienes de primera necesidad y proveedores alzan los precios
desatado? Lo mismo podría aplicarse a los casos de catástrofes cuando
país en el que vive para no sucumbir en una represión política que se ha
su casa a un precio bajísimo porque debe marcharse apresuradamente del
pagar una gran cantidad a quien lo rescate?; o ¿si una persona debe vender
ejemplo, ¿qué sucede si alguien que ha caído en una fosa profunda promete
Derecho extranjero suele conocerse como la lesión del acto jurídico. Por
tores nacionales suelen mencionar como “estado de necesidad” y que en el
que se consideraría excesiva en circunstancias normales. Es lo que los au-
acto jurídico del que la otra parte se aprovecha para obtener una ventaja
alguien en una situación de temor, sobre la base de la cual consiente en un
que amenaza a alguien o puede surgir de las circunstancias que ponen a
Más discutido es si la fuerza debe proceder de una persona en particular
expresamente para el testamento (art. 1007 CC).
presione al autor del acto, al no existir una contraparte. Así se dispone
luntad en un acto unilateral, ya que en estos siempre será un tercero quien
Por las mismas razones, no hay problemas en que la fuerza vicie la vo-
de una de las partes.
el acto sea declarado nulo por vicio de la fuerza ejercida sobre la voluntad
lo ha coaccionado gravemente para ello, y aun así la ley consentirá en que
conocimiento de que la primera está celebrando el acto porque un tercero
¿FLRSURSLR/DFRQWUDSDUWHGHODYtFWLPDGHODIXHU]DSXHGHQRHVWDUHQ
para que ejecute o celebre una convención o contrato que no va en bene-
parte del acto jurídico. Puede tratarse de un tercero que coacciona a alguien
remos más adelante, no es necesario que la fuerza sea ejercida por la otra
Queda claro que, a diferencia de lo que sucede con el dolo, como ve-
obtener el consentimiento” (art. 1457 CC).
que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de
557 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 557
que se haya empleado la fuerza por cualquiera persona con el objeto de
obtener el consentimiento” (art. 1457 CC).
Queda claro que, a diferencia de lo que sucede con el dolo, como ve-
remos más adelante, no es necesario que la fuerza sea ejercida por la otra
parte del acto jurídico. Puede tratarse de un tercero que coacciona a alguien
para que ejecute o celebre una convención o contrato que no va en bene-
¿FLRSURSLR/DFRQWUDSDUWHGHODYtFWLPDGHODIXHU]DSXHGHQRHVWDUHQ
conocimiento de que la primera está celebrando el acto porque un tercero
lo ha coaccionado gravemente para ello, y aun así la ley consentirá en que
el acto sea declarado nulo por vicio de la fuerza ejercida sobre la voluntad
de una de las partes.
Por las mismas razones, no hay problemas en que la fuerza vicie la vo-
luntad en un acto unilateral, ya que en estos siempre será un tercero quien
presione al autor del acto, al no existir una contraparte. Así se dispone
expresamente para el testamento (art. 1007 CC).
Más discutido es si la fuerza debe proceder de una persona en particular
que amenaza a alguien o puede surgir de las circunstancias que ponen a
alguien en una situación de temor, sobre la base de la cual consiente en un
acto jurídico del que la otra parte se aprovecha para obtener una ventaja
que se consideraría excesiva en circunstancias normales. Es lo que los au-
tores nacionales suelen mencionar como “estado de necesidad” y que en el
Derecho extranjero suele conocerse como la lesión del acto jurídico. Por
ejemplo, ¿qué sucede si alguien que ha caído en una fosa profunda promete
pagar una gran cantidad a quien lo rescate?; o ¿si una persona debe vender
su casa a un precio bajísimo porque debe marcharse apresuradamente del
país en el que vive para no sucumbir en una represión política que se ha
desatado? Lo mismo podría aplicarse a los casos de catástrofes cuando
escasean bienes de primera necesidad y proveedores alzan los precios
desmedidamente para aprovecharse de la situación de vulnerabilidad de
sus urgidos compradores.
Una primera solución a la que cabría recurrir es a la lesión por grave
desequilibrio de las prestaciones, pero en nuestro Código Civil esta forma
de lesión sólo está autorizada para la compraventa de inmuebles y algunos
pocos casos más, especialmente previstos por la ley. En otras legislaciones

558 HERNÁN CORRAL TALCIANI
se admite la lesión en caso de que una parte se aproveche de la necesidad
apremiante de otro: el Código Civil alemán sanciona como contrario a las
buenas costumbres el acto por el cual una persona explota la desgracia,
ligereza o inexperiencia de otro (art. 138 BGB); el Código Civil italiano
permite la rescisión del acto cuando la desproporción entre las prestaciones
se debe al aprovechamiento que una parte ha hecho del estado de necesidad
de la otra (art. 1448 CC); en el mismo sentido, el Código Civil de Perú,
cuando la desproporción resulte del aprovechamiento por una de las partes
de la necesidad apremiante del otro (art. 1447). El Código Civil argentino
VHxDODSRUVXSDUWHTXHSXHGHGHPDQGDUVHODQXOLGDGRODPRGL¿FDFLyQGH
un acto jurídico cuando una de las partes, explotando la necesidad, debili-
dad psíquica o inexperiencia de la otra, obtuviera una ventaja patrimonial
HYLGHQWHPHQWHGHVSURSRUFLRQDGD\VLQMXVWL¿FDFLyQ DUW 
A falta de disposiciones como las citadas, pareciera que debe descartarse
que la presión en la voluntad, no por el acto de una persona sino por las
FLUFXQVWDQFLDVH[WHUQDVSXHGDLQYRFDUVHSDUDSHGLUODLQH¿FDFLDGHODFWR
No constituiría fuerza por cuanto para que ésta exista es necesario que ella
VHDLPSXWDEOHDXQDSHUVRQDGHWHUPLQDGDVHDRQRODTXHVHEHQH¿FLDFRQ
el acto (art. 1457 CC).
Sin embargo, algunos autores han destacado que lo importante en el
vicio de fuerza no es quién la ejerza, sino la limitación de la voluntad del
que la padece. Lo que vicia el consentimiento no es la violencia en cuanto
tal, sino el temor que es capaz de infundir a la persona afectada. Si esto
es así, no deben hacerse diferencias entre si el temor es causado por un
DFWRGHXQDSHUVRQDRVLPSOHPHQWHSRUXQHVWDGRGHFRVDVTXHFRQ¿JXUD
una situación de necesidad o peligro. No cabría argumentar en contra con
el texto del art. 1457, ya que éste no excluye que la fuerza no provenga
de una persona, sino que aclara que no es necesario que ella provenga de
la otra parte, lo que se hace para distinguir lo que ocurre con el dolo que
sí requiere que sea imputable al otro contratante. Según estas opiniones,
en consecuencia, la lesión del acto por estado de necesidad tiene cabida
en nuestro Derecho por medio de una interpretación amplia del vicio de
fuerza y con los requisitos del art. 1456, es decir, que sea grave, determi-
nante e injusta. Lo injusto aquí es el aprovechamiento o explotación de las
QHFHVLGDGHVGHRWURHQTXHLQFXUUHODSDUWHEHQH¿FLDGDFRQHODFWRMXUtGLFR
QHFHVLGDGHVGHRWURHQTXHLQFXUUHODSDUWHEHQH¿FLDGDFRQHODFWRMXUtGLFR
nante e injusta. Lo injusto aquí es el aprovechamiento o explotación de las
fuerza y con los requisitos del art. 1456, es decir, que sea grave, determi-
en nuestro Derecho por medio de una interpretación amplia del vicio de
en consecuencia, la lesión del acto por estado de necesidad tiene cabida
sí requiere que sea imputable al otro contratante. Según estas opiniones,
la otra parte, lo que se hace para distinguir lo que ocurre con el dolo que
de una persona, sino que aclara que no es necesario que ella provenga de
el texto del art. 1457, ya que éste no excluye que la fuerza no provenga
una situación de necesidad o peligro. No cabría argumentar en contra con
DFWRGHXQDSHUVRQDRVLPSOHPHQWHSRUXQHVWDGRGHFRVDVTXHFRQ¿JXUD
es así, no deben hacerse diferencias entre si el temor es causado por un
tal, sino el temor que es capaz de infundir a la persona afectada. Si esto
que la padece. Lo que vicia el consentimiento no es la violencia en cuanto
vicio de fuerza no es quién la ejerza, sino la limitación de la voluntad del
Sin embargo, algunos autores han destacado que lo importante en el
el acto (art. 1457 CC).
VHDLPSXWDEOHDXQDSHUVRQDGHWHUPLQDGDVHDRQRODTXHVHEHQH¿FLDFRQ
No constituiría fuerza por cuanto para que ésta exista es necesario que ella
FLUFXQVWDQFLDVH[WHUQDVSXHGDLQYRFDUVHSDUDSHGLUODLQH¿FDFLDGHODFWR
que la presión en la voluntad, no por el acto de una persona sino por las
A falta de disposiciones como las citadas, pareciera que debe descartarse
HYLGHQWHPHQWHGHVSURSRUFLRQDGD\VLQMXVWL¿FDFLyQ DUW 
dad psíquica o inexperiencia de la otra, obtuviera una ventaja patrimonial
un acto jurídico cuando una de las partes, explotando la necesidad, debili-
VHxDODSRUVXSDUWHTXHSXHGHGHPDQGDUVHODQXOLGDGRODPRGL¿FDFLyQGH
de la necesidad apremiante del otro (art. 1447). El Código Civil argentino
cuando la desproporción resulte del aprovechamiento por una de las partes
de la otra (art. 1448 CC); en el mismo sentido, el Código Civil de Perú,
se debe al aprovechamiento que una parte ha hecho del estado de necesidad
permite la rescisión del acto cuando la desproporción entre las prestaciones
ligereza o inexperiencia de otro (art. 138 BGB); el Código Civil italiano
buenas costumbres el acto por el cual una persona explota la desgracia,
apremiante de otro: el Código Civil alemán sanciona como contrario a las
se admite la lesión en caso de que una parte se aproveche de la necesidad
HERNÁN CORRAL TALCIANI 558
FRENTE

el ordenamiento jurídico. Por ello nuestro Código Civil contiene una de-
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 559
El dolo es un concepto general no sólo del Derecho Civil sino de todo

a) Delimitación Aunque resulta atractiva esta posición porque viene a colmar una verda-
dera laguna jurídica, hay que constatar que al dictarse la Ley de Matrimonio
4. El dolo Civil, ley Nº 19.947, en el año 2004, se introdujo un precepto que puede
invocarse a favor de la tesis restringida sobre la fuerza, que es la que ha
predominado en nuestra doctrina. Se trata del art. 8º Nº 3 de dicha ley, por
la cual se dispone que el consentimiento matrimonial resulta viciado “3º Si
un delito civil (art. 2284.3 CC).
ha habido fuerza, en los términos de los arts. 1456 y 1457 del Código Civil,
tractual, de modo que la obligación de indemnizar perjuicios provendrá de
ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere
acto cuyo consentimiento fue viciado. La violencia implica dolo extracon-
sido determinante para contraer el vínculo” (art. 8.3º LMC).
causados, que no se hayan visto reparados por la privación de efectos del
Igualmente, procederá la responsabilidad civil para demandar los perjuicios
Como puede verse, el legislador se sintió en la necesidad de agregar
castigados, además, por la vía penal conforme al delito que constituyan.
que la fuerza podía ser provocada por una circunstancia externa, lo que no
Por cierto, los actos de violencia que constituyen la fuerza podrán ser
hubiere sido necesario si ello pudiera colegirse de los mismos arts. 1456 y
1457. De esta manera, pareciera que se impone la interpretación a contrario
se alegará vicio de la voluntad sino falta de voluntad o de consentimiento.
sensu de que, salvo para el matrimonio, la fuerza no vicia el consentimiento
la nulidad de pleno derecho (o la nulidad absoluta), pero en tal evento no
si no proviene de una persona determinada.
ha padecido. Se excluye el caso de fuerza absoluta para el que procedería
La sanción de la fuerza es la nulidad relativa que podrá solicitar quien la

d) Sanción d) Sanción

La sanción de la fuerza es la nulidad relativa que podrá solicitar quien la

ha padecido. Se excluye el caso de fuerza absoluta para el que procedería
si no proviene de una persona determinada.
la nulidad de pleno derecho (o la nulidad absoluta), pero en tal evento no
sensu de que, salvo para el matrimonio, la fuerza no vicia el consentimiento
se alegará vicio de la voluntad sino falta de voluntad o de consentimiento.
1457. De esta manera, pareciera que se impone la interpretación a contrario
hubiere sido necesario si ello pudiera colegirse de los mismos arts. 1456 y
Por cierto, los actos de violencia que constituyen la fuerza podrán ser
que la fuerza podía ser provocada por una circunstancia externa, lo que no
castigados, además, por la vía penal conforme al delito que constituyan.
Como puede verse, el legislador se sintió en la necesidad de agregar
Igualmente, procederá la responsabilidad civil para demandar los perjuicios
causados, que no se hayan visto reparados por la privación de efectos del
sido determinante para contraer el vínculo” (art. 8.3º LMC).
acto cuyo consentimiento fue viciado. La violencia implica dolo extracon-
ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que hubiere
tractual, de modo que la obligación de indemnizar perjuicios provendrá de
ha habido fuerza, en los términos de los arts. 1456 y 1457 del Código Civil,
un delito civil (art. 2284.3 CC).
la cual se dispone que el consentimiento matrimonial resulta viciado “3º Si
predominado en nuestra doctrina. Se trata del art. 8º Nº 3 de dicha ley, por
invocarse a favor de la tesis restringida sobre la fuerza, que es la que ha
Civil, ley Nº 19.947, en el año 2004, se introdujo un precepto que puede 4. El dolo
dera laguna jurídica, hay que constatar que al dictarse la Ley de Matrimonio
Aunque resulta atractiva esta posición porque viene a colmar una verda- a) Delimitación

El dolo es un concepto general no sólo del Derecho Civil sino de todo

el ordenamiento jurídico. Por ello nuestro Código Civil contiene una de-
559 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

560 HERNÁN CORRAL TALCIANI
¿QLFLyQGHGRORHQVX7tWXOR3UHOLPLQDUHQWUHODV³GH¿QLFLRQHVGHYDULDV
palabras de uso frecuente en las leyes”.
(OGRORHVGH¿QLGRFRPR³ODLQWHQFLyQSRVLWLYDGHLQIHULULQMXULDDOD
persona o propiedad de otro” (art. 44.6).
Para que haya dolo, entonces, es necesario, en primer lugar, un acto in-
tencionado, es decir, voluntario o con conciencia de lo que se está llevando
DFDER/DH[LJHQFLDGHTXHODLQWHQFLyQVHD³SRVLWLYD´QRVHUH¿HUHDTXH
no haya omisiones dolosas, sino a que debe tratarse de una conducta, activa
u omisiva, querida como tal por la persona que actúa. Por ello, tanto un
dolo directo: buscar el resultado ilícito, como un dolo indirecto o eventual:
EXVFDUXQEHQH¿FLRSHURDFHSWDUTXHSXHGDSURGXFLUVHHOUHVXOWDGRLQMXVWR
incluso esperando que no se produzca, son clases de dolo conforme a esta
GH¿QLFLyQ3RUHOORQRHVH[LJLEOHSDUDTXHKD\DGRORHOOODPDGR³animus
nocendi”, es decir, la precisa y exclusiva intención de dañar. También ac-
túa con dolo el que lo hace para conseguir una utilidad pero que consiente
o acepta positivamente en que, a la vez, otra persona resulte perjudicada
injustamente.
El término “injuria” no debe circunscribirse al daño, ni tampoco tiene el
VLJQL¿FDGRUHVWULQJLGRGHRIHQVDFRQWUDHOKRQRUGHODSHUVRQD(OWpUPLQR
proviene del latín iniuriaTXHVLJQL¿FDDOJRFRQWUDULRDGHUHFKR in= contra;
iure= derecho). Puede traducirse mejor como “injusticia”. El Diccionario
de la Real Academia Española mantiene como una de las acepciones de la
palabra injuria la de “hecho o dicho contra razón y justicia”, que se ajusta
SHUIHFWDPHQWHDODLQWHQFLyQGHOFRGL¿FDGRUDOUHGDFWDUODGH¿QLFLyQGHGROR
La “injusticia” puede inferirse en bienes extrapatrimoniales (la persona)
o en bienes patrimoniales (la propiedad) de otra persona.
Este concepto general de dolo debe ser adaptado según las materias en
ODVTXHWLHQHH¿FDFLDRSHUDWLYD(VWDVVRQEiVLFDPHQWHWUHV persona o propiedad de otro” (art. 44.6).
1º) Como elemento del delito civil (responsabilidad extracontractual):
arts. 2284, 2314 y 2329.
2º) Como factor de imputabilidad del incumplimiento contractual (res-
ponsabilidad contractual): el deudor que incumple debe responder si actuó
con dolo o culpa.
con dolo o culpa.
ponsabilidad contractual): el deudor que incumple debe responder si actuó
2º) Como factor de imputabilidad del incumplimiento contractual (res-
arts. 2284, 2314 y 2329.
1º) Como elemento del delito civil (responsabilidad extracontractual):
ODVTXHWLHQHH¿FDFLDRSHUDWLYD(VWDVVRQEiVLFDPHQWHWUHV
Este concepto general de dolo debe ser adaptado según las materias en
o en bienes patrimoniales (la propiedad) de otra persona.
La “injusticia” puede inferirse en bienes extrapatrimoniales (la persona)
SHUIHFWDPHQWHDODLQWHQFLyQGHOFRGL¿FDGRUDOUHGDFWDUODGH¿QLFLyQGHGROR
palabra injuria la de “hecho o dicho contra razón y justicia”, que se ajusta
de la Real Academia Española mantiene como una de las acepciones de la
iure= derecho). Puede traducirse mejor como “injusticia”. El Diccionario
proviene del latín iniuriaTXHVLJQL¿FDDOJRFRQWUDULRDGHUHFKR in= contra;
VLJQL¿FDGRUHVWULQJLGRGHRIHQVDFRQWUDHOKRQRUGHODSHUVRQD(OWpUPLQR
El término “injuria” no debe circunscribirse al daño, ni tampoco tiene el
injustamente.
o acepta positivamente en que, a la vez, otra persona resulte perjudicada
túa con dolo el que lo hace para conseguir una utilidad pero que consiente
nocendi”, es decir, la precisa y exclusiva intención de dañar. También ac-
GH¿QLFLyQ3RUHOORQRHVH[LJLEOHSDUDTXHKD\DGRORHOOODPDGR³animus
incluso esperando que no se produzca, son clases de dolo conforme a esta
EXVFDUXQEHQH¿FLRSHURDFHSWDUTXHSXHGDSURGXFLUVHHOUHVXOWDGRLQMXVWR
dolo directo: buscar el resultado ilícito, como un dolo indirecto o eventual:
u omisiva, querida como tal por la persona que actúa. Por ello, tanto un
no haya omisiones dolosas, sino a que debe tratarse de una conducta, activa
DFDER/DH[LJHQFLDGHTXHODLQWHQFLyQVHD³SRVLWLYD´QRVHUH¿HUHDTXH
tencionado, es decir, voluntario o con conciencia de lo que se está llevando
Para que haya dolo, entonces, es necesario, en primer lugar, un acto in-
(OGRORHVGH¿QLGRFRPR³ODLQWHQFLyQSRVLWLYDGHLQIHULULQMXULDDOD
palabras de uso frecuente en las leyes”.
¿QLFLyQGHGRORHQVX7tWXOR3UHOLPLQDUHQWUHODV³GH¿QLFLRQHVGHYDULDV
HERNÁN CORRAL TALCIANI 560
FRENTE
de vicio de la voluntad o consentimiento:
6HVXHOHQGLVWLQJXLUODVVLJXLHQWHVFODVL¿FDFLRQHVGHOGRORHQVXIXQFLyQ
c) Clases de dolo
FDOL¿FDFLyQRODH[FXVDELlidad del error.
que la ley exige para este vicio– , sin que tenga relevancia la magnitud, la
por el dolo para reclamar la nulidad del acto –cumpliéndose los requisitos
actúa dolosamente. En tales casos, bastará acreditar que se actuó inducido
exige, en cambio, cuando el error ha sido provocado por el engaño de quien
currido un hombre medianamente diligente y razonable. Nada de esto se
que no vicia el consentimiento una equivocación en la que no habría in-
Además, todos ellos suponen que se trata de un error excusable, de modo
consentimiento, sino sólo algunas clases y con determinados requisitos.
parte. Debe recordarse que no cualquier error es admisible como vicio del
del error cuando se prueba que ha sido causado por el fraude de la otra
jurídicos? La explicación se encuentra en la ampliación de la relevancia
autónomo del consentimiento tratándose de la generalidad de los actos
¿Cuál es la razón, entonces, por la cual se da cabida al dolo como vicio
el dolo como un vicio diferente y se contenta con el error (art. 8º LMC).
un acto válido. De hecho, tratándose del matrimonio la ley no contempla
invocado para acreditar que el consentimiento no fue idóneo para generar
error, ya que éste, sea o no provocado por el engaño de otro, podría ser
que no es necesario que la ley contemple al dolo como vicio diferente del
una falsa representación de la realidad. Podría postularse, en consecuencia,
ya que cuando hay engaño lo que padece la persona engañada es un error,
En estricto rigor el dolo no es un vicio de la voluntad distinto del error,
ejecutar un acto o contrato.
persona para engañar a otra e inducirla, mediante ese engaño, a celebrar o
to, pero en general se le conceptualiza como la conducta realizada por una
1RH[LVWHXQDGH¿QLFLyQOHJDOGHGRORHQFXDQWRYLFLRGHOFRQVHQWLPLHQ-
b) Concepto de dolo-vicio
como vicio de la voluntad o del consentimiento.
Nos corresponde ahora estudiar el dolo en esta última forma de aparición:
3º) Como vicio de la voluntad.
561 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 561
3º) Como vicio de la voluntad.
Nos corresponde ahora estudiar el dolo en esta última forma de aparición:
como vicio de la voluntad o del consentimiento.
b) Concepto de dolo-vicio
1RH[LVWHXQDGH¿QLFLyQOHJDOGHGRORHQFXDQWRYLFLRGHOFRQVHQWLPLHQ-
to, pero en general se le conceptualiza como la conducta realizada por una
persona para engañar a otra e inducirla, mediante ese engaño, a celebrar o
ejecutar un acto o contrato.
En estricto rigor el dolo no es un vicio de la voluntad distinto del error,
ya que cuando hay engaño lo que padece la persona engañada es un error,
una falsa representación de la realidad. Podría postularse, en consecuencia,
que no es necesario que la ley contemple al dolo como vicio diferente del
error, ya que éste, sea o no provocado por el engaño de otro, podría ser
invocado para acreditar que el consentimiento no fue idóneo para generar
un acto válido. De hecho, tratándose del matrimonio la ley no contempla
el dolo como un vicio diferente y se contenta con el error (art. 8º LMC).
¿Cuál es la razón, entonces, por la cual se da cabida al dolo como vicio
autónomo del consentimiento tratándose de la generalidad de los actos
jurídicos? La explicación se encuentra en la ampliación de la relevancia
del error cuando se prueba que ha sido causado por el fraude de la otra
parte. Debe recordarse que no cualquier error es admisible como vicio del
consentimiento, sino sólo algunas clases y con determinados requisitos.
Además, todos ellos suponen que se trata de un error excusable, de modo
que no vicia el consentimiento una equivocación en la que no habría in-
currido un hombre medianamente diligente y razonable. Nada de esto se
exige, en cambio, cuando el error ha sido provocado por el engaño de quien
actúa dolosamente. En tales casos, bastará acreditar que se actuó inducido
por el dolo para reclamar la nulidad del acto –cumpliéndose los requisitos
que la ley exige para este vicio– , sin que tenga relevancia la magnitud, la
FDOL¿FDFLyQRODH[FXVDELlidad del error.
c) Clases de dolo
6HVXHOHQGLVWLQJXLUODVVLJXLHQWHVFODVL¿FDFLRQHVGHOGRORHQVXIXQFLyQ
de vicio de la voluntad o consentimiento:

562 HERNÁN CORRAL TALCIANI
1º) Dolo bueno y dolo malo
2º) Dolo por acción o por omisión (reticencia dolosa)
3º) Dolo pasado y dolo futuro
4º) Dolo principal y dolo incidental.
/DSULPHUDFODVL¿FDFLyQSUHWHQGHGHMDUIXHUDGHORVHIHFWRVLQYDOLGDWRULRV
del dolo aquellas conductas o estrategias de publicidad o promoción con las
que se ponderan, exaltan o exageran las cualidades de un bien o servicio
para estimular así a las personas para que los adquieran o contraten (dolo
bueno). Se trata de conductas que son toleradas porque se entiende que
nadie, medianamente diligente, puede ser engañado seriamente con este
tipo de exageraciones o ponderaciones que forman parte del comercio e
LQFOXVRGHWRGRHOWUi¿FRMXUtGLFR
Para que haya dolo malo, que podrá viciar el consentimiento, las ma-
niobras destinadas a engañar deben superar los niveles de tolerancia del
GROR EXHQR SDUD FRQ¿JXUDU XQ YHUGDGHUR IUDXGH HQ HO TXH SRGUtD FDHU
cualquier persona medianamente diligente. Por cierto, las fronteras entre
lo tolerable (dolo bueno) y lo ilícito (dolo malo) dependen de las prácticas
y costumbres sociales y, en caso de disputa, deberá determinarlas el juez.
También deben considerarse las circunstancias de las partes y el rol que
tienen en la contratación. Si se trata de consumidores frente a proveedores
la ley es mucho más exigente sobre la publicidad, de manera de considerar
XQDLQIUDFFLyQFLHUWDVFRQGXFWDVTXHFDOL¿FDGH³SXEOLFLGDGHQJDxRVD´ FIU
arts. 28 y ss. ley Nº 19.496). Es más, las llamadas “condiciones objetivas”
contenidas en la publicidad, se entienden incorporadas al contrato (art. 1º
Nº 4 ley Nº 19.496).
Normalmente el dolo se producirá por una serie de actos a través de los
FXDOHVVHPRQWDXQHVFHQDULR¿FWLFLRTXHLQGXFHDOHQJDxR6HWUDWDGHXQ
dolo por acciónWDPELpQOODPDGRGRORSRVLWLYR0iVGLItFLOGHFRQ¿JXUDU
pero no imposible, es un fraude por una mera abstención: el dolo negativo o
por omisión, también llamado reticencia dolosa. Esta reticencia se produce
cuando una de las partes tiene el deber de informar a la otra algo relativo
cuando una de las partes tiene el deber de informar a la otra algo relativo
por omisión, también llamado reticencia dolosa. Esta reticencia se produce
pero no imposible, es un fraude por una mera abstención: el dolo negativo o
dolo por acciónWDPELpQOODPDGRGRORSRVLWLYR0iVGLItFLOGHFRQ¿JXUDU
FXDOHVVHPRQWDXQHVFHQDULR¿FWLFLRTXHLQGXFHDOHQJDxR6HWUDWDGHXQ
Normalmente el dolo se producirá por una serie de actos a través de los
Nº 4 ley Nº 19.496).
contenidas en la publicidad, se entienden incorporadas al contrato (art. 1º
arts. 28 y ss. ley Nº 19.496). Es más, las llamadas “condiciones objetivas”
XQDLQIUDFFLyQFLHUWDVFRQGXFWDVTXHFDOL¿FDGH³SXEOLFLGDGHQJDxRVD´ FIU
la ley es mucho más exigente sobre la publicidad, de manera de considerar
tienen en la contratación. Si se trata de consumidores frente a proveedores
También deben considerarse las circunstancias de las partes y el rol que
y costumbres sociales y, en caso de disputa, deberá determinarlas el juez.
lo tolerable (dolo bueno) y lo ilícito (dolo malo) dependen de las prácticas
cualquier persona medianamente diligente. Por cierto, las fronteras entre
GROR EXHQR SDUD FRQ¿JXUDU XQ YHUGDGHUR IUDXGH HQ HO TXH SRGUtD FDHU
niobras destinadas a engañar deben superar los niveles de tolerancia del
Para que haya dolo malo, que podrá viciar el consentimiento, las ma-
LQFOXVRGHWRGRHOWUi¿FRMXUtGLFR
tipo de exageraciones o ponderaciones que forman parte del comercio e
nadie, medianamente diligente, puede ser engañado seriamente con este
bueno). Se trata de conductas que son toleradas porque se entiende que
para estimular así a las personas para que los adquieran o contraten (dolo
que se ponderan, exaltan o exageran las cualidades de un bien o servicio
del dolo aquellas conductas o estrategias de publicidad o promoción con las
/DSULPHUDFODVL¿FDFLyQSUHWHQGHGHMDUIXHUDGHORVHIHFWRVLQYDOLGDWRULRV
4º) Dolo principal y dolo incidental.
3º) Dolo pasado y dolo futuro
2º) Dolo por acción o por omisión (reticencia dolosa)
1º) Dolo bueno y dolo malo
HERNÁN CORRAL TALCIANI 562
FRENTE
contratado” (art. 1458 CC).
las partes, y cuando además aparece claramente que sin él no hubieran
Civil: “El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de
Para los actos bilaterales la regla nos la presenta el mismo Código
si se trata de actos unilaterales o de actos bilaterales.
Los requisitos para que el dolo vicie el consentimiento son diferentes
d) Requisitos
dolo como vicio del consentimiento.
onerosos. Esta distinción tiene importancia para determinar los efectos del
que sucedía realmente, hubiere realizado el acto pero en términos menos
incidido en las condiciones en las que se obligó, porque de haber sabido lo
el dolo que no ha determinado la voluntad de la parte engañada, pero sí ha
el engaño la parte no hubiera ejecutado el acto o contrato. Será incidental
mina dolo principal al que es determinante, por cuanto se acredita que sin
Finalmente, el dolo se distingue entre principal e incidental. Se deno-
objeto ilícito y, por tanto, es nula de nulidad absoluta (art. 1465).
eventualmente podría suceder en lo venidero, la condonación adolece de
sea expresa. En cambio, si se trata de un dolo futuro, esto es, un dolo que
se trata de un dolo anterior, la condonación es válida pero siempre que
estipulaciones que tengan por objeto perdonar o condonar sus efectos. Si
La distinción entre dolo pasado y dolo futuro tiene relevancia para las
haya impulsado a su contraparte a ejecutar o celebrar el acto jurídico.
su deber de informar; es menester que el error que provoca esa reticencia
UHVHUYDGD(QWRGRFDVRQRHVVX¿FLHQWHFRQTXHXQDSDUWHLQFXPSODFRQ
mación que posee a la otra parte y cuando, en cambio, puede mantenerla
es determinar cuándo una persona está obligada a proporcionar la infor-
XQD¿UPDIDOVL¿FDGD3RUFLHUWRODFXHVWLyQGHOLFDGDHQODUHWLFHQFLDGRORVD
comprarlo, y el vendedor no le revela que en realidad es una imitación con
WLHQHOD¿UPDFRQVXQRPEUH\SRUHVRRIUHFHXQDVXPDFRQVLGHUDEOHSDUD
ejemplo, si una persona cree que un cuadro es de un pintor famoso porque
LJQRUDQGR\QRVHGHVLVWDGHOQHJRFLRRQRSLGDPRGL¿FDUVXVWpUPLQRV3RU
al acto jurídico o su objeto y, conscientemente, no lo hace para que lo siga
563 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 563
al acto jurídico o su objeto y, conscientemente, no lo hace para que lo siga
LJQRUDQGR\QRVHGHVLVWDGHOQHJRFLRRQRSLGDPRGL¿FDUVXVWpUPLQRV3RU
ejemplo, si una persona cree que un cuadro es de un pintor famoso porque
WLHQHOD¿UPDFRQVXQRPEUH\SRUHVRRIUHFHXQDVXPDFRQVLGHUDEOHSDUD
comprarlo, y el vendedor no le revela que en realidad es una imitación con
XQD¿UPDIDOVL¿FDGD3RUFLHUWRODFXHVWLyQGHOLFDGDHQODUHWLFHQFLDGRORVD
es determinar cuándo una persona está obligada a proporcionar la infor-
mación que posee a la otra parte y cuando, en cambio, puede mantenerla
UHVHUYDGD(QWRGRFDVRQRHVVX¿FLHQWHFRQTXHXQDSDUWHLQFXPSODFRQ
su deber de informar; es menester que el error que provoca esa reticencia
haya impulsado a su contraparte a ejecutar o celebrar el acto jurídico.
La distinción entre dolo pasado y dolo futuro tiene relevancia para las
estipulaciones que tengan por objeto perdonar o condonar sus efectos. Si
se trata de un dolo anterior, la condonación es válida pero siempre que
sea expresa. En cambio, si se trata de un dolo futuro, esto es, un dolo que
eventualmente podría suceder en lo venidero, la condonación adolece de
objeto ilícito y, por tanto, es nula de nulidad absoluta (art. 1465).
Finalmente, el dolo se distingue entre principal e incidental. Se deno-
mina dolo principal al que es determinante, por cuanto se acredita que sin
el engaño la parte no hubiera ejecutado el acto o contrato. Será incidental
el dolo que no ha determinado la voluntad de la parte engañada, pero sí ha
incidido en las condiciones en las que se obligó, porque de haber sabido lo
que sucedía realmente, hubiere realizado el acto pero en términos menos
onerosos. Esta distinción tiene importancia para determinar los efectos del
dolo como vicio del consentimiento.
d) Requisitos
Los requisitos para que el dolo vicie el consentimiento son diferentes
si se trata de actos unilaterales o de actos bilaterales.
Para los actos bilaterales la regla nos la presenta el mismo Código
Civil: “El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de
las partes, y cuando además aparece claramente que sin él no hubieran
contratado” (art. 1458 CC).
 bilateral fue provocado por un tercero y no por la otra parte, o porque no
564 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Si no se cumplen dichos requisitos, ya sea porque tratándose de un acto

Tenemos así que se precisan dos requisitos para que el dolo pueda llegar tiene derecho a reclamar la nulidad relativa del acto o contrato.
a viciar el consentimiento en un contrato o, más en general, en un acto viciar la voluntad o consentimiento, la parte que ha incurrido en el engaño
jurídico bilateral: En primer lugar, debe señalarse que si el dolo cumple los requisitos para

1º) Que sea obra de una de las partes: se excluye por tanto el dolo que de estafa, pero aquí nos interesan los efectos civiles.
ha sido causado por un tercero. Entendemos que el requisito se cumple Penalmente la conducta dolosa podrá llegar a constituir alguna forma
cuando el engaño doloso es llevado a cabo conjuntamente entre una parte
y un tercero. e) Sanción y efectos

2º Que se trate de un dolo principal, esto es, que haya sido determinante
para que la parte engañada haya consentido en la celebración del acto o
unilaterales.
contrato.
VDGRSRUXQWHUFHUR\DTXHSRUGH¿QLFLyQQRKD\RWUDSDUWHHQORVDFWRV
dolo principal o determinante. En estos casos, el dolo siempre será cau-
La regla del Código no dice nada sobre qué sucede si quien actúa en- del autor de un acto unilateral y que para ello sólo se exige que se trate de
gañado por dolo es el autor de un acto unilateral. De lo que se dispone Por ello se llega a la conclusión de que el dolo puede viciar la voluntad
respecto de ciertos actos unilaterales puede concluirse que se acepta el
dolo como vicio de la voluntad: así, por ejemplo, el art. 968 Nº 4 lo men-
de sociedad conyugal.
ciona para el testamento, los arts. 1234 y 1237 lo aplican a la nulidad de
art. 1782 lo considera vicio de la renuncia a los gananciales en el régimen
la aceptación y repudiación de una asignación por causa de muerte, y el
la aceptación y repudiación de una asignación por causa de muerte, y el
art. 1782 lo considera vicio de la renuncia a los gananciales en el régimen
ciona para el testamento, los arts. 1234 y 1237 lo aplican a la nulidad de
de sociedad conyugal.
dolo como vicio de la voluntad: así, por ejemplo, el art. 968 Nº 4 lo men-
respecto de ciertos actos unilaterales puede concluirse que se acepta el
Por ello se llega a la conclusión de que el dolo puede viciar la voluntad gañado por dolo es el autor de un acto unilateral. De lo que se dispone
del autor de un acto unilateral y que para ello sólo se exige que se trate de La regla del Código no dice nada sobre qué sucede si quien actúa en-
dolo principal o determinante. En estos casos, el dolo siempre será cau-
VDGRSRUXQWHUFHUR\DTXHSRUGH¿QLFLyQQRKD\RWUDSDUWHHQORVDFWRV
contrato.
unilaterales.
para que la parte engañada haya consentido en la celebración del acto o
2º Que se trate de un dolo principal, esto es, que haya sido determinante

e) Sanción y efectos y un tercero.

cuando el engaño doloso es llevado a cabo conjuntamente entre una parte
Penalmente la conducta dolosa podrá llegar a constituir alguna forma ha sido causado por un tercero. Entendemos que el requisito se cumple
de estafa, pero aquí nos interesan los efectos civiles. 1º) Que sea obra de una de las partes: se excluye por tanto el dolo que

En primer lugar, debe señalarse que si el dolo cumple los requisitos para jurídico bilateral:
viciar la voluntad o consentimiento, la parte que ha incurrido en el engaño a viciar el consentimiento en un contrato o, más en general, en un acto
tiene derecho a reclamar la nulidad relativa del acto o contrato. Tenemos así que se precisan dos requisitos para que el dolo pueda llegar

Si no se cumplen dichos requisitos, ya sea porque tratándose de un acto

bilateral fue provocado por un tercero y no por la otra parte, o porque no
HERNÁN CORRAL TALCIANI 564
FRENTE

se encuentran en el mismo Código Civil: así respecto de la detención u

cuando la ley expresamente la establezca. Algunas de estas excepciones
/DGLVSRVLFLyQVHUH¿HUHDXQDSUHVXQFLyQOHJDOGHGRORTXHVyORRSHUDUi
previstos por la ley. En los demás debe probarse”.
del Código Civil: “El dolo no se presume sino en los casos especialmente
juicios por responsabilidad extracontractual. Es lo que dispone el art. 1459
respectivo: de nulidad relativa del acto jurídico o de indemnización de per-
Quien alega que ha sido engañado por dolo debe probarlo en el juicio
f) Prueba
de invalidez del acto.
reparados mediante las restituciones mutuas a que dará lugar la declaración
delito civil. Obviamente, se resarcirán los perjuicios que no hayan sido
generales de la responsabilidad extracontractual: el dolo es también un
derecho a reclamar los perjuicios causados, en aplicación de las reglas
Debe aclararse que cuando el dolo vicia el consentimiento también da
en él, sólo es obligado hasta concurrencia de lo que valga el provecho”.
que señala que “El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cómplice
para la responsabilidad civil extracontractual por el inc. 2º del art. 2316,
(art. 1458.2 CC). La norma es aplicación de lo previsto de manera general
juicios hasta concurrencia del valor del provecho que han reportado del dolo
del dolo, pero en este supuesto sólo podrá demandarse el monto de los per-
dar los perjuicios de quienes, sin haber sido autores, ha recibido provecho
Además, el Código Civil le concede a la víctima una acción para deman-
lidariamente (art. 2317 CC).
civil (art. 1458.2 CC). Si son varios los autores del dolo, responderán so-
perjuicios, a el o los que fraguaron el dolo, es decir, los autores del delito
La víctima del dolo en estos casos puede demandar el total de los
1437 CC).
de otra de las funciones del dolo: la de constituir un delito civil (cfr. art.
sufrido por el engaño. Esta obligación de indemnizar perjuicios surge ahora
derecho al afectado a reclamar indemnización de los perjuicios que hubiere
SXHGHFDOL¿FDUVHGHSULQFLSDOHOGRORQRSHUPLWHLQYDOLGDUHODFWRSHURGD
565 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 565
SXHGHFDOL¿FDUVHGHSULQFLSDOHOGRORQRSHUPLWHLQYDOLGDUHODFWRSHURGD
derecho al afectado a reclamar indemnización de los perjuicios que hubiere
sufrido por el engaño. Esta obligación de indemnizar perjuicios surge ahora
de otra de las funciones del dolo: la de constituir un delito civil (cfr. art.
1437 CC).
La víctima del dolo en estos casos puede demandar el total de los
perjuicios, a el o los que fraguaron el dolo, es decir, los autores del delito
civil (art. 1458.2 CC). Si son varios los autores del dolo, responderán so-
lidariamente (art. 2317 CC).
Además, el Código Civil le concede a la víctima una acción para deman-
dar los perjuicios de quienes, sin haber sido autores, ha recibido provecho
del dolo, pero en este supuesto sólo podrá demandarse el monto de los per-
juicios hasta concurrencia del valor del provecho que han reportado del dolo
(art. 1458.2 CC). La norma es aplicación de lo previsto de manera general
para la responsabilidad civil extracontractual por el inc. 2º del art. 2316,
que señala que “El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cómplice
en él, sólo es obligado hasta concurrencia de lo que valga el provecho”.
Debe aclararse que cuando el dolo vicia el consentimiento también da
derecho a reclamar los perjuicios causados, en aplicación de las reglas
generales de la responsabilidad extracontractual: el dolo es también un
delito civil. Obviamente, se resarcirán los perjuicios que no hayan sido
reparados mediante las restituciones mutuas a que dará lugar la declaración
de invalidez del acto.
f) Prueba
Quien alega que ha sido engañado por dolo debe probarlo en el juicio
respectivo: de nulidad relativa del acto jurídico o de indemnización de per-
juicios por responsabilidad extracontractual. Es lo que dispone el art. 1459
del Código Civil: “El dolo no se presume sino en los casos especialmente
previstos por la ley. En los demás debe probarse”.
/DGLVSRVLFLyQVHUH¿HUHDXQDSUHVXQFLyQOHJDOGHGRORTXHVyORRSHUDUi
cuando la ley expresamente la establezca. Algunas de estas excepciones
se encuentran en el mismo Código Civil: así respecto de la detención u

566 HERNÁN CORRAL TALCIANI
ocultación de un testamento se presume dolo por el mero hecho de la deten-
ción u ocultación (art. 968.5º CC); al albacea se le prohíbe llevar a efecto
disposiciones del testador que fueren contrarias a las leyes, so pena de
considerársele culpable de dolo (art. 1301 CC) y en el contrato de apuesta
VHVHxDODTXH³KD\GROR´VLHODSRVWDQWHVDEHGHFLHUWRTXHVHKDGHYHUL¿FDU
RVHKDYHUL¿FDGRHOKHFKRVREUHHOTXHVHDSRVWy DUW&& &RPRVH
observará, en ninguno de estos casos el dolo es presumido por la ley para
considerarlo vicio del consentimiento de un acto jurídico, por lo que en
esta materia la regla de que quien alega el dolo debe probarse, es absoluta.
Para probar el dolo podrán emplearse todos los medios de prueba, in-
cluidas las presunciones judiciales. Procede también, sin limitaciones, la
prueba testimonial.
5. Posibilidad de otros vicios
a) Lesión por falta de equivalencia en las prestaciones (lesión enorme)
Hay consenso en la doctrina y jurisprudencia chilenas que nuestro
ordenamiento jurídico no conoce otros vicios del consentimiento que los
GHOHUURUIXHU]D\GRORFRPRTXHGDGHPDQL¿HVWRSRUORVHxDODGRHQHO
art. 1451: “Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error,
fuerza y dolo”. Por ello la lesión enorme, en los casos en los que se admite
no constituye un vicio del consentimiento.
Se entiende por lesión enorme el perjuicio que sufre alguna de las partes
de un acto jurídico oneroso cuando se produce un desequilibrio grave entre
las prestaciones recíprocas. El Código Civil la regula especialmente para
el contrato de compraventa de bienes raíces, disponiendo la posibilidad de
la parte perjudicada de pedir la rescisión del contrato, cuando el vendedor
recibe como precio un valor que es inferior a la mitad del justo precio o
cuando el comprador paga una cantidad respecto de la cual el justo es pre-
cio es inferior a la mitad (o sea, que el precio pagado es más del doble del
justo precio): cfr. arts. 1888 y siguientes. Lo mismo se aplica a la permuta
que se rige por las reglas de la compraventa (art. 1900 CC).
También se consideran casos de lesión enorme los previstos respecto la
cláusula penal desproporcionada (art. 1544 CC) y los intereses excesivos
cláusula penal desproporcionada (art. 1544 CC) y los intereses excesivos
También se consideran casos de lesión enorme los previstos respecto la
que se rige por las reglas de la compraventa (art. 1900 CC).
justo precio): cfr. arts. 1888 y siguientes. Lo mismo se aplica a la permuta
cio es inferior a la mitad (o sea, que el precio pagado es más del doble del
cuando el comprador paga una cantidad respecto de la cual el justo es pre-
recibe como precio un valor que es inferior a la mitad del justo precio o
la parte perjudicada de pedir la rescisión del contrato, cuando el vendedor
el contrato de compraventa de bienes raíces, disponiendo la posibilidad de
las prestaciones recíprocas. El Código Civil la regula especialmente para
de un acto jurídico oneroso cuando se produce un desequilibrio grave entre
Se entiende por lesión enorme el perjuicio que sufre alguna de las partes
no constituye un vicio del consentimiento.
fuerza y dolo”. Por ello la lesión enorme, en los casos en los que se admite
art. 1451: “Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error,
GHOHUURUIXHU]D\GRORFRPRTXHGDGHPDQL¿HVWRSRUORVHxDODGRHQHO
ordenamiento jurídico no conoce otros vicios del consentimiento que los
Hay consenso en la doctrina y jurisprudencia chilenas que nuestro
a) Lesión por falta de equivalencia en las prestaciones (lesión enorme)
5. Posibilidad de otros vicios
prueba testimonial.
cluidas las presunciones judiciales. Procede también, sin limitaciones, la
Para probar el dolo podrán emplearse todos los medios de prueba, in-
esta materia la regla de que quien alega el dolo debe probarse, es absoluta.
considerarlo vicio del consentimiento de un acto jurídico, por lo que en
observará, en ninguno de estos casos el dolo es presumido por la ley para
RVHKDYHUL¿FDGRHOKHFKRVREUHHOTXHVHDSRVWy DUW&& &RPRVH
VHVHxDODTXH³KD\GROR´VLHODSRVWDQWHVDEHGHFLHUWRTXHVHKDGHYHUL¿FDU
considerársele culpable de dolo (art. 1301 CC) y en el contrato de apuesta
disposiciones del testador que fueren contrarias a las leyes, so pena de
ción u ocultación (art. 968.5º CC); al albacea se le prohíbe llevar a efecto
ocultación de un testamento se presume dolo por el mero hecho de la deten-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 566
FRENTE
presenta durante el desarrollo de un acto o contrato de larga duración, sur-
Si se trata de una lesión sobreviniente, es decir, si el desequilibrio se
que se combina con la lesión.
la voluntad. Pero no será un nuevo vicio sino un supuesto especial de error
En este caso debe admitirse que estamos frente a una nulidad por vicio de
objetiva sino de un estado subjetivo de ignorancia o error del perjudicado.
Se observa, en consecuencia, que la rescisión no sólo depende de la lesión
ciones testamentarias de que no se tenía noticia al tiempo de aceptarla”.
que el autor del acto de aceptación haya actuado así “a virtud de disposi-
nuya el valor total de la asignación en más de la mitad), sino que además
ya que en este caso el art. 1234 no sólo exige una lesión grave (que dismi-
Esto no sucede en la aceptación de una asignación por causa de muerte,
o pudieron querer las partes.
completamente por el ordenamiento jurídico, más allá de lo que quisieron
justicia conmutativa de un modo demasiado grave para que sea respaldado
estamos ante un defecto objetivo del acto, que en sí mismo violenta la
podría negársele el derecho a pedir la rescisión o la reducción. Por eso,
actuó con plena conciencia y a sabiendas de que estaba siendo perjudicada
de la desproporción. Ni aunque se llegara a probar que la parte lesionada
UHVWULQJLGDSRUDOJ~QHUURURFRDFFLyQ%DVWDDFUHGLWDUHOKHFKRREMHWLYR
la desproporción de las prestaciones haya visto su voluntad limitada o
dejar sin efecto el acto, se exige que la parte lesionada o perjudicada por
sa, en ninguno de los casos en los que la ley admite la posibilidad de
Con la única excepción de la aceptación de la asignación mortis cau-
prestación excesivamente onerosa.
FRQVLGHUDYiOLGRRH¿FD]SHURVHGDGHUHFKRDOSHUMXGLFDGRSDUDUHGXFLUOD
siones, como en la cláusula penal, en el mutuo y en la anticresis, el acto se
SXHGHUHFODPDUODUHVFLVLyQRLQH¿FDFLDGHODFWRRFRQWUDWR(QRWUDVRFD-
praventa, la permuta, la asignación hereditaria y la partición, el perjudicado
La sanción de la lesión enorme puede variar: a veces, como en la com-
1234 CC).
1348.2 CC) y la aceptación de la asignación por causa de muerte (art.
pueden rescindirse por lesión enorme la partición de una comunidad (art.
en el mutuo (art. 2206 CC) y en la anticresis (art. 2443.2 CC). Igualmente
567 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 567
en el mutuo (art. 2206 CC) y en la anticresis (art. 2443.2 CC). Igualmente
pueden rescindirse por lesión enorme la partición de una comunidad (art.
1348.2 CC) y la aceptación de la asignación por causa de muerte (art.
1234 CC).
La sanción de la lesión enorme puede variar: a veces, como en la com-
praventa, la permuta, la asignación hereditaria y la partición, el perjudicado
SXHGHUHFODPDUODUHVFLVLyQRLQH¿FDFLDGHODFWRRFRQWUDWR(QRWUDVRFD-
siones, como en la cláusula penal, en el mutuo y en la anticresis, el acto se
FRQVLGHUDYiOLGRRH¿FD]SHURVHGDGHUHFKRDOSHUMXGLFDGRSDUDUHGXFLUOD
prestación excesivamente onerosa.
Con la única excepción de la aceptación de la asignación mortis cau-
sa, en ninguno de los casos en los que la ley admite la posibilidad de
dejar sin efecto el acto, se exige que la parte lesionada o perjudicada por
la desproporción de las prestaciones haya visto su voluntad limitada o
UHVWULQJLGDSRUDOJ~QHUURURFRDFFLyQ%DVWDDFUHGLWDUHOKHFKRREMHWLYR
de la desproporción. Ni aunque se llegara a probar que la parte lesionada
actuó con plena conciencia y a sabiendas de que estaba siendo perjudicada
podría negársele el derecho a pedir la rescisión o la reducción. Por eso,
estamos ante un defecto objetivo del acto, que en sí mismo violenta la
justicia conmutativa de un modo demasiado grave para que sea respaldado
completamente por el ordenamiento jurídico, más allá de lo que quisieron
o pudieron querer las partes.
Esto no sucede en la aceptación de una asignación por causa de muerte,
ya que en este caso el art. 1234 no sólo exige una lesión grave (que dismi-
nuya el valor total de la asignación en más de la mitad), sino que además
que el autor del acto de aceptación haya actuado así “a virtud de disposi-
ciones testamentarias de que no se tenía noticia al tiempo de aceptarla”.
Se observa, en consecuencia, que la rescisión no sólo depende de la lesión
objetiva sino de un estado subjetivo de ignorancia o error del perjudicado.
En este caso debe admitirse que estamos frente a una nulidad por vicio de
la voluntad. Pero no será un nuevo vicio sino un supuesto especial de error
que se combina con la lesión.
Si se trata de una lesión sobreviniente, es decir, si el desequilibrio se
presenta durante el desarrollo de un acto o contrato de larga duración, sur-

568 HERNÁN CORRAL TALCIANI
ge el problema de si puede solicitarse la resolución o la adecuación de las
estipulaciones que hacen excesivamente onerosa la prestación de una de
las partes. En nuestro sistema, la aceptación de esta posibilidad (teoría de
la imprevisión, de la excesiva onerosidad sobreviniente, revisión judicial
del contrato) ha sido cuestionada por no reconocerla expresamente la ley.
Pero incluso, aunque se acogiera por vía interpretativa o de reforma legal,
es claro que no estaríamos frente a un vicio del consentimiento, ya que al
momento de celebrar el contrato la relación contractual no sufre ningún
desequilibrio importante, y éste se produce luego por la variación de cir-
cunstancias externas a lo pactado.
b) Lesión por aprovechamiento de la vulnerabilidad
Tal como está regulada la lesión enorme en nuestro ordenamiento, de
manera restringida y sólo para determinados actos jurídicos, se plantea el
problema de lo que sucede cuando una parte celebra un acto jurídico que
le perjudica en virtud de la necesidad apremiante o de la situación de vul-
nerabilidad en que por las circunstancias se encuentra, y de las que la otra
parte se aprovecha. Se pregunta, entonces, si cabe admitir, como han hecho
de manera expresa otras legislaciones, como un vicio del consentimiento
el estado de necesidad.
A falta de norma expresa, la conclusión debe ser negativa, a menos que
las circunstancias constitutivas de dicho estado de necesidad o vulnera-
bilidad sean consideradas como vicio de fuerza, para lo cual habría que
reinterpretar el art. 1456 del Código Civil negando que éste haya exigido
que la fuerza sea ejercida por una persona determinada, sea la contraparte
o un tercero. Nos remitimos a lo que ya se señaló cuando tratamos de este
requisito de la fuerza como vicio del consentimiento26.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: LEÓN HURTADO, Avelino, La voluntad y la capacidad en
los actos jurídicos, 4ª edic., Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1991; TOCOR-
NAL RÍOS, María Ester, La voluntad y el temor en el negocio jurídico, Editorial
Jurídica de Chile, Santiago, 1981; ALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo, “Valor jurídico
Véase pp. 556 y ss.
26
Véase pp. 556 y ss.
26
Jurídica de Chile, Santiago, 1981; ALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo, “Valor jurídico
RÍOS, María Ester, La voluntad y el temor en el negocio jurídico, Editorial
NAL
los actos jurídicos, 4ª edic., Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1991; TOCOR-
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: LEÓN HURTADO, Avelino, La voluntad y la capacidad en
requisito de la fuerza como vicio del consentimiento26.
o un tercero. Nos remitimos a lo que ya se señaló cuando tratamos de este
que la fuerza sea ejercida por una persona determinada, sea la contraparte
reinterpretar el art. 1456 del Código Civil negando que éste haya exigido
bilidad sean consideradas como vicio de fuerza, para lo cual habría que
las circunstancias constitutivas de dicho estado de necesidad o vulnera-
A falta de norma expresa, la conclusión debe ser negativa, a menos que
el estado de necesidad.
de manera expresa otras legislaciones, como un vicio del consentimiento
parte se aprovecha. Se pregunta, entonces, si cabe admitir, como han hecho
nerabilidad en que por las circunstancias se encuentra, y de las que la otra
le perjudica en virtud de la necesidad apremiante o de la situación de vul-
problema de lo que sucede cuando una parte celebra un acto jurídico que
manera restringida y sólo para determinados actos jurídicos, se plantea el
Tal como está regulada la lesión enorme en nuestro ordenamiento, de
b) Lesión por aprovechamiento de la vulnerabilidad
cunstancias externas a lo pactado.
desequilibrio importante, y éste se produce luego por la variación de cir-
momento de celebrar el contrato la relación contractual no sufre ningún
es claro que no estaríamos frente a un vicio del consentimiento, ya que al
Pero incluso, aunque se acogiera por vía interpretativa o de reforma legal,
del contrato) ha sido cuestionada por no reconocerla expresamente la ley.
la imprevisión, de la excesiva onerosidad sobreviniente, revisión judicial
las partes. En nuestro sistema, la aceptación de esta posibilidad (teoría de
estipulaciones que hacen excesivamente onerosa la prestación de una de
ge el problema de si puede solicitarse la resolución o la adecuación de las
HERNÁN CORRAL TALCIANI 568
FRENTE
de Derecho Privado 15, 2010, pp. 29-64.
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
imprevisión: la necesidad de su regulación legal en Chile”, en Revista Chilena
de Derecho, 2004, Nº 1-2, pp. 147-174; MOMBERG URIBE, Rodrigo, “Teoría de la
lesión enorme ante la legislación comparada y Código Civil chileno”, en Temas
rado”, en RDJ, t. 35, sec. Derecho, pp. 33-95; DEVOTO BERRIMÁN, Carolina, “La
pp. 5-36; LARRAÍN VIAL%HUQDUGR³/DWHRUtDGHODOHVLyQHQHOGHUHFKRFRPSD-
en el extranjero sobre bienes situados en Chile”, en RDJ, t. 33, sec. Derecho,
hereditarios y de la legislación que debe aplicarse en caso de haberse aplicado
Urrutia, Leopoldo, “De la rescisión por lesión enorme de la venta de derechos
en las promesas unilaterales de venta”, en RDJ, t. 24, sec. Derecho, pp. 131-143;
jurídicos, Víctor P. de Zavalia Editor, Córdoba, 1979; WAHL, Alberto. “Lesión
Santiago, 2016, pp. 773-785; MOISSET DE ESPANÉS, Luis, La lesión en los actos
versidad de Concepción (edit.), (VWXGLRVGH'HUHFKR&LYLO;,, Thomson Reuters,
voluntad: entre el error y el dolo”, en Departamento de Derecho Privado Uni-
Santiago, 2015, pp. 725-737; “La pretensión indemnizatoria por vicios de la
Severin y C. Mejías (edits.), (VWXGLRV GH 'HUHFKR &LYLO ;, Thomson Reuters,
“El dolo incidental: ¿una manifestación de dolo contractual?”, en A. Vidal, G.
Universidad Católica de Valparaíso) 37, 2011, pp. 115-135; PRADO LÓPEZ, Pamela,
dolo y los deberes precontractuales de información” en Revista de Derecho (P.
pp. 43-72; “La distribución del riesgo y la buena fe: A propósito del error, el
precontractual de informar”, en Revista Chilena de Derecho Privado 11, 2008,
³%XHQDIHHOUHYHUVRGHODPRQHGD$SURSyVLWRGHOGRORSRURPLVLyQ\HOGHEHU
sec. Derecho, pp. 141-172 y t. 36, pp. 5-32; 33-64 y 65-107; DE LA MAZA, Íñigo,
CHADWICK VALDÉS, Tomás, “De la naturaleza jurídica del dolo”, en RDJ, t. 35,
(VWXGLRVGH'HUHFKR&LYLO;,, Thomson Reuters, Santiago, 2016, pp. 467-491;
to”, en Departamento de Derecho Privado Universidad de Concepción (edit.),
en el marco de la revisión contemporánea de la doctrina voluntarista del contra-
Santiago, 2011, pp. 319-335; BARROS BOURIE, Enrique, “La doctrina de la fuerza
Libro homenaje al jurista René Abeliuk Manasevich, Editorial Jurídica de Chile,
del vicio de violencia”, en Alex Zúñiga (coord.), Estudios de Derecho Privado.
José Joaquín, “El ejercicio de derechos y acciones judiciales como constitutivo
miento contractual”, en RDJ, t. 16, sec. Derecho, pp. 149-161; UGARTE GODOY,
recho, pp. 184-216; CORAL-LUZZI, Pascual, “Violencia como vicio del consenti-
René, “De la violencia como vicio del consentimiento”, en RDJ, t. 12, sec. De-
%HQMDPtQ³(UURUFRP~Q´HQRDJ, t. 28, sec. Derecho, pp. 118-153; DEMOGUE,
de Ciencias Jurídicas (UCN-Antofagasta), 5, 2006, pp. 59-72; DÁVILA IZQUIERDO,
esencial, obstáculo u obstativo, y su sanción en nuestro Código Civil”, en Revista
Santiago, 2005, pp. 259-296; MONDACA MIRANDA, Alexis, “Regulación del error
en J. A. Varas y S. Turner (coords.), Estudios de Derecho Civil [I], LexisNexis,
REVECO URZÚA, Ricardo, “Acerca del error, su excusabilidad y otros tópicos”,
Chilena de Derecho II, 1975, pp. 69-76; MARTINIC GALETOVIC, María Dora y
“El error y el miedo como únicos vicios de la vicios de la voluntad”, en Revista
“Del error común”, en RDJ, t. 28, Derecho, pp. 118-153; ROZAS VIAL, Fernando.
del silencio”, en RDJ, t. 38, Derecho, pp. 133- 141; DÁVILA IZQUIERDO,%HQMDPtQ
569 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
569
del silencio”, en RDJ, t. 38, Derecho, pp. 133- 141; DÁVILA IZQUIERDO,%HQMDPtQ
“Del error común”, en RDJ, t. 28, Derecho, pp. 118-153; ROZAS VIAL, Fernando.
“El error y el miedo como únicos vicios de la vicios de la voluntad”, en Revista
Chilena de Derecho II, 1975, pp. 69-76; MARTINIC GALETOVIC, María Dora y
REVECO URZÚA, Ricardo, “Acerca del error, su excusabilidad y otros tópicos”,
en J. A. Varas y S. Turner (coords.), Estudios de Derecho Civil [I], LexisNexis,
Santiago, 2005, pp. 259-296; MONDACA MIRANDA, Alexis, “Regulación del error
esencial, obstáculo u obstativo, y su sanción en nuestro Código Civil”, en Revista
de Ciencias Jurídicas (UCN-Antofagasta), 5, 2006, pp. 59-72; DÁVILA IZQUIERDO,
%HQMDPtQ³(UURUFRP~Q´HQRDJ, t. 28, sec. Derecho, pp. 118-153; DEMOGUE,
René, “De la violencia como vicio del consentimiento”, en RDJ, t. 12, sec. De-
recho, pp. 184-216; CORAL-LUZZI, Pascual, “Violencia como vicio del consenti-
miento contractual”, en RDJ, t. 16, sec. Derecho, pp. 149-161; UGARTE GODOY,
José Joaquín, “El ejercicio de derechos y acciones judiciales como constitutivo
del vicio de violencia”, en Alex Zúñiga (coord.), Estudios de Derecho Privado.
Libro homenaje al jurista René Abeliuk Manasevich, Editorial Jurídica de Chile,
Santiago, 2011, pp. 319-335; BARROS BOURIE, Enrique, “La doctrina de la fuerza
en el marco de la revisión contemporánea de la doctrina voluntarista del contra-
to”, en Departamento de Derecho Privado Universidad de Concepción (edit.),
(VWXGLRVGH'HUHFKR&LYLO;,, Thomson Reuters, Santiago, 2016, pp. 467-491;
CHADWICK VALDÉS, Tomás, “De la naturaleza jurídica del dolo”, en RDJ, t. 35,
sec. Derecho, pp. 141-172 y t. 36, pp. 5-32; 33-64 y 65-107; DE LA MAZA, Íñigo,
³%XHQDIHHOUHYHUVRGHODPRQHGD$SURSyVLWRGHOGRORSRURPLVLyQ\HOGHEHU
precontractual de informar”, en Revista Chilena de Derecho Privado 11, 2008,
pp. 43-72; “La distribución del riesgo y la buena fe: A propósito del error, el
dolo y los deberes precontractuales de información” en Revista de Derecho (P.
Universidad Católica de Valparaíso) 37, 2011, pp. 115-135; PRADO LÓPEZ, Pamela,
“El dolo incidental: ¿una manifestación de dolo contractual?”, en A. Vidal, G.
Severin y C. Mejías (edits.), (VWXGLRV GH 'HUHFKR &LYLO ;, Thomson Reuters,
Santiago, 2015, pp. 725-737; “La pretensión indemnizatoria por vicios de la
voluntad: entre el error y el dolo”, en Departamento de Derecho Privado Uni-
versidad de Concepción (edit.), (VWXGLRVGH'HUHFKR&LYLO;,, Thomson Reuters,
Santiago, 2016, pp. 773-785; MOISSET DE ESPANÉS, Luis, La lesión en los actos
jurídicos, Víctor P. de Zavalia Editor, Córdoba, 1979; WAHL, Alberto. “Lesión
en las promesas unilaterales de venta”, en RDJ, t. 24, sec. Derecho, pp. 131-143;
Urrutia, Leopoldo, “De la rescisión por lesión enorme de la venta de derechos
hereditarios y de la legislación que debe aplicarse en caso de haberse aplicado
en el extranjero sobre bienes situados en Chile”, en RDJ, t. 33, sec. Derecho,
pp. 5-36; LARRAÍN VIAL%HUQDUGR³/DWHRUtDGHODOHVLyQHQHOGHUHFKRFRPSD-
rado”, en RDJ, t. 35, sec. Derecho, pp. 33-95; DEVOTO BERRIMÁN, Carolina, “La
lesión enorme ante la legislación comparada y Código Civil chileno”, en Temas
de Derecho, 2004, Nº 1-2, pp. 147-174; MOMBERG URIBE, Rodrigo, “Teoría de la
imprevisión: la necesidad de su regulación legal en Chile”, en Revista Chilena
de Derecho Privado 15, 2010, pp. 29-64.
 IRUPDGRSRUHOEHQH¿FLRMXUtGLFRTXHHOODSXHGHEULQGDU3RUHVRHO&yGLJR
570 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Cuando se trata de cosas materiales o inmateriales, el objeto está con-

IV. OBJETO a su vez el objeto de esa reglamentación.

de elipsis, se consideran legalmente objeto, las cosas o conductas que son
1. Concepto acto jurídico son las regulaciones que se estipulan en él, por una especie
Señala el art. 1460 del Código Civil que “toda declaración de voluntad
WHUMXUtGLFRSUiFWLFR%LHQSXHGHGHFLUVHTXHDXQTXHHOREMHWRGLUHFWRGHO
debe tener por objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o no ha-
metafísica que no son pertinentes cuando se trata de cuestiones de carác-
cer”, tras lo cual agrega que “el mero uso de la cosa o su tenencia puede
Es posible que en estas discusiones se hayan introducido problemas de
ser objeto de la declaración”.
intentan conseguir a través de él.
Puede concluirse así que nuestro Código entiende por objeto del acto
de las partes que son regulados o más bien por el propósito práctico que
jurídico “la cosa que se trata de dar, hacer o no hacer”. La palabra cosa
Según otras opiniones, el objeto del acto estaría constituido por los intereses
está aquí tomada en un sentido amplísimo que incluye no sólo las cosas
sino efectos: las relaciones jurídicas sobre las que versa, que son su materia.
que pueden ser objeto de transferencia, sino también un hecho (pintar un
por éste. Se llega a decir que el acto jurídico, en realidad, no tiene objeto
FXDGUR \XQDDEVWHQFLyQ QRUHYHODULQIRUPDFLyQFRQ¿GHQFLDO 
VXYH]HVREMHWRGHODREOLJDFLyQTXHHVFUHDGDPRGL¿FDGDRH[WLQJXLGD
confundiría el objeto del acto jurídico con el objeto de la prestación que a
Más aun: respecto de la cosa que se trata de dar, se observa que no es
La doctrina ha cuestionado este concepto de objeto del acto puesto que
necesario que la cosa corporal sea objeto de una transferencia o constitución
de un derecho real. El uso o la mera tenencia de una cosa material puede
puede ser objeto de la declaración [de voluntad]” (art. 1460 CC).
ser también objeto del acto jurídico: “El mero uso de la cosa o su tenencia
ser también objeto del acto jurídico: “El mero uso de la cosa o su tenencia
puede ser objeto de la declaración [de voluntad]” (art. 1460 CC).
de un derecho real. El uso o la mera tenencia de una cosa material puede
necesario que la cosa corporal sea objeto de una transferencia o constitución
La doctrina ha cuestionado este concepto de objeto del acto puesto que
Más aun: respecto de la cosa que se trata de dar, se observa que no es
confundiría el objeto del acto jurídico con el objeto de la prestación que a
VXYH]HVREMHWRGHODREOLJDFLyQTXHHVFUHDGDPRGL¿FDGDRH[WLQJXLGD
FXDGUR \XQDDEVWHQFLyQ QRUHYHODULQIRUPDFLyQFRQ¿GHQFLDO 
por éste. Se llega a decir que el acto jurídico, en realidad, no tiene objeto
que pueden ser objeto de transferencia, sino también un hecho (pintar un
sino efectos: las relaciones jurídicas sobre las que versa, que son su materia.
está aquí tomada en un sentido amplísimo que incluye no sólo las cosas
Según otras opiniones, el objeto del acto estaría constituido por los intereses
jurídico “la cosa que se trata de dar, hacer o no hacer”. La palabra cosa
de las partes que son regulados o más bien por el propósito práctico que
Puede concluirse así que nuestro Código entiende por objeto del acto
intentan conseguir a través de él.
ser objeto de la declaración”.
Es posible que en estas discusiones se hayan introducido problemas de
cer”, tras lo cual agrega que “el mero uso de la cosa o su tenencia puede
metafísica que no son pertinentes cuando se trata de cuestiones de carác-
debe tener por objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o no ha-
WHUMXUtGLFRSUiFWLFR%LHQSXHGHGHFLUVHTXHDXQTXHHOREMHWRGLUHFWRGHO
Señala el art. 1460 del Código Civil que “toda declaración de voluntad
acto jurídico son las regulaciones que se estipulan en él, por una especie 1. Concepto
de elipsis, se consideran legalmente objeto, las cosas o conductas que son
a su vez el objeto de esa reglamentación. IV. OBJETO

Cuando se trata de cosas materiales o inmateriales, el objeto está con-

IRUPDGRSRUHOEHQH¿FLRMXUtGLFRTXHHOODSXHGHEULQGDU3RUHVRHO&yGLJR
HERNÁN CORRAL TALCIANI 570
FRENTE
bilidad a la imposibilidad de que la cosa sea objeto de propiedad por parte
doctrina se oscila entre una concepción estricta que restringe la incomercia-
FRQWLHQHXQDGH¿QLFLyQGHTXHVLJQL¿FDODFRPHUFLDELOLGDGGHODVFRVDV\HQ
que “es menester que las unas y las otras sean comerciables”. El Código no
sentes como las cosas futuras pueden constituir objeto del acto, pero agrega
2º) Que sea comerciable: El art. 1461 determina que tanto las cosas pre-
para la compraventa de cosas que no existen (art. 1814 CC).
efectos por falta de objeto. Así lo establece expresamente el Código Civil
Si la cosa se supone existente pero no existe, el acto jurídico no producirá
sujeto a la condición que la cosa llegue a existir (art. 1113 CC).
de ellas. Si se trata de legado de cosa futura se entiende que el legado está
dependa de la suerte o contingencia incierta de ganancia o pérdida de una
partes o que estas hayan querido que el acto sea aleatorio, es decir, que
que la cosa llegue a existir, salvo que haya estipulación en contrario de las
por objeto una cosa futura se entiende sujeto a la condición suspensiva de
para la compraventa en el art. 1813 se deduce que el acto jurídico que tiene
se compra “en verde” antes de que se construya. Conforme a lo dispuesto
la próxima cosecha de lo sembrado en un campo o un departamento que
se espera se denominan cosas futuras. Así puede ser objeto de compraventa
de voluntad, sino las que se espera que existan”. Las cosas cuya existencia
que “no sólo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaración
1º) Que exista o se espere que exista: El art. 1461 del Código Civil dispone
o determinable.
espere que exista, que esté en el comercio humano y que sea determinada
Si se trata de una cosa corporal o incorporal es necesario que exista o se
según se trate de una cosa o de un hecho (conducta activa u omisiva).
Los requisitos para que exista objeto en el acto jurídico son diversos,
a) Si el objeto es una cosa
2. Requisitos del objeto
(art. 1460 CC).
señala que el uso o tenencia de la cosa puede ser objeto del acto jurídico
571 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 571
señala que el uso o tenencia de la cosa puede ser objeto del acto jurídico
(art. 1460 CC).
2. Requisitos del objeto
a) Si el objeto es una cosa
Los requisitos para que exista objeto en el acto jurídico son diversos,
según se trate de una cosa o de un hecho (conducta activa u omisiva).
Si se trata de una cosa corporal o incorporal es necesario que exista o se
espere que exista, que esté en el comercio humano y que sea determinada
o determinable.
1º) Que exista o se espere que exista: El art. 1461 del Código Civil dispone
que “no sólo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaración
de voluntad, sino las que se espera que existan”. Las cosas cuya existencia
se espera se denominan cosas futuras. Así puede ser objeto de compraventa
la próxima cosecha de lo sembrado en un campo o un departamento que
se compra “en verde” antes de que se construya. Conforme a lo dispuesto
para la compraventa en el art. 1813 se deduce que el acto jurídico que tiene
por objeto una cosa futura se entiende sujeto a la condición suspensiva de
que la cosa llegue a existir, salvo que haya estipulación en contrario de las
partes o que estas hayan querido que el acto sea aleatorio, es decir, que
dependa de la suerte o contingencia incierta de ganancia o pérdida de una
de ellas. Si se trata de legado de cosa futura se entiende que el legado está
sujeto a la condición que la cosa llegue a existir (art. 1113 CC).
Si la cosa se supone existente pero no existe, el acto jurídico no producirá
efectos por falta de objeto. Así lo establece expresamente el Código Civil
para la compraventa de cosas que no existen (art. 1814 CC).
2º) Que sea comerciable: El art. 1461 determina que tanto las cosas pre-
sentes como las cosas futuras pueden constituir objeto del acto, pero agrega
que “es menester que las unas y las otras sean comerciables”. El Código no
FRQWLHQHXQDGH¿QLFLyQGHTXHVLJQL¿FDODFRPHUFLDELOLGDGGHODVFRVDV\HQ
doctrina se oscila entre una concepción estricta que restringe la incomercia-
bilidad a la imposibilidad de que la cosa sea objeto de propiedad por parte

572 HERNÁN CORRAL TALCIANI
de los particulares (se incluirían así las cosas que la naturaleza ha hecho
comunes a todos los hombres: art. 585 CC, así como los bienes nacionales
de uso público: art. 589 CC) y una concepción amplia que incluye todas
las cosas cuya enajenación está sometida a requisitos o normas especiales,
como productos farmacéuticos, drogas, armas, combustibles, explosivos, etc.
Por nuestra parte, preferimos una tesis intermedia que incluye las cosas
no susceptibles de propiedad de particulares y agrega aquellas cosas que,
pudiendo ser objeto de propiedad, no sólo tienen reglas especiales para su
enajenación sino que en principio esa enajenación está prohibida de manera
permanente con la exclusión de ciertos y determinados actos jurídicos. Es
lo que sucede, por ejemplo, con las cosas destinadas al culto divino (art.
586 CC), los órganos del cuerpo humano, el cadáver y atributos de la per-
sonalidad como el nombre, el estado civil y la capacidad.
3º) Que sea determinado o determinable: El art. 1461 del Código Civil
exige que las cosas que sean objeto del acto jurídico estén determinadas a
lo menos en cuanto a su género. Agrega que “la cantidad puede ser incierta
FRQWDOTXHHODFWRRFRQWUDWR¿MHUHJODVRFRQWHQJDGDWRVTXHVLUYDQSDUD
determinarla”.
/DGHWHUPLQDFLyQGHODFRVDSXHGHKDFHUVHGHGRVIRUPDVHVSHFt¿FD
\JHQpULFDPHQWH(VHVSHFt¿FDFXDQGRVHLGHQWL¿FDXQDHVSHFLHGHWHUPL-
nada de un género determinado, como por ejemplo el fundo Los Robles
ubicado en Talagante. Es genérica cuando se señala indeterminadamente
una especie de una clase o género determinado (cfr. art. 1508 CC), como
por ejemplo, un automóvil de cierta marca y año, ocho toneladas de harina,
diez millones de pesos.
Como se verá, cuando la determinación es genérica se debe añadir la
cantidad de las cosas del género que se incluyen en el acto jurídico. Pero
esta cantidad puede quedar indeterminada si es posible determinarla me-
diante reglas o datos que proporcione el mismo acto jurídico. Así sucede
cuando se pacta que una prestación en dinero se medirá conforme a una
XQLGDGYDULDEOHHQHOWLHPSRTXHGHWHUPLQDXQRUJDQLVPRR¿FLDOOD8QLGDG
de Fomento, la Unidad Tributaria.
Esta regla que el Código contempla para la cantidad puede utilizarse en
general para la determinación del objeto del acto jurídico, de manera que
general para la determinación del objeto del acto jurídico, de manera que
Esta regla que el Código contempla para la cantidad puede utilizarse en
de Fomento, la Unidad Tributaria.
XQLGDGYDULDEOHHQHOWLHPSRTXHGHWHUPLQDXQRUJDQLVPRR¿FLDOOD8QLGDG
cuando se pacta que una prestación en dinero se medirá conforme a una
diante reglas o datos que proporcione el mismo acto jurídico. Así sucede
esta cantidad puede quedar indeterminada si es posible determinarla me-
cantidad de las cosas del género que se incluyen en el acto jurídico. Pero
Como se verá, cuando la determinación es genérica se debe añadir la
diez millones de pesos.
por ejemplo, un automóvil de cierta marca y año, ocho toneladas de harina,
una especie de una clase o género determinado (cfr. art. 1508 CC), como
ubicado en Talagante. Es genérica cuando se señala indeterminadamente
nada de un género determinado, como por ejemplo el fundo Los Robles
\JHQpULFDPHQWH(VHVSHFt¿FDFXDQGRVHLGHQWL¿FDXQDHVSHFLHGHWHUPL-
/DGHWHUPLQDFLyQGHODFRVDSXHGHKDFHUVHGHGRVIRUPDVHVSHFt¿FD
determinarla”.
FRQWDOTXHHODFWRRFRQWUDWR¿MHUHJODVRFRQWHQJDGDWRVTXHVLUYDQSDUD
lo menos en cuanto a su género. Agrega que “la cantidad puede ser incierta
exige que las cosas que sean objeto del acto jurídico estén determinadas a
3º) Que sea determinado o determinable: El art. 1461 del Código Civil
sonalidad como el nombre, el estado civil y la capacidad.
586 CC), los órganos del cuerpo humano, el cadáver y atributos de la per-
lo que sucede, por ejemplo, con las cosas destinadas al culto divino (art.
permanente con la exclusión de ciertos y determinados actos jurídicos. Es
enajenación sino que en principio esa enajenación está prohibida de manera
pudiendo ser objeto de propiedad, no sólo tienen reglas especiales para su
no susceptibles de propiedad de particulares y agrega aquellas cosas que,
Por nuestra parte, preferimos una tesis intermedia que incluye las cosas
como productos farmacéuticos, drogas, armas, combustibles, explosivos, etc.
las cosas cuya enajenación está sometida a requisitos o normas especiales,
de uso público: art. 589 CC) y una concepción amplia que incluye todas
comunes a todos los hombres: art. 585 CC, así como los bienes nacionales
de los particulares (se incluirían así las cosas que la naturaleza ha hecho
HERNÁN CORRAL TALCIANI 572
FRENTE
Véase pp. 110 y ss.
TXHVHxDODPRVDOWUDWDUGHODH¿FDFLDGHODVOH\HV27. Debe advertirse que en
Sobre el concepto de buenas costumbres y orden público nos remitimos a lo
leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden público” (art. 1461.3).
considera que es moralmente imposible el hecho que es “prohibido por las
un sentido amplio, lo consideran improcedente. Por eso, el Código Civil
las leyes de la naturaleza física, pero en cambio las normas de la moral, en
3º) Moralmente posible: En este caso el objeto es posible conforme a
imposible. La imposibilidad debe ser absoluta y permanente.
grados Celsius, el acto jurídico carecerá de objeto por ser éste físicamente
compromete a construir una casa habitable utilizando sólo agua líquida a 20
reglas de la física natural, no son viables. Así, por ejemplo, si alguien se
van a poder ser ejecutados porque las prestaciones debidas, conforme a las
contrario a la naturaleza”. La ley no puede respaldar actos jurídicos que no
el que además consigna que el hecho es físicamente imposible cuando “es
2º) Físicamente posible: Lo exige expresamente el inc. 3º del art. 1461,
terminarlo, caso en el cual el objeto será determinable.
PLVPRDFWRSHURTXHpVWHFRQWHQJDUHJODVR¿MHGDWRVTXHVLUYDQSDUDGH-
Por cierto, también será posible que el hecho no esté determinado en el
GHFLUVHTXHHQHVWRVFDVRVODGHWHUPLQDFLyQVLHPSUHGHEHUiVHUHVSHFt¿FD
ODGLVWLQFLyQHQWUHGHWHUPLQDFLyQJHQpULFDRHVSHFt¿FDRPiVELHQSXHGH
no hacer debe estar señalada precisamente en el acto jurídico: no cabe aquí
1º) Determinado o determinable: La conducta que se trata de hacer o
que sea determinado, físicamente posible y moralmente posible.
Si el objeto es una conducta o un hecho (sea activo u omisivo) se requiere
b) Si el objeto es un hecho
pueda quedar entregado a la decisión de un tercero (art. 1809 CC).
proporcione. Incluso tratándose de la compraventa se admite que el precio
la que versa puede determinarse con las reglas o datos que el mismo acto
será válido el acto aunque el objeto no esté determinado si la cosa sobre
573 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
27
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 573
será válido el acto aunque el objeto no esté determinado si la cosa sobre
la que versa puede determinarse con las reglas o datos que el mismo acto
proporcione. Incluso tratándose de la compraventa se admite que el precio
pueda quedar entregado a la decisión de un tercero (art. 1809 CC).
b) Si el objeto es un hecho
Si el objeto es una conducta o un hecho (sea activo u omisivo) se requiere
que sea determinado, físicamente posible y moralmente posible.
1º) Determinado o determinable: La conducta que se trata de hacer o
no hacer debe estar señalada precisamente en el acto jurídico: no cabe aquí
ODGLVWLQFLyQHQWUHGHWHUPLQDFLyQJHQpULFDRHVSHFt¿FDRPiVELHQSXHGH
GHFLUVHTXHHQHVWRVFDVRVODGHWHUPLQDFLyQVLHPSUHGHEHUiVHUHVSHFt¿FD
Por cierto, también será posible que el hecho no esté determinado en el
PLVPRDFWRSHURTXHpVWHFRQWHQJDUHJODVR¿MHGDWRVTXHVLUYDQSDUDGH-
terminarlo, caso en el cual el objeto será determinable.
2º) Físicamente posible: Lo exige expresamente el inc. 3º del art. 1461,
el que además consigna que el hecho es físicamente imposible cuando “es
contrario a la naturaleza”. La ley no puede respaldar actos jurídicos que no
van a poder ser ejecutados porque las prestaciones debidas, conforme a las
reglas de la física natural, no son viables. Así, por ejemplo, si alguien se
compromete a construir una casa habitable utilizando sólo agua líquida a 20
grados Celsius, el acto jurídico carecerá de objeto por ser éste físicamente
imposible. La imposibilidad debe ser absoluta y permanente.
3º) Moralmente posible: En este caso el objeto es posible conforme a
las leyes de la naturaleza física, pero en cambio las normas de la moral, en
un sentido amplio, lo consideran improcedente. Por eso, el Código Civil
considera que es moralmente imposible el hecho que es “prohibido por las
leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden público” (art. 1461.3).
Sobre el concepto de buenas costumbres y orden público nos remitimos a lo
TXHVHxDODPRVDOWUDWDUGHODH¿FDFLDGHODVOH\HV27. Debe advertirse que en
Véase pp. 110 y ss.
27

574 HERNÁN CORRAL TALCIANI
esta materia el Código parece confundir la falta de objeto por imposibilidad
moral con el objeto ilícito, del que trataremos luego.
Algunos autores agregan como un supuesto distinto la imposibilidad
jurídica, como por ejemplo si se intentara constituir una hipoteca sobre un
bien mueble o si se nombrara heredero a un animal de compañía.
V. LICITUD DEL OBJETO
1. Intento de conceptualización
Si ya el concepto mismo de objeto del acto jurídico es escurridizo y
GLItFLO GH SUHFLVDU HOOR VXFHGH PiV D~Q FRQ OD QHFHVLGDG GH GH¿QLU TXp
considera la ley cuando exige que para que el acto jurídico produzca efec-
tos es necesario: “que recaiga sobre un objeto lícito” (art. 1445.3º CC).
Generalmente se forjan conceptos genéricos y vagos que poco sirven a la
hora de ponerlos en práctica en casos concretos. Se dice así que la licitud
del objeto es la idoneidad de las cosas o intereses para recibir la regulación
que se contiene en el acto jurídico.
$QWHODGL¿FXOWDGSDUDSUHFLVDUFRQFRQWRUQRVGH¿QLGRVORTXHVLJQL¿FD
ODOLFLWXGGHOREMHWRVHSUH¿HUHDVXPLUTXHSRUUHJODJHQHUDOWRGRREMHWR
es lícito, salvo aquellos que la ley ha declarado expresamente como ilícitos.
(VODSRVLFLyQTXHDGRSWDHO&yGLJR&LYLOTXHQRGH¿QHHOREMHWROtFLWR
y se limita a indicar casos concretos y particulares en los que se constata
una ilicitud del objeto (arts. 1462 a 1466 CC).
2. Casos de objeto ilícito especialmente regulados
a) Contratos prohibidos por las leyes
El art. 1466 del Código Civil da la regla general sobre objeto ilícito, al
señalar en su último párrafo que hay ilicitud del objeto “generalmente en
todo contrato prohibido por las leyes”. Aunque la norma mencione sólo a
los contratos la sanción puede ampliarse a todos los actos jurídicos con-
forme a lo previsto en el art. 10 del Código, aun cuando la sanción será
forme a lo previsto en el art. 10 del Código, aun cuando la sanción será
los contratos la sanción puede ampliarse a todos los actos jurídicos con-
todo contrato prohibido por las leyes”. Aunque la norma mencione sólo a
señalar en su último párrafo que hay ilicitud del objeto “generalmente en
El art. 1466 del Código Civil da la regla general sobre objeto ilícito, al
a) Contratos prohibidos por las leyes
2. Casos de objeto ilícito especialmente regulados
una ilicitud del objeto (arts. 1462 a 1466 CC).
y se limita a indicar casos concretos y particulares en los que se constata
(VODSRVLFLyQTXHDGRSWDHO&yGLJR&LYLOTXHQRGH¿QHHOREMHWROtFLWR
es lícito, salvo aquellos que la ley ha declarado expresamente como ilícitos.
ODOLFLWXGGHOREMHWRVHSUH¿HUHDVXPLUTXHSRUUHJODJHQHUDOWRGRREMHWR
$QWHODGL¿FXOWDGSDUDSUHFLVDUFRQFRQWRUQRVGH¿QLGRVORTXHVLJQL¿FD
que se contiene en el acto jurídico.
del objeto es la idoneidad de las cosas o intereses para recibir la regulación
hora de ponerlos en práctica en casos concretos. Se dice así que la licitud
Generalmente se forjan conceptos genéricos y vagos que poco sirven a la
tos es necesario: “que recaiga sobre un objeto lícito” (art. 1445.3º CC).
considera la ley cuando exige que para que el acto jurídico produzca efec-
GLItFLO GH SUHFLVDU HOOR VXFHGH PiV D~Q FRQ OD QHFHVLGDG GH GH¿QLU TXp
Si ya el concepto mismo de objeto del acto jurídico es escurridizo y
1. Intento de conceptualización
V. LICITUD DEL OBJETO
bien mueble o si se nombrara heredero a un animal de compañía.
jurídica, como por ejemplo si se intentara constituir una hipoteca sobre un
Algunos autores agregan como un supuesto distinto la imposibilidad
moral con el objeto ilícito, del que trataremos luego.
esta materia el Código parece confundir la falta de objeto por imposibilidad
HERNÁN CORRAL TALCIANI 574
FRENTE
Véase pp. 114 y ss.
que las partes se someten a una jurisdicción de un tribunal extranjero, sea
veces deben aceptar estipulaciones de contratos internacionales por las
tribunales o cortes supranacionales. Además, las empresas chilenas muchas
rizan la suscripción de contratos internacionales que quedan sometidos a
ejemplo sin mayor aplicación. Por de pronto, hay varias leyes que auto-
La internacionalización que vivimos en nuestra época ha dejado este
(art. 1462 CC).
meterse en Chile a una jurisdicción no reconocida por las leyes chilenas”
El Código Civil pone como ejemplo de esta norma, “la promesa de so-
salir de una determinada localidad del país.
humanos, por ejemplo, si se pacta que una persona se compromete a no
protegidos por la Constitución o los tratados internacionales sobre derechos
decirse respecto de actos jurídicos que lesionan los derechos fundamentales
bable sanción penal, serían nulos por ilicitud del objeto. Lo mismo puede
extorsiones para obtener mayorías parlamentarias, etc., además de la pro-
miento del sistema democrático, por ejemplo, compra de votos, cohecho,
contratos que tiendan a burlar los mecanismos dispuestos para el funciona-
indisponibles del ordenamiento jurídico propios del derecho público. Así
tarse de actos jurídicos que vayan contra normas imperativas o principios
lo que contraviene al derecho público chileno”. Se entiende que debe tra-
El art. 1462 dispone de modo general que “Hay un objeto ilícito en todo
b) Actos que contravienen el Derecho público
al estudiar los efectos de la transgresión de las leyes prohibitivas28.
venga la prohibición, el acto será válido. Nos remitimos a lo que señalamos
expresamente otro efecto que el de la nulidad para el caso de que se contra-
Aplicando también esta norma, deberá agregarse que si la ley establece
señala que los actos prohibidos “son nulos y de ningún valor”.
se aplicará la nulidad de pleno derecho conforme al texto del art. 10 que
lo que dispone el art. 1682; para los actos jurídicos que no son contratos
distinta: para los contratos prohibidos se aplicará la nulidad absoluta por
575 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
28
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 575
distinta: para los contratos prohibidos se aplicará la nulidad absoluta por
lo que dispone el art. 1682; para los actos jurídicos que no son contratos
se aplicará la nulidad de pleno derecho conforme al texto del art. 10 que
señala que los actos prohibidos “son nulos y de ningún valor”.
Aplicando también esta norma, deberá agregarse que si la ley establece
expresamente otro efecto que el de la nulidad para el caso de que se contra-
venga la prohibición, el acto será válido. Nos remitimos a lo que señalamos
al estudiar los efectos de la transgresión de las leyes prohibitivas28.
b) Actos que contravienen el Derecho público
El art. 1462 dispone de modo general que “Hay un objeto ilícito en todo
lo que contraviene al derecho público chileno”. Se entiende que debe tra-
tarse de actos jurídicos que vayan contra normas imperativas o principios
indisponibles del ordenamiento jurídico propios del derecho público. Así
contratos que tiendan a burlar los mecanismos dispuestos para el funciona-
miento del sistema democrático, por ejemplo, compra de votos, cohecho,
extorsiones para obtener mayorías parlamentarias, etc., además de la pro-
bable sanción penal, serían nulos por ilicitud del objeto. Lo mismo puede
decirse respecto de actos jurídicos que lesionan los derechos fundamentales
protegidos por la Constitución o los tratados internacionales sobre derechos
humanos, por ejemplo, si se pacta que una persona se compromete a no
salir de una determinada localidad del país.
El Código Civil pone como ejemplo de esta norma, “la promesa de so-
meterse en Chile a una jurisdicción no reconocida por las leyes chilenas”
(art. 1462 CC).
La internacionalización que vivimos en nuestra época ha dejado este
ejemplo sin mayor aplicación. Por de pronto, hay varias leyes que auto-
rizan la suscripción de contratos internacionales que quedan sometidos a
tribunales o cortes supranacionales. Además, las empresas chilenas muchas
veces deben aceptar estipulaciones de contratos internacionales por las
que las partes se someten a una jurisdicción de un tribunal extranjero, sea
Véase pp. 114 y ss.
28

576 HERNÁN CORRAL TALCIANI
arbitral u ordinario. Por si fuera poco, la ley Nº 19.971, de 2004, reguló
expresamente el arbitraje comercial internacional, si bien estableció la
posibilidad de pedir la nulidad del laudo que se dicte cuando sea contrario
al orden público de Chile (art. 34).
(VWDSOXUDOLGDGGHH[FHSFLRQHVVHVXHOHMXVWL¿FDUKDFLHQGRQRWDUTXHOD
norma exige que la jurisdicción no sea reconocida por las leyes chilenas, de
modo que bastaría este reconocimiento, aunque sea indirecto o implícito,
para que el pacto por el cual las partes se someten a una jurisdicción distinta
de la nacional sea válido y no adolezca de ilicitud del objeto.
Por lo demás, el art. 318 del Código de Derecho Internacional Privado
&yGLJR%XVWDPDQWH HVWDEOHFHTXHVHUiMXH]FRPSHWHQWHSDUDFRQRFHUGH
los pleitos a que dé origen el ejercicio de las acciones civiles y mercantiles
de toda clase, aquel a quien los litigantes se sometan expresa o tácitamente,
siempre que uno de ellos por lo menos sea nacional del Estado contratante
a que el juez pertenezca o tenga en él su domicilio, todo ello siempre que
no se oponga el derecho local o, tratándose de acciones sobre inmuebles,
lo prohíba la ley de situación.
c) Pactos sobre sucesión futura
Cuando se habla de “pactos sobre sucesión futura” se alude a todo tipo
de acuerdos relativos a una sucesión por causa de muerte que todavía no
se ha abierto porque la persona aún no ha fallecido. Por ejemplo, si una
persona acuerda con su cónyuge que ambos se dejarán recíprocamente todos
sus bienes, incluida la parte de libre disposición, o si un hijo compromete
a su padre para que le deje a él exclusivamente la cuarta de mejoras. Del
mismo modo, un posible heredero de alguien que está vivo no puede ceder
ese derecho a un tercero, ni aunque así lo consienta el futuro causante.
Nuestra ley ha limitado la autonomía privada en estos casos por va-
rias razones, pero la principal es la de velar por la libertad del causante
de disponer sobre sus bienes del modo que mejor le parezca. Por ello, el
acto jurídico por el cual puede realizarse esta destinación, el testamento,
es siempre revocable (art. 999 CC), además de ser un acto subjetivamente
simple, es decir, de una sola persona (art. 1003 CC). Cuando se trata de
simple, es decir, de una sola persona (art. 1003 CC). Cuando se trata de
es siempre revocable (art. 999 CC), además de ser un acto subjetivamente
acto jurídico por el cual puede realizarse esta destinación, el testamento,
de disponer sobre sus bienes del modo que mejor le parezca. Por ello, el
rias razones, pero la principal es la de velar por la libertad del causante
Nuestra ley ha limitado la autonomía privada en estos casos por va-
ese derecho a un tercero, ni aunque así lo consienta el futuro causante.
mismo modo, un posible heredero de alguien que está vivo no puede ceder
a su padre para que le deje a él exclusivamente la cuarta de mejoras. Del
sus bienes, incluida la parte de libre disposición, o si un hijo compromete
persona acuerda con su cónyuge que ambos se dejarán recíprocamente todos
se ha abierto porque la persona aún no ha fallecido. Por ejemplo, si una
de acuerdos relativos a una sucesión por causa de muerte que todavía no
Cuando se habla de “pactos sobre sucesión futura” se alude a todo tipo
c) Pactos sobre sucesión futura
lo prohíba la ley de situación.
no se oponga el derecho local o, tratándose de acciones sobre inmuebles,
a que el juez pertenezca o tenga en él su domicilio, todo ello siempre que
siempre que uno de ellos por lo menos sea nacional del Estado contratante
de toda clase, aquel a quien los litigantes se sometan expresa o tácitamente,
los pleitos a que dé origen el ejercicio de las acciones civiles y mercantiles
&yGLJR%XVWDPDQWH HVWDEOHFHTXHVHUiMXH]FRPSHWHQWHSDUDFRQRFHUGH
Por lo demás, el art. 318 del Código de Derecho Internacional Privado
de la nacional sea válido y no adolezca de ilicitud del objeto.
para que el pacto por el cual las partes se someten a una jurisdicción distinta
modo que bastaría este reconocimiento, aunque sea indirecto o implícito,
norma exige que la jurisdicción no sea reconocida por las leyes chilenas, de
(VWDSOXUDOLGDGGHH[FHSFLRQHVVHVXHOHMXVWL¿FDUKDFLHQGRQRWDUTXHOD
al orden público de Chile (art. 34).
posibilidad de pedir la nulidad del laudo que se dicte cuando sea contrario
expresamente el arbitraje comercial internacional, si bien estableció la
arbitral u ordinario. Por si fuera poco, la ley Nº 19.971, de 2004, reguló
HERNÁN CORRAL TALCIANI 576
FRENTE
podría suceder en el porvenir (dolo futuro).
ha ocurrido (dolo pasado) y la condonación de una actuación dolosa que
Pero se distingue entre la condonación de una actuación dolosa que ya
que ha sido víctima.
de perjuicios por el delito civil o el incumplimiento contractual doloso del
de otra persona, la que renuncia así a su derecho a pedir la indemnización
especie de perdón para quien ha sido perjudicado por la conducta dolosa
El Código Civil habla de condonación del dolo para referirse a una
d) Condonación del dolo futuro
precisa que debe otorgarse por escritura pública.
que le tocará a cada uno de ellos. Es un contrato solemne, ya que la norma
de mejoras, ésta acrece a la mitad legitimaria y se incrementa la porción
pacto favorece a los legitimarios, ya que si el testador no asigna la cuarta
tengan la calidad de legitimarios, no disponer de la cuarta de mejoras. Este
cónyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que en ese momento
pacto. Se trata del art. 1204 que permite que el futuro difunto prometa a su
OLEUR,,,GHO&yGLJRVyORFRQWLHQHXQSUHFHSWRTXHVHUH¿HUHDXQHVSHFLDO
Título De las asignaciones forzosas”. En realidad, en dicho título, el V del
legítima o a mejoras están sujetas a las reglas especiales contenidas en el
entre la persona que debe una legítima y el legitimario, relativas a la misma
El art. 1463 parece ser más amplio cuando indica que “las convenciones
Como única excepción, la ley acepta el llamado “pacto de no mejorar”.
“no puede ser objeto lícito”.
en realidad a un caso de ilicitud del objeto; se le interpreta como si dijera
XQDGRQDFLyQRFRQWUDWRSRUVXXELFDFLyQH[LVWHFRQVHQVRHQTXHVHUH¿HUH
CC). Aunque la norma dispone que este derecho “no puede ser objeto” de
aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona” (art. 1463
muerte a una persona viva, no puede ser objeto de una donación o contrato,
De esta manera, se señala que “El derecho de suceder por causa de
circunstancia tan delicada como la muerte.
especulaciones sobre derechos inciertos y que dependen además de una
actos entre personas distintas del eventual causante, se quieren evitar las
577 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 577
actos entre personas distintas del eventual causante, se quieren evitar las
especulaciones sobre derechos inciertos y que dependen además de una
circunstancia tan delicada como la muerte.
De esta manera, se señala que “El derecho de suceder por causa de
muerte a una persona viva, no puede ser objeto de una donación o contrato,
aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona” (art. 1463
CC). Aunque la norma dispone que este derecho “no puede ser objeto” de
XQDGRQDFLyQRFRQWUDWRSRUVXXELFDFLyQH[LVWHFRQVHQVRHQTXHVHUH¿HUH
en realidad a un caso de ilicitud del objeto; se le interpreta como si dijera
“no puede ser objeto lícito”.
Como única excepción, la ley acepta el llamado “pacto de no mejorar”.
El art. 1463 parece ser más amplio cuando indica que “las convenciones
entre la persona que debe una legítima y el legitimario, relativas a la misma
legítima o a mejoras están sujetas a las reglas especiales contenidas en el
Título De las asignaciones forzosas”. En realidad, en dicho título, el V del
OLEUR,,,GHO&yGLJRVyORFRQWLHQHXQSUHFHSWRTXHVHUH¿HUHDXQHVSHFLDO
pacto. Se trata del art. 1204 que permite que el futuro difunto prometa a su
cónyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que en ese momento
tengan la calidad de legitimarios, no disponer de la cuarta de mejoras. Este
pacto favorece a los legitimarios, ya que si el testador no asigna la cuarta
de mejoras, ésta acrece a la mitad legitimaria y se incrementa la porción
que le tocará a cada uno de ellos. Es un contrato solemne, ya que la norma
precisa que debe otorgarse por escritura pública.
d) Condonación del dolo futuro
El Código Civil habla de condonación del dolo para referirse a una
especie de perdón para quien ha sido perjudicado por la conducta dolosa
de otra persona, la que renuncia así a su derecho a pedir la indemnización
de perjuicios por el delito civil o el incumplimiento contractual doloso del
que ha sido víctima.
Pero se distingue entre la condonación de una actuación dolosa que ya
ha ocurrido (dolo pasado) y la condonación de una actuación dolosa que
podría suceder en el porvenir (dolo futuro).

578 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Respecto del dolo pasado, se establece que la condonación es posible,
pero se exige que sea manifestada expresamente. Así se deduce de lo que
se dispone en la primera parte del art. 1465: “El pacto de no pedir más
en razón de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en
ella, si no se ha condonado expresamente”. Este pacto es una especie de
¿QLTXLWR SDUD FRQFOXLUXQD UHODFLyQMXUtGLFDHQ TXH XQD GH ODVSDUWHV KD
debido rendir cuentas sobre su actuación (por ejemplo, un mandato). En tal
acuerdo, las partes dan por concluida su relación y normalmente renuncian
a cualquiera otra pretensión que pudiere corresponderles: pactan, como
dice el Código, que ninguna de ellas podrá “pedir más” que lo que se ha
concordado al aprobar la cuenta. Pero, en principio, ese pacto no tiene efec-
tos respecto de las indemnizaciones que pudieren surgir de una actuación
dolosa de la parte encargada de realizar alguna gestión por cuenta de otra.
Es decir, el pacto de no pedir más no incluye, por sí mismo, la renuncia
a los perjuicios por un posible dolo que se descubre posteriormente. Sólo
podrá tener ese efecto si se hiciera mención expresa a que se condonan
incluso los derechos que puedan surgir de una conducta dolosa de la parte
que rinde cuentas. En ese caso, la condonación del dolo (pasado) es válida.
Pero debe referirse a un dolo determinado y conocido por el afectado. No
valdría la cláusula si se hace una alusión genérica a todos los actos en los
que se haya eventualmente actuado con dolo.
No ocurre lo mismo con la condonación del dolo futuro: “La condonación
GHOGRORIXWXURQRYDOH´ DUW&& $XQTXHODFRQGRQDFLyQVHUH¿HUD
expresamente a las actuaciones dolosas o fraudulentas sobrevinientes, esta
estipulación será nula por objeto ilícito. Por ejemplo, si quien encarga a
otro la administración de sus negocios acuerda expresamente que cuando
¿QDOLFHHOPDQGDWRQROHSHGLUiLQGHPQL]DFLyQGHSHUMXLFLRVQLVLTXLHUD
en los casos en los que actúe dolosamente, ese perdón anticipado no tiene
validez y si efectivamente se incurre en una administración dolosa podrá
pedir indemnización de los perjuicios. Si el demandado invoca la cláusula
en la que se exime el dolo, el demandante alegará su nulidad absoluta por
REMHWRLOtFLWR,QFOXVRHVWDSRGUiVHUGHFODUDGDGHR¿FLRSRUHOMXH]DOVHU
PDQL¿HVWRHOYLFLRHQHODFWRRFRQWUDWR DUW&& 
Por la asimilación que realiza el art. 44 del Código Civil de la culpa grave
al dolo, se llega a la conclusión de que tampoco es válida la condonación
anticipada de dicha culpa.
anticipada de dicha culpa.
al dolo, se llega a la conclusión de que tampoco es válida la condonación
Por la asimilación que realiza el art. 44 del Código Civil de la culpa grave
PDQL¿HVWRHOYLFLRHQHODFWRRFRQWUDWR DUW&& 
REMHWRLOtFLWR,QFOXVRHVWDSRGUiVHUGHFODUDGDGHR¿FLRSRUHOMXH]DOVHU
en la que se exime el dolo, el demandante alegará su nulidad absoluta por
pedir indemnización de los perjuicios. Si el demandado invoca la cláusula
validez y si efectivamente se incurre en una administración dolosa podrá
en los casos en los que actúe dolosamente, ese perdón anticipado no tiene
¿QDOLFHHOPDQGDWRQROHSHGLUiLQGHPQL]DFLyQGHSHUMXLFLRVQLVLTXLHUD
otro la administración de sus negocios acuerda expresamente que cuando
estipulación será nula por objeto ilícito. Por ejemplo, si quien encarga a
expresamente a las actuaciones dolosas o fraudulentas sobrevinientes, esta
GHOGRORIXWXURQRYDOH´ DUW&& $XQTXHODFRQGRQDFLyQVHUH¿HUD
No ocurre lo mismo con la condonación del dolo futuro: “La condonación
que se haya eventualmente actuado con dolo.
valdría la cláusula si se hace una alusión genérica a todos los actos en los
Pero debe referirse a un dolo determinado y conocido por el afectado. No
que rinde cuentas. En ese caso, la condonación del dolo (pasado) es válida.
incluso los derechos que puedan surgir de una conducta dolosa de la parte
podrá tener ese efecto si se hiciera mención expresa a que se condonan
a los perjuicios por un posible dolo que se descubre posteriormente. Sólo
Es decir, el pacto de no pedir más no incluye, por sí mismo, la renuncia
dolosa de la parte encargada de realizar alguna gestión por cuenta de otra.
tos respecto de las indemnizaciones que pudieren surgir de una actuación
concordado al aprobar la cuenta. Pero, en principio, ese pacto no tiene efec-
dice el Código, que ninguna de ellas podrá “pedir más” que lo que se ha
a cualquiera otra pretensión que pudiere corresponderles: pactan, como
acuerdo, las partes dan por concluida su relación y normalmente renuncian
debido rendir cuentas sobre su actuación (por ejemplo, un mandato). En tal
¿QLTXLWR SDUD FRQFOXLUXQD UHODFLyQMXUtGLFDHQ TXH XQD GH ODVSDUWHV KD
ella, si no se ha condonado expresamente”. Este pacto es una especie de
en razón de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en
se dispone en la primera parte del art. 1465: “El pacto de no pedir más
pero se exige que sea manifestada expresamente. Así se deduce de lo que
Respecto del dolo pasado, se establece que la condonación es posible,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 578
FRENTE
riñas y otras conductas delictuales.
provocar un ambiente en el que se facilitan las defraudaciones, extorsiones,
a día y fomentar la ilusión de grandes y fáciles ganancias, así como la de
Se critica también a los juegos de azar de desincentivar el trabajo del día
al juego” con la vida licenciosa y la embriaguez habitual.
vicio moral. El art. 113 del Código Civil equipara la “pasión inmoderada
llega. Antes de que se hablara de adicción al juego, se le consideraba un
o incluso a endeudarse, tras la esperanza de un “golpe de suerte” que nunca
control, llevando a las personas que la padecen a gastar todo lo que tienen
término de “ludopatía” para el trastorno mental que impulsa a jugar sin
azar es especialmente adictivo, y la psiquiatría moderna ha acuñado el
que evita los excesos en las diversiones o entretenimientos. El juego de
propiciaran estragos: la eutrapelia, entendida como la justa moderación
incluso de una virtud especial que debía cultivarse para que los juegos no
para practicarlo sin que se produzcan resultados nocivos. Aristóteles habló
puede despertar fuertes pasiones, es necesaria una especial moderación
res y para el entorno social. Desde antiguo se señala que, como el juego
contraria a la ética, pero sin duda puede generar riesgos para los jugado-
La participación en un juego de azar no es, por sí misma, inmoral o
de la suerte.
es decir, quien gana y quien pierde, depende exclusiva o principalmente
D]DUTXHSXHGHQGH¿QLUVHFRPRDTXHOORVHQORVTXHHOUHVXOWDGRGHOMXHJR
habilidad intelectual o la suerte. Estos últimos son los llamados juegos de
mina para determinar al o los ganadores: puede ser la destreza corporal, la
Los contratos de juego pueden distinguirse según el factor que predo-
acuerdo de voluntades que genera obligaciones.
VLJQL¿FDWLYRHQHOORSXHGHQYHUVHWRGDVODVFDUDFWHUtVWLFDVGHXQFRQWUDWR
de juegos organizados en los que existen premios de un valor económico
jurídicamente, no hay voluntad vinculante. No sucede así cuando se trata
frente a verdaderos contratos porque no existe real intención de obligarse
creacionales y con premios más bien simbólicos. En estos casos no estamos
3RUFLHUWRORVMXHJRVSXHGHQVHUXVDGRVFRQ¿QDOLGDGHVSXUDPHQWHUH-
e) Juegos de azar
579 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 579
e) Juegos de azar
3RUFLHUWRORVMXHJRVSXHGHQVHUXVDGRVFRQ¿QDOLGDGHVSXUDPHQWHUH-
creacionales y con premios más bien simbólicos. En estos casos no estamos
frente a verdaderos contratos porque no existe real intención de obligarse
jurídicamente, no hay voluntad vinculante. No sucede así cuando se trata
de juegos organizados en los que existen premios de un valor económico
VLJQL¿FDWLYRHQHOORSXHGHQYHUVHWRGDVODVFDUDFWHUtVWLFDVGHXQFRQWUDWR
acuerdo de voluntades que genera obligaciones.
Los contratos de juego pueden distinguirse según el factor que predo-
mina para determinar al o los ganadores: puede ser la destreza corporal, la
habilidad intelectual o la suerte. Estos últimos son los llamados juegos de
D]DUTXHSXHGHQGH¿QLUVHFRPRDTXHOORVHQORVTXHHOUHVXOWDGRGHOMXHJR
es decir, quien gana y quien pierde, depende exclusiva o principalmente
de la suerte.
La participación en un juego de azar no es, por sí misma, inmoral o
contraria a la ética, pero sin duda puede generar riesgos para los jugado-
res y para el entorno social. Desde antiguo se señala que, como el juego
puede despertar fuertes pasiones, es necesaria una especial moderación
para practicarlo sin que se produzcan resultados nocivos. Aristóteles habló
incluso de una virtud especial que debía cultivarse para que los juegos no
propiciaran estragos: la eutrapelia, entendida como la justa moderación
que evita los excesos en las diversiones o entretenimientos. El juego de
azar es especialmente adictivo, y la psiquiatría moderna ha acuñado el
término de “ludopatía” para el trastorno mental que impulsa a jugar sin
control, llevando a las personas que la padecen a gastar todo lo que tienen
o incluso a endeudarse, tras la esperanza de un “golpe de suerte” que nunca
llega. Antes de que se hablara de adicción al juego, se le consideraba un
vicio moral. El art. 113 del Código Civil equipara la “pasión inmoderada
al juego” con la vida licenciosa y la embriaguez habitual.
Se critica también a los juegos de azar de desincentivar el trabajo del día
a día y fomentar la ilusión de grandes y fáciles ganancias, así como la de
provocar un ambiente en el que se facilitan las defraudaciones, extorsiones,
riñas y otras conductas delictuales.

580 HERNÁN CORRAL TALCIANI
No es raro que desde los tiempos romanos el legislador haya tratado
de prohibir o al menos restringir los juegos de azar, limitando la libertad
individual en pro del bien de la comunidad.
Esta previsión llegó al art. 1466 del Código Civil que dispone: “hay asi-
mismo un objeto ilícito en las deudas contraídas en juego de azar”. Aunque
ODQRUPDVHUH¿HUDDODV³GHXGDVFRQWUDtGDV´HVREYLRTXHHOREMHWRLOtFLWR
afecta al mismo contrato de juego que genera esas obligaciones. Así lo
FRQ¿UPDHODUWTXHGLVSRQHTXH³VREUHORVMXHJRVGHD]DUVHHVWDUi
a lo dicho en el art. 1466”. Lo que se señala del juego se extiende también
a las apuestas que se hacen sobre la ocurrencia o no de un determinado
acontecimiento, que puede ser quien gana el juego (cfr. art. 2259.2 CC).
El contrato de juego de azar está así civilmente sancionado con nulidad
absoluta por objeto ilícito. Pero la organización y participación en juegos
de azar está también sancionada penalmente (cfr. arts. 275-279, 470.7º,
495.14º y 499.6º CP).
No obstante, el legislador ha consentido en que ciertos juegos de azar
organizados por instituciones especiales puedan ser autorizados. La misma
Constitución señala que son materias de ley “las que regulen el funciona-
miento de loterías, hipódromos y apuestas en general” (art. 63.19º Const.).
Por eso durante un gran espacio de tiempo se han ido dictando diversos
cuerpos legales que permiten juegos de azar: así, la ley Nº 4.283, de 1928,
que creó el Casino de Juegos de Viña del Mar, la ley Nº 4.566, de 1929,
que regula las apuestas en hipódromos, la ley Nº 4.885, de 1931 que esta-
bleció la Lotería de Concepción (hoy regida por la ley Nº 18.568, de 1986)
\ODOH\1žGHTXHFUHyOD3ROOD&KLOHQDGH%HQH¿FHQFLD KR\
convertida en sociedad anónima por la ley Nº 18.851, de 1989). Frente a la
proliferación de leyes especiales autorizando el funcionamiento de casinos
de juegos en diferentes ciudades (Arica, Valdivia, Punta Arenas, Iquique,
Pucón, Puerto Varas, Puerto Natales), se dictó la ley Nº 19.995, de 2005,
que autorizó la existencia de 24 casinos de juego en el país y reguló esta
DFWLYLGDGVXMHWiQGRODDOD¿VFDOL]DFLyQGHXQD6XSHULQWHQGHQFLD
Existe también la ley Nº 10.262, de 1952, que facultó al Presidente de
la República para autorizar rifas y sorteos, sin premios en dinero, a favor
GHFLHUWDVLQVWLWXFLRQHVRFDXVDVEHQp¿FDV
GHFLHUWDVLQVWLWXFLRQHVRFDXVDVEHQp¿FDV
la República para autorizar rifas y sorteos, sin premios en dinero, a favor
Existe también la ley Nº 10.262, de 1952, que facultó al Presidente de
DFWLYLGDGVXMHWiQGRODDOD¿VFDOL]DFLyQGHXQD6XSHULQWHQGHQFLD
que autorizó la existencia de 24 casinos de juego en el país y reguló esta
Pucón, Puerto Varas, Puerto Natales), se dictó la ley Nº 19.995, de 2005,
de juegos en diferentes ciudades (Arica, Valdivia, Punta Arenas, Iquique,
proliferación de leyes especiales autorizando el funcionamiento de casinos
convertida en sociedad anónima por la ley Nº 18.851, de 1989). Frente a la
\ODOH\1žGHTXHFUHyOD3ROOD&KLOHQDGH%HQH¿FHQFLD KR\
bleció la Lotería de Concepción (hoy regida por la ley Nº 18.568, de 1986)
que regula las apuestas en hipódromos, la ley Nº 4.885, de 1931 que esta-
que creó el Casino de Juegos de Viña del Mar, la ley Nº 4.566, de 1929,
cuerpos legales que permiten juegos de azar: así, la ley Nº 4.283, de 1928,
Por eso durante un gran espacio de tiempo se han ido dictando diversos
miento de loterías, hipódromos y apuestas en general” (art. 63.19º Const.).
Constitución señala que son materias de ley “las que regulen el funciona-
organizados por instituciones especiales puedan ser autorizados. La misma
No obstante, el legislador ha consentido en que ciertos juegos de azar
495.14º y 499.6º CP).
de azar está también sancionada penalmente (cfr. arts. 275-279, 470.7º,
absoluta por objeto ilícito. Pero la organización y participación en juegos
El contrato de juego de azar está así civilmente sancionado con nulidad
acontecimiento, que puede ser quien gana el juego (cfr. art. 2259.2 CC).
a las apuestas que se hacen sobre la ocurrencia o no de un determinado
a lo dicho en el art. 1466”. Lo que se señala del juego se extiende también
FRQ¿UPDHODUWTXHGLVSRQHTXH³VREUHORVMXHJRVGHD]DUVHHVWDUi
afecta al mismo contrato de juego que genera esas obligaciones. Así lo
ODQRUPDVHUH¿HUDDODV³GHXGDVFRQWUDtGDV´HVREYLRTXHHOREMHWRLOtFLWR
mismo un objeto ilícito en las deudas contraídas en juego de azar”. Aunque
Esta previsión llegó al art. 1466 del Código Civil que dispone: “hay asi-
individual en pro del bien de la comunidad.
de prohibir o al menos restringir los juegos de azar, limitando la libertad
No es raro que desde los tiempos romanos el legislador haya tratado
HERNÁN CORRAL TALCIANI 580
FRENTE
en que entró a regir el Código y la actualidad. Ya no existe la censura
Sin embargo, las formas de prohibición han variado desde los tiempos
que son consideradas ilícitas por abusar del derecho a la libre expresión.
venta que pasan a ser nulos por tener por objeto ciertas publicaciones y cosas
Hemos de ver que en los tres supuestos se trata de contratos de compra-
de la libertad de prensa.
nas, pinturas y estatuas obscenas y de impresos condenados como abusivos
de libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente, de lámi-
(ODUWFRQWHPSODFRPRFDVRVHVSHFt¿FRVGHREMHWRLOtFLWRODYHQWD
f) Venta de publicaciones prohibidas, obscenas o abusivas
efectos civiles.
punibilidad de la conducta como la ilicitud del objeto del contrato para
y hoy hay consenso de que las autorizaciones legales excluyen tanto la
objeto ilícito y podía ser declarado nulo. Esta opinión no ha prevalecido,
que, incluso en esos juegos legalmente autorizados, el contrato adolecía de
sanción penal al juego de azar autorizado, pero no la sanción civil, con lo
completa de la conducta. Algún autor sostuvo que la ley sólo levantaba la
dudó sobre si se trataba sólo de una despenalización o de una legitimación
Cuando comenzaron las autorizaciones para ciertos juegos de azar, se
de ellos. Nos parece que la razón la tiene esta segunda posición.
juegos de azar, sólo pueden instalarse en los casinos autorizados y no fuera
empresarios que sustentan casinos de juego señalan que, siendo claramente
no son juegos de azar, sino de destreza, las autoridades municipales y los
tras los fabricantes y dueños de establecimientos comerciales alegan que
Sobre las máquinas tragamonedas existe una discusión, porque mien-
FRQ¿QDOLGDGHVEHQp¿FDVRVROLGDULDV
autoriza y regula la realización de bingos, loterías u otros sorteos similares
autorizados, se dictó rápidamente la ley Nº 20.851, de 2015, por la que se
Contraloría General de la República la legalidad de estos juegos de azar no
incluso con la colaboración de iglesias o municipalidades. Al objetar la
otros juegos de azar para diversas causas de utilidad común, contando
Sin embargo, la costumbre llevó a que se organizaran bingos, rifas y
581 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 581
Sin embargo, la costumbre llevó a que se organizaran bingos, rifas y
otros juegos de azar para diversas causas de utilidad común, contando
incluso con la colaboración de iglesias o municipalidades. Al objetar la
Contraloría General de la República la legalidad de estos juegos de azar no
autorizados, se dictó rápidamente la ley Nº 20.851, de 2015, por la que se
autoriza y regula la realización de bingos, loterías u otros sorteos similares
FRQ¿QDOLGDGHVEHQp¿FDVRVROLGDULDV
Sobre las máquinas tragamonedas existe una discusión, porque mien-
tras los fabricantes y dueños de establecimientos comerciales alegan que
no son juegos de azar, sino de destreza, las autoridades municipales y los
empresarios que sustentan casinos de juego señalan que, siendo claramente
juegos de azar, sólo pueden instalarse en los casinos autorizados y no fuera
de ellos. Nos parece que la razón la tiene esta segunda posición.
Cuando comenzaron las autorizaciones para ciertos juegos de azar, se
dudó sobre si se trataba sólo de una despenalización o de una legitimación
completa de la conducta. Algún autor sostuvo que la ley sólo levantaba la
sanción penal al juego de azar autorizado, pero no la sanción civil, con lo
que, incluso en esos juegos legalmente autorizados, el contrato adolecía de
objeto ilícito y podía ser declarado nulo. Esta opinión no ha prevalecido,
y hoy hay consenso de que las autorizaciones legales excluyen tanto la
punibilidad de la conducta como la ilicitud del objeto del contrato para
efectos civiles.
f) Venta de publicaciones prohibidas, obscenas o abusivas
(ODUWFRQWHPSODFRPRFDVRVHVSHFt¿FRVGHREMHWRLOtFLWRODYHQWD
de libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente, de lámi-
nas, pinturas y estatuas obscenas y de impresos condenados como abusivos
de la libertad de prensa.
Hemos de ver que en los tres supuestos se trata de contratos de compra-
venta que pasan a ser nulos por tener por objeto ciertas publicaciones y cosas
que son consideradas ilícitas por abusar del derecho a la libre expresión.
Sin embargo, las formas de prohibición han variado desde los tiempos
en que entró a regir el Código y la actualidad. Ya no existe la censura

582 HERNÁN CORRAL TALCIANI
previa y administrativa de libros y la libertad de prensa se ha ampliado
fuertemente. Sin embargo, la norma puede seguir siendo aplicable, aunque
más restringidamente.
Respecto de los libros prohibidos e impresos abusivos, cabe aplicar la
ley Nº 19.733, de 2001, sobre libertades de opinión e información y ejer-
cicio del periodismo. Esta ley establece penas cuando se cometen delitos
como los de injuria y calumnia, promoción del odio u hostilidad en razón
de raza, sexo, religión o nacionalidad o divulgación de la identidad de
menores de edad involucrados en un proceso penal, a través de un medio
de comunicación social. En estos casos, el juez que condene deberá aplicar
el comiso respecto de los libros, diarios, revistas, películas, videos, etc.
en cuanto instrumentos con que se ejecutó el delito (art. 31 CP), y podrá
decirse que se trata de libros cuya circulación es prohibida por autoridad
competente y de impresos condenados como abusivos de la libertad de
prensa, de modo que su venta adolecerá de objeto ilícito. Al respecto de-
ben considerarse prohibidos los diarios, revistas, folletos e impresos cuya
circulación sea suspendida en conformidad a la Ley de Seguridad Interior
del Estado (ley Nº 12.927, texto refundido por D.S. Nº 890, de 1975, art.
34.n). Igualmente, debe señalarse que en algunas ocasiones las Cortes han
prohibido la difusión y distribución de libros en virtud de un recurso de
protección por amenaza de vulneración del derecho constitucional al honor
(art. 19.4º Const.). También en estos casos la venta de dichos impresos
adolecerá de objeto ilícito, por tratarse de libros de circulación prohibida
por la autoridad competente.
En cuanto a las “láminas, pinturas y estatuas obscenas”, deberá aplicarse
lo dispuesto en el art. 374 del Código Penal que sanciona al que vendiere,
GLVWULEX\HUHRH[KLELHUHFDQFLRQHVIROOHWRVXRWURVHVFULWRV¿JXUDVRHV-
tampas contrarios a las buenas costumbres. Se dispone expresamente que
la sentencia condenatoria ordenará la destrucción de los impresos o graba-
ciones sonoras o audiovisuales de cualquier tipo que sean objeto de comiso.
Como de especial gravedad se castiga la comercialización, importación,
H[SRUWDFLyQGLVWULEXFLyQGLIXVLyQ\H[KLELFLyQGHPDWHULDOSRUQRJUi¿FR
cualquiera sea su soporte, en cuya elaboración hayan sido utilizados me-
nores de edad (art. 374 bis y 374 ter CP). Por tanto, para efectos civiles,
ODYHQWDGHHVWHWLSRGHPDWHULDOSRUQRJUi¿FRVHUiQXODSRUREMHWRLOtFLWR
ODYHQWDGHHVWHWLSRGHPDWHULDOSRUQRJUi¿FRVHUiQXODSRUREMHWRLOtFLWR
nores de edad (art. 374 bis y 374 ter CP). Por tanto, para efectos civiles,
cualquiera sea su soporte, en cuya elaboración hayan sido utilizados me-
H[SRUWDFLyQGLVWULEXFLyQGLIXVLyQ\H[KLELFLyQGHPDWHULDOSRUQRJUi¿FR
Como de especial gravedad se castiga la comercialización, importación,
ciones sonoras o audiovisuales de cualquier tipo que sean objeto de comiso.
la sentencia condenatoria ordenará la destrucción de los impresos o graba-
tampas contrarios a las buenas costumbres. Se dispone expresamente que
GLVWULEX\HUHRH[KLELHUHFDQFLRQHVIROOHWRVXRWURVHVFULWRV¿JXUDVRHV-
lo dispuesto en el art. 374 del Código Penal que sanciona al que vendiere,
En cuanto a las “láminas, pinturas y estatuas obscenas”, deberá aplicarse
por la autoridad competente.
adolecerá de objeto ilícito, por tratarse de libros de circulación prohibida
(art. 19.4º Const.). También en estos casos la venta de dichos impresos
protección por amenaza de vulneración del derecho constitucional al honor
prohibido la difusión y distribución de libros en virtud de un recurso de
34.n). Igualmente, debe señalarse que en algunas ocasiones las Cortes han
del Estado (ley Nº 12.927, texto refundido por D.S. Nº 890, de 1975, art.
circulación sea suspendida en conformidad a la Ley de Seguridad Interior
ben considerarse prohibidos los diarios, revistas, folletos e impresos cuya
prensa, de modo que su venta adolecerá de objeto ilícito. Al respecto de-
competente y de impresos condenados como abusivos de la libertad de
decirse que se trata de libros cuya circulación es prohibida por autoridad
en cuanto instrumentos con que se ejecutó el delito (art. 31 CP), y podrá
el comiso respecto de los libros, diarios, revistas, películas, videos, etc.
de comunicación social. En estos casos, el juez que condene deberá aplicar
menores de edad involucrados en un proceso penal, a través de un medio
de raza, sexo, religión o nacionalidad o divulgación de la identidad de
como los de injuria y calumnia, promoción del odio u hostilidad en razón
cicio del periodismo. Esta ley establece penas cuando se cometen delitos
ley Nº 19.733, de 2001, sobre libertades de opinión e información y ejer-
Respecto de los libros prohibidos e impresos abusivos, cabe aplicar la
más restringidamente.
fuertemente. Sin embargo, la norma puede seguir siendo aplicable, aunque
previa y administrativa de libros y la libertad de prensa se ha ampliado
HERNÁN CORRAL TALCIANI 582
FRENTE
de objeto ilícito, para posteriormente centrarnos en los actos que deben
Veremos, en primer lugar, cuáles son las cosas cuya enajenación adolece
jurisprudencia.
tiva, aunque ello no siempre ha sido tenido en cuenta por la doctrina y la
Por ello, la norma en principio debe ser interpretada de manera restric-
principio de libre circulación de los bienes.
cepciones al principio informador del Derecho Civil conocido como el
contenida en el art. 582 del Código y, por ello, constituyen también ex-
TXHVHFRQVLGHUDHVHQFLDOHQHOGRPLQLRFRPRVHGHGXFHGHODGH¿QLFLyQ
Se trata de una norma que impone limitaciones a la facultad de disponer
de ciertas cosas, por su importancia tanto teórica como práctica.
FXDWURFDVRVHQORVFXDOHVVHFDOL¿FDFRPRGHREMHWRLOtFLWRODHQDMHQDFLyQ
Estudiamos de manera especial la previsión del art. 1464 que contiene
a) Importancia de esta regulación
3. La enajenación con objeto ilícito
obscenos o abusivos.
WUDWRVWDPELpQWHQGUiQREMHWRLOtFLWRVLYHUVDQVREUHREMHWRVFDOL¿FDEOHVGH
la donación, el aporte en sociedad, el arrendamiento de obra y otros con-
los actos jurídicos, pero olvidando sustituir la palabra “venta”. Por ello,
raciones de voluntad, con el obvio objetivo de hacerla aplicable a todos
revisora acordó trasladarla a los requisitos generales de los actos o decla-
del contrato de compraventa (Proyecto de 1853), pero luego la Comisión
originalmente se había previsto que la norma se incluyera en la regulación
OD³YHQWD´QRHVPiVTXHXQODSVXVGHOFRGL¿FDGRUTXHVHH[SOLFDSRUTXH
historia del establecimiento del precepto, se constatará que la mención de
TXHODVOH\HVGHFODUDQLQH¿FDFHV DUWž&& 3HURVLVHREVHUYDOD
de compraventa que exige que el contrato prometido no sea de aquellos
por las reglas de la compraventa (art. 1900 CC) y al contrato de promesa
a un solo contrato: la compraventa, y cuando más a la permuta que se rige
El tenor literal de la regla del art. 1466 llevaría a restringir su aplicación
Nº 19.846, de 2003 (en especial arts. 21 y 22).
Sobre las películas de cine y los videojuegos, puede verse la ley
583 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 583
Sobre las películas de cine y los videojuegos, puede verse la ley
Nº 19.846, de 2003 (en especial arts. 21 y 22).
El tenor literal de la regla del art. 1466 llevaría a restringir su aplicación
a un solo contrato: la compraventa, y cuando más a la permuta que se rige
por las reglas de la compraventa (art. 1900 CC) y al contrato de promesa
de compraventa que exige que el contrato prometido no sea de aquellos
TXHODVOH\HVGHFODUDQLQH¿FDFHV DUWž&& 3HURVLVHREVHUYDOD
historia del establecimiento del precepto, se constatará que la mención de
OD³YHQWD´QRHVPiVTXHXQODSVXVGHOFRGL¿FDGRUTXHVHH[SOLFDSRUTXH
originalmente se había previsto que la norma se incluyera en la regulación
del contrato de compraventa (Proyecto de 1853), pero luego la Comisión
revisora acordó trasladarla a los requisitos generales de los actos o decla-
raciones de voluntad, con el obvio objetivo de hacerla aplicable a todos
los actos jurídicos, pero olvidando sustituir la palabra “venta”. Por ello,
la donación, el aporte en sociedad, el arrendamiento de obra y otros con-
WUDWRVWDPELpQWHQGUiQREMHWRLOtFLWRVLYHUVDQVREUHREMHWRVFDOL¿FDEOHVGH
obscenos o abusivos.
3. La enajenación con objeto ilícito
a) Importancia de esta regulación
Estudiamos de manera especial la previsión del art. 1464 que contiene
FXDWURFDVRVHQORVFXDOHVVHFDOL¿FDFRPRGHREMHWRLOtFLWRODHQDMHQDFLyQ
de ciertas cosas, por su importancia tanto teórica como práctica.
Se trata de una norma que impone limitaciones a la facultad de disponer
TXHVHFRQVLGHUDHVHQFLDOHQHOGRPLQLRFRPRVHGHGXFHGHODGH¿QLFLyQ
contenida en el art. 582 del Código y, por ello, constituyen también ex-
cepciones al principio informador del Derecho Civil conocido como el
principio de libre circulación de los bienes.
Por ello, la norma en principio debe ser interpretada de manera restric-
tiva, aunque ello no siempre ha sido tenido en cuenta por la doctrina y la
jurisprudencia.
Veremos, en primer lugar, cuáles son las cosas cuya enajenación adolece
de objeto ilícito, para posteriormente centrarnos en los actos que deben

584 HERNÁN CORRAL TALCIANI
considerarse enajenaciones y las posibles repercusiones que pueda tener
el art. 1464 sobre la compraventa y la promesa de compraventa.
b) Cosas cuya enajenación tiene objeto ilícito
i) Cosas que no están en el comercio
Según en Nº 1 del art. 1464, “Hay un objeto ilícito en la enajenación: 1º
De las cosas que no están en el comercio”. La norma resulta contradictoria
con la del art. 1461 que exige como requisito del objeto su comerciabilidad.
Al tratar de este requisito hemos visto lo que debe entenderse por cosa
incomerciable o que no está en el comercio.
La cuestión que se plantea es qué sucede con la enajenación de cosas
incomerciables: ¿se aplica el Nº 1 del art. 1464 y se considera que dicho
acto tiene objeto, pero su objeto es ilícito? ¿o se aplica la norma del art.
1461 y se concluye que el acto carece, en rigor, de objeto y no es necesario
FDOL¿FDUVXOLFLWXGRLOLFLWXG"
Teniendo en cuenta el principio hermenéutico de la especialidad, ex-
plicitado en el art. 13 del Código, la mayor parte de los autores resuelve
HVWHFRQÀLFWRQRUPDWLYRGDQGRSUHIHUHQFLDDODUW1žFRPRQRUPD
especial respecto del art. 1461 que operaría como regla general. Por ello,
de manera general la incomerciabilidad de la cosa determina la inexistencia
de objeto, pero de manera especial cuando se trate de actos jurídicos que
SXHGDQVHUFDOL¿FDGRVGHHQDMHQDFLyQODLQFRPHUFLDELOLGDGGHWHUPLQDUiOD
presencia de un objeto pero ilícito.
La cuestión tiene relevancia práctica ya que, según un sector de la
doctrina, que compartimos, la sanción por la falta de objeto es la nulidad
de pleno derecho, mientras que no hay duda que la sanción por el objeto
ilícito es la nulidad absoluta (art. 1682 CC).
ii) Derechos o privilegios intransferibles
Conforme a lo previsto en el Nº 2 del art. 1464, la enajenación tiene
objeto ilícito cuando se trata de “los derechos o privilegios que no pueden
transferirse a otra persona”.
transferirse a otra persona”.
objeto ilícito cuando se trata de “los derechos o privilegios que no pueden
Conforme a lo previsto en el Nº 2 del art. 1464, la enajenación tiene
ii) Derechos o privilegios intransferibles
ilícito es la nulidad absoluta (art. 1682 CC).
de pleno derecho, mientras que no hay duda que la sanción por el objeto
doctrina, que compartimos, la sanción por la falta de objeto es la nulidad
La cuestión tiene relevancia práctica ya que, según un sector de la
presencia de un objeto pero ilícito.
SXHGDQVHUFDOL¿FDGRVGHHQDMHQDFLyQODLQFRPHUFLDELOLGDGGHWHUPLQDUiOD
de objeto, pero de manera especial cuando se trate de actos jurídicos que
de manera general la incomerciabilidad de la cosa determina la inexistencia
especial respecto del art. 1461 que operaría como regla general. Por ello,
HVWHFRQÀLFWRQRUPDWLYRGDQGRSUHIHUHQFLDDODUW1žFRPRQRUPD
plicitado en el art. 13 del Código, la mayor parte de los autores resuelve
Teniendo en cuenta el principio hermenéutico de la especialidad, ex-
FDOL¿FDUVXOLFLWXGRLOLFLWXG"
1461 y se concluye que el acto carece, en rigor, de objeto y no es necesario
acto tiene objeto, pero su objeto es ilícito? ¿o se aplica la norma del art.
incomerciables: ¿se aplica el Nº 1 del art. 1464 y se considera que dicho
La cuestión que se plantea es qué sucede con la enajenación de cosas
incomerciable o que no está en el comercio.
Al tratar de este requisito hemos visto lo que debe entenderse por cosa
con la del art. 1461 que exige como requisito del objeto su comerciabilidad.
De las cosas que no están en el comercio”. La norma resulta contradictoria
Según en Nº 1 del art. 1464, “Hay un objeto ilícito en la enajenación: 1º
i) Cosas que no están en el comercio
b) Cosas cuya enajenación tiene objeto ilícito
el art. 1464 sobre la compraventa y la promesa de compraventa.
considerarse enajenaciones y las posibles repercusiones que pueda tener
HERNÁN CORRAL TALCIANI 584
FRENTE
dispone, en su Nº 3, que la enajenación adolece de objeto ilícito si recae
disponer de estos bienes aunque siga siendo su propietario. El art. 1464
Se entiende, en consecuencia, que se limite la facultad del deudor de
de su venta forzada se hace pago al acreedor.
deudor no paga, los bienes embargados son ejecutados y con el producto
SXHGHUHFDHUVREUHGLQHURELHQHVPXHEOHVHLQPXHEOHV(QGH¿QLWLYDVLHO
rio designado (que puede ser el mismo deudor) (art. 450 CPC). El embargo
(normalmente un receptor) mediante la entrega real o simbólica al deposita-
El embargo es practicado, previa resolución judicial, por un ministro de fe
VX¿FLHQWHSDUDFXEULUODGHXGDFRQVXVLQWHUHVHV\FRVWDV DUWž&3& 
cedimiento ejecutivo por la cual se incautan bienes del deudor en cantidad
3XHGHGH¿QLUVHHOHPEDUJRFRPRODPHGLGDMXGLFLDOSURSLDGHXQSUR-
iii) Cosas embargadas
familiar (art. 1337.10º CC).
cho del cónyuge sobreviviente a la adjudicación preferente de la vivienda
HOGHUHFKRDLQYRFDUHOEHQH¿FLRGHFRPSHWHQFLD DUW&& RHOGHUH-
por ejemplo, el derecho a que la prescripción se suspenda (art. 2509 CC),
GHUHFKRFRP~QVHFRQ¿HUHQDFLHUWDVSHUVRQDVSRUVXFDOLGDGGHWDO$Vt
FRQpO0iVELHQVHUH¿HUHDFLHUWRVGHUHFKRVTXHSRUVHUH[RUELWDQWHVGHO
&& \DTXHHVWRVSULYLOHJLRVVRQLQKHUHQWHVDOFUpGLWR\VHWUDQV¿HUHQMXQWR
los privilegios como causa de preferencia de ciertos créditos (cfr. art. 2470
OHJLRV´TXHQRVHDQWUDQVIHULEOHV3DUHFHFODURTXHODQRUPDQRVHUH¿HUHD
La regla señala que también tiene objeto ilícito la enajenación de “privi-
(art. 334 CC).
CC), el derecho de habitación (art. 819 CC) y el derecho a pedir alimentos
o intransferibles. Así, no puede transferirse el derecho real de uso (art. 819
Sin embargo, por excepción existen ciertos derechos que son inalienables
ser transferidos por acto entre vivos y transmitidos por causa de muerte.
pueden ser reales o personales (art. 576 CC) y, por regla general, pueden
a “derechos” y a “privilegios”. Los derechos son cosas incorporales que
TXHGDQFRPSUHQGLGDVHQHO1žGHODUW$KRUDHO&yGLJRVHUH¿HUH
puedan ser transferidas, porque ellas están fuera del comercio y, por tanto,
+D\TXHDGYHUWLUTXHODQRUPDQRVHUH¿HUHDFRVDVFRUSRUDOHVTXHQR
585 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 585
+D\TXHDGYHUWLUTXHODQRUPDQRVHUH¿HUHDFRVDVFRUSRUDOHVTXHQR
puedan ser transferidas, porque ellas están fuera del comercio y, por tanto,
TXHGDQFRPSUHQGLGDVHQHO1žGHODUW$KRUDHO&yGLJRVHUH¿HUH
a “derechos” y a “privilegios”. Los derechos son cosas incorporales que
pueden ser reales o personales (art. 576 CC) y, por regla general, pueden
ser transferidos por acto entre vivos y transmitidos por causa de muerte.
Sin embargo, por excepción existen ciertos derechos que son inalienables
o intransferibles. Así, no puede transferirse el derecho real de uso (art. 819
CC), el derecho de habitación (art. 819 CC) y el derecho a pedir alimentos
(art. 334 CC).
La regla señala que también tiene objeto ilícito la enajenación de “privi-
OHJLRV´TXHQRVHDQWUDQVIHULEOHV3DUHFHFODURTXHODQRUPDQRVHUH¿HUHD
los privilegios como causa de preferencia de ciertos créditos (cfr. art. 2470
&& \DTXHHVWRVSULYLOHJLRVVRQLQKHUHQWHVDOFUpGLWR\VHWUDQV¿HUHQMXQWR
FRQpO0iVELHQVHUH¿HUHDFLHUWRVGHUHFKRVTXHSRUVHUH[RUELWDQWHVGHO
GHUHFKRFRP~QVHFRQ¿HUHQDFLHUWDVSHUVRQDVSRUVXFDOLGDGGHWDO$Vt
por ejemplo, el derecho a que la prescripción se suspenda (art. 2509 CC),
HOGHUHFKRDLQYRFDUHOEHQH¿FLRGHFRPSHWHQFLD DUW&& RHOGHUH-
cho del cónyuge sobreviviente a la adjudicación preferente de la vivienda
familiar (art. 1337.10º CC).
iii) Cosas embargadas
3XHGHGH¿QLUVHHOHPEDUJRFRPRODPHGLGDMXGLFLDOSURSLDGHXQSUR-
cedimiento ejecutivo por la cual se incautan bienes del deudor en cantidad
VX¿FLHQWHSDUDFXEULUODGHXGDFRQVXVLQWHUHVHV\FRVWDV DUWž&3& 
El embargo es practicado, previa resolución judicial, por un ministro de fe
(normalmente un receptor) mediante la entrega real o simbólica al deposita-
rio designado (que puede ser el mismo deudor) (art. 450 CPC). El embargo
SXHGHUHFDHUVREUHGLQHURELHQHVPXHEOHVHLQPXHEOHV(QGH¿QLWLYDVLHO
deudor no paga, los bienes embargados son ejecutados y con el producto
de su venta forzada se hace pago al acreedor.
Se entiende, en consecuencia, que se limite la facultad del deudor de
disponer de estos bienes aunque siga siendo su propietario. El art. 1464
dispone, en su Nº 3, que la enajenación adolece de objeto ilícito si recae

586 HERNÁN CORRAL TALCIANI
sobre “cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo au-
torice o el acreedor consienta en ello”.
Para que se aplique la norma es necesario que la cosa haya sido judi-
cialmente embargada, lo cual se producirá desde que se haga la entrega
real o simbólica al depositario, según lo dispone el art. 450 del Código de
Procedimiento Civil.
Si la enajenación es posterior se tratará de una enajenación de cosa
embargada y por tanto, en principio, será nula por objeto ilícito. Pero la
ley no ha podido dejar de considerar el interés del tercero que podría verse
afectado por la nulidad. Recordemos que en este caso, en el acto de ena-
jenación serán partes el deudor y el tercero que adquiere la cosa, mientras
que quien demandará la nulidad será el acreedor para evitar que la cosa
salga del patrimonio del deudor y se vean mermadas sus posibilidades de
obtener el pago del crédito adeudado.
¿Podrá afectar esta nulidad al tercero que contrata con el deudor? El
Código de Procedimiento Civil ha señalado que si se trata de una cosa
inmueble el embargo no producirá efectos respecto de terceros sino desde
la fecha en que se inscriba en el registro conservatorio (Registro de Inter-
dicciones y Prohibiciones de Enajenar) del lugar en donde esté situado el
inmueble (art. 453 CPC). De esta previsión se deduce que tratándose de
bienes muebles el embargo sólo será oponible a un tercero desde que haya
tomado conocimiento de esa gestión judicial, es decir, desde que está de
mala fe. Así se concluye, además, de lo que dispone el art. 297 del Código
de Procedimiento Civil respecto de las medidas precautorias.
En estos casos, en los que el tercero ha procedido de buena fe, la cosa
enajenada no se entenderá embargada por lo que no habrá objeto ilícito en
la enajenación y no podrá el acreedor obtener la nulidad. Por cierto, podrá
hacer valer la responsabilidad penal y civil que corresponderá al deudor
que, a sabiendas del embargo, ha enajenado la cosa.
Las excepciones al objeto ilícito que deriva del embargo son dos: 1º que
el juez autorice la enajenación; 2º que el acreedor consienta en la enajena-
ción. Respecto del primer caso, puede decirse que el juez puede autorizar
la enajenación, aunque el acreedor se oponga, siempre que éste sea oído.
En cambio, el acreedor puede consentir en la enajenación sin consultar ni
En cambio, el acreedor puede consentir en la enajenación sin consultar ni
la enajenación, aunque el acreedor se oponga, siempre que éste sea oído.
ción. Respecto del primer caso, puede decirse que el juez puede autorizar
el juez autorice la enajenación; 2º que el acreedor consienta en la enajena-
Las excepciones al objeto ilícito que deriva del embargo son dos: 1º que
que, a sabiendas del embargo, ha enajenado la cosa.
hacer valer la responsabilidad penal y civil que corresponderá al deudor
la enajenación y no podrá el acreedor obtener la nulidad. Por cierto, podrá
enajenada no se entenderá embargada por lo que no habrá objeto ilícito en
En estos casos, en los que el tercero ha procedido de buena fe, la cosa
de Procedimiento Civil respecto de las medidas precautorias.
mala fe. Así se concluye, además, de lo que dispone el art. 297 del Código
tomado conocimiento de esa gestión judicial, es decir, desde que está de
bienes muebles el embargo sólo será oponible a un tercero desde que haya
inmueble (art. 453 CPC). De esta previsión se deduce que tratándose de
dicciones y Prohibiciones de Enajenar) del lugar en donde esté situado el
la fecha en que se inscriba en el registro conservatorio (Registro de Inter-
inmueble el embargo no producirá efectos respecto de terceros sino desde
Código de Procedimiento Civil ha señalado que si se trata de una cosa
¿Podrá afectar esta nulidad al tercero que contrata con el deudor? El
obtener el pago del crédito adeudado.
salga del patrimonio del deudor y se vean mermadas sus posibilidades de
que quien demandará la nulidad será el acreedor para evitar que la cosa
jenación serán partes el deudor y el tercero que adquiere la cosa, mientras
afectado por la nulidad. Recordemos que en este caso, en el acto de ena-
ley no ha podido dejar de considerar el interés del tercero que podría verse
embargada y por tanto, en principio, será nula por objeto ilícito. Pero la
Si la enajenación es posterior se tratará de una enajenación de cosa
Procedimiento Civil.
real o simbólica al depositario, según lo dispone el art. 450 del Código de
cialmente embargada, lo cual se producirá desde que se haga la entrega
Para que se aplique la norma es necesario que la cosa haya sido judi-
torice o el acreedor consienta en ello”.
sobre “cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo au-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 586
FRENTE
porque en tal caso el objeto de la disposición no es la cosa en concreto
discutido, pero no lo hay en la enajenación (cesión) del derecho litigioso,
tiene objeto ilícito cuando se enajena la misma cosa cuyo dominio es
contratos sobre ella (art. 296.2 CPC). Debe advertirse que la enajenación
haya decretado una medida precautoria de prohibición de celebrar actos y
Código de Procedimiento Civil ha añadido un nuevo requisito: que el juez
un juicio en que se discuta sobre la propiedad de la cosa. Sin embargo, el
Para que se aplique el objeto ilícito según el Código Civil basta que haya
muebles o inmuebles, corporales o incorporales.
GHWHUPLQDGDVHVSHFt¿FDPHQWH\QRJHQpULFDV3XHGHWUDWDUVHGHHVSHFLHV
del juez que conoce en el litigio”. Se trata de “especies”, es decir, de cosas
en la enajenación “De las especies cuya propiedad se litiga, sin permiso
Según la letra del Nº 4 del art. 1464 del Código Civil, hay objeto ilícito
iv) Especies litigiosas
propiciarse una reforma legal que la establezca de modo expreso.
los bienes, se impone una interpretación de carácter restrictiva. Debiera
una norma de excepción y limitativa del principio de libre circulación de
esta extensión del concepto de embargo es dudosa, porque estando ante
prohíbe celebrar actos y contratos sobre una cosa. En nuestra opinión,
del art. 290 del Código de Procedimiento Civil: la medida por la cual se
de una medida precautoria que impide su enajenación, como la del Nº 4
propiamente embargadas en un juicio ejecutivo, sino que han sido objeto
extendidas por la doctrina y jurisprudencia a las cosas que no han sido
'LJDPRV¿QDOPHQWHTXHWRGDVODVFRQVLGHUDFLRQHVDQWHULRUHVKDQVLGR
es absoluta y no puede sanearse.
ser posteriores al acto de enajenación, ya que la nulidad por objeto ilícito
Pero ni la autorización del juez ni el consentimiento del acreedor pueden
la cosa que se le enajena.
luntad puede ser tácita, como cuando es el mismo acreedor el que adquiere
mismo acto de enajenación o en acto separado. La manifestación de vo-
embargado la cosa. El consentimiento del acreedor podrá otorgarse en el
obtener la venia del juez que conoce del proceso ejecutivo donde se ha
587 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 587
obtener la venia del juez que conoce del proceso ejecutivo donde se ha
embargado la cosa. El consentimiento del acreedor podrá otorgarse en el
mismo acto de enajenación o en acto separado. La manifestación de vo-
luntad puede ser tácita, como cuando es el mismo acreedor el que adquiere
la cosa que se le enajena.
Pero ni la autorización del juez ni el consentimiento del acreedor pueden
ser posteriores al acto de enajenación, ya que la nulidad por objeto ilícito
es absoluta y no puede sanearse.
'LJDPRV¿QDOPHQWHTXHWRGDVODVFRQVLGHUDFLRQHVDQWHULRUHVKDQVLGR
extendidas por la doctrina y jurisprudencia a las cosas que no han sido
propiamente embargadas en un juicio ejecutivo, sino que han sido objeto
de una medida precautoria que impide su enajenación, como la del Nº 4
del art. 290 del Código de Procedimiento Civil: la medida por la cual se
prohíbe celebrar actos y contratos sobre una cosa. En nuestra opinión,
esta extensión del concepto de embargo es dudosa, porque estando ante
una norma de excepción y limitativa del principio de libre circulación de
los bienes, se impone una interpretación de carácter restrictiva. Debiera
propiciarse una reforma legal que la establezca de modo expreso.
iv) Especies litigiosas
Según la letra del Nº 4 del art. 1464 del Código Civil, hay objeto ilícito
en la enajenación “De las especies cuya propiedad se litiga, sin permiso
del juez que conoce en el litigio”. Se trata de “especies”, es decir, de cosas
GHWHUPLQDGDVHVSHFt¿FDPHQWH\QRJHQpULFDV3XHGHWUDWDUVHGHHVSHFLHV
muebles o inmuebles, corporales o incorporales.
Para que se aplique el objeto ilícito según el Código Civil basta que haya
un juicio en que se discuta sobre la propiedad de la cosa. Sin embargo, el
Código de Procedimiento Civil ha añadido un nuevo requisito: que el juez
haya decretado una medida precautoria de prohibición de celebrar actos y
contratos sobre ella (art. 296.2 CPC). Debe advertirse que la enajenación
tiene objeto ilícito cuando se enajena la misma cosa cuyo dominio es
discutido, pero no lo hay en la enajenación (cesión) del derecho litigioso,
porque en tal caso el objeto de la disposición no es la cosa en concreto

588 HERNÁN CORRAL TALCIANI
sino el evento incierto de la litis (art. 1911 CC), es decir, la posibilidad de
ganar o perder el juicio.
Nuevamente se presenta el problema si esta prohibición es oponible o
no a los terceros que contraten con la parte del juicio que enajena la cosa.
La solución es la misma que para el embargo: si se trata de cosas mue-
bles, sólo será oponible desde que los terceros tengan conocimiento de la
medida precautoria; en cambio, si se trata de inmuebles, la oponibilidad
se iniciará desde que la resolución judicial que la ordene se inscriba en el
Registro conservatorio de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del
lugar donde esté situado el inmueble (art. 297 CPC).
El precepto del Código Civil sólo contempla una excepción en este caso:
que el juez otorgue permiso para la enajenación. Lógicamente, se tratará
de una resolución judicial que deberá dictarse en un incidente en el que
se oirá la opinión de ambas partes. Frente al silencio de la ley, parece que
no cabe que sea la otra parte la que autorice la enajenación, aunque si hay
consentimiento entre las dos bien podrían llegar a una transacción o con-
ciliación que ponga término al pleito y en ella contemplar la enajenación
de la cosa por parte de alguna de ellas.
c) ¿Qué se entiende por enajenación?
i) Transferencia del dominio y constitución de otros derechos reales
1RH[LVWHHQHO&yGLJRQLQJXQDGH¿QLFLyQOHJDOGHORTXHGHEHHQWHQGHUVH
por enajenación, de modo que, conforme al criterio del art. 20, debemos
interpretar el vocablo según su uso natural. Enajenación consiste nada más
ni nada menos que en hacer ajena una cosa que antes era propia. En su
Q~FOHRPiVHVHQFLDOSRUWDQWRHQDMHQDUVLJQL¿FDWUDQVIHULUHOGRPLQLRR
propiedad sobre una cosa a otra persona.
La enajenación debe producirse por acto entre vivos, ya que no parece
que la haya cuando la propiedad se transmite a los sucesores por el modo
sucesión por causa de muerte. En estricto rigor, no puede decirse en este
último caso que la cosa se haya hecho ajena al causante, porque éste al
morir ha dejado de existir como persona.
7DPELpQKD\HQDMHQDFLyQFXDQGRQRVHWUDV¿HUHHOGRPLQLRGHODFRVD
a otra persona, pero sí se la favorece con algún otro derecho real de goce
a otra persona, pero sí se la favorece con algún otro derecho real de goce
7DPELpQKD\HQDMHQDFLyQFXDQGRQRVHWUDV¿HUHHOGRPLQLRGHODFRVD
morir ha dejado de existir como persona.
último caso que la cosa se haya hecho ajena al causante, porque éste al
sucesión por causa de muerte. En estricto rigor, no puede decirse en este
que la haya cuando la propiedad se transmite a los sucesores por el modo
La enajenación debe producirse por acto entre vivos, ya que no parece
propiedad sobre una cosa a otra persona.
Q~FOHRPiVHVHQFLDOSRUWDQWRHQDMHQDUVLJQL¿FDWUDQVIHULUHOGRPLQLRR
ni nada menos que en hacer ajena una cosa que antes era propia. En su
interpretar el vocablo según su uso natural. Enajenación consiste nada más
por enajenación, de modo que, conforme al criterio del art. 20, debemos
1RH[LVWHHQHO&yGLJRQLQJXQDGH¿QLFLyQOHJDOGHORTXHGHEHHQWHQGHUVH
i) Transferencia del dominio y constitución de otros derechos reales
c) ¿Qué se entiende por enajenación?
de la cosa por parte de alguna de ellas.
ciliación que ponga término al pleito y en ella contemplar la enajenación
consentimiento entre las dos bien podrían llegar a una transacción o con-
no cabe que sea la otra parte la que autorice la enajenación, aunque si hay
se oirá la opinión de ambas partes. Frente al silencio de la ley, parece que
de una resolución judicial que deberá dictarse en un incidente en el que
que el juez otorgue permiso para la enajenación. Lógicamente, se tratará
El precepto del Código Civil sólo contempla una excepción en este caso:
lugar donde esté situado el inmueble (art. 297 CPC).
Registro conservatorio de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del
se iniciará desde que la resolución judicial que la ordene se inscriba en el
medida precautoria; en cambio, si se trata de inmuebles, la oponibilidad
bles, sólo será oponible desde que los terceros tengan conocimiento de la
La solución es la misma que para el embargo: si se trata de cosas mue-
no a los terceros que contraten con la parte del juicio que enajena la cosa.
Nuevamente se presenta el problema si esta prohibición es oponible o
ganar o perder el juicio.
sino el evento incierto de la litis (art. 1911 CC), es decir, la posibilidad de
HERNÁN CORRAL TALCIANI 588
FRENTE
rir. Título traslaticio es aquel que por su naturaleza sirve para transferir la
vivos se distingue entre el título traslaticio de dominio y el modo de adqui-
En nuestro sistema de transferencia de derechos reales por actos entre
iii) Título traslaticio y modo de adquirir
era del deudor.
exclusivo de la cosa, de manera que el acreedor embargó una cosa que no
se levante el embargo ya que se entiende que él siempre ha sido el dueño
dicho acto como nulo por objeto ilícito. El adjudicatario podrá pedir que
puede recaer en otra persona distinta del deudor) sin que pueda considerarse
personas, podrá hacerse la partición y la consiguiente adjudicación (que
cosas embargadas o especies litigiosas, que pertenecen en común a varias
si se trata de alguna de las cosas enumeradas en el art. 1464, por ejemplo
de la sección adjudicada. Esto tiene bastante importancia práctica ya que
gen de la comunidad cada uno de los comuneros ha sido dueño exclusivo
comunidad a los adjudicatarios), sino una declaración de que desde el ori-
se adjudica a cada uno una sección del mismo, no hay enajenación (de la
Así, si un predio que pertenecía en común a tres comuneros se divide y
a la interpretación que se ha hecho de los arts. 718 y 1344 del Código.
dicación de un bien singular en la partición de una comunidad, conforme
a declarar o reconocer derechos preexistentes (art. 703 CC) y con la adju-
anteriormente. Lo mismo sucede con una transacción en cuanto se limita
una transferencia del dominio, sino que declarando que ese dominio existía
dominio declarando que le pertenece a una de las partes, no está haciendo
en común. Así una sentencia que resuelve un pleito en que se discute el
rar derechos preexistentes o a singularizar el dominio que se tenía antes
En cambio, no hay enajenación cuando se procede solamente a decla-
ii) Títulos declarativos de dominio y adjudicación en partición
obligación garantizada, se ejecutará la cosa y se venderá en pública subasta.
tía, la enajenación es potencial, ya que, eventualmente, si no se cumple la
del dominio (aunque sea temporalmente). En los derechos reales de garan-
goce, hay una cierta enajenación ya que se está haciendo ajena una facultad
censo) que se constituye sobre la cosa. Tratándose de derechos reales de
(usufructo, uso, habitación, servidumbres) o de garantía (prenda, hipoteca,
589 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 589
(usufructo, uso, habitación, servidumbres) o de garantía (prenda, hipoteca,
censo) que se constituye sobre la cosa. Tratándose de derechos reales de
goce, hay una cierta enajenación ya que se está haciendo ajena una facultad
del dominio (aunque sea temporalmente). En los derechos reales de garan-
tía, la enajenación es potencial, ya que, eventualmente, si no se cumple la
obligación garantizada, se ejecutará la cosa y se venderá en pública subasta.
ii) Títulos declarativos de dominio y adjudicación en partición
En cambio, no hay enajenación cuando se procede solamente a decla-
rar derechos preexistentes o a singularizar el dominio que se tenía antes
en común. Así una sentencia que resuelve un pleito en que se discute el
dominio declarando que le pertenece a una de las partes, no está haciendo
una transferencia del dominio, sino que declarando que ese dominio existía
anteriormente. Lo mismo sucede con una transacción en cuanto se limita
a declarar o reconocer derechos preexistentes (art. 703 CC) y con la adju-
dicación de un bien singular en la partición de una comunidad, conforme
a la interpretación que se ha hecho de los arts. 718 y 1344 del Código.
Así, si un predio que pertenecía en común a tres comuneros se divide y
se adjudica a cada uno una sección del mismo, no hay enajenación (de la
comunidad a los adjudicatarios), sino una declaración de que desde el ori-
gen de la comunidad cada uno de los comuneros ha sido dueño exclusivo
de la sección adjudicada. Esto tiene bastante importancia práctica ya que
si se trata de alguna de las cosas enumeradas en el art. 1464, por ejemplo
cosas embargadas o especies litigiosas, que pertenecen en común a varias
personas, podrá hacerse la partición y la consiguiente adjudicación (que
puede recaer en otra persona distinta del deudor) sin que pueda considerarse
dicho acto como nulo por objeto ilícito. El adjudicatario podrá pedir que
se levante el embargo ya que se entiende que él siempre ha sido el dueño
exclusivo de la cosa, de manera que el acreedor embargó una cosa que no
era del deudor.
iii) Título traslaticio y modo de adquirir
En nuestro sistema de transferencia de derechos reales por actos entre
vivos se distingue entre el título traslaticio de dominio y el modo de adqui-
rir. Título traslaticio es aquel que por su naturaleza sirve para transferir la

590 HERNÁN CORRAL TALCIANI
propiedad, como los contratos de compraventa, permuta o donación (art.
703 CC). Una vez perfeccionado el título por el acuerdo de las partes o la
solemnidad en su caso, surge la obligación de una de las partes (vendedor,
permutante, donante) de hacer entrega de la cosa y de transferir el dominio,
pero éste aún permanece en el dueño original. Sólo cuando se realice otro
acto al que la ley le otorgue la calidad de modo de adquirir el dominio
(cfr. art. 588 CC), entonces se producirá efectivamente el traspaso de dicho
derecho de propietario anterior al nuevo. El modo que se usa para los actos
entre vivos es el que llamamos “tradición”, y que se efectúa mediante la
HQWUHJDGHODFRVD\DVHDPDWHULDOVLPEyOLFDR¿FWD/DHQWUHJD¿FWDHVOD
que se realiza, respecto de cosas inmuebles, por medio de la inscripción
GHOWtWXORHQHO5HJLVWURGH3URSLHGDGGHO&RQVHUYDGRUGH%LHQHV5DtFHV
del lugar donde estuviere situado el bien raíz.
Este mismo esquema se repite para la constitución de derechos reales
de uso o de garantía distintos del dominio: hay un título que sirve para
constituirlo y un modo (tradición) por el cual se realiza la constitución.
Explicada brevemente esta característica de nuestro sistema de transfe-
rencia de la propiedad por actos entre vivos, podemos preguntarnos cuándo
hay enajenación para los efectos de aplicar el objeto ilícito del art. 1464. La
doctrina y jurisprudencia, en general, han concluido que debe hacerse una
interpretación restrictiva del término, de modo que sólo hay enajenación
FXDQGRVHWUDQV¿HUHHIHFWLYDPHQWHODSURSLHGDGRVHFRQVWLWX\HHOGHUHFKR
real. En consecuencia, no hay enajenación cuando solamente se lleva a cabo
el título traslaticio de dominio, por ejemplo, se perfecciona el contrato de
compraventa, de permuta o de donación.
De esta forma, por ejemplo, el contrato por el cual se vende una cosa
embargada, al no ser enajenación, no adolecerá de objeto ilícito y será
plenamente válido. Otra cosa es que el vendedor no va a poder cumplirlo
mientras subsista el embargo, ya que si procede a la tradición (modo de
adquirir) ese acto sí es una enajenación que adolecerá de objeto ilícito y
será nula.
Sin embargo, por la combinación entre el art. 1464 y los arts. 1810 y
1554 se ha planteado que, aunque no sean enajenación, los contratos de
compraventa o de promesa de contrato deberían considerarse nulos. Tam-
compraventa o de promesa de contrato deberían considerarse nulos. Tam-
1554 se ha planteado que, aunque no sean enajenación, los contratos de
Sin embargo, por la combinación entre el art. 1464 y los arts. 1810 y
será nula.
adquirir) ese acto sí es una enajenación que adolecerá de objeto ilícito y
mientras subsista el embargo, ya que si procede a la tradición (modo de
plenamente válido. Otra cosa es que el vendedor no va a poder cumplirlo
embargada, al no ser enajenación, no adolecerá de objeto ilícito y será
De esta forma, por ejemplo, el contrato por el cual se vende una cosa
compraventa, de permuta o de donación.
el título traslaticio de dominio, por ejemplo, se perfecciona el contrato de
real. En consecuencia, no hay enajenación cuando solamente se lleva a cabo
FXDQGRVHWUDQV¿HUHHIHFWLYDPHQWHODSURSLHGDGRVHFRQVWLWX\HHOGHUHFKR
interpretación restrictiva del término, de modo que sólo hay enajenación
doctrina y jurisprudencia, en general, han concluido que debe hacerse una
hay enajenación para los efectos de aplicar el objeto ilícito del art. 1464. La
rencia de la propiedad por actos entre vivos, podemos preguntarnos cuándo
Explicada brevemente esta característica de nuestro sistema de transfe-
constituirlo y un modo (tradición) por el cual se realiza la constitución.
de uso o de garantía distintos del dominio: hay un título que sirve para
Este mismo esquema se repite para la constitución de derechos reales
del lugar donde estuviere situado el bien raíz.
GHOWtWXORHQHO5HJLVWURGH3URSLHGDGGHO&RQVHUYDGRUGH%LHQHV5DtFHV
que se realiza, respecto de cosas inmuebles, por medio de la inscripción
HQWUHJDGHODFRVD\DVHDPDWHULDOVLPEyOLFDR¿FWD/DHQWUHJD¿FWDHVOD
entre vivos es el que llamamos “tradición”, y que se efectúa mediante la
derecho de propietario anterior al nuevo. El modo que se usa para los actos
(cfr. art. 588 CC), entonces se producirá efectivamente el traspaso de dicho
acto al que la ley le otorgue la calidad de modo de adquirir el dominio
pero éste aún permanece en el dueño original. Sólo cuando se realice otro
permutante, donante) de hacer entrega de la cosa y de transferir el dominio,
solemnidad en su caso, surge la obligación de una de las partes (vendedor,
703 CC). Una vez perfeccionado el título por el acuerdo de las partes o la
propiedad, como los contratos de compraventa, permuta o donación (art.
HERNÁN CORRAL TALCIANI 590
FRENTE
condiciones la enajenación, no se trataría de cosas cuya enajenación esté
sas), al contemplarse expresamente excepciones que permiten bajo ciertas
los supuestos de los números 3 y 4 (cosas embargadas y especies litigio-
ilícito de manera absoluta y sin excepciones. A la inversa, tratándose de
1 y 2 del art. 1464, que son aquellos en los que la enajenación tiene objeto
leyes propiamente prohibitivas, entonces sólo podría aplicarse a los números
habla de cosas “cuya enajenación está prohibida por ley” se ha referido a
acto que aparentemente prohíbe. Si consideramos que el art. 1810 cuando
de requisitos: ordenaría cumplir con esos requisitos para llevar a efecto el
prohibitivos pero hace excepciones a ella, se trataría de una ley imperativa
mente, sin excepciones. En cambio, cuando una ley se expresa en términos
entender por leyes que prohíben un acto aquellas que lo vedan absoluta-
sobre la base del concepto de leyes prohibitivas. Como ya vimos, se suele
Sin embargo, para algunos autores es necesario hacer una distinción
mandato del art. 1810, en relación con el art. 1464.
TXHVHUH¿HUDDHVDVFRVDVQRSRUDSOLFDFLyQGLUHFWDGHODUWVLQRSRU
concluir en consecuencia que también será nulo el contrato de compraventa
hace es justamente prohibir la enajenación válida de ciertas cosas, debemos
enajenación esté prohibida por ley. Si consideramos que el art. 1464 lo que
Código nos dice que no pueden ser objeto de compraventa las cosas cuya
porales, cuya enajenación no esté prohibida por ley”. De esta manera, el
1810, según el cual “pueden venderse todas las cosas corporales o incor-
Esta conclusión debe ser contrastada con lo que se dispone en el art.
puede venderse válidamente una cosa embargada o una especie litigiosa.
referirse a alguna de las cosas enumeradas por el art. 1464, por ejemplo,
de dominio pero no modo de adquirir no constituye enajenación y puede
pio, por tanto, el mero contrato de compraventa en cuanto título traslaticio
modo de adquirir el dominio, y concretamente con la tradición. En princi-
TXHVHUH¿HUHHODUWHVODTXHODLGHQWL¿FDFRQODRSHUDWLYLGDGGHXQ
Como hemos señalado, la interpretación común de la enajenación a la
d) El problema de la compraventa
a continuación estos problemas interpretativos.
impuesta por una decisión judicial en una llamada “venta forzada”. Veremos
bién se ha discutido si hay enajenación con objeto ilícito cuando ella es
591 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 591
bién se ha discutido si hay enajenación con objeto ilícito cuando ella es
impuesta por una decisión judicial en una llamada “venta forzada”. Veremos
a continuación estos problemas interpretativos.
d) El problema de la compraventa
Como hemos señalado, la interpretación común de la enajenación a la
TXHVHUH¿HUHHODUWHVODTXHODLGHQWL¿FDFRQODRSHUDWLYLGDGGHXQ
modo de adquirir el dominio, y concretamente con la tradición. En princi-
pio, por tanto, el mero contrato de compraventa en cuanto título traslaticio
de dominio pero no modo de adquirir no constituye enajenación y puede
referirse a alguna de las cosas enumeradas por el art. 1464, por ejemplo,
puede venderse válidamente una cosa embargada o una especie litigiosa.
Esta conclusión debe ser contrastada con lo que se dispone en el art.
1810, según el cual “pueden venderse todas las cosas corporales o incor-
porales, cuya enajenación no esté prohibida por ley”. De esta manera, el
Código nos dice que no pueden ser objeto de compraventa las cosas cuya
enajenación esté prohibida por ley. Si consideramos que el art. 1464 lo que
hace es justamente prohibir la enajenación válida de ciertas cosas, debemos
concluir en consecuencia que también será nulo el contrato de compraventa
TXHVHUH¿HUDDHVDVFRVDVQRSRUDSOLFDFLyQGLUHFWDGHODUWVLQRSRU
mandato del art. 1810, en relación con el art. 1464.
Sin embargo, para algunos autores es necesario hacer una distinción
sobre la base del concepto de leyes prohibitivas. Como ya vimos, se suele
entender por leyes que prohíben un acto aquellas que lo vedan absoluta-
mente, sin excepciones. En cambio, cuando una ley se expresa en términos
prohibitivos pero hace excepciones a ella, se trataría de una ley imperativa
de requisitos: ordenaría cumplir con esos requisitos para llevar a efecto el
acto que aparentemente prohíbe. Si consideramos que el art. 1810 cuando
habla de cosas “cuya enajenación está prohibida por ley” se ha referido a
leyes propiamente prohibitivas, entonces sólo podría aplicarse a los números
1 y 2 del art. 1464, que son aquellos en los que la enajenación tiene objeto
ilícito de manera absoluta y sin excepciones. A la inversa, tratándose de
los supuestos de los números 3 y 4 (cosas embargadas y especies litigio-
sas), al contemplarse expresamente excepciones que permiten bajo ciertas
condiciones la enajenación, no se trataría de cosas cuya enajenación esté

592 HERNÁN CORRAL TALCIANI
realmente prohibida, sino más bien de cosas cuya enajenación está sujeta
al cumplimiento de ciertos requisitos. Siendo así, no cabría aplicar el art.
1810 a los números 3 y 4 del art. 1464 y, por tanto, la compraventa de cosas
embargadas o de especies litigiosas es plenamente válida.
Esta interpretación nos parece dudosa, ya que discrepamos de que sólo
sean leyes prohibitivas las que vedan absolutamente la conducta29. También
lo son aquellas que prohíben un acto con ciertas excepciones. Estas son
excepciones a la prohibición y no requisitos de una ley imperativa. Por ello,
nos parece que los cuatro números del art. 1464 son normas que prohíben
la enajenación de cosas. No obstante, una interpretación del art. 1810 res-
tringiendo la prohibición legal de enajenación a aquellas que consten en
leyes especiales, que ha sido también sostenida en nuestra doctrina, podría
permitir no aplicar la invalidez del precepto a la compraventa de cosas
embargadas, por cierto entendido de que el embargo haya sido alzado al
momento de la tradición.
e) El problema de la promesa de compraventa
El contrato de promesa es aquel por el cual las partes se obligan a ce-
lebrar un contrato en el futuro sujeto a un plazo o a una condición. Está
regulado en el art. 1554 del Código Civil, que establece como uno de sus
requisitos esenciales que “el contrato prometido no sea de aquellos que las
OH\HVGHFODUDQLQH¿FDFHV´ DUWž&& 
Por ello, y aunque la promesa de contrato de compraventa está muy lejos
de constituir enajenación para ser alcanzada por la norma del art. 1464,
sin embargo, dado lo que acabamos de señalar respecto del art. 1810, se
SUHVHQWDQGL¿FXOWDGHVSDUDDGPLWLUTXHODSURPHVDGHYHQWDTXHVHUH¿HUH
a una de las cosas enumeradas en el art. 1464 cumpla con la exigencia del
art. 1554 Nº 2.
Esto trae problemas en la práctica, ya que justamente la razón para
celebrar una promesa y no una compraventa puede ser el impedimento
Véase pp. 51 y ss y 114 y ss.
29
Véase pp. 51 y ss y 114 y ss.
29
celebrar una promesa y no una compraventa puede ser el impedimento
Esto trae problemas en la práctica, ya que justamente la razón para
art. 1554 Nº 2.
a una de las cosas enumeradas en el art. 1464 cumpla con la exigencia del
SUHVHQWDQGL¿FXOWDGHVSDUDDGPLWLUTXHODSURPHVDGHYHQWDTXHVHUH¿HUH
sin embargo, dado lo que acabamos de señalar respecto del art. 1810, se
de constituir enajenación para ser alcanzada por la norma del art. 1464,
Por ello, y aunque la promesa de contrato de compraventa está muy lejos
OH\HVGHFODUDQLQH¿FDFHV´ DUWž&& 
requisitos esenciales que “el contrato prometido no sea de aquellos que las
regulado en el art. 1554 del Código Civil, que establece como uno de sus
lebrar un contrato en el futuro sujeto a un plazo o a una condición. Está
El contrato de promesa es aquel por el cual las partes se obligan a ce-
e) El problema de la promesa de compraventa
momento de la tradición.
embargadas, por cierto entendido de que el embargo haya sido alzado al
permitir no aplicar la invalidez del precepto a la compraventa de cosas
leyes especiales, que ha sido también sostenida en nuestra doctrina, podría
tringiendo la prohibición legal de enajenación a aquellas que consten en
la enajenación de cosas. No obstante, una interpretación del art. 1810 res-
nos parece que los cuatro números del art. 1464 son normas que prohíben
excepciones a la prohibición y no requisitos de una ley imperativa. Por ello,
lo son aquellas que prohíben un acto con ciertas excepciones. Estas son
sean leyes prohibitivas las que vedan absolutamente la conducta29. También
Esta interpretación nos parece dudosa, ya que discrepamos de que sólo
embargadas o de especies litigiosas es plenamente válida.
1810 a los números 3 y 4 del art. 1464 y, por tanto, la compraventa de cosas
al cumplimiento de ciertos requisitos. Siendo así, no cabría aplicar el art.
realmente prohibida, sino más bien de cosas cuya enajenación está sujeta
HERNÁN CORRAL TALCIANI 592
FRENTE
avanza más rápidamente y el auto es rematado y adjudicado a Renato, habrá
otro tribunal y le embarga el mismo automóvil. Si el juicio de esta última
María que también es acreedora de Pedro lo demanda ejecutivamente ante
y le embarga su automóvil en un juicio ejecutivo ante un tribunal, y luego
dos procesos diferentes. Por ejemplo, si Juan persigue la deuda de Pedro
La cuestión supone que una cosa haya sido objeto de dos embargos en
la justicia.
comprende también a las ventas forzadas realizadas por el ministerio de
sujetas a embargo es la de si la enajenación contemplada en el art. 1464
Una cuestión que se ha presentado en la práctica respecto de las cosas
f) El problema de las ventas forzadas
sería también la promesa de celebrar dicho contrato.
evidente aún. Si el contrato prometido es válido, no se ve por qué no lo
que está embargada o es objeto de litigio, la conclusión anterior es más
el mismo contrato de compraventa es válido aunque se trate de una cosa
Para la opinión que estima que, no tratándose de normas prohibitivas,
QRSXHGHVHUFRQVLGHUDGR³LQH¿FD]´HQORVWpUPLQRVGHODUW1ž
lidad. Por ello, se sostiene que el contrato de compraventa de dichas cosas
de la enajenación puede ser removido y la promesa tiene una clara funciona-
cosas embargadas o especies litigiosas. En ambos supuestos el impedimento
No sucede lo mismo con las cosas de los números 3 y 4 del art. 1464:
de modo que la promesa no tendría ninguna funcionalidad práctica.
LQDMHQDEOHVGHGLFKDVFRVDVHVSHUSHWXDRDOPHQRVLQGH¿QLGDHQHOWLHPSR
dicho contrato adolecería también de nulidad. La razón es que la calidad de
LQH¿FD]HQORVWpUPLQRVGHO1žGHODUWGHPRGRTXHODSURPHVDGH
incomerciables y derechos intransferibles, la compraventa sería un contrato
en los números 3 y 4 de dicho precepto. Respecto de las primeras: cosas
cosas mencionadas en los números 1 y 2 del art. 1464 o de las contempladas
considerar la validez de la promesa de venta debe distinguirse si se trata de las
Por lo mencionado la doctrina se ha uniformado en el sentido de que para
levantar para luego proceder a la compraventa y la tradición.
constituido por un embargo o por una medida precautoria, que se espera
593 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 593
constituido por un embargo o por una medida precautoria, que se espera
levantar para luego proceder a la compraventa y la tradición.
Por lo mencionado la doctrina se ha uniformado en el sentido de que para
considerar la validez de la promesa de venta debe distinguirse si se trata de las
cosas mencionadas en los números 1 y 2 del art. 1464 o de las contempladas
en los números 3 y 4 de dicho precepto. Respecto de las primeras: cosas
incomerciables y derechos intransferibles, la compraventa sería un contrato
LQH¿FD]HQORVWpUPLQRVGHO1žGHODUWGHPRGRTXHODSURPHVDGH
dicho contrato adolecería también de nulidad. La razón es que la calidad de
LQDMHQDEOHVGHGLFKDVFRVDVHVSHUSHWXDRDOPHQRVLQGH¿QLGDHQHOWLHPSR
de modo que la promesa no tendría ninguna funcionalidad práctica.
No sucede lo mismo con las cosas de los números 3 y 4 del art. 1464:
cosas embargadas o especies litigiosas. En ambos supuestos el impedimento
de la enajenación puede ser removido y la promesa tiene una clara funciona-
lidad. Por ello, se sostiene que el contrato de compraventa de dichas cosas
QRSXHGHVHUFRQVLGHUDGR³LQH¿FD]´HQORVWpUPLQRVGHODUW1ž
Para la opinión que estima que, no tratándose de normas prohibitivas,
el mismo contrato de compraventa es válido aunque se trate de una cosa
que está embargada o es objeto de litigio, la conclusión anterior es más
evidente aún. Si el contrato prometido es válido, no se ve por qué no lo
sería también la promesa de celebrar dicho contrato.
f) El problema de las ventas forzadas
Una cuestión que se ha presentado en la práctica respecto de las cosas
sujetas a embargo es la de si la enajenación contemplada en el art. 1464
comprende también a las ventas forzadas realizadas por el ministerio de
la justicia.
La cuestión supone que una cosa haya sido objeto de dos embargos en
dos procesos diferentes. Por ejemplo, si Juan persigue la deuda de Pedro
y le embarga su automóvil en un juicio ejecutivo ante un tribunal, y luego
María que también es acreedora de Pedro lo demanda ejecutivamente ante
otro tribunal y le embarga el mismo automóvil. Si el juicio de esta última
avanza más rápidamente y el auto es rematado y adjudicado a Renato, habrá

594 HERNÁN CORRAL TALCIANI
habido una enajenación de una cosa de Pedro, representado por el juez que
interviene en la subasta (art. 671.3 CC), en favor de Renato. Pero el auto
estaba previamente embargado por otro acreedor, Juan: ¿podría este pedir
la nulidad de la subasta (venta forzada) entre Pedro y Renato alegando que
la enajenación adoleció de objeto ilícito en virtud de lo dispuesto en el art.
1464 Nº 3 del Código Civil?
Hay divergencias en doctrina y jurisprudencia sobre cómo responder este
interrogante. La posición que sostiene que el art. 1463 Nº 3 no se aplica a las
enajenaciones forzadas se funda en que en éstas no se da la razón de la norma
que busca sancionar al deudor que por eludir el embargo enajena la cosa ya
que en el caso de ventas forzadas por el ministerio de la justicia, la enajena-
ción se lleva a efecto prescindiendo e incluso en contra de la voluntad del
deudor. Además, se aduce que el art. 528 del Código de Procedimiento Civil
permite el reembargo, lo que induce a pensar en que es posible la realización
de la cosa embargada por cualquiera de los acreedores, debiéndose dividir
el producto entre estos conforme a las normas de la prelación de créditos.
La opinión contraria se funda en que la norma del art. 1463 Nº 3 no
distingue entre enajenaciones forzadas o voluntarias, por lo que debe en-
tenderse que también la enajenación forzada es nula por objeto ilícito si
recae sobre una cosa embargada en otro juicio. Se señala que el espíritu de
la norma es proteger el interés del acreedor en realizar el bien embargado
y que éste se frustra tanto si la cosa la enajena el deudor voluntariamente
o si lo hace el juez en su representación en una venta forzada. Por último,
VHDJUHJDTXHHODUWGHOD/H\*HQHUDOGH%DQFRV WH[WRUHIXQGLGRHQ
D.F.L. Nº 3, de 1997) dispone que en las enajenaciones que se efectúen en
los juicios especiales que esa ley regula no tendrá aplicación lo dispuesto
en los números 3 y 4 del art. 1464 del Código Civil, lo que revela que la
regla general en los juicios ejecutivos es que esas normas son plenamente
aplicables. Si no, no tendría sentido la excepción.
La jurisprudencia está dividida. La doctrina, en cambio, desde Claro
Solar en adelante se ha inclinado por la primera posición30.
CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, Editorial Jurídica
30
GH&KLOH6DQWLDJR%RJRWiUHLPSW;,YRO,,1žSS
GH&KLOH6DQWLDJR%RJRWiUHLPSW;,YRO,,1žSS
30
CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, Editorial Jurídica
Solar en adelante se ha inclinado por la primera posición30.
La jurisprudencia está dividida. La doctrina, en cambio, desde Claro
aplicables. Si no, no tendría sentido la excepción.
regla general en los juicios ejecutivos es que esas normas son plenamente
en los números 3 y 4 del art. 1464 del Código Civil, lo que revela que la
los juicios especiales que esa ley regula no tendrá aplicación lo dispuesto
D.F.L. Nº 3, de 1997) dispone que en las enajenaciones que se efectúen en
VHDJUHJDTXHHODUWGHOD/H\*HQHUDOGH%DQFRV WH[WRUHIXQGLGRHQ
o si lo hace el juez en su representación en una venta forzada. Por último,
y que éste se frustra tanto si la cosa la enajena el deudor voluntariamente
la norma es proteger el interés del acreedor en realizar el bien embargado
recae sobre una cosa embargada en otro juicio. Se señala que el espíritu de
tenderse que también la enajenación forzada es nula por objeto ilícito si
distingue entre enajenaciones forzadas o voluntarias, por lo que debe en-
La opinión contraria se funda en que la norma del art. 1463 Nº 3 no
el producto entre estos conforme a las normas de la prelación de créditos.
de la cosa embargada por cualquiera de los acreedores, debiéndose dividir
permite el reembargo, lo que induce a pensar en que es posible la realización
deudor. Además, se aduce que el art. 528 del Código de Procedimiento Civil
ción se lleva a efecto prescindiendo e incluso en contra de la voluntad del
que en el caso de ventas forzadas por el ministerio de la justicia, la enajena-
que busca sancionar al deudor que por eludir el embargo enajena la cosa ya
enajenaciones forzadas se funda en que en éstas no se da la razón de la norma
interrogante. La posición que sostiene que el art. 1463 Nº 3 no se aplica a las
Hay divergencias en doctrina y jurisprudencia sobre cómo responder este
1464 Nº 3 del Código Civil?
la enajenación adoleció de objeto ilícito en virtud de lo dispuesto en el art.
la nulidad de la subasta (venta forzada) entre Pedro y Renato alegando que
estaba previamente embargado por otro acreedor, Juan: ¿podría este pedir
interviene en la subasta (art. 671.3 CC), en favor de Renato. Pero el auto
habido una enajenación de una cosa de Pedro, representado por el juez que
HERNÁN CORRAL TALCIANI 594
FRENTE
Nº 3 del Código Civil”, en Instituciones Modernas de Derecho Civil. Homenaje
1981; TAVOLARI OLIVEROS0DUFHOD³$OJXQDVUHÀH[LRQHVVREUHHODUWtFXOR
sucesorias. Pactos sobre sucesiones futuras, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
t. XII, (1898), N° 9 y 10, pp. 513- 523; LINAZASORO CAMPOS, Gonzalo, Convenciones
RIVERA, Heraclio, “El número 3° del artículo 1464 del Código Civil”, en RCF,
prohibiendo su enajenación?, en RCF, t. XIII, (1899), N° 5 y 6, pp. 275 295; MEZA
Enrique, “¿Es nula la venta de cosas sobre la cuales ha recaído un decreto judicial
del Código Civil”, en RCF, t. IV (1888), N° 6, pp. 355- 361; DEL CANTO TAGLE,
el artículo 1462 del Código Civil correspondiente al artículo 1646 del proyecto
“De los pactos de “quota litis” y de “victoria litis”. Algunas observaciones sobre
1464 del Código Civil”, en RCF, t. II (1886), N° 5, pp. 258-265; VILA$ %
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1983; COOD, Enrique, “Reforma del artículo
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: LEÓN HURTADO, Avelino, El objeto en los actos jurídicos,
dado o pagado en virtud del acto jurídico.
art. 1468 del Código Civil, no podrá pedir que se les restituya lo que haya
con pleno conocimiento de que tenía objeto ilícito. En tal caso, según el
A esta sanción, la ley añade una adicional para el que celebró el acto
causa ilícita.
lo dispone el art. 1682 expresamente, aunando las causales de objeto y
La sanción por la ilicitud del objeto es la nulidad absoluta, ya que así
4. Sanción a la ilicitud del objeto
es plenamente válida.
por lo que aquí sí la enajenación no se ve afectada por el art. 1464 Nº 3 y
precepto autoriza que el primer acreedor saque a remate el bien embargado,
cionalmente corresponda a dicho acreedor. Implícita, pero claramente, el
ejecución para que retenga de los bienes realizados la cuota que propor-
QRUPDSHGLUTXHVHGLULMDR¿FLRDOMXH]TXHHVWpFRQRFLHQGRGHODSULPHUD
nación será nula por objeto ilícito. Lo que puede hacer es, como señala la
forzada de la cosa en virtud de un segundo embargo y si lo hace la enaje-
una acción ante otro tribunal no tiene derecho a instar por la ejecución
que ha embargado la cosa, de modo que el segundo acreedor que deduce
embargadas. Dicha norma establece una prioridad para el primer acreedor
ahora sean válidas todas las enajenaciones forzadas de cosas previamente
con lo dispuesto en el art. 528 del CPC, aunque no en el sentido de que
FLRQHVLQFOXLGDVODVIRU]DGDVSHURHVWRKDYHQLGRDPRGL¿FDUVHSDUFLDOPHQWH
A nuestro juicio, en principio el art. 1464 es aplicable a todas las enajena-
595 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 595
A nuestro juicio, en principio el art. 1464 es aplicable a todas las enajena-
FLRQHVLQFOXLGDVODVIRU]DGDVSHURHVWRKDYHQLGRDPRGL¿FDUVHSDUFLDOPHQWH
con lo dispuesto en el art. 528 del CPC, aunque no en el sentido de que
ahora sean válidas todas las enajenaciones forzadas de cosas previamente
embargadas. Dicha norma establece una prioridad para el primer acreedor
que ha embargado la cosa, de modo que el segundo acreedor que deduce
una acción ante otro tribunal no tiene derecho a instar por la ejecución
forzada de la cosa en virtud de un segundo embargo y si lo hace la enaje-
nación será nula por objeto ilícito. Lo que puede hacer es, como señala la
QRUPDSHGLUTXHVHGLULMDR¿FLRDOMXH]TXHHVWpFRQRFLHQGRGHODSULPHUD
ejecución para que retenga de los bienes realizados la cuota que propor-
cionalmente corresponda a dicho acreedor. Implícita, pero claramente, el
precepto autoriza que el primer acreedor saque a remate el bien embargado,
por lo que aquí sí la enajenación no se ve afectada por el art. 1464 Nº 3 y
es plenamente válida.
4. Sanción a la ilicitud del objeto
La sanción por la ilicitud del objeto es la nulidad absoluta, ya que así
lo dispone el art. 1682 expresamente, aunando las causales de objeto y
causa ilícita.
A esta sanción, la ley añade una adicional para el que celebró el acto
con pleno conocimiento de que tenía objeto ilícito. En tal caso, según el
art. 1468 del Código Civil, no podrá pedir que se les restituya lo que haya
dado o pagado en virtud del acto jurídico.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: LEÓN HURTADO, Avelino, El objeto en los actos jurídicos,
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1983; COOD, Enrique, “Reforma del artículo
1464 del Código Civil”, en RCF, t. II (1886), N° 5, pp. 258-265; VILA$ %
“De los pactos de “quota litis” y de “victoria litis”. Algunas observaciones sobre
el artículo 1462 del Código Civil correspondiente al artículo 1646 del proyecto
del Código Civil”, en RCF, t. IV (1888), N° 6, pp. 355- 361; DEL CANTO TAGLE,
Enrique, “¿Es nula la venta de cosas sobre la cuales ha recaído un decreto judicial
prohibiendo su enajenación?, en RCF, t. XIII, (1899), N° 5 y 6, pp. 275 295; MEZA
RIVERA, Heraclio, “El número 3° del artículo 1464 del Código Civil”, en RCF,
t. XII, (1898), N° 9 y 10, pp. 513- 523; LINAZASORO CAMPOS, Gonzalo, Convenciones
sucesorias. Pactos sobre sucesiones futuras, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1981; TAVOLARI OLIVEROS0DUFHOD³$OJXQDVUHÀH[LRQHVVREUHHODUWtFXOR
Nº 3 del Código Civil”, en Instituciones Modernas de Derecho Civil. Homenaje

596 HERNÁN CORRAL TALCIANI
al Profesor Fernando Fueyo Laneri, Editorial Jurídica ConoSur Ltda., Santiago,
1996, pp. 385-394; MAZEAUD, M. León, “Contratos sobre el cuerpo humano”, en
RDJ, t. 47, sec. Derecho, pp. 33-44; CONCHA MACHUCA, Ricardo, “El objeto ilícito
contrario al derecho público (artículo 1462 del Código Civil)”, en Departamento
de Derecho Privado U. de Concepción (coord.), Estudios de Derecho Civil V,
AbeledoPerrot, Santiago, 2010, pp. 79-90; ELORRIAGA DE BONIS, Fabián, “Las dos
hipótesis de objeto ilícito contenidas en el artículo 1465 del Código Civil”, en
Revista Chilena de Derecho Privado 12, 2009, pp.135-166; MARÍN GONZÁLEZ, Juan
Carlos y GARCÍA MIRÓN, Rolando, “El concepto de orden público como causal de
nulidad de un laudo tratándose de un arbitraje comercial internacional”, en Revista
de Derecho (Universidad Austral de Chile) 24, 2011, 1, pp. 117-131.
VI. CAUSA Y CAUSA LÍCITA
1. Breve historia del concepto de causa del acto jurídico
La norma del art. 1445 según la cual para que una persona se obligue
por un acto o declaración de voluntad es necesario “que tenga una causa
lícita”, tiene una larga y enrevesada historia que aquí solo podemos men-
cionar muy sintéticamente, siguiendo a quienes mejor la han estudiado y
HQHVSHFLDOD$OHMDQGUR*X]PiQ%ULWR31.
La palabra “causa” fue la traducción latina del término griego que usó
Aristóteles para explicar el por qué existe un ser, en la clásica cuatriparti-
FLyQHQWUHFDXVDH¿FLHQWHFDXVDPDWHULDOFDXVDIRUPDO\FDXVD¿QDO'H
OD¿ORVRItDHVWRLFDHOWpUPLQRSDVyDVHUXWLOL]DGRSRUORVMXULVWDVURPDQRV
SHURHQPX\GLIHUHQWHVVLJQL¿FDGRV\VLQGLVFXUULUXQDWHRUtDRFRQFHSWR
general. Los sentidos más próximos a la noción moderna de causa son los
que se ocuparon para la estipulación que, entendida sólo como una promesa
oral y formal de obligarse a algo, debía depender de una operación subya-
cente que le diera un fundamento razonable (un mutuo, una compraventa,
una permuta), la que se designaba como “causa stipulationis” y la que se
aplicaba para las convenciones que explicaban una datio ob rem (dar algo
para que otro también se obligue a dar o hacer otra cosa): según un texto
GUZMÁN BRITO, Alejandro, “Causa del contrato y causa de la obligación en la dogmática
31
GHORVMXULVWDVURPDQRVPHGLHYDOHV\PRGHUQRV\HQODFRGL¿FDFLyQHXURSHD\DPHULFDQD´
en Acto, negocio, contrato y causa en la tradición del Derecho Europeo e Iberoamericano,
Thomson Aranzadi, Navarra, 2005, pp. 197-406.
Thomson Aranzadi, Navarra, 2005, pp. 197-406.
en Acto, negocio, contrato y causa en la tradición del Derecho Europeo e Iberoamericano,
GHORVMXULVWDVURPDQRVPHGLHYDOHV\PRGHUQRV\HQODFRGL¿FDFLyQHXURSHD\DPHULFDQD´
31
GUZMÁN BRITO, Alejandro, “Causa del contrato y causa de la obligación en la dogmática
para que otro también se obligue a dar o hacer otra cosa): según un texto
aplicaba para las convenciones que explicaban una datio ob rem (dar algo
una permuta), la que se designaba como “causa stipulationis” y la que se
cente que le diera un fundamento razonable (un mutuo, una compraventa,
oral y formal de obligarse a algo, debía depender de una operación subya-
que se ocuparon para la estipulación que, entendida sólo como una promesa
general. Los sentidos más próximos a la noción moderna de causa son los
SHURHQPX\GLIHUHQWHVVLJQL¿FDGRV\VLQGLVFXUULUXQDWHRUtDRFRQFHSWR
OD¿ORVRItDHVWRLFDHOWpUPLQRSDVyDVHUXWLOL]DGRSRUORVMXULVWDVURPDQRV
FLyQHQWUHFDXVDH¿FLHQWHFDXVDPDWHULDOFDXVDIRUPDO\FDXVD¿QDO'H
Aristóteles para explicar el por qué existe un ser, en la clásica cuatriparti-
La palabra “causa” fue la traducción latina del término griego que usó
HQHVSHFLDOD$OHMDQGUR*X]PiQ%ULWR31.
cionar muy sintéticamente, siguiendo a quienes mejor la han estudiado y
lícita”, tiene una larga y enrevesada historia que aquí solo podemos men-
por un acto o declaración de voluntad es necesario “que tenga una causa
La norma del art. 1445 según la cual para que una persona se obligue
1. Breve historia del concepto de causa del acto jurídico
VI. CAUSA Y CAUSA LÍCITA
de Derecho (Universidad Austral de Chile) 24, 2011, 1, pp. 117-131.
nulidad de un laudo tratándose de un arbitraje comercial internacional”, en Revista
Carlos y GARCÍA MIRÓN, Rolando, “El concepto de orden público como causal de
Revista Chilena de Derecho Privado 12, 2009, pp.135-166; MARÍN GONZÁLEZ, Juan
hipótesis de objeto ilícito contenidas en el artículo 1465 del Código Civil”, en
AbeledoPerrot, Santiago, 2010, pp. 79-90; ELORRIAGA DE BONIS, Fabián, “Las dos
de Derecho Privado U. de Concepción (coord.), Estudios de Derecho Civil V,
contrario al derecho público (artículo 1462 del Código Civil)”, en Departamento
RDJ, t. 47, sec. Derecho, pp. 33-44; CONCHA MACHUCA, Ricardo, “El objeto ilícito
1996, pp. 385-394; MAZEAUD, M. León, “Contratos sobre el cuerpo humano”, en
al Profesor Fernando Fueyo Laneri, Editorial Jurídica ConoSur Ltda., Santiago,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 596
FRENTE
tratos nominados, que no necesitaban otra “vestimenta”, se entiende que no
parecer debían ser expresados o, al menos, probados. Respecto de los con-
HQUHODFLyQFRQXQ¿Q FDXVD¿QDOLV) o motivo (causa impulsiva), que al
original hayan sido ejecutados, sino que bastaba que se hubiera convenido
entendida de manera más amplia, ya que no se exige que la dación o hecho
HUDVX¿FLHQWH³YHVWLGR´SDUDTXHHOSDFWRSXGLHUDREOLJDU3HURODFDXVDHV
pacto nudo oritur actio). Para ello se señaló que la sola existencia de causa
ámbito eclesiástico de que también los pactos desnudos otorgan acción (ex
pactos tengan una “vestimenta” para obligar con la regla forjada en el
(1327-1400) tratarán de conciliar la exigencia de los civilistas de que los
FLRQDPLHQWR GH OD FDXVD /RV FDQRQLVWDV OLGHUDGRV SRU %DOGR GL 8EDOGL
de las promesas sin necesidad de mayores formalidades, ampliará el fun-
La intervención del Derecho canónico que favorece la obligatoriedad
algo) era el “vestido” que convertía en obligatorio dicho pacto.
que dicha causa (la dación o el hecho ejecutado para que otro cumpliera
hablaba de las convenciones que tenían una “causa subyacente”, se sostuvo
quedaran como pactos desnudos. Usando el texto de D. 2, 14, 7, 1, que
quedaba el problema de si podían recibir algún “vestido” para evitar que
arrendamiento, sociedad, mandato, etc.). Los demás eran innominados y
que según las fuentes romanas tenían un nombre propio (compraventa,
dudar a aquellos denominados pactos o contratos nominados, es decir, los
y pactos vestidos, que sí lo hacían. Entre los pactos vestidos se incluía sin
distinguía, entonces, entre pactos desnudos, que no producían obligación,
necesitaban una “vestimenta” para que fueran obligatorios y ejecutables. Se
HVSHFt¿FD'HPDQHUDPHWDIyULFDORVMXULVWDVKDEODEDQGHTXHORVSDFWRV
de las partes fuera de alguna manera recubierto de una protección jurídica
de una acción. Para que ello sucediera era necesario que el consentimiento
ción. Pero no todos los pactos generaban obligaciones exigibles por medio
omnicomprensiva fue la de pacto, que expresaba cualquier tipo de conven-
de causa como requisito del contrato o acto jurídico. Para ellos, la noción más
Los juristas medievales dieron un paso hacia la construcción del concepto
non secuta.
tenía derecho a reclamar lo dado mediante la condictio causa data causa
cosa, la otra no realizaba la dación o hecho convenido, entonces la primera
causa): D. 2, 14, 7, 1. Si luego de que una parte hiciera la dación de una
de Aristón la convención era obligatoria “si subest causa” (si subyace una
597 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 597
de Aristón la convención era obligatoria “si subest causa” (si subyace una
causa): D. 2, 14, 7, 1. Si luego de que una parte hiciera la dación de una
cosa, la otra no realizaba la dación o hecho convenido, entonces la primera
tenía derecho a reclamar lo dado mediante la condictio causa data causa
non secuta.
Los juristas medievales dieron un paso hacia la construcción del concepto
de causa como requisito del contrato o acto jurídico. Para ellos, la noción más
omnicomprensiva fue la de pacto, que expresaba cualquier tipo de conven-
ción. Pero no todos los pactos generaban obligaciones exigibles por medio
de una acción. Para que ello sucediera era necesario que el consentimiento
de las partes fuera de alguna manera recubierto de una protección jurídica
HVSHFt¿FD'HPDQHUDPHWDIyULFDORVMXULVWDVKDEODEDQGHTXHORVSDFWRV
necesitaban una “vestimenta” para que fueran obligatorios y ejecutables. Se
distinguía, entonces, entre pactos desnudos, que no producían obligación,
y pactos vestidos, que sí lo hacían. Entre los pactos vestidos se incluía sin
dudar a aquellos denominados pactos o contratos nominados, es decir, los
que según las fuentes romanas tenían un nombre propio (compraventa,
arrendamiento, sociedad, mandato, etc.). Los demás eran innominados y
quedaba el problema de si podían recibir algún “vestido” para evitar que
quedaran como pactos desnudos. Usando el texto de D. 2, 14, 7, 1, que
hablaba de las convenciones que tenían una “causa subyacente”, se sostuvo
que dicha causa (la dación o el hecho ejecutado para que otro cumpliera
algo) era el “vestido” que convertía en obligatorio dicho pacto.
La intervención del Derecho canónico que favorece la obligatoriedad
de las promesas sin necesidad de mayores formalidades, ampliará el fun-
FLRQDPLHQWR GH OD FDXVD /RV FDQRQLVWDV OLGHUDGRV SRU %DOGR GL 8EDOGL
(1327-1400) tratarán de conciliar la exigencia de los civilistas de que los
pactos tengan una “vestimenta” para obligar con la regla forjada en el
ámbito eclesiástico de que también los pactos desnudos otorgan acción (ex
pacto nudo oritur actio). Para ello se señaló que la sola existencia de causa
HUDVX¿FLHQWH³YHVWLGR´SDUDTXHHOSDFWRSXGLHUDREOLJDU3HURODFDXVDHV
entendida de manera más amplia, ya que no se exige que la dación o hecho
original hayan sido ejecutados, sino que bastaba que se hubiera convenido
HQUHODFLyQFRQXQ¿Q FDXVD¿QDOLV) o motivo (causa impulsiva), que al
parecer debían ser expresados o, al menos, probados. Respecto de los con-
tratos nominados, que no necesitaban otra “vestimenta”, se entiende que no

598 HERNÁN CORRAL TALCIANI
requerían de otra causa, porque eran causa de sí mismos. Los civilistas del
derecho común medieval terminaron por aceptar esta construcción canónica.
Una nueva evolución del concepto proviene de la tendencia a la genera-
lización y sistematización que toma fuerza en el humanismo y el iusnatura-
lismo racionalista de los siglos XVI y XVII. Los humanistas rechazaron la
doctrina de la “vestimenta” por no tener asidero en las fuentes romanas, y
llegaron a la conclusión de que para que una convención fuera obligatoria
necesitaba, o un nombre (contrato nominado) o una causa (contrato inno-
minado). Los juristas posteriores, que integraron la escuela denominada
iusnaturalista, comenzaron a impugnar la diferencia entre pactos vestidos
y desnudos así como la de pactos nominados o innominados, sobre la
base de que el solo consentimiento (la voluntad concordante de las partes)
HUDUD]yQVX¿FLHQWHSDUDKDFHUVXUJLUREOLJDFLRQHV$SDUHFHDTXtWDPELpQ
HOFRQFHSWRPiVJHQHUDOGHFRQWUDWRLGHQWL¿FDGRFRPRWRGDFRQYHQFLyQ
obligacional. Como homenaje a la tradición romana y por razones estruc-
WXUDOHVVHPDQWXYROD¿JXUDGHORVFRQWUDWRVUHDOHVSHURODPD\RUSDUWH
de los demás contratos fueron considerados consensuales.
De aquí surgieron dos corrientes en relación a la causa: la primera,
liderada por Hugo Grocio (1583-1645), consideró que con el triunfo del
consensualismo el concepto de causa era inútil. La causa desaparece
como requisito o elemento del contrato, como se verá en el Código Civil
austriaco (1811), el Código Civil alemán (1900) y el Código suizo de las
obligaciones (1911).
La segunda corriente optará por mantener el concepto de causa ha-
ciéndolo aplicable a todo tipo de contratos pero integrándola como un
elemento interno de su estructura y no como un elemento extrínseco. Es
la doctrina que inaugurará Jean Domat (1625-1696) y consolidará luego
5REHUW -RVHSK 3RWKLHU   'RPDW RFXSDUi SDUD HOOR OD ¿JXUD
paradigmática del contrato recíprocamente obligatorio y señalará que la
causa de cada obligación es la obligación recíproca. De este modo, según
su opinión, en las convenciones donde alguien se pretende obligar sin una
causa, la obligación será nula.
3RWKLHUD¿QDUiPiVHOFULWHULRGHODFDXVDFRPRUHTXLVLWRLQWHUQRGHOR
que es el compromiso (engagement) que constituye el núcleo del contrato.
que es el compromiso (engagement) que constituye el núcleo del contrato.
3RWKLHUD¿QDUiPiVHOFULWHULRGHODFDXVDFRPRUHTXLVLWRLQWHUQRGHOR
causa, la obligación será nula.
su opinión, en las convenciones donde alguien se pretende obligar sin una
causa de cada obligación es la obligación recíproca. De este modo, según
paradigmática del contrato recíprocamente obligatorio y señalará que la
5REHUW -RVHSK 3RWKLHU   'RPDW RFXSDUi SDUD HOOR OD ¿JXUD
la doctrina que inaugurará Jean Domat (1625-1696) y consolidará luego
elemento interno de su estructura y no como un elemento extrínseco. Es
ciéndolo aplicable a todo tipo de contratos pero integrándola como un
La segunda corriente optará por mantener el concepto de causa ha-
obligaciones (1911).
austriaco (1811), el Código Civil alemán (1900) y el Código suizo de las
como requisito o elemento del contrato, como se verá en el Código Civil
consensualismo el concepto de causa era inútil. La causa desaparece
liderada por Hugo Grocio (1583-1645), consideró que con el triunfo del
De aquí surgieron dos corrientes en relación a la causa: la primera,
de los demás contratos fueron considerados consensuales.
WXUDOHVVHPDQWXYROD¿JXUDGHORVFRQWUDWRVUHDOHVSHURODPD\RUSDUWH
obligacional. Como homenaje a la tradición romana y por razones estruc-
HOFRQFHSWRPiVJHQHUDOGHFRQWUDWRLGHQWL¿FDGRFRPRWRGDFRQYHQFLyQ
HUDUD]yQVX¿FLHQWHSDUDKDFHUVXUJLUREOLJDFLRQHV$SDUHFHDTXtWDPELpQ
base de que el solo consentimiento (la voluntad concordante de las partes)
y desnudos así como la de pactos nominados o innominados, sobre la
iusnaturalista, comenzaron a impugnar la diferencia entre pactos vestidos
minado). Los juristas posteriores, que integraron la escuela denominada
necesitaba, o un nombre (contrato nominado) o una causa (contrato inno-
llegaron a la conclusión de que para que una convención fuera obligatoria
doctrina de la “vestimenta” por no tener asidero en las fuentes romanas, y
lismo racionalista de los siglos XVI y XVII. Los humanistas rechazaron la
lización y sistematización que toma fuerza en el humanismo y el iusnatura-
Una nueva evolución del concepto proviene de la tendencia a la genera-
derecho común medieval terminaron por aceptar esta construcción canónica.
requerían de otra causa, porque eran causa de sí mismos. Los civilistas del
HERNÁN CORRAL TALCIANI 598
FRENTE
otros Códigos que adoptaron este modelo, han sido interpretadas de muy
Estas normas, así como las equivalentes del Código Civil francés y de
en pago de una deuda que no existe, carece de causa...” (art. 1467.3 CC).
Un ejemplo pone el Código de falta de causa: “Así la promesa de dar algo
REHQH¿FHQFLDHVFDXVDVX¿FLHQWH DUW&& 
Se agrega que no es necesario expresar la causa y que la pura liberalidad
motivo que induce al acto o contrato” (art. 1467.2 CC).
se vuelve a predicar la causa del acto jurídico: “Se entiende por causa el
obligación sin una causa real y lícita” (art. 1467.1 CC). Pero más adelante
FXDQGRVHUHJXODHVSHFt¿FDPHQWHODFDXVDVHVHxDODTXH³1RSXHGHKDEHU
Como se ve, el requisito se exige para el acto jurídico, pero curiosamente
obligatorio para una persona, el que “tenga una causa lícita” (art. 1445.4º).
dentro de los requisitos para que un acto o declaración de voluntad fuera
Siguiendo al Código Civil francés, el Código Civil chileno enumeró
2. La recepción de la causa en el Código Civil chileno
obtener la cosa, y la del vendedor la de ganar el precio.
cual una persona se obliga a algo. Así la consideration del comprador es
tion´TXHVHGH¿QHPX\JUXHVDPHQWHFRPRODSUHVWDFLyQHQDWHQFLyQDOD
frecuentemente, se equipara a la causa del sistema latino: la “considera-
Debe apuntarse que en el Common Law se desarrolló un elemento que,
que siguieron su ejemplo, entre ellos el chileno de 1855.
francés de 1804 (arts. 1108 y 1131 CC) y de allí a todos los códigos civiles
Esta fue la concepción de la causa que se consagró en el Código Civil
nulo también el contrato que lo contiene.
causa o, lo que es lo mismo, tiene una causa falsa, es nulo y con ello es
compromiso contraído para con ella. Cuando el compromiso carece de
XQDGHODVSDUWHVTXLHUHHMHUFHUHQIDYRUGHODRWUDHVFDXVDVX¿FLHQWHGHO
ella asume. Añade Pothier que en los contratos gratuitos la liberalidad que
las partes es lo que la otra parte le da, o se obliga a darle o el riesgo que
En los contratos onerosos, la causa del compromiso que contrae una de
599 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 599
En los contratos onerosos, la causa del compromiso que contrae una de
las partes es lo que la otra parte le da, o se obliga a darle o el riesgo que
ella asume. Añade Pothier que en los contratos gratuitos la liberalidad que
XQDGHODVSDUWHVTXLHUHHMHUFHUHQIDYRUGHODRWUDHVFDXVDVX¿FLHQWHGHO
compromiso contraído para con ella. Cuando el compromiso carece de
causa o, lo que es lo mismo, tiene una causa falsa, es nulo y con ello es
nulo también el contrato que lo contiene.
Esta fue la concepción de la causa que se consagró en el Código Civil
francés de 1804 (arts. 1108 y 1131 CC) y de allí a todos los códigos civiles
que siguieron su ejemplo, entre ellos el chileno de 1855.
Debe apuntarse que en el Common Law se desarrolló un elemento que,
frecuentemente, se equipara a la causa del sistema latino: la “considera-
tion´TXHVHGH¿QHPX\JUXHVDPHQWHFRPRODSUHVWDFLyQHQDWHQFLyQDOD
cual una persona se obliga a algo. Así la consideration del comprador es
obtener la cosa, y la del vendedor la de ganar el precio.
2. La recepción de la causa en el Código Civil chileno
Siguiendo al Código Civil francés, el Código Civil chileno enumeró
dentro de los requisitos para que un acto o declaración de voluntad fuera
obligatorio para una persona, el que “tenga una causa lícita” (art. 1445.4º).
Como se ve, el requisito se exige para el acto jurídico, pero curiosamente
FXDQGRVHUHJXODHVSHFt¿FDPHQWHODFDXVDVHVHxDODTXH³1RSXHGHKDEHU
obligación sin una causa real y lícita” (art. 1467.1 CC). Pero más adelante
se vuelve a predicar la causa del acto jurídico: “Se entiende por causa el
motivo que induce al acto o contrato” (art. 1467.2 CC).
Se agrega que no es necesario expresar la causa y que la pura liberalidad
REHQH¿FHQFLDHVFDXVDVX¿FLHQWH DUW&& 
Un ejemplo pone el Código de falta de causa: “Así la promesa de dar algo
en pago de una deuda que no existe, carece de causa...” (art. 1467.3 CC).
Estas normas, así como las equivalentes del Código Civil francés y de
otros Códigos que adoptaron este modelo, han sido interpretadas de muy

600 HERNÁN CORRAL TALCIANI
diverso modo por la doctrina y la jurisprudencia, y existen múltiples teorías
VREUHHOFRQFHSWRGHFDXVD\VXUHOHYDQFLDSDUDODYDOLGH]\H¿FDFLDGHO
acto jurídico.
3. Doctrina clásica de la causa
La doctrina sobre la causa que se considera clásica es la que cristalizó
en el Tratado de las obligaciones de Robert Joseph Pothier (1699-1772),
y que fue la que inspiró al Código Civil francés. Hemos de tenerla muy
HQFXHQWDSRUTXHFRQVWDTXH%HOORFRQVXOWyHVWDREUDGLUHFWDPHQWHSDUD
redactar nuestro propio Código Civil.
6HJ~Q3RWKLHUODFDXVDHVODFDXVD¿QDOHQHOVHQWLGRGH¿QLQPHGLDWR
y directo que se deriva de la misma naturaleza del acto. Por ello, es nece-
sario distinguir entre los contratos onerosos, los contratos gratuitos y los
contratos reales.
En los contratos onerosos, es decir, aquellos que miran a la utilidad de
ambas partes, la obligación de una de ellas tiene por causa lo que la otra
parte da, se obliga a dar o el riesgo que asume. Así, entonces, cada obli-
gación hace de causa de la obligación recíproca.
En los contratos gratuitos, en que sólo una parte recibe utilidad y la otra
no, la causa de la obligación no puede ser otra que la liberalidad que una
de las partes (la que se obliga) desea hacer a la otra.
Faltó a Pothier aclarar lo que sucede en los reales, como el mutuo, el
comodato o el depósito. Siguiendo sus criterios, los autores posteriores
llegaron a la conclusión de que en tales casos la causa de la obligación de
restituir (del mutuario, comodatario o depositario) tenía por causa la entrega
de la cosa que había hecho la otra parte.
La doctrina clásica de la causa intenta explicar el requisito desde un
punto de vista objetivo, para distanciarse de lo que podrían ser los moti-
vos personales, mediatos y variables de las partes para celebrar un deter-
minado acto jurídico. Esto último se suele denominar causa impulsiva u
RFDVLRQDOFRPRFRQWUDSXHVWDDODFDXVD¿QDO$VtSRUHMHPSORODFDXVD
¿QDO GHO FRPSUDGRU SDUD REOLJDUVH D SDJDU HO SUHFLR HQ OD FRPSUDYHQWD
¿QDO GHO FRPSUDGRU SDUD REOLJDUVH D SDJDU HO SUHFLR HQ OD FRPSUDYHQWD
RFDVLRQDOFRPRFRQWUDSXHVWDDODFDXVD¿QDO$VtSRUHMHPSORODFDXVD
minado acto jurídico. Esto último se suele denominar causa impulsiva u
vos personales, mediatos y variables de las partes para celebrar un deter-
punto de vista objetivo, para distanciarse de lo que podrían ser los moti-
La doctrina clásica de la causa intenta explicar el requisito desde un
de la cosa que había hecho la otra parte.
restituir (del mutuario, comodatario o depositario) tenía por causa la entrega
llegaron a la conclusión de que en tales casos la causa de la obligación de
comodato o el depósito. Siguiendo sus criterios, los autores posteriores
Faltó a Pothier aclarar lo que sucede en los reales, como el mutuo, el
de las partes (la que se obliga) desea hacer a la otra.
no, la causa de la obligación no puede ser otra que la liberalidad que una
En los contratos gratuitos, en que sólo una parte recibe utilidad y la otra
gación hace de causa de la obligación recíproca.
parte da, se obliga a dar o el riesgo que asume. Así, entonces, cada obli-
ambas partes, la obligación de una de ellas tiene por causa lo que la otra
En los contratos onerosos, es decir, aquellos que miran a la utilidad de
contratos reales.
sario distinguir entre los contratos onerosos, los contratos gratuitos y los
y directo que se deriva de la misma naturaleza del acto. Por ello, es nece-
6HJ~Q3RWKLHUODFDXVDHVODFDXVD¿QDOHQHOVHQWLGRGH¿QLQPHGLDWR
redactar nuestro propio Código Civil.
HQFXHQWDSRUTXHFRQVWDTXH%HOORFRQVXOWyHVWDREUDGLUHFWDPHQWHSDUD
y que fue la que inspiró al Código Civil francés. Hemos de tenerla muy
en el Tratado de las obligaciones de Robert Joseph Pothier (1699-1772),
La doctrina sobre la causa que se considera clásica es la que cristalizó
3. Doctrina clásica de la causa
acto jurídico.
VREUHHOFRQFHSWRGHFDXVD\VXUHOHYDQFLDSDUDODYDOLGH]\H¿FDFLDGHO
diverso modo por la doctrina y la jurisprudencia, y existen múltiples teorías
HERNÁN CORRAL TALCIANI 600
FRENTE
y la jurisprudencia repudiaran el concepto de causa, que, por lo demás,
La crítica de los anticausalistas no logró, sin embargo, que la doctrina
de la obligación o la forma de perfección del contrato.
gratuitos, con la voluntad o consentimiento y en los reales con la fuente
onerosos la causa se confunde con el objeto de las obligaciones; en los
fundiéndose con otros requisitos del acto o contrato: así en los contratos
concepto de causa sería inútil en la realidad práctica, porque termina con-
PRWLYRV \SDUDORVUHDOHVVHDOXGLUtDDODFDXVDH¿FLHQWH)LQDOPHQWHHO
FDXVD¿QDOSDUDORVJUDWXLWRVVHDFXGLUtDDODFDXVDRFDVLRQDORLPSXOVLYD
forma de contrato: así, mientras para los contratos onerosos se trataría de la
incoherente por asumir criterios distintos para determinar la causa según la
habría existido entre los juristas romanos. La acusan de ser lógicamente
Sostienen que es falsa históricamente porque el concepto de causa no
lógicamente incoherente y prácticamente inútil.
refutar la teoría de la causa, a la que acusan de ser históricamente falsa,
Laurent (1810-1887) y Marcel Planiol (1853-1931) asumieron la tarea de
concepción decimonónica de la causa. Juristas destacados como François
lista”, surgido en la misma dogmática francesa de la que proviene toda la
se ha podido hablar de un movimiento o tendencia doctrinal “anticausa-
La doctrina clásica de la causa ha recibido fuertes críticas, tanto que
4. Del anticausalismo al neocausalismo
que su obligación de pagar el precio carece de causa y no tiene validez.
no resultara obligado a entregar la propiedad, podría el comprador alegar
contrato es nulo por falta de causa. Sólo si el vendedor, por alguna razón,
o negocio que deseaba en el inmueble comprado no podrá alegar que el
por una ordenanza urbanística el comprador no puede poner el despacho
estas causas secundarias y mediatas resultara errónea, por ejemplo, que
esta otra que sería la causa ocasional o impulsiva. Por ello, si alguna de
XQGHVSDFKRSURIHVLRQDOHWF/DYHUGDGHUDFDXVDHVODFDXVD¿QDO\QR
desea arrendarla para tener una segunda renta, o porque quiere poner allí
puede ser que necesite una casa para habitarla con su familia, o porque
motivo por el que quiere adquirir la cosa dependerá de cada vendedor:
es la obligación que asume el vendedor de entregarle la cosa. Ahora, el
601 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 601
es la obligación que asume el vendedor de entregarle la cosa. Ahora, el
motivo por el que quiere adquirir la cosa dependerá de cada vendedor:
puede ser que necesite una casa para habitarla con su familia, o porque
desea arrendarla para tener una segunda renta, o porque quiere poner allí
XQGHVSDFKRSURIHVLRQDOHWF/DYHUGDGHUDFDXVDHVODFDXVD¿QDO\QR
esta otra que sería la causa ocasional o impulsiva. Por ello, si alguna de
estas causas secundarias y mediatas resultara errónea, por ejemplo, que
por una ordenanza urbanística el comprador no puede poner el despacho
o negocio que deseaba en el inmueble comprado no podrá alegar que el
contrato es nulo por falta de causa. Sólo si el vendedor, por alguna razón,
no resultara obligado a entregar la propiedad, podría el comprador alegar
que su obligación de pagar el precio carece de causa y no tiene validez.
4. Del anticausalismo al neocausalismo
La doctrina clásica de la causa ha recibido fuertes críticas, tanto que
se ha podido hablar de un movimiento o tendencia doctrinal “anticausa-
lista”, surgido en la misma dogmática francesa de la que proviene toda la
concepción decimonónica de la causa. Juristas destacados como François
Laurent (1810-1887) y Marcel Planiol (1853-1931) asumieron la tarea de
refutar la teoría de la causa, a la que acusan de ser históricamente falsa,
lógicamente incoherente y prácticamente inútil.
Sostienen que es falsa históricamente porque el concepto de causa no
habría existido entre los juristas romanos. La acusan de ser lógicamente
incoherente por asumir criterios distintos para determinar la causa según la
forma de contrato: así, mientras para los contratos onerosos se trataría de la
FDXVD¿QDOSDUDORVJUDWXLWRVVHDFXGLUtDDODFDXVDRFDVLRQDORLPSXOVLYD
PRWLYRV \SDUDORVUHDOHVVHDOXGLUtDDODFDXVDH¿FLHQWH)LQDOPHQWHHO
concepto de causa sería inútil en la realidad práctica, porque termina con-
fundiéndose con otros requisitos del acto o contrato: así en los contratos
onerosos la causa se confunde con el objeto de las obligaciones; en los
gratuitos, con la voluntad o consentimiento y en los reales con la fuente
de la obligación o la forma de perfección del contrato.
La crítica de los anticausalistas no logró, sin embargo, que la doctrina
y la jurisprudencia repudiaran el concepto de causa, que, por lo demás,

602 HERNÁN CORRAL TALCIANI
estaba en los textos legales y no podía prescindirse simplemente de ellos.
Pero sí provocó una profundización y en cierto sentido una superación de
la doctrina de la causa, que daría con lo que se llamará el movimiento del
“neocausalismo”, en el cual el lugar señero es ocupado por el jurista francés
Henri Capitant (1865-1937).
Pero el problema del neocausalismo es su falta de uniformidad, porque
la dispersión de concepciones sobre la causa es enorme. En un intento por
sistematizar las tendencias podemos agruparlas en teorías subjetivistas y
teorías objetivistas.
En un primer momento, frente a la crítica del anticausalismo, los autores
trataron de superar la doctrina clásica de la causa enfatizando un poco más
su aspecto subjetivo, es decir, lo que quería realmente el sujeto. Esta mode-
ración parece oscilar entre un subjetivismo moderado, como el propiciado
por Capitant, y otro más extremo, como el sostenido por Josserand (1868-
1941). Para Capitant, autor de la monografía De la cause des Obligations
(1923) debe aceptarse la distinción clásica entre motivos (causa impulsiva)
\FDXVD FDXVD¿QDO SHURVLHPSUHTXHVHUHFRQR]FDTXHFLHUWRVPRWLYRV
pueden llegar a integrar la causa. En su parecer, la causa no es la obligación
de la contraparte, pero sí la voluntad de obtener el cumplimiento de la obli-
gación correlativa. Si los motivos individuales han sido considerados por
las partes y en función de ellos han celebrado el acto, quedan incorporados
en la causa. Por eso los actos pueden ser anulados por una causa inmoral
si la causa impulsiva no es admitida por el Derecho.
Josserand va más lejos: no desdeña la causa según la teoría clásica, pero
agrega la necesidad de considerar en todo caso los motivos personales. De
esta manera se ofrece al juez una herramienta para que pueda controlar
HO¿QFRQFUHWR\SDUWLFXODUGHODFWRDVtFRPRODPRUDOLGDGGHOSURSyVLWR
de las partes. Parte de la doctrina italiana también se ha acercado a esta
IRUPXODFLyQDOVHxDODUTXHODFDXVDHVHO¿QGHOQHJRFLRVLQJXODU
Estas teorías subjetivistas no han estado exentas de crítica. Se señala que
LQWURGXFHQLQVHJXULGDGHQHOWUi¿FRMXUtGLFR\DPSOtDQH[FHVLYDPHQWHOD
discrecionalidad de los jueces. Se agrega que pueden explicar bien la causa
ilícita, pero no así los supuestos de ausencia de causa, la que se limitaría
a los casos de falsa causa o error sobre la causa.
a los casos de falsa causa o error sobre la causa.
ilícita, pero no así los supuestos de ausencia de causa, la que se limitaría
discrecionalidad de los jueces. Se agrega que pueden explicar bien la causa
LQWURGXFHQLQVHJXULGDGHQHOWUi¿FRMXUtGLFR\DPSOtDQH[FHVLYDPHQWHOD
Estas teorías subjetivistas no han estado exentas de crítica. Se señala que
IRUPXODFLyQDOVHxDODUTXHODFDXVDHVHO¿QGHOQHJRFLRVLQJXODU
de las partes. Parte de la doctrina italiana también se ha acercado a esta
HO¿QFRQFUHWR\SDUWLFXODUGHODFWRDVtFRPRODPRUDOLGDGGHOSURSyVLWR
esta manera se ofrece al juez una herramienta para que pueda controlar
agrega la necesidad de considerar en todo caso los motivos personales. De
Josserand va más lejos: no desdeña la causa según la teoría clásica, pero
si la causa impulsiva no es admitida por el Derecho.
en la causa. Por eso los actos pueden ser anulados por una causa inmoral
las partes y en función de ellos han celebrado el acto, quedan incorporados
gación correlativa. Si los motivos individuales han sido considerados por
de la contraparte, pero sí la voluntad de obtener el cumplimiento de la obli-
pueden llegar a integrar la causa. En su parecer, la causa no es la obligación
\FDXVD FDXVD¿QDO SHURVLHPSUHTXHVHUHFRQR]FDTXHFLHUWRVPRWLYRV
(1923) debe aceptarse la distinción clásica entre motivos (causa impulsiva)
1941). Para Capitant, autor de la monografía De la cause des Obligations
por Capitant, y otro más extremo, como el sostenido por Josserand (1868-
ración parece oscilar entre un subjetivismo moderado, como el propiciado
su aspecto subjetivo, es decir, lo que quería realmente el sujeto. Esta mode-
trataron de superar la doctrina clásica de la causa enfatizando un poco más
En un primer momento, frente a la crítica del anticausalismo, los autores
teorías objetivistas.
sistematizar las tendencias podemos agruparlas en teorías subjetivistas y
la dispersión de concepciones sobre la causa es enorme. En un intento por
Pero el problema del neocausalismo es su falta de uniformidad, porque
Henri Capitant (1865-1937).
“neocausalismo”, en el cual el lugar señero es ocupado por el jurista francés
la doctrina de la causa, que daría con lo que se llamará el movimiento del
Pero sí provocó una profundización y en cierto sentido una superación de
estaba en los textos legales y no podía prescindirse simplemente de ellos.
HERNÁN CORRAL TALCIANI 602
FRENTE

a la doctrina clásica de la causa. No obstante, en el siglo XX comenzaron

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 603
no es raro que la doctrina chilena haya interpretado esas normas conforme
Por los antecedentes históricos de los preceptos del Código Civil chileno,
Se ve un retorno a los criterios objetivos. Entre las muchas variantes,
5. La doctrina chilena sobre la causa pueden mencionarse dos que sobresalen. Una es la teoría del doble rol de
la causa desarrollada por Jacques Maury (1889-1981): según este jurista,
la causa cumple dos funciones: primero, es un elemento de la obligación
y, segundo, es un medio para controlar la licitud del contrato. En el primer
con lo que parece su supresión podría ser más aparente que real.
rol, la causa mezcla criterios subjetivos y objetivos: se trata de encontrar
manifestándose en instituciones y normas particulares del mismo Código,
la intención de la partes pero a través de los elementos objetivos del acto.
(art. 1128). No obstante, varios comentaristas piensan que la causa sigue
En los negocios onerosos, la causa se encontrará en la equivalencia de las
los reemplazó por una alusión más general al “contenido lícito y cierto”
SUHVWDFLRQHVLQWHQWDGDSHURGHEHUiQFRQVLGHUDUVHORVPRWLYRVVLVHUHÀHMDQ
10 de febrero de 2016), suprimió los requisitos de la causa y del objeto y
en este propósito. En los actos gratuitos, la causa es la ausencia querida de
esta tendencia, la reforma francesa a los contratos (ordenanza Nº 131, de
un equivalente. Para el segundo rol, puede ocuparse un criterio subjetivo:
pios del Derecho Europeo de los Contratos, 2:101). Al parecer, siguiendo
se buscan motivos más lejanos que la mera equivalencia, y la intensidad
DOPHQRVFRPRUHTXLVLWRVGHODYDOLGH]RH¿FDFLDGHOFRQWUDWR FI3ULQFL-
de la búsqueda es variable según la protección que se desea.
optado por seguir el modelo germánico de prescindir de ambas nociones,
Common Law con el de causa de los países de sistemas continentales, se ha
para establecer un concepto común entre la consideration de los países de
(XURSDHOOODPDGR'HUHFKR8QLIRUPHGHORVFRQWUDWRVDQWHODVGL¿FXOWDGHV La otra tendencia objetivista es la seguida por la mayoría de la doctrina
Con el movimiento que trata de armonizar el Derecho de los contratos en italiana y propiciada por autores como Nicolás Coviello (1867-1913) y
(PLOLR%HWWL  VHJ~QORVFXDOHVODFDXVDHVODIXQFLyQHFRQyPL-
co-social del acto jurídico. Por eso, en los actos onerosos la causa consiste
en su función propia de producir un cambio de prestaciones.
en su función propia de producir un cambio de prestaciones.
co-social del acto jurídico. Por eso, en los actos onerosos la causa consiste
(PLOLR%HWWL  VHJ~QORVFXDOHVODFDXVDHVODIXQFLyQHFRQyPL-
italiana y propiciada por autores como Nicolás Coviello (1867-1913) y Con el movimiento que trata de armonizar el Derecho de los contratos en
La otra tendencia objetivista es la seguida por la mayoría de la doctrina (XURSDHOOODPDGR'HUHFKR8QLIRUPHGHORVFRQWUDWRVDQWHODVGL¿FXOWDGHV
para establecer un concepto común entre la consideration de los países de
Common Law con el de causa de los países de sistemas continentales, se ha
optado por seguir el modelo germánico de prescindir de ambas nociones,
de la búsqueda es variable según la protección que se desea.
DOPHQRVFRPRUHTXLVLWRVGHODYDOLGH]RH¿FDFLDGHOFRQWUDWR FI3ULQFL-
se buscan motivos más lejanos que la mera equivalencia, y la intensidad
pios del Derecho Europeo de los Contratos, 2:101). Al parecer, siguiendo
un equivalente. Para el segundo rol, puede ocuparse un criterio subjetivo:
esta tendencia, la reforma francesa a los contratos (ordenanza Nº 131, de
en este propósito. En los actos gratuitos, la causa es la ausencia querida de
10 de febrero de 2016), suprimió los requisitos de la causa y del objeto y
SUHVWDFLRQHVLQWHQWDGDSHURGHEHUiQFRQVLGHUDUVHORVPRWLYRVVLVHUHÀHMDQ
los reemplazó por una alusión más general al “contenido lícito y cierto”
En los negocios onerosos, la causa se encontrará en la equivalencia de las
(art. 1128). No obstante, varios comentaristas piensan que la causa sigue
la intención de la partes pero a través de los elementos objetivos del acto.
manifestándose en instituciones y normas particulares del mismo Código,
rol, la causa mezcla criterios subjetivos y objetivos: se trata de encontrar
con lo que parece su supresión podría ser más aparente que real.
y, segundo, es un medio para controlar la licitud del contrato. En el primer
la causa cumple dos funciones: primero, es un elemento de la obligación
la causa desarrollada por Jacques Maury (1889-1981): según este jurista,
pueden mencionarse dos que sobresalen. Una es la teoría del doble rol de 5. La doctrina chilena sobre la causa
Se ve un retorno a los criterios objetivos. Entre las muchas variantes,
Por los antecedentes históricos de los preceptos del Código Civil chileno,
no es raro que la doctrina chilena haya interpretado esas normas conforme
a la doctrina clásica de la causa. No obstante, en el siglo XX comenzaron
603 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
 Santiago, 2012, pp. 191-202.
604 HERNÁN CORRAL TALCIANI
34
RIVERA RESTREPO, José Maximiliano, La causa en el Derecho chileno, Thomson Reuters,
de Chile, Santiago, pp. 159-160.
a sentirse en Chile las repercusiones de las teorías anticausalistas y las 33
DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón, Teoría general del negocio jurídico, 2ª edic., Editorial Jurídica
reformulaciones del neocausalismo. Esto produjo que algunos autores se Santiago, pp. 204-205.
inclinaran hacia una posición más subjetivista incorporando los motivos de 32
VIAL DEL RÍO, Víctor, Teoría general del acto jurídico, 5ª edic., Editorial Jurídica de Chile,
ODVSDUWHVDODFDXVD¿QDOGHODWHRUtDFOiVLFDVLELHQFRQDOJXQRVPDWLFHV

$VtDOJXQRVGLUiQTXHODFDXVD¿QDOGHODGRFWULQDFOiVLFDGHEHVHJXLU
operando para establecer la existencia o no de la causa, pero, en cambio,
los motivos del acto jurídico34.
cuando se trata de analizar la licitud o ilicitud de la misma habría que ir
WLYRSDUDMXVWL¿FDUODREOLJDFLyQ\WDPELpQSDUDTXHHOMXH]SXHGDFRQWURODU
hacia la causa impulsiva u ocasional (motivos).
permite construir un concepto unitario que pueda servir de parámetro obje-
si se entiende la causa como el interés económico del acto o contrato se
Otros piensan que también la existencia de causa debe involucrar una
FRQWURODUODOLFLWXGGHO¿QGHODFWRMXUtGLFR33. También se ha sostenido que
investigación sobre los motivos, pero siempre que ellos se hayan manifes-
si no tiene causa) y, segundo, como herramienta para que el juez pueda
tado claramente (Manuel Somarriva, 1905-1988; Ricardo Hevia, Carlos
voluntad negocial (no puede haber una voluntad jurídicamente relevante
Ducci, 1913-1986).
peñaría dos roles, primero, como procedimiento técnico para proteger la
Según otra opinión, más centrada en la función de la causa, ésta desem-
En otra posición, se distingue entre causa de la obligación y causa del
acto jurídico. La causa de la obligación se determina siguiendo el criterio
que sea determinante32.
FOiVLFR FDXVD¿QDO SHURODFDXVDGHODFWRMXUtGLFRFRPRLQGLFDUtDHODUW
 VH UH¿HUH DO PRWLYR R FDXVDO LPSXOVLYD X RFDVLRQDO HQ OD PHGLGD
 VH UH¿HUH DO PRWLYR R FDXVDO LPSXOVLYD X RFDVLRQDO HQ OD PHGLGD
FOiVLFR FDXVD¿QDO SHURODFDXVDGHODFWRMXUtGLFRFRPRLQGLFDUtDHODUW
que sea determinante32.
acto jurídico. La causa de la obligación se determina siguiendo el criterio
En otra posición, se distingue entre causa de la obligación y causa del
Según otra opinión, más centrada en la función de la causa, ésta desem-
peñaría dos roles, primero, como procedimiento técnico para proteger la
Ducci, 1913-1986).
voluntad negocial (no puede haber una voluntad jurídicamente relevante
tado claramente (Manuel Somarriva, 1905-1988; Ricardo Hevia, Carlos
si no tiene causa) y, segundo, como herramienta para que el juez pueda
investigación sobre los motivos, pero siempre que ellos se hayan manifes-
FRQWURODUODOLFLWXGGHO¿QGHODFWRMXUtGLFR33. También se ha sostenido que
Otros piensan que también la existencia de causa debe involucrar una
si se entiende la causa como el interés económico del acto o contrato se
permite construir un concepto unitario que pueda servir de parámetro obje-
hacia la causa impulsiva u ocasional (motivos).
WLYRSDUDMXVWL¿FDUODREOLJDFLyQ\WDPELpQSDUDTXHHOMXH]SXHGDFRQWURODU
cuando se trata de analizar la licitud o ilicitud de la misma habría que ir
los motivos del acto jurídico34.
operando para establecer la existencia o no de la causa, pero, en cambio,
$VtDOJXQRVGLUiQTXHODFDXVD¿QDOGHODGRFWULQDFOiVLFDGHEHVHJXLU

ODVSDUWHVDODFDXVD¿QDOGHODWHRUtDFOiVLFDVLELHQFRQDOJXQRVPDWLFHV
VIAL DEL RÍO, Víctor, Teoría general del acto jurídico, 5ª edic., Editorial Jurídica de Chile,
32 inclinaran hacia una posición más subjetivista incorporando los motivos de
Santiago, pp. 204-205. reformulaciones del neocausalismo. Esto produjo que algunos autores se
DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón, Teoría general del negocio jurídico, 2ª edic., Editorial Jurídica
33 a sentirse en Chile las repercusiones de las teorías anticausalistas y las
de Chile, Santiago, pp. 159-160.
RIVERA RESTREPO, José Maximiliano, La causa en el Derecho chileno, Thomson Reuters,
34

Santiago, 2012, pp. 191-202.

HERNÁN CORRAL TALCIANI 604
FRENTE
jurídico, si bien no es menester dejar constancia de ella. Por ello, el art. 1467
La causa es un requisito constitutivo que debe concurrir en todo acto
los efectos obligacionales que produzca.
a la causa del acto jurídico, que por ese mismo hecho es también causa de
LQGXFH³DODFWRRFRQWUDWR´FRQORTXHTXHGDFODURTXHVHHVWiUH¿ULHQGR
su inciso primero, luego señala que se entiende por causa el motivo que
El mismo art. 1467 que parece restringir la causa a la obligación en
FUHDUREOLJDFLRQHVVLQRVyORPRGL¿FDUODVRH[WLQJXLUODV 
para las partes y ejecutable judicialmente (aunque su objetivo no fuera
pasó a la calidad de elemento de todo acto jurídico en cuanto vinculante
mente, al ampliarse la categoría de contrato a la de acto jurídico, la causa
emigró para ser la causa del acto que creaba obligaciones. Más moderna-
(y no como dos promesas unilaterales paralelas), la causa de la obligación
moderna del contrato y del acto jurídico como un acuerdo de voluntades
primariamente de las obligaciones, pero más tarde con la construcción
para hacerlos cumplir forzadamente. De manera que la causa es predicada
nudos” o contratos innominados que no generaban obligaciones ni acción
surge para tratar de explicar la obligatoriedad de los llamados “pactos des-
en el origen histórico del concepto. Como vimos, el concepto de causa
declaración de voluntad”. Esta diferente terminología tiene su explicación
causa, mientras que el art. 1445 exige la causa como requisito del “acto o
porque el art. 1467 comienza diciendo que “no puede haber obligación” sin
causa para la obligación o para el acto jurídico. La cuestión se presenta
Una primera cuestión que debe resolverse es si nuestro Código exige
6. Necesidad, concepto y requisitos de la causa
de su precio ya que carece de causa.
arrendatario debe restituir la cosa es nula la obligación de pagar el resto
GHODRSFLyQGHFRPSUD¿QDOGHOELHQGDGRHQleasing, de modo que si el
penal. Los jueces advierten que esta cantidad estaba prevista como precio
pendientes hasta el vencimiento original del contrato, a título de cláusula
se obligaba éste a restituir el bien pero además a pagar todas las cuotas
los que, frente al incumplimiento de las cuotas por parte del arrendatario,
utilizado la doctrina clásica para declarar nulos los contratos de leasing en
como la causa ilícita, adhiere a la teoría clásica. En el último tiempo, ha
La jurisprudencia, en general, al analizar tanto la ausencia de causa
605 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 605
La jurisprudencia, en general, al analizar tanto la ausencia de causa
como la causa ilícita, adhiere a la teoría clásica. En el último tiempo, ha
utilizado la doctrina clásica para declarar nulos los contratos de leasing en
los que, frente al incumplimiento de las cuotas por parte del arrendatario,
se obligaba éste a restituir el bien pero además a pagar todas las cuotas
pendientes hasta el vencimiento original del contrato, a título de cláusula
penal. Los jueces advierten que esta cantidad estaba prevista como precio
GHODRSFLyQGHFRPSUD¿QDOGHOELHQGDGRHQleasing, de modo que si el
arrendatario debe restituir la cosa es nula la obligación de pagar el resto
de su precio ya que carece de causa.
6. Necesidad, concepto y requisitos de la causa
Una primera cuestión que debe resolverse es si nuestro Código exige
causa para la obligación o para el acto jurídico. La cuestión se presenta
porque el art. 1467 comienza diciendo que “no puede haber obligación” sin
causa, mientras que el art. 1445 exige la causa como requisito del “acto o
declaración de voluntad”. Esta diferente terminología tiene su explicación
en el origen histórico del concepto. Como vimos, el concepto de causa
surge para tratar de explicar la obligatoriedad de los llamados “pactos des-
nudos” o contratos innominados que no generaban obligaciones ni acción
para hacerlos cumplir forzadamente. De manera que la causa es predicada
primariamente de las obligaciones, pero más tarde con la construcción
moderna del contrato y del acto jurídico como un acuerdo de voluntades
(y no como dos promesas unilaterales paralelas), la causa de la obligación
emigró para ser la causa del acto que creaba obligaciones. Más moderna-
mente, al ampliarse la categoría de contrato a la de acto jurídico, la causa
pasó a la calidad de elemento de todo acto jurídico en cuanto vinculante
para las partes y ejecutable judicialmente (aunque su objetivo no fuera
FUHDUREOLJDFLRQHVVLQRVyORPRGL¿FDUODVRH[WLQJXLUODV 
El mismo art. 1467 que parece restringir la causa a la obligación en
su inciso primero, luego señala que se entiende por causa el motivo que
LQGXFH³DODFWRRFRQWUDWR´FRQORTXHTXHGDFODURTXHVHHVWiUH¿ULHQGR
a la causa del acto jurídico, que por ese mismo hecho es también causa de
los efectos obligacionales que produzca.
La causa es un requisito constitutivo que debe concurrir en todo acto
jurídico, si bien no es menester dejar constancia de ella. Por ello, el art. 1467

606 HERNÁN CORRAL TALCIANI
dispone que “no es necesario expresarla”. De aquí se puede colegir que
la existencia de causa se presume, de modo que quien alegue que un acto
carece de causa deberá probarlo.
Para intentar delimitar el concepto de causa hay que tener en cuenta
las razones por las cuales apareció este elemento en la teoría del contrato o
del negocio jurídico. En la transición de un sistema formalista de creación
de obligaciones, como era el romano, hacia un sistema en que impera el
principio de autonomía privada y la doctrina de que basta el consentimiento
para producir pactos que sean amparables judicialmente, pareció que era
necesario encontrar algún otro elemento, distinto de la forma solemne, que
SHUPLWLHUDDWULEXLUXQDVX¿FLHQWHUD]RQDELOLGDGDODYROXQWDGGHODVSDUWHV
que el consensualismo pretendía erigir en omnímoda y libre de todo con-
trol. Se trató de evitar que tuviera el respaldo del ordenamiento jurídico
una voluntad que pretendía obligarse sin un fundamento mínimamente
razonable. De esta manera, la causa a la vez que protegía la voluntad de
las personas, la controlaba para evitar que un consensualismo exagerado
pudiera terminar por perjudicarlas.
Para lograr este objetivo no es necesario indagar en la causa impulsiva
o motivos psicológicos de las partes, que pueden ser muy variados y di-
versos, e incluso desconocidos entre ellas. Por ello, bastará que la voluntad
HVWpRULHQWDGDKDFLDXQ¿QLQPHGLDWR\REMHWLYRTXHSXHGDGHGXFLUVHGH
la naturaleza misma del contrato.
(VWH¿QLQPHGLDWR\REMHWLYRHQORVFRQWUDWRVQRPLQDGRVTXHWLHQHQ
XQDFRQIRUPDFLyQSUHFRQ¿JXUDGDSRUHOWH[WRGHODOH\HVWi\DFRQVLGH-
rada en la misma regulación. Por eso puede coincidirse con la doctrina
clásica en que en los contratos onerosos la causa estará constituida por el
intercambio de prestaciones. Este es el “motivo” que induce a las partes a
otorgar o celebrar el acto o contrato.
(QORVDFWRVJUDWXLWRVODFDXVD¿QDOHVODPHUDOLEHUDOLGDGHQXQVHQ-
tido objetivo, es decir la de entregar una cosa o servicio sin recibir nada
a cambio. Es diferente de los motivos subjetivos, esto es, del porqué se
TXLHUH UHDOL]DU HVH DFWR VL SRU FDSWDUVH HO IDYRU GHO EHQH¿FLDULR VL SRU
hacer ostentación, si por caridad o compasión, si por deducir impuestos,
HWF(ODUWGLFHTXHODPHUDOLEHUDOLGDGSXHGHVHU³FDXVDVX¿FLHQWH´
HWF(ODUWGLFHTXHODPHUDOLEHUDOLGDGSXHGHVHU³FDXVDVX¿FLHQWH´
hacer ostentación, si por caridad o compasión, si por deducir impuestos,
TXLHUH UHDOL]DU HVH DFWR VL SRU FDSWDUVH HO IDYRU GHO EHQH¿FLDULR VL SRU
a cambio. Es diferente de los motivos subjetivos, esto es, del porqué se
tido objetivo, es decir la de entregar una cosa o servicio sin recibir nada
(QORVDFWRVJUDWXLWRVODFDXVD¿QDOHVODPHUDOLEHUDOLGDGHQXQVHQ-
otorgar o celebrar el acto o contrato.
intercambio de prestaciones. Este es el “motivo” que induce a las partes a
clásica en que en los contratos onerosos la causa estará constituida por el
rada en la misma regulación. Por eso puede coincidirse con la doctrina
XQDFRQIRUPDFLyQSUHFRQ¿JXUDGDSRUHOWH[WRGHODOH\HVWi\DFRQVLGH-
(VWH¿QLQPHGLDWR\REMHWLYRHQORVFRQWUDWRVQRPLQDGRVTXHWLHQHQ
la naturaleza misma del contrato.
HVWpRULHQWDGDKDFLDXQ¿QLQPHGLDWR\REMHWLYRTXHSXHGDGHGXFLUVHGH
versos, e incluso desconocidos entre ellas. Por ello, bastará que la voluntad
o motivos psicológicos de las partes, que pueden ser muy variados y di-
Para lograr este objetivo no es necesario indagar en la causa impulsiva
pudiera terminar por perjudicarlas.
las personas, la controlaba para evitar que un consensualismo exagerado
razonable. De esta manera, la causa a la vez que protegía la voluntad de
una voluntad que pretendía obligarse sin un fundamento mínimamente
trol. Se trató de evitar que tuviera el respaldo del ordenamiento jurídico
que el consensualismo pretendía erigir en omnímoda y libre de todo con-
SHUPLWLHUDDWULEXLUXQDVX¿FLHQWHUD]RQDELOLGDGDODYROXQWDGGHODVSDUWHV
necesario encontrar algún otro elemento, distinto de la forma solemne, que
para producir pactos que sean amparables judicialmente, pareció que era
principio de autonomía privada y la doctrina de que basta el consentimiento
de obligaciones, como era el romano, hacia un sistema en que impera el
del negocio jurídico. En la transición de un sistema formalista de creación
las razones por las cuales apareció este elemento en la teoría del contrato o
Para intentar delimitar el concepto de causa hay que tener en cuenta
carece de causa deberá probarlo.
la existencia de causa se presume, de modo que quien alegue que un acto
dispone que “no es necesario expresarla”. De aquí se puede colegir que
HERNÁN CORRAL TALCIANI 606
FRENTE
partes suponen equivocadamente que existe. En cambio, la causa simulada
la causa errónea y la causa simulada. La causa errónea es aquella que las
Se suele decir que la falta de causa puede traducirse en dos situaciones:
jurídico no podrá producir efectos.
el requisito de la causa, ya que si la causa es solamente aparente el acto
sostener que no es más que una enfatización de la necesidad de que exista
ilicitud trataremos luego. Respecto de la realidad de la causa, sólo cabe
Los requisitos que se señalan a la causa es que sea real y lícita. De la
SXHGHVXEVLVWLUGLFKR¿Q
ambas partes, era satisfacer una deuda; si esta deuda no existía, tampoco
WDOFDVRHO¿QLQPHGLDWR\REMHWLYRGHHVWHDFWRMXUtGLFRFRPSDUWLGRSRU
en un primer testamento, que más tarde se descubre que fue revocado. En
un terreno para pagar un legado de cierta cantidad de dinero que aparece
coincide con ninguna de ellas): por ejemplo, si el heredero se obliga a dar
deuda preexistente (se acerca a la dación en pago y a la novación, pero no
contrato innominado que consiste en obligarse a dar algo para pagar una
la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe. Se trata de un
se deduce del ejemplo que nos da el Código Civil en el mismo art. 1467:
LGHQWL¿FDUVHFRQHOPRWLYRGHWHUPLQDQWH\FRP~QGHODVSDUWHV(VORTXH
principio de autonomía privada. En estos casos, pareciera que la causa debe
LQQRPLQDGRV TXH ODV SDUWHV WLHQHQ GHUHFKR D FRQ¿JXUDU FRQ DUUHJOR DO
De más compleja indagación es la causa en los contratos atípicos o
restituya con o sin intereses.
una cantidad de dinero (u otras cosas fungibles) durante cierto tiempo y lo
en el contrato: por ejemplo, en el mutuo se trata de que alguien goce de
PRGRGHLGHQWL¿FDUODFDXVD¿QDOFRQODRSHUDFLyQHFRQyPLFDTXHVXE\DFH
ciente). Pensamos que en estos casos, cabría aceptar la teoría italiana, de
HV HO HOHPHQWR TXH SHUIHFFLRQD HO FRQWUDWR IXQFLRQDUtD FRPR FDXVD H¿-
anticausalismo es certera: no puede ser la entrega la causa porque cuanto
En los contratos reales onerosos, hay que reconocer que la crítica del
la donación remuneratoria y la donación con causa onerosa.
donaciones, entre las que se admite la donación por causa de matrimonio,
explicitada e incorporada al contenido del negocio. Es lo que sucede en las
lo que se explica porque el acto gratuito puede tener otra causa si ha sido
607 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 607
lo que se explica porque el acto gratuito puede tener otra causa si ha sido
explicitada e incorporada al contenido del negocio. Es lo que sucede en las
donaciones, entre las que se admite la donación por causa de matrimonio,
la donación remuneratoria y la donación con causa onerosa.
En los contratos reales onerosos, hay que reconocer que la crítica del
anticausalismo es certera: no puede ser la entrega la causa porque cuanto
HV HO HOHPHQWR TXH SHUIHFFLRQD HO FRQWUDWR IXQFLRQDUtD FRPR FDXVD H¿-
ciente). Pensamos que en estos casos, cabría aceptar la teoría italiana, de
PRGRGHLGHQWL¿FDUODFDXVD¿QDOFRQODRSHUDFLyQHFRQyPLFDTXHVXE\DFH
en el contrato: por ejemplo, en el mutuo se trata de que alguien goce de
una cantidad de dinero (u otras cosas fungibles) durante cierto tiempo y lo
restituya con o sin intereses.
De más compleja indagación es la causa en los contratos atípicos o
LQQRPLQDGRV TXH ODV SDUWHV WLHQHQ GHUHFKR D FRQ¿JXUDU FRQ DUUHJOR DO
principio de autonomía privada. En estos casos, pareciera que la causa debe
LGHQWL¿FDUVHFRQHOPRWLYRGHWHUPLQDQWH\FRP~QGHODVSDUWHV(VORTXH
se deduce del ejemplo que nos da el Código Civil en el mismo art. 1467:
la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe. Se trata de un
contrato innominado que consiste en obligarse a dar algo para pagar una
deuda preexistente (se acerca a la dación en pago y a la novación, pero no
coincide con ninguna de ellas): por ejemplo, si el heredero se obliga a dar
un terreno para pagar un legado de cierta cantidad de dinero que aparece
en un primer testamento, que más tarde se descubre que fue revocado. En
WDOFDVRHO¿QLQPHGLDWR\REMHWLYRGHHVWHDFWRMXUtGLFRFRPSDUWLGRSRU
ambas partes, era satisfacer una deuda; si esta deuda no existía, tampoco
SXHGHVXEVLVWLUGLFKR¿Q
Los requisitos que se señalan a la causa es que sea real y lícita. De la
ilicitud trataremos luego. Respecto de la realidad de la causa, sólo cabe
sostener que no es más que una enfatización de la necesidad de que exista
el requisito de la causa, ya que si la causa es solamente aparente el acto
jurídico no podrá producir efectos.
Se suele decir que la falta de causa puede traducirse en dos situaciones:
la causa errónea y la causa simulada. La causa errónea es aquella que las
partes suponen equivocadamente que existe. En cambio, la causa simulada

608 HERNÁN CORRAL TALCIANI
es aquella que las partes aparentan perseguir con un acto jurídico que en
realidad oculta o encubre la realidad (que puede ser que no han celebrado
ningún acto jurídico o que han celebrado un acto jurídico con causa dife-
rente). En ambos casos, el acto jurídico carecerá de causa, aunque en la
simulación ello proviene de una ausencia de consentimiento respecto del
acto simulado.
7. Los actos abstractos o incausados
Los llamados “actos jurídicos abstractos” son aquellos que, por excep-
FLyQSXHGHQWHQHUYDORUMXUtGLFRVLQTXHFRQFXUUDXQDFDXVDTXHMXVWL¿TXH
la voluntad manifestada en ellos. Serían actos incausados, de modo que
podrían ejecutarse ante los tribunales de justicia incluso probando que
carecen de causa.
En nuestro sistema jurídico, tales actos absolutamente abstractos no
son admitidos. El Código Civil, que ya hemos visto, exige que todo acto
jurídico debe tener una causa real, aunque no sea necesario expresarla. Sin
embargo, sí son admisibles actos que podríamos denominar “relativamente
abstractos”. Estos corresponden a actos propios del Derecho comercial, y
que toman en nombre genérico de títulos de créditos, como las letras de
cambio y los pagarés. En realidad, estos actos cuando se emiten deben tener
causa para que produzcan efectos, pero están destinados para circular en
el mercado y, para ello, la ley le da la seguridad al tercero que lo adquiere
que el obligado no podrá oponer la excepción de falta de causa. Un ejemplo
que suele usarse para explicar esta relativa abstracción de la causa de este
tipo especial de actos: si en una compraventa el comprador paga el precio
suscribiendo una letra de cambio a cierta fecha, el vendedor puede querer
endosar la letra para obtener rápidamente el dinero (con un descuento para
que sea atractivo para el tercero adquirente). Si así lo hace, cuando se venza
el plazo del documento, el tercero cesionario pedirá al comprador que pague
la letra. ¿Pero qué sucede si el vendedor no ha cumplido con su obligación
de entregar la cosa? La ley señala que el comprador no podrá sacar a re-
OXFLUODFDXVDSRUODFXDO¿UPyODOHWUDSDUDHYLWDUVXSDJRDOWHUFHUReVWH
queda protegido de las vicisitudes del acto jurídico que sirvió de causa al
título de crédito, que le serán inoponibles. Para él, el acto es abstracto o
incausado: el comprador debe pagarlo aunque la causa se haya revelado
incausado: el comprador debe pagarlo aunque la causa se haya revelado
título de crédito, que le serán inoponibles. Para él, el acto es abstracto o
queda protegido de las vicisitudes del acto jurídico que sirvió de causa al
OXFLUODFDXVDSRUODFXDO¿UPyODOHWUDSDUDHYLWDUVXSDJRDOWHUFHUReVWH
de entregar la cosa? La ley señala que el comprador no podrá sacar a re-
la letra. ¿Pero qué sucede si el vendedor no ha cumplido con su obligación
el plazo del documento, el tercero cesionario pedirá al comprador que pague
que sea atractivo para el tercero adquirente). Si así lo hace, cuando se venza
endosar la letra para obtener rápidamente el dinero (con un descuento para
suscribiendo una letra de cambio a cierta fecha, el vendedor puede querer
tipo especial de actos: si en una compraventa el comprador paga el precio
que suele usarse para explicar esta relativa abstracción de la causa de este
que el obligado no podrá oponer la excepción de falta de causa. Un ejemplo
el mercado y, para ello, la ley le da la seguridad al tercero que lo adquiere
causa para que produzcan efectos, pero están destinados para circular en
cambio y los pagarés. En realidad, estos actos cuando se emiten deben tener
que toman en nombre genérico de títulos de créditos, como las letras de
abstractos”. Estos corresponden a actos propios del Derecho comercial, y
embargo, sí son admisibles actos que podríamos denominar “relativamente
jurídico debe tener una causa real, aunque no sea necesario expresarla. Sin
son admitidos. El Código Civil, que ya hemos visto, exige que todo acto
En nuestro sistema jurídico, tales actos absolutamente abstractos no
carecen de causa.
podrían ejecutarse ante los tribunales de justicia incluso probando que
la voluntad manifestada en ellos. Serían actos incausados, de modo que
FLyQSXHGHQWHQHUYDORUMXUtGLFRVLQTXHFRQFXUUDXQDFDXVDTXHMXVWL¿TXH
Los llamados “actos jurídicos abstractos” son aquellos que, por excep-
7. Los actos abstractos o incausados
acto simulado.
simulación ello proviene de una ausencia de consentimiento respecto del
rente). En ambos casos, el acto jurídico carecerá de causa, aunque en la
ningún acto jurídico o que han celebrado un acto jurídico con causa dife-
realidad oculta o encubre la realidad (que puede ser que no han celebrado
es aquella que las partes aparentan perseguir con un acto jurídico que en
HERNÁN CORRAL TALCIANI 608
FRENTE
un motivo que ha sido integrado por las partes a la estructura o contenido
ODFDXVDGLFHUHODFLyQFRQHOPLVPR¿QREMHWLYRGHODFWRRDOPHQRVFRQ
buenas costumbres y el orden público. Por ello, pensamos que la licitud de
mo acto que, en sí mismo y para ambas partes, es contrario a la ley, las
El ejemplo que nos proporciona el Código hace presente que es el mis-
propósito de emplearlo para golpear a su vecino.
hace una persona de un martillo aunque el comprador haya tenido el oculto
nadie dirá que se trata de un contrato nulo por causa ilícita la compra que
contrario a Derecho, no necesariamente afectará a la otra. Por ejemplo,
el hecho de que una de las partes celebre un acto jurídico con un propósito
brar el acto. No concordamos con este planteamiento tan amplio, porque
HOPRWLYRHVSHFt¿FRTXHLPSXOVDDODVSDUWHVRDOJXQDGHHOODVSDUDFHOH-
EXVFDUPiVDOOiGHO¿QLQPHGLDWR\REMHWLYRGHODFWRMXUtGLFRSDUDDQDOL]DU
ilícita, debería adoptarse una posición más subjetivista, en el sentido de
La doctrina y la jurisprudencia han señalado que, tratándose de causa
hecho inmoral, tiene causa ilícita”.
ejemplo: “la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un
a las buenas costumbres o al orden público”, y proporciona el siguiente
(ODUWGH¿QHODFDXVDLOtFLWDFRPR³ODSURKLELGDSRUOH\RFRQWUDULD
&yGLJR&LYLOIUDQFpV\¿QDOPHQWH%HOORHQQXHVWUR&yGLJR&LYLO
que era una cosa, en una FDXVD¿QDOLV, y de allí lo tomó Pothier, luego el
como ya se vio al tratar del origen de la noción de causa, transformaron lo
una cosa honesta o torpe (D. 12. 5. 3; 12. 5. 4 pr.). Los juristas medievales,
donde se distinguía si las llamadas daciones ob rem se hacían para obtener
La exigencia de que la causa sea ilícita proviene del Derecho romano,
8. Ilicitud de la causa
el incumplimiento del deber de entrega de la cosa comprada.
mismo vendedor, entonces el comprador sí podrá excepcionarse alegando
en el caso anterior no es un tercero el que cobra la letra de cambio sino el
No hay que olvidar que el título de crédito tiene causa, de modo que si
y la indemnización de los perjuicios derivados de su incumplimiento.
falsa. Después, el comprador podrá reclamar al vendedor el precio pagado
609 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 609
falsa. Después, el comprador podrá reclamar al vendedor el precio pagado
y la indemnización de los perjuicios derivados de su incumplimiento.
No hay que olvidar que el título de crédito tiene causa, de modo que si
en el caso anterior no es un tercero el que cobra la letra de cambio sino el
mismo vendedor, entonces el comprador sí podrá excepcionarse alegando
el incumplimiento del deber de entrega de la cosa comprada.
8. Ilicitud de la causa
La exigencia de que la causa sea ilícita proviene del Derecho romano,
donde se distinguía si las llamadas daciones ob rem se hacían para obtener
una cosa honesta o torpe (D. 12. 5. 3; 12. 5. 4 pr.). Los juristas medievales,
como ya se vio al tratar del origen de la noción de causa, transformaron lo
que era una cosa, en una FDXVD¿QDOLV, y de allí lo tomó Pothier, luego el
&yGLJR&LYLOIUDQFpV\¿QDOPHQWH%HOORHQQXHVWUR&yGLJR&LYLO
(ODUWGH¿QHODFDXVDLOtFLWDFRPR³ODSURKLELGDSRUOH\RFRQWUDULD
a las buenas costumbres o al orden público”, y proporciona el siguiente
ejemplo: “la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un
hecho inmoral, tiene causa ilícita”.
La doctrina y la jurisprudencia han señalado que, tratándose de causa
ilícita, debería adoptarse una posición más subjetivista, en el sentido de
EXVFDUPiVDOOiGHO¿QLQPHGLDWR\REMHWLYRGHODFWRMXUtGLFRSDUDDQDOL]DU
HOPRWLYRHVSHFt¿FRTXHLPSXOVDDODVSDUWHVRDOJXQDGHHOODVSDUDFHOH-
brar el acto. No concordamos con este planteamiento tan amplio, porque
el hecho de que una de las partes celebre un acto jurídico con un propósito
contrario a Derecho, no necesariamente afectará a la otra. Por ejemplo,
nadie dirá que se trata de un contrato nulo por causa ilícita la compra que
hace una persona de un martillo aunque el comprador haya tenido el oculto
propósito de emplearlo para golpear a su vecino.
El ejemplo que nos proporciona el Código hace presente que es el mis-
mo acto que, en sí mismo y para ambas partes, es contrario a la ley, las
buenas costumbres y el orden público. Por ello, pensamos que la licitud de
ODFDXVDGLFHUHODFLyQFRQHOPLVPR¿QREMHWLYRGHODFWRRDOPHQRVFRQ
un motivo que ha sido integrado por las partes a la estructura o contenido

610 HERNÁN CORRAL TALCIANI
del acto. Por ejemplo, el contrato por el cual se establece un cohecho en
favor de una autoridad pública o por el que alguien se obliga a pagar algo
como precio del silencio de otra persona que lo extorsiona con revelar algún
secreto. También tendrán causa ilícita los actos jurídicos por los cuales se
transgrede un derecho fundamental de las personas que es indisponible,
como el contrato por el cual alguien se compromete a salir del país y no
volver a él. Los llamados “contratos de arriendo de útero” o de maternidad
subrogada, a nuestro juicio, adolecen también de causa ilícita.
Es efectivo, sí, que en la mayor parte de los casos de ilicitud de la cau-
sa se da también ilicitud del objeto. No es raro, en consecuencia, que las
demandas de nulidad de un acto jurídico invoquen a la vez la ilicitud del
objeto y de la causa.
9. Sanción por la falta y la ilicitud de la causa
La causa es un requisito constitutivo del acto jurídico. Por ello, ante
su ausencia el acto no llegará a formarse plenamente y será nulo de pleno
derecho.
En cambio, la licitud de la causa es un requisito validatorio, por lo que
la sanción que procederá en caso de ilicitud será la nulidad judicial del acto
jurídico. Por disposición del art. 1682, esta nulidad será absoluta.
A esta sanción, la ley agrega una adicional, cual es que, aunque se de-
clare la nulidad, el que haya obrado a sabiendas de la ilicitud de la causa
pierde el derecho a recobrar lo que haya dado o pagado en virtud del acto:
“No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa
ilícita a sabiendas” (art. 1468 CC).
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: MERA MOLINA, Jorge, Exposición de la doctrina de la causa,
Santiago, 1940; LEÓN HURTADO, Avelino, La causa, Editorial Jurídica de Chile,
Santiago, 1990; MORALES ÁLVAREZ, Jorge Rubén, “En defensa del concepto de
causa”, en RDJ, t. 34, sec. Derecho, pp. 18-36; DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón, “Con-
sideraciones en torno a los negocios jurídicos con causa abstracta”, en Revista de
Derecho (U. de Concepción), 170, 1981, pp. 93-107; LÓPEZ SANTA MARÍA, Jorge,
“Causa y consideración en los contratos”, en RDJ, t. 78, sec. Derecho, pp. 71-
81; NIÑO TEJEDA, Eduardo, “Estudio sobre la causa”, en Revista de Derecho (P.
Universidad Católica de Valparaíso), 15, 1993-1994, pp. 165-190; GUZMÁN BRITO,
Alejandro, “Causa del contrato y causa de la obligación en la dogmática de los
Alejandro, “Causa del contrato y causa de la obligación en la dogmática de los
Universidad Católica de Valparaíso), 15, 1993-1994, pp. 165-190; GUZMÁN BRITO,
81; NIÑO TEJEDA, Eduardo, “Estudio sobre la causa”, en Revista de Derecho (P.
“Causa y consideración en los contratos”, en RDJ, t. 78, sec. Derecho, pp. 71-
Derecho (U. de Concepción), 170, 1981, pp. 93-107; LÓPEZ SANTA MARÍA, Jorge,
sideraciones en torno a los negocios jurídicos con causa abstracta”, en Revista de
causa”, en RDJ, t. 34, sec. Derecho, pp. 18-36; DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón, “Con-
Santiago, 1990; MORALES ÁLVAREZ, Jorge Rubén, “En defensa del concepto de
Santiago, 1940; LEÓN HURTADO, Avelino, La causa, Editorial Jurídica de Chile,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: MERA MOLINA, Jorge, Exposición de la doctrina de la causa,
ilícita a sabiendas” (art. 1468 CC).
“No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa
pierde el derecho a recobrar lo que haya dado o pagado en virtud del acto:
clare la nulidad, el que haya obrado a sabiendas de la ilicitud de la causa
A esta sanción, la ley agrega una adicional, cual es que, aunque se de-
jurídico. Por disposición del art. 1682, esta nulidad será absoluta.
la sanción que procederá en caso de ilicitud será la nulidad judicial del acto
En cambio, la licitud de la causa es un requisito validatorio, por lo que
derecho.
su ausencia el acto no llegará a formarse plenamente y será nulo de pleno
La causa es un requisito constitutivo del acto jurídico. Por ello, ante
9. Sanción por la falta y la ilicitud de la causa
objeto y de la causa.
demandas de nulidad de un acto jurídico invoquen a la vez la ilicitud del
sa se da también ilicitud del objeto. No es raro, en consecuencia, que las
Es efectivo, sí, que en la mayor parte de los casos de ilicitud de la cau-
subrogada, a nuestro juicio, adolecen también de causa ilícita.
volver a él. Los llamados “contratos de arriendo de útero” o de maternidad
como el contrato por el cual alguien se compromete a salir del país y no
transgrede un derecho fundamental de las personas que es indisponible,
secreto. También tendrán causa ilícita los actos jurídicos por los cuales se
como precio del silencio de otra persona que lo extorsiona con revelar algún
favor de una autoridad pública o por el que alguien se obliga a pagar algo
del acto. Por ejemplo, el contrato por el cual se establece un cohecho en
HERNÁN CORRAL TALCIANI 610
FRENTE
para que el acto jurídico realizado vincule de manera obligatoria.
PHGLR\GHFXDOTXLHUPDQHUD%DVWDHODFXHUGRGHYROXQWDGHV FRQVHQWLU 
de las personas que lo celebran, cuya voluntad sea manifestada por cualquier
tenga el respaldo del Derecho no se necesita más que el libre consentimiento
visión contraria: el consensualismo, según el cual para que un acto jurídico
luego por la Escuela del Iusnaturalismo Racionalista, se fue imponiendo la
Sin embargo, más adelante, por mor del Derecho Canónico primero y
a la certeza jurídica.
con garantizar la libertad de contratación, le daba publicidad y contribuía
determinada “forma”, entendida como un cierto ropaje externo que, junto
tos para ser obligatorios y vinculantes en Derecho debían sujetarse a una
con ciertas palabras a las que se añadían gestos o ritos especiales. Los ac-
de voluntad de las personas, sino que se requería que ella se manifestara
Romano clásico, los actos jurídicos no podían obligar sólo por la expresión
épocas en la que ha imperado el formalismo, como sucedió en el Derecho
extremos que podríamos denominar formalismo y consensualismo. En
A lo largo de la historia, el Derecho ha oscilado entre dos grandes
1. La forma como exigencia para ciertos actos jurídicos
VII. SOLEMNIDADES Y FORMALIDADES
RESTREPO, José, La causa en Derecho chileno, Thomson Reuters, Santiago, 2012.
en el Código Civil chileno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1981; RIVERA
2012, 2, pp. 523-527; HEVIA CALDERÓN, Ricardo, Concepto y función de la causa
³/DGRFWULQDGHODFDXVD\VXH¿FDFLDSUiFWLFD´HQRevista Chilena de Derecho 39,
Revista Chilena de Derecho 38, 2011, 3, pp. 611-622; BARAONA GONZÁLEZ, Jorge,
leasing y su nulidad por falta de causa: una evolución en la jurisprudencia”, en
2008, pp. 339-394; SELMAN NAHUM, Arturo, “La cláusula penal en el contrato de
$*X]PiQ%ULWR HGLW Estudios de Derecho Civil III, LegalPublishing, Santiago,
2007, pp. 753-792; ALCALDE SILVA, Jaime, “La causa de la relación obligatoria”, en
y M. S. Rodríguez (coords.), Estudios de Derecho Civil II, LexisNexis, Santiago,
derivada de la ‘naturaleza’ del contrato determinada por su causa”, en H. Corral
Valparaíso) 41, 2013, pp. 39-67; LYON PUELMA, Alberto, “La voluntad virtual
y causa en la negocialidad”, en Revista de Derecho (P. Universidad Católica de
iberoamericano, Thomson-Aranzadi, Navarra, 2005, pp. 197-406; “Tipo, función
na”, en Acto, Negocio, Contrato y Causa en la tradición del Derecho europeo e
MXULVWDVURPDQRVPHGLHYDOHV\PRGHUQRV\ODFRGL¿FDFLyQHXURSHD\DPHULFD-
611 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 611
MXULVWDVURPDQRVPHGLHYDOHV\PRGHUQRV\ODFRGL¿FDFLyQHXURSHD\DPHULFD-
na”, en Acto, Negocio, Contrato y Causa en la tradición del Derecho europeo e
iberoamericano, Thomson-Aranzadi, Navarra, 2005, pp. 197-406; “Tipo, función
y causa en la negocialidad”, en Revista de Derecho (P. Universidad Católica de
Valparaíso) 41, 2013, pp. 39-67; LYON PUELMA, Alberto, “La voluntad virtual
derivada de la ‘naturaleza’ del contrato determinada por su causa”, en H. Corral
y M. S. Rodríguez (coords.), Estudios de Derecho Civil II, LexisNexis, Santiago,
2007, pp. 753-792; ALCALDE SILVA, Jaime, “La causa de la relación obligatoria”, en
$*X]PiQ%ULWR HGLW Estudios de Derecho Civil III, LegalPublishing, Santiago,
2008, pp. 339-394; SELMAN NAHUM, Arturo, “La cláusula penal en el contrato de
leasing y su nulidad por falta de causa: una evolución en la jurisprudencia”, en
Revista Chilena de Derecho 38, 2011, 3, pp. 611-622; BARAONA GONZÁLEZ, Jorge,
³/DGRFWULQDGHODFDXVD\VXH¿FDFLDSUiFWLFD´HQRevista Chilena de Derecho 39,
2012, 2, pp. 523-527; HEVIA CALDERÓN, Ricardo, Concepto y función de la causa
en el Código Civil chileno, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1981; RIVERA
RESTREPO, José, La causa en Derecho chileno, Thomson Reuters, Santiago, 2012.
VII. SOLEMNIDADES Y FORMALIDADES
1. La forma como exigencia para ciertos actos jurídicos
A lo largo de la historia, el Derecho ha oscilado entre dos grandes
extremos que podríamos denominar formalismo y consensualismo. En
épocas en la que ha imperado el formalismo, como sucedió en el Derecho
Romano clásico, los actos jurídicos no podían obligar sólo por la expresión
de voluntad de las personas, sino que se requería que ella se manifestara
con ciertas palabras a las que se añadían gestos o ritos especiales. Los ac-
tos para ser obligatorios y vinculantes en Derecho debían sujetarse a una
determinada “forma”, entendida como un cierto ropaje externo que, junto
con garantizar la libertad de contratación, le daba publicidad y contribuía
a la certeza jurídica.
Sin embargo, más adelante, por mor del Derecho Canónico primero y
luego por la Escuela del Iusnaturalismo Racionalista, se fue imponiendo la
visión contraria: el consensualismo, según el cual para que un acto jurídico
tenga el respaldo del Derecho no se necesita más que el libre consentimiento
de las personas que lo celebran, cuya voluntad sea manifestada por cualquier
PHGLR\GHFXDOTXLHUPDQHUD%DVWDHODFXHUGRGHYROXQWDGHV FRQVHQWLU 
para que el acto jurídico realizado vincule de manera obligatoria.

612 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Por cierto, los extremos de formalismo y de consensualismo no se dan en
su estado puro, y la cuestión tiene que ver más con cuál es el principio que rige
FRPRUHJODJHQHUDODXQTXHVHUHFRQR]FDQH[FHSFLRQHVLQFOXVRPX\FDOL¿FDGDV
En el actual sistema jurídico puede decirse que el principio o regla gene-
ral es el consensualismo pero existen excepciones para determinados actos
jurídicos que, por su importancia o repercusión en el estado o patrimonio de
las personas, son sometidos por la ley al cumplimiento de ciertas formas.
Se denominan en términos generales como “formalidades” todos los
requisitos externos y añadidos a la expresión de voluntad que, para di-
IHUHQWHV¿QHVODOH\HVWDEOHFHUHVSHFWRGHGHWHUPLQDGRV DFWRVMXUtGLFRV
También se admite, aunque esto puede ser mirado como una aplicación del
mismo principio del consensualismo, que sean los mismos particulares los
que acuerden que un acto entre ellos que, según la ley no requiere de una
formalidad especial, no pueda valer sin que se cumpla con una formalidad
dispuesta por su convención.
Sin embargo, sólo una clase de formalidades son en realidad requisitos
de validez del acto jurídico, puesto que respecto de otras la ley les otorga
otra función y por lo mismo otro efecto que el de nulidad para el caso de
que no se cumpla con ellas. Las formalidades que son requisitos del acto
jurídico se denominan solemnidades, por lo que los actos que están sujetos
a ellas se denominan actos jurídicos solemnes. El Código Civil establece
que el contrato (lo que podemos extender a todo acto jurídico), “es solemne
cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
manera que sin ellas no produce ningún efecto civil” (art. 1443 CC).
Por ello a continuación estudiaremos las solemnidades, sin perjuicio
de reseñar también brevemente las otras especies de formalidades que se
UHTXLHUHQFRQ¿QHVGLYHUVRVDODFRQVWLWXFLyQRYDOLGH]GHODFWRSDUDDVt
REWHQHU XQD PHMRU GH¿QLFLyQ GH ODV VROHPQLGDGHV DO GLVWLQJXLUODV GH ODV
simples formalidades.
2. Las solemnidades
a) Concepto y clases
6LJXLHQGRDO&yGLJR&LYLOSXHGHQGH¿QLUVHODVVROHPQLGDGHVFRPRFLHUWDV
formalidades especiales a las que está sujeto un acto jurídico de manera que
formalidades especiales a las que está sujeto un acto jurídico de manera que
6LJXLHQGRDO&yGLJR&LYLOSXHGHQGH¿QLUVHODVVROHPQLGDGHVFRPRFLHUWDV
a) Concepto y clases
2. Las solemnidades
simples formalidades.
REWHQHU XQD PHMRU GH¿QLFLyQ GH ODV VROHPQLGDGHV DO GLVWLQJXLUODV GH ODV
UHTXLHUHQFRQ¿QHVGLYHUVRVDODFRQVWLWXFLyQRYDOLGH]GHODFWRSDUDDVt
de reseñar también brevemente las otras especies de formalidades que se
Por ello a continuación estudiaremos las solemnidades, sin perjuicio
manera que sin ellas no produce ningún efecto civil” (art. 1443 CC).
cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
que el contrato (lo que podemos extender a todo acto jurídico), “es solemne
a ellas se denominan actos jurídicos solemnes. El Código Civil establece
jurídico se denominan solemnidades, por lo que los actos que están sujetos
que no se cumpla con ellas. Las formalidades que son requisitos del acto
otra función y por lo mismo otro efecto que el de nulidad para el caso de
de validez del acto jurídico, puesto que respecto de otras la ley les otorga
Sin embargo, sólo una clase de formalidades son en realidad requisitos
dispuesta por su convención.
formalidad especial, no pueda valer sin que se cumpla con una formalidad
que acuerden que un acto entre ellos que, según la ley no requiere de una
mismo principio del consensualismo, que sean los mismos particulares los
También se admite, aunque esto puede ser mirado como una aplicación del
IHUHQWHV¿QHVODOH\HVWDEOHFHUHVSHFWRGHGHWHUPLQDGRV DFWRVMXUtGLFRV
requisitos externos y añadidos a la expresión de voluntad que, para di-
Se denominan en términos generales como “formalidades” todos los
las personas, son sometidos por la ley al cumplimiento de ciertas formas.
jurídicos que, por su importancia o repercusión en el estado o patrimonio de
ral es el consensualismo pero existen excepciones para determinados actos
En el actual sistema jurídico puede decirse que el principio o regla gene-
FRPRUHJODJHQHUDODXQTXHVHUHFRQR]FDQH[FHSFLRQHVLQFOXVRPX\FDOL¿FDGDV
su estado puro, y la cuestión tiene que ver más con cuál es el principio que rige
Por cierto, los extremos de formalismo y de consensualismo no se dan en
HERNÁN CORRAL TALCIANI 612
FRENTE
elementos esenciales, pero la ley ordena que, por la naturaleza o especie
La solemnidades validatorias suponen un acto ya estructurado en sus
c) Solemnidades validatorias
personalidad jurídica de derecho público (art. 20 LMC).
18.2 LMC) o ante un ministro de culto de una confesión religiosa con
GHODYROXQWDGGHORVFRQWUD\HQWHVDQWHHO2¿FLDOGHO5HJLVWUR&LYLO DUW
ley pero sólo puede ser considerada solemnidad constitutiva la expresión
1018 CC). En el matrimonio son muchas las formalidades que prescribe la
WHUPLQDUFRQODV¿UPDVGHOWHVWDGRUORVWHVWLJRV\HOQRWDULR DUWV\
uno de los testigos (cuando se otorga ante cinco testigos), acto que debe
los testigos, por el notario (cuando se hace ante este y tres testigos) o por
privada o pública), que se lea en alta voz en presencia del testador y de
mento abierto se exige, además de que esté escrito (que puede ser escritura
contrato de promesa de celebrar un contrato (art. 1554.1º CC). En el testa-
(art. 2409 CC), o con la escritura a lo menos privada que se exige para el
contrato de compraventa de bienes raíces (art. 1801 CC) o el de hipoteca
Es lo que sucede, por ejemplo, con la escritura pública en el caso del
partes, de manera que si se omiten desaparece también dicha manifestación.
aquellas que en sí mismas contienen la manifestación de la voluntad de las
Las solemnidades constitutivas, también llamadas “de existencia”, son
b) Solemnidades constitutivas
cumple con ellas.
dicha estructura bajo la pena de declararse la nulidad del mismo si no se
solemnidades exigidas para la validez son aquellas que la ley le agrega a
requisitos esenciales de la estructura del acto jurídico, mientras que la
que son sólo validatorias. En principio, las solemnidades constitutivas son
Veamos en qué se distinguen las solemnidades constitutivas de aquellas
no produce ningún efecto civil o puede ser declarado nulo judicialmente.
especiales a las que está sujeto un acto jurídico de manera que sin ellas o
GHVROHPQLGDGHVGHEHUtDPRVUHIRUPXODUODGH¿QLFLyQFLHUWDVIRUPDOLGDGHV
con las de validez, de modo que si quisiéramos comprender ambas clases
PRVTXHHVWDGH¿QLFLyQFDO]DPHMRUFRQODVVROHPQLGDGHVFRQVWLWXWLYDVTXH
sin ellas no produce ningún efecto civil (art. 1443 CC). No obstante, pensa-
613 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 613
sin ellas no produce ningún efecto civil (art. 1443 CC). No obstante, pensa-
PRVTXHHVWDGH¿QLFLyQFDO]DPHMRUFRQODVVROHPQLGDGHVFRQVWLWXWLYDVTXH
con las de validez, de modo que si quisiéramos comprender ambas clases
GHVROHPQLGDGHVGHEHUtDPRVUHIRUPXODUODGH¿QLFLyQFLHUWDVIRUPDOLGDGHV
especiales a las que está sujeto un acto jurídico de manera que sin ellas o
no produce ningún efecto civil o puede ser declarado nulo judicialmente.
Veamos en qué se distinguen las solemnidades constitutivas de aquellas
que son sólo validatorias. En principio, las solemnidades constitutivas son
requisitos esenciales de la estructura del acto jurídico, mientras que la
solemnidades exigidas para la validez son aquellas que la ley le agrega a
dicha estructura bajo la pena de declararse la nulidad del mismo si no se
cumple con ellas.
b) Solemnidades constitutivas
Las solemnidades constitutivas, también llamadas “de existencia”, son
aquellas que en sí mismas contienen la manifestación de la voluntad de las
partes, de manera que si se omiten desaparece también dicha manifestación.
Es lo que sucede, por ejemplo, con la escritura pública en el caso del
contrato de compraventa de bienes raíces (art. 1801 CC) o el de hipoteca
(art. 2409 CC), o con la escritura a lo menos privada que se exige para el
contrato de promesa de celebrar un contrato (art. 1554.1º CC). En el testa-
mento abierto se exige, además de que esté escrito (que puede ser escritura
privada o pública), que se lea en alta voz en presencia del testador y de
los testigos, por el notario (cuando se hace ante este y tres testigos) o por
uno de los testigos (cuando se otorga ante cinco testigos), acto que debe
WHUPLQDUFRQODV¿UPDVGHOWHVWDGRUORVWHVWLJRV\HOQRWDULR DUWV\
1018 CC). En el matrimonio son muchas las formalidades que prescribe la
ley pero sólo puede ser considerada solemnidad constitutiva la expresión
GHODYROXQWDGGHORVFRQWUD\HQWHVDQWHHO2¿FLDOGHO5HJLVWUR&LYLO DUW
18.2 LMC) o ante un ministro de culto de una confesión religiosa con
personalidad jurídica de derecho público (art. 20 LMC).
c) Solemnidades validatorias
La solemnidades validatorias suponen un acto ya estructurado en sus
elementos esenciales, pero la ley ordena que, por la naturaleza o especie

614 HERNÁN CORRAL TALCIANI
del acto, que se agreguen ciertas formalidades externas que complementan
esa estructura y cuya omisión produce la nulidad judicial del acto.
Los ejemplos que se suelen dar en la doctrina son los testigos hábiles que
se exigen para el otorgamiento de un testamento abierto (art. 1014 CC) o
cerrado (art. 1021 CC), y la insinuación de las donaciones (art. 1401 CC).
Lo mismo debe señalarse respecto de la presencia de dos testigos hábiles
en el acto de celebración del matrimonio (arts. 17 y 45 LMC).
d) Solemnidades convencionales
El Código Civil prevé que las partes puedan acordar el cumplimiento
de ciertas solemnidades para actos que, según la ley, no la necesitan. Así,
se dispone que para la compraventa las partes pueden estipular que el
contrato no se repute perfecto hasta el otorgamiento de una escritura pú-
blica o privada (art. 1802 CC). Lo mismo se prescribe para el contrato de
arrendamiento (art. 1921 CC).
De estas disposiciones, la doctrina ha entendido que no hay impedi-
mentos para que las partes acuerden solemnidades que son meramente
convencionales y que son atribuibles al principio de libertad de contratación
o de autonomía privada.
No obstante, así como las partes pueden estipular una solemnidad con-
vencional también pueden eximirse de ella si lo hacen de común acuerdo.
Esta voluntad puede manifestarse tácitamente. Por ello, en los casos de la
compraventa y del arrendamiento la ley dispone que si se procede a la en-
trega de la cosa vendida o arrendada el contrato se perfecciona aunque las
partes hayan estipulado la necesidad de una escritura (arts. 1802 y 1921 CC).
e) Sanción por la omisión de solemnidades
La sanción que procede aplicar en caso de que se omitan las solemni-
dades dispuestas por la ley es la nulidad, pero debe distinguirse. Si se trata
de las solemnidades constitutivas, su omisión producirá la nulidad de pleno
derecho del acto. Así, por ejemplo, si se celebra una compraventa de un
bien raíz por medio de una escritura privada (en una hoja de cuaderno) esa
bien raíz por medio de una escritura privada (en una hoja de cuaderno) esa
derecho del acto. Así, por ejemplo, si se celebra una compraventa de un
de las solemnidades constitutivas, su omisión producirá la nulidad de pleno
dades dispuestas por la ley es la nulidad, pero debe distinguirse. Si se trata
La sanción que procede aplicar en caso de que se omitan las solemni-
e) Sanción por la omisión de solemnidades
partes hayan estipulado la necesidad de una escritura (arts. 1802 y 1921 CC).
trega de la cosa vendida o arrendada el contrato se perfecciona aunque las
compraventa y del arrendamiento la ley dispone que si se procede a la en-
Esta voluntad puede manifestarse tácitamente. Por ello, en los casos de la
vencional también pueden eximirse de ella si lo hacen de común acuerdo.
No obstante, así como las partes pueden estipular una solemnidad con-
o de autonomía privada.
convencionales y que son atribuibles al principio de libertad de contratación
mentos para que las partes acuerden solemnidades que son meramente
De estas disposiciones, la doctrina ha entendido que no hay impedi-
arrendamiento (art. 1921 CC).
blica o privada (art. 1802 CC). Lo mismo se prescribe para el contrato de
contrato no se repute perfecto hasta el otorgamiento de una escritura pú-
se dispone que para la compraventa las partes pueden estipular que el
de ciertas solemnidades para actos que, según la ley, no la necesitan. Así,
El Código Civil prevé que las partes puedan acordar el cumplimiento
d) Solemnidades convencionales
en el acto de celebración del matrimonio (arts. 17 y 45 LMC).
Lo mismo debe señalarse respecto de la presencia de dos testigos hábiles
cerrado (art. 1021 CC), y la insinuación de las donaciones (art. 1401 CC).
se exigen para el otorgamiento de un testamento abierto (art. 1014 CC) o
Los ejemplos que se suelen dar en la doctrina son los testigos hábiles que
esa estructura y cuya omisión produce la nulidad judicial del acto.
del acto, que se agreguen ciertas formalidades externas que complementan
HERNÁN CORRAL TALCIANI 614
FRENTE

la ley para la realización de actos que puedan tener efectos perjudiciales

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 615
Se denominan formalidades habilitantes aquellas exigencias que establece

a) Formalidades habilitantes compraventa es nula de pleno derecho sin que sea necesario pedir que la
nulidad sea declarada judicialmente.
3. Las formalidades
Por el contrario, tratándose de solemnidades validatorias la sanción
por no cumplirlas producirá la nulidad judicial del acto. Como se trata de
requisitos exigidos por la ley en consideración a la naturaleza o especie
o la arrendada.
del acto jurídico, la nulidad que corresponde demandar a los tribunales es
jurídicos del acto: por ejemplo, si se procede a entregar la cosa comprada
la nulidad absoluta.
se entiende si proceden, de común acuerdo, a la ejecución de los efectos
a la exigencia de la solemnidad convencional incluso tácitamente, lo que
¿Cuál será la sanción por la omisión de solemnidades convencionales?
En todo caso, como ya dijimos, las partes también pueden renunciar
Aquí nos encontramos con el problema de que las causas de nulidad están
excluidas del ámbito del principio de autonomía privada y pertenecen sólo
consentimiento de la otra.
al de la ley, en cuanto materias de indudable orden público. Por tanto, la
derecho de retracto a cualquiera de las partes sin necesidad de obtener el
omisión de las solemnidades convencionales no puede generar la nulidad
nales su omisión no produce la nulidad del acto jurídico pero sí otorga un
o invalidez del acto realizado sin sujeción a ellas.
la pista para sugerir que en todos los casos de solemnidades convencio-
puede retractarse o arrepentirse de la celebración del contrato. Esto nos da
Si miramos las dos disposiciones que expresamente permiten pactar
pone que mientras no se cumpla con la solemnidad cualquiera de las partes
solemnidades no legales: los arts. 1802 y 1921, para la compraventa y el
arrendamiento, respectivamente, podemos observar que en ambas se dis-
arrendamiento, respectivamente, podemos observar que en ambas se dis-
solemnidades no legales: los arts. 1802 y 1921, para la compraventa y el
pone que mientras no se cumpla con la solemnidad cualquiera de las partes
Si miramos las dos disposiciones que expresamente permiten pactar
puede retractarse o arrepentirse de la celebración del contrato. Esto nos da
la pista para sugerir que en todos los casos de solemnidades convencio-
o invalidez del acto realizado sin sujeción a ellas.
nales su omisión no produce la nulidad del acto jurídico pero sí otorga un
omisión de las solemnidades convencionales no puede generar la nulidad
derecho de retracto a cualquiera de las partes sin necesidad de obtener el
al de la ley, en cuanto materias de indudable orden público. Por tanto, la
consentimiento de la otra.
excluidas del ámbito del principio de autonomía privada y pertenecen sólo
Aquí nos encontramos con el problema de que las causas de nulidad están
En todo caso, como ya dijimos, las partes también pueden renunciar
¿Cuál será la sanción por la omisión de solemnidades convencionales?
a la exigencia de la solemnidad convencional incluso tácitamente, lo que
se entiende si proceden, de común acuerdo, a la ejecución de los efectos
la nulidad absoluta.
jurídicos del acto: por ejemplo, si se procede a entregar la cosa comprada
del acto jurídico, la nulidad que corresponde demandar a los tribunales es
o la arrendada.
requisitos exigidos por la ley en consideración a la naturaleza o especie
por no cumplirlas producirá la nulidad judicial del acto. Como se trata de
Por el contrario, tratándose de solemnidades validatorias la sanción
3. Las formalidades
nulidad sea declarada judicialmente.
compraventa es nula de pleno derecho sin que sea necesario pedir que la a) Formalidades habilitantes

Se denominan formalidades habilitantes aquellas exigencias que establece

la ley para la realización de actos que puedan tener efectos perjudiciales
615 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
 sobre la celebración o el contenido del acto jurídico. Estas pruebas se suelen
616 HERNÁN CORRAL TALCIANI
de forma previa, medios de prueba que puedan servir para evitar los litigios
Las formalidades probatorias son aquellas que se imponen para establecer,
para personas incapaces o para patrimonios que son sujetos de protección
especial. b) Formalidades probatorias

De esta manera, el hijo sujeto a patria potestad, si es menor adulto,

SXHGHDFWXDUSRUVtVRORSHURVLHPSUHTXHHODFWRVHDDXWRUL]DGRRUDWL¿-
del acto para este último, salvo que le fuere útil (art. 411 CC).
cado por el padre o madre que ejerza dicha patria potestad (art. 260 CC),
en representación del pupilo; si no lo hace, la sanción es la inoponibilidad
y si se trata de enajenar o gravar bienes raíces o derechos hereditarios se
declare expresamente y por escrito que está celebrando un acto o contrato
precisa además autorización judicial (art. 254 CC). Algo similar, e incluso
260 CC). Tampoco produce nulidad la exigencia de que el tutor o curador
más intenso aún, sucede con las personas incapaces que están bajo tutela
obliga al hijo en el peculio profesional o industrial si es que lo tiene (art.
o curaduría; al respecto pueden verse las exigencias que se disponen en
sanción no es la nulidad del acto sino la limitación de sus efectos: sólo
los arts. 393 y ss. del Código Civil.
SRWHVWDGVLpVWHUHDOL]DXQDFWRVLQDTXHOODDXWRUL]DFLyQRUDWL¿FDFLyQOD
H[LJHQFLDGHDXWRUL]DFLyQRUDWL¿FDFLyQGHORVDFWRVGHOKLMRVXMHWRDSDWULD
También es posible observar este tipo de formalidades para la actuación
el caso de no cumplirse una formalidad habilitante. Es lo que ocurre con la
de los encargados de administrar un patrimonio ajeno sujeto a protección
Sin embargo, a veces la ley dispone otro efecto que el de la nulidad para
especial, como son los derechos eventuales del que está por nacer, los
bienes del ausente y la herencia yacente.
naturaleza del acto.
consideración a la calidad o estado de las personas y no de la especie o
La sanción por la omisión de este tipo de formalidades es la nulidad
judicial, pero relativa, ya que se trata de requisitos que la ley exige en
judicial, pero relativa, ya que se trata de requisitos que la ley exige en
La sanción por la omisión de este tipo de formalidades es la nulidad
consideración a la calidad o estado de las personas y no de la especie o
naturaleza del acto.
bienes del ausente y la herencia yacente.
especial, como son los derechos eventuales del que está por nacer, los
Sin embargo, a veces la ley dispone otro efecto que el de la nulidad para
de los encargados de administrar un patrimonio ajeno sujeto a protección
el caso de no cumplirse una formalidad habilitante. Es lo que ocurre con la
También es posible observar este tipo de formalidades para la actuación
H[LJHQFLDGHDXWRUL]DFLyQRUDWL¿FDFLyQGHORVDFWRVGHOKLMRVXMHWRDSDWULD
SRWHVWDGVLpVWHUHDOL]DXQDFWRVLQDTXHOODDXWRUL]DFLyQRUDWL¿FDFLyQOD
los arts. 393 y ss. del Código Civil.
sanción no es la nulidad del acto sino la limitación de sus efectos: sólo
o curaduría; al respecto pueden verse las exigencias que se disponen en
obliga al hijo en el peculio profesional o industrial si es que lo tiene (art.
más intenso aún, sucede con las personas incapaces que están bajo tutela
260 CC). Tampoco produce nulidad la exigencia de que el tutor o curador
precisa además autorización judicial (art. 254 CC). Algo similar, e incluso
declare expresamente y por escrito que está celebrando un acto o contrato
y si se trata de enajenar o gravar bienes raíces o derechos hereditarios se
en representación del pupilo; si no lo hace, la sanción es la inoponibilidad
cado por el padre o madre que ejerza dicha patria potestad (art. 260 CC),
del acto para este último, salvo que le fuere útil (art. 411 CC).
SXHGHDFWXDUSRUVtVRORSHURVLHPSUHTXHHODFWRVHDDXWRUL]DGRRUDWL¿-
De esta manera, el hijo sujeto a patria potestad, si es menor adulto,

b) Formalidades probatorias especial.

para personas incapaces o para patrimonios que son sujetos de protección
Las formalidades probatorias son aquellas que se imponen para establecer,
de forma previa, medios de prueba que puedan servir para evitar los litigios
sobre la celebración o el contenido del acto jurídico. Estas pruebas se suelen
HERNÁN CORRAL TALCIANI 616
FRENTE

Véase pp. 807 y ss. 35

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 617

de publicidad, y pueden ser de dos clases: sustanciales o de simple noticia. denominar “preconstituidas” porque se constituyen con anticipación y en
intereses de terceros. Estas formalidades reciben el nombre de formalidades previsión del eventual juicio en que deberán rendirse.
hacer público un determinado acto jurídico que puede ser relevante para
Una nueva modalidad de formalidad es aquella que busca dar noticia o La formalidad probatoria más importante en sistema del Código Civil
GLFHUHODFLyQFRQODGHVFRQ¿DQ]DKDFLDODSUXHEDWHVWLPRQLDOFRPRTXHGD
c) Formalidades de publicidad ya asentado en el Mensaje y consiste en que los actos jurídicos de cierta
cuantía (más de dos unidades tributarias mensuales) deben ponerse por
escrito, bajo pena de no poder probarse por testigos (art. 1708 CC).
Tránsito, D.F.L. Nº 1, de 2009).
La sanción por la omisión de las formalidades probatorias no es la nu-
a cuyo nombre está dicho vehículo en el Registro (arts. 41 y 44 Ley del
lidad del acto jurídico, sino la pérdida de ciertos derechos en relación con
QRVHEHQH¿FLDUiGHODSUHVXQFLyQGHSURSLHGDGTXHIDYRUHFHDODSHUVRQD
la prueba de dicho acto. Así, la exigencia de que se pongan por escrito los
consiguiente, sino que el dueño deberá probar el dominio del vehículo y
actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga
La sanción por la omisión no es la nulidad del contrato ni de la tradición
más de dos unidades tributarias, es la imposibilidad de presentar testigos
y su inscripción en el respectivo Registro (que lleva el Registro Civil).
para acreditar la existencia o el contenido de dicho acto o contrato (art. 1710
escrituración del título traslaticio de dominio de un vehículo motorizado
CC). Pero bien podría acreditarse en juicio por otros medios probatorios,
contrato de trabajo (art. 9º CT). También son formalidades de prueba la
por ejemplo, por confesión del demandado35.
contrato de arrendamiento de predios urbanos (art. 20 ley Nº 18.101) y del
Otras formalidades probatorias pueden encontrarse a propósito del
Otras formalidades probatorias pueden encontrarse a propósito del
contrato de arrendamiento de predios urbanos (art. 20 ley Nº 18.101) y del
por ejemplo, por confesión del demandado35.
contrato de trabajo (art. 9º CT). También son formalidades de prueba la
CC). Pero bien podría acreditarse en juicio por otros medios probatorios,
escrituración del título traslaticio de dominio de un vehículo motorizado
para acreditar la existencia o el contenido de dicho acto o contrato (art. 1710
y su inscripción en el respectivo Registro (que lleva el Registro Civil).
más de dos unidades tributarias, es la imposibilidad de presentar testigos
La sanción por la omisión no es la nulidad del contrato ni de la tradición
actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga
consiguiente, sino que el dueño deberá probar el dominio del vehículo y
la prueba de dicho acto. Así, la exigencia de que se pongan por escrito los
QRVHEHQH¿FLDUiGHODSUHVXQFLyQGHSURSLHGDGTXHIDYRUHFHDODSHUVRQD
lidad del acto jurídico, sino la pérdida de ciertos derechos en relación con
a cuyo nombre está dicho vehículo en el Registro (arts. 41 y 44 Ley del
La sanción por la omisión de las formalidades probatorias no es la nu-
Tránsito, D.F.L. Nº 1, de 2009).
escrito, bajo pena de no poder probarse por testigos (art. 1708 CC).
cuantía (más de dos unidades tributarias mensuales) deben ponerse por
ya asentado en el Mensaje y consiste en que los actos jurídicos de cierta c) Formalidades de publicidad
GLFHUHODFLyQFRQODGHVFRQ¿DQ]DKDFLDODSUXHEDWHVWLPRQLDOFRPRTXHGD
La formalidad probatoria más importante en sistema del Código Civil Una nueva modalidad de formalidad es aquella que busca dar noticia o
hacer público un determinado acto jurídico que puede ser relevante para
previsión del eventual juicio en que deberán rendirse. intereses de terceros. Estas formalidades reciben el nombre de formalidades
denominar “preconstituidas” porque se constituyen con anticipación y en de publicidad, y pueden ser de dos clases: sustanciales o de simple noticia.

Véase pp. 807 y ss.

617 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 35

618 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Las sustanciales son las que se exigen respecto de ciertas personas que
podrían tener un interés en el acto, al estar relacionadas con alguna de las
partes. Las de simple noticia, en cambio, son aquellas que no tienen un
destinatario determinado sino que dan información del acto al público en
general de modo que cualquiera pueda tomar noticia de él.
8Q HMHPSOR GH IRUPDOLGDG GH SXEOLFLGDG VXVWDQFLDO HV OD QRWL¿FDFLyQ
al deudor de la cesión del crédito que hace el acreedor a otra persona (art.
1902 CC). Más frecuentes son las formalidades de simple noticia, como
SRUHMHPSORSXEOLFDFLRQHVHQHO'LDULR2¿FLDORHQGLDULRVGHODORFDOLGDG
o inscripciones en un registro público. Por ejemplo, las sentencias que de-
claran la muerte presunta o la comprobación judicial de la muerte deben
SXEOLFDUVHHQHO'LDULR2¿FLDO DUWVž\&& ORVGHFUHWRVMXGLFLDOHV
de interdicción deben informarse por avisos en los diarios e inscribirse en
el Registro Conservatorio (arts. 447 y 461 CC); la sentencia que declara
la prescripción adquisitiva de un inmueble debe inscribirse en el Registro
GHO&RQVHUYDGRUGH%LHQHV5DtFHV DUW&& ODWHUPLQDFLyQGHXQD
sociedad o de un mandato deben comunicarse al público por avisos en los
diarios (arts. 2114 y 2173 CC).
Por regla general, la omisión de estas formalidades de publicidad no
producen la invalidez del acto jurídico sino sólo su inoponibilidad respecto
de terceros. Así, por ejemplo, se dispone que si la cesión del crédito no es
QRWL¿FDGD QLDFHSWDGD SRUHOGHXGRUODFHVLyQ³QRSURGXFHHIHFWRFRQWUD
el deudor ni contra terceros” (art. 1902 CC). El acto vale, pero los terceros
pueden actuar como si él no existiera. A veces la ley dispone una sanción
diversa, como con las inscripciones en el Registro Civil: las sentencias o
instrumentos que debiendo inscribirse no lo han sido, no pueden hacerse
valer en juicio (art. 8º LRC).
En otras ocasiones, la ley no dispone ninguna sanción y lo que procederá
será la indemnización de los perjuicios causados por la inobservancia de
la formalidad de publicidad.
Por último, la ley puede disponer que el acto no produzca efectos ni
siquiera entre las partes, como sucede con la exigencia de subinscribir en
el Registro Civil el pacto de separación de bienes o de participación en los
gananciales (art. 1723 CC). En tal caso, puede decirse que la formalidad
gananciales (art. 1723 CC). En tal caso, puede decirse que la formalidad
el Registro Civil el pacto de separación de bienes o de participación en los
siquiera entre las partes, como sucede con la exigencia de subinscribir en
Por último, la ley puede disponer que el acto no produzca efectos ni
la formalidad de publicidad.
será la indemnización de los perjuicios causados por la inobservancia de
En otras ocasiones, la ley no dispone ninguna sanción y lo que procederá
valer en juicio (art. 8º LRC).
instrumentos que debiendo inscribirse no lo han sido, no pueden hacerse
diversa, como con las inscripciones en el Registro Civil: las sentencias o
pueden actuar como si él no existiera. A veces la ley dispone una sanción
el deudor ni contra terceros” (art. 1902 CC). El acto vale, pero los terceros
QRWL¿FDGD QLDFHSWDGD SRUHOGHXGRUODFHVLyQ³QRSURGXFHHIHFWRFRQWUD
de terceros. Así, por ejemplo, se dispone que si la cesión del crédito no es
producen la invalidez del acto jurídico sino sólo su inoponibilidad respecto
Por regla general, la omisión de estas formalidades de publicidad no
diarios (arts. 2114 y 2173 CC).
sociedad o de un mandato deben comunicarse al público por avisos en los
GHO&RQVHUYDGRUGH%LHQHV5DtFHV DUW&& ODWHUPLQDFLyQGHXQD
la prescripción adquisitiva de un inmueble debe inscribirse en el Registro
el Registro Conservatorio (arts. 447 y 461 CC); la sentencia que declara
de interdicción deben informarse por avisos en los diarios e inscribirse en
SXEOLFDUVHHQHO'LDULR2¿FLDO DUWVž\&& ORVGHFUHWRVMXGLFLDOHV
claran la muerte presunta o la comprobación judicial de la muerte deben
o inscripciones en un registro público. Por ejemplo, las sentencias que de-
SRUHMHPSORSXEOLFDFLRQHVHQHO'LDULR2¿FLDORHQGLDULRVGHODORFDOLGDG
1902 CC). Más frecuentes son las formalidades de simple noticia, como
al deudor de la cesión del crédito que hace el acreedor a otra persona (art.
8Q HMHPSOR GH IRUPDOLGDG GH SXEOLFLGDG VXVWDQFLDO HV OD QRWL¿FDFLyQ
general de modo que cualquiera pueda tomar noticia de él.
destinatario determinado sino que dan información del acto al público en
partes. Las de simple noticia, en cambio, son aquellas que no tienen un
podrían tener un interés en el acto, al estar relacionadas con alguna de las
Las sustanciales son las que se exigen respecto de ciertas personas que
HERNÁN CORRAL TALCIANI 618
FRENTE
plirse mediante documento electrónico; 2º) Aquellos en que la ley requiere
Aquellos en que la ley exige una solemnidad que no es susceptible de cum-
Nº 19.799 exceptúa de la equivalencia digital a tres tipos de actos: 1º)
gitalización de escrituras, inscripciones y expedientes de todo tipo, la ley
En todo caso, y aunque es de esperar mayores avances hacia una di-
de Economía.
tema totalmente electrónico o digital, mediante el sitio web del Ministerio
y de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada mediante un sis-
La ley Nº 20.659, de 2013, permite la constitución de ciertas sociedades
GHVHUYLFLRVGHDXWHQWL¿FDFLyQ
FODYH~QLFD \OD¿UPDHOHFWUyQLFDDYDQ]DGDTXHUHTXLHUHGHSUHVWDGRUHV
SXHGHVHUFXDOTXLHUPRGRGHLGHQWL¿FDFLyQFRPRFODYHVGHDFFHVRpinpass,
HIHFWRVOHJDOHVSHURODOH\GLVWLQJXHHQWUH¿UPDHOHFWUyQLFDVLPSOH TXH
VXYH]OD¿UPDHOHFWUyQLFDVHPLUDFRPR¿UPDPDQXVFULWDSDUDWRGRVORV
por escrito por referirse a una cosa de más de dos unidades tributarias. A
de preconstituir la prueba en casos de exigencia de que un acto se ponga
en los casos en que la ley exija la escrituración. Por ejemplo, para efectos
en soporte de papel. De esta manera, dichos actos se reputan como escritos
manera y producirán los mismos efectos que los celebrados por escrito y
WUDWRVVXVFULWRVSRUPHGLRGH¿UPDHOHFWUyQLFDVHUiQYiOLGRVGHODPLVPD
tablece el llamado principio de equivalencia, esto es, que los actos y con-
(QWUHQRVRWURVODOH\1žGHVREUH¿UPDHOHFWUyQLFDHV-
el escrito ahora está en un documento digital o electrónico.
escritos que dan cuenta de la celebración de un acto o contrato, sólo que
nico. Con ello, en el fondo, ha ganado un nuevo espacio la producción de
ya no en el llamado “formato papel”, sino en “formato digital” o electró-
la voluntad o establecer el contenido de ciertos acuerdos o declaraciones,
ción con el advenimiento de las nuevas tecnologías que permiten comunicar
Puede señalarse que el principio del formalismo ha visto una revitaliza-
4. Las formas en el acto jurídico electrónico
nulidad del acto.
de publicidad ha pasado a ser una solemnidad, cuya omisión provocará la
619 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 619
de publicidad ha pasado a ser una solemnidad, cuya omisión provocará la
nulidad del acto.
4. Las formas en el acto jurídico electrónico
Puede señalarse que el principio del formalismo ha visto una revitaliza-
ción con el advenimiento de las nuevas tecnologías que permiten comunicar
la voluntad o establecer el contenido de ciertos acuerdos o declaraciones,
ya no en el llamado “formato papel”, sino en “formato digital” o electró-
nico. Con ello, en el fondo, ha ganado un nuevo espacio la producción de
escritos que dan cuenta de la celebración de un acto o contrato, sólo que
el escrito ahora está en un documento digital o electrónico.
(QWUHQRVRWURVODOH\1žGHVREUH¿UPDHOHFWUyQLFDHV-
tablece el llamado principio de equivalencia, esto es, que los actos y con-
WUDWRVVXVFULWRVSRUPHGLRGH¿UPDHOHFWUyQLFDVHUiQYiOLGRVGHODPLVPD
manera y producirán los mismos efectos que los celebrados por escrito y
en soporte de papel. De esta manera, dichos actos se reputan como escritos
en los casos en que la ley exija la escrituración. Por ejemplo, para efectos
de preconstituir la prueba en casos de exigencia de que un acto se ponga
por escrito por referirse a una cosa de más de dos unidades tributarias. A
VXYH]OD¿UPDHOHFWUyQLFDVHPLUDFRPR¿UPDPDQXVFULWDSDUDWRGRVORV
HIHFWRVOHJDOHVSHURODOH\GLVWLQJXHHQWUH¿UPDHOHFWUyQLFDVLPSOH TXH
SXHGHVHUFXDOTXLHUPRGRGHLGHQWL¿FDFLyQFRPRFODYHVGHDFFHVRpinpass,
FODYH~QLFD \OD¿UPDHOHFWUyQLFDDYDQ]DGDTXHUHTXLHUHGHSUHVWDGRUHV
GHVHUYLFLRVGHDXWHQWL¿FDFLyQ
La ley Nº 20.659, de 2013, permite la constitución de ciertas sociedades
y de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada mediante un sis-
tema totalmente electrónico o digital, mediante el sitio web del Ministerio
de Economía.
En todo caso, y aunque es de esperar mayores avances hacia una di-
gitalización de escrituras, inscripciones y expedientes de todo tipo, la ley
Nº 19.799 exceptúa de la equivalencia digital a tres tipos de actos: 1º)
Aquellos en que la ley exige una solemnidad que no es susceptible de cum-
plirse mediante documento electrónico; 2º) Aquellos en que la ley requiere
620 HERNÁN CORRAL TALCIANI

la concurrencia personal de alguna de las partes; y 3º) Actos relativos al

derecho de familia.

BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ROZAS VIAL, Fernando, “Las solemnidades, ¿Son siempre

requisitos de existencia de los actos jurídicos?”, en Revista Chilena de Derecho
5, 1978, 1-6, pp. 228-243; LÓPEZ SANTA MARÍA, Jorge, “Formalidades en los
contratos”, en RDJ, t. 78, sec. Derecho, pp. 27-38; PINOCHET OLAVE, Ruperto,
“La realidad documental electrónica y los actos jurídicos solemnes”, en Revista
de Derecho (Universidad Finis Terrae) 7, 2003, pp. 233-248.

de Derecho (Universidad Finis Terrae) 7, 2003, pp. 233-248.

“La realidad documental electrónica y los actos jurídicos solemnes”, en Revista
contratos”, en RDJ, t. 78, sec. Derecho, pp. 27-38; PINOCHET OLAVE, Ruperto,
5, 1978, 1-6, pp. 228-243; LÓPEZ SANTA MARÍA, Jorge, “Formalidades en los
requisitos de existencia de los actos jurídicos?”, en Revista Chilena de Derecho
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ROZAS VIAL, Fernando, “Las solemnidades, ¿Son siempre

derecho de familia.
la concurrencia personal de alguna de las partes; y 3º) Actos relativos al

HERNÁN CORRAL TALCIANI 620

FRENTE
lugar. En el acto jurídico unilateral la parte es una sola, por lo que se suele
mediante dicho acto y, sin las cuales, el acto jurídico no habría tenido
GL¿FDFLyQ R H[WLQFLyQ GH ORV GHUHFKRV \ REOLJDFLRQHV TXH VH SURGXFHQ
o las personas que manifestaron su voluntad en orden a la creación, mo-
De este modo, puede señalarse que son partes de un acto jurídico la
muchas personas.
KD\TXHLGHQWL¿FDUSDUWHFRQSHUVRQD\DTXHFDGDSDUWHSXHGHVHUXQDR
qué se entiende por tal. El art. 1438.2 del Código Civil nos aclara que no
Si el acto jurídico sólo tiene efectos para las partes, es necesario precisar
es, para terceros, una res inter alios acta, es decir, algo que les es ajeno.
ahora desde el punto de vista de estos últimos es la fórmula: el acto jurídico
que por ello se denominan “terceros”. Otra forma de expresar el principio
(las partes) y no para los que no participaron en su otorgamiento o celebración,
que los actos solo producen efectos entre quienes los otorgaron o celebraron
Código CivilHOGHODUHODWLYLGDGGHODH¿FDFLDGHORVDFWRVMXUtGLFRVGLVSRQH
El principio, manifestado en cuanto a los contratos en el art. 1545 del
las partes que han intervenido, en el bilateral.
guen derechos y obligaciones, respecto del autor del acto unilateral o de
/RVDFWRVMXUtGLFRVSURGXFHQHIHFWRVHVGHFLUFUHDQPRGL¿FDQ\H[WLQ-
1. El principio de la relatividad de los actos jurídicos
I. EXTENSIÓN DE LOS EFECTOS: PARTES Y TERCEROS
EFECTOS
CAPÍTULO III
CAPÍTULO III
EFECTOS
I. EXTENSIÓN DE LOS EFECTOS: PARTES Y TERCEROS
1. El principio de la relatividad de los actos jurídicos
/RVDFWRVMXUtGLFRVSURGXFHQHIHFWRVHVGHFLUFUHDQPRGL¿FDQ\H[WLQ-
guen derechos y obligaciones, respecto del autor del acto unilateral o de
las partes que han intervenido, en el bilateral.
El principio, manifestado en cuanto a los contratos en el art. 1545 del
Código CivilHOGHODUHODWLYLGDGGHODH¿FDFLDGHORVDFWRVMXUtGLFRVGLVSRQH
que los actos solo producen efectos entre quienes los otorgaron o celebraron
(las partes) y no para los que no participaron en su otorgamiento o celebración,
que por ello se denominan “terceros”. Otra forma de expresar el principio
ahora desde el punto de vista de estos últimos es la fórmula: el acto jurídico
es, para terceros, una res inter alios acta, es decir, algo que les es ajeno.
Si el acto jurídico sólo tiene efectos para las partes, es necesario precisar
qué se entiende por tal. El art. 1438.2 del Código Civil nos aclara que no
KD\TXHLGHQWL¿FDUSDUWHFRQSHUVRQD\DTXHFDGDSDUWHSXHGHVHUXQDR
muchas personas.
De este modo, puede señalarse que son partes de un acto jurídico la
o las personas que manifestaron su voluntad en orden a la creación, mo-
GL¿FDFLyQ R H[WLQFLyQ GH ORV GHUHFKRV \ REOLJDFLRQHV TXH VH SURGXFHQ
mediante dicho acto y, sin las cuales, el acto jurídico no habría tenido
lugar. En el acto jurídico unilateral la parte es una sola, por lo que se suele

622 HERNÁN CORRAL TALCIANI
llamar autor. En cambio en el acto jurídico bilateral las partes son la o las
personas cuya voluntad permitió la formación de dicho acto. Tratándose de
DFWRVELODWHUDOHVVLPSOHV FRQGRVSDUWHV ODVSDUWHVVHLGHQWL¿FDQSRUORV
intereses contrapuestos y recíprocos que existen entre ellas (por ejemplo,
comprador y vendedor, arrendador y arrendatario, mandante y mandatario,
etc.). Más complejo es dilucidar quiénes forman las partes en un acto jurí-
dico plurilateral, en el que participan más de dos partes. En este caso cada
parte estará conformada por las personas que asumen intereses propios y
contrapuestos a todas las demás partes (así, por ejemplo, cada socio es una
parte del contrato de sociedad).
Debe tenerse en cuenta que pueden haber personas que intervengan en el
acto y que no sean propiamente partes, porque su voluntad no está dirigida
a la producción de los efectos jurídicos del acto sino que intervienen en
pOSRURWUDVUD]RQHVDVtSRUHMHPSORHOQRWDULRRHO2¿FLDOGHO5HJLVWUR
Civil que obra como ministro de fe en el documento en que costa el acto,
los testigos que concurren a él en ciertos actos que lo exige la ley (por
ejemplo, el testamento o el matrimonio).
A la inversa pueden existir personas que no hayan concurrido a la forma-
ción del acto y tengan la calidad de partes. Es lo que sucede cuando se da el
fenómeno de la representación, ya sea legal o voluntaria: el representante es
quien concurre a la formación del acto, pero no lo hace a su propio nombre
sino a nombre del representado, por lo que los efectos jurídicos del acto se
radicarán en este último, aunque no haya concurrido a su celebración. La
parte, en este evento, es el representado y no el representante.
2. Terceros absolutos y terceros relativos
/DGRFWULQDVXHOHFODVL¿FDUDORVWHUFHURVHQWUHDEVROXWRV\UHODWLYRVSDUD
indicar que existen ciertos terceros, los relativos, que son afectados por un
acto jurídico aunque no hayan sido partes de él.
Por cierto, la regla general es que los terceros sean absolutos, es decir,
que el acto les sea del todo inoponible.
Se mencionan como terceros relativos los sucesores a título universal,
los sucesores o causahabientes a título singular y los acreedores. En verdad,
los sucesores o causahabientes a título singular y los acreedores. En verdad,
Se mencionan como terceros relativos los sucesores a título universal,
que el acto les sea del todo inoponible.
Por cierto, la regla general es que los terceros sean absolutos, es decir,
acto jurídico aunque no hayan sido partes de él.
indicar que existen ciertos terceros, los relativos, que son afectados por un
/DGRFWULQDVXHOHFODVL¿FDUDORVWHUFHURVHQWUHDEVROXWRV\UHODWLYRVSDUD
2. Terceros absolutos y terceros relativos
parte, en este evento, es el representado y no el representante.
radicarán en este último, aunque no haya concurrido a su celebración. La
sino a nombre del representado, por lo que los efectos jurídicos del acto se
quien concurre a la formación del acto, pero no lo hace a su propio nombre
fenómeno de la representación, ya sea legal o voluntaria: el representante es
ción del acto y tengan la calidad de partes. Es lo que sucede cuando se da el
A la inversa pueden existir personas que no hayan concurrido a la forma-
ejemplo, el testamento o el matrimonio).
los testigos que concurren a él en ciertos actos que lo exige la ley (por
Civil que obra como ministro de fe en el documento en que costa el acto,
pOSRURWUDVUD]RQHVDVtSRUHMHPSORHOQRWDULRRHO2¿FLDOGHO5HJLVWUR
a la producción de los efectos jurídicos del acto sino que intervienen en
acto y que no sean propiamente partes, porque su voluntad no está dirigida
Debe tenerse en cuenta que pueden haber personas que intervengan en el
parte del contrato de sociedad).
contrapuestos a todas las demás partes (así, por ejemplo, cada socio es una
parte estará conformada por las personas que asumen intereses propios y
dico plurilateral, en el que participan más de dos partes. En este caso cada
etc.). Más complejo es dilucidar quiénes forman las partes en un acto jurí-
comprador y vendedor, arrendador y arrendatario, mandante y mandatario,
intereses contrapuestos y recíprocos que existen entre ellas (por ejemplo,
DFWRVELODWHUDOHVVLPSOHV FRQGRVSDUWHV ODVSDUWHVVHLGHQWL¿FDQSRUORV
personas cuya voluntad permitió la formación de dicho acto. Tratándose de
llamar autor. En cambio en el acto jurídico bilateral las partes son la o las
HERNÁN CORRAL TALCIANI 622
FRENTE
la aceptación del heredero o legatario, la oferta requiere la aceptación del
jurídicos que se derivan para él de ese acto. Así, el testamento requiere de
destinados. Pero este tercero tendrá el derecho de aceptar o no los efectos
dos recepticios siempre tienen efectos respecto del tercero al cual están
Finalmente, debemos decir que los actos jurídicos unilaterales llama-
el deudor con fraude de sus derechos (cfr. art. 2468 CC).
ley otorga a los acreedores una acción para revocar los actos realizados por
GLVPLQX\HQ RORVEHQH¿FLDUi VLDXPHQWDQ 3RUHVRHQFLHUWRVFDVRVOD
GHXGRUXQDPRGL¿FDFLyQTXHpVWHKDJDGHHVRVELHQHVORVSHUMXGLFDUi VL
prenda general” para cobrar sus créditos con los bienes que mantenga el
o incrementen su patrimonio, ya que cuentan con el llamado “derecho de
Los acreedores son afectados por los actos del deudor que disminuyan
prendario.
dado en prenda: el comprador puede hacerse dueño pero con ese gravamen
1125 CC). Lo mismo sucederá si alguien compra un automóvil que está
legatario, al abrirse la sucesión, lo recibirá con esa carga predial (cfr. art.
legado de un bien raíz en su testamento lo grava con una servidumbre, el
WUDQV¿HUD HO GRPLQLR$Vt SRU HO HMHPSOR VL HO WHVWDGRU GHVSXpV KDFHU HO
hayan constituido un gravamen real que se mantenga en ella aunque se
respecto de los actos jurídicos anteriores a la adquisición de la cosa y que
Estos sucesores o causahabientes son terceros pero sólo relativamente
de su dueño anterior.
y son los que reciben el dominio de la cosa por un acto de transferencia
legatarios. Los sucesores entre vivos son llamados también causahabientes
monio. Los sucesores a título singular por causa de muerte se denominan
vivos pero relativa a esa cosa singular y no a la universalidad de un patri-
adquieren el dominio de una cosa por una sucesión mortis causa o entre
Los sucesores o causahabientes a título singular son las personas que
XQDGHODVSDUWHVQRSRQJD¿QDOFRQWUDWR
personalidad del causante. Esto sucederá en la medida en que la muerte de
jan de ser terceros y pasan a ser partes del acto como continuadores de la
herederos de alguna de las partes que fallecen, al aceptar la herencia, de-
y los acreedores, puesto que los sucesores a título universal, esto es, los
sólo son terceros relativos los sucesores o causahabientes a título singular
623 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 623
sólo son terceros relativos los sucesores o causahabientes a título singular
y los acreedores, puesto que los sucesores a título universal, esto es, los
herederos de alguna de las partes que fallecen, al aceptar la herencia, de-
jan de ser terceros y pasan a ser partes del acto como continuadores de la
personalidad del causante. Esto sucederá en la medida en que la muerte de
XQDGHODVSDUWHVQRSRQJD¿QDOFRQWUDWR
Los sucesores o causahabientes a título singular son las personas que
adquieren el dominio de una cosa por una sucesión mortis causa o entre
vivos pero relativa a esa cosa singular y no a la universalidad de un patri-
monio. Los sucesores a título singular por causa de muerte se denominan
legatarios. Los sucesores entre vivos son llamados también causahabientes
y son los que reciben el dominio de la cosa por un acto de transferencia
de su dueño anterior.
Estos sucesores o causahabientes son terceros pero sólo relativamente
respecto de los actos jurídicos anteriores a la adquisición de la cosa y que
hayan constituido un gravamen real que se mantenga en ella aunque se
WUDQV¿HUD HO GRPLQLR$Vt SRU HO HMHPSOR VL HO WHVWDGRU GHVSXpV KDFHU HO
legado de un bien raíz en su testamento lo grava con una servidumbre, el
legatario, al abrirse la sucesión, lo recibirá con esa carga predial (cfr. art.
1125 CC). Lo mismo sucederá si alguien compra un automóvil que está
dado en prenda: el comprador puede hacerse dueño pero con ese gravamen
prendario.
Los acreedores son afectados por los actos del deudor que disminuyan
o incrementen su patrimonio, ya que cuentan con el llamado “derecho de
prenda general” para cobrar sus créditos con los bienes que mantenga el
GHXGRUXQDPRGL¿FDFLyQTXHpVWHKDJDGHHVRVELHQHVORVSHUMXGLFDUi VL
GLVPLQX\HQ RORVEHQH¿FLDUi VLDXPHQWDQ 3RUHVRHQFLHUWRVFDVRVOD
ley otorga a los acreedores una acción para revocar los actos realizados por
el deudor con fraude de sus derechos (cfr. art. 2468 CC).
Finalmente, debemos decir que los actos jurídicos unilaterales llama-
dos recepticios siempre tienen efectos respecto del tercero al cual están
destinados. Pero este tercero tendrá el derecho de aceptar o no los efectos
jurídicos que se derivan para él de ese acto. Así, el testamento requiere de
la aceptación del heredero o legatario, la oferta requiere la aceptación del

624 HERNÁN CORRAL TALCIANI
aceptante y el reconocimiento de paternidad o maternidad opera sus efectos
en la medida en que no sea repudiado por el hijo (art. 191 CC).
3. Efectos absolutos o reflejos de los actos jurídicos
el tercero con la parte acreedora del contrato. Por ejemplo, el art. 2003
SDUWHOHSHUPLWLUiREWHQHUXQEHQH¿FLRSRUXQDUHODFLyQMXUtGLFDTXHWLHQH
produce el contrato, en consideración a que el cumplimiento por la otra
legislados, para que un tercero ejerza el derecho que para una de las partes
acción directa. Este tipo de acción procede, en algunos casos especialmente
tener la relación contractual para un tercero la institución de la llamada
'HHVWDPDQHUDVHPHQFLRQDQFRPRHIHFWRVEHQH¿FLRVRVTXHSXHGH

En el último tiempo se ha puesto en cuestión el principio del efecto re-

lativo de los contratos, por cuanto –se señala– la realidad social y jurídica
de la relación contractual existe tanto para las partes como para terceros. El
contrato no sería inoponible contra terceros, de manera que éstos podrían
desenvolverse siempre como si éste no existiera. Por ello, queriendo ex-
tremar la situación, se habla de que los contratos no tienen efecto relativo
(sólo para las partes) sino absoluto (para todos o erga omnes).
Frente a esta posición se hace ver, a nuestro juicio con razón, primero
que el principio de relatividad de los contratos es una regla general pero
que admite excepciones, las cuales sin embargo son casos particulares,
como los que ya hemos visto en el párrafo anterior, de modo que no ha-
bría mayor problema en considerar otros casos de afectación de terceros
por un contrato en la medida en que se trate de situaciones excepcionales.
En segundo lugar, y con mayor profundidad, se deben diferenciar dos
planos en este análisis: uno es el de los derechos, deberes y obligaciones
que surgen del contrato, y el otro es el del contrato como relación jurídica
objetiva. El principio de relatividad de los efectos contractuales opera sólo
en el primer plano, es decir, sólo las partes pueden ser afectadas por los
derechos, deberes y obligaciones de un contrato, salvo excepciones. En
FDPELRFXDQGRVHWUDWDGHOOODPDGRHIHFWRDEVROXWRUHÀHMRRH[SDQVLYR
de los contratos el análisis tiene en cuenta la relación jurídica contractual
la que, como realidad, no puede no existir para terceros y debe ser tomada
HQFXHQWDDYHFHVHQEHQH¿FLRGHOWHUFHUR\HQRWUDVHQVXSHUMXLFLR
HQFXHQWDDYHFHVHQEHQH¿FLRGHOWHUFHUR\HQRWUDVHQVXSHUMXLFLR
la que, como realidad, no puede no existir para terceros y debe ser tomada
de los contratos el análisis tiene en cuenta la relación jurídica contractual
FDPELRFXDQGRVHWUDWDGHOOODPDGRHIHFWRDEVROXWRUHÀHMRRH[SDQVLYR
derechos, deberes y obligaciones de un contrato, salvo excepciones. En
en el primer plano, es decir, sólo las partes pueden ser afectadas por los
objetiva. El principio de relatividad de los efectos contractuales opera sólo
que surgen del contrato, y el otro es el del contrato como relación jurídica
planos en este análisis: uno es el de los derechos, deberes y obligaciones
En segundo lugar, y con mayor profundidad, se deben diferenciar dos
por un contrato en la medida en que se trate de situaciones excepcionales.
bría mayor problema en considerar otros casos de afectación de terceros
como los que ya hemos visto en el párrafo anterior, de modo que no ha-
que admite excepciones, las cuales sin embargo son casos particulares,
que el principio de relatividad de los contratos es una regla general pero
Frente a esta posición se hace ver, a nuestro juicio con razón, primero
(sólo para las partes) sino absoluto (para todos o erga omnes).
tremar la situación, se habla de que los contratos no tienen efecto relativo
desenvolverse siempre como si éste no existiera. Por ello, queriendo ex-
contrato no sería inoponible contra terceros, de manera que éstos podrían
de la relación contractual existe tanto para las partes como para terceros. El
lativo de los contratos, por cuanto –se señala– la realidad social y jurídica
En el último tiempo se ha puesto en cuestión el principio del efecto re-

'HHVWDPDQHUDVHPHQFLRQDQFRPRHIHFWRVEHQH¿FLRVRVTXHSXHGH
3. Efectos absolutos o reflejos de los actos jurídicos
tener la relación contractual para un tercero la institución de la llamada
acción directa. Este tipo de acción procede, en algunos casos especialmente en la medida en que no sea repudiado por el hijo (art. 191 CC).
legislados, para que un tercero ejerza el derecho que para una de las partes aceptante y el reconocimiento de paternidad o maternidad opera sus efectos
produce el contrato, en consideración a que el cumplimiento por la otra
SDUWHOHSHUPLWLUiREWHQHUXQEHQH¿FLRSRUXQDUHODFLyQMXUtGLFDTXHWLHQH
el tercero con la parte acreedora del contrato. Por ejemplo, el art. 2003
HERNÁN CORRAL TALCIANI 624
FRENTE
del hecho ajeno, los que por su importancia analizamos en párrafo aparte.
contra. El primero es la estipulación en favor de otro y el segundo la promesa
UHODWLYLGDGGHODH¿FDFLDFRQWUDFWXDOXQRDIDYRUGHOWHUFHUR\RWURHQVX
Dos supuestos tradicionales se suelen agregar como excepciones a la
al deudor de violar su compromiso contractual.
tercero que le ofreció un precio mayor, sabiendo que así podía convencer
tar a la otra en un cierto vehículo, incumple este deber al arrendarlo a un
extracontractual. Así sucederá, por ejemplo, si la parte obligada a transpor-
perjuicios contra el tercero se regirá por el estatuto de la responsabilidad
incumplidor sino también del tercero que cooperó con él. La acción de
responsabilidad por los daños causados, no sólo respecto del contratante
de un contrato en perjuicio de la otra parte, esta última podrá perseguir la
si un tercero ayuda a una de las partes a incumplir la obligación derivada
ral del neminem laedere (no dañar injustamente a otro). De esta manera,
deber de respeto del vínculo contractual que se deriva del principio gene-
SDUDWHUFHURVWDPELpQSXHGHVLJQL¿FDUDOJXQRVJUDYRVRVTXHGHULYDQGHO
Pero, además de los efectos provechosos que puede surtir un contrato
además la responsabilidad se hace valer por la vía extracontractual.
trata de un caso de acción directa, porque no requiere texto legal expreso y
malos y por ello el conductor que contrató con él atropella al tercero. No se
daño, por ejemplo, si el mecánico que arregla el auto lo deja con los frenos
ligencia de una de las partes de un contrato si ella ha sido la causa de un
También se ha reconocido que un tercero puede invocar la falta de di-
2138 y 1973, así como en leyes especiales.
raciones. Otras formas de acción directa pueden encontrarse en los arts.
constructor, y así pagarse de lo que este último le debía a él por remune-
para cobrar lo que el dueño de la obra le debe en virtud de ese contrato al
de la existencia del contrato entre el dueño de la obra y el constructor,
DO FRQVWUXFWRU &RPR VH YH DTXt XQ WHUFHUR HO WUDEDMDGRU  VH EHQH¿FLD
sus remuneraciones no pagadas hasta concurrencia de lo que éste le deba
acción directa, aunque subsidiaria, contra el dueño de la obra para cobrar
último, aunque sean terceros respecto del contrato de construcción, tienen
presario constructor, los trabajadores han sido contratados sólo por este
HGL¿FLRFHOHEUDGRHQWUHTXLHQHQFDUJDODREUD GXHxRGHODREUD \HOHP-
regla 5ª del Código dispone que si en un contrato de construcción de un
625 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 625
regla 5ª del Código dispone que si en un contrato de construcción de un
HGL¿FLRFHOHEUDGRHQWUHTXLHQHQFDUJDODREUD GXHxRGHODREUD \HOHP-
presario constructor, los trabajadores han sido contratados sólo por este
último, aunque sean terceros respecto del contrato de construcción, tienen
acción directa, aunque subsidiaria, contra el dueño de la obra para cobrar
sus remuneraciones no pagadas hasta concurrencia de lo que éste le deba
DO FRQVWUXFWRU &RPR VH YH DTXt XQ WHUFHUR HO WUDEDMDGRU  VH EHQH¿FLD
de la existencia del contrato entre el dueño de la obra y el constructor,
para cobrar lo que el dueño de la obra le debe en virtud de ese contrato al
constructor, y así pagarse de lo que este último le debía a él por remune-
raciones. Otras formas de acción directa pueden encontrarse en los arts.
2138 y 1973, así como en leyes especiales.
También se ha reconocido que un tercero puede invocar la falta de di-
ligencia de una de las partes de un contrato si ella ha sido la causa de un
daño, por ejemplo, si el mecánico que arregla el auto lo deja con los frenos
malos y por ello el conductor que contrató con él atropella al tercero. No se
trata de un caso de acción directa, porque no requiere texto legal expreso y
además la responsabilidad se hace valer por la vía extracontractual.
Pero, además de los efectos provechosos que puede surtir un contrato
SDUDWHUFHURVWDPELpQSXHGHVLJQL¿FDUDOJXQRVJUDYRVRVTXHGHULYDQGHO
deber de respeto del vínculo contractual que se deriva del principio gene-
ral del neminem laedere (no dañar injustamente a otro). De esta manera,
si un tercero ayuda a una de las partes a incumplir la obligación derivada
de un contrato en perjuicio de la otra parte, esta última podrá perseguir la
responsabilidad por los daños causados, no sólo respecto del contratante
incumplidor sino también del tercero que cooperó con él. La acción de
perjuicios contra el tercero se regirá por el estatuto de la responsabilidad
extracontractual. Así sucederá, por ejemplo, si la parte obligada a transpor-
tar a la otra en un cierto vehículo, incumple este deber al arrendarlo a un
tercero que le ofreció un precio mayor, sabiendo que así podía convencer
al deudor de violar su compromiso contractual.
Dos supuestos tradicionales se suelen agregar como excepciones a la
UHODWLYLGDGGHODH¿FDFLDFRQWUDFWXDOXQRDIDYRUGHOWHUFHUR\RWURHQVX
contra. El primero es la estipulación en favor de otro y el segundo la promesa
del hecho ajeno, los que por su importancia analizamos en párrafo aparte.

626 HERNÁN CORRAL TALCIANI
4. Estipulación en favor de otro y promesa del hecho ajeno
a) Estipulación en favor de otro
La estipulación en favor de un tercero permite que alguien pueda contra-
WDUFRQRWUDSHUVRQDSHURQRHQVXSURSLREHQH¿FLRVLQRHQXWLOLGDGGHXQ
tercero, sin obrar como representante de éste. Por ejemplo, si alguien dona
un campo a su sobrino con la carga modal de pagar una pensión vitalicia a
una tía ya anciana. Aquí las partes son el tío donante y el sobrino donatario
\HOWHUFHUREHQH¿FLDULRODWtDDQFLDQD/RPLVPRVXFHGHWUDWiQGRVHGHXQ
VHJXURGHYLGDFX\REHQH¿FLDULRHVXQWHUFHURGHVLJQDGRHQHOFRQWUDWR
o un contrato de transporte en que el transportista se obliga a entregar la
FDUJDDXQWHUFHURFRQVLJQDWDULR(QHODQiOLVLVGHOD¿JXUDODVSDUWHVGHO
contrato toman el nombre de estipulante: la persona que paga para que la
otra parte se obligue para con el tercero; y prometiente: la persona que
asume la obligación con el tercero, por acuerdo con el estipulante.
Históricamente el derecho romano prohibió que alguien pudiera esti-
pular en favor de otra persona que no fuera ella misma. Sólo tardíamente
\GHPDQHUDH[FHSFLRQDOVHDGPLWLyEDMROD¿JXUDGHODGRQDFLyQPRGDO
El Código Civil francés de 1804, si bien determinó como regla general
que no se puede estipular, a nombre propio, sino para sí mismo (art. 1119
CC), permitió aunque con limitaciones la estipulación en favor de tercero
(art. 1121 CC).
Nuestro Código Civil se adelantó a la corriente que más tarde lideraría
el Código Civil alemán de 1900 al aceptar como regla general la proceden-
cia de la estipulación a favor de otro. El art. 1449 señala que “Cualquiera
puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho
de representarla”. De esta manera se admite el contrato que produce un
GHUHFKRREHQH¿FLRSDUDDOJXLHQTXHQRHVSDUWH'HFLPRVTXHHVFRQWUDWR
porque supone la concurrencia de la voluntad de dos partes (estipulante y
prometiente) y produce obligaciones: el prometiente se obliga para con el
WHUFHUREHQH¿FLDULR/DREOLJDFLyQSRGUiVHUGHGDUKDFHURQRKDFHU(O
WHUFHUREHQH¿FLDULRSRUWDQWRDGTXLHUHXQFUpGLWRRGHUHFKRSHUVRQDOTXH
puede ser ejecutado en contra del prometiente. Es más, el Código señala
que sólo el tercero puede demandar lo estipulado, con lo que se observa
que el estipulante no tiene derecho de pedir el cumplimiento del contrato,
que el estipulante no tiene derecho de pedir el cumplimiento del contrato,
que sólo el tercero puede demandar lo estipulado, con lo que se observa
puede ser ejecutado en contra del prometiente. Es más, el Código señala
WHUFHUREHQH¿FLDULRSRUWDQWRDGTXLHUHXQFUpGLWRRGHUHFKRSHUVRQDOTXH
WHUFHUREHQH¿FLDULR/DREOLJDFLyQSRGUiVHUGHGDUKDFHURQRKDFHU(O
prometiente) y produce obligaciones: el prometiente se obliga para con el
porque supone la concurrencia de la voluntad de dos partes (estipulante y
GHUHFKRREHQH¿FLRSDUDDOJXLHQTXHQRHVSDUWH'HFLPRVTXHHVFRQWUDWR
de representarla”. De esta manera se admite el contrato que produce un
puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho
cia de la estipulación a favor de otro. El art. 1449 señala que “Cualquiera
el Código Civil alemán de 1900 al aceptar como regla general la proceden-
Nuestro Código Civil se adelantó a la corriente que más tarde lideraría
(art. 1121 CC).
CC), permitió aunque con limitaciones la estipulación en favor de tercero
que no se puede estipular, a nombre propio, sino para sí mismo (art. 1119
El Código Civil francés de 1804, si bien determinó como regla general
\GHPDQHUDH[FHSFLRQDOVHDGPLWLyEDMROD¿JXUDGHODGRQDFLyQPRGDO
pular en favor de otra persona que no fuera ella misma. Sólo tardíamente
Históricamente el derecho romano prohibió que alguien pudiera esti-
asume la obligación con el tercero, por acuerdo con el estipulante.
otra parte se obligue para con el tercero; y prometiente: la persona que
contrato toman el nombre de estipulante: la persona que paga para que la
FDUJDDXQWHUFHURFRQVLJQDWDULR(QHODQiOLVLVGHOD¿JXUDODVSDUWHVGHO
o un contrato de transporte en que el transportista se obliga a entregar la
VHJXURGHYLGDFX\REHQH¿FLDULRHVXQWHUFHURGHVLJQDGRHQHOFRQWUDWR
\HOWHUFHUREHQH¿FLDULRODWtDDQFLDQD/RPLVPRVXFHGHWUDWiQGRVHGHXQ
una tía ya anciana. Aquí las partes son el tío donante y el sobrino donatario
un campo a su sobrino con la carga modal de pagar una pensión vitalicia a
tercero, sin obrar como representante de éste. Por ejemplo, si alguien dona
WDUFRQRWUDSHUVRQDSHURQRHQVXSURSLREHQH¿FLRVLQRHQXWLOLGDGGHXQ
La estipulación en favor de un tercero permite que alguien pueda contra-
a) Estipulación en favor de otro
4. Estipulación en favor de otro y promesa del hecho ajeno
HERNÁN CORRAL TALCIANI 626
FRENTE
esto es, el tercero. Al aceptar este la gestión, opera retroactivamente la
conviene que el prometiente se obligue para con el titular del negocio,
SRGHUHVSDUDHOORXQQHJRFLRDMHQR GHOWHUFHUREHQH¿FLDULR \FRPRWDO
trato de DJHQFLDR¿FLRVD, de manera que el estipulante gestiona, sin tener
opiniones, estaríamos en este caso ante un supuesto especial del cuasicon-
y en esa calidad adquiere el derecho a demandar lo prometido. Según otras
puesto que en este caso el tercero se transforma en parte de la convención
una auténtica excepción al principio de relatividad de los actos jurídicos,
Entendida de esta forma la estipulación en favor de tercero no constituiría
al aceptar éste, se forma un nuevo contrato que es el que crea la obligación.
que hacen el prometiente y el estipulante a favor del tercero, de modo que,
estipulación o contrato. Para algunos se trata nada más que de una oferta
Existe bastante discusión sobre cuál es la naturaleza jurídica de esta
de comprador, con todos sus derechos y obligaciones.
pariente). En este caso, el tercero asume, en caso de aceptación, la posición
plo, en contratos de compraventa para un tercero (normalmente un hijo o
ofrece a un tercero, sino la entera posición en un contrato. Así, por ejem-
GH WHUFHUR HQ OD FXDO QR HV XQ EHQH¿FLR R GHUHFKR HVSHFt¿FR HO TXH VH
Una variante de la estipulación a favor de tercero es el contrato a favor
que sólo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato” (art. 1449.2 CC).
favor. El Código Civil precisa que “constituyen aceptación tácita los actos
incluso tácitamente el derecho conferido por la estipulación celebrada en su
UHYRFDELOLGDG\DQRVHUiSRVLEOHFXDQGRHOWHUFHUREHQH¿FLDULRKD\DDFHSWDGR
ODSHUVRQDEHQH¿FLDULDGHOVHJXURGHYLGD 3HURKD\TXHVHxDODUTXHGLFKD
nada (por ejemplo, si el asegurado conviene con el asegurador en cambiar
estipulante y del prometiente sin que el tercero pueda entonces reclamar
la estipulación puede ser dejada sin efecto por la voluntad conjunta del
tad de las partes que concurrieron a él” (art. 1449.1 CC). De esta manera,
WiFLWDGHOWHUFHUREHQH¿FLDULR³HVUHYRFDEOHHOFRQWUDWRSRUODVRODYROXQ-
el Código establece que, mientras no intervenga la aceptación expresa o
Ahora bien, como nadie puede adquirir derechos sin su consentimiento,
caso de incumplimiento del prometiente (art. 1536.3 CC).
el estipulante puede cobrar la cláusula penal que se haya impuesto para el
podría pedir la resolución por incumplimiento (art. 1489 CC). Igualmente,
aunque la doctrina señala que, si se ha tratado de un contrato bilateral,
627 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 627
aunque la doctrina señala que, si se ha tratado de un contrato bilateral,
podría pedir la resolución por incumplimiento (art. 1489 CC). Igualmente,
el estipulante puede cobrar la cláusula penal que se haya impuesto para el
caso de incumplimiento del prometiente (art. 1536.3 CC).
Ahora bien, como nadie puede adquirir derechos sin su consentimiento,
el Código establece que, mientras no intervenga la aceptación expresa o
WiFLWDGHOWHUFHUREHQH¿FLDULR³HVUHYRFDEOHHOFRQWUDWRSRUODVRODYROXQ-
tad de las partes que concurrieron a él” (art. 1449.1 CC). De esta manera,
la estipulación puede ser dejada sin efecto por la voluntad conjunta del
estipulante y del prometiente sin que el tercero pueda entonces reclamar
nada (por ejemplo, si el asegurado conviene con el asegurador en cambiar
ODSHUVRQDEHQH¿FLDULDGHOVHJXURGHYLGD 3HURKD\TXHVHxDODUTXHGLFKD
UHYRFDELOLGDG\DQRVHUiSRVLEOHFXDQGRHOWHUFHUREHQH¿FLDULRKD\DDFHSWDGR
incluso tácitamente el derecho conferido por la estipulación celebrada en su
favor. El Código Civil precisa que “constituyen aceptación tácita los actos
que sólo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato” (art. 1449.2 CC).
Una variante de la estipulación a favor de tercero es el contrato a favor
GH WHUFHUR HQ OD FXDO QR HV XQ EHQH¿FLR R GHUHFKR HVSHFt¿FR HO TXH VH
ofrece a un tercero, sino la entera posición en un contrato. Así, por ejem-
plo, en contratos de compraventa para un tercero (normalmente un hijo o
pariente). En este caso, el tercero asume, en caso de aceptación, la posición
de comprador, con todos sus derechos y obligaciones.
Existe bastante discusión sobre cuál es la naturaleza jurídica de esta
estipulación o contrato. Para algunos se trata nada más que de una oferta
que hacen el prometiente y el estipulante a favor del tercero, de modo que,
al aceptar éste, se forma un nuevo contrato que es el que crea la obligación.
Entendida de esta forma la estipulación en favor de tercero no constituiría
una auténtica excepción al principio de relatividad de los actos jurídicos,
puesto que en este caso el tercero se transforma en parte de la convención
y en esa calidad adquiere el derecho a demandar lo prometido. Según otras
opiniones, estaríamos en este caso ante un supuesto especial del cuasicon-
trato de DJHQFLDR¿FLRVD, de manera que el estipulante gestiona, sin tener
SRGHUHVSDUDHOORXQQHJRFLRDMHQR GHOWHUFHUREHQH¿FLDULR \FRPRWDO
conviene que el prometiente se obligue para con el titular del negocio,
esto es, el tercero. Al aceptar este la gestión, opera retroactivamente la

628 HERNÁN CORRAL TALCIANI
representación, de modo que el tercero también se convierte en parte del
contrato (cfr. arts. 2286 y 2287 CC). Una tercera posición, asumiendo que
las anteriores no son plenamente satisfactorias, se decanta por ver aquí un
supuesto en que la voluntad unilateral produce una obligación: se entiende
entonces que la sola voluntad del prometiente produce su obligación y crea
HOGHUHFKRSHUVRQDOGHOEHQH¿FLDULR'HVGHRWUDSHUVSHFWLYDVHVHxDODTXH
se trataría de un contrato que produce un derecho para un tercero, incluso
antes de su aceptación (teoría de la creación directa del derecho).
Esta última posición es la que parece tener mayor aceptación en la
doctrina civil moderna, pero tiene en su contra que fuerza a aceptar la
tesis de que una persona puede adquirir derechos sin su aceptación, lo
que implicaría una interferencia indebida en su patrimonio. Esta falencia
puede salvarse si pensamos que si bien el derecho se adquiere desde que se
produce la estipulación, éste queda suspendido a la espera de la aceptación
y sólo se consolida y queda irrevocable cuando se produce este acto por
SDUWHGHOEHQH¿FLDULR6XFHGHUtDDOJRVLPLODUDORTXHRFXUUHFRQHOGHUHFKR
de los herederos que se adquiere desde la delación, pero si no se acepta (o
si se repudia) se entiende que nunca ha tenido dicho derecho. En el caso
de contrato a favor de tercero lo que se crea directamente, aunque quede
VXVSHQGLGRKDVWDODDFHSWDFLyQGHOEHQH¿FLDULRHVXQDSRVLFLyQGHSDUWH
contratante, con todos sus derechos y obligaciones.
Según esta formulación, habría que reconocer que la estipulación a
favor de otro constituye una excepción al principio del efecto relativo del
acto jurídico.
b) Promesa del hecho ajeno
A diferencia de la estipulación a favor de otro, aquí el tercero no es
llamado a adquirir un derecho sino a contraer una obligación. Los in-
tervinientes son el prometiente, el aceptante de la promesa y el tercero
obligado. El contrato se produce, en principio, entre quien, sin que opere
la representación, promete que un tercero dará, hará o no hará alguna cosa
y quien acepta esta promesa que resultará acreedor del prometiente. Este
acuerdo sólo puede llegar a afectar al tercero determinando que éste quede
vinculado por ese compromiso que realizó, siempre que, al igual que en el
caso de la estipulación en favor de otro, consienta en asumir la obligación
prometida por el prometiente.
prometida por el prometiente.
caso de la estipulación en favor de otro, consienta en asumir la obligación
vinculado por ese compromiso que realizó, siempre que, al igual que en el
acuerdo sólo puede llegar a afectar al tercero determinando que éste quede
y quien acepta esta promesa que resultará acreedor del prometiente. Este
la representación, promete que un tercero dará, hará o no hará alguna cosa
obligado. El contrato se produce, en principio, entre quien, sin que opere
tervinientes son el prometiente, el aceptante de la promesa y el tercero
llamado a adquirir un derecho sino a contraer una obligación. Los in-
A diferencia de la estipulación a favor de otro, aquí el tercero no es
b) Promesa del hecho ajeno
acto jurídico.
favor de otro constituye una excepción al principio del efecto relativo del
Según esta formulación, habría que reconocer que la estipulación a
contratante, con todos sus derechos y obligaciones.
VXVSHQGLGRKDVWDODDFHSWDFLyQGHOEHQH¿FLDULRHVXQDSRVLFLyQGHSDUWH
de contrato a favor de tercero lo que se crea directamente, aunque quede
si se repudia) se entiende que nunca ha tenido dicho derecho. En el caso
de los herederos que se adquiere desde la delación, pero si no se acepta (o
SDUWHGHOEHQH¿FLDULR6XFHGHUtDDOJRVLPLODUDORTXHRFXUUHFRQHOGHUHFKR
y sólo se consolida y queda irrevocable cuando se produce este acto por
produce la estipulación, éste queda suspendido a la espera de la aceptación
puede salvarse si pensamos que si bien el derecho se adquiere desde que se
que implicaría una interferencia indebida en su patrimonio. Esta falencia
tesis de que una persona puede adquirir derechos sin su aceptación, lo
doctrina civil moderna, pero tiene en su contra que fuerza a aceptar la
Esta última posición es la que parece tener mayor aceptación en la
antes de su aceptación (teoría de la creación directa del derecho).
se trataría de un contrato que produce un derecho para un tercero, incluso
HOGHUHFKRSHUVRQDOGHOEHQH¿FLDULR'HVGHRWUDSHUVSHFWLYDVHVHxDODTXH
entonces que la sola voluntad del prometiente produce su obligación y crea
supuesto en que la voluntad unilateral produce una obligación: se entiende
las anteriores no son plenamente satisfactorias, se decanta por ver aquí un
contrato (cfr. arts. 2286 y 2287 CC). Una tercera posición, asumiendo que
representación, de modo que el tercero también se convierte en parte del
HERNÁN CORRAL TALCIANI 628
FRENTE
celebrado entre prometiente y el aceptante, ya que el tercero, al aceptar la
Por nuestra parte, pensamos que la fuente de la obligación es el contrato
hay quienes piensan que la fuente de la obligación es la ley.
que ahora es el prometiente el gestor y el gestionado, el tercero. Finalmente,
para otros, estaríamos en presencia de una gestión de negocios ajenos, en la
WDUtDGHXQDGHFODUDFLyQXQLODWHUDOGHYROXQWDGTXHREOLJDDTXLHQUDWL¿FD
Sobre la fuente de esta obligación no hay consenso: para algunos se tra-
cero. La obligación de éste surge de su consentimiento.
derechos y obligaciones entre ellos, que son las partes, y no obliga al ter-
que en primer lugar el contrato entre promitente y aceptante sólo produce
relativo de los contratos? En general, la doctrina señala que no lo es, ya
¿Es la promesa del hecho ajeno una excepción al principio del efecto
exigida (art. 1536.2 CC).
si se ha estipulado una cláusula penal para este caso, también podrá ser
de conseguir el compromiso del tercero (obligación de hacer). Además,
incumplimiento contractual del prometiente, ya que este faltó a su obligación
El aceptante, entonces, tendrá acción de indemnización de perjuicios por
SHGLUVXHMHFXFLyQLQFOXVRIRU]DGD¢4XpVXFHGHVLHOWHUFHURQRUDWL¿FD"
quedará obligado a ejecutar la prestación prometida y el aceptante podrá
RSRQLEOHDOWHUFHURVDOYRTXHVHSURGX]FDVXUDWL¿FDFLyQSXHVHQWDOFDVR
a que un tercero asuma una obligación. Este contrato, sin embargo, no es
Vemos, entonces, que es posible que alguien se obligue por un contrato
acción de perjuicios contra el que hizo la promesa”.
HQYLUWXGGHVXUDWL¿FDFLyQ\VLHOODQRUDWL¿FDHORWURFRQWUDWDQWHWHQGUi
o no hacerse alguna cosa, esta persona no contraerá obligación alguna, sino
tercera persona, de quien no es legítimo representante, ha de darse, hacerse
el cual: “Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una
(O&yGLJR&LYLOUHJXODH[SUHVDPHQWHHVWD¿JXUDHQHODUWVHJ~Q
representante.
tercero obligado cuyo hecho ha sido prometido por alguien que no es su
metiente es el productor, los novios son los aceptantes y el tenor será el
Schubert un famoso tenor que es su amigo personal. En este caso, el pro-
compromete con los novios a que para ese día cantará el Ave María de
Pongamos un ejemplo: el encargado de la producción de una boda se
629 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 629
Pongamos un ejemplo: el encargado de la producción de una boda se
compromete con los novios a que para ese día cantará el Ave María de
Schubert un famoso tenor que es su amigo personal. En este caso, el pro-
metiente es el productor, los novios son los aceptantes y el tenor será el
tercero obligado cuyo hecho ha sido prometido por alguien que no es su
representante.
(O&yGLJR&LYLOUHJXODH[SUHVDPHQWHHVWD¿JXUDHQHODUWVHJ~Q
el cual: “Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una
tercera persona, de quien no es legítimo representante, ha de darse, hacerse
o no hacerse alguna cosa, esta persona no contraerá obligación alguna, sino
HQYLUWXGGHVXUDWL¿FDFLyQ\VLHOODQRUDWL¿FDHORWURFRQWUDWDQWHWHQGUi
acción de perjuicios contra el que hizo la promesa”.
Vemos, entonces, que es posible que alguien se obligue por un contrato
a que un tercero asuma una obligación. Este contrato, sin embargo, no es
RSRQLEOHDOWHUFHURVDOYRTXHVHSURGX]FDVXUDWL¿FDFLyQSXHVHQWDOFDVR
quedará obligado a ejecutar la prestación prometida y el aceptante podrá
SHGLUVXHMHFXFLyQLQFOXVRIRU]DGD¢4XpVXFHGHVLHOWHUFHURQRUDWL¿FD"
El aceptante, entonces, tendrá acción de indemnización de perjuicios por
incumplimiento contractual del prometiente, ya que este faltó a su obligación
de conseguir el compromiso del tercero (obligación de hacer). Además,
si se ha estipulado una cláusula penal para este caso, también podrá ser
exigida (art. 1536.2 CC).
¿Es la promesa del hecho ajeno una excepción al principio del efecto
relativo de los contratos? En general, la doctrina señala que no lo es, ya
que en primer lugar el contrato entre promitente y aceptante sólo produce
derechos y obligaciones entre ellos, que son las partes, y no obliga al ter-
cero. La obligación de éste surge de su consentimiento.
Sobre la fuente de esta obligación no hay consenso: para algunos se tra-
WDUtDGHXQDGHFODUDFLyQXQLODWHUDOGHYROXQWDGTXHREOLJDDTXLHQUDWL¿FD
para otros, estaríamos en presencia de una gestión de negocios ajenos, en la
que ahora es el prometiente el gestor y el gestionado, el tercero. Finalmente,
hay quienes piensan que la fuente de la obligación es la ley.
Por nuestra parte, pensamos que la fuente de la obligación es el contrato
celebrado entre prometiente y el aceptante, ya que el tercero, al aceptar la

630 HERNÁN CORRAL TALCIANI
obligación, entra a formar parte del acuerdo y de alguna manera sustituye
en su calidad de parte al prometiente. De esta manera, el aceptante tiene
todas las acciones derivadas del contrato para obtener la satisfacción de
su interés, y si se ha tratado de un contrato bilateral también podrá pedir
la resolución por incumplimiento.
Hemos visto que el Código Civil parece referirse sólo al caso en que
el prometiente se obliga a que un tercero a su vez se obligue para con el
DFHSWDQWH 3HQVDPRV VLQ HPEDUJR TXH OD ¿JXUD WDPELpQ FRPSUHQGH HO
supuesto en el cual el prometiente se obliga, no a que un tercero se obligue
sino directamente a que un tercero ejecute una determinada prestación (dar,
hacer o no hacer). Si el tercero no la ejecuta procederá también indemniza-
ción de perjuicios a favor del aceptante. Si el tercero, en cambio, realiza la
SUHVWDFLyQSURPHWLGDHVWDUHPRVIUHQWHDXQFDVRGHUDWL¿FDFLyQWiFLWDFRQOR
que el tercero habrá pasado también a ser parte del contrato en sustitución
del prometiente. Así, por ejemplo, si entrega una cosa ajena o con vicios
ocultos, será él quien responderá por la evicción.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: RAMOS PAZOS, René, “De la estipulación a favor de otro”,
en Revista de Derecho (Universidad de Concepción) 193, 1993, pp. 7-35; “Al-
gunas consideraciones en relación con la estipulación en favor de otro”, en H.
Corral y M. S. Rodríguez (coords.), Estudios de Derecho Civil II, LexisNexis,
Santiago, 2007, pp. 683-694; TOSAR-ESTADES, Héctor, “Estipulación para otro”,
en RDJ, t. 16, sec. Derecho, pp. 162-172; COFRÉ MEZA, Carlos, “La estipulación
por otro”, en RDJ, t. 23, sec. Derecho, pp. 7-25; DEMOGUE, René, “Actos jurídicos
en provecho de las generaciones futuras”, en RDJ, t. 23, sec. Derecho, pp. 41-46;
FRÍAS MOLINA, R., GAY SCHIFFERLI, A. y MOLINA PEZOA, M., “La estipulación por
otro: comentarios y aportes a una discusión”, en Revista de Derecho (U. Austral
de Chile) 6, 1995, pp. 123-135; SALAS NEUMANN, Héctor, “Estipulaciones a fa-
vor de personas indeterminadas y de personas futuras”, en Revista de Derecho
(Universidad de Concepción) 35-36, 1941, pp. 2833-2856; DOMÍNGUEZ ÁGUILA,
Ramón, “Los terceros y el contrato”, en Revista de Derecho (Universidad de
Concepción) 174, 1983, pp. 151-165.
II. MODALIDADES
1. Concepto
Se conocen como modalidades del acto jurídico aquellas estipulaciones
a través de las cuales el autor o las partes alteran la forma en la que se
a través de las cuales el autor o las partes alteran la forma en la que se
Se conocen como modalidades del acto jurídico aquellas estipulaciones
1. Concepto
II. MODALIDADES
Concepción) 174, 1983, pp. 151-165.
Ramón, “Los terceros y el contrato”, en Revista de Derecho (Universidad de
(Universidad de Concepción) 35-36, 1941, pp. 2833-2856; DOMÍNGUEZ ÁGUILA,
vor de personas indeterminadas y de personas futuras”, en Revista de Derecho
de Chile) 6, 1995, pp. 123-135; SALAS NEUMANN, Héctor, “Estipulaciones a fa-
otro: comentarios y aportes a una discusión”, en Revista de Derecho (U. Austral
FRÍAS MOLINA, R., GAY SCHIFFERLI, A. y MOLINA PEZOA, M., “La estipulación por
en provecho de las generaciones futuras”, en RDJ, t. 23, sec. Derecho, pp. 41-46;
por otro”, en RDJ, t. 23, sec. Derecho, pp. 7-25; DEMOGUE, René, “Actos jurídicos
en RDJ, t. 16, sec. Derecho, pp. 162-172; COFRÉ MEZA, Carlos, “La estipulación
Santiago, 2007, pp. 683-694; TOSAR-ESTADES, Héctor, “Estipulación para otro”,
Corral y M. S. Rodríguez (coords.), Estudios de Derecho Civil II, LexisNexis,
gunas consideraciones en relación con la estipulación en favor de otro”, en H.
en Revista de Derecho (Universidad de Concepción) 193, 1993, pp. 7-35; “Al-
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: RAMOS PAZOS, René, “De la estipulación a favor de otro”,
ocultos, será él quien responderá por la evicción.
del prometiente. Así, por ejemplo, si entrega una cosa ajena o con vicios
que el tercero habrá pasado también a ser parte del contrato en sustitución
SUHVWDFLyQSURPHWLGDHVWDUHPRVIUHQWHDXQFDVRGHUDWL¿FDFLyQWiFLWDFRQOR
ción de perjuicios a favor del aceptante. Si el tercero, en cambio, realiza la
hacer o no hacer). Si el tercero no la ejecuta procederá también indemniza-
sino directamente a que un tercero ejecute una determinada prestación (dar,
supuesto en el cual el prometiente se obliga, no a que un tercero se obligue
DFHSWDQWH 3HQVDPRV VLQ HPEDUJR TXH OD ¿JXUD WDPELpQ FRPSUHQGH HO
el prometiente se obliga a que un tercero a su vez se obligue para con el
Hemos visto que el Código Civil parece referirse sólo al caso en que
la resolución por incumplimiento.
su interés, y si se ha tratado de un contrato bilateral también podrá pedir
todas las acciones derivadas del contrato para obtener la satisfacción de
en su calidad de parte al prometiente. De esta manera, el aceptante tiene
obligación, entra a formar parte del acuerdo y de alguna manera sustituye
HERNÁN CORRAL TALCIANI 630
FRENTE
des, como el matrimonio (art. 102 CC), el reconocimiento de un hijo (art.
DigDPRV¿QDOPHQWHTXHKD\DFWRVMXUtGLFRVTXHQRDGPLWHQPRGDOLGD-
que, como elemento accidental, requiere estipulación.
modernamente son excluidos del campo de la condición propiamente tal,
la misma ley y forman parte de la estructura de un acto o relación jurídica,
estos casos de condicio iuris, es decir de aquellas que son impuestas por
DOJXQR R GHJHQHUDUtD HQ RWUR GLIHUHQWH \ QR VHUtD ¿GHLFRPLVR7DPELpQ
si las partes excluyeran esta condición básica, el acto o no tendría efecto
738.1 CC). En este caso, estaremos frente a un elemento esencial ya que
H[LVWLUHO¿GHLFRPLVDULRRVXVXEVWLWXWRDODpSRFDGHODUHVWLWXFLyQ´ DUW
EOHFHTXH³(O¿GHLFRPLVRVXSRQHVLHPSUHODFRQGLFLyQH[SUHVDRWiFLWDGH
de una condición es necesaria para que pueda constituirse. El Código esta-
(QODLQVWLWXFLyQGHODSURSLHGDG¿GXFLDULDR¿GHLFRPLVRODHVWLSXODFLyQ
tanto no sería una modalidad de los contratos bilaterales).
que la condición resolutoria tácita no es realmente una condición (y por
duciendo sus efectos. Advertimos sí que la tendencia actual es considerar
esenciales ya que las partes podrían excluirlo del acto y este seguiría pro-
do se entienden incluidos en el acto jurídico respectivo. No son, empero,
CC) y el plazo tácito (art. 1494.1 CC), porque aunque no se hayan pacta-
Son de la naturaleza la llamada condición resolutoria tácita (art. 1489
a ser elementos de la naturaleza del acto e incluso esenciales.
embargo, pueden señalarse algunos casos en los que las modalidades pasan
en él, al no pertenecerle ni esencial ni naturalmente (art. 1444 CC). Sin
si no se le agregan mediante cláusula expresa, no se entienden incluidas
Las modalidades son elementos accidentales del acto jurídico, ya que
existe más discusión.
y la condición. A ellas se agrega el modo y algunas otras sobre las cuales
gado. En estos ejemplos, vemos las dos principales modalidades: el plazo
un sobrino siempre que al momento de morir ya esté titulado como abo-
fecha del contrato. Del mismo modo, un testador puede dejar un legado a
ese efecto quede diferido en el tiempo y se pague un mes después de la
es que el precio se pague de inmediato; pero las partes pueden pactar que
despliegan sus efectos. Así, por ejemplo, lo normal en una compraventa
631 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 631
despliegan sus efectos. Así, por ejemplo, lo normal en una compraventa
es que el precio se pague de inmediato; pero las partes pueden pactar que
ese efecto quede diferido en el tiempo y se pague un mes después de la
fecha del contrato. Del mismo modo, un testador puede dejar un legado a
un sobrino siempre que al momento de morir ya esté titulado como abo-
gado. En estos ejemplos, vemos las dos principales modalidades: el plazo
y la condición. A ellas se agrega el modo y algunas otras sobre las cuales
existe más discusión.
Las modalidades son elementos accidentales del acto jurídico, ya que
si no se le agregan mediante cláusula expresa, no se entienden incluidas
en él, al no pertenecerle ni esencial ni naturalmente (art. 1444 CC). Sin
embargo, pueden señalarse algunos casos en los que las modalidades pasan
a ser elementos de la naturaleza del acto e incluso esenciales.
Son de la naturaleza la llamada condición resolutoria tácita (art. 1489
CC) y el plazo tácito (art. 1494.1 CC), porque aunque no se hayan pacta-
do se entienden incluidos en el acto jurídico respectivo. No son, empero,
esenciales ya que las partes podrían excluirlo del acto y este seguiría pro-
duciendo sus efectos. Advertimos sí que la tendencia actual es considerar
que la condición resolutoria tácita no es realmente una condición (y por
tanto no sería una modalidad de los contratos bilaterales).
(QODLQVWLWXFLyQGHODSURSLHGDG¿GXFLDULDR¿GHLFRPLVRODHVWLSXODFLyQ
de una condición es necesaria para que pueda constituirse. El Código esta-
EOHFHTXH³(O¿GHLFRPLVRVXSRQHVLHPSUHODFRQGLFLyQH[SUHVDRWiFLWDGH
H[LVWLUHO¿GHLFRPLVDULRRVXVXEVWLWXWRDODpSRFDGHODUHVWLWXFLyQ´ DUW
738.1 CC). En este caso, estaremos frente a un elemento esencial ya que
si las partes excluyeran esta condición básica, el acto o no tendría efecto
DOJXQR R GHJHQHUDUtD HQ RWUR GLIHUHQWH \ QR VHUtD ¿GHLFRPLVR7DPELpQ
estos casos de condicio iuris, es decir de aquellas que son impuestas por
la misma ley y forman parte de la estructura de un acto o relación jurídica,
modernamente son excluidos del campo de la condición propiamente tal,
que, como elemento accidental, requiere estipulación.
DigDPRV¿QDOPHQWHTXHKD\DFWRVMXUtGLFRVTXHQRDGPLWHQPRGDOLGD-
des, como el matrimonio (art. 102 CC), el reconocimiento de un hijo (art.
 que algo no ocurra (art. 1474 CC).
632 HERNÁN CORRAL TALCIANI
consiste en un hecho que debe ocurrir; son negativas las que consisten en
Las condiciones pueden ser positivas o negativas: son positivas las que
&& HOWHVWDPHQWRHQORTXHVHUH¿HUHDODOHJtWLPDULJRURVD DUW
CC) y la aceptación de una asignación por causa de muerte (art. 1227 CC). Veamos:
/DV FRQGLFLRQHV SXHGHQ VHU REMHWR GH YDULDV IRUPDV GH FODVL¿FDFLyQ
2. La condición
b) Clasificación
a) Definición y elementos

6HGH¿QHODFRQGLFLyQFRPRHODFRQWHFLPLHQWRIXWXURHLQFLHUWRGHOFXDO
adquiere o no se pierde el derecho).
depende el nacimiento o la extinción de un derecho. Se encuentra regulada
OR TXH HQ HO IRQGR VLJQL¿FD TXH VH WLHQH SRU IDOOLGD OD FRQGLFLyQ QR VH
a propósito de las obligaciones (arts. 1473-1493 CC) y de las asignaciones
la estipulación no tiene efectos (“no vale la disposición”, dice el precepto),
testamentarias (arts. 1070-1079 CC).
que se la tiene por cumplida. En cambio, si el suceso no ocurrió, entonces
legal, la condición “se mira como no escrita”, que es lo mismo que indicar
Los elementos de toda condición son: la futureidad y la incertidumbre.
ocurriendo se adquiere o se pierde el derecho ya que, según la disposición
Por eso, el art. 1473 señala que condición es “un acontecimiento futuro que
mismo modo que la condición, esto es, si el suceso ha ocurrido o está
puede suceder o no” y, por su parte, el art. 1070 señala que es condición
tamentarias condicionales, podemos ver que en la práctica funciona del
un “suceso futuro e incierto”.
obstante, siguiendo lo que dispone el art. 1071 para las asignaciones tes-
las partes no lo conozcan y exista incertidumbre sobre su ocurrencia. No
Por tanto, el hacer depender la adquisición o pérdida de un derecho de
un suceso pasado o presente no puede ser considerado condición, aunque
un suceso pasado o presente no puede ser considerado condición, aunque
Por tanto, el hacer depender la adquisición o pérdida de un derecho de
las partes no lo conozcan y exista incertidumbre sobre su ocurrencia. No
obstante, siguiendo lo que dispone el art. 1071 para las asignaciones tes-
un “suceso futuro e incierto”.
tamentarias condicionales, podemos ver que en la práctica funciona del
puede suceder o no” y, por su parte, el art. 1070 señala que es condición
mismo modo que la condición, esto es, si el suceso ha ocurrido o está
Por eso, el art. 1473 señala que condición es “un acontecimiento futuro que
ocurriendo se adquiere o se pierde el derecho ya que, según la disposición
Los elementos de toda condición son: la futureidad y la incertidumbre.
legal, la condición “se mira como no escrita”, que es lo mismo que indicar
que se la tiene por cumplida. En cambio, si el suceso no ocurrió, entonces
testamentarias (arts. 1070-1079 CC).
la estipulación no tiene efectos (“no vale la disposición”, dice el precepto),
a propósito de las obligaciones (arts. 1473-1493 CC) y de las asignaciones
OR TXH HQ HO IRQGR VLJQL¿FD TXH VH WLHQH SRU IDOOLGD OD FRQGLFLyQ QR VH
depende el nacimiento o la extinción de un derecho. Se encuentra regulada
adquiere o no se pierde el derecho).
6HGH¿QHODFRQGLFLyQFRPRHODFRQWHFLPLHQWRIXWXURHLQFLHUWRGHOFXDO

a) Definición y elementos
b) Clasificación
2. La condición
/DV FRQGLFLRQHV SXHGHQ VHU REMHWR GH YDULDV IRUPDV GH FODVL¿FDFLyQ
Veamos: CC) y la aceptación de una asignación por causa de muerte (art. 1227 CC).
&& HOWHVWDPHQWRHQORTXHVHUH¿HUHDODOHJtWLPDULJRURVD DUW
Las condiciones pueden ser positivas o negativas: son positivas las que
consiste en un hecho que debe ocurrir; son negativas las que consisten en
que algo no ocurra (art. 1474 CC).
HERNÁN CORRAL TALCIANI 632
FRENTE
partes no cumple lo pactado se producirá la terminación (resolución) del
que expresa la condición resolutoria tácita, es decir, que si una de las
Se llama pacto comisorio a la estipulación o cláusula de un contrato
resolutoria tácita debe ser declarado judicialmente.
debe hacerse ante el juez, de modo que el cumplimiento de la condición
ambas con indemnización de los perjuicios (art. 1489 CC). La petición
una opción entre pedir el cumplimiento forzado del contrato o la resolución,
Además, no opera de pleno derecho, sino que da al contratante diligente
contrato, con todos sus derechos y obligaciones (se dice que se resuelve).
ordinaria en que no sólo extingue un derecho sino que pone término al
por una de las partes lo pactado. Se distingue de la condición resolutoria
que va envuelta en todo contrato bilateral y que consiste en no cumplirse
lutoria tácita y pacto comisorio. La condición resolutoria tácita es aquella
La condición resolutoria se suele dividir en resolutoria ordinaria, reso-
produce la extinción de un derecho (art. 1479 CC).
En cambio, la condición resolutoria es aquella por cuyo cumplimiento se
aquella que, mientras no se cumple, suspende la adquisición de un derecho.
dición suspensiva y condición resolutoria. La condición suspensiva es
)LQDOPHQWHODFODVL¿FDFLyQPiVUHOHYDQWHHVODTXHVHKDFHHQWUHcon-
la voluntad de un tercero o del acaso (art. 1477 CC).
depende en parte de la voluntad del acreedor (o del deudor) y en parte de
voluntad de un tercero o del acaso. Finalmente, la mixta es aquella que
(meramente potestativa). La condición casual es la que depende de la
(simplemente potestativa) o la mera voluntad del acreedor o del deudor
mixtas. La condición potestativa es la que depende de un hecho voluntario
8QDWHUFHUDFODVL¿FDFLyQHVODTXHODVGLYLGHHQpotestativas, casuales y
(art. 1475 CC).
público o es ininteligible, se habla de condición moralmente imposible
que es prohibido por la ley o contrario a las buenas costumbres o el orden
de condición físicamente imposible; si el hecho no puede realizarse por-
imposibilidad es porque el hecho es contrario a la naturaleza física se habla
ODVTXHFRQVLVWHQHQKHFKRVTXHQRSXHGHQYHUL¿FDUVHHQHOIXWXUR6LOD
HQ TXH HO DFRQWHFLPLHQWRSXHGH YHUL¿FDUVH HQ HO IXWXUR 6RQ LPSRVLEOHV
7DPELpQVHFODVL¿FDQHQposibles e imposibles. Son posibles aquellas
633 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 633
7DPELpQVHFODVL¿FDQHQposibles e imposibles. Son posibles aquellas
HQ TXH HO DFRQWHFLPLHQWRSXHGH YHUL¿FDUVH HQ HO IXWXUR 6RQ LPSRVLEOHV
ODVTXHFRQVLVWHQHQKHFKRVTXHQRSXHGHQYHUL¿FDUVHHQHOIXWXUR6LOD
imposibilidad es porque el hecho es contrario a la naturaleza física se habla
de condición físicamente imposible; si el hecho no puede realizarse por-
que es prohibido por la ley o contrario a las buenas costumbres o el orden
público o es ininteligible, se habla de condición moralmente imposible
(art. 1475 CC).
8QDWHUFHUDFODVL¿FDFLyQHVODTXHODVGLYLGHHQpotestativas, casuales y
mixtas. La condición potestativa es la que depende de un hecho voluntario
(simplemente potestativa) o la mera voluntad del acreedor o del deudor
(meramente potestativa). La condición casual es la que depende de la
voluntad de un tercero o del acaso. Finalmente, la mixta es aquella que
depende en parte de la voluntad del acreedor (o del deudor) y en parte de
la voluntad de un tercero o del acaso (art. 1477 CC).
)LQDOPHQWHODFODVL¿FDFLyQPiVUHOHYDQWHHVODTXHVHKDFHHQWUHcon-
dición suspensiva y condición resolutoria. La condición suspensiva es
aquella que, mientras no se cumple, suspende la adquisición de un derecho.
En cambio, la condición resolutoria es aquella por cuyo cumplimiento se
produce la extinción de un derecho (art. 1479 CC).
La condición resolutoria se suele dividir en resolutoria ordinaria, reso-
lutoria tácita y pacto comisorio. La condición resolutoria tácita es aquella
que va envuelta en todo contrato bilateral y que consiste en no cumplirse
por una de las partes lo pactado. Se distingue de la condición resolutoria
ordinaria en que no sólo extingue un derecho sino que pone término al
contrato, con todos sus derechos y obligaciones (se dice que se resuelve).
Además, no opera de pleno derecho, sino que da al contratante diligente
una opción entre pedir el cumplimiento forzado del contrato o la resolución,
ambas con indemnización de los perjuicios (art. 1489 CC). La petición
debe hacerse ante el juez, de modo que el cumplimiento de la condición
resolutoria tácita debe ser declarado judicialmente.
Se llama pacto comisorio a la estipulación o cláusula de un contrato
que expresa la condición resolutoria tácita, es decir, que si una de las
partes no cumple lo pactado se producirá la terminación (resolución) del

634 HERNÁN CORRAL TALCIANI
contrato. En nuestro Código este pacto sólo está regulado a propósito del
contrato de compraventa y del incumplimiento por parte del comprador de
su obligación de pagar el precio, en los arts. 1877 a 1880. Esta regulación
especial interesa porque presenta algunas diferencias con la de la condición
resolutoria tácita. Por ejemplo, si se pacta que por el no pago del precio
se resolverá el contrato ipso facto SDFWRFRPLVDULRFDOL¿FDGR DXQDVtVH
requiere que el vendedor demande judicialmente la resolución, pudiendo el
comprador evitar la resolución pagando el precio en el plazo de 24 horas
FRQWDGDVGHVGHODQRWL¿FDFLyQGHODGHPDQGD DUW&& 3RURWURODGR
WDQWRODDFFLyQUHVROXWRULDGHOSDFWRVLPSOHFRPRGHOFDOL¿FDGRSUHVFULEH
HQHOSOD]RTXH¿MHQODVSDUWHVVLHPSUHTXHQRH[FHGDGHFXDWURDxRVGHVGH
la fecha del contrato (art. 1880 CC).
c) Validez o eficacia de las condiciones
/DVFODVL¿FDFLRQHVDQWHULRUHVSUHVWDQXWLOLGDGSDUDGHWHUPLQDUODYDOLGH]
RH¿FDFLDGHODVFRQGLFLRQHV
De esta forma, si la condición suspensiva es o se hace imposible, por
regla general se tiene por fallida o, lo que es lo mismo, vicia la estipula-
ción (arts. 1480 y 1476), es decir, no opera la adquisición del derecho. Por
excepción, si se trata de una condición negativa físicamente imposible,
nace el derecho como si la estipulación fuera pura y simple (art. 1476 CC).
Si la que es o se hace imposible es una condición resolutoria, ya sea
física o moralmente imposible, positiva o negativa, la condición se tiene por
no escrita (nulidad de pleno derecho), con lo cual también nace el derecho
como si se tratara de una estipulación pura y simple (art. 1480.4 CC).
Por último, todas las condiciones potestativas, casuales y mixtas valen,
con una sola excepción: aquella que consiste en la mera voluntad de la
persona que se obliga (el deudor). En este caso no sólo se invalida la con-
dición sino toda la estipulación (art. 1478 CC).
Hay que distinguir, sin embargo, entre lo que es simplemente potestativo
GHORPHUDPHQWHSRWHVWDWLYR/DFRQGLFLyQYDOHVLVHUH¿HUHDXQKHFKR
voluntario (por ejemplo, te pagaré 100 si mañana viajo a Valparaíso). La
condición que la ley no admite es la meramente potestativa, es decir, la que
condición que la ley no admite es la meramente potestativa, es decir, la que
voluntario (por ejemplo, te pagaré 100 si mañana viajo a Valparaíso). La
GHORPHUDPHQWHSRWHVWDWLYR/DFRQGLFLyQYDOHVLVHUH¿HUHDXQKHFKR
Hay que distinguir, sin embargo, entre lo que es simplemente potestativo
dición sino toda la estipulación (art. 1478 CC).
persona que se obliga (el deudor). En este caso no sólo se invalida la con-
con una sola excepción: aquella que consiste en la mera voluntad de la
Por último, todas las condiciones potestativas, casuales y mixtas valen,
como si se tratara de una estipulación pura y simple (art. 1480.4 CC).
no escrita (nulidad de pleno derecho), con lo cual también nace el derecho
física o moralmente imposible, positiva o negativa, la condición se tiene por
Si la que es o se hace imposible es una condición resolutoria, ya sea
nace el derecho como si la estipulación fuera pura y simple (art. 1476 CC).
excepción, si se trata de una condición negativa físicamente imposible,
ción (arts. 1480 y 1476), es decir, no opera la adquisición del derecho. Por
regla general se tiene por fallida o, lo que es lo mismo, vicia la estipula-
De esta forma, si la condición suspensiva es o se hace imposible, por
RH¿FDFLDGHODVFRQGLFLRQHV
/DVFODVL¿FDFLRQHVDQWHULRUHVSUHVWDQXWLOLGDGSDUDGHWHUPLQDUODYDOLGH]
c) Validez o eficacia de las condiciones
la fecha del contrato (art. 1880 CC).
HQHOSOD]RTXH¿MHQODVSDUWHVVLHPSUHTXHQRH[FHGDGHFXDWURDxRVGHVGH
WDQWRODDFFLyQUHVROXWRULDGHOSDFWRVLPSOHFRPRGHOFDOL¿FDGRSUHVFULEH
FRQWDGDVGHVGHODQRWL¿FDFLyQGHODGHPDQGD DUW&& 3RURWURODGR
comprador evitar la resolución pagando el precio en el plazo de 24 horas
requiere que el vendedor demande judicialmente la resolución, pudiendo el
se resolverá el contrato ipso facto SDFWRFRPLVDULRFDOL¿FDGR DXQDVtVH
resolutoria tácita. Por ejemplo, si se pacta que por el no pago del precio
especial interesa porque presenta algunas diferencias con la de la condición
su obligación de pagar el precio, en los arts. 1877 a 1880. Esta regulación
contrato de compraventa y del incumplimiento por parte del comprador de
contrato. En nuestro Código este pacto sólo está regulado a propósito del
HERNÁN CORRAL TALCIANI 634
FRENTE
fue realizada la estipulación condicional.
se entiende adquirido no desde que se cumplió la condición sino desde que
se admite que este efecto opera retroactivamente, es decir, que el derecho
dicional adquiere el derecho y puede exigir su cumplimiento. En general,
incierto; la negativa, si el hecho no acaece. En tales casos, el acreedor con-
La condición se cumple si es positiva cuando ocurre el hecho futuro e
transmite (art. 1492.1 y 2 CC).
o donación entre vivos ya que en estos casos si fallece el acreedor, nada
menos que la condición esté establecida en una asignación testamentaria
pende la condición, transmite ese germen de derecho a sus herederos, a
conservativas (art. 1492.3 CC). Además, si el acreedor fallece mientras
hay un germen de derecho que permitirá al acreedor impetrar providencias
puede repetir el pago (art. 1485 CC). Pero como podría nacer, se dice que
ha nacido. Por eso, no puede exigir el cumplimiento y si el deudor paga,
Si la condición está pendiente el derecho del acreedor condicional no
aún no se ha cumplido pero tampoco ha fallado.
estados son los de pendiente, cumplida o fallida. Estará pendiente cuando
distinguir en qué estado se encuentra la estipulación condicional. Estos
Para determinar los efectos de la condición suspensiva tenemos que
d) Efectos de la condición suspensiva
que se extinguirá el derecho del donatario si él así lo estima conveniente).
deudor (por ejemplo, si alguien dona una cosa bajo condición resolutoria de
resolutoria meramente potestativa que consiste en la mera voluntad del
suspensiva, por lo que es válida la estipulación que contiene una condición
de la sanción de invalidez precisando que debe tratarse de una condición
1478 no distingue, la doctrina ha estrechado más el margen de aplicación
100 siempre que tú quieras que te los dé mañana). Además, aunque el art.
GRUODHVWLSXODFLyQVHUiYiOLGD\H¿FD] SRUHMHPSORPHREOLJRDSDJDUWH
deudor, por lo que si la condición es meramente potestativa pero del acree-
condición meramente potestativa que depende de la mera voluntad del
Como se ve, la ley sólo declara la nulidad de la estipulación con una
si ese es mi deseo, o si te portas bien según mi propio y exclusivo criterio).
depende de la sola voluntad del deudor (por ejemplo, te pagaré 100 mañana
635 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 635
depende de la sola voluntad del deudor (por ejemplo, te pagaré 100 mañana
si ese es mi deseo, o si te portas bien según mi propio y exclusivo criterio).
Como se ve, la ley sólo declara la nulidad de la estipulación con una
condición meramente potestativa que depende de la mera voluntad del
deudor, por lo que si la condición es meramente potestativa pero del acree-
GRUODHVWLSXODFLyQVHUiYiOLGD\H¿FD] SRUHMHPSORPHREOLJRDSDJDUWH
100 siempre que tú quieras que te los dé mañana). Además, aunque el art.
1478 no distingue, la doctrina ha estrechado más el margen de aplicación
de la sanción de invalidez precisando que debe tratarse de una condición
suspensiva, por lo que es válida la estipulación que contiene una condición
resolutoria meramente potestativa que consiste en la mera voluntad del
deudor (por ejemplo, si alguien dona una cosa bajo condición resolutoria de
que se extinguirá el derecho del donatario si él así lo estima conveniente).
d) Efectos de la condición suspensiva
Para determinar los efectos de la condición suspensiva tenemos que
distinguir en qué estado se encuentra la estipulación condicional. Estos
estados son los de pendiente, cumplida o fallida. Estará pendiente cuando
aún no se ha cumplido pero tampoco ha fallado.
Si la condición está pendiente el derecho del acreedor condicional no
ha nacido. Por eso, no puede exigir el cumplimiento y si el deudor paga,
puede repetir el pago (art. 1485 CC). Pero como podría nacer, se dice que
hay un germen de derecho que permitirá al acreedor impetrar providencias
conservativas (art. 1492.3 CC). Además, si el acreedor fallece mientras
pende la condición, transmite ese germen de derecho a sus herederos, a
menos que la condición esté establecida en una asignación testamentaria
o donación entre vivos ya que en estos casos si fallece el acreedor, nada
transmite (art. 1492.1 y 2 CC).
La condición se cumple si es positiva cuando ocurre el hecho futuro e
incierto; la negativa, si el hecho no acaece. En tales casos, el acreedor con-
dicional adquiere el derecho y puede exigir su cumplimiento. En general,
se admite que este efecto opera retroactivamente, es decir, que el derecho
se entiende adquirido no desde que se cumplió la condición sino desde que
fue realizada la estipulación condicional.

636 HERNÁN CORRAL TALCIANI
En cambio, si la condición falla, porque siendo positiva no ocurre el
hecho del cual dependía o siendo negativa sí acontece dicho hecho, el
derecho se frustra y no llega a nacer. Caducan las medidas conservativas
si se hubieren adoptado en el estado de pendencia.
Para saber cuándo la condición se debe considerar fallida habrá que estar
a lo que se ha establecido en la estipulación condicional. El problema es
si no se dice nada. Aunque en el mensaje del Código se habla de que se ha
¿MDGRHOSOD]RGHDxRVSDUDHOFXPSOLPLHQWRGHODVFRQGLFLRQHVQLQJ~Q
precepto lo ha dispuesto de manera expresa. Por ello, los autores sugieren
DSOLFDUHOSOD]RGHDxRVGHODUW ¿GHLFRPLVR RHOGHDxRVGHODUW
962 (incapacidad sucesoria). Nos inclinamos por esta última opinión, ya
TXHHVPiVFRQFRUGDQWHFRQODLQWHQFLyQGHOFRGL¿FDGRUGH¿MDUFRPRSOD]R
de cumplimiento de las condiciones el plazo máximo para la prescripción,
que en ese entonces era de 30 años, y que hoy se extiende a los 10 años.
e) Efectos de la condición resolutoria
Mientras está pendiente la condición resolutoria, quien tiene la cosa (el
deudor condicional) puede ejercer el derecho condicional con todos sus
atributos.
6LODFRQGLFLyQUHVROXWRULDIDOODHOGHUHFKRVHFRQVROLGDGH¿QLWLYDPHQWH
y desaparece la incertidumbre de que pudiera extinguirse.
En caso de que la condición resolutoria se cumpla, el derecho de la per-
sona que tenía la cosa (el deudor condicional) se extingue. A esta extinción
la llamamos resolución. Por ello, la cosa deberá ser restituida al acreedor
condicional (art. 1487 CC).
El cumplimiento de la condición resolutoria opera también con efecto
retroactivo pero con algunas excepciones. Así los frutos percibidos antes
del cumplimiento de la condición no deben restituirse, salvo que la ley, el
autor o las partes así lo hayan dispuesto (art. 1488 CC).
Igualmente los terceros adquirentes son protegidos de la acción reivindi-
catoria del acreedor condicional, cuando estén de buena fe (bienes muebles)
o se reputa que lo están, por no constar la condición resolutoria en el título
o se reputa que lo están, por no constar la condición resolutoria en el título
catoria del acreedor condicional, cuando estén de buena fe (bienes muebles)
Igualmente los terceros adquirentes son protegidos de la acción reivindi-
autor o las partes así lo hayan dispuesto (art. 1488 CC).
del cumplimiento de la condición no deben restituirse, salvo que la ley, el
retroactivo pero con algunas excepciones. Así los frutos percibidos antes
El cumplimiento de la condición resolutoria opera también con efecto
condicional (art. 1487 CC).
la llamamos resolución. Por ello, la cosa deberá ser restituida al acreedor
sona que tenía la cosa (el deudor condicional) se extingue. A esta extinción
En caso de que la condición resolutoria se cumpla, el derecho de la per-
y desaparece la incertidumbre de que pudiera extinguirse.
6LODFRQGLFLyQUHVROXWRULDIDOODHOGHUHFKRVHFRQVROLGDGH¿QLWLYDPHQWH
atributos.
deudor condicional) puede ejercer el derecho condicional con todos sus
Mientras está pendiente la condición resolutoria, quien tiene la cosa (el
e) Efectos de la condición resolutoria
que en ese entonces era de 30 años, y que hoy se extiende a los 10 años.
de cumplimiento de las condiciones el plazo máximo para la prescripción,
TXHHVPiVFRQFRUGDQWHFRQODLQWHQFLyQGHOFRGL¿FDGRUGH¿MDUFRPRSOD]R
962 (incapacidad sucesoria). Nos inclinamos por esta última opinión, ya
DSOLFDUHOSOD]RGHDxRVGHODUW ¿GHLFRPLVR RHOGHDxRVGHODUW
precepto lo ha dispuesto de manera expresa. Por ello, los autores sugieren
¿MDGRHOSOD]RGHDxRVSDUDHOFXPSOLPLHQWRGHODVFRQGLFLRQHVQLQJ~Q
si no se dice nada. Aunque en el mensaje del Código se habla de que se ha
a lo que se ha establecido en la estipulación condicional. El problema es
Para saber cuándo la condición se debe considerar fallida habrá que estar
si se hubieren adoptado en el estado de pendencia.
derecho se frustra y no llega a nacer. Caducan las medidas conservativas
hecho del cual dependía o siendo negativa sí acontece dicho hecho, el
En cambio, si la condición falla, porque siendo positiva no ocurre el
HERNÁN CORRAL TALCIANI 636
FRENTE
restituya la cosa al reivindicante (art. 904 CC).
UL]DGRSRUODOH\HVHOTXHHOMXH]SXHGH¿MDUSDUDTXHHOSRVHHGRUYHQFLGR
u oscuros (art. 1494 CC). Un ejemplo de plazo judicial expresamente auto-
los plazos legales o voluntarios cuando estén concebidos en términos vagos
cuando la ley lo faculte especialmente para ello, si bien puede interpretar
H[FHSFLRQDOHV(O&yGLJR&LYLOVHxDODTXHHOMXH]VyORSXHGH¿MDUXQSOD]R
Debe señalarse que en nuestro sistema jurídico los plazos judiciales son
Este último suele denominarse también plazo convencional.
SOD]RTXH¿MDHODXWRUGHXQDFWRXQLODWHUDORODVSDUWHVGHXQDFWRELODWHUDO
DTXHOTXH¿MDHOMXH]HQXQDUHVROXFLyQMXGLFLDO¿QDOPHQWHHVYROXQWDULRHO
voluntario. Es legal aquel que se establece en una norma jurídica; es judicial
Según la fuente de la que emana, el plazo puede ser legal, judicial o
/RVSOD]RVSXHGHQFODVL¿FDUVHVHJ~QGLIHUHQWHVSXQWRVGHYLVWD
b) Clasificación
persona natural).
a veces no se sepa en qué fecha precisa (por ejemplo, la muerte de una
el plazo es cierto, es decir, se sabe que necesariamente sucederá, aunque
en el porvenir, pero, a la inversa de la condición, el hecho en que consiste
que la condición, el plazo debe ser un hecho futuro que ha de realizarse
Los elementos del plazo son la futureidad y la certidumbre. Al igual
cumplimiento (art. 1494 CC).
FRQFHSWRSDUDODVREOLJDFLRQHVORGH¿QHFRPRODpSRFDTXHVH¿MDSDUDVX
ejercicio o la extinción de un derecho. El Código Civil, restringiendo el
6HGH¿QHHOSOD]RFRPRXQKHFKRIXWXUR\FLHUWRGHOFXDOGHSHQGHHO
a) Definición y elementos
3. El plazo
&RQVHUYDGRUGH%LHQHV5DtFHV ELHQHVLQPXHEOHV  DUWV\&& 
otorgado por escritura pública o inscrito en el Registro de la Propiedad del
637 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 637
otorgado por escritura pública o inscrito en el Registro de la Propiedad del
&RQVHUYDGRUGH%LHQHV5DtFHV ELHQHVLQPXHEOHV  DUWV\&& 
3. El plazo
a) Definición y elementos
6HGH¿QHHOSOD]RFRPRXQKHFKRIXWXUR\FLHUWRGHOFXDOGHSHQGHHO
ejercicio o la extinción de un derecho. El Código Civil, restringiendo el
FRQFHSWRSDUDODVREOLJDFLRQHVORGH¿QHFRPRODpSRFDTXHVH¿MDSDUDVX
cumplimiento (art. 1494 CC).
Los elementos del plazo son la futureidad y la certidumbre. Al igual
que la condición, el plazo debe ser un hecho futuro que ha de realizarse
en el porvenir, pero, a la inversa de la condición, el hecho en que consiste
el plazo es cierto, es decir, se sabe que necesariamente sucederá, aunque
a veces no se sepa en qué fecha precisa (por ejemplo, la muerte de una
persona natural).
b) Clasificación
/RVSOD]RVSXHGHQFODVL¿FDUVHVHJ~QGLIHUHQWHVSXQWRVGHYLVWD
Según la fuente de la que emana, el plazo puede ser legal, judicial o
voluntario. Es legal aquel que se establece en una norma jurídica; es judicial
DTXHOTXH¿MDHOMXH]HQXQDUHVROXFLyQMXGLFLDO¿QDOPHQWHHVYROXQWDULRHO
SOD]RTXH¿MDHODXWRUGHXQDFWRXQLODWHUDORODVSDUWHVGHXQDFWRELODWHUDO
Este último suele denominarse también plazo convencional.
Debe señalarse que en nuestro sistema jurídico los plazos judiciales son
H[FHSFLRQDOHV(O&yGLJR&LYLOVHxDODTXHHOMXH]VyORSXHGH¿MDUXQSOD]R
cuando la ley lo faculte especialmente para ello, si bien puede interpretar
los plazos legales o voluntarios cuando estén concebidos en términos vagos
u oscuros (art. 1494 CC). Un ejemplo de plazo judicial expresamente auto-
UL]DGRSRUODOH\HVHOTXHHOMXH]SXHGH¿MDUSDUDTXHHOSRVHHGRUYHQFLGR
restituya la cosa al reivindicante (art. 904 CC).

638 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Según la certidumbre de la época de su cumplimiento, el plazo puede
ser determinado o indeterminado. Es determinado si se sabe con certeza en
qué fecha o momento se cumplirá, por ejemplo, el plazo de un año a contar
de cierto día. Es indeterminado si se sabe que el hecho en que consiste el
plazo se realizará, pero no se conoce la fecha o momento en que ocurrirá:
el ejemplo típico de plazo indeterminado es la muerte de una persona (cfr.
1081.2 CC).
Conforme al modo de su manifestación, el plazo puede ser expreso o
tácito. Es expreso cuando el plazo es manifestado explícitamente median-
te el lenguaje oral o escrito. Es tácito aquel que no aparece manifestado
expresamente pero se desprende de la naturaleza o las circunstancias. El
Código Civil, al hablar de la mora del deudor, señala un ejemplo de plazo
tácito: “cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de
cierto espacio de tiempo” (art. 1551.2º CC).
Finalmente, según los efectos, el plazo puede ser suspensivo o extintivo.
El plazo suspensivo es aquel que suspende el ejercicio del derecho, mien-
tras que el plazo extintivo es aquel por cuyo cumplimiento se extingue un
derecho.
c) Efectos
Para determinar los efectos del plazo es necesario distinguir entre plazo
suspensivo y extintivo y además considerar que el estado del plazo que
puede ser pendiente o cumplido. No existe lógicamente el plazo fallido.
El plazo suspensivo pendiente no suspende la adquisición del derecho
sino sólo su exigibilidad, es decir, la facultad de ejercerlo. El derecho ya
ha nacido pero su titular no puede ejercerlo mientras no se cumpla el pla-
zo. Por ello, a diferencia de la condición, si el deudor de una obligación a
plazo paga antes de su cumplimiento, se tratará de un pago de lo debido,
por lo que no procederá la repetición.
Una vez que el plazo suspensivo se cumple, el titular del derecho puede
ejercerlo sin trabas y, si se trata de un acreedor, podrá reclamar el pago del
crédito al deudor. En todo caso, a diferencia de la condición, la exigibilidad
crédito al deudor. En todo caso, a diferencia de la condición, la exigibilidad
ejercerlo sin trabas y, si se trata de un acreedor, podrá reclamar el pago del
Una vez que el plazo suspensivo se cumple, el titular del derecho puede
por lo que no procederá la repetición.
plazo paga antes de su cumplimiento, se tratará de un pago de lo debido,
zo. Por ello, a diferencia de la condición, si el deudor de una obligación a
ha nacido pero su titular no puede ejercerlo mientras no se cumpla el pla-
sino sólo su exigibilidad, es decir, la facultad de ejercerlo. El derecho ya
El plazo suspensivo pendiente no suspende la adquisición del derecho
puede ser pendiente o cumplido. No existe lógicamente el plazo fallido.
suspensivo y extintivo y además considerar que el estado del plazo que
Para determinar los efectos del plazo es necesario distinguir entre plazo
c) Efectos
derecho.
tras que el plazo extintivo es aquel por cuyo cumplimiento se extingue un
El plazo suspensivo es aquel que suspende el ejercicio del derecho, mien-
Finalmente, según los efectos, el plazo puede ser suspensivo o extintivo.
cierto espacio de tiempo” (art. 1551.2º CC).
tácito: “cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de
Código Civil, al hablar de la mora del deudor, señala un ejemplo de plazo
expresamente pero se desprende de la naturaleza o las circunstancias. El
te el lenguaje oral o escrito. Es tácito aquel que no aparece manifestado
tácito. Es expreso cuando el plazo es manifestado explícitamente median-
Conforme al modo de su manifestación, el plazo puede ser expreso o
1081.2 CC).
el ejemplo típico de plazo indeterminado es la muerte de una persona (cfr.
plazo se realizará, pero no se conoce la fecha o momento en que ocurrirá:
de cierto día. Es indeterminado si se sabe que el hecho en que consiste el
qué fecha o momento se cumplirá, por ejemplo, el plazo de un año a contar
ser determinado o indeterminado. Es determinado si se sabe con certeza en
Según la certidumbre de la época de su cumplimiento, el plazo puede
HERNÁN CORRAL TALCIANI 638
FRENTE
Véase pp. 489 y ss.
Código Civil.
Estas conclusiones se derivan de lo previsto en los arts. 1497 y 2204 del
admisible su pretensión de pagar antes sin el consentimiento del acreedor.
zo. En tales casos, no será válida la renuncia que haga el deudor ni será
ejemplo, si el deudor se obligó a pagar intereses por el transcurso del pla-
SHUMXLFLRTXHSRUPHGLRGHOSOD]RVHSURSXVRPDQL¿HVWDPHQWHHYLWDU3RU
también al acreedor, de modo que la anticipación del pago le causaría un
RHVWLSXODGRORFRQWUDULR\DXQVLQSUHYLVLyQH[SUHVDVLHOSOD]REHQH¿FLD
ciarlo y pagar de manera anticipada. Esto no procederá si se ha dispuesto
es, por ejemplo, quien debe algo a plazo, no hay duda que podrá renun-
HQFXHQWUDOLJDGDDTXLHQHVHOEHQH¿FLDGRSRUHOSOD]RVLHO~QLFREHQH¿FLDGR
en el art. 12 del Código Civil. De esta manera la facultad de renuncia se
aplica aquí la regla general de renunciabilidad de los derechos contenida
causales. En primer lugar por la renunciaGHOEHQH¿FLDGRSRUHOSOD]R6H
El plazo puede extinguirse antes de su vencimiento por las otras dos
señalamos en materia de relaciones jurídicas subjetivas36.
se ha cumplido. Para los cómputos del plazo nos remitimos a lo que ya
cierto en que consiste. También puede decirse que en este caso el plazo
El vencimiento del plazo no es más que la llegada del hecho futuro y
y por caducidad.
El plazo se extingue por tres causales: por vencimiento, por renuncia
d) Extinción del plazo
resolutoria.
opera de manera retroactiva, lo que lo diferencia del efecto de la condición
sobre una cosa procederá la restitución de ella. Nuevamente este efecto no
tricciones. Cuando el plazo se cumple el derecho se extingue, y si recae
de cumplirse el plazo, el titular del derecho lo adquiere y lo ejerce sin res-
Veamos ahora los efectos del plazo extintivo. Mientras está pendiente
plazo y no opera con efecto retroactivo.
del derecho se entiende comenzada en el momento de cumplimiento del
639 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
36
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 639
del derecho se entiende comenzada en el momento de cumplimiento del
plazo y no opera con efecto retroactivo.
Veamos ahora los efectos del plazo extintivo. Mientras está pendiente
de cumplirse el plazo, el titular del derecho lo adquiere y lo ejerce sin res-
tricciones. Cuando el plazo se cumple el derecho se extingue, y si recae
sobre una cosa procederá la restitución de ella. Nuevamente este efecto no
opera de manera retroactiva, lo que lo diferencia del efecto de la condición
resolutoria.
d) Extinción del plazo
El plazo se extingue por tres causales: por vencimiento, por renuncia
y por caducidad.
El vencimiento del plazo no es más que la llegada del hecho futuro y
cierto en que consiste. También puede decirse que en este caso el plazo
se ha cumplido. Para los cómputos del plazo nos remitimos a lo que ya
señalamos en materia de relaciones jurídicas subjetivas36.
El plazo puede extinguirse antes de su vencimiento por las otras dos
causales. En primer lugar por la renunciaGHOEHQH¿FLDGRSRUHOSOD]R6H
aplica aquí la regla general de renunciabilidad de los derechos contenida
en el art. 12 del Código Civil. De esta manera la facultad de renuncia se
HQFXHQWUDOLJDGDDTXLHQHVHOEHQH¿FLDGRSRUHOSOD]RVLHO~QLFREHQH¿FLDGR
es, por ejemplo, quien debe algo a plazo, no hay duda que podrá renun-
ciarlo y pagar de manera anticipada. Esto no procederá si se ha dispuesto
RHVWLSXODGRORFRQWUDULR\DXQVLQSUHYLVLyQH[SUHVDVLHOSOD]REHQH¿FLD
también al acreedor, de modo que la anticipación del pago le causaría un
SHUMXLFLRTXHSRUPHGLRGHOSOD]RVHSURSXVRPDQL¿HVWDPHQWHHYLWDU3RU
ejemplo, si el deudor se obligó a pagar intereses por el transcurso del pla-
zo. En tales casos, no será válida la renuncia que haga el deudor ni será
admisible su pretensión de pagar antes sin el consentimiento del acreedor.
Estas conclusiones se derivan de lo previsto en los arts. 1497 y 2204 del
Código Civil.
Véase pp. 489 y ss.
36

640 HERNÁN CORRAL TALCIANI
El plazo se extingue por caducidad cuando la mantención del plazo
produciría un fuerte riesgo de que el acreedor no podrá satisfacer su crédito.
La caducidad puede ser legal, si la establece la ley, o convencional, si la
acuerdan las partes de manera anticipada.
Los casos de caducidad legal están previstas en el art. 1496, y son las
siguientes:
1º) Notoria insolvencia del deudor: El Código dispone que el pago de
una obligación a plazo puede exigirse antes de su vencimiento si se trata
de un deudor que “se encuentre en notoria insolvencia y no tenga la calidad
de deudor en un procedimiento concursal de reorganización” (art. 1496.1º
&& /DH[FHSFLyQVHUH¿HUHDODSRVLELOLGDGGHTXHSDUDHYLWDUODOLTXLGD-
ción la “empresa deudora” solicite y obtenga una resolución que ordene la
reorganización de sus pasivos según los arts. 54 y ss. de la ley Nº 20.720,
de 2014. El texto del art. 1496.1º no menciona el procedimiento equivalente
al que puede someterse el “deudor persona natural” y que la ley denomina
“renegociación”; sin embargo, parece que la caducidad tampoco operará
en aplicación de lo que dispone el art. 264.4º de la ley Nº 20.720, de 2014.
2º) Procedimiento concursal de liquidación: Igualmente, el plazo caduca
desde que el deudor tiene esta calidad (empresa deudora o deudor persona
natural) en un procedimiento concursal de liquidación (art. 1496.1º CC).
La norma debe ponerse en relación con los arts. 136, 275 y 285 de la Ley
Nº 20.720, de 2014.
3º) Extención o disminución de cauciones: El plazo se extingue por ca-
ducidad, aunque no se den los supuestos anteriores, cuando la deuda estaba
JDUDQWL]DGDSRUFLHUWDVFDXFLRQHV SRUHMHPSOR¿DQ]DSUHQGDKLSRWHFD \
estas se han extinguido o, sin extinguirse del todo, han disminuido consi-
derablemente de valor. En tales casos, el acreedor se encuentra en peligro
de que si espera el vencimiento del plazo y el deudor no paga no podrá
recurrir a las cauciones que aseguraban la satisfacción del crédito. Por esa
razón, la ley le concede el derecho de exigir el pago anticipadamente. Sin
embargo, este caso tiene una excepción: el plazo no caduca si el deudor
UHFODPD HO EHQH¿FLR GHO SOD]R UHQRYDQGR ODV FDXFLRQHV HQ FDVRGH TXH
se hayan extinguido) o mejorándolas (si han disminuido de valor) (art.
1496.2º CC).
1496.2º CC).
se hayan extinguido) o mejorándolas (si han disminuido de valor) (art.
UHFODPD HO EHQH¿FLR GHO SOD]R UHQRYDQGR ODV FDXFLRQHV HQ FDVRGH TXH
embargo, este caso tiene una excepción: el plazo no caduca si el deudor
razón, la ley le concede el derecho de exigir el pago anticipadamente. Sin
recurrir a las cauciones que aseguraban la satisfacción del crédito. Por esa
de que si espera el vencimiento del plazo y el deudor no paga no podrá
derablemente de valor. En tales casos, el acreedor se encuentra en peligro
estas se han extinguido o, sin extinguirse del todo, han disminuido consi-
JDUDQWL]DGDSRUFLHUWDVFDXFLRQHV SRUHMHPSOR¿DQ]DSUHQGDKLSRWHFD \
ducidad, aunque no se den los supuestos anteriores, cuando la deuda estaba
3º) Extención o disminución de cauciones: El plazo se extingue por ca-
Nº 20.720, de 2014.
La norma debe ponerse en relación con los arts. 136, 275 y 285 de la Ley
natural) en un procedimiento concursal de liquidación (art. 1496.1º CC).
desde que el deudor tiene esta calidad (empresa deudora o deudor persona
2º) Procedimiento concursal de liquidación: Igualmente, el plazo caduca
en aplicación de lo que dispone el art. 264.4º de la ley Nº 20.720, de 2014.
“renegociación”; sin embargo, parece que la caducidad tampoco operará
al que puede someterse el “deudor persona natural” y que la ley denomina
de 2014. El texto del art. 1496.1º no menciona el procedimiento equivalente
reorganización de sus pasivos según los arts. 54 y ss. de la ley Nº 20.720,
ción la “empresa deudora” solicite y obtenga una resolución que ordene la
&& /DH[FHSFLyQVHUH¿HUHDODSRVLELOLGDGGHTXHSDUDHYLWDUODOLTXLGD-
de deudor en un procedimiento concursal de reorganización” (art. 1496.1º
de un deudor que “se encuentre en notoria insolvencia y no tenga la calidad
una obligación a plazo puede exigirse antes de su vencimiento si se trata
1º) Notoria insolvencia del deudor: El Código dispone que el pago de
siguientes:
Los casos de caducidad legal están previstas en el art. 1496, y son las
acuerdan las partes de manera anticipada.
La caducidad puede ser legal, si la establece la ley, o convencional, si la
produciría un fuerte riesgo de que el acreedor no podrá satisfacer su crédito.
El plazo se extingue por caducidad cuando la mantención del plazo
HERNÁN CORRAL TALCIANI 640
FRENTE
del acto jurídico que da lugar a la atribución patrimonial. Es el modo el que
Debe advertirse que el modo no es una modalidad de la obligación, sino
DXQ¿QHVSHFLDOGHWHUPLQDGRSRUHODXWRUGHODDWULEXFLyQ
por una atribución patrimonial de aplicar esos bienes, total o parcialmente,
GDOLGDGTXHFRQVLVWHHQHOGHEHUTXHSHVDVREUHTXLHQKDVLGREHQH¿FLDGR
7RPDQGRSLHGHHVWDQRUPDSRGHPRVGH¿QLUHOPRGRFRPRDTXHOODPR-
ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicación es un modo...”.
SRUVX\RFRQODREOLJDFLyQGHDSOLFDUORDXQ¿QHVSHFLDOFRPRHOGHKDFHU
Según el art. 1089, “Si se asigna algo a una persona para que lo tenga
EHQH¿FLDULRGHXQDOLEHUDOLGDG
1RUPDOPHQWHVHGH¿QHHOPRGRFRPRXQJUDYDPHQTXHVHLPSRQHDO
b) Concepto
bién a “las convenciones”.
No obstante, el art. 1493 señala que esas disposiciones se aplican tam-
en el art. 1416.
Estas disposiciones se aplican también a las donaciones, por lo previsto
testamentarias modales y que incluye los arts. 1089 a 1096 del Código Civil.
HQHOSiUUDIRžGHOWtWXOR,9GHOOLEUR,,,TXHVHUH¿HUHDODVDVLJQDFLRQHV
ODGRHQHOOLEUR,9HQODFODVL¿FDFLyQGHODVREOLJDFLRQHVVLQR~QLFDPHQWH
A diferencia de la condición y del plazo, el modo no se encuentra regu-
a) Regulación
4. El modo
llama “cláusula de aceleración”.
SDFWDGR SDUD ODV FXRWDV TXH IDOWDEDQ (V OR TXH HQ HO WUi¿FR MXUtGLFR VH
hará exigible inmediatamente la totalidad del crédito, caducando el plazo
se pagan en cuotas, se estipule que la falta de pago de una sola de ellas
autonomía privada. Así, por ejemplo, es usual que respecto de créditos que
La caducidad convencional es la que acuerdan las partes en uso de la
641 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 641
La caducidad convencional es la que acuerdan las partes en uso de la
autonomía privada. Así, por ejemplo, es usual que respecto de créditos que
se pagan en cuotas, se estipule que la falta de pago de una sola de ellas
hará exigible inmediatamente la totalidad del crédito, caducando el plazo
SDFWDGR SDUD ODV FXRWDV TXH IDOWDEDQ (V OR TXH HQ HO WUi¿FR MXUtGLFR VH
llama “cláusula de aceleración”.
4. El modo
a) Regulación
A diferencia de la condición y del plazo, el modo no se encuentra regu-
ODGRHQHOOLEUR,9HQODFODVL¿FDFLyQGHODVREOLJDFLRQHVVLQR~QLFDPHQWH
HQHOSiUUDIRžGHOWtWXOR,9GHOOLEUR,,,TXHVHUH¿HUHDODVDVLJQDFLRQHV
testamentarias modales y que incluye los arts. 1089 a 1096 del Código Civil.
Estas disposiciones se aplican también a las donaciones, por lo previsto
en el art. 1416.
No obstante, el art. 1493 señala que esas disposiciones se aplican tam-
bién a “las convenciones”.
b) Concepto
1RUPDOPHQWHVHGH¿QHHOPRGRFRPRXQJUDYDPHQTXHVHLPSRQHDO
EHQH¿FLDULRGHXQDOLEHUDOLGDG
Según el art. 1089, “Si se asigna algo a una persona para que lo tenga
SRUVX\RFRQODREOLJDFLyQGHDSOLFDUORDXQ¿QHVSHFLDOFRPRHOGHKDFHU
ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicación es un modo...”.
7RPDQGRSLHGHHVWDQRUPDSRGHPRVGH¿QLUHOPRGRFRPRDTXHOODPR-
GDOLGDGTXHFRQVLVWHHQHOGHEHUTXHSHVDVREUHTXLHQKDVLGREHQH¿FLDGR
por una atribución patrimonial de aplicar esos bienes, total o parcialmente,
DXQ¿QHVSHFLDOGHWHUPLQDGRSRUHODXWRUGHODDWULEXFLyQ
Debe advertirse que el modo no es una modalidad de la obligación, sino
del acto jurídico que da lugar a la atribución patrimonial. Es el modo el que

642 HERNÁN CORRAL TALCIANI
KDFHVXUJLUXQDREOLJDFLyQODGHDSOLFDUGLFKDDWULEXFLyQDXQ¿QHVSHFLDO
y esa es la obligación que suele denominarse “modal”.
c) Ámbito de aplicación
El modo es más propio de las atribuciones patrimoniales gratuitas, que
se denominan genéricamente, liberalidades. Tiene su lugar más cómodo en
los testamentos y en las donaciones, en los que el testador o donante puede
EHQH¿FLDUDXQDSHUVRQDGHMiQGROHFLHUWRVELHQHVSHURLPSRQLpQGROHVHO
GHEHUGHLQYHUWLUORVHQDOJ~Q¿QGHWHUPLQDGR$VtSRUHMHPSORHOWHVWDGRU
deja un predio como legado a un amigo, pero disponiendo que una parte
de él lo entregue a la Municipalidad para que construya una escuela o se
abra un camino.
No obstante, atendido lo dispuesto en el art. 1493 el modo podría operar
también en “convenciones” que no son donaciones (para las que hubiera
bastado el art. 1416 CC). Según una opinión, la expresión debe interpretar-
se en su amplio sentido incluyendo los contratos onerosos. Así, no habría
problemas en que el vendedor en una compraventa o el mutuante en un
mutuo oneroso estipulara que el comprador o mutuario destinara la cosa a
XQ¿QHVSHFLDOGDQGROXJDUDOVXUJLPLHQWRGHXQDREOLJDFLyQPRGDO3HUR
DTXtVXUJHODGL¿FXOWDGGHGLVWLQJXLUODREOLJDFLyQPRGDOGHORTXHQRVHUtD
PiVTXHXQDFRQWUDSUHVWDFLyQDVXPLGDSRUXQDGHODVSDUWHVHQEHQH¿FLR
de la otra.
Por ello, la mayoría de la doctrina piensa que la extensión del modo a
las convenciones debe limitarse a los actos jurídicos bilaterales de carácter
gratuito, que no sean donaciones, como por ejemplo el comodato.
d) Efectos
Desde antiguo se ha tratado de distinguir el modo de la condición
suspensiva. Como clave de interpretación se diferenciaban las expresio-
nes latinas “ut” (para) y “si” (si), de tal manera que si el testador había
dispuesto que dejaba la asignación “para” que se hiciera cargo de dar una
FDQWLGDGGHGLQHURDXQDWtDDQFLDQDKDVWDHO¿QDOGHVXVGtDVHVWiEDPRV
en presencia de un modo. En cambio, si el testador había dispuesto que le
en presencia de un modo. En cambio, si el testador había dispuesto que le
FDQWLGDGGHGLQHURDXQDWtDDQFLDQDKDVWDHO¿QDOGHVXVGtDVHVWiEDPRV
dispuesto que dejaba la asignación “para” que se hiciera cargo de dar una
nes latinas “ut” (para) y “si” (si), de tal manera que si el testador había
suspensiva. Como clave de interpretación se diferenciaban las expresio-
Desde antiguo se ha tratado de distinguir el modo de la condición
d) Efectos
gratuito, que no sean donaciones, como por ejemplo el comodato.
las convenciones debe limitarse a los actos jurídicos bilaterales de carácter
Por ello, la mayoría de la doctrina piensa que la extensión del modo a
de la otra.
PiVTXHXQDFRQWUDSUHVWDFLyQDVXPLGDSRUXQDGHODVSDUWHVHQEHQH¿FLR
DTXtVXUJHODGL¿FXOWDGGHGLVWLQJXLUODREOLJDFLyQPRGDOGHORTXHQRVHUtD
XQ¿QHVSHFLDOGDQGROXJDUDOVXUJLPLHQWRGHXQDREOLJDFLyQPRGDO3HUR
mutuo oneroso estipulara que el comprador o mutuario destinara la cosa a
problemas en que el vendedor en una compraventa o el mutuante en un
se en su amplio sentido incluyendo los contratos onerosos. Así, no habría
bastado el art. 1416 CC). Según una opinión, la expresión debe interpretar-
también en “convenciones” que no son donaciones (para las que hubiera
No obstante, atendido lo dispuesto en el art. 1493 el modo podría operar
abra un camino.
de él lo entregue a la Municipalidad para que construya una escuela o se
deja un predio como legado a un amigo, pero disponiendo que una parte
GHEHUGHLQYHUWLUORVHQDOJ~Q¿QGHWHUPLQDGR$VtSRUHMHPSORHOWHVWDGRU
EHQH¿FLDUDXQDSHUVRQDGHMiQGROHFLHUWRVELHQHVSHURLPSRQLpQGROHVHO
los testamentos y en las donaciones, en los que el testador o donante puede
se denominan genéricamente, liberalidades. Tiene su lugar más cómodo en
El modo es más propio de las atribuciones patrimoniales gratuitas, que
c) Ámbito de aplicación
y esa es la obligación que suele denominarse “modal”.
KDFHVXUJLUXQDREOLJDFLyQODGHDSOLFDUGLFKDDWULEXFLyQDXQ¿QHVSHFLDO
HERNÁN CORRAL TALCIANI 642
FRENTE
GLVSRQHQWHHVWHQRSXHGHEHQH¿FLDUVHGHODUHVROXFLyQ DUW&& 
es sólo lo que resta. Si el obligado modal renuente es también heredero del
(art. 1096 CC). De manera que lo que acrece al patrimonio del disponente
favor se había constituido el modo, “una suma proporcionada al objeto”
resolución están obligados, previamente, a entregar a la persona en cuyo
HOWHUFHUREHQH¿FLDULRFRQHOPRGRVHGLVSRQHTXHORVLQWHUHVDGRVHQOD
demás herederos). Como de proceder así es probable que se perjudicara
o donante no los hubiera asignado al asignatario modal (por ejemplo, los
son aquellas personas que recibirían los bienes en caso de que el testador
con ese deber. Por ello, los originalmente interesados en pedir la resolución
ocurre el hecho futuro e incierto de que el obligado con el modo no cumpla
condición resolutoria, por la cual se extingue el derecho a la asignación si
“cláusula resolutoria” (art. 1090 CC). En este caso, el modo lleva anexa una
obligado a restituir la cosa y sus frutos. Esta estipulación se denomina
H[SUHVDPHQWHTXHGHQRFXPSOLUVHODFDUJDPRGDOTXHGDUiHOEHQH¿FLDULR
La resolución de la atribución patrimonial sólo será posible si se estipula
piamente tal (art. 1092 CC).
trata de un simple consejo o sugerencia, pero no de una obligación pro-
obviamente no procederá la ejecución forzada: en ese caso en verdad se
GHODDWULEXFLyQ6yORVLQHOEHQH¿FLDULRGHOPRGRHVHOPLVPRDVLJQDWDULR
rio sólo da derecho a pedir el cumplimiento forzado, pero no la resolución
'HHVWDPDQHUDHQSULQFLSLRODREOLJDFLyQPRGDOTXHJUDYDDOEHQH¿FLD-
modo, por consiguiente, no suspende la adquisición de la cosa asignada”.
“es un modo y no una condición suspensiva”, tras lo cual se concluye: “El
TXHVHxDODTXHODDSOLFDFLyQDXQ¿QHVSHFLDOGHORDWULEXLGRDDOJXLHQ
(VWDGLIHUHQFLDGHHIHFWRVFRQODFRQGLFLyQDSDUHFHUHÀHMDGDHQHODUW
la tía anciana.
es decir, hasta que se pagara la cantidad de dinero impuesta en favor de
asignación hereditaria se suspendía hasta que se cumpliera la condición,
que en el segundo (condición suspensiva) la adquisición del derecho a la
ción no se suspendía y se entregaba inmediatamente al asignatario; mientras
La diferencia es importante porque en el primer caso (modo) la asigna-
en presencia de una condición suspensiva.
dejaba la asignación “si” le daba una cantidad de dinero a la tía, estábamos
643 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 643
dejaba la asignación “si” le daba una cantidad de dinero a la tía, estábamos
en presencia de una condición suspensiva.
La diferencia es importante porque en el primer caso (modo) la asigna-
ción no se suspendía y se entregaba inmediatamente al asignatario; mientras
que en el segundo (condición suspensiva) la adquisición del derecho a la
asignación hereditaria se suspendía hasta que se cumpliera la condición,
es decir, hasta que se pagara la cantidad de dinero impuesta en favor de
la tía anciana.
(VWDGLIHUHQFLDGHHIHFWRVFRQODFRQGLFLyQDSDUHFHUHÀHMDGDHQHODUW
TXHVHxDODTXHODDSOLFDFLyQDXQ¿QHVSHFLDOGHORDWULEXLGRDDOJXLHQ
“es un modo y no una condición suspensiva”, tras lo cual se concluye: “El
modo, por consiguiente, no suspende la adquisición de la cosa asignada”.
'HHVWDPDQHUDHQSULQFLSLRODREOLJDFLyQPRGDOTXHJUDYDDOEHQH¿FLD-
rio sólo da derecho a pedir el cumplimiento forzado, pero no la resolución
GHODDWULEXFLyQ6yORVLQHOEHQH¿FLDULRGHOPRGRHVHOPLVPRDVLJQDWDULR
obviamente no procederá la ejecución forzada: en ese caso en verdad se
trata de un simple consejo o sugerencia, pero no de una obligación pro-
piamente tal (art. 1092 CC).
La resolución de la atribución patrimonial sólo será posible si se estipula
H[SUHVDPHQWHTXHGHQRFXPSOLUVHODFDUJDPRGDOTXHGDUiHOEHQH¿FLDULR
obligado a restituir la cosa y sus frutos. Esta estipulación se denomina
“cláusula resolutoria” (art. 1090 CC). En este caso, el modo lleva anexa una
condición resolutoria, por la cual se extingue el derecho a la asignación si
ocurre el hecho futuro e incierto de que el obligado con el modo no cumpla
con ese deber. Por ello, los originalmente interesados en pedir la resolución
son aquellas personas que recibirían los bienes en caso de que el testador
o donante no los hubiera asignado al asignatario modal (por ejemplo, los
demás herederos). Como de proceder así es probable que se perjudicara
HOWHUFHUREHQH¿FLDULRFRQHOPRGRVHGLVSRQHTXHORVLQWHUHVDGRVHQOD
resolución están obligados, previamente, a entregar a la persona en cuyo
favor se había constituido el modo, “una suma proporcionada al objeto”
(art. 1096 CC). De manera que lo que acrece al patrimonio del disponente
es sólo lo que resta. Si el obligado modal renuente es también heredero del
GLVSRQHQWHHVWHQRSXHGHEHQH¿FLDUVHGHODUHVROXFLyQ DUW&& 

644 HERNÁN CORRAL TALCIANI
'LJDPRV ¿QDOPHQWH TXH OD HVWLSXODFLyQ GH XQD FOiXVXOD UHVROXWRULD
FRQYLHUWHHQREOLJDWRULRDOPRGRTXHQRORHUDSRULUVyORHQEHQH¿FLRGHO
asignatario modal (art. 1092 CC).
5. Otras modalidades
La doctrina suele agregar otras modalidades a estas típicas. Dos son
las que más menciones reciben: en primer lugar, la estipulación de una
solidaridad (activa o pasiva) y la representación voluntaria.
Debe advertirse, sin embargo, que tanto la solidaridad como la represen-
tación son conceptos más amplios ya que su fuente no sólo puede estar en
un acto o negocio jurídico, sino en la misma ley. Si la solidaridad es legal,
no operará como modalidad ya que su origen no estará en la voluntad de
las partes. Por el contrario, la representación actuará como modalidad del
acto jurídico en el que actúa el representante por cuenta de otra persona,
sea que la representación tenga como fuente la voluntad (representación
voluntaria) o la ley (representación legal).
Por ello estudiaremos a continuación las características fundamentales de
esta especial modalidad del acto jurídico: la representación. La solidaridad
se estudia en materia de obligaciones.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: LAZO FERNÁNDEZ, René, “Teoría general de las modali-
dades”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción) 58, pp. 547-633;
LIRA URQUIETA, Pedro, “Algunas consideraciones sobre la condición y el modo”,
en RDJ, t. 38, sec. Derecho, pp. 43-52; TORRALBA SORIANO, Vicente, El modo
en el Derecho Civil, 2ª edic., Editorial Montecorvo, Madrid, 1967; PEÑAILILLO
ARÉVALO'DQLHO³(OFXPSOLPLHQWR¿FWRGHODFRQGLFLyQ´HQRevista de Derecho
(Universidad de Concepción) 178, 1985, pp. 7-36; LELOUTRE, Amedée, “Estudio
sobre la retroactividad de la condición”, en RDJ, t. 5, sec. Derecho, pp. 161-175;
CLARO SOLAR, Luis, “Ligeras observaciones sobre la condición resolutoria y el
pacto comisorio”, en RDJ, t. 8, sec. Derecho, pp. 175-204; GESCHE MÜLLER%HU-
nardo, “Del plazo suspensivo y extintivo”, en Revista de Derecho (Universidad
de Concepción) 35-36, 1941, pp. 2857-2871; SEVERIN FUSTER, Gonzalo, “Los
supuestos de ‘caducidad legal’ del plazo contenidos en el numeral primero del
DUWtFXORGHO&yGLJR&LYLO8QDOHFWXUDWUDVODPRGL¿FDFLyQKHFKDSRUODOH\
Nº 20.720 (nueva ley concursal)”, en A. Vidal, G. Severin y C. Mejías (edits.),
(VWXGLRVGH'HUHFKR&LYLO;, Thomson Reuters, Santiago, 2015, pp. 505-526.
(VWXGLRVGH'HUHFKR&LYLO;, Thomson Reuters, Santiago, 2015, pp. 505-526.
Nº 20.720 (nueva ley concursal)”, en A. Vidal, G. Severin y C. Mejías (edits.),
DUWtFXORGHO&yGLJR&LYLO8QDOHFWXUDWUDVODPRGL¿FDFLyQKHFKDSRUODOH\
supuestos de ‘caducidad legal’ del plazo contenidos en el numeral primero del
de Concepción) 35-36, 1941, pp. 2857-2871; SEVERIN FUSTER, Gonzalo, “Los
nardo, “Del plazo suspensivo y extintivo”, en Revista de Derecho (Universidad
pacto comisorio”, en RDJ, t. 8, sec. Derecho, pp. 175-204; GESCHE MÜLLER%HU-
CLARO SOLAR, Luis, “Ligeras observaciones sobre la condición resolutoria y el
sobre la retroactividad de la condición”, en RDJ, t. 5, sec. Derecho, pp. 161-175;
(Universidad de Concepción) 178, 1985, pp. 7-36; LELOUTRE, Amedée, “Estudio
ARÉVALO'DQLHO³(OFXPSOLPLHQWR¿FWRGHODFRQGLFLyQ´HQRevista de Derecho
en el Derecho Civil, 2ª edic., Editorial Montecorvo, Madrid, 1967; PEÑAILILLO
en RDJ, t. 38, sec. Derecho, pp. 43-52; TORRALBA SORIANO, Vicente, El modo
LIRA URQUIETA, Pedro, “Algunas consideraciones sobre la condición y el modo”,
dades”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción) 58, pp. 547-633;
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: LAZO FERNÁNDEZ, René, “Teoría general de las modali-
se estudia en materia de obligaciones.
esta especial modalidad del acto jurídico: la representación. La solidaridad
Por ello estudiaremos a continuación las características fundamentales de
voluntaria) o la ley (representación legal).
sea que la representación tenga como fuente la voluntad (representación
acto jurídico en el que actúa el representante por cuenta de otra persona,
las partes. Por el contrario, la representación actuará como modalidad del
no operará como modalidad ya que su origen no estará en la voluntad de
un acto o negocio jurídico, sino en la misma ley. Si la solidaridad es legal,
tación son conceptos más amplios ya que su fuente no sólo puede estar en
Debe advertirse, sin embargo, que tanto la solidaridad como la represen-
solidaridad (activa o pasiva) y la representación voluntaria.
las que más menciones reciben: en primer lugar, la estipulación de una
La doctrina suele agregar otras modalidades a estas típicas. Dos son
5. Otras modalidades
asignatario modal (art. 1092 CC).
FRQYLHUWHHQREOLJDWRULRDOPRGRTXHQRORHUDSRULUVyORHQEHQH¿FLRGHO
'LJDPRV ¿QDOPHQWH TXH OD HVWLSXODFLyQ GH XQD FOiXVXOD UHVROXWRULD
HERNÁN CORRAL TALCIANI 644
FRENTE
IDFLOLVWDWRGRVHSXHGHH[SOLFDUHFKDQGRPDQRGHOD¿FFLyQOHJDOGHPRGR
ha gozado de apoyo durante mucho tiempo, se la critica por ser demasiado
voluntad para celebrarlo es el representado y no el representante. Aunque
OH\¿QJHVDELHQGRTXHQRHVUHDOTXHTXLHQFRQFXUULyDODFWR\HPLWLyVX
En primer lugar, encontramos la WHRUtDGHOD¿FFLyQ, según la cual la
teorías que intentan explicar su naturaleza jurídica son variadas.
ha complicado a los juristas, sobre todo a la pandectística alemana. Las
persona diversa de aquella que intervino con su voluntad en la celebración
La cuestión de por qué los efectos jurídicos de un acto se atribuyen a una
b) Teorías sobre su naturaleza jurídica
represente a otro.
serían imposibles de realizar en la práctica si no se permitiera que alguien
mente. Una gran cantidad de actos jurídicos que se celebran todos los días
como un medio para celebrar actos jurídicos sin comparecer personal-
como sustento de la actuación de las personas jurídicas o sencillamente
HQHOWUi¿FRMXUtGLFR\DVHDFRPRPHGLGDGHSURWHFFLyQGHORVLQFDSDFHV
Es innecesario insistir sobre la importancia práctica de la representación
representado iguales efectos que si hubiese contratado él mismo”.
do facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del
1448, según el cual: “Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estan-
Nuestro Código Civil consagró expresamente esta institución en el art.
mera (representado) y no en el de la segunda (representante).
modo que los efectos de este último se radican en el patrimonio de la pri-
de una persona por otra en la celebración de un acto o hecho jurídico, de
Muy genéricamente puede decirse que la representación es la sustitución
a) Concepto y consagración normativa
1. Nociones generales
III. LA REPRESENTACIÓN
645 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 645
III. LA REPRESENTACIÓN
1. Nociones generales
a) Concepto y consagración normativa
Muy genéricamente puede decirse que la representación es la sustitución
de una persona por otra en la celebración de un acto o hecho jurídico, de
modo que los efectos de este último se radican en el patrimonio de la pri-
mera (representado) y no en el de la segunda (representante).
Nuestro Código Civil consagró expresamente esta institución en el art.
1448, según el cual: “Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estan-
do facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del
representado iguales efectos que si hubiese contratado él mismo”.
Es innecesario insistir sobre la importancia práctica de la representación
HQHOWUi¿FRMXUtGLFR\DVHDFRPRPHGLGDGHSURWHFFLyQGHORVLQFDSDFHV
como sustento de la actuación de las personas jurídicas o sencillamente
como un medio para celebrar actos jurídicos sin comparecer personal-
mente. Una gran cantidad de actos jurídicos que se celebran todos los días
serían imposibles de realizar en la práctica si no se permitiera que alguien
represente a otro.
b) Teorías sobre su naturaleza jurídica
La cuestión de por qué los efectos jurídicos de un acto se atribuyen a una
persona diversa de aquella que intervino con su voluntad en la celebración
ha complicado a los juristas, sobre todo a la pandectística alemana. Las
teorías que intentan explicar su naturaleza jurídica son variadas.
En primer lugar, encontramos la WHRUtDGHOD¿FFLyQ, según la cual la
OH\¿QJHVDELHQGRTXHQRHVUHDOTXHTXLHQFRQFXUULyDODFWR\HPLWLyVX
voluntad para celebrarlo es el representado y no el representante. Aunque
ha gozado de apoyo durante mucho tiempo, se la critica por ser demasiado
IDFLOLVWDWRGRVHSXHGHH[SOLFDUHFKDQGRPDQRGHOD¿FFLyQOHJDOGHPRGR

646 HERNÁN CORRAL TALCIANI
que en realidad deja el problema sin solución. Se dice que esta teoría se
acomoda a todos los sistemas porque no explica ninguno.
Una segunda teoría se atribuye a Von Savigny (1779-1861), y se la
denomina teoría del “nuntius” o mensajero. Según esta opinión el repre-
sentante se limita a ser un portavoz que transmite la voluntad del represen-
tado. Se le critica porque en la representación la voluntad que se declara
es la del representante, si bien a nombre del representado. Se añade que
esta explicación sólo funcionaría para la representación voluntaria, pero
no para la representación legal de incapaces ni para los casos en los que el
representante legal puede actuar contra la voluntad del representado (por
ejemplo, cuando en una ejecución forzada de un bien el juez representa la
voluntad del dueño deudor).
Tratando de superar los defectos de la teoría del nuncio, se forja la teoría
de la cooperación, que señala que la representación se produce gracias a
una coordinación colaborativa entre dos voluntades: la del representado
y la del representante. Tampoco ha tenido éxito esta explicación, porque
sigue sin explicar los casos de representación legal.
Mirando el problema desde la perspectiva de los patrimonios, se ha
sostenido la teoría objetiva o patrimonial, que intenta dejar atrás el pro-
blema de las voluntades. Si las obligaciones y derechos no son más que
relaciones entre dos patrimonios, nada obsta a que otra persona distinta
del titular actúe como órgano de ese patrimonio para que éste resulte vin-
culado al patrimonio de un tercero. Esta teoría tiene como problema que
para aceptarla hay que partir por aceptar la noción de obligación como una
relación despersonalizada y netamente patrimonial, concepción que no ha
prosperado de manera general.
Finalmente, es la teoría de la modalidad del acto jurídico, propuesta por
el profesor francés Henry Levy-Ullman (1870-1947) la que parece obtener
el mayor consenso. Se trataría de una estipulación en un acto jurídico por
la cual se alterarían los efectos que este produce. La alteración consistiría
justamente en que ellos se radicarían en el representado y no en el repre-
sentante. Debe señalarse que la modalidad representativa se da en el acto
jurídico que celebra el representante en nombre del representado, y no en
el que deriva el poder de representación, que podrá ser un acto jurídico
puro y simple (por ejemplo, un mandato).
puro y simple (por ejemplo, un mandato).
el que deriva el poder de representación, que podrá ser un acto jurídico
jurídico que celebra el representante en nombre del representado, y no en
sentante. Debe señalarse que la modalidad representativa se da en el acto
justamente en que ellos se radicarían en el representado y no en el repre-
la cual se alterarían los efectos que este produce. La alteración consistiría
el mayor consenso. Se trataría de una estipulación en un acto jurídico por
el profesor francés Henry Levy-Ullman (1870-1947) la que parece obtener
Finalmente, es la teoría de la modalidad del acto jurídico, propuesta por
prosperado de manera general.
relación despersonalizada y netamente patrimonial, concepción que no ha
para aceptarla hay que partir por aceptar la noción de obligación como una
culado al patrimonio de un tercero. Esta teoría tiene como problema que
del titular actúe como órgano de ese patrimonio para que éste resulte vin-
relaciones entre dos patrimonios, nada obsta a que otra persona distinta
blema de las voluntades. Si las obligaciones y derechos no son más que
sostenido la teoría objetiva o patrimonial, que intenta dejar atrás el pro-
Mirando el problema desde la perspectiva de los patrimonios, se ha
sigue sin explicar los casos de representación legal.
y la del representante. Tampoco ha tenido éxito esta explicación, porque
una coordinación colaborativa entre dos voluntades: la del representado
de la cooperación, que señala que la representación se produce gracias a
Tratando de superar los defectos de la teoría del nuncio, se forja la teoría
voluntad del dueño deudor).
ejemplo, cuando en una ejecución forzada de un bien el juez representa la
representante legal puede actuar contra la voluntad del representado (por
no para la representación legal de incapaces ni para los casos en los que el
esta explicación sólo funcionaría para la representación voluntaria, pero
es la del representante, si bien a nombre del representado. Se añade que
tado. Se le critica porque en la representación la voluntad que se declara
sentante se limita a ser un portavoz que transmite la voluntad del represen-
denomina teoría del “nuntius” o mensajero. Según esta opinión el repre-
Una segunda teoría se atribuye a Von Savigny (1779-1861), y se la
acomoda a todos los sistemas porque no explica ninguno.
que en realidad deja el problema sin solución. Se dice que esta teoría se
HERNÁN CORRAL TALCIANI 646
FRENTE
persona o personas llamadas a asentir en su matrimonio (art. 1721 CC).
permite la representación por el padre o madre, sino la autorización de la
de capitulaciones matrimoniales de un hijo sujeto a patria potestad, no se
otorgue testamento o reconozca un hijo a su nombre. Incluso tratándose
el representante legal contraiga matrimonio por su representado, ni que
procedente tratándose de actos extrapatrimoniales: así, no se permite que
Pero en la mayor parte de los casos la representación legal resulta im-
DFFLRQHVGH¿OLDFLyQGHUHFODPDFLyQRLPSXJQDFLyQ DUWV\&& 
los representantes legales tienen derecho a ejercer, en interés del hijo, la
derecho a repudiar el reconocimiento como hijo de su pupilo (art. 191 CC);
mientos médicos que necesite el representado; algunos curadores tienen
relativos a la familia o a su persona; por ejemplo, en lo referido a trata-
curador, tienen facultades para representar al hijo o pupilo en ciertos actos
incapaces: así el padre o madre que ejerza la patria potestad, o el tutor o
está autorizada son mayores tratándose de representación legal en favor de
expresamente autorizado por la ley. Los casos en los que la representación
del interesado y la improcedencia de la representación, salvo que así esté
trapatrimonial, la regla general es la necesidad de la comparencia personal
Por el contrario, para los actos de familia o, en general, de carácter ex-
(art. 1004 CC).
ejemplo, con el testamento, puesto que la facultad de testar “es indelegable”
a menos que haya una regla expresa que la excluya. Es lo que sucede, por
Para los actos patrimoniales, la regla es que la representación procede
patrimonial de los que son de derecho de familia o extrapatrimoniales.
Tratándose de actos jurídicos debemos distinguir aquellos de carácter
que se exige para adquirir el dominio por ocupación (arts. 606 y 624 CC).
Civil. Lo mismo deberá aplicarse para el acto de apoderamiento material
con la posesión, según lo dispuesto en los arts. 720, 721 y 723 del Código
pueda ser emitida por una persona a nombre de otra. Tal ocurre, por ejemplo,
presentación en la medida en que se permite que la voluntad que ellos suponen
pero no se limita a ellos. También hechos jurídicos pueden realizarse por re-
La representación opera, generalmente, en los actos o negocios jurídicos,
c) Ámbitos de aplicación
647 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 647
c) Ámbitos de aplicación
La representación opera, generalmente, en los actos o negocios jurídicos,
pero no se limita a ellos. También hechos jurídicos pueden realizarse por re-
presentación en la medida en que se permite que la voluntad que ellos suponen
pueda ser emitida por una persona a nombre de otra. Tal ocurre, por ejemplo,
con la posesión, según lo dispuesto en los arts. 720, 721 y 723 del Código
Civil. Lo mismo deberá aplicarse para el acto de apoderamiento material
que se exige para adquirir el dominio por ocupación (arts. 606 y 624 CC).
Tratándose de actos jurídicos debemos distinguir aquellos de carácter
patrimonial de los que son de derecho de familia o extrapatrimoniales.
Para los actos patrimoniales, la regla es que la representación procede
a menos que haya una regla expresa que la excluya. Es lo que sucede, por
ejemplo, con el testamento, puesto que la facultad de testar “es indelegable”
(art. 1004 CC).
Por el contrario, para los actos de familia o, en general, de carácter ex-
trapatrimonial, la regla general es la necesidad de la comparencia personal
del interesado y la improcedencia de la representación, salvo que así esté
expresamente autorizado por la ley. Los casos en los que la representación
está autorizada son mayores tratándose de representación legal en favor de
incapaces: así el padre o madre que ejerza la patria potestad, o el tutor o
curador, tienen facultades para representar al hijo o pupilo en ciertos actos
relativos a la familia o a su persona; por ejemplo, en lo referido a trata-
mientos médicos que necesite el representado; algunos curadores tienen
derecho a repudiar el reconocimiento como hijo de su pupilo (art. 191 CC);
los representantes legales tienen derecho a ejercer, en interés del hijo, la
DFFLRQHVGH¿OLDFLyQGHUHFODPDFLyQRLPSXJQDFLyQ DUWV\&& 
Pero en la mayor parte de los casos la representación legal resulta im-
procedente tratándose de actos extrapatrimoniales: así, no se permite que
el representante legal contraiga matrimonio por su representado, ni que
otorgue testamento o reconozca un hijo a su nombre. Incluso tratándose
de capitulaciones matrimoniales de un hijo sujeto a patria potestad, no se
permite la representación por el padre o madre, sino la autorización de la
persona o personas llamadas a asentir en su matrimonio (art. 1721 CC).

648 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Más restringida aún es la posibilidad de procedencia da la representación
voluntaria, a través de mandato, aunque curiosamente la ley la permite en
supuestos en los que no procede la representación legal, por ejemplo, respecto
del matrimonio (art. 103 CC) y el reconocimiento de hijos (art. 190 CC).
2. Clases
a) Representación legal
La representación legal es la que procede de la ley. La ley determina
tanto quién necesita ser representado, cómo se designa al representante y
cuáles son sus atribuciones.
Dentro de la representación legal podemos distinguir la representación
legal general y la representación legal especial, según el ámbito al que se
extienda. La representación legal general, a su vez, puede ser personal u
orgánica. Es representación legal general y personal aquella con la cual
la ley pretende proteger la vulnerabilidad de las personas que no tienen
FDSDFLGDG$ HVWD UHSUHVHQWDFLyQ VH UH¿HUH HO DUW  FXDQGR VHxDOD TXH
“Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adop-
tante y su tutor o curador”. Dado que, según la vigente ley de adopción,
ley Nº 19.620, de 1999, el o los adoptantes pasan a tener la calidad de
padre o madre del adoptado, que a su vez adquiere el estado civil de hijo,
ODPHQFLyQGHODGRSWDQWHHQHVWHSUHFHSWRKDSHUGLGRH¿FDFLD
La representación legal general orgánica es la que se asigna a las
personas jurídicas que por su misma conformación no pueden actuar sino
a través de ciertas personas naturales a las que se atribuye el poder de
representación. Según el art. 545 del Código Civil, la capacidad de ser
representada judicial y extrajudicialmente es una característica esencial de
toda persona jurídica. Podría discutirse si, en los casos de personas jurídi-
cas de derecho privado, no estamos más bien frente a una representación
voluntaria o convencional, ya que los representantes son nominados por
un acto jurídico en el que rige el principio de autonomía de la voluntad.
Así se debería concluir, sobre todo respecto de las sociedades, si se estima
TXHODUHODFLyQMXUtGLFDHQWUHUHSUHVHQWDQWHV\SHUVRQDMXUtGLFDVHLGHQWL¿FD
con un contrato de mandato. Hoy en cambio prevalece la idea de que los
representantes no actúan como mandatarios de la persona jurídica, sino
representantes no actúan como mandatarios de la persona jurídica, sino
con un contrato de mandato. Hoy en cambio prevalece la idea de que los
TXHODUHODFLyQMXUtGLFDHQWUHUHSUHVHQWDQWHV\SHUVRQDMXUtGLFDVHLGHQWL¿FD
Así se debería concluir, sobre todo respecto de las sociedades, si se estima
un acto jurídico en el que rige el principio de autonomía de la voluntad.
voluntaria o convencional, ya que los representantes son nominados por
cas de derecho privado, no estamos más bien frente a una representación
toda persona jurídica. Podría discutirse si, en los casos de personas jurídi-
representada judicial y extrajudicialmente es una característica esencial de
representación. Según el art. 545 del Código Civil, la capacidad de ser
a través de ciertas personas naturales a las que se atribuye el poder de
personas jurídicas que por su misma conformación no pueden actuar sino
La representación legal general orgánica es la que se asigna a las
ODPHQFLyQGHODGRSWDQWHHQHVWHSUHFHSWRKDSHUGLGRH¿FDFLD
padre o madre del adoptado, que a su vez adquiere el estado civil de hijo,
ley Nº 19.620, de 1999, el o los adoptantes pasan a tener la calidad de
tante y su tutor o curador”. Dado que, según la vigente ley de adopción,
“Son representantes legales de una persona el padre o la madre, el adop-
FDSDFLGDG$ HVWD UHSUHVHQWDFLyQ VH UH¿HUH HO DUW  FXDQGR VHxDOD TXH
la ley pretende proteger la vulnerabilidad de las personas que no tienen
orgánica. Es representación legal general y personal aquella con la cual
extienda. La representación legal general, a su vez, puede ser personal u
legal general y la representación legal especial, según el ámbito al que se
Dentro de la representación legal podemos distinguir la representación
cuáles son sus atribuciones.
tanto quién necesita ser representado, cómo se designa al representante y
La representación legal es la que procede de la ley. La ley determina
a) Representación legal
2. Clases
del matrimonio (art. 103 CC) y el reconocimiento de hijos (art. 190 CC).
supuestos en los que no procede la representación legal, por ejemplo, respecto
voluntaria, a través de mandato, aunque curiosamente la ley la permite en
Más restringida aún es la posibilidad de procedencia da la representación
HERNÁN CORRAL TALCIANI 648
FRENTE
ellos por cuenta y riesgo de la primera (art. 2116 CC). Como veremos, no
confía a otra la gestión de uno o más negocios, la que se hace cargo de
persona representada. El mandato es un contrato por el cual una persona
actúa en ejecución de un contrato de mandato que ha convenido con la
La representación convencional es aquella en la que el representante
de un acto jurídico unilateral.
fuente es un acto jurídico bilateral o convención y la que podría resultar
La representación voluntaria puede, a su vez, distinguirse en aquella cuya
suele denominarse representación voluntaria.
representarla”. La que proviene de la voluntad de la persona representada
la misma persona representada: “estando facultada por ella o por la ley para
sentación señala que la facultad del representante puede venir de la ley o de
(ODUWGHO&yGLJR&LYLOTXHGH¿QHHOIXQFLRQDPLHQWRGHODUHSUH-
b) Representación voluntaria
(art. 130 ley Nº 20.720, de 2014).
de los bienes del deudor en proceso de liquidación de bienes por insolvencia
especial es la que corresponde al liquidador encargado de la administración
conyugal (art. 1749.1 CC). Finalmente, un caso de representación legal
administración de los bienes propios de la mujer en el régimen de sociedad
establece un caso de representación legal especial al atribuir al marido la
nisterio se venden bienes de la comunidad (art. 659 CPC). El Código Civil
Procedimiento Civil, se establece respecto del juez partidor por cuyo mi-
del deudor (art. 671.3 CC). Algo semejante, pero ahora en el Código de
expresamente que en tal supuesto el juez actúa como representante legal
un deudor que se resiste a satisfacer el crédito: el Código Civil nos dice
ministerio de la justicia para hacer pago a un acreedor con los bienes de
ejemplo de ello lo encontramos en las ventas forzadas que se hacen por el
por otra pero sólo para ciertos efectos que ella misma indica. Un claro
llos casos en los que la ley determina que una persona sea representada
Finalmente, tenemos la representación legal especial que se da en aque-
determinada que integra el órgano se deba a un acto o negocio jurídico.
debe ser atribuido a la ley, a pesar de que la elección concreta de la persona
como órganos a través de los cuales se forma la voluntad colectiva, y esto
649 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 649
como órganos a través de los cuales se forma la voluntad colectiva, y esto
debe ser atribuido a la ley, a pesar de que la elección concreta de la persona
determinada que integra el órgano se deba a un acto o negocio jurídico.
Finalmente, tenemos la representación legal especial que se da en aque-
llos casos en los que la ley determina que una persona sea representada
por otra pero sólo para ciertos efectos que ella misma indica. Un claro
ejemplo de ello lo encontramos en las ventas forzadas que se hacen por el
ministerio de la justicia para hacer pago a un acreedor con los bienes de
un deudor que se resiste a satisfacer el crédito: el Código Civil nos dice
expresamente que en tal supuesto el juez actúa como representante legal
del deudor (art. 671.3 CC). Algo semejante, pero ahora en el Código de
Procedimiento Civil, se establece respecto del juez partidor por cuyo mi-
nisterio se venden bienes de la comunidad (art. 659 CPC). El Código Civil
establece un caso de representación legal especial al atribuir al marido la
administración de los bienes propios de la mujer en el régimen de sociedad
conyugal (art. 1749.1 CC). Finalmente, un caso de representación legal
especial es la que corresponde al liquidador encargado de la administración
de los bienes del deudor en proceso de liquidación de bienes por insolvencia
(art. 130 ley Nº 20.720, de 2014).
b) Representación voluntaria
(ODUWGHO&yGLJR&LYLOTXHGH¿QHHOIXQFLRQDPLHQWRGHODUHSUH-
sentación señala que la facultad del representante puede venir de la ley o de
la misma persona representada: “estando facultada por ella o por la ley para
representarla”. La que proviene de la voluntad de la persona representada
suele denominarse representación voluntaria.
La representación voluntaria puede, a su vez, distinguirse en aquella cuya
fuente es un acto jurídico bilateral o convención y la que podría resultar
de un acto jurídico unilateral.
La representación convencional es aquella en la que el representante
actúa en ejecución de un contrato de mandato que ha convenido con la
persona representada. El mandato es un contrato por el cual una persona
confía a otra la gestión de uno o más negocios, la que se hace cargo de
ellos por cuenta y riesgo de la primera (art. 2116 CC). Como veremos, no

650 HERNÁN CORRAL TALCIANI
siempre que hay contrato de mandato hay representación, pero sí siempre
que hay representación convencional encontraremos que esa convención
es un mandato.
La doctrina nacional, siguiendo a la doctrina extranjera, estima en ge-
neral que además de la representación convencional derivada de mandato
puede darse en nuestro derecho una representación voluntaria cuya fuente
sería un acto jurídico unilateral, que designa como “apoderamiento”. En
la práctica se suele denominar “poder” a este acto por el cual una persona
DXWRUL]DDRWUDDUHDOL]DUXQDFWRHQVXUHSUHVHQWDFLyQ6LHV¿UPDGRDQWH
notario, se habla de “poder notarial”. También puede insertarse como una
cláusula de otro contrato, como sucede en la conocida cláusula por la cual
se faculta “al portador de la presente escritura” para requerir la inscripciones
que sean necesarias. Como puede verse, en estos casos bien puede suceder
que el apoderado o representante no esté determinado nominativamente en
el instrumento y que sea determinable (por ejemplo, la persona que lleve
materialmente ese poder).
La principal diferencia entre al acto unilateral de apoderamiento y el
contrato de mandato es que el primero quedaría perfeccionado sólo con
la emisión de la voluntad del poderdante sin que se requiera la aceptación
del apoderado, mientras que el mandato sólo se perfecciona desde que el
mandatario acepta el encargo ofrecido por el mandante. De esto se deriva
que en el caso del mandato el mandatario se obliga a ejecutar el encargo y
llevar a cabo la representación, mientras que en el segundo el apoderado no
contrae obligación alguna por el hecho de que se haya otorgado el poder.
Pero no parece que la tesis del acto unilateral de apoderamiento sea
necesaria en nuestro sistema, ya que siempre se puede entender que dicho
“poder” no es más que una oferta de mandato con representación, la que
es aceptada tácitamente por el apoderado cuando ejecuta la gestión enco-
mendada, con lo cual se perfecciona un contrato entre ambos, que obliga
también al apoderado-mandatario, por ejemplo, a proseguir la gestión y a
rendir cuentas. También tendría derecho a reembolso de gastos y remunera-
ción: si nada se ha dicho, se debe la remuneración usual (art. 2158.3º CC).
Por otro lado, la doctrina nacional no tiene en cuenta que la doctrina
extranjera no sostiene que al lado del mandato se encuentre el poder uni-
extranjera no sostiene que al lado del mandato se encuentre el poder uni-
Por otro lado, la doctrina nacional no tiene en cuenta que la doctrina
ción: si nada se ha dicho, se debe la remuneración usual (art. 2158.3º CC).
rendir cuentas. También tendría derecho a reembolso de gastos y remunera-
también al apoderado-mandatario, por ejemplo, a proseguir la gestión y a
mendada, con lo cual se perfecciona un contrato entre ambos, que obliga
es aceptada tácitamente por el apoderado cuando ejecuta la gestión enco-
“poder” no es más que una oferta de mandato con representación, la que
necesaria en nuestro sistema, ya que siempre se puede entender que dicho
Pero no parece que la tesis del acto unilateral de apoderamiento sea
contrae obligación alguna por el hecho de que se haya otorgado el poder.
llevar a cabo la representación, mientras que en el segundo el apoderado no
que en el caso del mandato el mandatario se obliga a ejecutar el encargo y
mandatario acepta el encargo ofrecido por el mandante. De esto se deriva
del apoderado, mientras que el mandato sólo se perfecciona desde que el
la emisión de la voluntad del poderdante sin que se requiera la aceptación
contrato de mandato es que el primero quedaría perfeccionado sólo con
La principal diferencia entre al acto unilateral de apoderamiento y el
materialmente ese poder).
el instrumento y que sea determinable (por ejemplo, la persona que lleve
que el apoderado o representante no esté determinado nominativamente en
que sean necesarias. Como puede verse, en estos casos bien puede suceder
se faculta “al portador de la presente escritura” para requerir la inscripciones
cláusula de otro contrato, como sucede en la conocida cláusula por la cual
notario, se habla de “poder notarial”. También puede insertarse como una
DXWRUL]DDRWUDDUHDOL]DUXQDFWRHQVXUHSUHVHQWDFLyQ6LHV¿UPDGRDQWH
la práctica se suele denominar “poder” a este acto por el cual una persona
sería un acto jurídico unilateral, que designa como “apoderamiento”. En
puede darse en nuestro derecho una representación voluntaria cuya fuente
neral que además de la representación convencional derivada de mandato
La doctrina nacional, siguiendo a la doctrina extranjera, estima en ge-
es un mandato.
que hay representación convencional encontraremos que esa convención
siempre que hay contrato de mandato hay representación, pero sí siempre
HERNÁN CORRAL TALCIANI 650
FRENTE
convenga con el tercero, pero sin indicar que lo está haciendo a su nombre,
HQHODFWRMXUtGLFRSXHGHHQFRPHQGDUDXQDSHUVRQDGHVXFRQ¿DQ]DTXHOR
evitar problemas en la familia. En tales casos, el directamente interesado
elevar el precio. A veces sólo se desea permanecer en el anonimato para
a la venta y que supone que si muestra su interés el vendedor tendería a
del dueño de un predio que quiere comprar el del vecino que ha sido puesto
puede querer no aparecer como tal frente al tercero: por ejemplo, si se trata
del representado, sino sólo por cuenta de éste. En ocasiones el representado
para designar aquel supuesto en el que el representante no actúa a nombre
En la doctrina comparada se suele hablar de representación indirecta
d) La llamada “representación indirecta”
del causante.
respecto de los herederos que son los continuadores de la personalidad
de representación legal, mediada por la designación testamentaria, pero
Del mismo modo, lo que podría haber en el albaceazgo es una especie
representado (art. 2169 CC).
HVSHFt¿FRV \ HQ HVH FDVR ORV KHUHGHURV WRPDQ HO OXJDU GHO PDQGDQWH R
persona. El mandato posmortem es aceptado pero sólo para asuntos muy
representación si el representado no tiene existencia y capacidad como
La respuesta no puede ser sino negativa ya que no es posible que haya
mandato que permitiría una representación posmortem.
ejecutar sus disposiciones (art. 1270 CC), no podría ser considerado un
el testador designa una o más personas a las que otorga el encargo de hacer
Algunos se han preguntado si la institución del albaceazgo por la cual
c) ¿Representación testamentaria?
lateral por el que se concede la facultad de representación.
no por sí mismo sino en la medida en que vaya acompañado del acto uni-
manera, el mandato autorizará al mandatario para representar al mandante
este último es el único acto jurídico que permite la representación. De esta
lateral como fuente de la representación voluntaria, sino que sostiene que
651 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 651
lateral como fuente de la representación voluntaria, sino que sostiene que
este último es el único acto jurídico que permite la representación. De esta
manera, el mandato autorizará al mandatario para representar al mandante
no por sí mismo sino en la medida en que vaya acompañado del acto uni-
lateral por el que se concede la facultad de representación.
c) ¿Representación testamentaria?
Algunos se han preguntado si la institución del albaceazgo por la cual
el testador designa una o más personas a las que otorga el encargo de hacer
ejecutar sus disposiciones (art. 1270 CC), no podría ser considerado un
mandato que permitiría una representación posmortem.
La respuesta no puede ser sino negativa ya que no es posible que haya
representación si el representado no tiene existencia y capacidad como
persona. El mandato posmortem es aceptado pero sólo para asuntos muy
HVSHFt¿FRV \ HQ HVH FDVR ORV KHUHGHURV WRPDQ HO OXJDU GHO PDQGDQWH R
representado (art. 2169 CC).
Del mismo modo, lo que podría haber en el albaceazgo es una especie
de representación legal, mediada por la designación testamentaria, pero
respecto de los herederos que son los continuadores de la personalidad
del causante.
d) La llamada “representación indirecta”
En la doctrina comparada se suele hablar de representación indirecta
para designar aquel supuesto en el que el representante no actúa a nombre
del representado, sino sólo por cuenta de éste. En ocasiones el representado
puede querer no aparecer como tal frente al tercero: por ejemplo, si se trata
del dueño de un predio que quiere comprar el del vecino que ha sido puesto
a la venta y que supone que si muestra su interés el vendedor tendería a
elevar el precio. A veces sólo se desea permanecer en el anonimato para
evitar problemas en la familia. En tales casos, el directamente interesado
HQHODFWRMXUtGLFRSXHGHHQFRPHQGDUDXQDSHUVRQDGHVXFRQ¿DQ]DTXHOR
convenga con el tercero, pero sin indicar que lo está haciendo a su nombre,
 es una modalidad de los actos o negocios jurídicos, ya sea unilaterales
652 HERNÁN CORRAL TALCIANI
1º El representante debe realizar un acto jurídico: La representación

sino contratando a nombre propio, y luego ceder los derechos y obligaciones cumplirse los requisitos que se mencionan:
a quien le hizo el encargo. Para que la representación surta los efectos que le son propios, deben

Se trataría de una representación indirecta porque los efectos del acto 3. Requisitos
jurídico no se radican directamente en el patrimonio del representado, sino
que surgen primeramente para el gestor y luego son transferidos por éste a
aquel. Siguiendo el ejemplo anterior, quien se presenta a comprar el predio
lo hubiera celebrado él mismo (art. 1448 CC).
ofertado es una persona desconocida para el vendedor y éste le transferirá
los efectos se produzcan para el representado de la misma manera que si
a él los derechos sobre el inmueble. En la escritura se dirá que es una com-
tución exige expresamente que el acto se ejecute a nombre de otra y que
praventa entre estas dos personas, sin que se mencione para nada al dueño
DXWpQWLFDUHSUHVHQWDFLyQ\DTXHQXHVWUR&yGLJR&LYLODOGH¿QLUHVWDLQVWL-
GHOSUHGLRYHFLQRSRUFX\DFXHQWDREUyHOFRPSUDGRU8QDYH]¿QDOL]DGD
Pero no parece que pueda hablarse de que estamos ante una clase de
la operación, quien fue comisionado para comprar, debe transferir los dere-
chos adquiridos en virtud del contrato al auténtico interesado. Obviamente
mandante y opera la representación.
esta “representación indirecta” sólo es posible en aquellos casos en los que
derechos únicamente por su actuación, como cuando actúa a nombre del
para una de las partes es indiferente quién sea la otra, es decir, se excluye
respecto de terceros (art. 2151 CC). Si no lo obliga, tampoco le conferirá
en los actos jurídicos intuitu personae.
del mandante, y que si contrata a su propio nombre no obliga al mandante
tario en el ejercicio de su cargo puede contratar a su propio nombre o al
No hay duda de que esta modalidad de acto jurídico es admitida en el
sistema jurídico chileno. Por ello, el Código Civil señala que el manda-
sistema jurídico chileno. Por ello, el Código Civil señala que el manda-
No hay duda de que esta modalidad de acto jurídico es admitida en el
tario en el ejercicio de su cargo puede contratar a su propio nombre o al
del mandante, y que si contrata a su propio nombre no obliga al mandante
en los actos jurídicos intuitu personae.
respecto de terceros (art. 2151 CC). Si no lo obliga, tampoco le conferirá
para una de las partes es indiferente quién sea la otra, es decir, se excluye
derechos únicamente por su actuación, como cuando actúa a nombre del
esta “representación indirecta” sólo es posible en aquellos casos en los que
mandante y opera la representación.
chos adquiridos en virtud del contrato al auténtico interesado. Obviamente
la operación, quien fue comisionado para comprar, debe transferir los dere-
Pero no parece que pueda hablarse de que estamos ante una clase de
GHOSUHGLRYHFLQRSRUFX\DFXHQWDREUyHOFRPSUDGRU8QDYH]¿QDOL]DGD
DXWpQWLFDUHSUHVHQWDFLyQ\DTXHQXHVWUR&yGLJR&LYLODOGH¿QLUHVWDLQVWL-
praventa entre estas dos personas, sin que se mencione para nada al dueño
tución exige expresamente que el acto se ejecute a nombre de otra y que
a él los derechos sobre el inmueble. En la escritura se dirá que es una com-
los efectos se produzcan para el representado de la misma manera que si
ofertado es una persona desconocida para el vendedor y éste le transferirá
lo hubiera celebrado él mismo (art. 1448 CC).
aquel. Siguiendo el ejemplo anterior, quien se presenta a comprar el predio
que surgen primeramente para el gestor y luego son transferidos por éste a
jurídico no se radican directamente en el patrimonio del representado, sino
3. Requisitos Se trataría de una representación indirecta porque los efectos del acto

Para que la representación surta los efectos que le son propios, deben a quien le hizo el encargo.
cumplirse los requisitos que se mencionan: sino contratando a nombre propio, y luego ceder los derechos y obligaciones

1º El representante debe realizar un acto jurídico: La representación

es una modalidad de los actos o negocios jurídicos, ya sea unilaterales
HERNÁN CORRAL TALCIANI 652
FRENTE
o por el representante fuera de sus facultades, se radican retroactivamente en
UDWL¿FDFLyQORVHIHFWRVGHODFWRMXUtGLFRUHDOL]DGRSRUHOIDOVRUHSUHVHQWDQWH
PiVFRP~QODVPLVPDVVROHPQLGDGHVTXHHODFWRTXHVHFRQ¿UPD3RUOD
MXUtGLFRXQLODWHUDOTXHUHTXLHUHFDSDFLGDGGHOUDWL¿FDQWH\VHJ~QODRSLQLyQ
UDWL¿FDHODFWRMXUtGLFRHMHFXWDGRDVXQRPEUH/DUDWL¿FDFLyQHVXQDFWR
han concedido, igualmente puede darse la representación si el representado
tante para actuar por el representado o actúa fuera de las facultades que se le
jurídico por parte del representante. Pero si falta la autorización del represen-
Estos requisitos deben concurrir al momento en que se realiza el acto
representación, ya sea legal o voluntario.
los límites de las facultades que se hayan otorgado en virtud del poder de
4º El representante debe obrar dentro de las facultades: Deben respetarse
excepcionales y de derecho estricto.
ley no exige solemnidad alguna para el mandato y las solemnidades son
Esta opinión ha sido desechada, más allá de su conveniencia, ya que nuestra
ya que la compraventa de bienes raíces está sujeta a esa misma solemnidad.
mandato para vender un inmueble debiera otorgarse por escritura pública,
acto jurídico que se encarga ejecutar al representante. De esta manera, el
el poder de representación debe estar sujeto a la misma solemnidad del
voluntad del representado. Se ha discutido si el acto o contrato que concede
nombre del representado: La autorización puede provenir de la ley o de la
3º El representante debe estar autorizado para actuar por cuenta y en
de novar la obligación (art. 1635 CC).
tercero se obliga a pagar una deuda y el acreedor no expresa su voluntad
como cuando un socio actúa por la sociedad (art. 2094 CC) o cuando un
o tácita. Hay casos en los que el Código la deduce de las circunstancias,
de la cosa. La manifestación de la contemplatio domini puede ser expresa
la existencia de un “señor” (domine) para el cual se adquiría la posesión
Derecho Romano señalaba que el representante debía obrar “contemplando”
expresión que proviene de la adquisición de la posesión a nombre de otro: el
Tradicionalmente este requisito es conocido como la “contemplatio domini”,
2º El representante debe manifestar que actúa a nombre del representado:
relevancia jurídica, como la posesión.
o bilaterales. Sólo por excepción procede respecto de ciertos hechos de
653 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 653
o bilaterales. Sólo por excepción procede respecto de ciertos hechos de
relevancia jurídica, como la posesión.
2º El representante debe manifestar que actúa a nombre del representado:
Tradicionalmente este requisito es conocido como la “contemplatio domini”,
expresión que proviene de la adquisición de la posesión a nombre de otro: el
Derecho Romano señalaba que el representante debía obrar “contemplando”
la existencia de un “señor” (domine) para el cual se adquiría la posesión
de la cosa. La manifestación de la contemplatio domini puede ser expresa
o tácita. Hay casos en los que el Código la deduce de las circunstancias,
como cuando un socio actúa por la sociedad (art. 2094 CC) o cuando un
tercero se obliga a pagar una deuda y el acreedor no expresa su voluntad
de novar la obligación (art. 1635 CC).
3º El representante debe estar autorizado para actuar por cuenta y en
nombre del representado: La autorización puede provenir de la ley o de la
voluntad del representado. Se ha discutido si el acto o contrato que concede
el poder de representación debe estar sujeto a la misma solemnidad del
acto jurídico que se encarga ejecutar al representante. De esta manera, el
mandato para vender un inmueble debiera otorgarse por escritura pública,
ya que la compraventa de bienes raíces está sujeta a esa misma solemnidad.
Esta opinión ha sido desechada, más allá de su conveniencia, ya que nuestra
ley no exige solemnidad alguna para el mandato y las solemnidades son
excepcionales y de derecho estricto.
4º El representante debe obrar dentro de las facultades: Deben respetarse
los límites de las facultades que se hayan otorgado en virtud del poder de
representación, ya sea legal o voluntario.
Estos requisitos deben concurrir al momento en que se realiza el acto
jurídico por parte del representante. Pero si falta la autorización del represen-
tante para actuar por el representado o actúa fuera de las facultades que se le
han concedido, igualmente puede darse la representación si el representado
UDWL¿FDHODFWRMXUtGLFRHMHFXWDGRDVXQRPEUH/DUDWL¿FDFLyQHVXQDFWR
MXUtGLFRXQLODWHUDOTXHUHTXLHUHFDSDFLGDGGHOUDWL¿FDQWH\VHJ~QODRSLQLyQ
PiVFRP~QODVPLVPDVVROHPQLGDGHVTXHHODFWRTXHVHFRQ¿UPD3RUOD
UDWL¿FDFLyQORVHIHFWRVGHODFWRMXUtGLFRUHDOL]DGRSRUHOIDOVRUHSUHVHQWDQWH
o por el representante fuera de sus facultades, se radican retroactivamente en

654 HERNÁN CORRAL TALCIANI
HOUDWL¿FDQWHDODIHFKDGHVXFHOHEUDFLyQ(QHOIRQGRVHKDFHFRPR ¿FFLyQ
jurídica) si se hubieran cumplido los requisitos de la representación. Los
HIHFWRVGHODUDWL¿FDFLyQHVWiQFRQWHPSODGRVHQHO&yGLJR&LYLOUHVSHFWRGHO
contrato de mandato (art. 2160.2 CC). Por analogía pueden también tenerse
en cuenta los arts. 672 y 1818, aunque se trata más bien de supuestos en los
que alguien contrata respecto de una cosa sobre la que no tiene derecho y
no de quien se arroga una representación de la que carece.
4. Efectos
El efecto principal de la representación consiste en que atribuye di-
rectamente al representado las obligaciones, derechos y demás relaciones
MXUtGLFDVGHODFWRMXUtGLFRHMHFXWDGRSRUHOUHSUHVHQWDQWH(VWDLGHQWL¿FDFLyQ
es tan intensa que para todos los efectos del acto jurídico se hace cuenta
de que ha sido el representado quien ha comparecido personalmente en su
celebración: el Código Civil señala que lo que ejecuta el representante a
nombre del representado produce respecto del representado “iguales efectos
que si hubiese contratado él mismo”.
3HURHVWDLGHQWL¿FDFLyQQRHVWDQDEVROXWD\HVQHFHVDULRKDFHUPDWLFHV
respecto de condiciones o situaciones que pueden concurrir en la persona
del representado o la del representante, como la capacidad, los vicios del
consentimiento y la buena o mala fe.
Respecto de la capacidad, en principio, tanto el representante como el
representado deben ser capaces de ejercicio, con la excepción de la re-
presentación legal de incapaces, en la cual no se exige, como es obvio, la
capacidad del representado. En la representación voluntaria se señala que
no se requiere la capacidad plena del representante, pudiendo ser éste una
persona relativamente incapaz. Se deduce esta regla de un precepto de la
regulación del contrato de mandato que señala que si se concede mandato
a un menor adulto, los actos del mandatario serán válidos respecto de ter-
FHURV DUW&& ORFXDOSDUHFHUHD¿UPDGRSRUODQRUPDTXHSHUPLWH
que se comisione a una persona incapaz como “diputado” (mandatario)
para cobrar y recibir el pago de una deuda (art. 1581 CC).
En cuanto a los vicios del consentimiento, existe consenso en que el error,
la fuerza o el dolo padecidos por el representante permiten al representado
la fuerza o el dolo padecidos por el representante permiten al representado
En cuanto a los vicios del consentimiento, existe consenso en que el error,
para cobrar y recibir el pago de una deuda (art. 1581 CC).
que se comisione a una persona incapaz como “diputado” (mandatario)
FHURV DUW&& ORFXDOSDUHFHUHD¿UPDGRSRUODQRUPDTXHSHUPLWH
a un menor adulto, los actos del mandatario serán válidos respecto de ter-
regulación del contrato de mandato que señala que si se concede mandato
persona relativamente incapaz. Se deduce esta regla de un precepto de la
no se requiere la capacidad plena del representante, pudiendo ser éste una
capacidad del representado. En la representación voluntaria se señala que
presentación legal de incapaces, en la cual no se exige, como es obvio, la
representado deben ser capaces de ejercicio, con la excepción de la re-
Respecto de la capacidad, en principio, tanto el representante como el
consentimiento y la buena o mala fe.
del representado o la del representante, como la capacidad, los vicios del
respecto de condiciones o situaciones que pueden concurrir en la persona
3HURHVWDLGHQWL¿FDFLyQQRHVWDQDEVROXWD\HVQHFHVDULRKDFHUPDWLFHV
que si hubiese contratado él mismo”.
nombre del representado produce respecto del representado “iguales efectos
celebración: el Código Civil señala que lo que ejecuta el representante a
de que ha sido el representado quien ha comparecido personalmente en su
es tan intensa que para todos los efectos del acto jurídico se hace cuenta
MXUtGLFDVGHODFWRMXUtGLFRHMHFXWDGRSRUHOUHSUHVHQWDQWH(VWDLGHQWL¿FDFLyQ
rectamente al representado las obligaciones, derechos y demás relaciones
El efecto principal de la representación consiste en que atribuye di-
4. Efectos
no de quien se arroga una representación de la que carece.
que alguien contrata respecto de una cosa sobre la que no tiene derecho y
en cuenta los arts. 672 y 1818, aunque se trata más bien de supuestos en los
contrato de mandato (art. 2160.2 CC). Por analogía pueden también tenerse
HIHFWRVGHODUDWL¿FDFLyQHVWiQFRQWHPSODGRVHQHO&yGLJR&LYLOUHVSHFWRGHO
jurídica) si se hubieran cumplido los requisitos de la representación. Los
HOUDWL¿FDQWHDODIHFKDGHVXFHOHEUDFLyQ(QHOIRQGRVHKDFHFRPR ¿FFLyQ
HERNÁN CORRAL TALCIANI 654
FRENTE
ilicitud, la sanción no debe ser soportada por el representado si éste no ha
do dividida, en general hoy se piensa que si el representante incurre en la
causa ilícita a sabiendas (art. 1468 CC). Aunque la jurisprudencia ha esta-
cuando se impide la repetición de lo que alguien da o paga por un objeto o
“sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba” (art. 1683 CC) o
de la acción de nulidad absoluta a quien ejecuta el acto o celebra el contrato
sanción a quien ha cometido un acto ilícito, como sucede cuando se priva
Esto tiene una excepción para los casos en los que la ley conmina una
le considerará de mala fe.
EHQH¿FLDUVHGHODEXHQDIHGHVXUHSUHVHQWDQWH\SDUDWRGRVORVHIHFWRVVH
de buena fe, pero el representado está de mala fe, este último no podrá
último haya estado de buena fe. Por el contrario, si el representante actúa
está de mala fe, esa mala fe afectará también al representado, aunque este
distinguir entre representante y representado. Si es el representante quien
taba en posesión de un crédito (art. 1576.2 CC), nuevamente tenemos que
(acción pauliana) (art. 2468 CC), para validar un pago hecho a quien es-
CC), para la procedencia de la acción revocatoria por fraude a acreedores
tuaciones: para ver si se adquiere posesión regular o irregular (art. 702
En cuanto a la buena o mala fe, que puede ser relevante en varias si-
obra de una de las partes y no de un tercero (art. 1458 CC).
que si el dolo es principal, se cumple la exigencia de que dicho vicio sea
en cuenta que el representado es “parte” del acto o contrato, de manera
ejerce la fuerza o ejecuta el dolo es el mismo representado. Debe tenerse
el primero podrá demandar la nulidad del acto. Lo mismo sucederá si quien
dolo, esto afectará al representado en cuanto que el tercero que contrató con
Por otro lado, si es el representante quien ejerce la fuerza o ejecuta el
de las facultades para representar.
LQH¿FDFLDGHODFWRFHOHEUDGRSRUHOUHSUHVHQWDQWHSRUKDEHUFDUHFLGRpVWH
puede obtener la declaración de nulidad del mandato, ello devendrá en la
otorgamiento del poder de representación, con lo que si el representado
sería relevante para el caso de que dichos vicios hayan concurrido para el
sentante. Si el error, la fuerza o el dolo la padece el representado ello sólo
misma conclusión respecto del dolo con el que ha sido engañado el repre-
\TXHVHUH¿HUHQDOHUURU\DODIXHU]D1RKD\UD]yQSDUDQRVDFDUOD
pedir la nulidad del acto. Así se deduce de los dispuesto en los arts. 678
655 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 655
pedir la nulidad del acto. Así se deduce de los dispuesto en los arts. 678
\TXHVHUH¿HUHQDOHUURU\DODIXHU]D1RKD\UD]yQSDUDQRVDFDUOD
misma conclusión respecto del dolo con el que ha sido engañado el repre-
sentante. Si el error, la fuerza o el dolo la padece el representado ello sólo
sería relevante para el caso de que dichos vicios hayan concurrido para el
otorgamiento del poder de representación, con lo que si el representado
puede obtener la declaración de nulidad del mandato, ello devendrá en la
LQH¿FDFLDGHODFWRFHOHEUDGRSRUHOUHSUHVHQWDQWHSRUKDEHUFDUHFLGRpVWH
de las facultades para representar.
Por otro lado, si es el representante quien ejerce la fuerza o ejecuta el
dolo, esto afectará al representado en cuanto que el tercero que contrató con
el primero podrá demandar la nulidad del acto. Lo mismo sucederá si quien
ejerce la fuerza o ejecuta el dolo es el mismo representado. Debe tenerse
en cuenta que el representado es “parte” del acto o contrato, de manera
que si el dolo es principal, se cumple la exigencia de que dicho vicio sea
obra de una de las partes y no de un tercero (art. 1458 CC).
En cuanto a la buena o mala fe, que puede ser relevante en varias si-
tuaciones: para ver si se adquiere posesión regular o irregular (art. 702
CC), para la procedencia de la acción revocatoria por fraude a acreedores
(acción pauliana) (art. 2468 CC), para validar un pago hecho a quien es-
taba en posesión de un crédito (art. 1576.2 CC), nuevamente tenemos que
distinguir entre representante y representado. Si es el representante quien
está de mala fe, esa mala fe afectará también al representado, aunque este
último haya estado de buena fe. Por el contrario, si el representante actúa
de buena fe, pero el representado está de mala fe, este último no podrá
EHQH¿FLDUVHGHODEXHQDIHGHVXUHSUHVHQWDQWH\SDUDWRGRVORVHIHFWRVVH
le considerará de mala fe.
Esto tiene una excepción para los casos en los que la ley conmina una
sanción a quien ha cometido un acto ilícito, como sucede cuando se priva
de la acción de nulidad absoluta a quien ejecuta el acto o celebra el contrato
“sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba” (art. 1683 CC) o
cuando se impide la repetición de lo que alguien da o paga por un objeto o
causa ilícita a sabiendas (art. 1468 CC). Aunque la jurisprudencia ha esta-
do dividida, en general hoy se piensa que si el representante incurre en la
ilicitud, la sanción no debe ser soportada por el representado si éste no ha

656 HERNÁN CORRAL TALCIANI
obrado también ilícitamente. Siendo toda sanción personalísima, no cabe
extrapolar sus efectos más allá de quien incurre en la conducta reprochable.
5. Sanción de los actos realizados sin poder suficiente
El problema que se suscita cuando alguien actúa a nombre de otro sin
tener su representación legal o voluntaria, es qué sucede con dicho acto y
en qué situación quedan los terceros que contrataron con el falso represen-
tante. La falta de poder puede ser absoluta o relativa: es absoluta cuando
quien actúa a nombre de otro carece de toda facultad para representarlo
ya sea porque nunca lo tuvo o porque expiró (no es representante legal ni
voluntario). Pero también puede darse una falta de poder relativa, cuando
se trata de una persona que tiene un poder de representación (legal o vo-
luntario) pero actúa fuera de sus atribuciones o facultades. Los efectos de
esta falta de poder relativa son los mismos que los de la absoluta, ya que
para el acto que se realizó quien obró a nombre ajeno no tenía facultades,
y es lo mismo que no hubiera sido representante en absoluto.
Según una primera opinión doctrinal, la sanción de este acto es la nulidad
(de pleno derecho o absoluta) por falta de voluntad, ya que dicho acto no
puede atribuirse a la voluntad del representado al no operar el mecanismo
de la representación. Contra esta teoría se ha objetado que de ser así no se
HQWHQGHUtDTXHHODFWRSXHGDVHUUDWL¿FDGRSRUHOUHSUHVHQWDGR\FRQHOOR
producir todos sus efectos. Por esta razón, la opinión más extendida actual-
mente es que la sanción para los actos realizados a nombre de otro por un
falso representante es la inoponibilidad respecto del seudo representado,
es decir, leyendo a contrario sensu el art. 1448 el acto no produce efectos
como si el representado lo hubiera celebrado él mismo; le es absolutamente
ajeno, inoponible. El supuesto representado es un tercero en relación con
dicho acto y no puede verse vinculado por el mismo. Como veremos, nuestra
opinión es que más que inoponibilidad en estos casos debe reconocerse un
supuesto de acto incompleto que es nulo de pleno derecho, si bien puede
producir efectos si se añade el elemento faltante, cual es la voluntad del
UHSUHVHQWDGRDWUDYpVGHODFWRGHUDWL¿FDFLyQ
¿Y qué sucede entre el falso representante y el tercero que contrató con
él? Tampoco puede haber un acto jurídico válido entre ellos, ya que el
representante no manifestó una voluntad propia de vincularse él mismo,
representante no manifestó una voluntad propia de vincularse él mismo,
él? Tampoco puede haber un acto jurídico válido entre ellos, ya que el
¿Y qué sucede entre el falso representante y el tercero que contrató con
UHSUHVHQWDGRDWUDYpVGHODFWRGHUDWL¿FDFLyQ
producir efectos si se añade el elemento faltante, cual es la voluntad del
supuesto de acto incompleto que es nulo de pleno derecho, si bien puede
opinión es que más que inoponibilidad en estos casos debe reconocerse un
dicho acto y no puede verse vinculado por el mismo. Como veremos, nuestra
ajeno, inoponible. El supuesto representado es un tercero en relación con
como si el representado lo hubiera celebrado él mismo; le es absolutamente
es decir, leyendo a contrario sensu el art. 1448 el acto no produce efectos
falso representante es la inoponibilidad respecto del seudo representado,
mente es que la sanción para los actos realizados a nombre de otro por un
producir todos sus efectos. Por esta razón, la opinión más extendida actual-
HQWHQGHUtDTXHHODFWRSXHGDVHUUDWL¿FDGRSRUHOUHSUHVHQWDGR\FRQHOOR
de la representación. Contra esta teoría se ha objetado que de ser así no se
puede atribuirse a la voluntad del representado al no operar el mecanismo
(de pleno derecho o absoluta) por falta de voluntad, ya que dicho acto no
Según una primera opinión doctrinal, la sanción de este acto es la nulidad
y es lo mismo que no hubiera sido representante en absoluto.
para el acto que se realizó quien obró a nombre ajeno no tenía facultades,
esta falta de poder relativa son los mismos que los de la absoluta, ya que
luntario) pero actúa fuera de sus atribuciones o facultades. Los efectos de
se trata de una persona que tiene un poder de representación (legal o vo-
voluntario). Pero también puede darse una falta de poder relativa, cuando
ya sea porque nunca lo tuvo o porque expiró (no es representante legal ni
quien actúa a nombre de otro carece de toda facultad para representarlo
tante. La falta de poder puede ser absoluta o relativa: es absoluta cuando
en qué situación quedan los terceros que contrataron con el falso represen-
tener su representación legal o voluntaria, es qué sucede con dicho acto y
El problema que se suscita cuando alguien actúa a nombre de otro sin
5. Sanción de los actos realizados sin poder suficiente
extrapolar sus efectos más allá de quien incurre en la conducta reprochable.
obrado también ilícitamente. Siendo toda sanción personalísima, no cabe
HERNÁN CORRAL TALCIANI 656
FRENTE
(2002) 4, 1751-1765.
\HOFRQÀLFWRGHLQWHUHVHVHQODUHSUHVHQWDFLyQ´HQAnuario de Derecho Civil 55
RODRÍGUEZ PINTO, María Sara. “Los principios de Derecho Europeo de Contratos
las sociedades”, en Revista Chilena de Derecho vol. 29, 2002, N° 1, pp. 47-93;
ción) 63, 1948, pp. 25-39; LYON PUELMA$OEHUWR ³&RQÀLFWR GH LQWHUHVHV HQ
modalidad del acto jurídico”, en Revista de Derecho (Universidad de Concep-
t. 41, sec. Derecho, pp. 147-168; LAZO FERNÁNDEZ, René, “La representación,
pp. 113-126; SOLÍS DE OVANDO, Jorge, “La representación y el mandato”, en RDJ,
naturaleza de la representación en los actos jurídicos”, en RDJ, t. 35, sec. Derecho,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: STITCHKIN BRANOVER, David. “Algunas nociones sobre la
de un caso de representación legal especial.
representación pero sin la voluntad del representado, pensamos que se trata
administrado (art. 2290 CC). Como en este caso se dan los efectos de la
al titular del negocio gestionado, siempre que el negocio haya sido bien
cuasicontrato. Los actos que se realizan en esta gestión pueden obligar
OODPDGDWDPELpQDJHQFLDR¿FLRVD\TXHHO&yGLJR&LYLOUHJXODFRPRXQ
mandatario o representante. Es un supuesto de gestión de negocios ajenos,
a sus negocios y mientras recupera su salud y pueda él mismo nombrar un
comercial que tiene este último, para evitar que se produzca un perjuicio
extranjero ha tenido un accidente, asume la administración de un local
las posee. Por ejemplo, si alguien, viendo que un amigo que reside en el
sabiendo que no tiene facultades para representarla y sin aparentar que
Distinto es el caso en que una persona obra a nombre de otra, pero
que realice a su nombre y que le reporten positiva ventaja (art. 426 CC).
(art. 2173 CC) y el falso tutor o curador puede obligar al pupilo en los actos
mandante) y el tercero procede de buena fe, resulta obligado el mandante
el acto. Así, si el mandato se ha extinguido (por ejemplo, por revocación del
ODIDOWDGHSRGHUGHOUHSUHVHQWDQWH\VLQTXHHOUHSUHVHQWDGRKD\DUDWL¿FDGR
a la buena fe del tercero, impone los efectos de la representación a pesar de
Sin embargo, existen casos excepcionales en los que la ley, en atención
se deduce de lo dispuesto para el mandato en el art. 2154.
por el delito o cuasidelito civil (responsabilidad extracontractual), lo que
saber los límites de sus poderes, podrá pedir indemnización de perjuicios
IDOVL¿FyXQPDQGDWRTXHQRHUDDXWpQWLFRRQRIXHGLOLJHQWHSDUDKDFHUOH
tercero fue engañado por el falso representante, por ejemplo, porque éste
es nulo de pleno derecho por falta de consentimiento. No obstante, si el
sino que lo hizo a nombre de otro. Entre ellos, por tanto, el acto jurídico
657 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 657
sino que lo hizo a nombre de otro. Entre ellos, por tanto, el acto jurídico
es nulo de pleno derecho por falta de consentimiento. No obstante, si el
tercero fue engañado por el falso representante, por ejemplo, porque éste
IDOVL¿FyXQPDQGDWRTXHQRHUDDXWpQWLFRRQRIXHGLOLJHQWHSDUDKDFHUOH
saber los límites de sus poderes, podrá pedir indemnización de perjuicios
por el delito o cuasidelito civil (responsabilidad extracontractual), lo que
se deduce de lo dispuesto para el mandato en el art. 2154.
Sin embargo, existen casos excepcionales en los que la ley, en atención
a la buena fe del tercero, impone los efectos de la representación a pesar de
ODIDOWDGHSRGHUGHOUHSUHVHQWDQWH\VLQTXHHOUHSUHVHQWDGRKD\DUDWL¿FDGR
el acto. Así, si el mandato se ha extinguido (por ejemplo, por revocación del
mandante) y el tercero procede de buena fe, resulta obligado el mandante
(art. 2173 CC) y el falso tutor o curador puede obligar al pupilo en los actos
que realice a su nombre y que le reporten positiva ventaja (art. 426 CC).
Distinto es el caso en que una persona obra a nombre de otra, pero
sabiendo que no tiene facultades para representarla y sin aparentar que
las posee. Por ejemplo, si alguien, viendo que un amigo que reside en el
extranjero ha tenido un accidente, asume la administración de un local
comercial que tiene este último, para evitar que se produzca un perjuicio
a sus negocios y mientras recupera su salud y pueda él mismo nombrar un
mandatario o representante. Es un supuesto de gestión de negocios ajenos,
OODPDGDWDPELpQDJHQFLDR¿FLRVD\TXHHO&yGLJR&LYLOUHJXODFRPRXQ
cuasicontrato. Los actos que se realizan en esta gestión pueden obligar
al titular del negocio gestionado, siempre que el negocio haya sido bien
administrado (art. 2290 CC). Como en este caso se dan los efectos de la
representación pero sin la voluntad del representado, pensamos que se trata
de un caso de representación legal especial.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: STITCHKIN BRANOVER, David. “Algunas nociones sobre la
naturaleza de la representación en los actos jurídicos”, en RDJ, t. 35, sec. Derecho,
pp. 113-126; SOLÍS DE OVANDO, Jorge, “La representación y el mandato”, en RDJ,
t. 41, sec. Derecho, pp. 147-168; LAZO FERNÁNDEZ, René, “La representación,
modalidad del acto jurídico”, en Revista de Derecho (Universidad de Concep-
ción) 63, 1948, pp. 25-39; LYON PUELMA$OEHUWR ³&RQÀLFWR GH LQWHUHVHV HQ
las sociedades”, en Revista Chilena de Derecho vol. 29, 2002, N° 1, pp. 47-93;
RODRÍGUEZ PINTO, María Sara. “Los principios de Derecho Europeo de Contratos
\HOFRQÀLFWRGHLQWHUHVHVHQODUHSUHVHQWDFLyQ´HQAnuario de Derecho Civil 55
(2002) 4, 1751-1765.
FRENTE

(art. 2468 CC).

o también con la revocación de actos realizados en perjuicio de terceros
que entraña la nulidad, como sucede con la “rescisión por lesión enorme”
JXQDVLQH¿FDFLDVRULJLQDULDVTXHQRVRQRFDVLRQDGDVSRUXQYLFLRRGHIHFWR CAPÍTULO IV
diversos tipos: de pleno derecho, absoluta o relativa. También existen al- INEFICACIA
/DV LQH¿FDFLDV RULJLQDULDV PiV LPSRUWDQWHV VRQ ODV QXOLGDGHV HQ VXV

perfeccionado el contrato.
de la obligación de pagar el precio, que se produce después de haberse
VXIUtDGHQLQJ~QGHIHFWR\ODUD]yQGHODH¿FDFLDHVHOLQFXPSOLPLHQWR
LQH¿FDFLDVREUHYLQLHQWHSRUTXHDOSHUIHFFLRQDUVHHODFWRMXUtGLFRHVWHQR
el precio y se declara la resolución del contrato, estaremos frente a una
acto. En cambio, si el comprador no cumple con su obligación de pagar
un defecto que estaba presente en el momento en que se originó dicho
nulidad se declare con posterioridad, porque la razón de la nulidad es
REMHWRLOtFLWR\HVGHFODUDGRQXORVXLQH¿FDFLDHVRULJLQDULDDXQTXHOD I. INEFICACIAS ORIGINARIAS Y SOBREVINIENTES
UHIHULUHPRV D LQH¿FDFLDV VREUHYLQLHQWHV 3RU HMHPSOR VL XQ DFWR WLHQH
1. Ineficacias originarias
KDEODUHPRVGHLQH¿FDFLDVRULJLQDULDVPLHQWUDVTXHHQHOVHJXQGRQRV
que sucede con posterioridad a su perfeccionamiento. En el primer caso,
defecto que concurre al momento de su celebración o a un acontecimiento
La privación de los efectos propios de un acto pueden deberse a un La privación de los efectos propios de un acto pueden deberse a un
defecto que concurre al momento de su celebración o a un acontecimiento
que sucede con posterioridad a su perfeccionamiento. En el primer caso,
KDEODUHPRVGHLQH¿FDFLDVRULJLQDULDVPLHQWUDVTXHHQHOVHJXQGRQRV
1. Ineficacias originarias
UHIHULUHPRV D LQH¿FDFLDV VREUHYLQLHQWHV 3RU HMHPSOR VL XQ DFWR WLHQH
I. INEFICACIAS ORIGINARIAS Y SOBREVINIENTES REMHWRLOtFLWR\HVGHFODUDGRQXORVXLQH¿FDFLDHVRULJLQDULDDXQTXHOD
nulidad se declare con posterioridad, porque la razón de la nulidad es
un defecto que estaba presente en el momento en que se originó dicho
acto. En cambio, si el comprador no cumple con su obligación de pagar
el precio y se declara la resolución del contrato, estaremos frente a una
LQH¿FDFLDVREUHYLQLHQWHSRUTXHDOSHUIHFFLRQDUVHHODFWRMXUtGLFRHVWHQR
VXIUtDGHQLQJ~QGHIHFWR\ODUD]yQGHODH¿FDFLDHVHOLQFXPSOLPLHQWR
de la obligación de pagar el precio, que se produce después de haberse
perfeccionado el contrato.

/DV LQH¿FDFLDV RULJLQDULDV PiV LPSRUWDQWHV VRQ ODV QXOLGDGHV HQ VXV
INEFICACIA diversos tipos: de pleno derecho, absoluta o relativa. También existen al-
CAPÍTULO IV JXQDVLQH¿FDFLDVRULJLQDULDVTXHQRVRQRFDVLRQDGDVSRUXQYLFLRRGHIHFWR
que entraña la nulidad, como sucede con la “rescisión por lesión enorme”
o también con la revocación de actos realizados en perjuicio de terceros
(art. 2468 CC).
 sólo pueden dejarse sin efecto por mutuo acuerdo de las partes (rescilia-
660 HERNÁN CORRAL TALCIANI
En cambio, respecto de los actos jurídicos bilaterales, la regla es que

2. Ineficacias sobrevinientes la remisión de una deuda (arts. 1653 y 1386 CC).

ocurre con el reconocimiento de hijo no matrimonial (art. 189.2 CC) o con
a) Por voluntad común o unilateral WLWX\DXQDVLWXDFLyQMXUtGLFDIDYRUDEOH\GH¿QLWLYDSDUDXQWHUFHURFRPR
/DVLQH¿FDFLDVVREUHYLQLHQWHVYROXQWDULDVVRQDTXHOODVTXHVHSURGXFHQ
No obstante, la revocación unilateral no procederá cuando por ella se cons-
respecto de un acto que no tiene un defecto coetáneo al momento de su
unilaterales, como el testamento (art. 1212 CC) o la oferta (art. 99 CCom).
perfeccionamiento, pero respecto del cual las partes, de común acuerdo o,
contrato. La revocación procede, como regla general, en los actos jurídicos
excepcionalmente, una de ellas de modo unilateral, deciden ponerle término,
GHPDQHUDXQLODWHUDO\VLQQHFHVLGDGGHFDXVDOHJDOSRQH¿QDXQDFWRR
como sucede en los siguientes casos:
2º) Revocación: La revocación es el acto por el cual una de las partes,

1º) Resciliación o mutuo disenso: Se denomina resciliación o mutuo

en el divorcio (art. 53 LMC).
disenso la extinción de un acto jurídico bilateral por acuerdo de las partes.
convivencia, que puede ser de uno o tres años, según si haya acuerdo o no
El art. 1567 del Código Civil la contempla como un modo de extinguir
conforme a una causal legal, entre las cuales está un plazo de cese de la
obligaciones, porque lo más frecuente es que el objeto de resciliación sea
contempla como tal, puesto que se requiere una sentencia judicial dictada
un contrato. Por ello, el mismo Código señala que todo contrato es ley
Aunque se hable de “divorcio de común acuerdo”, nuestra ley no lo
para las partes y no puede ser “invalidado” (dejado sin efecto) sino por su como sucede, por ejemplo, con el matrimonio.
consentimiento mutuo o por causales legales (art. 1545 CC). resciliados, salvo aquellos en los que la autonomía privada está limitada,
El acuerdo por el que se rescilia un contrato es una convención que
extingue efectos jurídicos. En general, todos los contratos pueden ser
extingue efectos jurídicos. En general, todos los contratos pueden ser
El acuerdo por el que se rescilia un contrato es una convención que
resciliados, salvo aquellos en los que la autonomía privada está limitada, consentimiento mutuo o por causales legales (art. 1545 CC).
como sucede, por ejemplo, con el matrimonio. para las partes y no puede ser “invalidado” (dejado sin efecto) sino por su
Aunque se hable de “divorcio de común acuerdo”, nuestra ley no lo
un contrato. Por ello, el mismo Código señala que todo contrato es ley
contempla como tal, puesto que se requiere una sentencia judicial dictada
obligaciones, porque lo más frecuente es que el objeto de resciliación sea
conforme a una causal legal, entre las cuales está un plazo de cese de la
El art. 1567 del Código Civil la contempla como un modo de extinguir
convivencia, que puede ser de uno o tres años, según si haya acuerdo o no
disenso la extinción de un acto jurídico bilateral por acuerdo de las partes.
en el divorcio (art. 53 LMC).
1º) Resciliación o mutuo disenso: Se denomina resciliación o mutuo

2º) Revocación: La revocación es el acto por el cual una de las partes,

como sucede en los siguientes casos:
GHPDQHUDXQLODWHUDO\VLQQHFHVLGDGGHFDXVDOHJDOSRQH¿QDXQDFWRR
excepcionalmente, una de ellas de modo unilateral, deciden ponerle término,
contrato. La revocación procede, como regla general, en los actos jurídicos
perfeccionamiento, pero respecto del cual las partes, de común acuerdo o,
unilaterales, como el testamento (art. 1212 CC) o la oferta (art. 99 CCom).
respecto de un acto que no tiene un defecto coetáneo al momento de su
No obstante, la revocación unilateral no procederá cuando por ella se cons-
/DVLQH¿FDFLDVVREUHYLQLHQWHVYROXQWDULDVVRQDTXHOODVTXHVHSURGXFHQ
WLWX\DXQDVLWXDFLyQMXUtGLFDIDYRUDEOH\GH¿QLWLYDSDUDXQWHUFHURFRPR a) Por voluntad común o unilateral
ocurre con el reconocimiento de hijo no matrimonial (art. 189.2 CC) o con
la remisión de una deuda (arts. 1653 y 1386 CC). 2. Ineficacias sobrevinientes

En cambio, respecto de los actos jurídicos bilaterales, la regla es que

sólo pueden dejarse sin efecto por mutuo acuerdo de las partes (rescilia-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 660
FRENTE

SRQHU¿QDXQDFWRRFRQWUDWR\DVHDFRQODLQWHUYHQFLyQGHODYROXQWDG
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 661
En ocasiones es la misma ley la que determina que ciertos hechos pueden

b) Por causa legal ción). Rige la regla de que las cosas se deshacen del mismo modo en que
se hacen. Por excepción, y dada la naturaleza de la relación jurídica nacida
del acto, la ley puede atribuir a una parte la facultad para dejar sin efecto
por su propia voluntad dicho acto jurídico. Un caso típico es el contrato de
tipos de actos de consumo (cfr. arts. 3º bis y 3º ter ley Nº 19.496).
mandato, en el que, al tratarse de un contrato intuitu personae\GHFRQ¿DQ-
presión ha llevado también a regular derechos de retracto en determinados
za, se admite que el mandante pueda ponerle término por su sola voluntad,
jurídicos que pueden serle impuestos por sorpresa o por circunstancias de
esto es, por revocación (art. 2163.3º CC). Las donaciones revocables sólo
1803 y 1804 CC). La necesidad de proteger al consumidor frente a actos
VH FRQ¿UPDQ SRU OD PXHUWH GHO GRQDQWH SRU OR TXH PLHQWUDV YLYD pVWH
sin efecto el contrato perdiendo las arras o restituyéndolas dobladas (arts.
puede revocarlas a su arbitrio (art. 1136 CC). Las donaciones entre vivos,
cual se entiende que en un plazo de dos meses cada contratante puede dejar
aunque en principio irrevocables, pueden ser objeto de revocación, pero
sucede cuando se vende una cosa y se entregan arras en garantía, caso en el
no al arbitrio del donante, sino previa acreditación de una causal legal de
denominar retracto, retractación o desistimiento. Por ejemplo, es lo que
ingratitud por parte del donatario (art. 1428 CC).
derecho, en un plazo breve, a arrepentirse del acto celebrado, y que se suele
razón de que se admite, por diversas razones, que una de las partes tiene
La revocación puede adoptar denominaciones diversas en ciertos contra-
que se produce en un tiempo próximo a la celebración del acto jurídico en
tos: por ejemplo, en el mandato la terminación del contrato por el mandatario
3º) Retracto o desistimiento: Una forma singular de revocación es la
y en la sociedad, la revocación unilateral toma el nombre de “renuncia”
(arts. 2163.4º y 2108 CC). En el contrato de arrendamiento, ya sea que la
posible, se denomina “desahucio” (art. 1951 CC).
voluntad de ponerle término provenga del arrendador o del arrendatario,
el acto por el cual se pone término al contrato, en los casos en que ello es
el acto por el cual se pone término al contrato, en los casos en que ello es
voluntad de ponerle término provenga del arrendador o del arrendatario,
posible, se denomina “desahucio” (art. 1951 CC).
(arts. 2163.4º y 2108 CC). En el contrato de arrendamiento, ya sea que la
y en la sociedad, la revocación unilateral toma el nombre de “renuncia”
3º) Retracto o desistimiento: Una forma singular de revocación es la
tos: por ejemplo, en el mandato la terminación del contrato por el mandatario
que se produce en un tiempo próximo a la celebración del acto jurídico en
La revocación puede adoptar denominaciones diversas en ciertos contra-
razón de que se admite, por diversas razones, que una de las partes tiene
derecho, en un plazo breve, a arrepentirse del acto celebrado, y que se suele
ingratitud por parte del donatario (art. 1428 CC).
denominar retracto, retractación o desistimiento. Por ejemplo, es lo que
no al arbitrio del donante, sino previa acreditación de una causal legal de
sucede cuando se vende una cosa y se entregan arras en garantía, caso en el
aunque en principio irrevocables, pueden ser objeto de revocación, pero
cual se entiende que en un plazo de dos meses cada contratante puede dejar
puede revocarlas a su arbitrio (art. 1136 CC). Las donaciones entre vivos,
sin efecto el contrato perdiendo las arras o restituyéndolas dobladas (arts.
VH FRQ¿UPDQ SRU OD PXHUWH GHO GRQDQWH SRU OR TXH PLHQWUDV YLYD pVWH
1803 y 1804 CC). La necesidad de proteger al consumidor frente a actos
esto es, por revocación (art. 2163.3º CC). Las donaciones revocables sólo
jurídicos que pueden serle impuestos por sorpresa o por circunstancias de
za, se admite que el mandante pueda ponerle término por su sola voluntad,
presión ha llevado también a regular derechos de retracto en determinados
mandato, en el que, al tratarse de un contrato intuitu personae\GHFRQ¿DQ-
tipos de actos de consumo (cfr. arts. 3º bis y 3º ter ley Nº 19.496).
por su propia voluntad dicho acto jurídico. Un caso típico es el contrato de
del acto, la ley puede atribuir a una parte la facultad para dejar sin efecto
se hacen. Por excepción, y dada la naturaleza de la relación jurídica nacida
ción). Rige la regla de que las cosas se deshacen del mismo modo en que b) Por causa legal

En ocasiones es la misma ley la que determina que ciertos hechos pueden

SRQHU¿QDXQDFWRRFRQWUDWR\DVHDFRQODLQWHUYHQFLyQGHODYROXQWDG
661 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

662 HERNÁN CORRAL TALCIANI
de alguna de las partes o inclusoVLQHOOD7DOHVIRUPDVGHLQH¿FDFLDVRQ
las siguientes:
1º) Resolución: La resolución, en general, es la extinción de un derecho
por el cumplimiento de una condición resolutoria a la que estaba sujeto.
6HH[WLHQGHDODLQH¿FDFLDGHXQDFWRMXUtGLFRSRUHOFXPSOLPLHQWRGHXQD
condición resolutoria a la que las partes atribuyeron la virtualidad de poner
¿QDWRGRVORVHIHFWRVGHGLFKRDFWR/DIRUPDPiVIUHFXHQWHGHUHVROXFLyQ
es aquella que deriva del cumplimiento de la llamada “condición resolutoria
tácita” que va envuelta en todo contrato bilateral y que consiste en que una
de las partes no cumpla lo pactado. En tal caso, el contrato no se extingue
automáticamente, sino que el otro contratante puede pedir la resolución al
juez (art. 1489 CC).
2º) Terminación: Se suele denominar terminación a la resolución que
opera respecto de contratos de tracto sucesivo, es decir, de aquellos cuyos
efectos se van desplegando progresivamente en el tiempo. Por ello, se habla
de terminación de un contrato de arrendamiento de cosa o de un contrato
de trabajo. La Ley de Matrimonio Civil emplea también esta palabra para
hablar de la extinción del matrimonio (art. 42 LMC).
3º) Rescisión: El término rescisión es polisémico en nuestro Código Civil.
(QSULQFLSLRHOODDOXGHDODLQH¿FDFLDFDXVDGDSRUXQWLSRGHQXOLGDGOD
nulidad relativa (arts. 1682.3, 1351 y 1567.8 CC). Pero muchas veces es
XWLOL]DGDSDUDGHVLJQDURWUDVLQH¿FDFLDVTXHQRVRQQXOLGDGHVSHURTXHHO
FRGL¿FDGRUHVWLPyTXHQROHFRUUHVSRQGtDGLVFHUQLUVXH[DFWDQDWXUDOH]D
En algunas es posible advertir que se trata de supuestos de resolución por
incumplimiento, como en la donación (art. 1426 CC) o en la renta vita-
OLFLD DUW  &&  (V PiV GLVFXWLEOH OD FDOL¿FDFLyQ GH OD UHVFLVLyQ GH
la compraventa por evicción o vicios ocultos (arts. 1852 y 1857 CC), así
como la rescisión por lesión enorme (arts. 1888, 1234 y 1348 CC). En otras
ocasiones, se piensa que la rescisión designa una especie de inoponibilidad
judicialmente declarada, como la rescisión por perjuicio a acreedores (arts.
1384 y 2468 CC) o la rescisión por donaciones excesivas del causante
(arts. 1187 y 1425 CC). Algo similar sucede con la rescisión del decreto
GHSRVHVLyQGH¿QLWLYDGHORVELHQHVGHOGHFODUDGRSUHVXQWLYDPHQWHPXHUWR
(arts. 93 y 94 CC).
4º) Disolución6HXVDHVWHWpUPLQRSDUDGHVLJQDUODSpUGLGDGHH¿FDFLD
del contrato de sociedad (arts. 2098 y ss. CC), probablemente porque ella
del contrato de sociedad (arts. 2098 y ss. CC), probablemente porque ella
4º) Disolución6HXVDHVWHWpUPLQRSDUDGHVLJQDUODSpUGLGDGHH¿FDFLD
(arts. 93 y 94 CC).
GHSRVHVLyQGH¿QLWLYDGHORVELHQHVGHOGHFODUDGRSUHVXQWLYDPHQWHPXHUWR
(arts. 1187 y 1425 CC). Algo similar sucede con la rescisión del decreto
1384 y 2468 CC) o la rescisión por donaciones excesivas del causante
judicialmente declarada, como la rescisión por perjuicio a acreedores (arts.
ocasiones, se piensa que la rescisión designa una especie de inoponibilidad
como la rescisión por lesión enorme (arts. 1888, 1234 y 1348 CC). En otras
la compraventa por evicción o vicios ocultos (arts. 1852 y 1857 CC), así
OLFLD DUW  &&  (V PiV GLVFXWLEOH OD FDOL¿FDFLyQ GH OD UHVFLVLyQ GH
incumplimiento, como en la donación (art. 1426 CC) o en la renta vita-
En algunas es posible advertir que se trata de supuestos de resolución por
FRGL¿FDGRUHVWLPyTXHQROHFRUUHVSRQGtDGLVFHUQLUVXH[DFWDQDWXUDOH]D
XWLOL]DGDSDUDGHVLJQDURWUDVLQH¿FDFLDVTXHQRVRQQXOLGDGHVSHURTXHHO
nulidad relativa (arts. 1682.3, 1351 y 1567.8 CC). Pero muchas veces es
(QSULQFLSLRHOODDOXGHDODLQH¿FDFLDFDXVDGDSRUXQWLSRGHQXOLGDGOD
3º) Rescisión: El término rescisión es polisémico en nuestro Código Civil.
hablar de la extinción del matrimonio (art. 42 LMC).
de trabajo. La Ley de Matrimonio Civil emplea también esta palabra para
de terminación de un contrato de arrendamiento de cosa o de un contrato
efectos se van desplegando progresivamente en el tiempo. Por ello, se habla
opera respecto de contratos de tracto sucesivo, es decir, de aquellos cuyos
2º) Terminación: Se suele denominar terminación a la resolución que
juez (art. 1489 CC).
automáticamente, sino que el otro contratante puede pedir la resolución al
de las partes no cumpla lo pactado. En tal caso, el contrato no se extingue
tácita” que va envuelta en todo contrato bilateral y que consiste en que una
es aquella que deriva del cumplimiento de la llamada “condición resolutoria
¿QDWRGRVORVHIHFWRVGHGLFKRDFWR/DIRUPDPiVIUHFXHQWHGHUHVROXFLyQ
condición resolutoria a la que las partes atribuyeron la virtualidad de poner
6HH[WLHQGHDODLQH¿FDFLDGHXQDFWRMXUtGLFRSRUHOFXPSOLPLHQWRGHXQD
por el cumplimiento de una condición resolutoria a la que estaba sujeto.
1º) Resolución: La resolución, en general, es la extinción de un derecho
las siguientes:
de alguna de las partes o inclusoVLQHOOD7DOHVIRUPDVGHLQH¿FDFLDVRQ
HERNÁN CORRAL TALCIANI 662
FRENTE
doctrina y seguida por la jurisprudencia básicamente para proteger a quie-
/D LQRSRQLELOLGDG KD VLGR XQD IRUPD GH LQH¿FDFLD FRQVWUXLGD SRU OD
1. Inoponibilidad y principio del efecto relativo del acto jurídico
II. LA INOPONIBILIDAD COMO FORMA DE INEFICACIA RELATIVA
de Chile, Santiago, 2011, pp. 231-250.
Privado. Libro homenaje al jurista René Abeliuk Manasevich, Editorial Jurídica
dad en el Derecho Civil chileno”, en Alex Zúñiga (coord.), Estudios de Derecho
AbeledoPerrot, Santiago, 2010, pp. 47-77; RODRÍGUEZ GREZ, Pablo, “La caduci-
de Derecho Privado U. de Concepción (coord.), Estudios de Derecho Civil V,
CALDE SILVA, Jaime, “La rescisión en el Código Civil chileno”, en Departamento
Estudios de Derecho Civil VI, AbeledoPerrot, Santiago, 2011, pp. 271-296; AL-
H[WLQFLyQGHORVFRQWUDWRV´HQ)LJXHURD*%DUURV(\7DSLD0 FRRUGV 
BIERMANN%UXQR³(OGHVLVWLPLHQWRXQLODWHUDORUHQXQFLDXQDHVSHFLDOIRUPDGH
cumplidos”, en Revista Chilena de Derecho 25, 1998, 4, pp. 897-913; CAPRILE
pp. 143-161; NAUDON DELL’ORO, María José, “La resciliación en los contratos
³(¿FDFLDHLQH¿FDFLDGHOFRQWUDWR´HQRevista de Derecho (PUCV), XX, N° 1999,
Civil, U. del Desarrollo, Santiago, 2004, pp. 135-174; HINESTROSA, Fernando.
privado”, en Curso de Actualización Jurídica. Nuevas tendencias en el Derecho
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ROSENDE ÁLVAREZ+XJR³/DLQH¿FDFLDMXUtGLFDGHGHUHFKR
obligación principal a la que accedían (arts. 2381.3, 2401.1 y 2434.1 CC).
FRQWUDWRVVLHQGRSHUIHFWDPHQWHYiOLGRVSLHUGHQH¿FDFLDVLVHH[WLQJXHOD
&& FRPRORVRQHOFRQWUDWRGH¿DQ]DSUHQGDHKLSRWHFD7RGRVHVWRV
una obligación principal, de manera que no puedan subsistir sin ella (art.
accesorios, es decir, los que tienen por objeto asegurar el cumplimiento de
1052 CC). Otra forma de caducidad puede verse en los llamados contratos
lo autorizó a testar de un modo más desformalizado (arts. 1036, 1044 y
duca si el testador sobrevive en 30 o 90 días a la situación de peligro que
claro es el del testamento privilegiado (verbal, militar o marítimo) que ca-
WDPELpQFRPRIRUPDGHLQH¿FDFLDGHWRGRXQDFWRMXUtGLFR(OFDVRPiV
debe suceder en un período de tiempo breve. La caducidad puede operar
GHSHQGHUODPDQWHQFLyQGHVXH¿FDFLDGHXQDFRQWHFLPLHQWRH[WHUQRTXH
o relación jurídica que intrínsecamente contiene un elemento que hace
5º) Caducidad: La caducidad es una forma de extinción de un derecho
de bienes del matrimonio denominado sociedad conyugal (art. 1764 CC).
analogía con este contrato, también se habla de disolución respecto del régimen
conlleva la extinción no sólo de un acto sino de una persona jurídica. Por su
663 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 663
conlleva la extinción no sólo de un acto sino de una persona jurídica. Por su
analogía con este contrato, también se habla de disolución respecto del régimen
de bienes del matrimonio denominado sociedad conyugal (art. 1764 CC).
5º) Caducidad: La caducidad es una forma de extinción de un derecho
o relación jurídica que intrínsecamente contiene un elemento que hace
GHSHQGHUODPDQWHQFLyQGHVXH¿FDFLDGHXQDFRQWHFLPLHQWRH[WHUQRTXH
debe suceder en un período de tiempo breve. La caducidad puede operar
WDPELpQFRPRIRUPDGHLQH¿FDFLDGHWRGRXQDFWRMXUtGLFR(OFDVRPiV
claro es el del testamento privilegiado (verbal, militar o marítimo) que ca-
duca si el testador sobrevive en 30 o 90 días a la situación de peligro que
lo autorizó a testar de un modo más desformalizado (arts. 1036, 1044 y
1052 CC). Otra forma de caducidad puede verse en los llamados contratos
accesorios, es decir, los que tienen por objeto asegurar el cumplimiento de
una obligación principal, de manera que no puedan subsistir sin ella (art.
&& FRPRORVRQHOFRQWUDWRGH¿DQ]DSUHQGDHKLSRWHFD7RGRVHVWRV
FRQWUDWRVVLHQGRSHUIHFWDPHQWHYiOLGRVSLHUGHQH¿FDFLDVLVHH[WLQJXHOD
obligación principal a la que accedían (arts. 2381.3, 2401.1 y 2434.1 CC).
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ROSENDE ÁLVAREZ+XJR³/DLQH¿FDFLDMXUtGLFDGHGHUHFKR
privado”, en Curso de Actualización Jurídica. Nuevas tendencias en el Derecho
Civil, U. del Desarrollo, Santiago, 2004, pp. 135-174; HINESTROSA, Fernando.
³(¿FDFLDHLQH¿FDFLDGHOFRQWUDWR´HQRevista de Derecho (PUCV), XX, N° 1999,
pp. 143-161; NAUDON DELL’ORO, María José, “La resciliación en los contratos
cumplidos”, en Revista Chilena de Derecho 25, 1998, 4, pp. 897-913; CAPRILE
BIERMANN%UXQR³(OGHVLVWLPLHQWRXQLODWHUDORUHQXQFLDXQDHVSHFLDOIRUPDGH
H[WLQFLyQGHORVFRQWUDWRV´HQ)LJXHURD*%DUURV(\7DSLD0 FRRUGV 
Estudios de Derecho Civil VI, AbeledoPerrot, Santiago, 2011, pp. 271-296; AL-
CALDE SILVA, Jaime, “La rescisión en el Código Civil chileno”, en Departamento
de Derecho Privado U. de Concepción (coord.), Estudios de Derecho Civil V,
AbeledoPerrot, Santiago, 2010, pp. 47-77; RODRÍGUEZ GREZ, Pablo, “La caduci-
dad en el Derecho Civil chileno”, en Alex Zúñiga (coord.), Estudios de Derecho
Privado. Libro homenaje al jurista René Abeliuk Manasevich, Editorial Jurídica
de Chile, Santiago, 2011, pp. 231-250.
II. LA INOPONIBILIDAD COMO FORMA DE INEFICACIA RELATIVA
1. Inoponibilidad y principio del efecto relativo del acto jurídico
/D LQRSRQLELOLGDG KD VLGR XQD IRUPD GH LQH¿FDFLD FRQVWUXLGD SRU OD
doctrina y seguida por la jurisprudencia básicamente para proteger a quie-

664 HERNÁN CORRAL TALCIANI
QHVQRVRQSDUWHGHXQDFWRMXUtGLFR6HWUDWDGHXQDLQH¿FDFLDUHODWLYD\D
que el acto es válido y produce sus efectos normalmente entre las partes,
pero en relación con determinados terceros la ley lo hace “inoponible”, es
decir, para esos terceros el acto no produce efecto alguno y es como si no
hubiese sido celebrado.
La regla general es que todo acto es inoponible a los terceros, ya que,
FRPRVDEHPRVHOSULQFLSLRGHUHODWLYLGDGGHODH¿FDFLDGHORVDFWRVMX-
UtGLFRVPDQGDTXHVyORODVSDUWHVSXHGDQWHQHUEHQH¿FLRVRJUDYiPHQHV
provenientes de ellos. En este sentido, la inoponibilidad no sería más que
otra forma de plantear dicho principio de la relatividad del acto jurídico.
Pero sucede, como hemos visto más atrás, que este principio no es abso-
luto y admite excepciones por las cuales ciertos terceros sí pueden verse
afectados positiva o negativamente por los actos jurídicos de otros. Así, por
HMHPSORVLHODFUHHGRUWUDQV¿HUHVXGHUHFKRGHFUpGLWRDRWURODVSDUWHV
son el acreedor cedente y el cesionario que pasa a ser el nuevo acreedor;
el deudor del crédito no es parte del acto jurídico de la cesión, pero evi-
dentemente tiene interés en él, ya que sólo extinguirá el crédito si paga al
auténtico acreedor.
Es un tercero, pero resulta afectado por el acto jurídico que realizan
RWURV3DUDSURWHJHUDHVWRVWHUFHURVVHKDFRQVWUXLGROD¿JXUDGHODLQRSR-
nibilidad, bajo la cual se reúnen diversas disposiciones del Código Civil
TXHDXQTXHVLQXVDUHVDWHUPLQRORJtDWLHQHQHVWD¿QDOLGDG
2. Casos de inoponibilidades
La mayoría de las inoponibilidades se producen por el incumplimiento
de formalidades de publicidad. Así, la cesión de crédito que no ha sido
aceptada por el deudor no produce efectos contra éste o terceros mientras
QR OH KD\D VLGR QRWL¿FDGD DUW  && $OJR VLPLODU VXFHGH FRQ ODV
contraescrituras públicas de las que no se ha tomado razón al margen de la
escritura matriz (art. 1707.2 CC) y con los acuerdos sobre cuidado personal
o patria potestad respecto de un hijo que no se subinscriban en el Registro
Civil (arts. 225 y 246 CC). También puede considerarse una forma de in-
oponibilidad parcial la de la fecha de los instrumentos privados, que no es
cierta para terceros sino desde que sucedan algunos hechos que impiden
que ella pueda ser manipulada (art. 1703 CC).
que ella pueda ser manipulada (art. 1703 CC).
cierta para terceros sino desde que sucedan algunos hechos que impiden
oponibilidad parcial la de la fecha de los instrumentos privados, que no es
Civil (arts. 225 y 246 CC). También puede considerarse una forma de in-
o patria potestad respecto de un hijo que no se subinscriban en el Registro
escritura matriz (art. 1707.2 CC) y con los acuerdos sobre cuidado personal
contraescrituras públicas de las que no se ha tomado razón al margen de la
QR OH KD\D VLGR QRWL¿FDGD DUW  && $OJR VLPLODU VXFHGH FRQ ODV
aceptada por el deudor no produce efectos contra éste o terceros mientras
de formalidades de publicidad. Así, la cesión de crédito que no ha sido
La mayoría de las inoponibilidades se producen por el incumplimiento
2. Casos de inoponibilidades
TXHDXQTXHVLQXVDUHVDWHUPLQRORJtDWLHQHQHVWD¿QDOLGDG
nibilidad, bajo la cual se reúnen diversas disposiciones del Código Civil
RWURV3DUDSURWHJHUDHVWRVWHUFHURVVHKDFRQVWUXLGROD¿JXUDGHODLQRSR-
Es un tercero, pero resulta afectado por el acto jurídico que realizan
auténtico acreedor.
dentemente tiene interés en él, ya que sólo extinguirá el crédito si paga al
el deudor del crédito no es parte del acto jurídico de la cesión, pero evi-
son el acreedor cedente y el cesionario que pasa a ser el nuevo acreedor;
HMHPSORVLHODFUHHGRUWUDQV¿HUHVXGHUHFKRGHFUpGLWRDRWURODVSDUWHV
afectados positiva o negativamente por los actos jurídicos de otros. Así, por
luto y admite excepciones por las cuales ciertos terceros sí pueden verse
Pero sucede, como hemos visto más atrás, que este principio no es abso-
otra forma de plantear dicho principio de la relatividad del acto jurídico.
provenientes de ellos. En este sentido, la inoponibilidad no sería más que
UtGLFRVPDQGDTXHVyORODVSDUWHVSXHGDQWHQHUEHQH¿FLRVRJUDYiPHQHV
FRPRVDEHPRVHOSULQFLSLRGHUHODWLYLGDGGHODH¿FDFLDGHORVDFWRVMX-
La regla general es que todo acto es inoponible a los terceros, ya que,
hubiese sido celebrado.
decir, para esos terceros el acto no produce efecto alguno y es como si no
pero en relación con determinados terceros la ley lo hace “inoponible”, es
que el acto es válido y produce sus efectos normalmente entre las partes,
QHVQRVRQSDUWHGHXQDFWRMXUtGLFR6HWUDWDGHXQDLQH¿FDFLDUHODWLYD\D
HERNÁN CORRAL TALCIANI 664
FRENTE
carácter público, como lo son las sentencias judiciales. Así, por ejemplo, la
La inoponibilidad se produce en ocasiones respecto de actos jurídicos de
adquiridos por terceros (art. 1723 CC).
excluye que el pacto de separación total de bienes perjudique los derechos
téntica inoponibilidad, que no necesita previa declaración judicial, el que
o revocatoria (art. 2468 CC). En cambio, sí parece ser un supuesto de au-
&& ODDFFLyQGHLQR¿FLRVDGRQDFLyQ DUW&& RODDFFLyQSDXOLDQD
se requiere el ejercicio de una acción: la de reforma de testamento (1216
QRSDUHFHQFDVRVGHLQRSRQLELOLGDGSRUTXHSDUDORJUDUODLQH¿FDFLDGHODFWR
Los casos de lesión de asignaciones forzosas y de fraude de acreedores
de ello, quedan vinculados.
los hace “oponibles” a ellos, sino que los convierte en partes y, en razón
MXUtGLFRV /D SRVLEOH UDWL¿FDFLyQ SRVWHULRU GHO GXHxR R GHO PDQGDQWHQR
HOOHJLVODGRUKDTXHULGRUHD¿UPDUHOSULQFLSLRGHUHODWLYLGDGGHORVDFWRV
datario no son casos reales de inoponibilidad, sino supuestos en los que
Los supuestos de venta de cosa ajena y de exceso de poderes del man-
DEVROXWDPHQWHLQH¿FD]VLQRTXHSURGX]FDHIHFWRVDOPHQRVSDUDODVSDUWHV
al acto y, además, porque la inoponibilidad supone que el acto no quede
operar ipso iure y sin que medie una acción judicial para privar de efectos
relatividad del negocio jurídico. Enseguida, porque la inoponibilidad debe
contrario, no se tratará más que de la aplicación simple del principio de la
tercero que en principio se vea afectado por el acto jurídico, ya que, de lo
mente una inoponibilidad, porque para que ésta tenga lugar debe haber un
A nuestro juicio, es dudoso que en todos estos supuestos se dé real-
acreedores (art. 2468 CC).
como en el caso de los actos realizados por el deudor en perjuicio de sus
acción de rescisión de donaciones excesivas (art. 1187 CC), y por fraude,
el caso del testamento que desconoce las legítimas (art. 1167 CC) o en la
habla de inoponibilidad por lesión de las asignaciones forzosas, como en
al exceder sus poderes no obliga al mandante (art. 2160 CC). También se
ajena que no sería oponible al dueño (art. 1815 CC) y del mandatario que
concurrencia o de voluntad. Se mencionan los casos de la venta de cosa
se producen por la falta de requisitos de fondo, como serían la falta de
Aparte de éstas, existen inoponibilidades que, según la doctrina común,
665 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 665
Aparte de éstas, existen inoponibilidades que, según la doctrina común,
se producen por la falta de requisitos de fondo, como serían la falta de
concurrencia o de voluntad. Se mencionan los casos de la venta de cosa
ajena que no sería oponible al dueño (art. 1815 CC) y del mandatario que
al exceder sus poderes no obliga al mandante (art. 2160 CC). También se
habla de inoponibilidad por lesión de las asignaciones forzosas, como en
el caso del testamento que desconoce las legítimas (art. 1167 CC) o en la
acción de rescisión de donaciones excesivas (art. 1187 CC), y por fraude,
como en el caso de los actos realizados por el deudor en perjuicio de sus
acreedores (art. 2468 CC).
A nuestro juicio, es dudoso que en todos estos supuestos se dé real-
mente una inoponibilidad, porque para que ésta tenga lugar debe haber un
tercero que en principio se vea afectado por el acto jurídico, ya que, de lo
contrario, no se tratará más que de la aplicación simple del principio de la
relatividad del negocio jurídico. Enseguida, porque la inoponibilidad debe
operar ipso iure y sin que medie una acción judicial para privar de efectos
al acto y, además, porque la inoponibilidad supone que el acto no quede
DEVROXWDPHQWHLQH¿FD]VLQRTXHSURGX]FDHIHFWRVDOPHQRVSDUDODVSDUWHV
Los supuestos de venta de cosa ajena y de exceso de poderes del man-
datario no son casos reales de inoponibilidad, sino supuestos en los que
HOOHJLVODGRUKDTXHULGRUHD¿UPDUHOSULQFLSLRGHUHODWLYLGDGGHORVDFWRV
MXUtGLFRV /D SRVLEOH UDWL¿FDFLyQ SRVWHULRU GHO GXHxR R GHO PDQGDQWH QR
los hace “oponibles” a ellos, sino que los convierte en partes y, en razón
de ello, quedan vinculados.
Los casos de lesión de asignaciones forzosas y de fraude de acreedores
QRSDUHFHQFDVRVGHLQRSRQLELOLGDGSRUTXHSDUDORJUDUODLQH¿FDFLDGHODFWR
se requiere el ejercicio de una acción: la de reforma de testamento (1216
&& ODDFFLyQGHLQR¿FLRVDGRQDFLyQ DUW&& RODDFFLyQSDXOLDQD
o revocatoria (art. 2468 CC). En cambio, sí parece ser un supuesto de au-
téntica inoponibilidad, que no necesita previa declaración judicial, el que
excluye que el pacto de separación total de bienes perjudique los derechos
adquiridos por terceros (art. 1723 CC).
La inoponibilidad se produce en ocasiones respecto de actos jurídicos de
carácter público, como lo son las sentencias judiciales. Así, por ejemplo, la

666 HERNÁN CORRAL TALCIANI
sentencia que declara la prescripción adquisitiva de un inmueble no produce
efectos contra terceros si no se inscribe en el Registro del Conservador de
%LHQHV5DtFHV DUW&& 
Por regla general, las inoponibilidades son totales, es decir, todos los
efectos del acto jurídico no son oponibles al tercero. Por excepción, en
algunos casos la inoponibilidad es parcial. Es lo que sucede en los casos
de contratos de arrendamientos celebrados por el tutor o curador o por el
marido que exceden el plazo máximo legal. En ese caso, la ley no sanciona
con la nulidad el arrendamiento ni tampoco con la inoponibilidad total, sino
con una inoponibilidad parcial: el contrato será inoponible al pupilo o a la
mujer sólo en el exceso del plazo (arts. 407, 1749, 1756 y 1757 CC). Lo
mismo puede señalarse si se pacta una indivisión por más tiempo que el
plazo máximo legal (art. 1317 CC).
3. Inoponibilidad de la ineficacia de un acto jurídico
$XQTXHQRVHDXQDIRUPDGHLQH¿FDFLDVHVXHOHHVWXGLDUHQHVWDVHGH
WDPELpQ OD LQRSRQLELOLGDG FRPR IRUPD GH H¿FDFLD GH XQ DFWR MXUtGLFR
LQH¿FD](QHVWRVFDVRVORVWHUFHURVVRQSURWHJLGRVGHORVSHUMXLFLRVTXH
podría reportarles la extinción de los efectos de un acto jurídico. El caso más
citado es el de la nulidad del contrato de sociedad que no perjudica a los
terceros de buena fe que hayan contratado con la sociedad (art. 2058 CC).
/DLQRSRQLELOLGDGGHODLQH¿FDFLDQRVyORVHGDDQWHODQXOLGDGGHXQDFWR
jurídico, sino en otras formas de privación de sus efectos. Así ocurre con la
UHVFLVLyQGHOGHFUHWRGHSRVHVLyQGH¿QLWLYDGHORVELHQHVGHOGHVDSDUHFLGR
en relación con los terceros que hayan contratado con los herederos pre-
suntivos (art. 94.4 CC), con la resolución de un contrato que no da acción
contra terceros de buena fe (arts. 1490 y 1491 CC), con la terminación del
mandato respecto de terceros de buena fe que contratan con el mandatario
(art. 2173 CC) o con los efectos de la nulidad para las personas que, siendo
partes, no han participado en el juicio (art. 1690 CC).
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: CASTELLÓN MUNITA, Juan Agustín, “Nuevas consideracio-
nes acerca de la teoría de la inoponibilidad”, en GJ 129, 1991, pp. 7-13; ROMERO
SEGUEL, Alejandro, “La acción para la declaración de inoponibilidad de un acto
o contrato”, en Alex Zúñiga (coord.), Estudios de Derecho Privado. Libro home-
o contrato”, en Alex Zúñiga (coord.), Estudios de Derecho Privado. Libro home-
SEGUEL, Alejandro, “La acción para la declaración de inoponibilidad de un acto
nes acerca de la teoría de la inoponibilidad”, en GJ 129, 1991, pp. 7-13; ROMERO
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: CASTELLÓN MUNITA, Juan Agustín, “Nuevas consideracio-
partes, no han participado en el juicio (art. 1690 CC).
(art. 2173 CC) o con los efectos de la nulidad para las personas que, siendo
mandato respecto de terceros de buena fe que contratan con el mandatario
contra terceros de buena fe (arts. 1490 y 1491 CC), con la terminación del
suntivos (art. 94.4 CC), con la resolución de un contrato que no da acción
en relación con los terceros que hayan contratado con los herederos pre-
UHVFLVLyQGHOGHFUHWRGHSRVHVLyQGH¿QLWLYDGHORVELHQHVGHOGHVDSDUHFLGR
jurídico, sino en otras formas de privación de sus efectos. Así ocurre con la
/DLQRSRQLELOLGDGGHODLQH¿FDFLDQRVyORVHGDDQWHODQXOLGDGGHXQDFWR
terceros de buena fe que hayan contratado con la sociedad (art. 2058 CC).
citado es el de la nulidad del contrato de sociedad que no perjudica a los
podría reportarles la extinción de los efectos de un acto jurídico. El caso más
LQH¿FD](QHVWRVFDVRVORVWHUFHURVVRQSURWHJLGRVGHORVSHUMXLFLRVTXH
WDPELpQ OD LQRSRQLELOLGDG FRPR IRUPD GH H¿FDFLD GH XQ DFWR MXUtGLFR
$XQTXHQRVHDXQDIRUPDGHLQH¿FDFLDVHVXHOHHVWXGLDUHQHVWDVHGH
3. Inoponibilidad de la ineficacia de un acto jurídico
plazo máximo legal (art. 1317 CC).
mismo puede señalarse si se pacta una indivisión por más tiempo que el
mujer sólo en el exceso del plazo (arts. 407, 1749, 1756 y 1757 CC). Lo
con una inoponibilidad parcial: el contrato será inoponible al pupilo o a la
con la nulidad el arrendamiento ni tampoco con la inoponibilidad total, sino
marido que exceden el plazo máximo legal. En ese caso, la ley no sanciona
de contratos de arrendamientos celebrados por el tutor o curador o por el
algunos casos la inoponibilidad es parcial. Es lo que sucede en los casos
efectos del acto jurídico no son oponibles al tercero. Por excepción, en
Por regla general, las inoponibilidades son totales, es decir, todos los
%LHQHV5DtFHV DUW&& 
efectos contra terceros si no se inscribe en el Registro del Conservador de
sentencia que declara la prescripción adquisitiva de un inmueble no produce
HERNÁN CORRAL TALCIANI 666
FRENTE
Salomo Zachariae (1769-1843), profesor alemán que escribió un manual
que fue denominada “inexistencia”. Se atribuye esta propuesta a Karl
DxDGLUDODQXOLGDGDEVROXWD\UHODWLYDXQDQXHYDLQH¿FDFLDPiVUDGLFDO
cuando la ley expresamente así lo dispusiera. Fue entonces que se propuso
que, dada su naturaleza de sanción, sólo podía declararse nulo algún acto
del antiguo derecho francés la máxima “pas nullité sans texte”, para asentar
Aunque ningún precepto del código así lo dispusiera, la doctrina heredó
GHFODUDGDDSHWLFLyQGHFXDOTXLHULQWHUHVDGRHLQFOXVRGHR¿FLRSRUHOMXH]
GLRHOFDOL¿FDWLYRGH³QXOLGDGDEVROXWD´SXHVWRTXHODLQH¿FDFLDSRGtDVHU
nas protegidas, mientras que a lo que el código denomina “nulidad” se le
esta rescisión nulidad relativa, ya que sólo podía ser pedida por las perso-
vicio de voluntad (arts. 1304 y ss.). La doctrina posterior fue llamando a
se otorgaba para proteger a menores e incapaces o a los que padecieren un
sion, pero la palabra rescisión fue incluida como una forma de nulidad que
Con el Código Civil francés de 1804 desaparecieron las lettres de resci-
como “lettres de rescision”.
de autorizaciones provenientes de la Cancillería Real, que se conocieron
riano sólo podían ser aplicadas por los jueces, previa emisión para el caso
francés antiguo, se entendió que las causales propias del derecho preto-
HYLGHQWHRPDQL¿HVWDGHEHUtDVHUFRQVWDWDGDMXGLFLDOPHQWH(QHOGHUHFKR
mo esquema, aunque algunos autores propiciaron que si la nulidad no era
violencia o dolo). En el derecho medieval se siguió más o menos el mis-
perjuicio que no era razonable (era un incapaz o había padecido error,
pretor podía privar de efectos en razón de que una de las partes sufría un
MXUtGLFDPHQWHUHOHYDQWHGHODFWRTXHHQSULQFLSLRHUDH¿FD]SHURTXHHO
trario a la ley no podía tener ningún efecto: era “nullus”, es decir, nada
sistema jurídico romano, en el cual se distinguió el acto que por ser con-
Toda la teoría de la nulidad tiene sus antecedentes más remotos en el
1. Origen y desarrollo de la teoría de la inexistencia
III. LA NULIDAD DE PLENO DERECHO (INEXISTENCIA)
2011, pp. 251-264.
naje al jurista René Abeliuk Manasevich, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
667 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 667
naje al jurista René Abeliuk Manasevich, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
2011, pp. 251-264.
III. LA NULIDAD DE PLENO DERECHO (INEXISTENCIA)
1. Origen y desarrollo de la teoría de la inexistencia
Toda la teoría de la nulidad tiene sus antecedentes más remotos en el
sistema jurídico romano, en el cual se distinguió el acto que por ser con-
trario a la ley no podía tener ningún efecto: era “nullus”, es decir, nada
MXUtGLFDPHQWHUHOHYDQWHGHODFWRTXHHQSULQFLSLRHUDH¿FD]SHURTXHHO
pretor podía privar de efectos en razón de que una de las partes sufría un
perjuicio que no era razonable (era un incapaz o había padecido error,
violencia o dolo). En el derecho medieval se siguió más o menos el mis-
mo esquema, aunque algunos autores propiciaron que si la nulidad no era
HYLGHQWHRPDQL¿HVWDGHEHUtDVHUFRQVWDWDGDMXGLFLDOPHQWH(QHOGHUHFKR
francés antiguo, se entendió que las causales propias del derecho preto-
riano sólo podían ser aplicadas por los jueces, previa emisión para el caso
de autorizaciones provenientes de la Cancillería Real, que se conocieron
como “lettres de rescision”.
Con el Código Civil francés de 1804 desaparecieron las lettres de resci-
sion, pero la palabra rescisión fue incluida como una forma de nulidad que
se otorgaba para proteger a menores e incapaces o a los que padecieren un
vicio de voluntad (arts. 1304 y ss.). La doctrina posterior fue llamando a
esta rescisión nulidad relativa, ya que sólo podía ser pedida por las perso-
nas protegidas, mientras que a lo que el código denomina “nulidad” se le
GLRHOFDOL¿FDWLYRGH³QXOLGDGDEVROXWD´SXHVWRTXHODLQH¿FDFLDSRGtDVHU
GHFODUDGDDSHWLFLyQGHFXDOTXLHULQWHUHVDGRHLQFOXVRGHR¿FLRSRUHOMXH]
Aunque ningún precepto del código así lo dispusiera, la doctrina heredó
del antiguo derecho francés la máxima “pas nullité sans texte”, para asentar
que, dada su naturaleza de sanción, sólo podía declararse nulo algún acto
cuando la ley expresamente así lo dispusiera. Fue entonces que se propuso
DxDGLUDODQXOLGDGDEVROXWD\UHODWLYDXQDQXHYDLQH¿FDFLDPiVUDGLFDO
que fue denominada “inexistencia”. Se atribuye esta propuesta a Karl
Salomo Zachariae (1769-1843), profesor alemán que escribió un manual

668 HERNÁN CORRAL TALCIANI
comentando el Código Civil francés para utilidad de la doctrina alemana,
y donde distinguió la inexistencia, la nulidad ipso iure y la rescisión.
Gracias a la obra de los profesores Charles Aubry (1803-1883) y Charles
Fréderic Rau (1803-1877), que partió como una traducción al manual de
Zachariae al francés, para llegar a convertirse en un voluminoso tratado de
GRFHWRPRVPX\LQÀX\HQWHHQHO'HUHFKR&LYLOODLQH[LVWHQFLDIXHFRQ-
VDJUDGDFRPRXQDWHUFHUDIRUPDGHLQH¿FDFLDMXQWRDODQXOLGDGDEVROXWD
y la relativa.
Esta distinción fue útil a la doctrina francesa para contestar la pregunta por
el matrimonio entre personas del mismo sexo, ya que el código no preveía
expresamente que un consorcio entre dos hombres o dos mujeres fuere un
matrimonio nulo, pero a la vez se hacía evidente, al menos en esa época,
que tal acto jurídico en caso de suceder no podía tener efecto alguno. Se
solucionó el problema diciendo que tal unión no era un matrimonio nulo,
sino que no era matrimonio, es decir, que el matrimonio en ese caso era
inexistente. Pero no se quedó allí, sino que se señaló que la inexistencia no
debía entenderse como sanción, sino como una consecuencia de la omisión
de requisitos constitutivos esenciales o estructurales de cada acto jurídico,
como por ejemplo la voluntad o el consentimiento.
La teoría de la inexistencia ha sido discutida desde sus orígenes, pero
cuenta con buena recepción doctrinal en Italia, España y Alemania.
2. Controversia en el Derecho civil chileno
El Código Civil chileno siguió de cerca al código francés, pero fue
mucho más nutrido y sistemático. Contempló un título denominado “De la
nulidad y la rescisión”, en la regulación de los modos de extinción de las
obligaciones (título XX del libro IV). Distinguió entre nulidad absoluta y
UHODWLYDHLGHQWL¿FyHVWD~OWLPDFRQODUHVFLVLyQDOVHxDODUTXHODQXOLGDG
relativa “da derecho a la rescisión del acto o contrato” (art. 1682.3 CC).
No tardarían en reproducirse entre nuestros juristas las divergencias que
dividían a los doctrinadores europeos y principalmente a los franceses. En
primer lugar, se discutió si la nulidad absoluta era una forma de nulidad
de pleno derecho que no requería declaración judicial, como sostuvo José
de pleno derecho que no requería declaración judicial, como sostuvo José
primer lugar, se discutió si la nulidad absoluta era una forma de nulidad
dividían a los doctrinadores europeos y principalmente a los franceses. En
No tardarían en reproducirse entre nuestros juristas las divergencias que
relativa “da derecho a la rescisión del acto o contrato” (art. 1682.3 CC).
UHODWLYDHLGHQWL¿FyHVWD~OWLPDFRQODUHVFLVLyQDOVHxDODUTXHODQXOLGDG
obligaciones (título XX del libro IV). Distinguió entre nulidad absoluta y
nulidad y la rescisión”, en la regulación de los modos de extinción de las
mucho más nutrido y sistemático. Contempló un título denominado “De la
El Código Civil chileno siguió de cerca al código francés, pero fue
2. Controversia en el Derecho civil chileno
cuenta con buena recepción doctrinal en Italia, España y Alemania.
La teoría de la inexistencia ha sido discutida desde sus orígenes, pero
como por ejemplo la voluntad o el consentimiento.
de requisitos constitutivos esenciales o estructurales de cada acto jurídico,
debía entenderse como sanción, sino como una consecuencia de la omisión
inexistente. Pero no se quedó allí, sino que se señaló que la inexistencia no
sino que no era matrimonio, es decir, que el matrimonio en ese caso era
solucionó el problema diciendo que tal unión no era un matrimonio nulo,
que tal acto jurídico en caso de suceder no podía tener efecto alguno. Se
matrimonio nulo, pero a la vez se hacía evidente, al menos en esa época,
expresamente que un consorcio entre dos hombres o dos mujeres fuere un
el matrimonio entre personas del mismo sexo, ya que el código no preveía
Esta distinción fue útil a la doctrina francesa para contestar la pregunta por
y la relativa.
VDJUDGDFRPRXQDWHUFHUDIRUPDGHLQH¿FDFLDMXQWRDODQXOLGDGDEVROXWD
GRFHWRPRVPX\LQÀX\HQWHHQHO'HUHFKR&LYLOODLQH[LVWHQFLDIXHFRQ-
Zachariae al francés, para llegar a convertirse en un voluminoso tratado de
Fréderic Rau (1803-1877), que partió como una traducción al manual de
Gracias a la obra de los profesores Charles Aubry (1803-1883) y Charles
y donde distinguió la inexistencia, la nulidad ipso iure y la rescisión.
comentando el Código Civil francés para utilidad de la doctrina alemana,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 668
FRENTE

Cfr. CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones... cit., t. XII, vol. III, Nº 1913, pp. 588 y ss. 37
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 669

Clemente Fabres (1826-1908). Se opuso don Luis Claro Solar (1857-1945),

haciendo ver que el art. 1683 del Código dispone que la nulidad absoluta
malidad que las leyes prescriban para el valor de ciertos actos o contratos
“debe ser declarada por el juez” y el art. 1567 Nº 8 señala que las obligacio-
es absoluta la nulidad producida “por la omisión de algún requisito o for-
nes se extinguen “por la declaración de nulidad o por la rescisión”, donde
son en realidad casos de nulidad absoluta, ya que el art. 1682 dispone que
nulidad claramente debe entenderse como nulidad absoluta. En esto lo si-
libro IV del Código. Señala que todos los supuestos casos de inexistencia
JXLHURQORVGRV$UWXUR$OHVVDQGUL5RGUtJXH]  \%HVD  
la inexistencia, sino sólo la nulidad, como queda claro del título XX del
Se opone Alessandri Rodríguez, para quien el Código Civil no ha regulado
Pero el enfrentamiento mayor se daría sobre la cuestión de si está ad-
PLWLGDSRUQXHVWUR&yGLJRXQDWHUFHUDIRUPDGHLQH¿FDFLDDGHPiVGHOD
\TXH³WDPSRFRKD\VRFLHGDG´VLQSDUWLFLSDFLyQHQORVEHQH¿FLRV37.
nulidad absoluta y relativa, y que sería la inexistencia del acto o contrato.
censo”; el art. 2055 señala que “no hay sociedad” sin aporte de los socios
el capital no consiste o no se estima en dinero, “no habrá constitución de
&ODUR6RODUDERJDSRUODD¿UPDWLYD6XVSULQFLSDOHVDUJXPHQWRVVRQTXH
no existe, señala que “no produce efecto alguno”; el art. 2025 dice que si
no es lo mismo un acto que no llega siquiera a constituirse como tal que
el precio “no habrá venta”; el art. 1814, respecto de la venta de cosa que
el acto que, aunque teniendo una estructura mínima, presenta defectos que
tendrá efecto alguno”; el art. 1809 dispone que en caso de no convenirse
pueden conducir a la declaración de su invalidez. Sostiene que la “nada”
para asegurar la promesa de que se los reducirá a instrumento público “no
HVGLYHUVDGHOD³QXOLGDG´$JUHJDTXHHVPDQL¿HVWRTXHHO&yGLJR&LYLO
falta la solemnidad del instrumento público y que la cláusula penal impuesta
distingue entre el acto nulo y el acto inexistente, como puede verse en va-
los actos solemnes se mirarán como “no ejecutados o celebrados” si les
rios preceptos: así, el art. 1444 dice que si faltan las “cosas” (elementos)
esenciales, el contrato “no produce efecto alguno”; el art. 1701 señala que
esenciales, el contrato “no produce efecto alguno”; el art. 1701 señala que
rios preceptos: así, el art. 1444 dice que si faltan las “cosas” (elementos)
los actos solemnes se mirarán como “no ejecutados o celebrados” si les
distingue entre el acto nulo y el acto inexistente, como puede verse en va-
falta la solemnidad del instrumento público y que la cláusula penal impuesta
HVGLYHUVDGHOD³QXOLGDG´$JUHJDTXHHVPDQL¿HVWRTXHHO&yGLJR&LYLO
para asegurar la promesa de que se los reducirá a instrumento público “no
pueden conducir a la declaración de su invalidez. Sostiene que la “nada”
tendrá efecto alguno”; el art. 1809 dispone que en caso de no convenirse
el acto que, aunque teniendo una estructura mínima, presenta defectos que
el precio “no habrá venta”; el art. 1814, respecto de la venta de cosa que
no es lo mismo un acto que no llega siquiera a constituirse como tal que
no existe, señala que “no produce efecto alguno”; el art. 2025 dice que si
&ODUR6RODUDERJDSRUODD¿UPDWLYD6XVSULQFLSDOHVDUJXPHQWRVVRQTXH
el capital no consiste o no se estima en dinero, “no habrá constitución de
censo”; el art. 2055 señala que “no hay sociedad” sin aporte de los socios
nulidad absoluta y relativa, y que sería la inexistencia del acto o contrato.
\TXH³WDPSRFRKD\VRFLHGDG´VLQSDUWLFLSDFLyQHQORVEHQH¿FLRV37.
PLWLGDSRUQXHVWUR&yGLJRXQDWHUFHUDIRUPDGHLQH¿FDFLDDGHPiVGHOD
Pero el enfrentamiento mayor se daría sobre la cuestión de si está ad-
Se opone Alessandri Rodríguez, para quien el Código Civil no ha regulado
la inexistencia, sino sólo la nulidad, como queda claro del título XX del
JXLHURQORVGRV$UWXUR$OHVVDQGUL5RGUtJXH]  \%HVD  
libro IV del Código. Señala que todos los supuestos casos de inexistencia
nulidad claramente debe entenderse como nulidad absoluta. En esto lo si-
son en realidad casos de nulidad absoluta, ya que el art. 1682 dispone que
nes se extinguen “por la declaración de nulidad o por la rescisión”, donde
es absoluta la nulidad producida “por la omisión de algún requisito o for-
“debe ser declarada por el juez” y el art. 1567 Nº 8 señala que las obligacio-
malidad que las leyes prescriban para el valor de ciertos actos o contratos
haciendo ver que el art. 1683 del Código dispone que la nulidad absoluta
Clemente Fabres (1826-1908). Se opuso don Luis Claro Solar (1857-1945),

Cfr. CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones... cit., t. XII, vol. III, Nº 1913, pp. 588 y ss.
669 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 37
 de Onías León Gaete, Zamorano y Caperán, Santiago, p. 126.
670 HERNÁN CORRAL TALCIANI
38
ALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo, Derecho Civil,HGLFSULPHUDxRYHUVLRQHVWDTXLJUi¿FDV

en consideración a la naturaleza de ellos”. Agregan que si se aceptara la

teoría de la inexistencia, los actos de las personas absolutamente incapaces
deberían ser inexistentes por falta de consentimiento, mientras que el art.
prescribiría, ya que la Constitución no señala plazo alguno en tal sentido.
1682.2 dispone expresamente que en dichos actos “hay nulidad absoluta”38.
declaración judicial y no podría sanearse. La acción para invocarla no
derecho público sería una nulidad de pleno derecho, ya que no requeriría
La réplica no se hizo esperar: frente a la regulación del título XX del
que “todo acto en contravención a este artículo es nulo...”. La nulidad de
libro IV se hace ver que el legislador hizo esa regulación de la nulidad en
GHOD&DUWD)XQGDPHQWDO(OLQFLVR¿QDOGHHVWD~OWLPDGLVSRVLFLyQLQGLFD
cuanto causa de extinción de obligaciones. La inexistencia no es causa de
Código Civil sino en la misma Constitución. Se invocan los arts. 6º y 7º
extinción, sino más bien la constatación de que la obligación nunca nació.
leyes dictadas conforme a ella y cuya fuente no estaría en los preceptos del
En relación a que la inexistencia estaría comprendida en el art. 1682, que
cuando los actos de los órganos del Estado vulneran la Constitución y las
VHUH¿HUHDORVUHTXLVLWRVRIRUPDOLGDGHVSUHVFULWDVSRUODOH\HQFRQVLGH-
la teoría de la llamada “nulidad de derecho público”, que se produciría
ración a la naturaleza del acto o contrato, se hace ver que la misma norma
La discusión ha sido reabierta en los últimos años por la aparición de
circunscribe su aplicación a requisitos o formalidades prescritos por la
ley “para el valor”, esto es, para la validez, de ciertos actos o contratos.
de la nulidad absoluta.
Finalmente, se señala que es comprensible que el legislador haya hecho
que los casos de inexistencia deben ser resueltos por las normas propias
una excepción con los actos de las personas absolutamente incapaces, ya
prudencia, aunque ésta mayoritariamente parece inclinarse por la idea de
que ellas pueden expresar un consentimiento al menos aparente.
tencia y los detractores de esa teoría. La división también llega a la juris-
La polémica sigue hasta el día de hoy entre los partidarios de la inexis-
La polémica sigue hasta el día de hoy entre los partidarios de la inexis-
tencia y los detractores de esa teoría. La división también llega a la juris-
que ellas pueden expresar un consentimiento al menos aparente.
prudencia, aunque ésta mayoritariamente parece inclinarse por la idea de
una excepción con los actos de las personas absolutamente incapaces, ya
que los casos de inexistencia deben ser resueltos por las normas propias
Finalmente, se señala que es comprensible que el legislador haya hecho
de la nulidad absoluta.
ley “para el valor”, esto es, para la validez, de ciertos actos o contratos.
circunscribe su aplicación a requisitos o formalidades prescritos por la
La discusión ha sido reabierta en los últimos años por la aparición de
ración a la naturaleza del acto o contrato, se hace ver que la misma norma
la teoría de la llamada “nulidad de derecho público”, que se produciría
VHUH¿HUHDORVUHTXLVLWRVRIRUPDOLGDGHVSUHVFULWDVSRUODOH\HQFRQVLGH-
cuando los actos de los órganos del Estado vulneran la Constitución y las
En relación a que la inexistencia estaría comprendida en el art. 1682, que
leyes dictadas conforme a ella y cuya fuente no estaría en los preceptos del
extinción, sino más bien la constatación de que la obligación nunca nació.
Código Civil sino en la misma Constitución. Se invocan los arts. 6º y 7º
cuanto causa de extinción de obligaciones. La inexistencia no es causa de
GHOD&DUWD)XQGDPHQWDO(OLQFLVR¿QDOGHHVWD~OWLPDGLVSRVLFLyQLQGLFD
libro IV se hace ver que el legislador hizo esa regulación de la nulidad en
que “todo acto en contravención a este artículo es nulo...”. La nulidad de
La réplica no se hizo esperar: frente a la regulación del título XX del
derecho público sería una nulidad de pleno derecho, ya que no requeriría
declaración judicial y no podría sanearse. La acción para invocarla no
1682.2 dispone expresamente que en dichos actos “hay nulidad absoluta”38.
prescribiría, ya que la Constitución no señala plazo alguno en tal sentido.
deberían ser inexistentes por falta de consentimiento, mientras que el art.
teoría de la inexistencia, los actos de las personas absolutamente incapaces
en consideración a la naturaleza de ellos”. Agregan que si se aceptara la

ALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo, Derecho Civil,HGLFSULPHUDxRYHUVLRQHVWDTXLJUi¿FDV

38

de Onías León Gaete, Zamorano y Caperán, Santiago, p. 126.

HERNÁN CORRAL TALCIANI 670
FRENTE
última denominación parece aludir a un concepto metafísico u ontológico,
la naturaleza de las categorías jurídicas de nulidad e inexistencia. Esta
tores de la teoría de la inexistencia provienen de un malentendido sobre
Nos parece que gran parte de las discusiones entre partidarios y detrac-
4. Un replanteamiento: la nulidad de pleno derecho
declaración judicial, es decir, de pleno derecho.
zando que se trata de una nulidad que opera automáticamente, sin previa
sustituir la denominación de “inexistencia” por la de nulidad, pero enfati-
tra opinión la desarrollamos en el punto siguiente, en el que proponemos
acepta la inexistencia o la rechaza es gravitante para múltiples casos. Nues-
Como se observará, la decisión sobre si nuestro ordenamiento jurídico
admite saneamiento alguno.
de la persona que tenía derecho a alegar la nulidad, el acto inexistente no
RUHODWLYDHODFWRUHODWLYDPHQWHQXORSXHGHVDQHDUVHSRUODFRQ¿UPDFLyQ
que la de la nulidad sí lo hace, en diez o cuatro años, según sea absoluta
constatación de la inexistencia no prescribe por el lapso del tiempo, mientras
QRJHQHUDSUHVXQFLyQDOJXQDGHH¿FDFLDRYDOLGH]ODDFFLyQSDUDSHGLUOD
reputa válido mientras no sea declarado nulo, mientras que el inexistente
requiere declaración judicial, como sí lo requiere la nulidad; el acto nulo se
LQH[LVWHQFLD6XVSULQFLSDOHVGLIHUHQFLDVVRQPDQL¿HVWDVODLQH[LVWHQFLDQR
ya que el régimen jurídico de la nulidad es diverso del que regularía la
Pero la verdad es que la distinción tiene un alcance práctico indudable,
ORVGRVFDVRVVHGDUtDXQDLQH¿FDFLDRULJLQDULD
que un acto sea considerado inexistente o nulo, ya que en cualquiera de
en la resolución de casos concretos. Para efectos prácticos daría lo mismo
ración producto del prurito académico, que no tendría mayor incidencia
A veces se ha impugnado la teoría de la inexistencia por ser una elabo-
3. Relevancia práctica. Diferencias entre nulidad e inexistencia
propias de la inexistencia en la doctrina civil.
“nulidad” son las mismas que las que de antiguo se han reconocido como
Se observa que las características que se atribuyen a esta especial
671 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 671
Se observa que las características que se atribuyen a esta especial
“nulidad” son las mismas que las que de antiguo se han reconocido como
propias de la inexistencia en la doctrina civil.
3. Relevancia práctica. Diferencias entre nulidad e inexistencia
A veces se ha impugnado la teoría de la inexistencia por ser una elabo-
ración producto del prurito académico, que no tendría mayor incidencia
en la resolución de casos concretos. Para efectos prácticos daría lo mismo
que un acto sea considerado inexistente o nulo, ya que en cualquiera de
ORVGRVFDVRVVHGDUtDXQDLQH¿FDFLDRULJLQDULD
Pero la verdad es que la distinción tiene un alcance práctico indudable,
ya que el régimen jurídico de la nulidad es diverso del que regularía la
LQH[LVWHQFLD6XVSULQFLSDOHVGLIHUHQFLDVVRQPDQL¿HVWDVODLQH[LVWHQFLDQR
requiere declaración judicial, como sí lo requiere la nulidad; el acto nulo se
reputa válido mientras no sea declarado nulo, mientras que el inexistente
QRJHQHUDSUHVXQFLyQDOJXQDGHH¿FDFLDRYDOLGH]ODDFFLyQSDUDSHGLUOD
constatación de la inexistencia no prescribe por el lapso del tiempo, mientras
que la de la nulidad sí lo hace, en diez o cuatro años, según sea absoluta
RUHODWLYDHODFWRUHODWLYDPHQWHQXORSXHGHVDQHDUVHSRUODFRQ¿UPDFLyQ
de la persona que tenía derecho a alegar la nulidad, el acto inexistente no
admite saneamiento alguno.
Como se observará, la decisión sobre si nuestro ordenamiento jurídico
acepta la inexistencia o la rechaza es gravitante para múltiples casos. Nues-
tra opinión la desarrollamos en el punto siguiente, en el que proponemos
sustituir la denominación de “inexistencia” por la de nulidad, pero enfati-
zando que se trata de una nulidad que opera automáticamente, sin previa
declaración judicial, es decir, de pleno derecho.
4. Un replanteamiento: la nulidad de pleno derecho
Nos parece que gran parte de las discusiones entre partidarios y detrac-
tores de la teoría de la inexistencia provienen de un malentendido sobre
la naturaleza de las categorías jurídicas de nulidad e inexistencia. Esta
última denominación parece aludir a un concepto metafísico u ontológico,

672 HERNÁN CORRAL TALCIANI
como si el acto inexistente fuera la mera nada. Pero claramente no es así,
porque la nada no tiene efecto jurídico alguno y sería absurdo que alguien
planteara tener derechos sobre lo que no existe en el mundo de lo real. El
mismo concepto de “acto inexistente” es contradictorio, ya que si es un
acto no puede no existir. Por otro lado, el acto nulo, e incluso el válido, no
tienen existencia material, sino que se trata de construcciones o realidades
intelectuales.
Abandonado el concepto de inexistencia, que en realidad era desconocido
de los antiguos, lo que debe quedar es la noción de nulidad, referida a una
conducta humana que parece cumplir con los requisitos exigidos por la ley
para producir efectos, pero que por diversas razones no llega a producirlos.
6HWUDWDGHXQDFWRLQH¿FD]SRUXQGHIHFWRRULJLQDULR
La cuestión fundamental es si esa nulidad debe requerir una declaración
judicial o puede operar de automáticamente, es decir, si deben reconocerse
supuestos en los que la nulidad es de pleno derecho. Si la nulidad opera de
pleno derecho, al menos en ciertos casos se aplicarán al acto afectado todos
los atributos que la doctrina ha forjado para la mal llamada “inexistencia”:
no produce efecto alguno, es insanable, imprescriptible, etc.
3DUHFHFODURTXHHOWtWXOR;;GHOOLEUR,9GHO&yGLJR&LYLOVHUH¿HUH
sólo a las nulidades que necesitan declaración judicial, como se desprende
de los arts. 1683 a 1690, que hablan de una u otra forma de una declaración
de nulidad que, obviamente, corresponde al juez. La nulidad judicialmente
declarada, conforme a lo establecido en los arts. 1681 y 1682, puede ser
absoluta o relativa.
$XQTXHVLQXQDUHJXODFLyQVLVWHPiWLFDFRPRpVWDUHVXOWDPDQL¿HVWRTXH
el Código Civil reconoce también casos de nulidad de pleno derecho. Prime-
ro porque deja sin sancionar con la nulidad absoluta los actos a los que faltan
requisitos esenciales o constitutivos, como la voluntad o consentimiento,
HOREMHWR\ODFDXVD(VVLJQL¿FDWLYRTXHHODUWVyORPHQFLRQHFRPR
FDXVDVHVSHFt¿FDVGHQXOLGDGDEVROXWDHOREMHWR\ODFDXVDLOtFLWD1RSDUHFH
que la frase genérica de “omisión de algún requisito o formalidad que las
leyes prescriban para el valor de ciertos actos y contratos...” haya querido
referirse a requisitos tan esenciales como el consentimiento, el objeto y la
causa, que son mencionados expresamente por el art. 1445. Por lo demás,
causa, que son mencionados expresamente por el art. 1445. Por lo demás,
referirse a requisitos tan esenciales como el consentimiento, el objeto y la
leyes prescriban para el valor de ciertos actos y contratos...” haya querido
que la frase genérica de “omisión de algún requisito o formalidad que las
FDXVDVHVSHFt¿FDVGHQXOLGDGDEVROXWDHOREMHWR\ODFDXVDLOtFLWD1RSDUHFH
HOREMHWR\ODFDXVD(VVLJQL¿FDWLYRTXHHODUWVyORPHQFLRQHFRPR
requisitos esenciales o constitutivos, como la voluntad o consentimiento,
ro porque deja sin sancionar con la nulidad absoluta los actos a los que faltan
el Código Civil reconoce también casos de nulidad de pleno derecho. Prime-
$XQTXHVLQXQDUHJXODFLyQVLVWHPiWLFDFRPRpVWDUHVXOWDPDQL¿HVWRTXH
absoluta o relativa.
declarada, conforme a lo establecido en los arts. 1681 y 1682, puede ser
de nulidad que, obviamente, corresponde al juez. La nulidad judicialmente
de los arts. 1683 a 1690, que hablan de una u otra forma de una declaración
sólo a las nulidades que necesitan declaración judicial, como se desprende
3DUHFHFODURTXHHOWtWXOR;;GHOOLEUR,9GHO&yGLJR&LYLOVHUH¿HUH
no produce efecto alguno, es insanable, imprescriptible, etc.
los atributos que la doctrina ha forjado para la mal llamada “inexistencia”:
pleno derecho, al menos en ciertos casos se aplicarán al acto afectado todos
supuestos en los que la nulidad es de pleno derecho. Si la nulidad opera de
judicial o puede operar de automáticamente, es decir, si deben reconocerse
La cuestión fundamental es si esa nulidad debe requerir una declaración
6HWUDWDGHXQDFWRLQH¿FD]SRUXQGHIHFWRRULJLQDULR
para producir efectos, pero que por diversas razones no llega a producirlos.
conducta humana que parece cumplir con los requisitos exigidos por la ley
de los antiguos, lo que debe quedar es la noción de nulidad, referida a una
Abandonado el concepto de inexistencia, que en realidad era desconocido
intelectuales.
tienen existencia material, sino que se trata de construcciones o realidades
acto no puede no existir. Por otro lado, el acto nulo, e incluso el válido, no
mismo concepto de “acto inexistente” es contradictorio, ya que si es un
planteara tener derechos sobre lo que no existe en el mundo de lo real. El
porque la nada no tiene efecto jurídico alguno y sería absurdo que alguien
como si el acto inexistente fuera la mera nada. Pero claramente no es así,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 672
FRENTE
que se necesitará declaración judicial (art. 1682.2 CC).
SUH¿HUHFRQYHUWLUHVDRPLVLyQHQXQDFDXVDOGHQXOLGDGDEVROXWDSRUOR
debería llevar a considerarlos nulos de pleno derecho, pero el Código Civil
con los actos de las personas absolutamente incapaces. La falta de voluntad
requiera una previa declaración judicial. Es lo que sucede, a nuestro juicio,
razones de seguridad jurídica y ante la apariencia de regularidad del acto,
No obstante, ello puede tener excepciones cuando la misma ley, por
1809, 1814 y 2055 (falta de objeto y causa).
expresiones: arts. 1701, 1716, 1723 (falta de solemnidades constitutivas),
QRUPDVGHO&yGLJRUHD¿UPDQHVWDQXOLGDGGHSOHQRGHUHFKRFRQGLYHUVDV
to, la ausencia de causa y la omisión de solemnidades constitutivas. Varias
incluirse el error obstáculo o esencial y la fuerza absoluta), la falta de obje-
Así, la falta de voluntad o consentimiento (en los que para algunos debe
tivos esenciales en un acto jurídico producirá su nulidad de pleno derecho.
Como ya hemos visto, la falta de uno o más de los requisitos constitu-
a) Actos sin requisitos constitutivos
5. Actos nulos de pleno derecho
continuación.
quisitos constitutivos esenciales, sino por otras causales, que veremos a
La nulidad de pleno derecho no sólo se produce por la omisión de re-
de 1997).
o instrumento protocolizado (art. 6º A, introducido por la ley Nº 19.499,
tivas esenciales: escritura pública, instrumento reducido a escritura pública
casos en que una sociedad de este tipo se pacte sin solemnidades constitu-
considerada por la Ley Nº 18.045, sobre Sociedades Anónimas, para los
1809, 1814, 2025 y 2055. La nulidad de pleno derecho es expresamente
pleno derecho a la falta de requisitos constitutivos esenciales: arts. 1701,
(VWDUHJODHVFRQ¿UPDGDSRUYDULRVSUHFHSWRVTXHDSOLFDQODQXOLGDGGH
de declaración judicial previa.
que debe ser entendido como que es nulo de pleno derecho y sin necesidad
acto “o no produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente”, lo
el art. 1444 determina que la omisión de cosas esenciales implica que el
673 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 673
el art. 1444 determina que la omisión de cosas esenciales implica que el
acto “o no produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente”, lo
que debe ser entendido como que es nulo de pleno derecho y sin necesidad
de declaración judicial previa.
(VWDUHJODHVFRQ¿UPDGDSRUYDULRVSUHFHSWRVTXHDSOLFDQODQXOLGDGGH
pleno derecho a la falta de requisitos constitutivos esenciales: arts. 1701,
1809, 1814, 2025 y 2055. La nulidad de pleno derecho es expresamente
considerada por la Ley Nº 18.045, sobre Sociedades Anónimas, para los
casos en que una sociedad de este tipo se pacte sin solemnidades constitu-
tivas esenciales: escritura pública, instrumento reducido a escritura pública
o instrumento protocolizado (art. 6º A, introducido por la ley Nº 19.499,
de 1997).
La nulidad de pleno derecho no sólo se produce por la omisión de re-
quisitos constitutivos esenciales, sino por otras causales, que veremos a
continuación.
5. Actos nulos de pleno derecho
a) Actos sin requisitos constitutivos
Como ya hemos visto, la falta de uno o más de los requisitos constitu-
tivos esenciales en un acto jurídico producirá su nulidad de pleno derecho.
Así, la falta de voluntad o consentimiento (en los que para algunos debe
incluirse el error obstáculo o esencial y la fuerza absoluta), la falta de obje-
to, la ausencia de causa y la omisión de solemnidades constitutivas. Varias
QRUPDVGHO&yGLJRUHD¿UPDQHVWDQXOLGDGGHSOHQRGHUHFKRFRQGLYHUVDV
expresiones: arts. 1701, 1716, 1723 (falta de solemnidades constitutivas),
1809, 1814 y 2055 (falta de objeto y causa).
No obstante, ello puede tener excepciones cuando la misma ley, por
razones de seguridad jurídica y ante la apariencia de regularidad del acto,
requiera una previa declaración judicial. Es lo que sucede, a nuestro juicio,
con los actos de las personas absolutamente incapaces. La falta de voluntad
debería llevar a considerarlos nulos de pleno derecho, pero el Código Civil
SUH¿HUHFRQYHUWLUHVDRPLVLyQHQXQDFDXVDOGHQXOLGDGDEVROXWDSRUOR
que se necesitará declaración judicial (art. 1682.2 CC).

674 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Pero cuando, en casos especiales y de manera enfática y categórica ante
la ausencia de requisitos constitutivos, la ley indica que tal acto “es nulo”,
debe entenderse nulo de pleno derecho. Así, por ejemplo, cuando se señala
que no vale la transacción sobre derechos inexistentes (falta de objeto y
de causa) (art. 2452 CC).
b) Actos prohibidos por la ley
El art. 10 del Código Civil, como ya hemos visto, dispone que “los actos
que prohíbe la ley son nulos y de ningún valor”. La doctrina predominante,
UHODFLRQDQGRHVWHSUHFHSWRFRQODSDUWH¿QDOGHODUW\ORGLVSXHVWR
por el art. 1682, llega a la conclusión de que el acto prohibido es nulo ab-
solutamente, de modo que requiere declaración judicial y puede sanearse
por el lapso de tiempo.
Pensamos, sin embargo, que el texto de la norma y su ubicación sugieren
que se trata de una sanción más radical que la mera nulidad absoluta: si los
actos realizados contra la prohibición legal no sólo son nulos sino que no
tienen “ningún valor”, es claro que son nulos de pleno derecho.
Esto tiene una excepción que, por lo demás, está anunciada por el mismo
art. 10 –”salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad
[de pleno derecho] para el caso de contravención”– y que está prevista en
el art. 1466, cuando señala que si se trata de un contrato, la sanción será la
QXOLGDGDEVROXWDSRUREMHWRLOtFLWR/DH[FHSFLyQSXHGHMXVWL¿FDUVHSRUOD
QHFHVLGDGGHIDYRUHFHUHOWUi¿FRMXUtGLFR\ODOLEUHFRQWUDWDFLyQ
Deben considerarse como actos prohibidos sancionados con la nulidad
de pleno derecho aquellos que la misma ley indica que se mirarán como
no celebrados o no puestos en un determinado acto jurídico de mayor con-
tenido. Así, por ejemplo, la cláusula testamentaria por la que se dispone
que no valga la revocación si no se hace con ciertas palabras o señales
“se mirará esta disposición como no escrita” (art. 1001 CC); la condición
resolutoria imposible naturalmente o inintelegible o inductiva a un hecho
ilegal o inmoral “se tendrá por no puesta” (art. 1480.4 CC); la condición
impuesta al heredero o legatario de no contraer matrimonio “se tendrá por
no escrita” (art. 1074 CC), y la de permanecer viudo se tiene por no puesta
(art. 1075 CC). Otros ejemplos similares pueden encontrarse en los arts.
(art. 1075 CC). Otros ejemplos similares pueden encontrarse en los arts.
no escrita” (art. 1074 CC), y la de permanecer viudo se tiene por no puesta
impuesta al heredero o legatario de no contraer matrimonio “se tendrá por
ilegal o inmoral “se tendrá por no puesta” (art. 1480.4 CC); la condición
resolutoria imposible naturalmente o inintelegible o inductiva a un hecho
“se mirará esta disposición como no escrita” (art. 1001 CC); la condición
que no valga la revocación si no se hace con ciertas palabras o señales
tenido. Así, por ejemplo, la cláusula testamentaria por la que se dispone
no celebrados o no puestos en un determinado acto jurídico de mayor con-
de pleno derecho aquellos que la misma ley indica que se mirarán como
Deben considerarse como actos prohibidos sancionados con la nulidad
QHFHVLGDGGHIDYRUHFHUHOWUi¿FRMXUtGLFR\ODOLEUHFRQWUDWDFLyQ
QXOLGDGDEVROXWDSRUREMHWRLOtFLWR/DH[FHSFLyQSXHGHMXVWL¿FDUVHSRUOD
el art. 1466, cuando señala que si se trata de un contrato, la sanción será la
[de pleno derecho] para el caso de contravención”– y que está prevista en
art. 10 –”salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad
Esto tiene una excepción que, por lo demás, está anunciada por el mismo
tienen “ningún valor”, es claro que son nulos de pleno derecho.
actos realizados contra la prohibición legal no sólo son nulos sino que no
que se trata de una sanción más radical que la mera nulidad absoluta: si los
Pensamos, sin embargo, que el texto de la norma y su ubicación sugieren
por el lapso de tiempo.
solutamente, de modo que requiere declaración judicial y puede sanearse
por el art. 1682, llega a la conclusión de que el acto prohibido es nulo ab-
UHODFLRQDQGRHVWHSUHFHSWRFRQODSDUWH¿QDOGHODUW\ORGLVSXHVWR
que prohíbe la ley son nulos y de ningún valor”. La doctrina predominante,
El art. 10 del Código Civil, como ya hemos visto, dispone que “los actos
b) Actos prohibidos por la ley
de causa) (art. 2452 CC).
que no vale la transacción sobre derechos inexistentes (falta de objeto y
debe entenderse nulo de pleno derecho. Así, por ejemplo, cuando se señala
la ausencia de requisitos constitutivos, la ley indica que tal acto “es nulo”,
Pero cuando, en casos especiales y de manera enfática y categórica ante
HERNÁN CORRAL TALCIANI 674
FRENTE

pueden considerarse nulos de pleno derecho. Esto, por cierto, en la medida

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 675
TXH¿QDOPHQWHQRORJUDURQHODFXHUGRRODVROHPQLGDGUHTXHULGDWDPELpQ
cuales hubo tratativas preliminares, negociaciones, cartas de intención, pero
rios para constituirse como tales. En este sentido, aquellos actos sobre los 415.2, 1056, 1058, 1066, 1126, 1132, 1892, 2030, 2031.1. Lo mismo su-
de preparación y no llegaron a culminarse con todos los requisitos necesa- cede con la cláusula de renuncia a la acción de nulidad, que simplemente
Son nulos de pleno derecho aquellos actos que quedaron en sus etapas no impide su ejercicio (art. 1469 CC).

d) Actos incompletos También la prohibición del acto puede hacerse de manera implícita,
como por ejemplo cuando se señala que el albaceazgo es indelegable (art.
1280 CC).
producir efecto alguno: es nulo de pleno derecho.
Finalmente, pensamos que deben considerarse como actos prohibidos
de la acción del acreedor, dicho contrato no es sino aparente, y no puede
aquellos que la ley declara enfáticamente que son nulos para privarlos
si un deudor simula vender un bien raíz a un amigo para intentar escapar
de todo efecto jurídico. Debe hacerse aquí una labor de interpretación
constitutivos esenciales, partiendo por el consentimiento. De este modo,
SDUDGLVFHUQLUFXiQGRHOOHJLVODGRUHVWiVyORUHD¿UPDQGRODVUHJODVGHOD
“simulado” es nulo de pleno derecho, ya que carece de todos los requisitos
nulidad judicial y cuándo, por el contrario, pretende que el acto sea nulo
aparentan realizar un acto jurídico que no ha tenido lugar realmente, el acto
automáticamente y sin declaración judicial previa. En este sentido, por
Cuando se trata de una simulación absoluta, es decir, cuando las partes
ejemplo, pensamos que es un acto nulo de pleno derecho aquel por el cual
se contrae una obligación bajo condición potestativa que consiste en la
c) Actos simulados
mera voluntad del que se obliga (art. 1478 CC) y la venta del patrimonio
como universalidad (art. 1811 CC). como universalidad (art. 1811 CC).
mera voluntad del que se obliga (art. 1478 CC) y la venta del patrimonio
c) Actos simulados
se contrae una obligación bajo condición potestativa que consiste en la
ejemplo, pensamos que es un acto nulo de pleno derecho aquel por el cual
Cuando se trata de una simulación absoluta, es decir, cuando las partes
automáticamente y sin declaración judicial previa. En este sentido, por
aparentan realizar un acto jurídico que no ha tenido lugar realmente, el acto
nulidad judicial y cuándo, por el contrario, pretende que el acto sea nulo
“simulado” es nulo de pleno derecho, ya que carece de todos los requisitos
SDUDGLVFHUQLUFXiQGRHOOHJLVODGRUHVWiVyORUHD¿UPDQGRODVUHJODVGHOD
constitutivos esenciales, partiendo por el consentimiento. De este modo,
de todo efecto jurídico. Debe hacerse aquí una labor de interpretación
si un deudor simula vender un bien raíz a un amigo para intentar escapar
aquellos que la ley declara enfáticamente que son nulos para privarlos
de la acción del acreedor, dicho contrato no es sino aparente, y no puede
Finalmente, pensamos que deben considerarse como actos prohibidos
producir efecto alguno: es nulo de pleno derecho.
1280 CC).
como por ejemplo cuando se señala que el albaceazgo es indelegable (art.
También la prohibición del acto puede hacerse de manera implícita, d) Actos incompletos

no impide su ejercicio (art. 1469 CC). Son nulos de pleno derecho aquellos actos que quedaron en sus etapas
cede con la cláusula de renuncia a la acción de nulidad, que simplemente de preparación y no llegaron a culminarse con todos los requisitos necesa-
415.2, 1056, 1058, 1066, 1126, 1132, 1892, 2030, 2031.1. Lo mismo su- rios para constituirse como tales. En este sentido, aquellos actos sobre los
cuales hubo tratativas preliminares, negociaciones, cartas de intención, pero
TXH¿QDOPHQWHQRORJUDURQHODFXHUGRRODVROHPQLGDGUHTXHULGDWDPELpQ
pueden considerarse nulos de pleno derecho. Esto, por cierto, en la medida
675 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

676 HERNÁN CORRAL TALCIANI
HQTXHDOJXQDGHODVSDUWHVRXQWHUFHURTXLHUDD¿UPDUTXHHODFWRSURGXFH
algún efecto jurídico. En esta categoría pueden quedar aquellos contratos
que, siendo legalmente no solemnes, han sido sujetos a solemnidades
convencionales, si éstas no se ejecutan, como sucede con la compraventa
(art. 1802 CC) y el arrendamiento (art. 1921 CC).
Igualmente, pueden considerarse actos nulos de pleno derecho aquellos
que una persona ejecuta a nombre de otra sin facultades para representarla.
Se trata, en realidad, de actos que carecen del consentimiento tanto del
representado como del representante.
6. Diferencias entre nulidad de pleno derecho y nulidad judicial
Las diferencias entre la nulidad de pleno derecho y la que requiere decla-
ración judicial, ya sea absoluta o relativa, son abundantes y de envergadura.
1º) Necesidad de declaración judicial: La nulidad de pleno derecho no
requiere declaración judicial, opera ipso iure, automáticamente. De ello se
sigue que no se presume que el acto sea válido mientras no se declare la
nulidad judicialmente. En cambio, la nulidad absoluta o relativa requieren
una declaración por sentencia judicial, sin la cual el acto se reputa válido.
Así, por ejemplo, si alguien aparece vendiendo un inmueble al precio de
SHVRDXQTXHVHKDJDSRUHVFULWXUDS~EOLFDHVPDQL¿HVWRTXHHVDYHQWD
no es tal y no se necesita que se declare judicialmente, por ejemplo, para
que el supuesto vendedor lo aporte luego a una sociedad.
Si sobre la causal de nulidad de pleno derecho existe controversia, en-
WRQFHVSRGUiUHVROYHUVHHOFRQÀLFWRDFXGLHQGRDORVWULEXQDOHVGHMXVWLFLD
pero en estos casos la sentencia es meramente declarativa y se limita a
FRQVWDWDUODUHDOVLWXDFLyQMXUtGLFDTXHSUHWHQGtDVHUPRGL¿FDGDSRUHODFWR
jurídicamente inexistente.
2º) Causales: Las causales de nulidad judicial deben estar expresamente
establecidas en la ley, ya que se trata de una sanción que debe ser impuesta
por el mismo legislador y no por el juez o el intérprete. Las causales de
nulidad de pleno derecho, en cambio, provienen de la falta de elementos
FRQVWLWXWLYRVRHVWUXFWXUDQWHVGHODFWRMXUtGLFRTXHLPSLGHQVXFRQ¿JXUD-
FRQVWLWXWLYRVRHVWUXFWXUDQWHVGHODFWRMXUtGLFRTXHLPSLGHQVXFRQ¿JXUD-
nulidad de pleno derecho, en cambio, provienen de la falta de elementos
por el mismo legislador y no por el juez o el intérprete. Las causales de
establecidas en la ley, ya que se trata de una sanción que debe ser impuesta
2º) Causales: Las causales de nulidad judicial deben estar expresamente
jurídicamente inexistente.
FRQVWDWDUODUHDOVLWXDFLyQMXUtGLFDTXHSUHWHQGtDVHUPRGL¿FDGDSRUHODFWR
pero en estos casos la sentencia es meramente declarativa y se limita a
WRQFHVSRGUiUHVROYHUVHHOFRQÀLFWRDFXGLHQGRDORVWULEXQDOHVGHMXVWLFLD
Si sobre la causal de nulidad de pleno derecho existe controversia, en-
que el supuesto vendedor lo aporte luego a una sociedad.
no es tal y no se necesita que se declare judicialmente, por ejemplo, para
SHVRDXQTXHVHKDJDSRUHVFULWXUDS~EOLFDHVPDQL¿HVWRTXHHVDYHQWD
Así, por ejemplo, si alguien aparece vendiendo un inmueble al precio de
una declaración por sentencia judicial, sin la cual el acto se reputa válido.
nulidad judicialmente. En cambio, la nulidad absoluta o relativa requieren
sigue que no se presume que el acto sea válido mientras no se declare la
requiere declaración judicial, opera ipso iure, automáticamente. De ello se
1º) Necesidad de declaración judicial: La nulidad de pleno derecho no
ración judicial, ya sea absoluta o relativa, son abundantes y de envergadura.
Las diferencias entre la nulidad de pleno derecho y la que requiere decla-
6. Diferencias entre nulidad de pleno derecho y nulidad judicial
representado como del representante.
Se trata, en realidad, de actos que carecen del consentimiento tanto del
que una persona ejecuta a nombre de otra sin facultades para representarla.
Igualmente, pueden considerarse actos nulos de pleno derecho aquellos
(art. 1802 CC) y el arrendamiento (art. 1921 CC).
convencionales, si éstas no se ejecutan, como sucede con la compraventa
que, siendo legalmente no solemnes, han sido sujetos a solemnidades
algún efecto jurídico. En esta categoría pueden quedar aquellos contratos
HQTXHDOJXQDGHODVSDUWHVRXQWHUFHURTXLHUDD¿UPDUTXHHODFWRSURGXFH
HERNÁN CORRAL TALCIANI 676
FRENTE
ni naturales.
El acto plenamente nulo no produce ningún tipo de obligaciones, ni civiles
contraídas en él en cuanto obligaciones naturales (art. 1470.1º y 3º CC).
tingue los efectos civiles del acto, pero deja subsistentes las obligaciones
La declaración de nulidad por incapacidad o falta de solemnidades ex-
mutuas como la nulidad.
iure del acto no tiene por sí misma la virtualidad de generar restituciones
de restitución, ya que la sentencia que se pronuncie sobre la nulidad ipso
nulidad de pleno derecho, es necesario que al mismo tiempo se accione
acción restitutoria (reivindicatoria u otra). Si se pide que se constate la
han entregado cosas por la apariencia de acto, puede ejercerse la pertinente
nulo de pleno derecho no produce efecto alguno desde el inicio, y si se
en que se encontraban antes de haber celebrado el acto o contrato. El acto
las restituciones mutuas que deben hacerse las partes para volver al estado
5º) Efectos: La sentencia judicial que declara la nulidad lleva implícita
de otros antecedentes probatorios aportados por las partes en el juicio.
R¿FLRDXQFXDQGRQRDSDUH]FDGHOPLVPRDFWRRFRQWUDWR\VHGHVSUHQGD
nulidad de pleno derecho, en cambio, podrá ser constatada por el juez de
OXWD\TXHDSDUH]FDGHPDQL¿HVWRHQHODFWRRFRQWUDWR DUW&& /D
±HLQFOXVRGHEH±VHUGHFODUDGDGHR¿FLRSRUHOMXH]VLHPSUHTXHVHDDEVR-
4º) )DFXOWDGGHOMXH]SDUDSURFHGHUGHR¿FLR: La nulidad judicial puede
el acto sea nulo de pleno derecho.
que lo invalidaba (art. 1683 CC), inhabilidad que no opera en caso de que
ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio
En este sentido, la nulidad absoluta no puede ser solicitada por el que
jurídica y la remoción de la aparente producida por el acto inexistente.
acredite algún interés de carácter procesal en el asentamiento de la realidad
pleno derecho, en cambio, puede ser solicitada por cualquiera persona que
la acción de nulidad absoluta o relativa. La constatación de la nulidad de
personas a las que la ley considera expresamente legitimadas para deducir
3º) Legitimación activa: La nulidad judicial puede ser solicitada por ciertas
nulidad ipso iure del acto.
ción social, aunque la ley no haya dispuesto que su ausencia producirá la
677 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 677
ción social, aunque la ley no haya dispuesto que su ausencia producirá la
nulidad ipso iure del acto.
3º) Legitimación activa: La nulidad judicial puede ser solicitada por ciertas
personas a las que la ley considera expresamente legitimadas para deducir
la acción de nulidad absoluta o relativa. La constatación de la nulidad de
pleno derecho, en cambio, puede ser solicitada por cualquiera persona que
acredite algún interés de carácter procesal en el asentamiento de la realidad
jurídica y la remoción de la aparente producida por el acto inexistente.
En este sentido, la nulidad absoluta no puede ser solicitada por el que
ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba (art. 1683 CC), inhabilidad que no opera en caso de que
el acto sea nulo de pleno derecho.
4º) )DFXOWDGGHOMXH]SDUDSURFHGHUGHR¿FLR: La nulidad judicial puede
±HLQFOXVRGHEH±VHUGHFODUDGDGHR¿FLRSRUHOMXH]VLHPSUHTXHVHDDEVR-
OXWD\TXHDSDUH]FDGHPDQL¿HVWRHQHODFWRRFRQWUDWR DUW&& /D
nulidad de pleno derecho, en cambio, podrá ser constatada por el juez de
R¿FLRDXQFXDQGRQRDSDUH]FDGHOPLVPRDFWRRFRQWUDWR\VHGHVSUHQGD
de otros antecedentes probatorios aportados por las partes en el juicio.
5º) Efectos: La sentencia judicial que declara la nulidad lleva implícita
las restituciones mutuas que deben hacerse las partes para volver al estado
en que se encontraban antes de haber celebrado el acto o contrato. El acto
nulo de pleno derecho no produce efecto alguno desde el inicio, y si se
han entregado cosas por la apariencia de acto, puede ejercerse la pertinente
acción restitutoria (reivindicatoria u otra). Si se pide que se constate la
nulidad de pleno derecho, es necesario que al mismo tiempo se accione
de restitución, ya que la sentencia que se pronuncie sobre la nulidad ipso
iure del acto no tiene por sí misma la virtualidad de generar restituciones
mutuas como la nulidad.
La declaración de nulidad por incapacidad o falta de solemnidades ex-
tingue los efectos civiles del acto, pero deja subsistentes las obligaciones
contraídas en él en cuanto obligaciones naturales (art. 1470.1º y 3º CC).
El acto plenamente nulo no produce ningún tipo de obligaciones, ni civiles
ni naturales.
 cho es la imposibilidad de su convalidación o saneamiento. Sin embargo,
678 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Hemos dicho que una de las características del acto nulo de pleno dere-

El acto nulo puede servir de título de posesión de la cosa entregada en 7. Reviviscencia del acto nulo de pleno derecho
su virtud, aunque se tratará de un título injusto que dará lugar a la pose-
sión irregular (art. 704.3º CC). El acto nulo de pleno derecho no podrá ser
invocado como título de posesión ni siquiera injusto. Lo cual no quiere
sea diverso del aparente.
decir que no pueda haber posesión, aunque sin título, y que ella también
no hay base jurídica ninguna que pueda soportar otro acto jurídico, aunque
pueda dar lugar a la prescripción extraordinaria, la que se admite incluso
absoluta o relativa, y no cuando el acto es inexistente, ya que en este caso
si no hay título (art. 2510.1º CC).
Esta posibilidad sólo puede operar cuando se trata de nulidad judicial:
pueda subsistir (convertirse) en un acto válido aunque de otra naturaleza.
6º) &RQ¿UPDFLyQ(ODFWRUHODWLYDPHQWHQXORSXHGHVDQHDUVHSRUFRQ¿U-
8º) Conversión: Como veremos más adelante, es posible que un acto nulo
mación, es decir, por otro acto de quien tenía derecho a alegar la nulidad
por el cual valida retroactivamente el acto inicialmente nulo. La nulidad
sobre la base de los hechos analizados con prescindencia del acto aparente.
de pleno derecho –al igual que la nulidad absoluta– no puede ser conva-
las prescripciones adquisitiva o extintiva en los plazos que correspondan y
lidada ni siquiera por acuerdo de ambas partes. Lo que pueden hacer las
medio, tampoco por el lapso del tiempo. Cosa distinta es que puedan operar
partes es reiterar el acto cumpliendo ahora con los requisitos constitutivos
La nulidad de pleno derecho, en cambio, no puede sanearse por ningún
o esenciales. Pero esto no hará revivir el primer acto plenamente nulo, de
modo que los efectos del acto nuevo no podrán retrotraerse a la fecha en
HMHUFHUVHHODFWRVHVDQHD\VHUHSXWDGH¿QLWLYDPHQWHYiOLGR
que aparentemente se celebró el primero.
relativa, se extingue por prescripción extintiva, por lo que en caso de no
7º) Prescripción: La acción de nulidad judicial, tanto absoluta como
7º) Prescripción: La acción de nulidad judicial, tanto absoluta como
relativa, se extingue por prescripción extintiva, por lo que en caso de no
que aparentemente se celebró el primero.
HMHUFHUVHHODFWRVHVDQHD\VHUHSXWDGH¿QLWLYDPHQWHYiOLGR
modo que los efectos del acto nuevo no podrán retrotraerse a la fecha en
o esenciales. Pero esto no hará revivir el primer acto plenamente nulo, de
La nulidad de pleno derecho, en cambio, no puede sanearse por ningún
partes es reiterar el acto cumpliendo ahora con los requisitos constitutivos
medio, tampoco por el lapso del tiempo. Cosa distinta es que puedan operar
lidada ni siquiera por acuerdo de ambas partes. Lo que pueden hacer las
las prescripciones adquisitiva o extintiva en los plazos que correspondan y
de pleno derecho –al igual que la nulidad absoluta– no puede ser conva-
sobre la base de los hechos analizados con prescindencia del acto aparente.
por el cual valida retroactivamente el acto inicialmente nulo. La nulidad
mación, es decir, por otro acto de quien tenía derecho a alegar la nulidad
8º) Conversión: Como veremos más adelante, es posible que un acto nulo
6º) &RQ¿UPDFLyQ(ODFWRUHODWLYDPHQWHQXORSXHGHVDQHDUVHSRUFRQ¿U-
pueda subsistir (convertirse) en un acto válido aunque de otra naturaleza.
Esta posibilidad sólo puede operar cuando se trata de nulidad judicial:
si no hay título (art. 2510.1º CC).
absoluta o relativa, y no cuando el acto es inexistente, ya que en este caso
pueda dar lugar a la prescripción extraordinaria, la que se admite incluso
no hay base jurídica ninguna que pueda soportar otro acto jurídico, aunque
decir que no pueda haber posesión, aunque sin título, y que ella también
sea diverso del aparente.
invocado como título de posesión ni siquiera injusto. Lo cual no quiere
sión irregular (art. 704.3º CC). El acto nulo de pleno derecho no podrá ser
su virtud, aunque se tratará de un título injusto que dará lugar a la pose-
7. Reviviscencia del acto nulo de pleno derecho El acto nulo puede servir de título de posesión de la cosa entregada en

Hemos dicho que una de las características del acto nulo de pleno dere-
cho es la imposibilidad de su convalidación o saneamiento. Sin embargo,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 678
FRENTE

segunda tendría las características propias de una rescisión de acto válido

tiva, haciendo ver que sólo la primera sería una nulidad, mientras que la
Aunque algunos han querido distanciar la nulidad absoluta de la rela-
1. Justificación del régimen común
IV. RÉGIMEN COMÚN PARA LA NULIDAD JUDICIALMENTE DECLARADA
Chilena de Derecho 42, 2015, 3, pp. 745-784.
de la inexistencia y su falta de cabida en el Código Civil chileno”, en Revista
Thomson Reuters, Santiago, 2016, pp. 817-840; SAN MARTÍN, Lilian, “La teoría
Privado Universidad de Concepción (edit.), (VWXGLRV GH 'HUHFKR &LYLO ;,,
GODOY, José Joaquín, “La inexistencia jurídica”, en Departamento de Derecho
de Derecho (Universidad Austral de Chile) 28, 2015, 2, pp. 259-262; UGARTE
de un acto por vía de acción (Corte de Apelaciones de Chillán)”, en Revista
608; WALKER SILVA, Nathalie, “Sobre la posibilidad de alegar la inexistencia
los actos jurisdiccionales”, en Revista Chilena de Derecho 40, 2013, 2, pp. 577-
Nº 30, 2013, pp. 107-123; BOCKSANG HOLA, Gabriel, “La inexistencia jurídica de
“La nulidad de derecho público en la jurisprudencia reciente”, en Ius Publicum,
la nulidad, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1995; SOTO KLOSS, Eduardo,
Pablo, Inexistencia y nulidad en el Código Civil chileno. Teoría bimembre de
Derecho Civil, LegalPublishing, Santiago, 2005, pp. 61-70; RODRÍGUEZ GREZ,
HQ 9DUDV %UDXQ -XDQ$QGUpV \ 7XUQHU 6DHO]HU 6XVDQ FRRUG  Estudios de
“La inexistencia de los actos jurídicos. Algunas consideraciones dogmáticas”,
Anales Jurídico-Sociales, Nº 4, 1999, pp. 15-23; BARAONA GONZÁLEZ, Jorge,
PHILIPPI, Julio “Notas sobre nulidad e inexistencia en nuestro Código Civil”, en
tencia y la nulidad de orden público”, en RDJ, t. 11, sec. Derecho, pp. 191-214;
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: COHENDY, Georges, “Interés en la distinción entre la inexis-
el acto producirá todos sus efectos como válido.
UHSUHVHQWDGRGHPDQHUDTXHVLpVWDVHDxDGHSRUPHGLRGHODUDWL¿FDFLyQ
lo que falta para que el acto produzca efectos es la voluntad del supuesto
sentante o por un representante que se excede de sus poderes. En tal caso,
falta. El caso más típico es el de los actos realizados por un falso repre-
producirán efectos jurídicos si se añade oportunamente aquello que les
pleno derecho justamente mientras se mantengan incompletos, pero que
Es lo que sucede con los llamados actos incompletos, que son nulos de
supuestos excepcionales previstos en la ley.
derecho, el acto pueda producir efectos como válido si se producen algunos
esto debe ser matizado con la posibilidad de que, aunque nulo de pleno
679 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 679
esto debe ser matizado con la posibilidad de que, aunque nulo de pleno
derecho, el acto pueda producir efectos como válido si se producen algunos
supuestos excepcionales previstos en la ley.
Es lo que sucede con los llamados actos incompletos, que son nulos de
pleno derecho justamente mientras se mantengan incompletos, pero que
producirán efectos jurídicos si se añade oportunamente aquello que les
falta. El caso más típico es el de los actos realizados por un falso repre-
sentante o por un representante que se excede de sus poderes. En tal caso,
lo que falta para que el acto produzca efectos es la voluntad del supuesto
UHSUHVHQWDGRGHPDQHUDTXHVLpVWDVHDxDGHSRUPHGLRGHODUDWL¿FDFLyQ
el acto producirá todos sus efectos como válido.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: COHENDY, Georges, “Interés en la distinción entre la inexis-
tencia y la nulidad de orden público”, en RDJ, t. 11, sec. Derecho, pp. 191-214;
PHILIPPI, Julio “Notas sobre nulidad e inexistencia en nuestro Código Civil”, en
Anales Jurídico-Sociales, Nº 4, 1999, pp. 15-23; BARAONA GONZÁLEZ, Jorge,
“La inexistencia de los actos jurídicos. Algunas consideraciones dogmáticas”,
HQ 9DUDV %UDXQ -XDQ$QGUpV \ 7XUQHU 6DHO]HU 6XVDQ FRRUG  Estudios de
Derecho Civil, LegalPublishing, Santiago, 2005, pp. 61-70; RODRÍGUEZ GREZ,
Pablo, Inexistencia y nulidad en el Código Civil chileno. Teoría bimembre de
la nulidad, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1995; SOTO KLOSS, Eduardo,
“La nulidad de derecho público en la jurisprudencia reciente”, en Ius Publicum,
Nº 30, 2013, pp. 107-123; BOCKSANG HOLA, Gabriel, “La inexistencia jurídica de
los actos jurisdiccionales”, en Revista Chilena de Derecho 40, 2013, 2, pp. 577-
608; WALKER SILVA, Nathalie, “Sobre la posibilidad de alegar la inexistencia
de un acto por vía de acción (Corte de Apelaciones de Chillán)”, en Revista
de Derecho (Universidad Austral de Chile) 28, 2015, 2, pp. 259-262; UGARTE
GODOY, José Joaquín, “La inexistencia jurídica”, en Departamento de Derecho
Privado Universidad de Concepción (edit.), (VWXGLRV GH 'HUHFKR &LYLO ;,,
Thomson Reuters, Santiago, 2016, pp. 817-840; SAN MARTÍN, Lilian, “La teoría
de la inexistencia y su falta de cabida en el Código Civil chileno”, en Revista
Chilena de Derecho 42, 2015, 3, pp. 745-784.
IV. RÉGIMEN COMÚN PARA LA NULIDAD JUDICIALMENTE DECLARADA
1. Justificación del régimen común
Aunque algunos han querido distanciar la nulidad absoluta de la rela-
tiva, haciendo ver que sólo la primera sería una nulidad, mientras que la
segunda tendría las características propias de una rescisión de acto válido

680 HERNÁN CORRAL TALCIANI
o anulabilidad, lo cierto es que el Código reguló ambos tipos de nulidades
FRQMXQWDPHQWH,QFOXVRRIUHFHXQDGH¿QLFLyQFRQMXQWDGHODQXOLGDG³(V
nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la
calidad o estado de las partes” (art. 1681).
No debe sorprender, entonces, que muchos de los principios rectores se
apliquen tanto a la nulidad absoluta como a la relativa y que los efectos de
la nulidad sean prácticamente los mismos cuando se declara una y cuando
VHGHFODUDRWUDFRPRYHUHPRVPiVDGHODQWH$KRUDQRV¿MDUHPRVHQORV
principios que son comunes a ambas formas de nulidad judicialmente
declarada.
2. Principios comunes a las nulidades absoluta y relativa
a) No operan de pleno derecho
Las nulidades absoluta y relativa son nulidades que exigen declaración
MXGLFLDOORTXHVLJQL¿FDTXHQRRSHUDQGHSOHQRGHUHFKRVLQRTXHHVQHFH-
sario alegarlas por quien tenga legitimación para ello. Excepcionalmente,
ODQXOLGDGDEVROXWDSXHGH\GHEHVHUGHFODUDGDGHR¿FLRSRUHOMXH]FXDQGR
DSDUHFHGHPDQL¿HVWRHQHODFWRRFRQWUDWR DUW&& 'HHVWRVHVXHOH
sostener que el acto se reputa válido mientras no sea declarado judicialmente
como nulo, absoluta o relativamente.
En los últimos años, algunos autores han retomado la antigua idea de
)DEUHV  \%DUURV(UUi]XUL]  HQHOVHQWLGRGHTXH
la nulidad absoluta sí operaría de pleno derecho, y que la declaración judi-
cial sólo sería necesaria para obtener el derecho a las restituciones mutuas
del art. 168739. Por nuestra parte, no observamos la utilidad de hacer esta
distinción, que no aparece respaldada por los textos legales ni tampoco
parece tener mayor alcance práctico, ya que es efectivo que si alguien se
ha obligado por un contrato nulo de nulidad absoluta y no quiere cumplirlo,
podrá no hacerlo mientras no se le demande a ello, y si se le demanda podrá
BARAONA GONZÁLEZ, Jorge, La nulidad de los actos jurídicos 3RQWL¿FLD 8QLYHUVLGDG
39
-DYHULDQD%RJRWiSS\VV
-DYHULDQD%RJRWiSS\VV
39
BARAONA GONZÁLEZ, Jorge, La nulidad de los actos jurídicos 3RQWL¿FLD 8QLYHUVLGDG
podrá no hacerlo mientras no se le demande a ello, y si se le demanda podrá
ha obligado por un contrato nulo de nulidad absoluta y no quiere cumplirlo,
parece tener mayor alcance práctico, ya que es efectivo que si alguien se
distinción, que no aparece respaldada por los textos legales ni tampoco
del art. 168739. Por nuestra parte, no observamos la utilidad de hacer esta
cial sólo sería necesaria para obtener el derecho a las restituciones mutuas
la nulidad absoluta sí operaría de pleno derecho, y que la declaración judi-
)DEUHV  \%DUURV(UUi]XUL]  HQHOVHQWLGRGHTXH
En los últimos años, algunos autores han retomado la antigua idea de
como nulo, absoluta o relativamente.
sostener que el acto se reputa válido mientras no sea declarado judicialmente
DSDUHFHGHPDQL¿HVWRHQHODFWRRFRQWUDWR DUW&& 'HHVWRVHVXHOH
ODQXOLGDGDEVROXWDSXHGH\GHEHVHUGHFODUDGDGHR¿FLRSRUHOMXH]FXDQGR
sario alegarlas por quien tenga legitimación para ello. Excepcionalmente,
MXGLFLDOORTXHVLJQL¿FDTXHQRRSHUDQGHSOHQRGHUHFKRVLQRTXHHVQHFH-
Las nulidades absoluta y relativa son nulidades que exigen declaración
a) No operan de pleno derecho
2. Principios comunes a las nulidades absoluta y relativa
declarada.
principios que son comunes a ambas formas de nulidad judicialmente
VHGHFODUDRWUDFRPRYHUHPRVPiVDGHODQWH$KRUDQRV¿MDUHPRVHQORV
la nulidad sean prácticamente los mismos cuando se declara una y cuando
apliquen tanto a la nulidad absoluta como a la relativa y que los efectos de
No debe sorprender, entonces, que muchos de los principios rectores se
calidad o estado de las partes” (art. 1681).
prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la
nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley
FRQMXQWDPHQWH,QFOXVRRIUHFHXQDGH¿QLFLyQFRQMXQWDGHODQXOLGDG³(V
o anulabilidad, lo cierto es que el Código reguló ambos tipos de nulidades
HERNÁN CORRAL TALCIANI 680
FRENTE

TXHHOFRGL¿FDGRUKDWLSL¿FDGRFRPRFDXVDOHVGHQXOLGDGDEVROXWD\UHODWLYD
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 681
adagio de que no hay nulidad sin texto legal. No obstante, hay que advertir
contenidas expresamente por la ley. En este sentido, se mantiene el antiguo
A su vez, las causales de nulidad son taxativas: no son más que aquellas interponer la respectiva excepción de nulidad, que destruirá la aparente
validez del acto.
causales de nulidad deberá hacerse siempre de modo restrictivo.
nulidad por la vía de la interpretación analógica. La interpretación de las b) Son de orden público
Por ello, quedará excluida la posibilidad de crear nuevas formas de
Las normas que reglamentan la nulidad son de orden público, en el
sentido de que velan por intereses generales y se componen de reglas que
no son derogables por la autonomía privada. Tampoco es posible que las
que imponen una sanción, al menos en sentido genérico.
partes creen nuevas causales de nulidad o invalidez de los actos jurídicos,
de derecho estricto, en el sentido de que se trata de normas excepcionales
aunque sólo fueran aplicables a sus propios actos.
/DVGLVSRVLFLRQHVOHJDOHVTXHUHJXODQODQXOLGDGVRQFDOL¿FDGDVFRPR

c) Son de derecho estricto y con causales taxativas

A veces se suele señalar que sólo la nulidad absoluta responde a intereses
generales de bien público, mientras que la nulidad relativa dice relación
con intereses particulares de personas vulnerables a las que la ley desea
GHFLGLGRTXHHVPiVFRQYHQLHQWHDVXVLQWHUHVHVPDQWHQHUVXH¿FDFLD
otorgar una protección para que no sean perjudicadas injustamente por
VDQHDHODFWRSRUTXHODOH\HQWLHQGHTXHHOEHQH¿FLDGRSRUODQXOLGDGKD
actos o contratos lesivos para sus intereses. Por ello, se sostiene, aquí la
nuevamente en un interés general de bien público. La convalidación sólo
YROXQWDGSULYDGDSXHGHSUHYDOHFHUSRUHMHPSORDWUDYpVGHOD¿JXUDGHOD
injustamente perjudicadas no descansa en un mero interés particular, sino
convalidación del acto como forma de saneamiento.
$QXHVWURMXLFLRHVWD¿QDOLGDGGHSURWHFFLyQGHSHUVRQDVTXHKDQVLGR

$QXHVWURMXLFLRHVWD¿QDOLGDGGHSURWHFFLyQGHSHUVRQDVTXHKDQVLGR
convalidación del acto como forma de saneamiento.
injustamente perjudicadas no descansa en un mero interés particular, sino
YROXQWDGSULYDGDSXHGHSUHYDOHFHUSRUHMHPSORDWUDYpVGHOD¿JXUDGHOD
nuevamente en un interés general de bien público. La convalidación sólo
actos o contratos lesivos para sus intereses. Por ello, se sostiene, aquí la
VDQHDHODFWRSRUTXHODOH\HQWLHQGHTXHHOEHQH¿FLDGRSRUODQXOLGDGKD
otorgar una protección para que no sean perjudicadas injustamente por
GHFLGLGRTXHHVPiVFRQYHQLHQWHDVXVLQWHUHVHVPDQWHQHUVXH¿FDFLD
con intereses particulares de personas vulnerables a las que la ley desea
generales de bien público, mientras que la nulidad relativa dice relación
A veces se suele señalar que sólo la nulidad absoluta responde a intereses
c) Son de derecho estricto y con causales taxativas

/DVGLVSRVLFLRQHVOHJDOHVTXHUHJXODQODQXOLGDGVRQFDOL¿FDGDVFRPR
aunque sólo fueran aplicables a sus propios actos.
de derecho estricto, en el sentido de que se trata de normas excepcionales
partes creen nuevas causales de nulidad o invalidez de los actos jurídicos,
que imponen una sanción, al menos en sentido genérico.
no son derogables por la autonomía privada. Tampoco es posible que las
sentido de que velan por intereses generales y se componen de reglas que
Las normas que reglamentan la nulidad son de orden público, en el
Por ello, quedará excluida la posibilidad de crear nuevas formas de
b) Son de orden público nulidad por la vía de la interpretación analógica. La interpretación de las
causales de nulidad deberá hacerse siempre de modo restrictivo.
validez del acto.
interponer la respectiva excepción de nulidad, que destruirá la aparente A su vez, las causales de nulidad son taxativas: no son más que aquellas
contenidas expresamente por la ley. En este sentido, se mantiene el antiguo
adagio de que no hay nulidad sin texto legal. No obstante, hay que advertir
TXHHOFRGL¿FDGRUKDWLSL¿FDGRFRPRFDXVDOHVGHQXOLGDGDEVROXWD\UHODWLYD
681 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

682 HERNÁN CORRAL TALCIANI
unas cláusulas abiertas que dejan bastante juego a la interpretación. Así, el
art. 1682 dice que es causal de nulidad absoluta, además de las especial-
mente mencionadas, “la omisión de algún requisito o formalidad que las
leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración
a la naturaleza de ellos”, y deja como causal de nulidad relativa “la omisión
de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en consideración... a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan”.
De este modo, habrá que estudiar respecto de cada acto jurídico, prime-
ro, si se trata de un requisito o formalidad exigido por la ley para el valor
del acto. Contestada positivamente esta pregunta, habrá que determinar la
razón de dicha exigencia: la naturaleza del acto o la calidad o estado de
las personas que los ejecutan o acuerdan.
d) Son ineludibles
En el título preliminar, el Código Civil destaca la fuerza imperativa de
las leyes, y, como consecuencia, expresa la necesidad de que las nulidades,
de pleno derecho o judiciales, se apliquen incluso cuando haya antecedentes
GHTXHHQHOFDVRFRQFUHWRQRKDEtDIUDXGHQLDFWRVFRQWUDULRVDOD¿QDOL-
dad que llevó al legislador a imponer la nulidad. Teme el legislador que, a
pretexto de equidad del caso concreto, se puedan eludir las disposiciones
que establecen la nulidad de los actos jurídicos.
Para evitarlo dispone tajantemente que “Cuando la ley declara nulo
DOJ~QDFWRFRQHO¿QH[SUHVRRWiFLWRGHSUHFDYHUXQIUDXGHRGHSURYHHU
a algún objeto de conveniencia pública o privada, no se dejará de aplicar
la ley, aunque se pruebe que el acto que ella anula no ha sido fraudulento
RFRQWUDULRDO¿QGHODOH\´ DUW&& 
Por cierto, esto no quiere decir que las nulidades judiciales no puedan
sanearse en conformidad con las mismas disposiciones de la ley.
e) Son irrenunciables
Siendo de orden público las normas que rigen la nulidad judicialmente
declarada, se entiende que el derecho a reclamar la nulidad absoluta o re-
declarada, se entiende que el derecho a reclamar la nulidad absoluta o re-
Siendo de orden público las normas que rigen la nulidad judicialmente
e) Son irrenunciables
sanearse en conformidad con las mismas disposiciones de la ley.
Por cierto, esto no quiere decir que las nulidades judiciales no puedan
RFRQWUDULRDO¿QGHODOH\´ DUW&& 
la ley, aunque se pruebe que el acto que ella anula no ha sido fraudulento
a algún objeto de conveniencia pública o privada, no se dejará de aplicar
DOJ~QDFWRFRQHO¿QH[SUHVRRWiFLWRGHSUHFDYHUXQIUDXGHRGHSURYHHU
Para evitarlo dispone tajantemente que “Cuando la ley declara nulo
que establecen la nulidad de los actos jurídicos.
pretexto de equidad del caso concreto, se puedan eludir las disposiciones
dad que llevó al legislador a imponer la nulidad. Teme el legislador que, a
GHTXHHQHOFDVRFRQFUHWRQRKDEtDIUDXGHQLDFWRVFRQWUDULRVDOD¿QDOL-
de pleno derecho o judiciales, se apliquen incluso cuando haya antecedentes
las leyes, y, como consecuencia, expresa la necesidad de que las nulidades,
En el título preliminar, el Código Civil destaca la fuerza imperativa de
d) Son ineludibles
las personas que los ejecutan o acuerdan.
razón de dicha exigencia: la naturaleza del acto o la calidad o estado de
del acto. Contestada positivamente esta pregunta, habrá que determinar la
ro, si se trata de un requisito o formalidad exigido por la ley para el valor
De este modo, habrá que estudiar respecto de cada acto jurídico, prime-
personas que los ejecutan o acuerdan”.
ciertos actos o contratos en consideración... a la calidad o estado de las
de algún requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de
a la naturaleza de ellos”, y deja como causal de nulidad relativa “la omisión
leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración
mente mencionadas, “la omisión de algún requisito o formalidad que las
art. 1682 dice que es causal de nulidad absoluta, además de las especial-
unas cláusulas abiertas que dejan bastante juego a la interpretación. Así, el
HERNÁN CORRAL TALCIANI 682
FRENTE
no aprovechará a las otras” (art. 1690 CC).
han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas
dividiendo también los efectos de la nulidad: “Cuando dos o más personas
&LYLOTXHSUH¿HUHGLVSRQHUODGLYLVLELOLGDGGHODDFFLyQGHQXOLGDGSHUR
mandantes o como demandados. No es ésta la solución que ofrece el Código
un vicio de nulidad, los tres deberían concurrir al proceso ya sea como de-
necesario, ya sea activo o pasivo. Así, si los vendedores son tres y se alega
dad absoluta o relativa es indivisible. Si lo fuera, habría un litisconsorcio
puestas por dos o más personas, surge la cuestión de si la acción de nuli-
Tratándose de un acto o contrato celebrado por partes que están com-
de actores
f) Son divisibles en caso de pluralidad
de otros efectos generados por el mismo.
del acto, que podría, pese a ello, ser declarado nulo, por ejemplo, respecto
absoluta o relativa del acto, pero ésta no sería una forma de saneamiento
A nuestro juicio, el pago podría hacerse antes de la declaración de nulidad
con la oportunidad del pago de una obligación natural (cfr. art. 1470 CC).
que está expresamente vedado (art. 1683 CC). Este problema dice relación
estaría consintiendo en una especie de saneamiento por convalidación, lo
luta. Nos parece que ella no debe ser admitida, ya que de lo contrario se
Más discutible es la renuncia posterior de la acción de nulidad abso-
la nulidad (arts. 1693 y ss. CC).
ODVRFDVLRQHVSRGUiHQWHQGHUVHFRPRXQDFWRGHFRQ¿UPDFLyQTXHVDQHD
no es válida, pero habrá que interpretar el acto, porque en la mayoría de
acto o contrato? En principio, la renuncia de la acción de nulidad relativa
la renuncia de la acción de nulidad que es posterior a la celebración del
/DSURKLELFLyQVHUH¿HUHDODUHQXQFLDDQWLFLSDGDSHUR¢TXpVXFHGHFRQ
la nulidad devendría en inútil.
todos los contratos se insertaría una cláusula como ésta y la regulación de
la acción de nulidad”. Se ha hecho ver que si no existiera esta regla, en
de serlo por las cláusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie
el art. 1469: “Los actos o contratos que la ley declara inválidos no dejarán
ODWLYDVHDLUUHQXQFLDEOH$VtTXHGDGHPDQL¿HVWRGHODUHJODFRQWHQLGDHQ
683 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 683
ODWLYDVHDLUUHQXQFLDEOH$VtTXHGDGHPDQL¿HVWRGHODUHJODFRQWHQLGDHQ
el art. 1469: “Los actos o contratos que la ley declara inválidos no dejarán
de serlo por las cláusulas que en ellos se introduzcan y en que se renuncie
la acción de nulidad”. Se ha hecho ver que si no existiera esta regla, en
todos los contratos se insertaría una cláusula como ésta y la regulación de
la nulidad devendría en inútil.
/DSURKLELFLyQVHUH¿HUHDODUHQXQFLDDQWLFLSDGDSHUR¢TXpVXFHGHFRQ
la renuncia de la acción de nulidad que es posterior a la celebración del
acto o contrato? En principio, la renuncia de la acción de nulidad relativa
no es válida, pero habrá que interpretar el acto, porque en la mayoría de
ODVRFDVLRQHVSRGUiHQWHQGHUVHFRPRXQDFWRGHFRQ¿UPDFLyQTXHVDQHD
la nulidad (arts. 1693 y ss. CC).
Más discutible es la renuncia posterior de la acción de nulidad abso-
luta. Nos parece que ella no debe ser admitida, ya que de lo contrario se
estaría consintiendo en una especie de saneamiento por convalidación, lo
que está expresamente vedado (art. 1683 CC). Este problema dice relación
con la oportunidad del pago de una obligación natural (cfr. art. 1470 CC).
A nuestro juicio, el pago podría hacerse antes de la declaración de nulidad
absoluta o relativa del acto, pero ésta no sería una forma de saneamiento
del acto, que podría, pese a ello, ser declarado nulo, por ejemplo, respecto
de otros efectos generados por el mismo.
f) Son divisibles en caso de pluralidad
de actores
Tratándose de un acto o contrato celebrado por partes que están com-
puestas por dos o más personas, surge la cuestión de si la acción de nuli-
dad absoluta o relativa es indivisible. Si lo fuera, habría un litisconsorcio
necesario, ya sea activo o pasivo. Así, si los vendedores son tres y se alega
un vicio de nulidad, los tres deberían concurrir al proceso ya sea como de-
mandantes o como demandados. No es ésta la solución que ofrece el Código
&LYLOTXHSUH¿HUHGLVSRQHUODGLYLVLELOLGDGGHODDFFLyQGHQXOLGDGSHUR
dividiendo también los efectos de la nulidad: “Cuando dos o más personas
han contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas
no aprovechará a las otras” (art. 1690 CC).

684 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Esto conduce a la compleja situación de que un contrato pueda ser nulo
respecto de una persona y válido respecto de otra. Para evitar este escena-
rio, lo mejor será en la práctica demandar conjuntamente si son varios los
titulares de la acción de nulidad.
'HEHDGYHUWLUVHTXHHODUWVyORVHUH¿HUHDODOHJLWLPDFLyQDFWLYD
de nulidad, ya que señala que se pone en el caso de que la nulidad “sea
declarada a favor” de una de las personas contratantes y sólo puede haber
declaración a favor de la nulidad cuando se da lugar a la petición de nu-
lidad, ya sea por vía de acción o de excepción. Nada dice respecto de la
legitimación pasiva: es decir, si son varios contra los cuales se interpone
la demanda o excepción de nulidad. Si se considera la regla del art. 1690
como una norma excepcional, habrá que concluir que en este último caso
deberá distinguirse: si la nulidad se deduce como acción, habrá que emplazar
a todas las personas que forman parte del contrato. Si se trata de excep-
ción, por necesidades del proceso, la nulidad podrá deducirse sólo contra
el demandante, pero su efecto será también relativo a las partes del juicio.
3. Regla general en materia de nulidad judicial
Para determinar cuándo procede la nulidad absoluta y cuándo la nulidad
relativa, habrá que estar a lo que señale la ley en forma expresa, teniendo en
cuenta que muchas veces usa el vocablo “rescisión” para indicar la nulidad
relativa (por ejemplo, arts. 143, 1691, 1567.8º, 1792-4 CC).
Si eso no ocurre, habrá que determinar la razón por la cual la ley exige
el requisito de validez: si es por la naturaleza o especie del acto o contrato,
estaremos frente a una nulidad absoluta; si es en consideración del estado
o calidad de alguna de sus partes, se tratará de nulidad relativa.
Esta última determinación puede ser dudosa, de manera que resulta
útil considerar cuál de las dos nulidades es la regla general en materia
de nulidades, y que deberá aplicarse toda vez que no resulte claramente
WLSL¿FDGRHOFDVRFRPRSHUWHQHFLHQWHDODRWUD'HORGLVSXHVWRSRUHOLQF
3º del art. 1682, la doctrina llega a la conclusión de que la regla general
en materia de nulidad judicialmente declarada es la nulidad relativa. En
efecto, dicha norma, después de mencionar las causales que dan lugar a la
efecto, dicha norma, después de mencionar las causales que dan lugar a la
en materia de nulidad judicialmente declarada es la nulidad relativa. En
3º del art. 1682, la doctrina llega a la conclusión de que la regla general
WLSL¿FDGRHOFDVRFRPRSHUWHQHFLHQWHDODRWUD'HORGLVSXHVWRSRUHOLQF
de nulidades, y que deberá aplicarse toda vez que no resulte claramente
útil considerar cuál de las dos nulidades es la regla general en materia
Esta última determinación puede ser dudosa, de manera que resulta
o calidad de alguna de sus partes, se tratará de nulidad relativa.
estaremos frente a una nulidad absoluta; si es en consideración del estado
el requisito de validez: si es por la naturaleza o especie del acto o contrato,
Si eso no ocurre, habrá que determinar la razón por la cual la ley exige
relativa (por ejemplo, arts. 143, 1691, 1567.8º, 1792-4 CC).
cuenta que muchas veces usa el vocablo “rescisión” para indicar la nulidad
relativa, habrá que estar a lo que señale la ley en forma expresa, teniendo en
Para determinar cuándo procede la nulidad absoluta y cuándo la nulidad
3. Regla general en materia de nulidad judicial
el demandante, pero su efecto será también relativo a las partes del juicio.
ción, por necesidades del proceso, la nulidad podrá deducirse sólo contra
a todas las personas que forman parte del contrato. Si se trata de excep-
deberá distinguirse: si la nulidad se deduce como acción, habrá que emplazar
como una norma excepcional, habrá que concluir que en este último caso
la demanda o excepción de nulidad. Si se considera la regla del art. 1690
legitimación pasiva: es decir, si son varios contra los cuales se interpone
lidad, ya sea por vía de acción o de excepción. Nada dice respecto de la
declaración a favor de la nulidad cuando se da lugar a la petición de nu-
declarada a favor” de una de las personas contratantes y sólo puede haber
de nulidad, ya que señala que se pone en el caso de que la nulidad “sea
'HEHDGYHUWLUVHTXHHODUWVyORVHUH¿HUHDODOHJLWLPDFLyQDFWLYD
titulares de la acción de nulidad.
rio, lo mejor será en la práctica demandar conjuntamente si son varios los
respecto de una persona y válido respecto de otra. Para evitar este escena-
Esto conduce a la compleja situación de que un contrato pueda ser nulo
HERNÁN CORRAL TALCIANI 684
FRENTE
%RJRWiCORRAL TALCIANI, Hernán, “El ejercicio de la acción de nulidad
Jorge, La nulidad de los actos jurídicos3RQWL¿FLD8QLYHUVLGDG-DYHULDQD,EixH]
chileno, 3ª edic., Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2008; BARAONA GONZÁLEZ,
344.; ALESSANDRI BESA, Arturo. De la nulidad y la rescisión en el Derecho Civil
Civil”, en RFC, t. I (1885), N° 5, pp. 201-214; N° 7, pp. 268-276; N° 8, pp. 325-
nulidad de los actos y contratos. Estudio sobre el título 20, Libro IV del Código
lidad y la rescisión según el Código Civil, Imprenta Nacional, 1868; O. S., “De la
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: FABRES, José Clemente. Examen crítico-jurídico de la nu-
vicios de nulidad relativa.
HO¿DGRUSXHGHRSRQHUFRPRH[FHSFLyQODVGHGRORRYLROHQFLDTXHVRQ
tiene tales limitaciones. Por último, el art. 2354 señala expresamente que
admitirá la excepción de nulidad en un procedimiento ordinario que no
tivo frente a las excepciones que cabe deducir en él, con mayor razón se
464.14º CPC). Si consideramos que este tipo de procedimiento es restric-
expresamente se admite la excepción de nulidad en el juicio ejecutivo (art.
absoluta y relativa en esta faceta extintiva. Se agrega como argumento que
ción de las obligaciones. Recuérdese que el Código Civil trata de la nulidad
nulidad como una excepción, como sucede con todos los modos de extin-
La opinión predominante, sin embargo, estima que sí es posible alegar la
nulidad, deberá proceder a hacerlo mediante reconvención.
ser la de nulidad. Por ello, se sostiene, si el demandado desea alegar la
excepción no es la vía para obtener una declaración judicial como debería
nulidad como excepción. Para algunos, ello no sería posible puesto que la
Más discusión ha suscitado la posibilidad del demandado de alegar la
de reparación de las consecuencias civiles del hecho punible (art. 59 CPP).
víctima en un proceso penal, ya que la nulidad puede ser una de las formas
to ordinario. Pensamos que también procedería como demanda civil de la
demanda, normalmente en un juicio civil sustanciado según el procedimien-
puede alegarse en juicio por medio de una acción que se traducirá en una
No hay duda de que la nulidad judicial, tanto absoluta como relativa,
4. Formas de alegar la nulidad judicial
relativa y da derecho a la rescisión del acto o contrato” (art. 1682.3 CC).
nulidad absoluta, señala “Cualquier otra especie de vicio produce nulidad
685 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 685
nulidad absoluta, señala “Cualquier otra especie de vicio produce nulidad
relativa y da derecho a la rescisión del acto o contrato” (art. 1682.3 CC).
4. Formas de alegar la nulidad judicial
No hay duda de que la nulidad judicial, tanto absoluta como relativa,
puede alegarse en juicio por medio de una acción que se traducirá en una
demanda, normalmente en un juicio civil sustanciado según el procedimien-
to ordinario. Pensamos que también procedería como demanda civil de la
víctima en un proceso penal, ya que la nulidad puede ser una de las formas
de reparación de las consecuencias civiles del hecho punible (art. 59 CPP).
Más discusión ha suscitado la posibilidad del demandado de alegar la
nulidad como excepción. Para algunos, ello no sería posible puesto que la
excepción no es la vía para obtener una declaración judicial como debería
ser la de nulidad. Por ello, se sostiene, si el demandado desea alegar la
nulidad, deberá proceder a hacerlo mediante reconvención.
La opinión predominante, sin embargo, estima que sí es posible alegar la
nulidad como una excepción, como sucede con todos los modos de extin-
ción de las obligaciones. Recuérdese que el Código Civil trata de la nulidad
absoluta y relativa en esta faceta extintiva. Se agrega como argumento que
expresamente se admite la excepción de nulidad en el juicio ejecutivo (art.
464.14º CPC). Si consideramos que este tipo de procedimiento es restric-
tivo frente a las excepciones que cabe deducir en él, con mayor razón se
admitirá la excepción de nulidad en un procedimiento ordinario que no
tiene tales limitaciones. Por último, el art. 2354 señala expresamente que
HO¿DGRUSXHGHRSRQHUFRPRH[FHSFLyQODVGHGRORRYLROHQFLDTXHVRQ
vicios de nulidad relativa.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: FABRES, José Clemente. Examen crítico-jurídico de la nu-
lidad y la rescisión según el Código Civil, Imprenta Nacional, 1868; O. S., “De la
nulidad de los actos y contratos. Estudio sobre el título 20, Libro IV del Código
Civil”, en RFC, t. I (1885), N° 5, pp. 201-214; N° 7, pp. 268-276; N° 8, pp. 325-
344.; ALESSANDRI BESA, Arturo. De la nulidad y la rescisión en el Derecho Civil
chileno, 3ª edic., Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2008; BARAONA GONZÁLEZ,
Jorge, La nulidad de los actos jurídicos3RQWL¿FLD8QLYHUVLGDG-DYHULDQD,EixH]
%RJRWiCORRAL TALCIANI, Hernán, “El ejercicio de la acción de nulidad
 sales impiden la constitución del acto jurídico, por lo que son causales de
686 HERNÁN CORRAL TALCIANI
y de solemnidades constitutivas. Por nuestra parte, pensamos que estas cau-
(con los supuestos de error esencial y fuerza absoluta), de objeto, de causa
SRUXQWHUFHURQRFRQWUDWDQWH´HQ$OHMDQGUR*X]PiQ%ULWR HGLW Estudios de DEVROXWDODVFDXVDOHVGHDTXpOOD(VSHFt¿FDPHQWHODIDOWDGHFRQVHQWLPLHQWR
Derecho Civil III, LegalPublishing, Santiago, 2008, pp. 671-689. nominado nulidad de pleno derecho, agregan como causales de la nulidad
namiento jurídico de la teoría de la inexistencia, que nosotros hemos de-
V. LA NULIDAD ABSOLUTA Los autores que se muestran contrarios a la admisión en nuestro orde-

1. Concepto solemnidades de validez.

(art. 1682.1 CC). Aquí debe comprenderse la omisión de las llamadas
/DQXOLGDGDEVROXWDSXHGHFRQFHSWXDOL]DUVHFRPRODLQH¿FDFLDRULJLQDULD
para el valor del acto jurídico en consideración a su naturaleza o especie
declarable judicialmente, que tiene lugar cuando en el acto o contrato se ha
consistan en la omisión de un requisito o formalidad que las leyes prescriban
omitido algún requisito que la ley prescribe para su valor, en consideración
Las causales genéricas de la nulidad absoluta son todas aquellas que
a su naturaleza o especie.
(art. 1682.1 CC).
Como ya hemos dicho, la nulidad absoluta se distingue de la relativa
(art. 1682.2 CC); 2º) el objeto ilícito (art. 1682.1 CC), y 3º) la causa ilícita
HQOD¿QDOLGDGFRQODTXHODOH\KDSUHVFULWRORVUHTXLVLWRVGHYDOLGH]6LVH
6RQFDXVDOHVHVSHFt¿FDVGHQXOLGDGDEVROXWDž ODLQFDSDFLGDGDEVROXWD
trata de la naturaleza o especie (clase) del acto, estaremos ante una nulidad
absoluta; si, en cambio, se ha atendido a la calidad o estado de las partes, 2. Causales
se producirá una nulidad relativa.
se producirá una nulidad relativa.
2. Causales absoluta; si, en cambio, se ha atendido a la calidad o estado de las partes,
trata de la naturaleza o especie (clase) del acto, estaremos ante una nulidad
6RQFDXVDOHVHVSHFt¿FDVGHQXOLGDGDEVROXWDž ODLQFDSDFLGDGDEVROXWD
HQOD¿QDOLGDGFRQODTXHODOH\KDSUHVFULWRORVUHTXLVLWRVGHYDOLGH]6LVH
(art. 1682.2 CC); 2º) el objeto ilícito (art. 1682.1 CC), y 3º) la causa ilícita
Como ya hemos dicho, la nulidad absoluta se distingue de la relativa
(art. 1682.1 CC).
a su naturaleza o especie.
Las causales genéricas de la nulidad absoluta son todas aquellas que
omitido algún requisito que la ley prescribe para su valor, en consideración
consistan en la omisión de un requisito o formalidad que las leyes prescriban
declarable judicialmente, que tiene lugar cuando en el acto o contrato se ha
para el valor del acto jurídico en consideración a su naturaleza o especie
/DQXOLGDGDEVROXWDSXHGHFRQFHSWXDOL]DUVHFRPRODLQH¿FDFLDRULJLQDULD
(art. 1682.1 CC). Aquí debe comprenderse la omisión de las llamadas
solemnidades de validez. 1. Concepto

Los autores que se muestran contrarios a la admisión en nuestro orde- V. LA NULIDAD ABSOLUTA
namiento jurídico de la teoría de la inexistencia, que nosotros hemos de-
nominado nulidad de pleno derecho, agregan como causales de la nulidad Derecho Civil III, LegalPublishing, Santiago, 2008, pp. 671-689.
DEVROXWDODVFDXVDOHVGHDTXpOOD(VSHFt¿FDPHQWHODIDOWDGHFRQVHQWLPLHQWR SRUXQWHUFHURQRFRQWUDWDQWH´HQ$OHMDQGUR*X]PiQ%ULWR HGLW Estudios de
(con los supuestos de error esencial y fuerza absoluta), de objeto, de causa
y de solemnidades constitutivas. Por nuestra parte, pensamos que estas cau-
sales impiden la constitución del acto jurídico, por lo que son causales de
HERNÁN CORRAL TALCIANI 686
FRENTE
Véase p. 546.
la enajenación de una cosa embargada, ese error de derecho no podría
derecho o la ignorancia de la ley. Así, si alguien piensa que está permitida
Se discute si el “debiendo saber” excluye que pueda alegarse el error de
Esta culpa constituye también una “torpeza” que merece ser sancionada.
bien la parte celebró el contrato sin saber el vicio, debía haberlo conocido.
mínima diligencia de haberle pedido la cédula de identidad. En este caso, si
menor de 14 años pensando que es mayor de edad, pero sin haber tenido la
soluta de ese contrato. Lo mismo sucederá si alguien contrata con un niño
demente sabiendo que está interdicto, no podrá luego pedir la nulidad ab-
perfeccionamiento del acto jurídico. Así, si una persona contrata con un
con la diligencia exigible. Todo ello debe ser considerado a la época del
se conocía el vicio, pero se debió haberlo conocido si se hubiera actuado
que el acto está viciado, o al menos de un comportamiento negligente: no
unilateral o bilateral. Ella puede derivar de un conocimiento doloso: se sabe
La excepción, como se ve, sólo se aplica a las partes ya sea de un acto
invalidaba” (art. 1683 CC).
el acto o celebrado el contrato “sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
za) y señala que no puede pedir la nulidad absoluta aquel que ha ejecutado
auditur propriam turpitudem allegans (nadie puede alegar su propia torpe-
En este punto, el Código acoge la doctrina conocida por el adagio nemo
LQH¿FDFLD
condición, se entiende que tienen un interés legítimo en que se declare la
contrato tienen la facultad de demandar la nulidad absoluta. Por su misma
entiende que la o las personas que han ejecutado el acto o celebrado el
Aunque el art. 1683 no las menciona sino indirectamente, es claro que
a) Las partes. Excepción
3. Legitimación activa
que según nuestra opinión produce nulidad relativa40.
nulidad de pleno derecho. Hacemos excepción respecto del error esencial,
687 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
40
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 687
nulidad de pleno derecho. Hacemos excepción respecto del error esencial,
que según nuestra opinión produce nulidad relativa40.
3. Legitimación activa
a) Las partes. Excepción
Aunque el art. 1683 no las menciona sino indirectamente, es claro que
entiende que la o las personas que han ejecutado el acto o celebrado el
contrato tienen la facultad de demandar la nulidad absoluta. Por su misma
condición, se entiende que tienen un interés legítimo en que se declare la
LQH¿FDFLD
En este punto, el Código acoge la doctrina conocida por el adagio nemo
auditur propriam turpitudem allegans (nadie puede alegar su propia torpe-
za) y señala que no puede pedir la nulidad absoluta aquel que ha ejecutado
el acto o celebrado el contrato “sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba” (art. 1683 CC).
La excepción, como se ve, sólo se aplica a las partes ya sea de un acto
unilateral o bilateral. Ella puede derivar de un conocimiento doloso: se sabe
que el acto está viciado, o al menos de un comportamiento negligente: no
se conocía el vicio, pero se debió haberlo conocido si se hubiera actuado
con la diligencia exigible. Todo ello debe ser considerado a la época del
perfeccionamiento del acto jurídico. Así, si una persona contrata con un
demente sabiendo que está interdicto, no podrá luego pedir la nulidad ab-
soluta de ese contrato. Lo mismo sucederá si alguien contrata con un niño
menor de 14 años pensando que es mayor de edad, pero sin haber tenido la
mínima diligencia de haberle pedido la cédula de identidad. En este caso, si
bien la parte celebró el contrato sin saber el vicio, debía haberlo conocido.
Esta culpa constituye también una “torpeza” que merece ser sancionada.
Se discute si el “debiendo saber” excluye que pueda alegarse el error de
derecho o la ignorancia de la ley. Así, si alguien piensa que está permitida
la enajenación de una cosa embargada, ese error de derecho no podría
Véase p. 546.
40
 Véase pp. 122 y ss.
688 HERNÁN CORRAL TALCIANI 41

favorecerle, ya que por el art. 8º del Código Civil nadie puede alegar igno-
rancia de la ley. Otros piensan que existe el deber de conocer las leyes, de
la sanción, como pena civil, es personalísima y no puede alcanzar a otras
modo que si alguna persona ejecuta un acto o contrato viciado de nulidad
acto o celebró el contrato. Por ello, estimamos más razonable entender que
absoluta pensando que es válido por un desconocimiento legal, quedará in-
es otra que su calidad de herederos o sucesores de la parte que ejecutó el
cluido entre aquellos que ejecutaron el acto “debiendo saber” el vicio que lo
es la razón del interés de estos “terceros”, se tendrá que conceder que no
invalidaba. Por nuestra parte, opinamos que el art. 8º nada tiene que ver en
GHVHULQJHQLRVDSHURWLHQHDOJRGHDUWL¿FLDOSRUTXHVLVHSUHJXQWDFXiO
HVWHVXSXHVWR\DTXHVHUH¿HUH~QLFDPHQWHDTXHODOH\VHDSOLFDDXQTXHVH
terceros interesados en la nulidad del acto jurídico. Esta solución no deja
la ignore, y aquí es la misma ley la que está pidiendo que se analice la con-
cuanto sucesores del derecho del causante (que no existía), sino en cuanto
ciencia psicológica del agente41. Tampoco existe un deber de conocer todas
se sostiene que ellos deben ser admitidos a demandar la nulidad, pero no en
las leyes existentes, ya que sería aberrante exigir eso a cualquier ciudadano.
acogerse esta interpretación estarían siendo castigados por una culpa ajena,
Por lo tanto, el deber de conocimiento jurídico del vicio quedará sujeto a las
causa de muerte. Para tratar de salvar la opción de los herederos, que, de
PLVPDVFLUFXQVWDQFLDVTXHDVXFRQ¿JXUDFLyQIiFWLFD+DEUiTXHDQDOL]DU
pedir la nulidad, tampoco podría haberlo transmitido a sus sucesores por
el caso para ver si debía saber el vicio: por ejemplo, si quien señala que
con la torpeza sancionada, al no haber adquirido su causante el derecho a
no sabía que la enajenación de las cosas embargadas sufre de objeto ilícito
no podrían demandar la nulidad porque, aunque ellos no hayan actuado
es un abogado o un juez, es claro que se aplicará el “debiendo saber”. No
como los herederos suceden a su causante en los derechos transmisibles,
necesariamente sucederá para un ciudadano común, y menos respecto de un
“sabiendo o debiendo saber” el vicio de nulidad. Algunos sostienen que
extranjero que no esté familiarizado con la legislación nacional.
mite a los herederos de la parte que ejecutó el acto o celebró el contrato
Otro punto que se discute en relación con esta norma es si ella se trans-
Otro punto que se discute en relación con esta norma es si ella se trans-
mite a los herederos de la parte que ejecutó el acto o celebró el contrato
extranjero que no esté familiarizado con la legislación nacional.
“sabiendo o debiendo saber” el vicio de nulidad. Algunos sostienen que
necesariamente sucederá para un ciudadano común, y menos respecto de un
como los herederos suceden a su causante en los derechos transmisibles,
es un abogado o un juez, es claro que se aplicará el “debiendo saber”. No
no podrían demandar la nulidad porque, aunque ellos no hayan actuado
no sabía que la enajenación de las cosas embargadas sufre de objeto ilícito
con la torpeza sancionada, al no haber adquirido su causante el derecho a
el caso para ver si debía saber el vicio: por ejemplo, si quien señala que
pedir la nulidad, tampoco podría haberlo transmitido a sus sucesores por
PLVPDVFLUFXQVWDQFLDVTXHDVXFRQ¿JXUDFLyQIiFWLFD+DEUiTXHDQDOL]DU
causa de muerte. Para tratar de salvar la opción de los herederos, que, de
Por lo tanto, el deber de conocimiento jurídico del vicio quedará sujeto a las
acogerse esta interpretación estarían siendo castigados por una culpa ajena,
las leyes existentes, ya que sería aberrante exigir eso a cualquier ciudadano.
se sostiene que ellos deben ser admitidos a demandar la nulidad, pero no en
ciencia psicológica del agente41. Tampoco existe un deber de conocer todas
cuanto sucesores del derecho del causante (que no existía), sino en cuanto
la ignore, y aquí es la misma ley la que está pidiendo que se analice la con-
terceros interesados en la nulidad del acto jurídico. Esta solución no deja
HVWHVXSXHVWR\DTXHVHUH¿HUH~QLFDPHQWHDTXHODOH\VHDSOLFDDXQTXHVH
GHVHULQJHQLRVDSHURWLHQHDOJRGHDUWL¿FLDOSRUTXHVLVHSUHJXQWDFXiO
invalidaba. Por nuestra parte, opinamos que el art. 8º nada tiene que ver en
es la razón del interés de estos “terceros”, se tendrá que conceder que no
cluido entre aquellos que ejecutaron el acto “debiendo saber” el vicio que lo
es otra que su calidad de herederos o sucesores de la parte que ejecutó el
absoluta pensando que es válido por un desconocimiento legal, quedará in-
acto o celebró el contrato. Por ello, estimamos más razonable entender que
modo que si alguna persona ejecuta un acto o contrato viciado de nulidad
la sanción, como pena civil, es personalísima y no puede alcanzar a otras
rancia de la ley. Otros piensan que existe el deber de conocer las leyes, de
favorecerle, ya que por el art. 8º del Código Civil nadie puede alegar igno-

Véase pp. 122 y ss.

41
HERNÁN CORRAL TALCIANI 688
FRENTE
“en el interés de la moral o de la ley” (art. 1683 CC). Por regla general,
legitimación de éste con las del ministerio público, que sí puede proceder
TXHQRH[LJLUXQLQWHUpVSURSLRGHOWHUFHURHLGHQWL¿FDUtDODVUD]RQHVGHOD
des que cumple la nulidad absoluta. A nuestro juicio, ello sería lo mismo
+D\DXWRUHVTXHSLHQVDQTXHEDVWDUtDXQLQWHUpVPRUDOSRUODV¿QDOLGD-
del acto, no tiene actualidad al momento en que se interpone la acción.
medios equivalentes), ya que su interés, aunque coetáneo a la celebración
podría pedir la nulidad si ya su crédito se ha extinguido (por pago u otros
causa es anterior al acto de disposición afectado del vicio de nulidad, no
la celebración del acto. A la inversa, el acreedor que tiene un crédito cuya
su interés (en reintegrar los bienes enajenados) nació con posterioridad a
disposición de bienes del deudor no podría demandar la nulidad porque
Por ello, por ejemplo, un acreedor cuyo crédito sea posterior al acto de
pide y debe mantener actualidad al momento de interponerse la demanda.
hipotético, debe ser coetáneo a la celebración del acto cuya nulidad se
nial, avaluable en dinero, debe tratarse de un interés actual y no meramente
debe cumplir ciertos requisitos, a saber: tiene que ser de carácter patrimo-
La jurisprudencia y la doctrina mayoritaria han precisado que el interés
interesado en el acto mismo.
en la alegación de la nulidad (“en ello”) y no basta con que se trate de un
tenga interés en ello” (art. 1683 CC). Nótese que el interés debe incidir
admite expresamente: la nulidad absoluta “puede alegarse por todo el que
URVVLHPSUHTXHDFUHGLWHQXQLQWHUpVHVSHFt¿FRHQHOOD(O&yGLJR&LYLOOR
No sólo las partes pueden pedir la nulidad absoluta, sino también terce-
b) Terceros interesados
y por la especialidad del estatuto de invalidez del contrato matrimonial.
el interés público comprometido en la conformación regular de la familia
cepción del art. 1683 no se aplica a la nulidad del matrimonio, porque prima
Aunque en una época fue controvertido, hoy existe consenso que la ex-
afectados por una sanción que sería injusto imponerles.
podrán pedir la nulidad como sucesores de dicha parte, sin que se vean
que ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio
personas que no han cometido la conducta reprochada. Los herederos del
689 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 689
personas que no han cometido la conducta reprochada. Los herederos del
que ejecutó el acto o celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio
podrán pedir la nulidad como sucesores de dicha parte, sin que se vean
afectados por una sanción que sería injusto imponerles.
Aunque en una época fue controvertido, hoy existe consenso que la ex-
cepción del art. 1683 no se aplica a la nulidad del matrimonio, porque prima
el interés público comprometido en la conformación regular de la familia
y por la especialidad del estatuto de invalidez del contrato matrimonial.
b) Terceros interesados
No sólo las partes pueden pedir la nulidad absoluta, sino también terce-
URVVLHPSUHTXHDFUHGLWHQXQLQWHUpVHVSHFt¿FRHQHOOD(O&yGLJR&LYLOOR
admite expresamente: la nulidad absoluta “puede alegarse por todo el que
tenga interés en ello” (art. 1683 CC). Nótese que el interés debe incidir
en la alegación de la nulidad (“en ello”) y no basta con que se trate de un
interesado en el acto mismo.
La jurisprudencia y la doctrina mayoritaria han precisado que el interés
debe cumplir ciertos requisitos, a saber: tiene que ser de carácter patrimo-
nial, avaluable en dinero, debe tratarse de un interés actual y no meramente
hipotético, debe ser coetáneo a la celebración del acto cuya nulidad se
pide y debe mantener actualidad al momento de interponerse la demanda.
Por ello, por ejemplo, un acreedor cuyo crédito sea posterior al acto de
disposición de bienes del deudor no podría demandar la nulidad porque
su interés (en reintegrar los bienes enajenados) nació con posterioridad a
la celebración del acto. A la inversa, el acreedor que tiene un crédito cuya
causa es anterior al acto de disposición afectado del vicio de nulidad, no
podría pedir la nulidad si ya su crédito se ha extinguido (por pago u otros
medios equivalentes), ya que su interés, aunque coetáneo a la celebración
del acto, no tiene actualidad al momento en que se interpone la acción.
+D\DXWRUHVTXHSLHQVDQTXHEDVWDUtDXQLQWHUpVPRUDOSRUODV¿QDOLGD-
des que cumple la nulidad absoluta. A nuestro juicio, ello sería lo mismo
TXHQRH[LJLUXQLQWHUpVSURSLRGHOWHUFHURHLGHQWL¿FDUtDODVUD]RQHVGHOD
legitimación de éste con las del ministerio público, que sí puede proceder
“en el interés de la moral o de la ley” (art. 1683 CC). Por regla general,

690 HERNÁN CORRAL TALCIANI
debe exigirse que el interés sea patrimonial (aunque no incumba al juez
entrar a evaluar si le conviene al tercero la nulidad solicitada), pero puede
haber casos en los que basta un interés extrapatrimonial, siempre que sea
personal, jurídico (no meramente moral) y cierto.
A este respecto se ha discutido si son terceros interesados los potencia-
les herederos de una de las partes que todavía no ha muerto, por ejemplo,
los hijos de un padre anciano que enajenó bienes a un tercero padeciendo
una avanzada demencia senil. La opinión tradicional se opone en cuanto
no habría un interés actual, sino meramente hipotético, ya que, mientras
no se abra la sucesión, los supuestos herederos no gozan más que de una
mera expectativa. Otros autores han intentado defender la legitimación de
estos herederos potenciales, ya sea por considerar que tienen un interés
PRUDOTXHVHUtDVX¿FLHQWHSDUDDXWRUL]DUORVDSHGLUODQXOLGDGGHXQDFWR
de su probable causante, o porque, si se trata de legitimarios, esta calidad
es reconocida incluso en vida del causante que la debe, de modo que, en
esa calidad, gozan de un interés actual en la nulidad del acto.
No concordamos con ninguna de estas dos soluciones, y pensamos que
las legítimas deberán defenderse mediante los instrumentos que la ley da
para ello. En último caso, procedería la acción de simulación o de nulidad
de pleno derecho que no exige un interés personal, sino meramente procesal.
c) Ministerio público
El art. 1683 dispone que la declaración de nulidad absoluta puede pe-
dirse “por el ministerio público en el interés de la moral o de la ley”. Esta
norma es razonable, ya que hay casos, sobre todo actos nulos por objeto
o causa ilícita, en los que ni las partes ni terceros estarán interesados en
pedir la declaración de nulidad y se hace necesario que un órgano estatal
represente los intereses de la sociedad y demande la nulidad.
Lamentablemente, la aplicación de esta norma es escasa, desde que fue
suprimido el ministerio público judicial en los juzgados de primera instancia
(D.F.L. Nº 426, de 1927) y permanece sólo en las Cortes de Apelaciones y
6XSUHPDFRPSXHVWRSRUHOIXQFLRQDULRGHQRPLQDGR³¿VFDOMXGLFLDO´([LV-
WHXQ¿VFDOMXGLFLDOSRUFDGD&RUWHGH$SHODFLRQHV\XQ¿VFDOGHOD&RUWH
6XSUHPD DUW&27 $XQTXHHQWHRUtDHVWRV¿VFDOHVSRGUtDQSHGLUOD
6XSUHPD DUW&27 $XQTXHHQWHRUtDHVWRV¿VFDOHVSRGUtDQSHGLUOD
WHXQ¿VFDOMXGLFLDOSRUFDGD&RUWHGH$SHODFLRQHV\XQ¿VFDOGHOD&RUWH
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(D.F.L. Nº 426, de 1927) y permanece sólo en las Cortes de Apelaciones y
suprimido el ministerio público judicial en los juzgados de primera instancia
Lamentablemente, la aplicación de esta norma es escasa, desde que fue
represente los intereses de la sociedad y demande la nulidad.
pedir la declaración de nulidad y se hace necesario que un órgano estatal
o causa ilícita, en los que ni las partes ni terceros estarán interesados en
norma es razonable, ya que hay casos, sobre todo actos nulos por objeto
dirse “por el ministerio público en el interés de la moral o de la ley”. Esta
El art. 1683 dispone que la declaración de nulidad absoluta puede pe-
c) Ministerio público
de pleno derecho que no exige un interés personal, sino meramente procesal.
para ello. En último caso, procedería la acción de simulación o de nulidad
las legítimas deberán defenderse mediante los instrumentos que la ley da
No concordamos con ninguna de estas dos soluciones, y pensamos que
esa calidad, gozan de un interés actual en la nulidad del acto.
es reconocida incluso en vida del causante que la debe, de modo que, en
de su probable causante, o porque, si se trata de legitimarios, esta calidad
PRUDOTXHVHUtDVX¿FLHQWHSDUDDXWRUL]DUORVDSHGLUODQXOLGDGGHXQDFWR
estos herederos potenciales, ya sea por considerar que tienen un interés
mera expectativa. Otros autores han intentado defender la legitimación de
no se abra la sucesión, los supuestos herederos no gozan más que de una
no habría un interés actual, sino meramente hipotético, ya que, mientras
una avanzada demencia senil. La opinión tradicional se opone en cuanto
los hijos de un padre anciano que enajenó bienes a un tercero padeciendo
les herederos de una de las partes que todavía no ha muerto, por ejemplo,
A este respecto se ha discutido si son terceros interesados los potencia-
personal, jurídico (no meramente moral) y cierto.
haber casos en los que basta un interés extrapatrimonial, siempre que sea
entrar a evaluar si le conviene al tercero la nulidad solicitada), pero puede
debe exigirse que el interés sea patrimonial (aunque no incumba al juez
HERNÁN CORRAL TALCIANI 690
FRENTE
pueden ser revisados en otro proceso: como los juicios posesorios o los
sin embargo, que proceda en juicios que por ser de urgencia o cautelares
sumario, ejecutivo, ya sea en primera o en segunda instancia. No parece,
contrato. Tampoco importa la naturaleza del procedimiento: ordinario,
sido iniciado para conocer la validez, cumplimiento o resolución del
parte y que ya esté trabada la litis. No es necesario que el proceso haya
previamente. Debe haber un proceso judicial provocado por iniciativa de
declarar la nulidad de un acto jurídico del que ha tomado conocimiento
1º Proceso judicial1RSXHGHHOMXH]LQLFLDUXQSURFHVRFRQHO¿QGH
Para que se aplique esta facultad deben darse los siguientes requisitos:
sí a una casación en el fondo por infracción precisamente del art. 1683.
El incumplimiento del deber no da lugar a la casación en la forma, aunque
y debe ser declarada por el juez, aun sin petición de parte” (art. 1683 CC).
un deber: el precepto señala que la nulidad absoluta en dicho caso “puede
acto o contrato” (art. 1683 CC). Se trata no sólo de una facultad, sino de
GHFODUDUODQXOLGDGSHUR~QLFDPHQWH³FXDQGRDSDUHFHGHPDQL¿HVWRHQHO
SRUXQDFDXVDOTXHUHVXOWDQRSUREDGDHOMXH]SXHGHSURFHGHUGHR¿FLR\
debiendo saber el vicio que invalidaba el contrato) o se la ha pedido pero
un tercero que no tiene interés actual o la parte que contrató sabiendo o
ha solicitado alguien que carece de legitimación para ello (por ejemplo,
Si nadie ha solicitado la nulidad absoluta de un acto o contrato, o la
d) Posibilidad de declaración de oficio
y sustentar la acción penal pública (art. 77 CPP).
medios para ejecutar un delito, como parte de sus atribuciones de ejercer
nulidad absoluta de los actos o contratos que hayan sido instrumentos o
¿VFDOHV SHUVHFXWRUHV GH XQ SURFHVR SHQDO HVWiQ IDFXOWDGRV SDUD SHGLU OD
UHIRUPDSURFHVDOSHQDOQRGHEHKDEHUGL¿FXOWDGHVSDUDHQWHQGHUTXHORV
ministerio público judicial y ministerio público penal, que se creó con la
Pensamos, sin embargo, que, como el art. 1683 no distingue entre
nulidad, en la práctica esto no sucede.
ORFXDOQRVHUiQHFHVDULRTXHDSDUH]FDGHPDQL¿HVWRHQHODFWRHOYLFLRGH
o en las cortes cuando se les pida su dictamen (arts. 357 y 359 COT), para
nulidad absoluta incluso en tribunales de primera instancia (art. 361 COT)
691 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 691
nulidad absoluta incluso en tribunales de primera instancia (art. 361 COT)
o en las cortes cuando se les pida su dictamen (arts. 357 y 359 COT), para
ORFXDOQRVHUiQHFHVDULRTXHDSDUH]FDGHPDQL¿HVWRHQHODFWRHOYLFLRGH
nulidad, en la práctica esto no sucede.
Pensamos, sin embargo, que, como el art. 1683 no distingue entre
ministerio público judicial y ministerio público penal, que se creó con la
UHIRUPDSURFHVDOSHQDOQRGHEHKDEHUGL¿FXOWDGHVSDUDHQWHQGHUTXHORV
¿VFDOHV SHUVHFXWRUHV GH XQ SURFHVR SHQDO HVWiQ IDFXOWDGRV SDUD SHGLU OD
nulidad absoluta de los actos o contratos que hayan sido instrumentos o
medios para ejecutar un delito, como parte de sus atribuciones de ejercer
y sustentar la acción penal pública (art. 77 CPP).
d) Posibilidad de declaración de oficio
Si nadie ha solicitado la nulidad absoluta de un acto o contrato, o la
ha solicitado alguien que carece de legitimación para ello (por ejemplo,
un tercero que no tiene interés actual o la parte que contrató sabiendo o
debiendo saber el vicio que invalidaba el contrato) o se la ha pedido pero
SRUXQDFDXVDOTXHUHVXOWDQRSUREDGDHOMXH]SXHGHSURFHGHUGHR¿FLR\
GHFODUDUODQXOLGDGSHUR~QLFDPHQWH³FXDQGRDSDUHFHGHPDQL¿HVWRHQHO
acto o contrato” (art. 1683 CC). Se trata no sólo de una facultad, sino de
un deber: el precepto señala que la nulidad absoluta en dicho caso “puede
y debe ser declarada por el juez, aun sin petición de parte” (art. 1683 CC).
El incumplimiento del deber no da lugar a la casación en la forma, aunque
sí a una casación en el fondo por infracción precisamente del art. 1683.
Para que se aplique esta facultad deben darse los siguientes requisitos:
1º Proceso judicial1RSXHGHHOMXH]LQLFLDUXQSURFHVRFRQHO¿QGH
declarar la nulidad de un acto jurídico del que ha tomado conocimiento
previamente. Debe haber un proceso judicial provocado por iniciativa de
parte y que ya esté trabada la litis. No es necesario que el proceso haya
sido iniciado para conocer la validez, cumplimiento o resolución del
contrato. Tampoco importa la naturaleza del procedimiento: ordinario,
sumario, ejecutivo, ya sea en primera o en segunda instancia. No parece,
sin embargo, que proceda en juicios que por ser de urgencia o cautelares
pueden ser revisados en otro proceso: como los juicios posesorios o los
 un litisconsorcio pasivo necesario. Esto por cuanto no se aplica la norma
692 HERNÁN CORRAL TALCIANI
por varias personas, debiera emplazarse a todas, es decir, estaremos ante
o contrato, deberá demandar a la otra parte. Si esta parte está compuesta
originados por el llamado recurso de protección. Discutible es si procede Si quien ejerce la acción de nulidad absoluta es una de las partes del acto
en los procesos no contenciosos: por ejemplo, en una gestión judicial de
concesión de posesión efectiva de una herencia testada, ¿podría el juez a) Si el demandante es una parte
GHFODUDUGHR¿FLRODQXOLGDGGHOWHVWDPHQWR"1RVSDUHFHTXHODJUDYHGDG
de la sanción recomienda un juicio contradictorio. 4. Legitimación pasiva

2º Acto jurídico(QWUHORVDQWHFHGHQWHVGHOSURFHVRGHEH¿JXUDUXQDFWR
o contrato. No es necesario que conste en un instrumento y podría también,
de matrimonio acompañado a los autos.
aunque es más difícil, tratarse de un contrato consensual (si se prueba por
DFUHGLWDGRTXHDPERVVRQFyQ\XJHVSRUHMHPSORPHGLDQWHXQFHUWL¿FDGR
los medios pertinentes). Tampoco es requerido que el acto o contrato haya
podrá declarar la nulidad absoluta del contrato aunque en el proceso esté
sido invocado por alguna de las partes como fundamento de sus preten-
compra y nada se dice sobre que haya matrimonio entre ellos, el juez no
VLRQHV%DVWDTXHVHWUDWHGHXQDFWRMXUtGLFRTXHLQWHJUHORVDQWHFHGHQWHV
venta sólo aparece el nombre del varón que vende y el de la mujer que
del proceso judicial a la luz de los cuales el juez deberá dictar sentencia.
la nulidad absoluta (cfr. art. 1796 CC). En cambio, si en la escritura de
MXGLFLDOPHQWHSRGUiVHUGHFODUDGRQXORSRUDSDUHFHUPDQL¿HVWDHQHODFWR
3º Notoriedad del vicio/DQXOLGDGDEVROXWDGHEHVHU³PDQL¿HVWD´HV
un bien raíz a su mujer en cuya escritura consta que no están separados
decir, que no requiera ninguna prueba y quede patente con solo examinar
a dicho acto. Así, por ejemplo, un contrato por el que un marido vende
el acto o contrato.
acto o contrato y no con relación a otros antecedentes o pruebas externas
4º $XWRVX¿FLHQFLD/DQXOLGDGGHEHVHUPDQL¿HVWDSRUHOVRORH[DPHQGHO
4º $XWRVX¿FLHQFLD/DQXOLGDGGHEHVHUPDQL¿HVWDSRUHOVRORH[DPHQGHO
acto o contrato y no con relación a otros antecedentes o pruebas externas
el acto o contrato.
a dicho acto. Así, por ejemplo, un contrato por el que un marido vende
decir, que no requiera ninguna prueba y quede patente con solo examinar
un bien raíz a su mujer en cuya escritura consta que no están separados
3º Notoriedad del vicio/DQXOLGDGDEVROXWDGHEHVHU³PDQL¿HVWD´HV
MXGLFLDOPHQWHSRGUiVHUGHFODUDGRQXORSRUDSDUHFHUPDQL¿HVWDHQHODFWR
la nulidad absoluta (cfr. art. 1796 CC). En cambio, si en la escritura de
del proceso judicial a la luz de los cuales el juez deberá dictar sentencia.
venta sólo aparece el nombre del varón que vende y el de la mujer que
VLRQHV%DVWDTXHVHWUDWHGHXQDFWRMXUtGLFRTXHLQWHJUHORVDQWHFHGHQWHV
compra y nada se dice sobre que haya matrimonio entre ellos, el juez no
sido invocado por alguna de las partes como fundamento de sus preten-
podrá declarar la nulidad absoluta del contrato aunque en el proceso esté
los medios pertinentes). Tampoco es requerido que el acto o contrato haya
DFUHGLWDGRTXHDPERVVRQFyQ\XJHVSRUHMHPSORPHGLDQWHXQFHUWL¿FDGR
aunque es más difícil, tratarse de un contrato consensual (si se prueba por
de matrimonio acompañado a los autos.
o contrato. No es necesario que conste en un instrumento y podría también,
2º Acto jurídico(QWUHORVDQWHFHGHQWHVGHOSURFHVRGHEH¿JXUDUXQDFWR

4. Legitimación pasiva de la sanción recomienda un juicio contradictorio.

a) Si el demandante es una parte
Si quien ejerce la acción de nulidad absoluta es una de las partes del acto
o contrato, deberá demandar a la otra parte. Si esta parte está compuesta
por varias personas, debiera emplazarse a todas, es decir, estaremos ante
un litisconsorcio pasivo necesario. Esto por cuanto no se aplica la norma
GHFODUDUGHR¿FLRODQXOLGDGGHOWHVWDPHQWR"1RVSDUHFHTXHODJUDYHGDG
concesión de posesión efectiva de una herencia testada, ¿podría el juez
en los procesos no contenciosos: por ejemplo, en una gestión judicial de
originados por el llamado recurso de protección. Discutible es si procede
HERNÁN CORRAL TALCIANI 692
FRENTE
a la fecha del acto que se declaró nulo.
acto, deberán realizarlo nuevamente, pero sus efectos no podrán retrotraerse
razón el demente. Necesariamente, si las partes quieren perseverar en el
ejemplo, si se levanta el embargo de la cosa enajenada o si recupera la
absolutamente nulo, ni aunque se remedien sus defectos originarios: por
OD UDWL¿FDFLyQ GH ODV SDUWHV´ 1R VH DGPLWH DVt OD FRQ¿UPDFLyQ GHO DFWR
El art. 1683 dispone que la nulidad absoluta “no puede sanearse por
5. Prescripción y saneamiento
la nulidad, será inoponible para los que no hayan comparecido en el juicio.
parte del acto o contrato. Pero la sentencia que se dicte, en caso de declarar
demandante sin que pueda extenderse a otras personas, aunque éstas sean
determinado por la traba de la litis, y legitimado pasivo será solamente el
plantea el problema de determinar contra quién se alega, ya que ello vendrá
Si la nulidad es alegada como excepción, según creemos posible, no se
c) Caso especial: La deducción de la nulidad como excepción
testamentaria que se pretende invalidar.
ORVKHUHGHURVTXHUHVXOWDQEHQH¿FLDGRVSRUHOWHVWDPHQWRRODGLVSRVLFLyQ
al albacea (art. 1295), pero, en caso de no haberlo, deberá demandarse a
el de la nulidad del testamento. El Código Civil permite que se demande
Un caso excepcional en el que no existe parte a la cual demandar es
a un litisconsorcio pasivo necesario.
sensu la regla excepcional del art. 1690 para concluir que estaremos frente
contra unas y no contra otras. Nuevamente, hemos de interpretar a contrario
deberá demandar a todas las personas que sí lo han sido y no podrá accionar
Si quien demanda es un tercero que no ha sido parte del acto, también
b) Si el demandante es un tercero
Lo mismo se aplicará si la parte fallece y son varios sus herederos.
se trata de pluralidad de demandantes, no de demandados.
del art. 1690, que permite la divisibilidad de la acción, pero sólo cuando
693 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 693
del art. 1690, que permite la divisibilidad de la acción, pero sólo cuando
se trata de pluralidad de demandantes, no de demandados.
Lo mismo se aplicará si la parte fallece y son varios sus herederos.
b) Si el demandante es un tercero
Si quien demanda es un tercero que no ha sido parte del acto, también
deberá demandar a todas las personas que sí lo han sido y no podrá accionar
contra unas y no contra otras. Nuevamente, hemos de interpretar a contrario
sensu la regla excepcional del art. 1690 para concluir que estaremos frente
a un litisconsorcio pasivo necesario.
Un caso excepcional en el que no existe parte a la cual demandar es
el de la nulidad del testamento. El Código Civil permite que se demande
al albacea (art. 1295), pero, en caso de no haberlo, deberá demandarse a
ORVKHUHGHURVTXHUHVXOWDQEHQH¿FLDGRVSRUHOWHVWDPHQWRRODGLVSRVLFLyQ
testamentaria que se pretende invalidar.
c) Caso especial: La deducción de la nulidad como excepción
Si la nulidad es alegada como excepción, según creemos posible, no se
plantea el problema de determinar contra quién se alega, ya que ello vendrá
determinado por la traba de la litis, y legitimado pasivo será solamente el
demandante sin que pueda extenderse a otras personas, aunque éstas sean
parte del acto o contrato. Pero la sentencia que se dicte, en caso de declarar
la nulidad, será inoponible para los que no hayan comparecido en el juicio.
5. Prescripción y saneamiento
El art. 1683 dispone que la nulidad absoluta “no puede sanearse por
OD UDWL¿FDFLyQ GH ODV SDUWHV´ 1R VH DGPLWH DVt OD FRQ¿UPDFLyQ GHO DFWR
absolutamente nulo, ni aunque se remedien sus defectos originarios: por
ejemplo, si se levanta el embargo de la cosa enajenada o si recupera la
razón el demente. Necesariamente, si las partes quieren perseverar en el
acto, deberán realizarlo nuevamente, pero sus efectos no podrán retrotraerse
a la fecha del acto que se declaró nulo.

694 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Pero la nulidad absoluta puede sanearse por el transcurso de un tiempo:
el mismo art. 1683 señala que “no puede sanearse... ni por un lapso de
tiempo que no pase de diez años”. Originalmente este plazo era de treinta
años, pero la ley Nº 16.952, de 1968 lo redujo a diez.
El plazo se cuenta desde el día en que se perfeccionó el acto y no se
suspende en favor de persona alguna.
El problema que se discute es si estamos frente a una prescripción de
la acción de nulidad o ante un saneamiento del acto que lo convierte en
válido. La cuestión es relevante en la práctica para determinar qué sucede
si una de las partes deja transcurrir los diez años y después de ese plazo
demanda la nulidad del contrato que adolecía de un vicio de nulidad abso-
luta. ¿Puede el demandado alegar la nulidad para evitar el cumplimiento
del contrato? Pareciera injusto que alguien que sencillamente no recurrió a
ODMXVWLFLDSDUDSHGLUODQXOLGDGGHODFWRSRUTXHFRQ¿yHQTXHODRWUDSDUWH
no pediría su cumplimiento atendido el vicio que le afectaba, al pasar diez
años se vea obligado a cumplir dicho acto como si hubiera sido válido.
Para evitar este resultado, se ha señalado que con el plazo de diez años se
extingue por prescripción la acción de nulidad, pero no se sanea o valida
el acto nulo, de modo que si se pide su ejecución, el demandado siempre
podrá oponer la excepción de nulidad. En este sentido, se alega que las
excepciones no prescriben.
Sin embargo, esta conclusión es contraria al mandato legal que cla-
ramente señala que el plazo, tanto para la nulidad absoluta como para la
nulidad relativa, es una forma de saneamiento del acto (arts. 1683 y 1684
CC). No parece posible, entonces, limitar su función a una mera extinción
de la acción de nulidad que dejaría en vigor la excepción. Para remediar la
situación de un posible demandado por un acto cuya nulidad se ha saneado
por el transcurso de diez años, pueden utilizarse otras defensas, como la
prescripción extintiva de la acción de cumplimiento (o resolutoria), o la
prescripción adquisitiva de las cosas entregadas en virtud del título nulo.
Igualmente debe tenerse en cuenta que si, como hacemos nosotros, se
acepta la nulidad de pleno derecho, en los casos en los que ésta se da no
habrá problemas en que el demandado se excepcione alegando esa nulidad
en cualquier tiempo, ya que ella no puede sanearse.
en cualquier tiempo, ya que ella no puede sanearse.
habrá problemas en que el demandado se excepcione alegando esa nulidad
acepta la nulidad de pleno derecho, en los casos en los que ésta se da no
Igualmente debe tenerse en cuenta que si, como hacemos nosotros, se
prescripción adquisitiva de las cosas entregadas en virtud del título nulo.
prescripción extintiva de la acción de cumplimiento (o resolutoria), o la
por el transcurso de diez años, pueden utilizarse otras defensas, como la
situación de un posible demandado por un acto cuya nulidad se ha saneado
de la acción de nulidad que dejaría en vigor la excepción. Para remediar la
CC). No parece posible, entonces, limitar su función a una mera extinción
nulidad relativa, es una forma de saneamiento del acto (arts. 1683 y 1684
ramente señala que el plazo, tanto para la nulidad absoluta como para la
Sin embargo, esta conclusión es contraria al mandato legal que cla-
excepciones no prescriben.
podrá oponer la excepción de nulidad. En este sentido, se alega que las
el acto nulo, de modo que si se pide su ejecución, el demandado siempre
extingue por prescripción la acción de nulidad, pero no se sanea o valida
Para evitar este resultado, se ha señalado que con el plazo de diez años se
años se vea obligado a cumplir dicho acto como si hubiera sido válido.
no pediría su cumplimiento atendido el vicio que le afectaba, al pasar diez
ODMXVWLFLDSDUDSHGLUODQXOLGDGGHODFWRSRUTXHFRQ¿yHQTXHODRWUDSDUWH
del contrato? Pareciera injusto que alguien que sencillamente no recurrió a
luta. ¿Puede el demandado alegar la nulidad para evitar el cumplimiento
demanda la nulidad del contrato que adolecía de un vicio de nulidad abso-
si una de las partes deja transcurrir los diez años y después de ese plazo
válido. La cuestión es relevante en la práctica para determinar qué sucede
la acción de nulidad o ante un saneamiento del acto que lo convierte en
El problema que se discute es si estamos frente a una prescripción de
suspende en favor de persona alguna.
El plazo se cuenta desde el día en que se perfeccionó el acto y no se
años, pero la ley Nº 16.952, de 1968 lo redujo a diez.
tiempo que no pase de diez años”. Originalmente este plazo era de treinta
el mismo art. 1683 señala que “no puede sanearse... ni por un lapso de
Pero la nulidad absoluta puede sanearse por el transcurso de un tiempo:
HERNÁN CORRAL TALCIANI 694
FRENTE
contrato se ha omitido algún requisito que la ley prescribe para su valor,
originaria, declarable judicialmente, que tiene lugar cuando en el acto o
3RGHPRVGH¿QLUODQXOLGDGUHODWLYDGLFLHQGRTXHHVDTXHOODLQH¿FDFLD
1. Concepto
VI. LA NULIDAD RELATIVA
Santiago, 2016, pp. 527-539.
sidad de Concepción (edit.), (VWXGLRV GH 'HUHFKR &LYLO ;,, Thomson Reuters,
desde la celebración del contrato”, Departamento de Derecho Privado Univer-
³(OMXH]SXHGHGHFODUDUGHR¿FLRODQXOLGDGDEVROXWDDXQWUDQVFXUULGRVGLH]DxRV
Civil”, en Actualidad Jurídica 9, 2004, pp. 197-206; CONCHA MACHUCA, Ricardo,
Juan Andrés, “El interés exigido para impetrar la nulidad absoluta en el Código
de Derecho (Universidad Austral de Chile) 4, 1993, pp. 67-72; VARAS BRAUN,
C. Civil relativa a personas que pueden solicitar la nulidad absoluta”, en Revista
sec. Derecho, pp. 7-16; LARRAÍN RÍOS, Hernán, “Excepción del artículo 1683 del
demencia del vendedor, acciona contra sus padres y hermanas?”, en RDJ, t. 86,
gar la nulidad absoluta de unas compraventas el hijo mayor que, basado en la
39-40, 1942, pp. 461-467; LÓPEZ SANTA MARÍA, Jorge, “¿Tiene interés para ale-
de ese acto o contrato?”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción)
do o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, puede alegar la nulidad absoluta
RIOJA, Héctor, “¿El heredero del que ejecutó el acto o celebró el contrato sabien-
\IXWXURGHODFRGL¿FDFLyQ, LexisNexis, Santiago, 2005, t. I, pp. 789-802; BRAIN
dinadores), Sesquicentenario del Código Civil de Andrés Bello. Presente pasado
de pleno derecho?” en Martinic Galetovic, M. D. y Tapia Rodríguez, M. (coor-
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: BARAONA GONZÁLEZ, Jorge, “La nulidad absoluta: ¿opera
a principios fundamentales de interés público.
contrato, ese pacto no podrá tener efectos, porque su proscripción obedece
sobre sucesión futura: aunque pasen diez años desde la fecha del acto o
mismo sucede, por ejemplo, con la nulidad por objeto ilícito de los pactos
ese tiempo, el otro contratante tenga derecho a exigir su cumplimiento. Lo
hecho de transcurrir diez años desde que se celebró, de modo que, pasado
ejerza un determinado trabajo sin límite de tiempo no puede sanearse por el
Por ejemplo, una convención por la cual se paga a una persona para que no
estima esencial para la estabilidad y funcionamiento del sistema jurídico.
en la lesión de derechos fundamentales o de un interés público que se
se aplicará en aquellos supuestos en los que se trata de un vicio fundado
En todo caso, nos parece que la prescripción de la acción de nulidad no
695 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 695
En todo caso, nos parece que la prescripción de la acción de nulidad no
se aplicará en aquellos supuestos en los que se trata de un vicio fundado
en la lesión de derechos fundamentales o de un interés público que se
estima esencial para la estabilidad y funcionamiento del sistema jurídico.
Por ejemplo, una convención por la cual se paga a una persona para que no
ejerza un determinado trabajo sin límite de tiempo no puede sanearse por el
hecho de transcurrir diez años desde que se celebró, de modo que, pasado
ese tiempo, el otro contratante tenga derecho a exigir su cumplimiento. Lo
mismo sucede, por ejemplo, con la nulidad por objeto ilícito de los pactos
sobre sucesión futura: aunque pasen diez años desde la fecha del acto o
contrato, ese pacto no podrá tener efectos, porque su proscripción obedece
a principios fundamentales de interés público.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: BARAONA GONZÁLEZ, Jorge, “La nulidad absoluta: ¿opera
de pleno derecho?” en Martinic Galetovic, M. D. y Tapia Rodríguez, M. (coor-
dinadores), Sesquicentenario del Código Civil de Andrés Bello. Presente pasado
\IXWXURGHODFRGL¿FDFLyQ, LexisNexis, Santiago, 2005, t. I, pp. 789-802; BRAIN
RIOJA, Héctor, “¿El heredero del que ejecutó el acto o celebró el contrato sabien-
do o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, puede alegar la nulidad absoluta
de ese acto o contrato?”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción)
39-40, 1942, pp. 461-467; LÓPEZ SANTA MARÍA, Jorge, “¿Tiene interés para ale-
gar la nulidad absoluta de unas compraventas el hijo mayor que, basado en la
demencia del vendedor, acciona contra sus padres y hermanas?”, en RDJ, t. 86,
sec. Derecho, pp. 7-16; LARRAÍN RÍOS, Hernán, “Excepción del artículo 1683 del
C. Civil relativa a personas que pueden solicitar la nulidad absoluta”, en Revista
de Derecho (Universidad Austral de Chile) 4, 1993, pp. 67-72; VARAS BRAUN,
Juan Andrés, “El interés exigido para impetrar la nulidad absoluta en el Código
Civil”, en Actualidad Jurídica 9, 2004, pp. 197-206; CONCHA MACHUCA, Ricardo,
³(OMXH]SXHGHGHFODUDUGHR¿FLRODQXOLGDGDEVROXWDDXQWUDQVFXUULGRVGLH]DxRV
desde la celebración del contrato”, Departamento de Derecho Privado Univer-
sidad de Concepción (edit.), (VWXGLRV GH 'HUHFKR &LYLO ;,, Thomson Reuters,
Santiago, 2016, pp. 527-539.
VI. LA NULIDAD RELATIVA
1. Concepto
3RGHPRVGH¿QLUODQXOLGDGUHODWLYDGLFLHQGRTXHHVDTXHOODLQH¿FDFLD
originaria, declarable judicialmente, que tiene lugar cuando en el acto o
contrato se ha omitido algún requisito que la ley prescribe para su valor,

696 HERNÁN CORRAL TALCIANI
en consideración a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o
celebran (arts. 1681 y 1682 CC).
En la nulidad relativa, la ley busca proteger a ciertas personas que están
en estado o calidad que podríamos llamar de vulnerabilidad y por lo cual
es posible que sean lesionadas en sus intereses por un acto, que por ello
se torna abusivo.
2. Causales
Las causales de nulidad relativa se obtienen por exclusión de las causales
de nulidad absoluta y por la regla general sobre la omisión de requisitos
o formalidades exigidos en atención al estado o calidad de las personas.
De este modo, son causales de nulidad relativa:
1º) Los vicios de la voluntad o consentimiento, con exclusión de la
fuerza absoluta, pero con inclusión del caso de error esencial y de lesión
del art. 1234, que hemos asimilado al error.
2º) La incapacidad relativa cuando no ha sido subsanada por las forma-
lidades habilitantes que establece la ley para ello.
3º) Toda otra omisión de requisitos o formalidades exigidos en atención
al estado o calidad de las partes. En esta categoría queda la nulidad relativa
que afecta a los actos realizados por un cónyuge sin la autorización del otro
o sin autorización judicial en relación a los bienes sociales o propios de la
mujer en el régimen de sociedad conyugal (art. 1757 CC).
Respecto de los actos realizados por personas relativamente incapaces
(menores adultos e interdictos por disipación), es necesario precisar que si
el incapaz actúa mediante la representación o autorización de su represen-
tante legal (padre o madre que ejerce la patria potestad, tutor o curador) y
VHFXPSOHFRQODVH[LJHQFLDVHVSHFt¿FDVTXHVHKDFHQSDUDFLHUWRVDFWRV
más importantes, el acto es plenamente válido, sin que se pueda alegar
que aun así el incapaz resultó lesionado o perjudicado en sus intereses.
Tomando en cuenta que desde el derecho romano existía una acción que
el pretor podía conceder para anular un acto en principio válido que podía
el pretor podía conceder para anular un acto en principio válido que podía
Tomando en cuenta que desde el derecho romano existía una acción que
que aun así el incapaz resultó lesionado o perjudicado en sus intereses.
más importantes, el acto es plenamente válido, sin que se pueda alegar
VHFXPSOHFRQODVH[LJHQFLDVHVSHFt¿FDVTXHVHKDFHQSDUDFLHUWRVDFWRV
tante legal (padre o madre que ejerce la patria potestad, tutor o curador) y
el incapaz actúa mediante la representación o autorización de su represen-
(menores adultos e interdictos por disipación), es necesario precisar que si
Respecto de los actos realizados por personas relativamente incapaces
mujer en el régimen de sociedad conyugal (art. 1757 CC).
o sin autorización judicial en relación a los bienes sociales o propios de la
que afecta a los actos realizados por un cónyuge sin la autorización del otro
al estado o calidad de las partes. En esta categoría queda la nulidad relativa
3º) Toda otra omisión de requisitos o formalidades exigidos en atención
lidades habilitantes que establece la ley para ello.
2º) La incapacidad relativa cuando no ha sido subsanada por las forma-
del art. 1234, que hemos asimilado al error.
fuerza absoluta, pero con inclusión del caso de error esencial y de lesión
1º) Los vicios de la voluntad o consentimiento, con exclusión de la
De este modo, son causales de nulidad relativa:
o formalidades exigidos en atención al estado o calidad de las personas.
de nulidad absoluta y por la regla general sobre la omisión de requisitos
Las causales de nulidad relativa se obtienen por exclusión de las causales
2. Causales
se torna abusivo.
es posible que sean lesionadas en sus intereses por un acto, que por ello
en estado o calidad que podríamos llamar de vulnerabilidad y por lo cual
En la nulidad relativa, la ley busca proteger a ciertas personas que están
celebran (arts. 1681 y 1682 CC).
en consideración a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o
HERNÁN CORRAL TALCIANI 696
FRENTE

nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 697
o no parte del acto jurídico. El art. 1684 del Código Civil indica que “la
aquellas personas para cuya protección se estableció dicha invalidez, sean
En principio, los únicos que pueden alegar la nulidad relativa son perjudicar injustamente a una persona, por ejemplo, por su inexperiencia
o inmadurez y que, por su efecto restitutorio, se le llamaba restitutio in
a) Beneficiados. Excepción integrumHO&yGLJR&LYLOSUH¿ULyGHMDUXQDQRUPDH[SUHVDSDUDGHQHJDUVX
procedencia: “Los actos y contratos de los incapaces en que no se ha faltado
3. Legitimación activa a las formalidades y requisitos necesarios, no podrán declararse nulos ni
UHVFLQGLUVHVLQRSRUODVFDXVDVHQTXHJR]DUiQGHHVWHEHQH¿FLRODVSHU-
sonas que administran libremente sus bienes” (art. 1686 CC). Es decir, no
pueden alegar la incapacidad relativa, sino las demás causas que proceden
en favor del menor.
SDUDWRGDVODVSHUVRQDVSRUHMHPSORHOHUURURHOGROR%HOORHVWLPyHVWR
la sanción no es la nulidad, sino la inoponibilidad total o parcial del acto
XQFDPELRWDQLPSRUWDQWHFRPRSDUDMXVWL¿FDUVXDGRSFLyQHQHO0HQVDMH
GHOEHQH¿FLRTXHKD\DUHSRUWDGRGHODFWR DUW&& (QDPERVFDVRV
del Código Civil, donde se sostiene que “La novedad de mayor bulto que
no sean del peculio profesional o industrial, pero sólo hasta concurrencia
en esta parte hallaréis, es la abolición del privilegio de los menores y de
autorización escrita de su padre o madre, le obligan en sus bienes, aunque
otras personas naturales y jurídicas, asimiladas a ellos, para ser restituidos
WUDWDGHFRQWUDHUSUpVWDPRVGHGLQHURDLQWHUpVRFRPSUDUDO¿DGR\QRKD\
in integrum contra sus actos y contratos. Se ha mirado semejante privilegio
sólo le obligan si cuenta con un peculio profesional o industrial, y si se
no sólo como perniciosísimo al crédito sino como contrario al verdadero
los actos que ejecute sin la autorización del padre o madre son válidos, pero
interés de los mismos privilegiados”.
sanción diversa. Así, tratándose de un menor adulto sujeto a patria potestad,
lugar a la nulidad relativa, ya que en ocasiones la ley declara procedente una
Otra acotación cabe hacer en relación con los actos de los relativamente
incapaces, y es que no siempre la falta de las formalidades requeridas da
incapaces, y es que no siempre la falta de las formalidades requeridas da
Otra acotación cabe hacer en relación con los actos de los relativamente
lugar a la nulidad relativa, ya que en ocasiones la ley declara procedente una
sanción diversa. Así, tratándose de un menor adulto sujeto a patria potestad,
interés de los mismos privilegiados”.
los actos que ejecute sin la autorización del padre o madre son válidos, pero
no sólo como perniciosísimo al crédito sino como contrario al verdadero
sólo le obligan si cuenta con un peculio profesional o industrial, y si se
in integrum contra sus actos y contratos. Se ha mirado semejante privilegio
WUDWDGHFRQWUDHUSUpVWDPRVGHGLQHURDLQWHUpVRFRPSUDUDO¿DGR\QRKD\
otras personas naturales y jurídicas, asimiladas a ellos, para ser restituidos
autorización escrita de su padre o madre, le obligan en sus bienes, aunque
en esta parte hallaréis, es la abolición del privilegio de los menores y de
no sean del peculio profesional o industrial, pero sólo hasta concurrencia
del Código Civil, donde se sostiene que “La novedad de mayor bulto que
GHOEHQH¿FLRTXHKD\DUHSRUWDGRGHODFWR DUW&& (QDPERVFDVRV
XQFDPELRWDQLPSRUWDQWHFRPRSDUDMXVWL¿FDUVXDGRSFLyQHQHO0HQVDMH
la sanción no es la nulidad, sino la inoponibilidad total o parcial del acto
SDUDWRGDVODVSHUVRQDVSRUHMHPSORHOHUURURHOGROR%HOORHVWLPyHVWR
en favor del menor.
pueden alegar la incapacidad relativa, sino las demás causas que proceden
sonas que administran libremente sus bienes” (art. 1686 CC). Es decir, no
UHVFLQGLUVHVLQRSRUODVFDXVDVHQTXHJR]DUiQGHHVWHEHQH¿FLRODVSHU-
a las formalidades y requisitos necesarios, no podrán declararse nulos ni 3. Legitimación activa
procedencia: “Los actos y contratos de los incapaces en que no se ha faltado
integrumHO&yGLJR&LYLOSUH¿ULyGHMDUXQDQRUPDH[SUHVDSDUDGHQHJDUVX a) Beneficiados. Excepción
o inmadurez y que, por su efecto restitutorio, se le llamaba restitutio in
perjudicar injustamente a una persona, por ejemplo, por su inexperiencia En principio, los únicos que pueden alegar la nulidad relativa son
aquellas personas para cuya protección se estableció dicha invalidez, sean
o no parte del acto jurídico. El art. 1684 del Código Civil indica que “la
nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de
697 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

698 HERNÁN CORRAL TALCIANI
parte; ni puede pedirse su declaración por el ministerio público en el solo
LQWHUpVGHODOH\QLSXHGHDOHJDUVHVLQRSRUDTXHOORVHQFX\REHQH¿FLROD
han establecido las leyes...”.
La locución del Código suele dar problemas a los alumnos, que tienden
DUHVSRQGHUTXHVRQWLWXODUHVGHODDFFLyQORV³EHQH¿FLDGRVSRUODVOH\HV´
RORV³EHQH¿FLDGRVSRUODQXOLGDGHVWDEOHFLGDSRUODVOH\HV´WRGDVHOODV
formulaciones incorrectas. La expresión se hace más clara si se explicita a
TXLpQDOXGHHOSURQRPEUH³OD´TXHXVy%HOORSDUDHYLWDUODUHLWHUDFLyQGH
la palabra “nulidad”. Tenemos, entonces, que la frase puede leerse así: la
QXOLGDGUHODWLYDSXHGHDOHJDUVH³SRUDTXHOORVHQFX\REHQH¿FLRODVOH\HV
han establecido dicha nulidad”.
De esta manera, tratándose de vicios del consentimiento, la persona que
padeció el error, la fuerza o el dolo, es la legitimada para pedir la nulidad
relativa del acto. En caso de incapacidad, serán los incapaces relativos,
cuando alcancen la capacidad o actúen con las formalidades exigidas, los
únicos que pueden alegar la nulidad relativa. Tratándose de estas causales, la
legitimación corresponderá siempre a una de las partes del acto o contrato.
En cambio, cuando se trate de la causal genérica consistente en la omisión
de requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor del acto
HQFRQVLGHUDFLyQDODFDOLGDGRHVWDGRGHODVSDUWHVHOEHQH¿FLDGRSXHGH
ser una de las partes o un tercero. Por ejemplo, si el marido enajena un
bien raíz de la sociedad conyugal sin autorización de la mujer, esta última,
que no es parte del acto, es la que está legitimada para pedir la nulidad
relativa (art. 1757.2 CC). Se comprende que la ley estableció el requisito
GHODDXWRUL]DFLyQGHODPXMHUHQEHQH¿FLRGHpVWDSRUORTXHHVOyJLFRTXH
sea ella la que pueda decidir si pide que el acto se anule o no.
El principio nemo auditur vuelve a tener aplicación para impedir la invo-
cación de la nulidad relativa, esta vez en contra del incapaz que actuó con
dolo para inducir al acto o contrato. En este caso, la sanción se extiende a
los herederos y cesionarios, porque así lo establece expresamente el Código:
“Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni
él ni sus herederos o cesionarios podrán alegar nulidad” (art. 1685 CC).
Sin embargo, se aclara que la simple aserción de mayor edad o de no
existir la interdicción u otra causa de incapacidad, no se entiende dolo para
existir la interdicción u otra causa de incapacidad, no se entiende dolo para
Sin embargo, se aclara que la simple aserción de mayor edad o de no
él ni sus herederos o cesionarios podrán alegar nulidad” (art. 1685 CC).
“Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni
los herederos y cesionarios, porque así lo establece expresamente el Código:
dolo para inducir al acto o contrato. En este caso, la sanción se extiende a
cación de la nulidad relativa, esta vez en contra del incapaz que actuó con
El principio nemo auditur vuelve a tener aplicación para impedir la invo-
sea ella la que pueda decidir si pide que el acto se anule o no.
GHODDXWRUL]DFLyQGHODPXMHUHQEHQH¿FLRGHpVWDSRUORTXHHVOyJLFRTXH
relativa (art. 1757.2 CC). Se comprende que la ley estableció el requisito
que no es parte del acto, es la que está legitimada para pedir la nulidad
bien raíz de la sociedad conyugal sin autorización de la mujer, esta última,
ser una de las partes o un tercero. Por ejemplo, si el marido enajena un
HQFRQVLGHUDFLyQDODFDOLGDGRHVWDGRGHODVSDUWHVHOEHQH¿FLDGRSXHGH
de requisitos o formalidades que las leyes prescriben para el valor del acto
En cambio, cuando se trate de la causal genérica consistente en la omisión
legitimación corresponderá siempre a una de las partes del acto o contrato.
únicos que pueden alegar la nulidad relativa. Tratándose de estas causales, la
cuando alcancen la capacidad o actúen con las formalidades exigidas, los
relativa del acto. En caso de incapacidad, serán los incapaces relativos,
padeció el error, la fuerza o el dolo, es la legitimada para pedir la nulidad
De esta manera, tratándose de vicios del consentimiento, la persona que
han establecido dicha nulidad”.
QXOLGDGUHODWLYDSXHGHDOHJDUVH³SRUDTXHOORVHQFX\REHQH¿FLRODVOH\HV
la palabra “nulidad”. Tenemos, entonces, que la frase puede leerse así: la
TXLpQDOXGHHOSURQRPEUH³OD´TXHXVy%HOORSDUDHYLWDUODUHLWHUDFLyQGH
formulaciones incorrectas. La expresión se hace más clara si se explicita a
RORV³EHQH¿FLDGRVSRUODQXOLGDGHVWDEOHFLGDSRUODVOH\HV´WRGDVHOODV
DUHVSRQGHUTXHVRQWLWXODUHVGHODDFFLyQORV³EHQH¿FLDGRVSRUODVOH\HV´
La locución del Código suele dar problemas a los alumnos, que tienden
han establecido las leyes...”.
LQWHUpVGHODOH\QLSXHGHDOHJDUVHVLQRSRUDTXHOORVHQFX\REHQH¿FLROD
parte; ni puede pedirse su declaración por el ministerio público en el solo
HERNÁN CORRAL TALCIANI 698
FRENTE
los herederos.
transmisibilidad del derecho y colocando entre los legitimados activos a
transmitía. La ley zanjó la posible discusión disponiendo expresamente la
de la persona, podría haberse entendido que por ser personalísimo no se
sible por causa de muerte, puesto que, estando ligado a la calidad o estado
haberse dudado si el derecho a pedir la nulidad relativa era o no transmi-
expresa que se hace a ellos en el art. 1684 se explica por cuanto podría
gaciones de su causante y no por un llamado directo de la ley. La alusión
pedir la nulidad relativa por ser los sucesores de los derechos y las obli-
Pensamos, por nuestra parte, que los herederos están habilitados para
ley. No vemos la utilidad de hacer esta distinción.
causante, que les ha sido transmitido, y la que emana directamente de la
tendrían una doble legitimación: la del derecho a pedir la nulidad de su
legitimación propia y personal, no derivada. Con lo cual, los herederos
sino que son llamados directamente por la ley y gozan, por tanto, de una
había tenido el causante, como sucede en el caso de la nulidad absoluta,
los herederos no adquieren este derecho por transmisión del derecho que
La mención expresa en el precepto ha llevado a estimar que en este caso
la nulidad sus herederos, ya sea testamentarios o abintestato.
establecido por las leyes. Es decir, si esta última ha fallecido, podrán pedir
QXOLGDG UHODWLYD D ORV KHUHGHURV GH OD SHUVRQD HQ FX\R EHQH¿FLR OD KDQ
El art. 1684 menciona expresamente como legitimados para pedir la
b) Herederos
mentiroso, sino fraudulento.
impedirá alegar la nulidad como sanción a su comportamiento, ya no sólo
de identidad con la fecha de nacimiento adulterada, ya habrá dolo que le
D¿UPD TXH \D FXPSOLy OD PD\RUtD GH HGDG VLQR TXH H[KLEH XQD FpGXOD
de algún documento, como la cédula de identidad. Pero si el menor no sólo
diligente para cerciorarse sobre la edad del menor mediante la exhibición
inhabilite para pedir la nulidad. Se estima que quien contrató con él no fue
tiene 17 años, esa simple mentira no es considerada un acto doloso que lo
sujeto a guarda dice que ya cumplió la mayoría de edad, cuando en realidad
ciamiento de nulidad (art. 1685 CC). De este modo, si un menor adulto
estos efectos y por tanto no inhabilita al incapaz para obtener el pronun-
699 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 699
estos efectos y por tanto no inhabilita al incapaz para obtener el pronun-
ciamiento de nulidad (art. 1685 CC). De este modo, si un menor adulto
sujeto a guarda dice que ya cumplió la mayoría de edad, cuando en realidad
tiene 17 años, esa simple mentira no es considerada un acto doloso que lo
inhabilite para pedir la nulidad. Se estima que quien contrató con él no fue
diligente para cerciorarse sobre la edad del menor mediante la exhibición
de algún documento, como la cédula de identidad. Pero si el menor no sólo
D¿UPD TXH \D FXPSOLy OD PD\RUtD GH HGDG VLQR TXH H[KLEH XQD FpGXOD
de identidad con la fecha de nacimiento adulterada, ya habrá dolo que le
impedirá alegar la nulidad como sanción a su comportamiento, ya no sólo
mentiroso, sino fraudulento.
b) Herederos
El art. 1684 menciona expresamente como legitimados para pedir la
QXOLGDG UHODWLYD D ORV KHUHGHURV GH OD SHUVRQD HQ FX\R EHQH¿FLR OD KDQ
establecido por las leyes. Es decir, si esta última ha fallecido, podrán pedir
la nulidad sus herederos, ya sea testamentarios o abintestato.
La mención expresa en el precepto ha llevado a estimar que en este caso
los herederos no adquieren este derecho por transmisión del derecho que
había tenido el causante, como sucede en el caso de la nulidad absoluta,
sino que son llamados directamente por la ley y gozan, por tanto, de una
legitimación propia y personal, no derivada. Con lo cual, los herederos
tendrían una doble legitimación: la del derecho a pedir la nulidad de su
causante, que les ha sido transmitido, y la que emana directamente de la
ley. No vemos la utilidad de hacer esta distinción.
Pensamos, por nuestra parte, que los herederos están habilitados para
pedir la nulidad relativa por ser los sucesores de los derechos y las obli-
gaciones de su causante y no por un llamado directo de la ley. La alusión
expresa que se hace a ellos en el art. 1684 se explica por cuanto podría
haberse dudado si el derecho a pedir la nulidad relativa era o no transmi-
sible por causa de muerte, puesto que, estando ligado a la calidad o estado
de la persona, podría haberse entendido que por ser personalísimo no se
transmitía. La ley zanjó la posible discusión disponiendo expresamente la
transmisibilidad del derecho y colocando entre los legitimados activos a
los herederos.

700 HERNÁN CORRAL TALCIANI
c) Cesionarios
Los cesionarios son aquellos que han adquirido los derechos de quien
fue parte del contrato afectado por nulidad absoluta por un acto de trans-
ferencia entre vivos, al que se le da el nombre de cesión. En este caso, el
cedente es la parte del acto o contrato que tenía derecho a alegar la nulidad
\HOFHVLRQDULRODSHUVRQDDODTXHVHWUDQV¿HUHQVXVGHUHFKRVGHULYDGRV
del contrato. Entendemos que lo cedido debe ser o el contrato mismo (en
caso de aceptarse la cesión de contrato) o los derechos derivados de él (se
tratará de un caso de cesión de créditos o derechos personales).
No parece posible que se ceda el solo derecho a pedir la nulidad, ya que
ello se confundiría con un mandato por el cual la parte legitimada le encarga
a otro reclamar la nulidad a su nombre. El cesionario en este caso no tendría
LQWHUpVDOJXQRHQUHFODPDUODQXOLGDGGHODFXDOQRUHVXOWDUiEHQH¿FLDGR
Por ello, pensamos que, cuando la legitimación para pedir la nulidad
corresponde a un tercero, no es posible que actúen cesionarios, ya que el
tercero no puede ceder ni el contrato ni los derechos derivados de él. El
art. 1757, cuando da derecho a la mujer, sus herederos o cesionarios a
pedir la nulidad relativa de un acto jurídico celebrado por el marido con
otra persona, incurre en error al mencionar a cesionarios de la mujer, ya
que ésta no es parte del acto o contrato y nada puede ceder.
4. Legitimación pasiva
Si la nulidad relativa se ejerce por la vía de acción, los legitimados pasivos
deberán ser todas las personas que han sido partes del acto o contrato. Se
produce nuevamente un litisconsorcio pasivo necesario. Esto se impondrá
tanto si la acción la interpone una de las partes del acto anulable como si
lo hace un tercero legitimado para pedir la nulidad relativa.
En caso de que la nulidad se alegue por vía de excepción, el legitimado
pasivo no puede ser otro que el demandante que ha ejercido la acción que
se intenta neutralizar con la excepción de nulidad.
5. Saneamiento por lapso de tiempo
La nulidad relativa, al igual que la absoluta, se sanea por el transcurso
de un lapso de tiempo sin que se haya pedido su declaración judicial (art.
de un lapso de tiempo sin que se haya pedido su declaración judicial (art.
La nulidad relativa, al igual que la absoluta, se sanea por el transcurso
5. Saneamiento por lapso de tiempo
se intenta neutralizar con la excepción de nulidad.
pasivo no puede ser otro que el demandante que ha ejercido la acción que
En caso de que la nulidad se alegue por vía de excepción, el legitimado
lo hace un tercero legitimado para pedir la nulidad relativa.
tanto si la acción la interpone una de las partes del acto anulable como si
produce nuevamente un litisconsorcio pasivo necesario. Esto se impondrá
deberán ser todas las personas que han sido partes del acto o contrato. Se
Si la nulidad relativa se ejerce por la vía de acción, los legitimados pasivos
4. Legitimación pasiva
que ésta no es parte del acto o contrato y nada puede ceder.
otra persona, incurre en error al mencionar a cesionarios de la mujer, ya
pedir la nulidad relativa de un acto jurídico celebrado por el marido con
art. 1757, cuando da derecho a la mujer, sus herederos o cesionarios a
tercero no puede ceder ni el contrato ni los derechos derivados de él. El
corresponde a un tercero, no es posible que actúen cesionarios, ya que el
Por ello, pensamos que, cuando la legitimación para pedir la nulidad
LQWHUpVDOJXQRHQUHFODPDUODQXOLGDGGHODFXDOQRUHVXOWDUiEHQH¿FLDGR
a otro reclamar la nulidad a su nombre. El cesionario en este caso no tendría
ello se confundiría con un mandato por el cual la parte legitimada le encarga
No parece posible que se ceda el solo derecho a pedir la nulidad, ya que
tratará de un caso de cesión de créditos o derechos personales).
caso de aceptarse la cesión de contrato) o los derechos derivados de él (se
del contrato. Entendemos que lo cedido debe ser o el contrato mismo (en
\HOFHVLRQDULRODSHUVRQDDODTXHVHWUDQV¿HUHQVXVGHUHFKRVGHULYDGRV
cedente es la parte del acto o contrato que tenía derecho a alegar la nulidad
ferencia entre vivos, al que se le da el nombre de cesión. En este caso, el
fue parte del contrato afectado por nulidad absoluta por un acto de trans-
Los cesionarios son aquellos que han adquirido los derechos de quien
c) Cesionarios
HERNÁN CORRAL TALCIANI 700
FRENTE
concedemos que el tenor literal del inciso tercero del art. 1692 no la favorece.
del acto. Esta tercera posición es la que nos parece más razonable, aunque
de nulidad absoluta que se extingue a los diez años desde la celebración
durara más tiempo (por ejemplo, en caso de incapacidad) que la de acción
nulidad relativa, porque sería absurdo que la acción de nulidad relativa
Finalmente, hay quienes sostienen que debe aplicarse a todos los casos de
diez años se da tanto para los herederos mayores como para los menores.
la regla de los herederos mayores de edad. Para otros, la limitación de los
URVPHQRUHV\VLHPSUHTXHQRVHDPiVEHQH¿FLRVRSDUDHOORVDFRJHUVHD
Para algunos, la limitación de los diez años sólo se aplica a los herede-
desde la celebración del acto o contrato” (art. 1692.3 CC).
en este caso “no se podrá pedir la declaración de nulidad pasados diez años
seguridad jurídica y la estabilidad de los negocios– el Código señala que
a correr el plazo para pedir la nulidad, con lo cual quedaría en riesgo la
padre tiene apenas un año: habría que esperar 17 años para que comenzara
masía el plazo –supóngase que el heredero es un hijo que a la muerte del
llegado a edad mayor” (art. 1692.2 CC). Como esto podría alargar en de-
menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren
suspende el plazo hasta que lleguen a la mayoría de edad: “A los herederos
Si entre los herederos hay menores de edad, el Código los favorece y
para completar los cuatro años (art. 1692.1 CC).
tonces los herederos gozan del “residuo”, es decir, del tiempo que faltaba
del causante; si ya había empezado a correr cuando murió el causante, en-
no había empezado a correr, el plazo será de cuatro años desde la muerte
pedir la nulidad y transmite ese derecho a sus herederos. Si el cuadrienio
Este plazo puede variar si fallece la persona que estaba legitimada para
(art. 1691.2 y 3 CC).
cidad, el plazo se cuenta desde que haya cesado la fuerza o la incapacidad
contrato. Pero esto tiene dos excepciones: si se trata de fuerza o de incapa-
El plazo se cuenta, por regla general, desde la celebración del acto o
cuatro años, esto es, un cuadrienio (art. 1691 CC).
1684 CC), pero el plazo que se establece es sustancialmente menor: son
701 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 701
1684 CC), pero el plazo que se establece es sustancialmente menor: son
cuatro años, esto es, un cuadrienio (art. 1691 CC).
El plazo se cuenta, por regla general, desde la celebración del acto o
contrato. Pero esto tiene dos excepciones: si se trata de fuerza o de incapa-
cidad, el plazo se cuenta desde que haya cesado la fuerza o la incapacidad
(art. 1691.2 y 3 CC).
Este plazo puede variar si fallece la persona que estaba legitimada para
pedir la nulidad y transmite ese derecho a sus herederos. Si el cuadrienio
no había empezado a correr, el plazo será de cuatro años desde la muerte
del causante; si ya había empezado a correr cuando murió el causante, en-
tonces los herederos gozan del “residuo”, es decir, del tiempo que faltaba
para completar los cuatro años (art. 1692.1 CC).
Si entre los herederos hay menores de edad, el Código los favorece y
suspende el plazo hasta que lleguen a la mayoría de edad: “A los herederos
menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren
llegado a edad mayor” (art. 1692.2 CC). Como esto podría alargar en de-
masía el plazo –supóngase que el heredero es un hijo que a la muerte del
padre tiene apenas un año: habría que esperar 17 años para que comenzara
a correr el plazo para pedir la nulidad, con lo cual quedaría en riesgo la
seguridad jurídica y la estabilidad de los negocios– el Código señala que
en este caso “no se podrá pedir la declaración de nulidad pasados diez años
desde la celebración del acto o contrato” (art. 1692.3 CC).
Para algunos, la limitación de los diez años sólo se aplica a los herede-
URVPHQRUHV\VLHPSUHTXHQRVHDPiVEHQH¿FLRVRSDUDHOORVDFRJHUVHD
la regla de los herederos mayores de edad. Para otros, la limitación de los
diez años se da tanto para los herederos mayores como para los menores.
Finalmente, hay quienes sostienen que debe aplicarse a todos los casos de
nulidad relativa, porque sería absurdo que la acción de nulidad relativa
durara más tiempo (por ejemplo, en caso de incapacidad) que la de acción
de nulidad absoluta que se extingue a los diez años desde la celebración
del acto. Esta tercera posición es la que nos parece más razonable, aunque
concedemos que el tenor literal del inciso tercero del art. 1692 no la favorece.

702 HERNÁN CORRAL TALCIANI
6. Saneamiento por confirmación
a) Concepto
El art. 1684 dispone que la nulidad relativa “puede sanearse... por la ra-
WL¿FDFLyQGHODVSDUWHV´/DGRFWULQDKDTXHULGRGLVWLQJXLUHVWHDFWRMXUtGLFR
GHODUDWL¿FDFLyQGHOPDQGDQWHUHVSHFWRGHDFWRVUHDOL]DGRVSRUXQIDOVR
mandatario o un mandatario que se excede de sus facultades, así como de
DTXHOORVTXHWLHQHQSRU¿QDSUREDUDFWRVTXHKDQVLGRUHDOL]DGRVVLQSRGHU
GHGLVSRVLFLyQGHXQDFRVD3DUDHOORGHQRPLQDHVWDHVSHFLDOUDWL¿FDFLyQ
FRPR³FRQ¿UPDFLyQ´GHODFWRQXORUHODWLYDPHQWH
3RGHPRVFRQFHSWXDOL]DUODFRQ¿UPDFLyQFRPRXQDFWRMXUtGLFRXQLODWHUDO
realizado por la persona que tiene derecho a alegar la nulidad relativa de
RWURDFWRSRUHOFXDOPDQL¿HVWDVXYROXQWDGGHQRSHGLUVXDQXODFLyQ\HQ
virtud del cual se sanea del vicio del que padecía.
(Q RFDVLRQHV VH KD FUHtGR YHU HQ OD FRQ¿UPDFLyQ XQ VLPSOH DFWR GH
renuncia al derecho de alegar la nulidad relativa. A nuestro juicio, la ac-
ción de nulidad, sea absoluta o relativa, es irrenunciable. El acto de con-
¿UPDFLyQHVPiVTXHXQDPHUDUHQXQFLDHVODPDQLIHVWDFLyQGHYROXQWDG
HQFDPLQDGDDUHVWDXUDUODYDOLGH]\H¿FDFLDGHODFWRMXUtGLFRHQSULQFLSLR
nulo relativamente.
b) Caracteres
/DVSULQFLSDOHVFDUDFWHUtVWLFDVGHODFRQ¿UPDFLyQVRQ DTXHOORVTXHWLHQHQSRU¿QDSUREDUDFWRVTXHKDQVLGRUHDOL]DGRVVLQSRGHU
1º Es un acto jurídico: En algunos otros ordenamientos jurídicos se ha
SODQWHDGRTXHODFRQ¿UPDFLyQHVXQDGHFODUDFLyQVLPSOH KHFKRMXUtGLFR 
pero no un acto jurídico, es decir, realizado con la intención de producir
efectos jurídicos. En nuestro país, existe consenso en que se trata de una
manifestación de voluntad destinada a producir efectos jurídicos y, por tanto,
es un acto o negocio jurídico. Por ello, requerirá de todos los requisitos
constitutivos y validatorios que se exigen para todo acto jurídico.
2º Es un acto unilateral no recepticio/DFRQ¿UPDFLyQUHTXLHUHODPD-
QLIHVWDFLyQGHYROXQWDGGHXQDVRODSDUWHSRUORTXHGHEHVHUFDOL¿FDGDGH
QLIHVWDFLyQGHYROXQWDGGHXQDVRODSDUWHSRUORTXHGHEHVHUFDOL¿FDGDGH
2º Es un acto unilateral no recepticio/DFRQ¿UPDFLyQUHTXLHUHODPD-
constitutivos y validatorios que se exigen para todo acto jurídico.
es un acto o negocio jurídico. Por ello, requerirá de todos los requisitos
manifestación de voluntad destinada a producir efectos jurídicos y, por tanto,
efectos jurídicos. En nuestro país, existe consenso en que se trata de una
pero no un acto jurídico, es decir, realizado con la intención de producir
SODQWHDGRTXHODFRQ¿UPDFLyQHVXQDGHFODUDFLyQVLPSOH KHFKRMXUtGLFR 
1º Es un acto jurídico: En algunos otros ordenamientos jurídicos se ha
/DVSULQFLSDOHVFDUDFWHUtVWLFDVGHODFRQ¿UPDFLyQVRQ
b) Caracteres
nulo relativamente.
HQFDPLQDGDDUHVWDXUDUODYDOLGH]\H¿FDFLDGHODFWRMXUtGLFRHQSULQFLSLR
¿UPDFLyQHVPiVTXHXQDPHUDUHQXQFLDHVODPDQLIHVWDFLyQGHYROXQWDG
ción de nulidad, sea absoluta o relativa, es irrenunciable. El acto de con-
renuncia al derecho de alegar la nulidad relativa. A nuestro juicio, la ac-
(Q RFDVLRQHV VH KD FUHtGR YHU HQ OD FRQ¿UPDFLyQ XQ VLPSOH DFWR GH
virtud del cual se sanea del vicio del que padecía.
RWURDFWRSRUHOFXDOPDQL¿HVWDVXYROXQWDGGHQRSHGLUVXDQXODFLyQ\HQ
realizado por la persona que tiene derecho a alegar la nulidad relativa de
3RGHPRVFRQFHSWXDOL]DUODFRQ¿UPDFLyQFRPRXQDFWRMXUtGLFRXQLODWHUDO
FRPR³FRQ¿UPDFLyQ´GHODFWRQXORUHODWLYDPHQWH
GHGLVSRVLFLyQGHXQDFRVD3DUDHOORGHQRPLQDHVWDHVSHFLDOUDWL¿FDFLyQ
mandatario o un mandatario que se excede de sus facultades, así como de
GHODUDWL¿FDFLyQGHOPDQGDQWHUHVSHFWRGHDFWRVUHDOL]DGRVSRUXQIDOVR
WL¿FDFLyQGHODVSDUWHV´/DGRFWULQDKDTXHULGRGLVWLQJXLUHVWHDFWRMXUtGLFR
El art. 1684 dispone que la nulidad relativa “puede sanearse... por la ra-
a) Concepto
6. Saneamiento por confirmación
HERNÁN CORRAL TALCIANI 702
FRENTE
ejecuta la obligación voluntariamente, aunque no diga nada ni verbalmente
la excepción de nulidad relativa. Pero si, en vez de resistirse a cumplir,
cumplir la obligación y si fuera demandada de cumplimiento, podría oponer
del vicio de fuerza o dolo. En principio, esta persona podría negarse a
derecho a alegar la nulidad relativa, por ejemplo, alguien que ha padecido
caso de un contrato que ha producido obligaciones para la parte que tiene
contratada” (art. 1695 CC). Como se observará, el Código se pone en el
tácitaHO&yGLJRD¿UPDTXH³HVODHMHFXFLyQYROXQWDULDGHODREOLJDFLyQ
JXDMH\DVHDYHUEDOHVFULWRRJHVWXDO VHxDV 5HVSHFWRGHODFRQ¿UPDFLyQ
/DFRQ¿UPDFLyQexpresa es aquella que se hace mediante el uso del len-
(ODUWQRVVHxDODTXHODFRQ¿UPDFLyQ³SXHGHVHUH[SUHVDRWiFLWD´
i) Expresa y tácita
c) Clases
como consecuencia del efecto retroactivo de la nulidad.
GHUHFKRDGHPDQGDUODQXOLGDGGHODFWRTXHKDEtDSUHYLDPHQWHFRQ¿UPDGR
DOHJDUQXOLGDGGHODFWRFRQ¿UPDWRULR\HQFDVRGHREWHQHUODUHFXSHUDUtDHO
HOFRQ¿UPDQWHUHWUDFWDUVHGHORKHFKR\SHGLUODQXOLGDG3RUFLHUWRSRGUtD
5º Es irrevocable+HFKDODFRQ¿UPDFLyQHODFWRVHVDQHDVLQTXHSXHGD
a las otras de invocar la nulidad relativa del acto a su respecto.
DFWRSRUVHSDUDGR2EYLDPHQWHODFRQ¿UPDFLyQGHXQDQRSULYDGHOGHUHFKR
DOHJDUODQXOLGDGUHODWLYDFDGDXQDGHHOODVWHQGUiGHUHFKRDFRQ¿UPDUHO
4º Es divisible: En caso de pluralidad de personas que tienen derecho a
compraventa.
vención de esas tres personas, que podían alegar la nulidad relativa de la
TXHLQFXUULHURQHQHUURUVRQWUHVODFRQ¿UPDFLyQSRGUiKDFHUVHFRQLQWHU-
personas (subjetivamente complejo). Así, por ejemplo, si los compradores
mación puede ser una sola persona (acto subjetivamente simple) o varias
3º Puede ser subjetivamente simple o complejo(ODXWRUGHODFRQ¿U-
a ella. Por ello, estaremos ante un acto jurídico unilateral no recepticio.
partes del acto e incluso la revalidación se producirá aunque ésta se oponga
relativamente nulo no necesita la aceptación o consentimiento de la otra
acto jurídico unilateral. Para producir sus efectos, el saneamiento del acto
703 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 703
acto jurídico unilateral. Para producir sus efectos, el saneamiento del acto
relativamente nulo no necesita la aceptación o consentimiento de la otra
partes del acto e incluso la revalidación se producirá aunque ésta se oponga
a ella. Por ello, estaremos ante un acto jurídico unilateral no recepticio.
3º Puede ser subjetivamente simple o complejo(ODXWRUGHODFRQ¿U-
mación puede ser una sola persona (acto subjetivamente simple) o varias
personas (subjetivamente complejo). Así, por ejemplo, si los compradores
TXHLQFXUULHURQHQHUURUVRQWUHVODFRQ¿UPDFLyQSRGUiKDFHUVHFRQLQWHU-
vención de esas tres personas, que podían alegar la nulidad relativa de la
compraventa.
4º Es divisible: En caso de pluralidad de personas que tienen derecho a
DOHJDUODQXOLGDGUHODWLYDFDGDXQDGHHOODVWHQGUiGHUHFKRDFRQ¿UPDUHO
DFWRSRUVHSDUDGR2EYLDPHQWHODFRQ¿UPDFLyQGHXQDQRSULYDGHOGHUHFKR
a las otras de invocar la nulidad relativa del acto a su respecto.
5º Es irrevocable+HFKDODFRQ¿UPDFLyQHODFWRVHVDQHDVLQTXHSXHGD
HOFRQ¿UPDQWHUHWUDFWDUVHGHORKHFKR\SHGLUODQXOLGDG3RUFLHUWRSRGUtD
DOHJDUQXOLGDGGHODFWRFRQ¿UPDWRULR\HQFDVRGHREWHQHUODUHFXSHUDUtDHO
GHUHFKRDGHPDQGDUODQXOLGDGGHODFWRTXHKDEtDSUHYLDPHQWHFRQ¿UPDGR
como consecuencia del efecto retroactivo de la nulidad.
c) Clases
i) Expresa y tácita
(ODUWQRVVHxDODTXHODFRQ¿UPDFLyQ³SXHGHVHUH[SUHVDRWiFLWD´
/DFRQ¿UPDFLyQexpresa es aquella que se hace mediante el uso del len-
JXDMH\DVHDYHUEDOHVFULWRRJHVWXDO VHxDV 5HVSHFWRGHODFRQ¿UPDFLyQ
tácitaHO&yGLJRD¿UPDTXH³HVODHMHFXFLyQYROXQWDULDGHODREOLJDFLyQ
contratada” (art. 1695 CC). Como se observará, el Código se pone en el
caso de un contrato que ha producido obligaciones para la parte que tiene
derecho a alegar la nulidad relativa, por ejemplo, alguien que ha padecido
del vicio de fuerza o dolo. En principio, esta persona podría negarse a
cumplir la obligación y si fuera demandada de cumplimiento, podría oponer
la excepción de nulidad relativa. Pero si, en vez de resistirse a cumplir,
ejecuta la obligación voluntariamente, aunque no diga nada ni verbalmente

704 HERNÁN CORRAL TALCIANI
ni por escrito, el Código entiende que ha manifestado su voluntad de sanear
HODFWRSRUPHGLRGHXQDFRQ¿UPDFLyQWiFLWD&RPRHOWH[WRGHODQRUPD
QRGLVWLQJXHSXHGHKDEHUFRQ¿UPDFLyQWiFLWD\DVHDTXHODHMHFXFLyQVHD
total o solamente parcial.
Pero ¿qué sucede si quien cumple la obligación no sabía que se trataba
de un acto nulo y pensaba que estaba en el deber jurídico de cumplir? La
respuesta a esta cuestión dice relación con cómo se debe entender la expre-
sión “voluntaria”. Si quiere decir que procedió sin coacción, con voluntad
de cumplir con lo que creía era su obligación, entonces en el caso habría
FRQ¿UPDFLyQ\VDQHDPLHQWRGHODFWR(QFDPELRVL³YROXQWDULD´VHHQWLHQGH
HQHOVHQWLGRHVSHFt¿FRGH³FRQFRQRFLPLHQWRGHFDXVD´³DVDELHQGDV´
“conscientemente”, es decir, sabiendo que podía no cumplir por tratarse de
un acto con un vicio de nulidad, entonces la respuesta debe ser negativa.
La mayor parte de la doctrina piensa que esta última es la interpretación
correcta y, por nuestra parte, nos adherimos a ella, ya que sin conocimiento
de la nulidad no podría haber manifestación de voluntad (expresa o tácita)
de convalidar el acto, y si no existe esta voluntad, tampoco puede haber
FRQ¿UPDFLyQ1RHVQHFHVDULRVLQHPEDUJRTXHVHFRQR]FDFRQGHWDOOHHO
vicio de nulidad y qué tipo de nulidad es la que padece el acto; la voluntad
GHFRQ¿UPDUVHVDWLVIDFHFRQXQDFRQFLHQFLDEiVLFDGHTXHHODFWRWLHQH
DOJXQDLUUHJXODULGDGTXHSRGUtDVLJQL¿FDUVXLQH¿FDFLD
Ahora bien, si la ejecución se realizó sin coacción, debe presumirse
que se hizo con conciencia de la nulidad y la carga de probar lo contrario
recaerá en quien alega que lo hizo sin conocer la irregularidad del acto.
También se pregunta si la disposición del art. 1695 es taxativa o a título
HMHPSODUHVGHFLUVLHO&yGLJR&LYLOVyORDGPLWHFRPRFRQ¿UPDFLyQWiFLWD
la ejecución voluntaria de la obligación de modo que quedarían excluidas
RWUDVIRUPDVGHPDQLIHVWDFLyQWiFLWDGHODYROXQWDGGHFRQ¿UPDURVLSRU
el contrario, sólo se pretendió mencionar uno de los posibles casos en los
TXHSXHGHWHQHUOXJDUODFRQ¿UPDFLyQWiFLWDVLQH[FOXLUODSRVLELOLGDGGH
que otras conductas puedan revelar también la voluntad de sanear el acto.
La doctrina nacional, en general, se ha alineado con esta última posición y,
en verdad, no se ve cómo podría el Código haberse cerrado a la posibilidad
GHRWUDVIRUPDVGHUDWL¿FDFLyQWiFLWDVLHOFDVRTXHSRQHHQHODUWVH
UH¿HUHVyORDXQWLSRGHDFWRMXUtGLFRHOFRQWUDWR
UH¿HUHVyORDXQWLSRGHDFWRMXUtGLFRHOFRQWUDWR
GHRWUDVIRUPDVGHUDWL¿FDFLyQWiFLWDVLHOFDVRTXHSRQHHQHODUWVH
en verdad, no se ve cómo podría el Código haberse cerrado a la posibilidad
La doctrina nacional, en general, se ha alineado con esta última posición y,
que otras conductas puedan revelar también la voluntad de sanear el acto.
TXHSXHGHWHQHUOXJDUODFRQ¿UPDFLyQWiFLWDVLQH[FOXLUODSRVLELOLGDGGH
el contrario, sólo se pretendió mencionar uno de los posibles casos en los
RWUDVIRUPDVGHPDQLIHVWDFLyQWiFLWDGHODYROXQWDGGHFRQ¿UPDURVLSRU
la ejecución voluntaria de la obligación de modo que quedarían excluidas
HMHPSODUHVGHFLUVLHO&yGLJR&LYLOVyORDGPLWHFRPRFRQ¿UPDFLyQWiFLWD
También se pregunta si la disposición del art. 1695 es taxativa o a título
recaerá en quien alega que lo hizo sin conocer la irregularidad del acto.
que se hizo con conciencia de la nulidad y la carga de probar lo contrario
Ahora bien, si la ejecución se realizó sin coacción, debe presumirse
DOJXQDLUUHJXODULGDGTXHSRGUtDVLJQL¿FDUVXLQH¿FDFLD
GHFRQ¿UPDUVHVDWLVIDFHFRQXQDFRQFLHQFLDEiVLFDGHTXHHODFWRWLHQH
vicio de nulidad y qué tipo de nulidad es la que padece el acto; la voluntad
FRQ¿UPDFLyQ1RHVQHFHVDULRVLQHPEDUJRTXHVHFRQR]FDFRQGHWDOOHHO
de convalidar el acto, y si no existe esta voluntad, tampoco puede haber
de la nulidad no podría haber manifestación de voluntad (expresa o tácita)
correcta y, por nuestra parte, nos adherimos a ella, ya que sin conocimiento
La mayor parte de la doctrina piensa que esta última es la interpretación
un acto con un vicio de nulidad, entonces la respuesta debe ser negativa.
“conscientemente”, es decir, sabiendo que podía no cumplir por tratarse de
HQHOVHQWLGRHVSHFt¿FRGH³FRQFRQRFLPLHQWRGHFDXVD´³DVDELHQGDV´
FRQ¿UPDFLyQ\VDQHDPLHQWRGHODFWR(QFDPELRVL³YROXQWDULD´VHHQWLHQGH
de cumplir con lo que creía era su obligación, entonces en el caso habría
sión “voluntaria”. Si quiere decir que procedió sin coacción, con voluntad
respuesta a esta cuestión dice relación con cómo se debe entender la expre-
de un acto nulo y pensaba que estaba en el deber jurídico de cumplir? La
Pero ¿qué sucede si quien cumple la obligación no sabía que se trataba
total o solamente parcial.
QRGLVWLQJXHSXHGHKDEHUFRQ¿UPDFLyQWiFLWD\DVHDTXHODHMHFXFLyQVHD
HODFWRSRUPHGLRGHXQDFRQ¿UPDFLyQWiFLWD&RPRHOWH[WRGHODQRUPD
ni por escrito, el Código entiende que ha manifestado su voluntad de sanear
HERNÁN CORRAL TALCIANI 704
FRENTE
LQWHQFLyQHQODFRQ¿UPDFLyQSDUDTXHHODFWRVHVDQHHGHWRGRVORVSRVLEOHV
acto y sanearlo de toda irregularidad. En consecuencia, basta que exista esa
a ejercer la acción de nulidad por un determinado vicio, sino a convalidar el
3RUHOORSHQVDPRVTXHORUHOHYDQWHHQODFRQ¿UPDFLyQQRHVODUHQXQFLD
efecto típico, que es el de sanear el acto.
DOHJDUVHHQIDYRUGHOFRQ¿UPDQWHODFRQ¿UPDFLyQQRKDEUiSURGXFLGRVX
FRQ¿UPDFLyQVyORDIHFWDDOYLFLRPHQFLRQDGRHQHOOD\QRDRWURVTXHSRGtDQ
HQODFRQ¿UPDFLyQ"/DFXHVWLyQHVFRPSOHMD\DTXHVLVHVHxDODTXHOD
saneado el acto de toda nulidad o sólo respecto del vicio que se mencionó
alega que es nulo por dolo proveniente de la otra parte, ¿debe entenderse
RWURV3RUHMHPSORVLVHFRQ¿UPDSRUHOYLFLRGHOHUURUSHURGHVSXpVVH
lo hace sólo respecto de uno de los vicios que afectan al acto, pero no de
0iVSUREOHPDVSXHGHVXVFLWDUHOFDVRHQTXHODSHUVRQDTXHFRQ¿UPD
tendrá efectos sobre la parte del acto que sufría de nulidad relativa.
3HURVLODQXOLGDGHVSDUFLDOODFRQ¿UPDFLyQDXQTXHWRWDOHQVtPLVPDVyOR
1RSRGUtDFRQ¿UPDUVHHODFWRVyORHQFXDQWRDXQDVSHFWRXRWURGHOPLVPR
5HVSHFWRGHOYLFLRGHQXOLGDGUHODWLYDODFRQ¿UPDFLyQVyORSXHGHVHUWRWDO
iii) Total o parcial
estará sujeta a solemnidades.
/DFRQ¿UPDFLyQWiFLWDSRUHOFRQWUDULRSRUVXPLVPDQDWXUDOH]DQXQFD
también deberá constar por escrito.
VDGHFRQWUDWRFX\DVROHPQLGDGHVTXHFRQVWHSRUHVFULWRODFRQ¿UPDFLyQ
RWRUJDUVHWDPELpQSRUHVFULWXUDS~EOLFDVLVHSUHWHQGHFRQ¿UPDUXQDSURPH-
KLSRWHFDFX\DVROHPQLGDGHVODHVFULWXUDS~EOLFDODFRQ¿UPDFLyQGHEHUi
FRQWUDWRTXHVHUDWL¿FD´$VtVLHODFWRTXHVHSUHWHQGHFRQ¿UPDUHVXQD
deberá hacerse con las solemnidades a que por la ley está sujeto el acto o
(VORTXHRUGHQDHODUW³SDUDTXHODUDWL¿FDFLyQH[SUHVDVHDYiOLGD
WHQHU ODV PLVPDV VROHPQLGDGHV TXH VH H[LJtDQ SDUD HO DFWR FRQ¿UPDGR
HO DFWR TXH VH FRQ¿UPD WLHQH HVD FDOLGDG(V PiV OD FRQ¿UPDFLyQGHEH
/DFRQ¿UPDFLyQSXHGHVHUVROHPQHRQRVROHPQH(VVROHPQHFXDQGR
ii) Solemne y no solemne
705 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 705
ii) Solemne y no solemne
/DFRQ¿UPDFLyQSXHGHVHUVROHPQHRQRVROHPQH(VVROHPQHFXDQGR
HO DFWR TXH VH FRQ¿UPD WLHQH HVD FDOLGDG(V PiV OD FRQ¿UPDFLyQ GHEH
WHQHU ODV PLVPDV VROHPQLGDGHV TXH VH H[LJtDQ SDUD HO DFWR FRQ¿UPDGR
(VORTXHRUGHQDHODUW³SDUDTXHODUDWL¿FDFLyQH[SUHVDVHDYiOLGD
deberá hacerse con las solemnidades a que por la ley está sujeto el acto o
FRQWUDWRTXHVHUDWL¿FD´$VtVLHODFWRTXHVHSUHWHQGHFRQ¿UPDUHVXQD
KLSRWHFDFX\DVROHPQLGDGHVODHVFULWXUDS~EOLFDODFRQ¿UPDFLyQGHEHUi
RWRUJDUVHWDPELpQSRUHVFULWXUDS~EOLFDVLVHSUHWHQGHFRQ¿UPDUXQDSURPH-
VDGHFRQWUDWRFX\DVROHPQLGDGHVTXHFRQVWHSRUHVFULWRODFRQ¿UPDFLyQ
también deberá constar por escrito.
/DFRQ¿UPDFLyQWiFLWDSRUHOFRQWUDULRSRUVXPLVPDQDWXUDOH]DQXQFD
estará sujeta a solemnidades.
iii) Total o parcial
5HVSHFWRGHOYLFLRGHQXOLGDGUHODWLYDODFRQ¿UPDFLyQVyORSXHGHVHUWRWDO
1RSRGUtDFRQ¿UPDUVHHODFWRVyORHQFXDQWRDXQDVSHFWRXRWURGHOPLVPR
3HURVLODQXOLGDGHVSDUFLDOODFRQ¿UPDFLyQDXQTXHWRWDOHQVtPLVPDVyOR
tendrá efectos sobre la parte del acto que sufría de nulidad relativa.
0iVSUREOHPDVSXHGHVXVFLWDUHOFDVRHQTXHODSHUVRQDTXHFRQ¿UPD
lo hace sólo respecto de uno de los vicios que afectan al acto, pero no de
RWURV3RUHMHPSORVLVHFRQ¿UPDSRUHOYLFLRGHOHUURUSHURGHVSXpVVH
alega que es nulo por dolo proveniente de la otra parte, ¿debe entenderse
saneado el acto de toda nulidad o sólo respecto del vicio que se mencionó
HQODFRQ¿UPDFLyQ"/DFXHVWLyQHVFRPSOHMD\DTXHVLVHVHxDODTXHOD
FRQ¿UPDFLyQVyORDIHFWDDOYLFLRPHQFLRQDGRHQHOOD\QRDRWURVTXHSRGtDQ
DOHJDUVHHQIDYRUGHOFRQ¿UPDQWHODFRQ¿UPDFLyQQRKDEUiSURGXFLGRVX
efecto típico, que es el de sanear el acto.
3RUHOORSHQVDPRVTXHORUHOHYDQWHHQODFRQ¿UPDFLyQQRHVODUHQXQFLD
a ejercer la acción de nulidad por un determinado vicio, sino a convalidar el
acto y sanearlo de toda irregularidad. En consecuencia, basta que exista esa
LQWHQFLyQHQODFRQ¿UPDFLyQSDUDTXHHODFWRVHVDQHHGHWRGRVORVSRVLEOHV
 personas que están legitimadas para pedir la nulidad relativa (por ejemplo,
706 HERNÁN CORRAL TALCIANI
acto que sufría de un vicio de nulidad relativa. Por cierto, si hay varias
(OHIHFWRSURSLRGHODFRQ¿UPDFLyQHVHOVDQHDPLHQWRGHODQXOLGDGGHO
YLFLRVGHQXOLGDGUHODWLYDTXHSXGLHUHDOHJDUHOFRQ¿UPDQWHDXQTXHHQHO
acto no hayan sido todos expresamente mencionados. e) Efectos

d) Requisitos expresa debe hacerse con las mismas solemnidades (art. 1694 CC).
/RVUHTXLVLWRVGHODFWRFRQ¿UPDWRULRVRQORVVLJXLHQWHV
5º Solemnidades6LHODFWRTXHVHFRQ¿UPDHVVROHPQHODFRQ¿UPDFLyQ

1º 1XOLGDGUHODWLYDGHODFWRFRQ¿UPDGR/DFRQ¿UPDFLyQGHEHUHIHULUVH
sólo desde la fecha de su perfeccionamiento.
DXQDFWRTXHVXIUHGHQXOLGDGUHODWLYD1RHVSURFHGHQWHODFRQ¿UPDFLyQ
SRGUtDQYROYHUDFHOHEUDUORSHURVHUtDXQQXHYRDFWRTXHWHQGUtDH¿FDFLD
de una nulidad de pleno derecho ni de una nulidad absoluta.
ya está declarada no es posible que el acto se sanee, aunque las partes
\DQWHVGHTXHODQXOLGDGHVWpGHFODUDGDSRUVHQWHQFLD¿UPH6LODQXOLGDG
2º Autoría/DFRQ¿UPDFLyQGHEHHPDQDUGHTXLHQWHQJDHOGHUHFKRGH
FLyQGHODFWRRGHTXHKD\DGHMDGRGHLQÀXLUHOYLFLR HOHUURURODIXHU]D 
DOHJDUODQXOLGDG³1LODUDWL¿FDFLyQH[SUHVDQLODWiFLWDVHUiQYiOLGDVVL
4º Oportunidad/DFRQ¿UPDFLyQGHEHKDFHUVHGHVSXpVGHODFHOHEUD-
no emanan de la parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad”
(art. 1696 CC).
su voluntad, a través del correspondiente representante legal.
que se cumpla con las formalidades habilitantes para suplir o complementar
3º Capacidad(ODXWRUGHODFRQ¿UPDFLyQGHEHWHQHUFDSDFLGDGGHHMHU-
FRQWUDWDU´ DUW&& /RVLQFDSDFHVSRGUiQFRQ¿UPDUSHURVLHPSUH
cicio. Así lo exige expresamente el Código, aunque habla de capacidad “de
FRQWUDWDU´³1RYDOHODUDWL¿FDFLyQH[SUHVDRWiFLWDGHOTXHQRHVFDSD]GH
FRQWUDWDU´³1RYDOHODUDWL¿FDFLyQH[SUHVDRWiFLWDGHOTXHQRHVFDSD]GH
cicio. Así lo exige expresamente el Código, aunque habla de capacidad “de
FRQWUDWDU´ DUW&& /RVLQFDSDFHVSRGUiQFRQ¿UPDUSHURVLHPSUH
3º Capacidad(ODXWRUGHODFRQ¿UPDFLyQGHEHWHQHUFDSDFLGDGGHHMHU-
que se cumpla con las formalidades habilitantes para suplir o complementar
su voluntad, a través del correspondiente representante legal.
(art. 1696 CC).
no emanan de la parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad”
4º Oportunidad/DFRQ¿UPDFLyQGHEHKDFHUVHGHVSXpVGHODFHOHEUD-
DOHJDUODQXOLGDG³1LODUDWL¿FDFLyQH[SUHVDQLODWiFLWDVHUiQYiOLGDVVL
FLyQGHODFWRRGHTXHKD\DGHMDGRGHLQÀXLUHOYLFLR HOHUURURODIXHU]D 
2º Autoría/DFRQ¿UPDFLyQGHEHHPDQDUGHTXLHQWHQJDHOGHUHFKRGH
\DQWHVGHTXHODQXOLGDGHVWpGHFODUDGDSRUVHQWHQFLD¿UPH6LODQXOLGDG
ya está declarada no es posible que el acto se sanee, aunque las partes
de una nulidad de pleno derecho ni de una nulidad absoluta.
SRGUtDQYROYHUDFHOHEUDUORSHURVHUtDXQQXHYRDFWRTXHWHQGUtDH¿FDFLD
DXQDFWRTXHVXIUHGHQXOLGDGUHODWLYD1RHVSURFHGHQWHODFRQ¿UPDFLyQ
sólo desde la fecha de su perfeccionamiento.
1º 1XOLGDGUHODWLYDGHODFWRFRQ¿UPDGR/DFRQ¿UPDFLyQGHEHUHIHULUVH

5º Solemnidades6LHODFWRTXHVHFRQ¿UPDHVVROHPQHODFRQ¿UPDFLyQ
/RVUHTXLVLWRVGHODFWRFRQ¿UPDWRULRVRQORVVLJXLHQWHV
expresa debe hacerse con las mismas solemnidades (art. 1694 CC). d) Requisitos

e) Efectos acto no hayan sido todos expresamente mencionados.

YLFLRVGHQXOLGDGUHODWLYDTXHSXGLHUHDOHJDUHOFRQ¿UPDQWHDXQTXHHQHO
(OHIHFWRSURSLRGHODFRQ¿UPDFLyQHVHOVDQHDPLHQWRGHODQXOLGDGGHO
acto que sufría de un vicio de nulidad relativa. Por cierto, si hay varias
personas que están legitimadas para pedir la nulidad relativa (por ejemplo,
HERNÁN CORRAL TALCIANI 706
FRENTE

puede ser útil recurrir a la justicia para que constante esa nulidad. Esto
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 707
A pesar de que el acto plenamente nulo no requiere declaración judicial,

2. Función de la sentencia judicial YDULRVKHUHGHURV ODFRQ¿UPDFLyQGHXQDGHHOODVQRLQKDELOLWDUiDODVRWUDV

para demandar la nulidad.

obrar como prescindiendo totalmente del acto plenamente nulo.
De esta manera, tanto las partes como los terceros están autorizados para
naturales.
La nulidad de pleno derecho no da lugar ni siquiera a obligaciones
plenamente nulo.
ción de la apariencia, según las circunstancias fácticas que rodean el acto
YDOLGH]VLQSHUMXLFLRGHTXHSXHGDQFRQ¿JXUDUVHORVVXSXHVWRVGHSURWHF-
declaración judicial. El acto no goza de una presunción de regularidad o
La nulidad de pleno derecho produce sus efectos sin necesidad de una
1. Regla general
6HD¿UPDTXHODFRQ¿UPDFLyQWLHQHH¿FDFLDUHWURDFWLYDSRUTXHHODFWR
FRQ¿UPDGRSURGXFHWRGRVVXVHIHFWRVGHVGHODIHFKDHQTXHVHFHOHEUy\
QRVyORGHVGHTXHIXHFRQ¿UPDGRHQDGHODQWH)UHQWHDHOORVHKDKHFKR
YHUTXHHQUHDOLGDGORTXHKDFHODFRQ¿UPDFLyQHVFRQVROLGDUODVLWXDFLyQ
de validez de que ya gozaba el acto relativamente nulo. Nos parece que
ambas formas de entender la cuestión son legítimas, y no advertimos que
haya diferencias desde el punto de vista práctico entre asumir una u otra.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: GUIÑEZ C., Miguel Luis, “De la prescripción de la acción
rescisoria”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción) 3, 1933, pp. 25-
37; CARMONA PERALTA, Juan de Dios, /D FRQ¿UPDFLyQ \ OD UDWL¿FDFLyQ GH ORV
actos jurídicos, Nascimento, Santiago, 1943; BARAONA GONZÁLEZ, Jorge, “Nulidad;
¿por qué relativa?”, en Corral Talciani, Hernán y Rodríguez Pinto, María Sara
(coords.), Estudios de Derecho Civil II, LexisNexis, 2007 pp. 539-548.

VII. EFECTOS DE LA NULIDAD DE PLENO DERECHO

VII. EFECTOS DE LA NULIDAD DE PLENO DERECHO
(coords.), Estudios de Derecho Civil II, LexisNexis, 2007 pp. 539-548.
1. Regla general
¿por qué relativa?”, en Corral Talciani, Hernán y Rodríguez Pinto, María Sara
actos jurídicos, Nascimento, Santiago, 1943; BARAONA GONZÁLEZ, Jorge, “Nulidad;
37; CARMONA PERALTA, Juan de Dios, /D FRQ¿UPDFLyQ \ OD UDWL¿FDFLyQ GH ORV La nulidad de pleno derecho produce sus efectos sin necesidad de una
rescisoria”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción) 3, 1933, pp. 25- declaración judicial. El acto no goza de una presunción de regularidad o
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: GUIÑEZ C., Miguel Luis, “De la prescripción de la acción YDOLGH]VLQSHUMXLFLRGHTXHSXHGDQFRQ¿JXUDUVHORVVXSXHVWRVGHSURWHF-
ción de la apariencia, según las circunstancias fácticas que rodean el acto
haya diferencias desde el punto de vista práctico entre asumir una u otra. plenamente nulo.
ambas formas de entender la cuestión son legítimas, y no advertimos que
La nulidad de pleno derecho no da lugar ni siquiera a obligaciones
de validez de que ya gozaba el acto relativamente nulo. Nos parece que
naturales.
YHUTXHHQUHDOLGDGORTXHKDFHODFRQ¿UPDFLyQHVFRQVROLGDUODVLWXDFLyQ
QRVyORGHVGHTXHIXHFRQ¿UPDGRHQDGHODQWH)UHQWHDHOORVHKDKHFKR
De esta manera, tanto las partes como los terceros están autorizados para
FRQ¿UPDGRSURGXFHWRGRVVXVHIHFWRVGHVGHODIHFKDHQTXHVHFHOHEUy\
obrar como prescindiendo totalmente del acto plenamente nulo.
6HD¿UPDTXHODFRQ¿UPDFLyQWLHQHH¿FDFLDUHWURDFWLYDSRUTXHHODFWR

para demandar la nulidad.

YDULRVKHUHGHURV ODFRQ¿UPDFLyQGHXQDGHHOODVQRLQKDELOLWDUiDODVRWUDV 2. Función de la sentencia judicial

A pesar de que el acto plenamente nulo no requiere declaración judicial,

puede ser útil recurrir a la justicia para que constante esa nulidad. Esto
707 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

708 HERNÁN CORRAL TALCIANI
puede ser necesario por razones de seguridad o certeza jurídica o porque
en virtud del acto plenamente nulo se han realizado prestaciones de una
parte en favor de la otra, que ahora se desean reclamar, o porque se han
causado perjuicios cuya indemnización se pretende obtener.
En el primer supuesto, es decir, cuando se requiere al juez que constate
la nulidad de pleno derecho de un acto sólo por razones de seguridad jurí-
dica, la sentencia será de aquellas llamadas “declarativas de mera certeza”.
Diversa es la función de la sentencia que se pide para reclamar restitu-
ciones o indemnizaciones.
3. Restituciones e indemnizaciones
Si se han ejecutado prestaciones, ya sea de una parte en favor de la
otra o de ambas entre sí (recíprocas), se deberá solicitar expresamente su
restitución, mediante la acción real respectiva (reivindicatoria, publiciana
o posesoria). No bastará la mera declaración de la nulidad de pleno dere-
cho, porque esta nulidad no lleva aparejadas las restituciones mutuas como
sucede con la nulidad absoluta y relativa.
En verdad, lo que debiera solicitarse en primer lugar es la restitución
de lo entregado, y sólo como fundamento debiera alegarse que se trata de
XQSDJRQRGHELGR\DTXHHODFWRTXHMXVWL¿FyODHQWUHJDHVQXORGHSOHQR
derecho.
En relación con frutos, mejoras y deterioros, se aplicarán las normas de
las prestaciones mutuas de la acción reivindicatoria (arts. 904-915 CC), ya
que ellas son el derecho común en materia de restituciones.
No procederán las limitaciones a las restituciones fundadas en el objeto
o causa ilícita (art. 1468 CC) ni en la incapacidad (art. 1688 CC), ya que
ellas están claramente concebidas para la nulidad judicialmente declarada.
Sí procede, en cambio, el derecho del poseedor de buena fe a retener los
frutos (art. 907 CC), en atención a que se trata de una regla del derecho
común de las restituciones.
Si se trata de dinero o cosas fungibles, procederá la acción de pago de
lo no debido o una acción de restitución innominada.
lo no debido o una acción de restitución innominada.
Si se trata de dinero o cosas fungibles, procederá la acción de pago de
común de las restituciones.
frutos (art. 907 CC), en atención a que se trata de una regla del derecho
Sí procede, en cambio, el derecho del poseedor de buena fe a retener los
ellas están claramente concebidas para la nulidad judicialmente declarada.
o causa ilícita (art. 1468 CC) ni en la incapacidad (art. 1688 CC), ya que
No procederán las limitaciones a las restituciones fundadas en el objeto
que ellas son el derecho común en materia de restituciones.
las prestaciones mutuas de la acción reivindicatoria (arts. 904-915 CC), ya
En relación con frutos, mejoras y deterioros, se aplicarán las normas de
derecho.
XQSDJRQRGHELGR\DTXHHODFWRTXHMXVWL¿FyODHQWUHJDHVQXORGHSOHQR
de lo entregado, y sólo como fundamento debiera alegarse que se trata de
En verdad, lo que debiera solicitarse en primer lugar es la restitución
sucede con la nulidad absoluta y relativa.
cho, porque esta nulidad no lleva aparejadas las restituciones mutuas como
o posesoria). No bastará la mera declaración de la nulidad de pleno dere-
restitución, mediante la acción real respectiva (reivindicatoria, publiciana
otra o de ambas entre sí (recíprocas), se deberá solicitar expresamente su
Si se han ejecutado prestaciones, ya sea de una parte en favor de la
3. Restituciones e indemnizaciones
ciones o indemnizaciones.
Diversa es la función de la sentencia que se pide para reclamar restitu-
dica, la sentencia será de aquellas llamadas “declarativas de mera certeza”.
la nulidad de pleno derecho de un acto sólo por razones de seguridad jurí-
En el primer supuesto, es decir, cuando se requiere al juez que constate
causado perjuicios cuya indemnización se pretende obtener.
parte en favor de la otra, que ahora se desean reclamar, o porque se han
en virtud del acto plenamente nulo se han realizado prestaciones de una
puede ser necesario por razones de seguridad o certeza jurídica o porque
HERNÁN CORRAL TALCIANI 708
FRENTE
contrato celebrado entre la parte de aquél y el tercero. Ese título puede ser
tulo que se tendrá en cuenta no será el acto nulo de pleno derecho, sino el
adquisitiva, la que en estos casos podrá ser ordinaria, ya que ahora el tí-
Este tercer adquirente podrá defenderse haciendo valer la prescripción
la contraparte, pudiendo dirigir su acción directamente contra el tercero.
la cosa a la otra parte. No necesita demandar previa o simultáneamente a
que se constate la nulidad de pleno derecho del acto por el cual entregó
de un acto plenamente nulo. El propietario podrá reivindicar la cosa y pedir
de un tercero adquirente de una cosa entregada a una de las partes en virtud
REHQH¿FLRVMXUtGLFRVGHULYDGRVGHOPLVPR(OFDVRPiVIUHFXHQWHVHUiHO
KDFHURSRQLEOHODLQH¿FDFLDSOHQDGHODFWRDQWHWHUFHURVTXHDOHJXHQGHUHFKRV
efectos que para las partes, es decir, no se necesita declaración judicial para
La nulidad de pleno derecho produce respecto de terceros los mismos
5. Efectos respecto de terceros
(art. 2515 CC).
excepcionarse mediante la prescripción extintiva de las acciones ordinarias
Si se trata de restitución de dinero o cosas fungibles, el deudor podrá
es necesario título alguno”.
extraordinaria, porque el art. 2510 Nº 1 señala que para que ésta opere “no
prevé el art. 704 Nº 3, pero esto no obstará a que se invoque la prescripción
irregular fundada en un título que adolece de un vicio de nulidad como
sitos propios de esta institución. Es cierto que no se aplicará la posesión
podrá alegar la prescripción adquisitiva siempre que se cumplan los requi-
La parte que ha recibido alguna cosa en virtud del acto plenamente nulo
4. Prescripción
a las reglas de la responsabilidad extracontractual.
fundamento que la petición principal de la demanda, la que deberá ajustarse
medio o instrumento. También aquí la nulidad de pleno derecho es más el
cuasidelito civil, para el cual el acto nulo de pleno derecho ha servido de
su reparación, pero en tal caso la demanda deberá fundarse en un delito o
Si una de las partes alega que la otra le causó perjuicios podrá pedirse
709 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 709
Si una de las partes alega que la otra le causó perjuicios podrá pedirse
su reparación, pero en tal caso la demanda deberá fundarse en un delito o
cuasidelito civil, para el cual el acto nulo de pleno derecho ha servido de
medio o instrumento. También aquí la nulidad de pleno derecho es más el
fundamento que la petición principal de la demanda, la que deberá ajustarse
a las reglas de la responsabilidad extracontractual.
4. Prescripción
La parte que ha recibido alguna cosa en virtud del acto plenamente nulo
podrá alegar la prescripción adquisitiva siempre que se cumplan los requi-
sitos propios de esta institución. Es cierto que no se aplicará la posesión
irregular fundada en un título que adolece de un vicio de nulidad como
prevé el art. 704 Nº 3, pero esto no obstará a que se invoque la prescripción
extraordinaria, porque el art. 2510 Nº 1 señala que para que ésta opere “no
es necesario título alguno”.
Si se trata de restitución de dinero o cosas fungibles, el deudor podrá
excepcionarse mediante la prescripción extintiva de las acciones ordinarias
(art. 2515 CC).
5. Efectos respecto de terceros
La nulidad de pleno derecho produce respecto de terceros los mismos
efectos que para las partes, es decir, no se necesita declaración judicial para
KDFHURSRQLEOHODLQH¿FDFLDSOHQDGHODFWRDQWHWHUFHURVTXHDOHJXHQGHUHFKRV
REHQH¿FLRVMXUtGLFRVGHULYDGRVGHOPLVPR(OFDVRPiVIUHFXHQWHVHUiHO
de un tercero adquirente de una cosa entregada a una de las partes en virtud
de un acto plenamente nulo. El propietario podrá reivindicar la cosa y pedir
que se constate la nulidad de pleno derecho del acto por el cual entregó
la cosa a la otra parte. No necesita demandar previa o simultáneamente a
la contraparte, pudiendo dirigir su acción directamente contra el tercero.
Este tercer adquirente podrá defenderse haciendo valer la prescripción
adquisitiva, la que en estos casos podrá ser ordinaria, ya que ahora el tí-
tulo que se tendrá en cuenta no será el acto nulo de pleno derecho, sino el
contrato celebrado entre la parte de aquél y el tercero. Ese título puede ser

710 HERNÁN CORRAL TALCIANI
justo y el tercero estar de buena fe, requisitos que le permitirán adquirir por
prescripción ordinaria (dos y cinco años según la naturaleza de los bienes).
VIII. EFECTOS DE LA NULIDAD JUDICIALMENTE DECLARADA
(ABSOLUTA Y RELATIVA)
1. Efecto retroactivo y excepciones
Los efectos de la nulidad que necesita declaración judicial, esto es, la
absoluta y relativa, son los mismos. La regla general está prevista en el art.
1687, según el cual “La nulidad pronunciada en sentencia judicial que tiene la
fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo
estado en que se hallarían si no hubiese existido el acto o contrato nulo”.
Se habla así del efecto retroactivo de la sentencia de nulidad, por el cual
se intenta reponer la situación de las partes tal como era antes de que se
celebrara el acto que se declara nulo.
Sin embargo, este mecanismo sólo se aplica cuando realmente interesa
a las partes volver a ese estado, ya que, de otro modo, saldrían menosca-
bados sus intereses. Pero cuando esto no es necesario, la nulidad producirá
efectos ex nunc, es decir, desde el momento en que se dicta la sentencia.
Es lo que sucede cuando las obligaciones que derivan del acto o contrato
nulo no se han ejecutado y se encuentran pendientes. En tal supuesto, la
nulidad no necesita tener efecto retroactivo, por lo que el Código Civil es-
tima que la sentencia de nulidad opera como un modo de extinción de las
obligaciones. El art. 1567 señala que las obligaciones se extinguen en todo o
en parte: “8º. Por la declaración de nulidad...”. Pero hay que tener en cuenta
que la obligación civil extinguida por la nulidad puede valer como natural
en casos de incapacidad y de falta de solemnidades (art. 1470.1 y 3 CC).
Otro caso en el que la nulidad no opera con efecto retroactivo es el de los
contratos de tracto sucesivo, como el arrendamiento. No es que no pueda
“restituirse” el valor del goce de la cosa arrendada, sino que es innecesario
hacerlo, porque ese valor se compensa con las rentas ya pagadas.
Pero si en un acto que no es de tracto sucesivo las obligaciones han
sido ejecutadas, al menos parcialmente, por ambas o alguna de las partes,
sido ejecutadas, al menos parcialmente, por ambas o alguna de las partes,
Pero si en un acto que no es de tracto sucesivo las obligaciones han
hacerlo, porque ese valor se compensa con las rentas ya pagadas.
“restituirse” el valor del goce de la cosa arrendada, sino que es innecesario
contratos de tracto sucesivo, como el arrendamiento. No es que no pueda
Otro caso en el que la nulidad no opera con efecto retroactivo es el de los
en casos de incapacidad y de falta de solemnidades (art. 1470.1 y 3 CC).
que la obligación civil extinguida por la nulidad puede valer como natural
en parte: “8º. Por la declaración de nulidad...”. Pero hay que tener en cuenta
obligaciones. El art. 1567 señala que las obligaciones se extinguen en todo o
tima que la sentencia de nulidad opera como un modo de extinción de las
nulidad no necesita tener efecto retroactivo, por lo que el Código Civil es-
nulo no se han ejecutado y se encuentran pendientes. En tal supuesto, la
Es lo que sucede cuando las obligaciones que derivan del acto o contrato
efectos ex nunc, es decir, desde el momento en que se dicta la sentencia.
bados sus intereses. Pero cuando esto no es necesario, la nulidad producirá
a las partes volver a ese estado, ya que, de otro modo, saldrían menosca-
Sin embargo, este mecanismo sólo se aplica cuando realmente interesa
celebrara el acto que se declara nulo.
se intenta reponer la situación de las partes tal como era antes de que se
Se habla así del efecto retroactivo de la sentencia de nulidad, por el cual
estado en que se hallarían si no hubiese existido el acto o contrato nulo”.
fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo
1687, según el cual “La nulidad pronunciada en sentencia judicial que tiene la
absoluta y relativa, son los mismos. La regla general está prevista en el art.
Los efectos de la nulidad que necesita declaración judicial, esto es, la
1. Efecto retroactivo y excepciones
(ABSOLUTA Y RELATIVA)
VIII. EFECTOS DE LA NULIDAD JUDICIALMENTE DECLARADA
prescripción ordinaria (dos y cinco años según la naturaleza de los bienes).
justo y el tercero estar de buena fe, requisitos que le permitirán adquirir por
HERNÁN CORRAL TALCIANI 710
FRENTE
se declara nulo (de nulidad absoluta o relativa) un contrato celebrado por
que haya recibido por el acto o contrato nulo. Por eso, se dispone que si
a la persona incapaz, el Código Civil limita su obligación de restituir lo
2º Caso de contratación con un incapaz: Como una forma de proteger
la nulidad no producirá sus efectos restitutorios.
(art. 1468 CC). Si ambas partes incurrieron en esta conducta reprochable,
cionado con la privación del derecho a reclamar la repetición de esa cosa
un contrato que es absolutamente nulo por objeto o causa ilícita, es san-
tanto de los hechos como del derecho) ha dado o pagado alguna cosa por
1º Caso de objeto o causa ilícita: El que a sabiendas (con conocimiento
Las restituciones que deben hacerse las partes tienen tres limitaciones:
y el poseedor vencido. Éste es el derecho común en materia de restituciones.
“prestaciones mutuas” que deben hacerse entre sí el reivindicante vencedor
HQHO†GHOWtWXOR;,,GHOOLEUR,,DUWVD\TXHVHUH¿HUHQDODV
generales” a que alude el precepto citado son aquellas que se contienen
La doctrina y la jurisprudencia son unánimes en cuanto a que las “reglas
fe de las partes; todo ello según las reglas generales...” (art. 1687.2 CC).
mándose en consideración los casos fortuitos y la posesión de buena o mala
y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, útiles o voluptuarias, to-
responsable de la pérdida de las especies o de su deterioro, de los intereses
llama “las reglas generales”: “En las restituciones mutuas... será cada cual
de la declaración judicial de la nulidad, se aplicarán lo que el art. 1687.2
En las restituciones mutuas que se deban hacer las partes por efecto
2. Restituciones y excepciones
FRQHODFWRRFXDQGRKD\DVLGRGHFODUDGDGHR¿FLRSRUHOMXH]
lugar cuando la petición de nulidad corresponda a un tercero en relación
expresamente; basta con que se pida la nulidad del acto. También tendrá
nulidad. Es el efecto propio de ésta. Por ello no es necesario que se ejerza
La restitución no es una acción autónoma o diversa de la acción de
HQODH¿FDFLDUHWURDFWLYDGHODQXOLGDG
Civil proceder a las restituciones que correspondan, que están inspiradas
entonces será necesario para cumplir con la regla del art. 1687 del Código
711 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 711
entonces será necesario para cumplir con la regla del art. 1687 del Código
Civil proceder a las restituciones que correspondan, que están inspiradas
HQODH¿FDFLDUHWURDFWLYDGHODQXOLGDG
La restitución no es una acción autónoma o diversa de la acción de
nulidad. Es el efecto propio de ésta. Por ello no es necesario que se ejerza
expresamente; basta con que se pida la nulidad del acto. También tendrá
lugar cuando la petición de nulidad corresponda a un tercero en relación
FRQHODFWRRFXDQGRKD\DVLGRGHFODUDGDGHR¿FLRSRUHOMXH]
2. Restituciones y excepciones
En las restituciones mutuas que se deban hacer las partes por efecto
de la declaración judicial de la nulidad, se aplicarán lo que el art. 1687.2
llama “las reglas generales”: “En las restituciones mutuas... será cada cual
responsable de la pérdida de las especies o de su deterioro, de los intereses
y frutos, y del abono de las mejoras necesarias, útiles o voluptuarias, to-
mándose en consideración los casos fortuitos y la posesión de buena o mala
fe de las partes; todo ello según las reglas generales...” (art. 1687.2 CC).
La doctrina y la jurisprudencia son unánimes en cuanto a que las “reglas
generales” a que alude el precepto citado son aquellas que se contienen
HQHO†GHOWtWXOR;,,GHOOLEUR,,DUWVD\TXHVHUH¿HUHQDODV
“prestaciones mutuas” que deben hacerse entre sí el reivindicante vencedor
y el poseedor vencido. Éste es el derecho común en materia de restituciones.
Las restituciones que deben hacerse las partes tienen tres limitaciones:
1º Caso de objeto o causa ilícita: El que a sabiendas (con conocimiento
tanto de los hechos como del derecho) ha dado o pagado alguna cosa por
un contrato que es absolutamente nulo por objeto o causa ilícita, es san-
cionado con la privación del derecho a reclamar la repetición de esa cosa
(art. 1468 CC). Si ambas partes incurrieron en esta conducta reprochable,
la nulidad no producirá sus efectos restitutorios.
2º Caso de contratación con un incapaz: Como una forma de proteger
a la persona incapaz, el Código Civil limita su obligación de restituir lo
que haya recibido por el acto o contrato nulo. Por eso, se dispone que si
se declara nulo (de nulidad absoluta o relativa) un contrato celebrado por

712 HERNÁN CORRAL TALCIANI
un incapaz sin los requisitos exigidos por la ley, el que contrató éste no
podrá pedir restitución o reembolso de lo que gastó o pagó en virtud del
contrato, “sino en cuanto probare haberse hecho más rica con ello la persona
incapaz” (art. 1688.1 CC).
Enseguida, el Código Civil nos aclara cuándo se entiende que el inca-
paz se ha hecho más rico y ofrece dos alternativas: si las cosas pagadas
o adquiridas por medio de ellas le han sido necesarias o si no le han sido
necesarias. Si le han sido necesarias (por ejemplo, con ellas adquirió ali-
mentos o medicinas), se entenderá que sí se ha hecho más rico en el valor
en que le hubieren sido necesarias. Si las cosas no le han sido necesarias, se
entiende que se ha hecho más rico sólo si las cosas subsisten y se quisiere
retenerlas (art. 1688.2 CC). En realidad, bastará que las cosas (originales
o adquiridas) subsistan en su patrimonio, porque se da por supuesto que
quiere retenerlas si ha tenido que demandarse la restitución judicialmente.
En suma, no tiene que restituir el incapaz que ya no tiene las cosas, porque
se destruyeron, se consumieron o se gastaron para satisfacer gustos o lujos
y no para cubrir necesidades reales del incapaz. Por ejemplo, si el incapaz
vendió el auto que se le entregó en virtud del contrato nulo y el precio lo
gastó en viajes al Caribe.
3º Caso del poseedor de buena fe: Por aplicación de las reglas genera-
les de las restituciones, si la parte que recibió una cosa en virtud del acto
o contrato declarado nulo estaba de buena fe al momento de percibir los
frutos, en homenaje a esa buena fe la ley le permite quedarse con dichos
frutos y no restituirlos a la otra parte (arts. 907.3 y 913 CC).
Algunos autores añaden como excepción a la obligación de restituir el
supuesto por el cual la parte que recibe la cosa cumple con los requisitos
para adquirir su dominio por prescripción adquisitiva. Se razona sobre la
EDVHGHTXHODH¿FDFLDUHVWLWXWRULDGHODQXOLGDGVHLGHQWL¿FDFRQXQDDFFLyQ
reivindicatoria contra la cual el poseedor puede defenderse alegando la
prescripción adquisitiva, si bien siempre deberá tratarse de la prescripción
adquisitiva extraordinaria, ya que la posesión será irregular al fundarse en
un título injusto por sufrir de un vicio de nulidad. Podría pensarse que la
cuestión no tiene interés práctico, ya que si se necesitan diez años con-
tinuos de posesión para que el demandado pueda alegar la prescripción
extraordinaria, estará ya cumplido el plazo mayor para alegar la nulidad
judicial, que es justamente de diez años, máxime si la entrega de la cosa
judicial, que es justamente de diez años, máxime si la entrega de la cosa
extraordinaria, estará ya cumplido el plazo mayor para alegar la nulidad
tinuos de posesión para que el demandado pueda alegar la prescripción
cuestión no tiene interés práctico, ya que si se necesitan diez años con-
un título injusto por sufrir de un vicio de nulidad. Podría pensarse que la
adquisitiva extraordinaria, ya que la posesión será irregular al fundarse en
prescripción adquisitiva, si bien siempre deberá tratarse de la prescripción
reivindicatoria contra la cual el poseedor puede defenderse alegando la
EDVHGHTXHODH¿FDFLDUHVWLWXWRULDGHODQXOLGDGVHLGHQWL¿FDFRQXQDDFFLyQ
para adquirir su dominio por prescripción adquisitiva. Se razona sobre la
supuesto por el cual la parte que recibe la cosa cumple con los requisitos
Algunos autores añaden como excepción a la obligación de restituir el
frutos y no restituirlos a la otra parte (arts. 907.3 y 913 CC).
frutos, en homenaje a esa buena fe la ley le permite quedarse con dichos
o contrato declarado nulo estaba de buena fe al momento de percibir los
les de las restituciones, si la parte que recibió una cosa en virtud del acto
3º Caso del poseedor de buena fe: Por aplicación de las reglas genera-
gastó en viajes al Caribe.
vendió el auto que se le entregó en virtud del contrato nulo y el precio lo
y no para cubrir necesidades reales del incapaz. Por ejemplo, si el incapaz
se destruyeron, se consumieron o se gastaron para satisfacer gustos o lujos
En suma, no tiene que restituir el incapaz que ya no tiene las cosas, porque
quiere retenerlas si ha tenido que demandarse la restitución judicialmente.
o adquiridas) subsistan en su patrimonio, porque se da por supuesto que
retenerlas (art. 1688.2 CC). En realidad, bastará que las cosas (originales
entiende que se ha hecho más rico sólo si las cosas subsisten y se quisiere
en que le hubieren sido necesarias. Si las cosas no le han sido necesarias, se
mentos o medicinas), se entenderá que sí se ha hecho más rico en el valor
necesarias. Si le han sido necesarias (por ejemplo, con ellas adquirió ali-
o adquiridas por medio de ellas le han sido necesarias o si no le han sido
paz se ha hecho más rico y ofrece dos alternativas: si las cosas pagadas
Enseguida, el Código Civil nos aclara cuándo se entiende que el inca-
incapaz” (art. 1688.1 CC).
contrato, “sino en cuanto probare haberse hecho más rica con ello la persona
podrá pedir restitución o reembolso de lo que gastó o pagó en virtud del
un incapaz sin los requisitos exigidos por la ley, el que contrató éste no
HERNÁN CORRAL TALCIANI 712
FRENTE
tituciones mutuas, es lógico que sean indemnizados adicionalmente. Para
Si las partes han padecido perjuicios que no son reparados con las res-
3. Indemnización de perjuicios
DXQTXHpVWHQRGHVHHEHQH¿FLDUVHGHHVHHIHFWRUHVWLWXWRULR
podrá solicitar que la cosa regrese al patrimonio del deudor enajenante,
dor que obtiene la nulidad del acto de enajenación de la cosa embargada
dicha nulidad, aunque la respectiva parte no se interese por él. Así, el acree-
efecto restitutorio sea reclamado por el tercero legitimado para reclamar
GHPDQGDGDSRUXQDGHODVSDUWHVQRSDUHFHKDEHUGL¿FXOWDGHVSDUDTXHHO
Aunque el art. 1687 se pone en el caso en el que la nulidad haya sido
vez, incluso la prescripción ordinaria si cumple con sus requisitos.
al tercer adquirente, y claramente éste podrá alegar la prescripción y, esta
cero. Allí la ley sí concede acción reivindicatoria al dueño para demandar
cosa ha sido entregada por una de las partes de un contrato nulo a un ter-
la defensa de la prescripción. Cosa diferente sucede, en cambio, cuando la
a la nulidad y no una acción reivindicatoria contra la cual podría proceder
partes de un contrato que se declara nulo. El efecto restitutorio es inherente
así, pensamos que no puede alegarse la prescripción adquisitiva entre las
Se trata en todo caso de supuestos que raramente pueden suceder. Aun
HODUWLQFLVR¿QDOTXHVHxDODXQSOD]RPi[LPRGHDxRV
de fuerza cesa después de varios años. Esto sobre la base de no aplicarse
posesión han transcurrido diez años. Lo mismo podría suceder si el vicio
prescripción adquisitiva extraordinaria probando que desde que adquirió la
la nulidad. Pero si la pide al undécimo año, la contraparte podría alegar
años desde el acto en salir de su incapacidad, tiene cuatro años para pedir
vicio de fuerza o por incapacidad. De esta forma, si un incapaz tarda siete
desde la fecha del acto o contrato, como sucede para la nulidad relativa por
darse cuando el inicio del plazo para pedir la nulidad no comienza a correr
nulidad sea mayor que el de la prescripción extraordinaria, que pueden
Sin embargo, puede haber supuestos en los que el plazo para pedir la
el lapso del tiempo.
no necesitará alegar la prescripción, ya que el acto se habrá saneado por
se hizo con posterioridad al acto o contrato. Por lo tanto, el demandado
713 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 713
se hizo con posterioridad al acto o contrato. Por lo tanto, el demandado
no necesitará alegar la prescripción, ya que el acto se habrá saneado por
el lapso del tiempo.
Sin embargo, puede haber supuestos en los que el plazo para pedir la
nulidad sea mayor que el de la prescripción extraordinaria, que pueden
darse cuando el inicio del plazo para pedir la nulidad no comienza a correr
desde la fecha del acto o contrato, como sucede para la nulidad relativa por
vicio de fuerza o por incapacidad. De esta forma, si un incapaz tarda siete
años desde el acto en salir de su incapacidad, tiene cuatro años para pedir
la nulidad. Pero si la pide al undécimo año, la contraparte podría alegar
prescripción adquisitiva extraordinaria probando que desde que adquirió la
posesión han transcurrido diez años. Lo mismo podría suceder si el vicio
de fuerza cesa después de varios años. Esto sobre la base de no aplicarse
HODUWLQFLVR¿QDOTXHVHxDODXQSOD]RPi[LPRGHDxRV
Se trata en todo caso de supuestos que raramente pueden suceder. Aun
así, pensamos que no puede alegarse la prescripción adquisitiva entre las
partes de un contrato que se declara nulo. El efecto restitutorio es inherente
a la nulidad y no una acción reivindicatoria contra la cual podría proceder
la defensa de la prescripción. Cosa diferente sucede, en cambio, cuando la
cosa ha sido entregada por una de las partes de un contrato nulo a un ter-
cero. Allí la ley sí concede acción reivindicatoria al dueño para demandar
al tercer adquirente, y claramente éste podrá alegar la prescripción y, esta
vez, incluso la prescripción ordinaria si cumple con sus requisitos.
Aunque el art. 1687 se pone en el caso en el que la nulidad haya sido
GHPDQGDGDSRUXQDGHODVSDUWHVQRSDUHFHKDEHUGL¿FXOWDGHVSDUDTXHHO
efecto restitutorio sea reclamado por el tercero legitimado para reclamar
dicha nulidad, aunque la respectiva parte no se interese por él. Así, el acree-
dor que obtiene la nulidad del acto de enajenación de la cosa embargada
podrá solicitar que la cosa regrese al patrimonio del deudor enajenante,
DXQTXHpVWHQRGHVHHEHQH¿FLDUVHGHHVHHIHFWRUHVWLWXWRULR
3. Indemnización de perjuicios
Si las partes han padecido perjuicios que no son reparados con las res-
tituciones mutuas, es lógico que sean indemnizados adicionalmente. Para

714 HERNÁN CORRAL TALCIANI
ello se aplicarán las reglas de la responsabilidad civil por delito o cuaside-
lito (responsabilidad extracontractual) y, por lo tanto, habrá que acreditar,
además del daño causado por la nulidad, que la otra parte actuó con dolo
RFXOSDPLHQWUDVODSDUWHSHUMXGLFDGDREUyGHEXHQDIHFRQ¿DQGRHQOD
validez del acto o contrato.
(O&yGLJRFRQWLHQHXQDQRUPDTXHFRQ¿UPDHVWDD¿UPDFLyQ6HWUDWD
del art. 1455, que, después de señalar que el error en la persona de la otra
parte vicia el consentimiento cuando la consideración de la persona es la
causa principal del contrato, agrega que “la persona con quien erradamente
se ha contratado, tendrá derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que
de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato”.
Nos parece que estos supuestos de indemnización de los perjuicios su-
fridos por la nulidad de un contrato no deben confundirse con el supuesto
de daños provocados en las negociaciones o tratativas previas a la cele-
bración del contrato, lo que normalmente se conoce como responsabilidad
precontractual. En estos casos, no hay nulidad judicial del contrato, sino
más bien una inexistencia o nulidad de pleno derecho (acto incompleto).
En todo caso, las reglas de esta responsabilidad también deben ser las de
la responsabilidad extracontractual.
Se ha dicho que la indemnización de los perjuicios debe ser considerada
en estos casos como una acción autónoma e independiente de la nulidad,
y que no sería otra que la de responsabilidad extracontractual conforme
con los arts. 2314 y ss. del Código Civil. Por nuestra parte, estimamos que
la indemnización de los perjuicios bien puede ser considerada un efecto
propio de la declaración de nulidad, que quedará comprendido en la regla
general del art. 1687, según la cual las partes tienen derecho a recuperar
el estado que tendrían de no haberse celebrado el acto o contrato nulo.
Si esto no se logra con las restituciones mutuas, podrán reclamarse los
perjuicios, como efecto de la nulidad, aunque aplicando las reglas de la
responsabilidad extracontractual.
Esto nos indica igualmente que no se puede pretender que se indemnice
lo que la parte contratante hubiere ganado si el contrato hubiera sido válido
y se hubiere cumplido regularmente. Sólo se indemnizarán los gastos en que
se ha incurrido con motivo de la nulidad, para dejarlo en el mismo estado en
se ha incurrido con motivo de la nulidad, para dejarlo en el mismo estado en
y se hubiere cumplido regularmente. Sólo se indemnizarán los gastos en que
lo que la parte contratante hubiere ganado si el contrato hubiera sido válido
Esto nos indica igualmente que no se puede pretender que se indemnice
responsabilidad extracontractual.
perjuicios, como efecto de la nulidad, aunque aplicando las reglas de la
Si esto no se logra con las restituciones mutuas, podrán reclamarse los
el estado que tendrían de no haberse celebrado el acto o contrato nulo.
general del art. 1687, según la cual las partes tienen derecho a recuperar
propio de la declaración de nulidad, que quedará comprendido en la regla
la indemnización de los perjuicios bien puede ser considerada un efecto
con los arts. 2314 y ss. del Código Civil. Por nuestra parte, estimamos que
y que no sería otra que la de responsabilidad extracontractual conforme
en estos casos como una acción autónoma e independiente de la nulidad,
Se ha dicho que la indemnización de los perjuicios debe ser considerada
la responsabilidad extracontractual.
En todo caso, las reglas de esta responsabilidad también deben ser las de
más bien una inexistencia o nulidad de pleno derecho (acto incompleto).
precontractual. En estos casos, no hay nulidad judicial del contrato, sino
bración del contrato, lo que normalmente se conoce como responsabilidad
de daños provocados en las negociaciones o tratativas previas a la cele-
fridos por la nulidad de un contrato no deben confundirse con el supuesto
Nos parece que estos supuestos de indemnización de los perjuicios su-
de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato”.
se ha contratado, tendrá derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que
causa principal del contrato, agrega que “la persona con quien erradamente
parte vicia el consentimiento cuando la consideración de la persona es la
del art. 1455, que, después de señalar que el error en la persona de la otra
(O&yGLJRFRQWLHQHXQDQRUPDTXHFRQ¿UPDHVWDD¿UPDFLyQ6HWUDWD
validez del acto o contrato.
RFXOSDPLHQWUDVODSDUWHSHUMXGLFDGDREUyGHEXHQDIHFRQ¿DQGRHQOD
además del daño causado por la nulidad, que la otra parte actuó con dolo
lito (responsabilidad extracontractual) y, por lo tanto, habrá que acreditar,
ello se aplicarán las reglas de la responsabilidad civil por delito o cuaside-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 714
FRENTE
en el que se protegen los terceros de buena fe (arts. 1490 y 1491 CC).
el mismo Código da para el caso en que el contrato termine por resolución,
el inmueble. Como veremos, es una solución mucho más dura que la que
noticia de la posible nulidad del contrato por el cual Pedro habría adquirido
aunque por su parte haya habido buena fe e incluso no haya tenido ninguna
Nótese que el tercero queda sujeto a las consecuencias de la nulidad,
puede reivindicarla de manos de este tercer poseedor, que es Diego.
tanto, tiene la posesión, pero no el dominio. Juan, como dueño de la cosa,
entregó la casa a Diego, estaba disponiendo de una cosa ajena. Diego, por
entiende que el propietario siempre ha sido Juan. Por tanto, cuando Pedro
cae también la transferencia del dominio por tradición, de modo que se
dores...”. Esto quiere decir que, declarada nula la venta de Juan a Pedro,
judicialmente pronunciada da acción reivindicatoria contra terceros posee-
La respuesta nos la da el art. 1689 del Código, que reza: “La nulidad
tendrá que contentarse con que Pedro le dé su valor en dinero?
que la cosa le sea restituida, pero ¿tiene derecho a reclamarla de Diego o
a Diego, cuando se declare nulo el primer contrato, Juan tendrá derecho a
$VtSRUHMHPSORVL-XDQOHYHQGHVXFDVDD3HGUR\pVWHVHODWUDQV¿HUH
o algún otro derecho real sobre esa cosa.
de un tercero, que suele llamarse adquirente, porque adquiere el dominio
mutuas, alguna o ambas partes hayan enajenado la cosa o cosas en favor
HQTXHTXHGD¿UPHODVHQWHQFLDGHQXOLGDG\VHRUGHQDQODVUHVWLWXFLRQHV
Es posible que entre el tiempo en que se celebra el acto o contrato y aquel
a) Nulidad pedida por una de las partes
4. Efectos respecto de terceros
indemniza el interés negativo.
regla del art. 1687.1 del Código Civil es que, en caso de nulidad, sólo se
GHOFRQWUDWR /DRSLQLyQFRP~Q\TXHDQXHVWURMXLFLRVHFRQ¿UPDSRUOD
interés negativo (la recuperación del estado inicial previo a la celebración
así, entre indemnización del interés positivo (la posible ganancia) y del
que estaría si no hubiera celebrado el contrato nulo. La doctrina diferencia,
715 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 715
que estaría si no hubiera celebrado el contrato nulo. La doctrina diferencia,
así, entre indemnización del interés positivo (la posible ganancia) y del
interés negativo (la recuperación del estado inicial previo a la celebración
GHOFRQWUDWR /DRSLQLyQFRP~Q\TXHDQXHVWURMXLFLRVHFRQ¿UPDSRUOD
regla del art. 1687.1 del Código Civil es que, en caso de nulidad, sólo se
indemniza el interés negativo.
4. Efectos respecto de terceros
a) Nulidad pedida por una de las partes
Es posible que entre el tiempo en que se celebra el acto o contrato y aquel
HQTXHTXHGD¿UPHODVHQWHQFLDGHQXOLGDG\VHRUGHQDQODVUHVWLWXFLRQHV
mutuas, alguna o ambas partes hayan enajenado la cosa o cosas en favor
de un tercero, que suele llamarse adquirente, porque adquiere el dominio
o algún otro derecho real sobre esa cosa.
$VtSRUHMHPSORVL-XDQOHYHQGHVXFDVDD3HGUR\pVWHVHODWUDQV¿HUH
a Diego, cuando se declare nulo el primer contrato, Juan tendrá derecho a
que la cosa le sea restituida, pero ¿tiene derecho a reclamarla de Diego o
tendrá que contentarse con que Pedro le dé su valor en dinero?
La respuesta nos la da el art. 1689 del Código, que reza: “La nulidad
judicialmente pronunciada da acción reivindicatoria contra terceros posee-
dores...”. Esto quiere decir que, declarada nula la venta de Juan a Pedro,
cae también la transferencia del dominio por tradición, de modo que se
entiende que el propietario siempre ha sido Juan. Por tanto, cuando Pedro
entregó la casa a Diego, estaba disponiendo de una cosa ajena. Diego, por
tanto, tiene la posesión, pero no el dominio. Juan, como dueño de la cosa,
puede reivindicarla de manos de este tercer poseedor, que es Diego.
Nótese que el tercero queda sujeto a las consecuencias de la nulidad,
aunque por su parte haya habido buena fe e incluso no haya tenido ninguna
noticia de la posible nulidad del contrato por el cual Pedro habría adquirido
el inmueble. Como veremos, es una solución mucho más dura que la que
el mismo Código da para el caso en que el contrato termine por resolución,
en el que se protegen los terceros de buena fe (arts. 1490 y 1491 CC).

716 HERNÁN CORRAL TALCIANI
(ODUWHQVXSDUWH¿QDODFODUDTXHHVWDUHJODDGPLWHH[FHSFLRQHV
“... sin perjuicio de las excepciones legales”.
Se suelen mencionar como excepciones los supuestos de la rescisión
GHOGHFUHWRGHSRVHVLyQGH¿QLWLYDGHOGHVDSDUHFLGR DUWž&& GHOD
indignidad sucesoria (art. 976 CC), de la rescisión de donaciones (art. 1432
CC) y de la rescisión de la compraventa por lesión enorme (art. 1895 CC).
Sin embargo, estas excepciones son más aparentes que reales, porque no se
UH¿HUHQDFDVRVHQORVTXHODLQH¿FDFLDGHODFWRVHDSURSLDPHQWHXQDQXOLGDG
Por tanto, la única excepción auténtica a la regla consiste en que el ter-
cer poseedor pueda alegar que ha adquirido el dominio por la prescripción
ordinaria o extraordinaria, según los casos. Si el tercero ha adquirido el
dominio, lo habrá perdido el demandante y no podrá reivindicar. El art.
1815, se pone en este caso al hablar de la venta de una cosa ajena, la que
declara válida sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida
(a reivindicarla), “mientras no se extingan por el lapso de tiempo”.
En principio, la parte que desea alegar la nulidad, y que sabe que la
cosa cuya restitución pretende se encuentra en manos de un tercer posee-
dor, debería primero demandar a la contraparte de nulidad, y luego, con
la sentencia ejecutoriada que pronuncia la nulidad, hacer un nuevo juicio,
ahora de reivindicación en contra del tercero poseedor. Pero esto, aparte de
engorroso, encierra el riesgo de que el tercero alegue que la sentencia que
declaró la nulidad no le es oponible, dado que él no fue parte del juicio en el
que se dictó. Por ello, se recomienda que en estos supuestos el demandante
ejerza las dos acciones: de nulidad contra la otra parte y de reivindicación
contra el tercero, en un mismo proceso judicial, lo que resulta admisible
conforme con el art. 18 del Código de Procedimiento Civil, ya que se trata
de acciones compatibles que emanan de un mismo hecho.
(O&yGLJRHQHODUWVyORVHUH¿HUHDOGHUHFKRUHDOGHGRPLQLR
pero parece lógico que la regla se aplique también a otras formas de ena-
jenación, como la constitución de derechos reales en favor de terceros, ya
sea de goce (usufructo, uso, habitación, servidumbre) o de garantía (prenda
o hipoteca). En estos casos, pronunciada la nulidad, se restaura el derecho
de dominio en la persona que la tenía antes de que se celebrara el acto o
contrato nulo, por lo que lo que haya obrado la parte que tenía la cosa en
contrato nulo, por lo que lo que haya obrado la parte que tenía la cosa en
de dominio en la persona que la tenía antes de que se celebrara el acto o
o hipoteca). En estos casos, pronunciada la nulidad, se restaura el derecho
sea de goce (usufructo, uso, habitación, servidumbre) o de garantía (prenda
jenación, como la constitución de derechos reales en favor de terceros, ya
pero parece lógico que la regla se aplique también a otras formas de ena-
(O&yGLJRHQHODUWVyORVHUH¿HUHDOGHUHFKRUHDOGHGRPLQLR
de acciones compatibles que emanan de un mismo hecho.
conforme con el art. 18 del Código de Procedimiento Civil, ya que se trata
contra el tercero, en un mismo proceso judicial, lo que resulta admisible
ejerza las dos acciones: de nulidad contra la otra parte y de reivindicación
que se dictó. Por ello, se recomienda que en estos supuestos el demandante
declaró la nulidad no le es oponible, dado que él no fue parte del juicio en el
engorroso, encierra el riesgo de que el tercero alegue que la sentencia que
ahora de reivindicación en contra del tercero poseedor. Pero esto, aparte de
la sentencia ejecutoriada que pronuncia la nulidad, hacer un nuevo juicio,
dor, debería primero demandar a la contraparte de nulidad, y luego, con
cosa cuya restitución pretende se encuentra en manos de un tercer posee-
En principio, la parte que desea alegar la nulidad, y que sabe que la
(a reivindicarla), “mientras no se extingan por el lapso de tiempo”.
declara válida sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida
1815, se pone en este caso al hablar de la venta de una cosa ajena, la que
dominio, lo habrá perdido el demandante y no podrá reivindicar. El art.
ordinaria o extraordinaria, según los casos. Si el tercero ha adquirido el
cer poseedor pueda alegar que ha adquirido el dominio por la prescripción
Por tanto, la única excepción auténtica a la regla consiste en que el ter-
UH¿HUHQDFDVRVHQORVTXHODLQH¿FDFLDGHODFWRVHDSURSLDPHQWHXQDQXOLGDG
Sin embargo, estas excepciones son más aparentes que reales, porque no se
CC) y de la rescisión de la compraventa por lesión enorme (art. 1895 CC).
indignidad sucesoria (art. 976 CC), de la rescisión de donaciones (art. 1432
GHOGHFUHWRGHSRVHVLyQGH¿QLWLYDGHOGHVDSDUHFLGR DUWž&& GHOD
Se suelen mencionar como excepciones los supuestos de la rescisión
“... sin perjuicio de las excepciones legales”.
(ODUWHQVXSDUWH¿QDODFODUDTXHHVWDUHJODDGPLWHH[FHSFLRQHV
HERNÁN CORRAL TALCIANI 716
FRENTE
ejemplo, el deudor considerará que no le resulta útil dicha reivindicación
en ejercer la acción reivindicatoria contra el tercero poseedor. Así, por
como fácilmente se comprenderá, ninguno de ellos estará muy interesado
marido en el caso de enajenación de bienes de la sociedad conyugal, pero,
de nulidad: por ejemplo, el deudor en el caso de la cosa embargada o el
toria debería ser la parte que recupera el dominio en virtud de la declaración
tercer adquirente. En tal evento, quien debería ejercer la acción reivindica-
en virtud del contrato que se declara nulo la haya a su vez enajenado a un
En estos casos, puede suceder también que la parte que recibió la cosa
de la sociedad conyugal realizada sin su autorización.
casada que desea pedir la nulidad relativa de la enajenación de un bien raíz
realizada por el deudor de una cosa embargada (objeto ilícito) o la mujer
Por ejemplo, un acreedor que pide la nulidad absoluta de la enajenación
lidad puede corresponder a un tercero que no fue parte del acto o contrato.
absoluta como de nulidad relativa, en que la legitimación para pedir la nu-
acto o contrato nulo, pero, como ya hemos visto, hay casos, tanto de nulidad
En el caso anterior, la nulidad es demandada por una de las partes del
b) Nulidad pedida por un tercero
que procedan de buena fe. Pero para ello se necesitaría una reforma legal.
rencias y las garantías, y podría evitarse si la nulidad no afectara a terceros
riores a la que ahora se pretende. Esto incrementa los costos de las transfe-
el estudio a las transferencias que se hayan realizado en los diez años ante-
prescripción adquisitiva, cuyo mayor plazo es de diez años, permite limitar
vez, la adquirió legalmente y sin vicio, y así sucesivamente hacia atrás. La
antecesor mediante un acto o contrato válido, sino también de que éste, a su
debe cerciorarse de que quien le está vendiendo la cosa la ha adquirido de su
“estudio de títulos”. Cuando alguien desea adquirir una propiedad no sólo
es lo que ha generado en nuestro sistema lo que usualmente se denomina
Debemos resaltar que este efecto de la nulidad en contra de terceros
derecho cuando ello sea procedente.
de que el tercero pueda alegar la prescripción adquisitiva del respectivo
ajena, que no perjudica los derechos del dueño, nuevamente sin perjuicio
virtud de dicho acto o contrato debe ser tratado como un acto sobre cosa
717 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 717
virtud de dicho acto o contrato debe ser tratado como un acto sobre cosa
ajena, que no perjudica los derechos del dueño, nuevamente sin perjuicio
de que el tercero pueda alegar la prescripción adquisitiva del respectivo
derecho cuando ello sea procedente.
Debemos resaltar que este efecto de la nulidad en contra de terceros
es lo que ha generado en nuestro sistema lo que usualmente se denomina
“estudio de títulos”. Cuando alguien desea adquirir una propiedad no sólo
debe cerciorarse de que quien le está vendiendo la cosa la ha adquirido de su
antecesor mediante un acto o contrato válido, sino también de que éste, a su
vez, la adquirió legalmente y sin vicio, y así sucesivamente hacia atrás. La
prescripción adquisitiva, cuyo mayor plazo es de diez años, permite limitar
el estudio a las transferencias que se hayan realizado en los diez años ante-
riores a la que ahora se pretende. Esto incrementa los costos de las transfe-
rencias y las garantías, y podría evitarse si la nulidad no afectara a terceros
que procedan de buena fe. Pero para ello se necesitaría una reforma legal.
b) Nulidad pedida por un tercero
En el caso anterior, la nulidad es demandada por una de las partes del
acto o contrato nulo, pero, como ya hemos visto, hay casos, tanto de nulidad
absoluta como de nulidad relativa, en que la legitimación para pedir la nu-
lidad puede corresponder a un tercero que no fue parte del acto o contrato.
Por ejemplo, un acreedor que pide la nulidad absoluta de la enajenación
realizada por el deudor de una cosa embargada (objeto ilícito) o la mujer
casada que desea pedir la nulidad relativa de la enajenación de un bien raíz
de la sociedad conyugal realizada sin su autorización.
En estos casos, puede suceder también que la parte que recibió la cosa
en virtud del contrato que se declara nulo la haya a su vez enajenado a un
tercer adquirente. En tal evento, quien debería ejercer la acción reivindica-
toria debería ser la parte que recupera el dominio en virtud de la declaración
de nulidad: por ejemplo, el deudor en el caso de la cosa embargada o el
marido en el caso de enajenación de bienes de la sociedad conyugal, pero,
como fácilmente se comprenderá, ninguno de ellos estará muy interesado
en ejercer la acción reivindicatoria contra el tercero poseedor. Así, por
ejemplo, el deudor considerará que no le resulta útil dicha reivindicación

718 HERNÁN CORRAL TALCIANI
en la medida en que, si recupera la posesión del bien, le será embargado
para satisfacer sus deudas.
Atendido lo anterior, podría suceder que el tercero legitimado para pedir
la nulidad viera frustrado el objetivo práctico por el cual puede pedir la
nulidad. No puede ser ésta la intención del legislador. Por ello, se ha pro-
puesto que, como el art. 1689 dice en forma genérica que la nulidad “da
acción reivindicatoria contra terceros poseedores”, debe entenderse que
no es necesario que ejerza dicha acción la parte que recupera el dominio,
sino también el tercero que ha pedido la nulidad obrando en subrogación
de la primera. Se trataría de un caso de subrogación legal cuyo sustento
normativo está dado por el art. 1689 del Código Civil.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ALCALDE RODRÍGUEZ, Enrique, “La resolución y la nulidad y
el ejercicio de la acción reivindicatoria por terceros: dos hipótesis de subrogación”,
en Revista Chilena de Derecho 27, 2000, 3, pp. 461-467; CORRAL TALCIANI, Hernán,
“El ejercicio de la acción de nulidad por un tercero no contratante”, en Alejandro
*X]PiQ%ULWR HGLW Estudios de Derecho Civil III, LegalPublishing, Santiago,
2008, pp. 671-689; RÍOS LABBÉ, Sebastián, “Nulidad por objeto o causa ilícita
y restituciones. Otra vez sobre el art. 1468 del Código Civil”, Departamento de
Derecho Privado Universidad de Concepción (edit.), Estudios de Derecho Civil
;,, Thomson Reuters, Santiago, 2016, pp. 787-801.
IX. NULIDAD PARCIAL Y NULIDAD INDIRECTA
1. Nulidad parcial
La nulidad parcial es aquella por la cual sólo se invalida una parte del
acto o contrato, subsistiendo la validez del resto. La regla general, nos
parece, es que la nulidad de un acto sea total, pero hay casos en los que
puede admitirse la nulidad parcial.
Digamos sí que no debe confundirse la nulidad parcial con la nulidad
de un acto jurídico que consta en un mismo instrumento que otros actos
jurídicos. Así, por ejemplo, si en una misma escritura pública se convie-
nen una compraventa y un mandato, si el vicio de nulidad afecta sólo al
mandato, lógicamente la compraventa será válida, pero estaremos ante un
caso de nulidad total, porque todo el acto jurídico (mandato) será nulo.
caso de nulidad total, porque todo el acto jurídico (mandato) será nulo.
mandato, lógicamente la compraventa será válida, pero estaremos ante un
nen una compraventa y un mandato, si el vicio de nulidad afecta sólo al
jurídicos. Así, por ejemplo, si en una misma escritura pública se convie-
de un acto jurídico que consta en un mismo instrumento que otros actos
Digamos sí que no debe confundirse la nulidad parcial con la nulidad
puede admitirse la nulidad parcial.
parece, es que la nulidad de un acto sea total, pero hay casos en los que
acto o contrato, subsistiendo la validez del resto. La regla general, nos
La nulidad parcial es aquella por la cual sólo se invalida una parte del
1. Nulidad parcial
IX. NULIDAD PARCIAL Y NULIDAD INDIRECTA
;,, Thomson Reuters, Santiago, 2016, pp. 787-801.
Derecho Privado Universidad de Concepción (edit.), Estudios de Derecho Civil
y restituciones. Otra vez sobre el art. 1468 del Código Civil”, Departamento de
2008, pp. 671-689; RÍOS LABBÉ, Sebastián, “Nulidad por objeto o causa ilícita
*X]PiQ%ULWR HGLW Estudios de Derecho Civil III, LegalPublishing, Santiago,
“El ejercicio de la acción de nulidad por un tercero no contratante”, en Alejandro
en Revista Chilena de Derecho 27, 2000, 3, pp. 461-467; CORRAL TALCIANI, Hernán,
el ejercicio de la acción reivindicatoria por terceros: dos hipótesis de subrogación”,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ALCALDE RODRÍGUEZ, Enrique, “La resolución y la nulidad y
normativo está dado por el art. 1689 del Código Civil.
de la primera. Se trataría de un caso de subrogación legal cuyo sustento
sino también el tercero que ha pedido la nulidad obrando en subrogación
no es necesario que ejerza dicha acción la parte que recupera el dominio,
acción reivindicatoria contra terceros poseedores”, debe entenderse que
puesto que, como el art. 1689 dice en forma genérica que la nulidad “da
nulidad. No puede ser ésta la intención del legislador. Por ello, se ha pro-
la nulidad viera frustrado el objetivo práctico por el cual puede pedir la
Atendido lo anterior, podría suceder que el tercero legitimado para pedir
para satisfacer sus deudas.
en la medida en que, si recupera la posesión del bien, le será embargado
HERNÁN CORRAL TALCIANI 718
FRENTE
los arts. 770, 1409 y 2344.
“se tendrán por no escritas”. Algo similar sucede en los casos previstos en
1001 señala que las cláusulas que prohíban la derogación del testamento
pero hay casos de nulidad parcial de pleno derecho. Así, por ejemplo, el art.
Estos casos son supuestos de nulidad parcial judicialmente declarada,
para exigir dicha gestión (art. 1401 CC).
GLVSRQHTXHVyORVHUiQQXODVHQORTXHH[FHGDQDOYDORUTXHVHKD¿MDGR
las donaciones que no cumplan con el trámite de la insinuación, ya que se
Fuera del testamento, el Código Civil reconoce la nulidad parcial de
conservación del acto jurídico parece tomar más fuerza aún en este caso.
implica prescindir totalmente de la voluntad testamentaria. El principio de
su muerte, no podemos volver a consultar. La nulidad total del testamento
testamento contiene la última voluntad del causante, la que, ya ocurrida
es la nulidad parcial. Se entiende esta opción del legislador, por cuanto el
ducirse, a contrario sensu, que la regla general en la nulidad testamentaria
en que hubiere intervenido fuerza “es nulo en todas sus partes”, puede de-
1132. Incluso de la disposición del art. 1007, que señala que el testamento
nulidad parcial del acto testamentario: arts. 1059, 1060, 1061, 1093, 1112 y
a asignaciones hereditarias u otros legados. Otros casos se mencionan de
obstará a la validez de las demás disposiciones del testamento, relativas
testador, ese legado puede ser nulo (art. 1107 CC), pero esa nulidad no
en el caso del testamento. Por ejemplo, si se lega una cosa que no es del
El Código Civil reconoce la posibilidad de nulidad parcial, sobre todo
pVWHHQFXDQWRWDOVXH¿FDFLD
la invalidez afecte a una o más estipulaciones del acto, pero manteniendo
Para que haya nulidad parcial, en consecuencia, debe tratarse de que
sea limitada a algunas de sus partes.
GHFODUDHVWRWDOHVGHFLUDIHFWDDWRGRHODFWRMXUtGLFRDXQTXHVXH¿FDFLD
para los demás (art. 1690 CC). Pero nuevamente aquí la nulidad que se
de la parte que intervino en el juicio de nulidad y seguirá siendo válido
Como hemos señalado, en estos casos el acto o contrato será nulo respecto
sólo se ha solicitado respecto de alguna de las partes y no de las demás.
porque sólo una parte tiene legitimación para pedirla o porque de hecho
Tampoco hay nulidad parcial cuando la nulidad produce efectos relativos,
719 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 719
Tampoco hay nulidad parcial cuando la nulidad produce efectos relativos,
porque sólo una parte tiene legitimación para pedirla o porque de hecho
sólo se ha solicitado respecto de alguna de las partes y no de las demás.
Como hemos señalado, en estos casos el acto o contrato será nulo respecto
de la parte que intervino en el juicio de nulidad y seguirá siendo válido
para los demás (art. 1690 CC). Pero nuevamente aquí la nulidad que se
GHFODUDHVWRWDOHVGHFLUDIHFWDDWRGRHODFWRMXUtGLFRDXQTXHVXH¿FDFLD
sea limitada a algunas de sus partes.
Para que haya nulidad parcial, en consecuencia, debe tratarse de que
la invalidez afecte a una o más estipulaciones del acto, pero manteniendo
pVWHHQFXDQWRWDOVXH¿FDFLD
El Código Civil reconoce la posibilidad de nulidad parcial, sobre todo
en el caso del testamento. Por ejemplo, si se lega una cosa que no es del
testador, ese legado puede ser nulo (art. 1107 CC), pero esa nulidad no
obstará a la validez de las demás disposiciones del testamento, relativas
a asignaciones hereditarias u otros legados. Otros casos se mencionan de
nulidad parcial del acto testamentario: arts. 1059, 1060, 1061, 1093, 1112 y
1132. Incluso de la disposición del art. 1007, que señala que el testamento
en que hubiere intervenido fuerza “es nulo en todas sus partes”, puede de-
ducirse, a contrario sensu, que la regla general en la nulidad testamentaria
es la nulidad parcial. Se entiende esta opción del legislador, por cuanto el
testamento contiene la última voluntad del causante, la que, ya ocurrida
su muerte, no podemos volver a consultar. La nulidad total del testamento
implica prescindir totalmente de la voluntad testamentaria. El principio de
conservación del acto jurídico parece tomar más fuerza aún en este caso.
Fuera del testamento, el Código Civil reconoce la nulidad parcial de
las donaciones que no cumplan con el trámite de la insinuación, ya que se
GLVSRQHTXHVyORVHUiQQXODVHQORTXHH[FHGDQDOYDORUTXHVHKD¿MDGR
para exigir dicha gestión (art. 1401 CC).
Estos casos son supuestos de nulidad parcial judicialmente declarada,
pero hay casos de nulidad parcial de pleno derecho. Así, por ejemplo, el art.
1001 señala que las cláusulas que prohíban la derogación del testamento
“se tendrán por no escritas”. Algo similar sucede en los casos previstos en
los arts. 770, 1409 y 2344.

720 HERNÁN CORRAL TALCIANI
La doctrina está conteste en que, fuera de los casos especialmente re-
gulados, también puede darse la posibilidad de la nulidad parcial, que, en
nuestra opinión, sólo serían casos de nulidad judicialmente declarada y no
nulidades de pleno derecho.
La nulidad parcial, absoluta o relativa, tendrá lugar cuando el vicio de
nulidad afecte sólo a una parte de las estipulaciones contenidas en el acto,
y siempre que el resto del contenido pueda seguir regulando las relaciones
entre las partes. Esta cuestión debe dirimirse usando criterios objetivos y
subjetivos. En primer lugar, si la estipulación viciada es esencial o nece-
saria para que el acto mantenga su función, analizado en consideración a
su naturaleza y con prescindencia de lo que hayan pensado las partes, la
nulidad de la estipulación provocará la nulidad total del acto o contrato.
Además, pensamos que si eso mismo no se deduce de la naturaleza del acto,
pero sí se comprueba que en la intención de las partes la estipulación nula
era considerada esencial para la subsistencia del acto, también la nulidad
deberá afectar al contenido completo de dicho acto.
En los contratos de adhesión regidos por la Ley Nº 19.496, de Protección
de Derechos del Consumidor, se aplica un criterio inverso al del derecho
común: la regla general es la nulidad parcial que afectará únicamente a
la cláusula o cláusulas consideradas abusivas. Sólo por excepción podrá
declararse la nulidad total, cuando el resto del contenido no puede subsistir
por la naturaleza misma del contrato, o atendida la intención original de
los contratantes (art. 16-A).
2. Nulidad indirecta
Hay dos supuestos en los que suele hablarse de nulidad consecuencial,
LQGLUHFWDRUHÀHMD8QDHVODQXOLGDGTXHVHSURGXFLUtDHQXQDFWRDFFHVR-
rio por el hecho de declararse nulo el acto principal. Así, si el contrato de
PXWXRHVGHFODUDGRQXORWDPELpQVHUiQXORHOFRQWUDWRGH¿DQ]DTXHOR
JDUDQWL]DED(OVHJXQGRVXSXHVWRVHUH¿HUHDDFWRVSDUDORVTXHODOH\H[LJH
una solemnidad que a su vez es una especie de acto jurídico formal; si se
declara inválida la solemnidad, perderá validez el acto jurídico que contenía.
A nuestro juicio, sólo en el segundo supuesto estamos realmente ante
XQ FDVR GH QXOLGDG LQGLUHFWD R UHÀHMD /D QXOLGDG GHO DFWR SULQFLSDO QR
XQ FDVR GH QXOLGDG LQGLUHFWD R UHÀHMD /D QXOLGDG GHO DFWR SULQFLSDO QR
A nuestro juicio, sólo en el segundo supuesto estamos realmente ante
declara inválida la solemnidad, perderá validez el acto jurídico que contenía.
una solemnidad que a su vez es una especie de acto jurídico formal; si se
JDUDQWL]DED(OVHJXQGRVXSXHVWRVHUH¿HUHDDFWRVSDUDORVTXHODOH\H[LJH
PXWXRHVGHFODUDGRQXORWDPELpQVHUiQXORHOFRQWUDWRGH¿DQ]DTXHOR
rio por el hecho de declararse nulo el acto principal. Así, si el contrato de
LQGLUHFWDRUHÀHMD8QDHVODQXOLGDGTXHVHSURGXFLUtDHQXQDFWRDFFHVR-
Hay dos supuestos en los que suele hablarse de nulidad consecuencial,
2. Nulidad indirecta
los contratantes (art. 16-A).
por la naturaleza misma del contrato, o atendida la intención original de
declararse la nulidad total, cuando el resto del contenido no puede subsistir
la cláusula o cláusulas consideradas abusivas. Sólo por excepción podrá
común: la regla general es la nulidad parcial que afectará únicamente a
de Derechos del Consumidor, se aplica un criterio inverso al del derecho
En los contratos de adhesión regidos por la Ley Nº 19.496, de Protección
deberá afectar al contenido completo de dicho acto.
era considerada esencial para la subsistencia del acto, también la nulidad
pero sí se comprueba que en la intención de las partes la estipulación nula
Además, pensamos que si eso mismo no se deduce de la naturaleza del acto,
nulidad de la estipulación provocará la nulidad total del acto o contrato.
su naturaleza y con prescindencia de lo que hayan pensado las partes, la
saria para que el acto mantenga su función, analizado en consideración a
subjetivos. En primer lugar, si la estipulación viciada es esencial o nece-
entre las partes. Esta cuestión debe dirimirse usando criterios objetivos y
y siempre que el resto del contenido pueda seguir regulando las relaciones
nulidad afecte sólo a una parte de las estipulaciones contenidas en el acto,
La nulidad parcial, absoluta o relativa, tendrá lugar cuando el vicio de
nulidades de pleno derecho.
nuestra opinión, sólo serían casos de nulidad judicialmente declarada y no
gulados, también puede darse la posibilidad de la nulidad parcial, que, en
La doctrina está conteste en que, fuera de los casos especialmente re-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 720
FRENTE
namiento civil, de las cuales destacamos las siguientes:
Varias son las manifestaciones que tiene el principio en nuestro orde-
no se conservará como tal.
FXDQGRHOORQRVHDSRVLEOHVHGHFODUDUiODUHVSHFWLYDLQH¿FDFLD\HODFWR
\HOLQWpUSUHWHHVWDUiSRUDTXHOODRSFLyQTXHIDYRUH]FDGLFKDH¿FDFLD6yOR
Por ello, si hay posibilidades de conceder efectos al acto jurídico, el juez
y no para que queden arrumbados, despojados de toda relevancia jurídica.
supone que las partes dan lugar a actos jurídicos para que produzcan efectos
DWRGDLQH¿FDFLDGHODH[FHSFLRQDOLGDGTXHVHUHFRQRFHDODQXOLGDG6H
de conservación del acto jurídico”. En realidad, se trata de una extensión
trina ha construido un principio general que suele denominarse “principio
Aunque no aparece expresamente formulado en el Código Civil, la doc-
1. Principio de la conservación del acto jurídico
X. LA CONVERSIÓN DEL ACTO NULO
t. 95, Derecho, pp. 77-95.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ELORRIAGA DE BONIS, Fabián, “La nulidad parcial”, en RDJ,
la solemnidad.
dicial (absoluta o relativa) dependerá de la función por la cual es exigida
que exige la ley. Si la nulidad del acto de fondo es de pleno derecho o ju-
efecto la escritura pública, el contrato que contiene carece de la solemnidad
validante, también será nula la compraventa, y esto porque, al quedar sin
un contrato de compraventa de inmuebles, por algún defecto formal in-
nulidad. Por ejemplo, si se declara nula la escritura pública que contiene
formal del acto jurídico es a su vez un acto jurídico que resulta viciado de
En cambio, efectivamente hay nulidad indirecta cuando el “soporte”
carecerá de la obligación cuya seguridad se pretendía con esa caución.
TXHODQXOLGDGGHOFRQWUDWRSULQFLSDOKDUiLQH¿FD]ODFOiXVXODSHQDOSRUTXH
principal acarrea la de la cláusula penal...” (art. 1536 CC). Debe entenderse
tratándose del contrato de cláusula penal: “La nulidad de la obligación
acto principal. De allí que no parezca exacto lo que señala el Código Civil
LQH¿FDFLDVREUHYLQLHQWH\DTXHQRSXHGHVXEVLVWLURSURGXFLUHIHFWRVVLQHO
produce la nulidad del acto accesorio o dependiente, sino simplemente una
721 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 721
produce la nulidad del acto accesorio o dependiente, sino simplemente una
LQH¿FDFLDVREUHYLQLHQWH\DTXHQRSXHGHVXEVLVWLURSURGXFLUHIHFWRVVLQHO
acto principal. De allí que no parezca exacto lo que señala el Código Civil
tratándose del contrato de cláusula penal: “La nulidad de la obligación
principal acarrea la de la cláusula penal...” (art. 1536 CC). Debe entenderse
TXHODQXOLGDGGHOFRQWUDWRSULQFLSDOKDUiLQH¿FD]ODFOiXVXODSHQDOSRUTXH
carecerá de la obligación cuya seguridad se pretendía con esa caución.
En cambio, efectivamente hay nulidad indirecta cuando el “soporte”
formal del acto jurídico es a su vez un acto jurídico que resulta viciado de
nulidad. Por ejemplo, si se declara nula la escritura pública que contiene
un contrato de compraventa de inmuebles, por algún defecto formal in-
validante, también será nula la compraventa, y esto porque, al quedar sin
efecto la escritura pública, el contrato que contiene carece de la solemnidad
que exige la ley. Si la nulidad del acto de fondo es de pleno derecho o ju-
dicial (absoluta o relativa) dependerá de la función por la cual es exigida
la solemnidad.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ELORRIAGA DE BONIS, Fabián, “La nulidad parcial”, en RDJ,
t. 95, Derecho, pp. 77-95.
X. LA CONVERSIÓN DEL ACTO NULO
1. Principio de la conservación del acto jurídico
Aunque no aparece expresamente formulado en el Código Civil, la doc-
trina ha construido un principio general que suele denominarse “principio
de conservación del acto jurídico”. En realidad, se trata de una extensión
DWRGDLQH¿FDFLDGHODH[FHSFLRQDOLGDGTXHVHUHFRQRFHDODQXOLGDG6H
supone que las partes dan lugar a actos jurídicos para que produzcan efectos
y no para que queden arrumbados, despojados de toda relevancia jurídica.
Por ello, si hay posibilidades de conceder efectos al acto jurídico, el juez
\HOLQWpUSUHWHHVWDUiSRUDTXHOODRSFLyQTXHIDYRUH]FDGLFKDH¿FDFLD6yOR
FXDQGRHOORQRVHDSRVLEOHVHGHFODUDUiODUHVSHFWLYDLQH¿FDFLD\HODFWR
no se conservará como tal.
Varias son las manifestaciones que tiene el principio en nuestro orde-
namiento civil, de las cuales destacamos las siguientes:

722 HERNÁN CORRAL TALCIANI
ž (ODUWLQF¿QDOVHxDODTXHODUHJODJHQHUDOHQPDWHULDGHQX-
lidad es la nulidad relativa, que es la menos drástica, ya que sólo procede
VLODSLGHHOEHQH¿FLDGRSRUHOOD\SXHGHVHUVDQHDGDSRUFRQ¿UPDFLyQ
2º) El art. 1562, que dispone, en materia de interpretación contractual,
que debe preferirse el sentido en el que una cláusula pueda producir algún
efecto sobre el que implicaría que la cláusula no produzca efecto alguno.
3º) El art. 1890, que faculta al comprador o vendedor de un inmueble
para evitar la rescisión de la compraventa por lesión enorme subiendo o
reduciendo el precio.
4º) El art. 1350, que permite enervar la acción rescisoria de una partición
aumentando la cuota del partícipe que ha sido afectado por lesión.
Una de las instituciones que se explican también sobre la base del prin-
cipio de conservación del acto jurídico es la que se conoce con el nombre
de “conversión” del acto nulo, a la que dedicamos el apartado que sigue.
2. Conversión del acto nulo
Se designa con el nombre de conversión del acto jurídico a la opera-
ción por la cual un acto jurídico que sufre de nulidad puede, sin embargo,
considerarse válido si se dan los elementos propios de otro acto jurídico.
Se señala así que el acto nulo se convierte en otro acto que sí sería válido.
En realidad, no hay tal conversión o transformación, sino más bien la sub-
sistencia de un acto jurídico después de que el intentado por las partes no
puede prosperar por padecer de un vicio de nulidad.
Hay algunos preceptos en el Código Civil que parecen respaldar esta
teoría. Se menciona el supuesto del instrumento público defectuoso por
incompetencia del funcionario autorizante o por otra falta en la forma
que, por disposición del art. 1701.2, “valdrá como instrumento privado si
HVWXYLHUH¿UPDGRSRUODVSDUWHV´'HHVWDPDQHUDHODFWRHVQXORFRPR
instrumento público pero válido como instrumento privado.
Igualmente, se señala que existe otro supuesto de conversión ordenado
por la ley en el caso de la donación entre cónyuges, que la ley prohíbe en
por la ley en el caso de la donación entre cónyuges, que la ley prohíbe en
Igualmente, se señala que existe otro supuesto de conversión ordenado
instrumento público pero válido como instrumento privado.
HVWXYLHUH¿UPDGRSRUODVSDUWHV´'HHVWDPDQHUDHODFWRHVQXORFRPR
que, por disposición del art. 1701.2, “valdrá como instrumento privado si
incompetencia del funcionario autorizante o por otra falta en la forma
teoría. Se menciona el supuesto del instrumento público defectuoso por
Hay algunos preceptos en el Código Civil que parecen respaldar esta
puede prosperar por padecer de un vicio de nulidad.
sistencia de un acto jurídico después de que el intentado por las partes no
En realidad, no hay tal conversión o transformación, sino más bien la sub-
Se señala así que el acto nulo se convierte en otro acto que sí sería válido.
considerarse válido si se dan los elementos propios de otro acto jurídico.
ción por la cual un acto jurídico que sufre de nulidad puede, sin embargo,
Se designa con el nombre de conversión del acto jurídico a la opera-
2. Conversión del acto nulo
de “conversión” del acto nulo, a la que dedicamos el apartado que sigue.
cipio de conservación del acto jurídico es la que se conoce con el nombre
Una de las instituciones que se explican también sobre la base del prin-
aumentando la cuota del partícipe que ha sido afectado por lesión.
4º) El art. 1350, que permite enervar la acción rescisoria de una partición
reduciendo el precio.
para evitar la rescisión de la compraventa por lesión enorme subiendo o
3º) El art. 1890, que faculta al comprador o vendedor de un inmueble
efecto sobre el que implicaría que la cláusula no produzca efecto alguno.
que debe preferirse el sentido en el que una cláusula pueda producir algún
2º) El art. 1562, que dispone, en materia de interpretación contractual,
VLODSLGHHOEHQH¿FLDGRSRUHOOD\SXHGHVHUVDQHDGDSRUFRQ¿UPDFLyQ
lidad es la nulidad relativa, que es la menos drástica, ya que sólo procede
ž (ODUWLQF¿QDOVHxDODTXHODUHJODJHQHUDOHQPDWHULDGHQX-
HERNÁN CORRAL TALCIANI 722
FRENTE
WXYLHURQODVSDUWHVDOFHOHEUDUHODFWRRULJLQDOVLHVWH¿QRSURSyVLWRSXHGH
EDVDUVHHQHOHPHQWRVREMHWLYRVGHGXFLGRVGHO¿QRSURSyVLWRSUiFWLFRTXH
hayan previsto la nulidad, otra tendencia postula que la conversión debe
DQWHULRULQFXUUHHQXQD¿FFLyQ\DTXHORPiVSUREDEOHHVTXHODVSDUWHVQR
nuevo acto resultante de la conversión. En contra, y alegando que la postura
caso de nulidad del acto celebrado, habrían querido quedar ligadas por el
es decir, la conversión se produciría si puede presumirse que las partes, en
Según una tendencia subjetivista, lo relevante es la voluntad de las partes,
GHEHQKDFHUVHSDUDTXHSXHGDFRQVLGHUDUVHH¿FD]HOQXHYRDFWRMXUtGLFR
de conservación del acto jurídico. Pero hay división sobre las exigencias que
Según otras opiniones, la conversión del acto nulo se funda en el principio
dirá que aquí una compraventa que ha sido nula subsiste como permuta.
contrato en realidad no es una compraventa, sino una permuta. Pero nadie
a cambio de un precio que se pagará con una especie (no en dinero), ese
han dicho que una de ellas compra una cosa y la otra dice que la vende
del nombre que le hayan dado las partes. Así, por ejemplo, si las partes
de un contrato debe hacerse conforme a sus caracteres con independencia
LQVWLWXFLyQTXHFRPHQWDPRVVLQRVLPSOHPHQWHDTXHODFDOL¿FDFLyQMXUtGLFD
FRQWUDWR GLIHUHQWH´ 3HUR QR SDUHFH TXH OD QRUPD VH HVWp UH¿ULHQGR D OD
contrato sin las cuales o no produce efecto alguno o “degenera en otro
del Código, en la parte en que dispone que son esenciales las cosas de un
UHVSXHVWDD¿UPDWLYDHQQXHVWUDOHJLVODFLyQSXHGHIXQGDUVHHQHODUW
procede la conversión del acto jurídico nulo? Algunos han pensado que la
Pero debe preguntarse: ¿y fuera de estos casos especialmente legislados
en capitales acensuados (censos), de lo que da cuenta el art. 747.
UDWLYROHJDOGHORV¿GHLFRPLVRVSHUSHWXRVORVPD\RUD]JRVRYLQFXODFLRQHV
Otro supuesto, aunque de interés histórico, fue la conversión por impe-
(art. 549.4 CC).
los miembros como personas naturales y que los obligan solidariamente
embargo, la ley considera que se deben considerar actos realizados por
tiene existencia legal, que, en principio, son nulos de pleno derecho y, sin
A ellos podría añadirse el caso de los actos de la corporación que no
cable o por causa de muerte (arts. 1137.3 y 1138.2 CC).
cuanto donación irrevocable, pero cambia su naturaleza a donación revo-
723 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 723
cuanto donación irrevocable, pero cambia su naturaleza a donación revo-
cable o por causa de muerte (arts. 1137.3 y 1138.2 CC).
A ellos podría añadirse el caso de los actos de la corporación que no
tiene existencia legal, que, en principio, son nulos de pleno derecho y, sin
embargo, la ley considera que se deben considerar actos realizados por
los miembros como personas naturales y que los obligan solidariamente
(art. 549.4 CC).
Otro supuesto, aunque de interés histórico, fue la conversión por impe-
UDWLYROHJDOGHORV¿GHLFRPLVRVSHUSHWXRVORVPD\RUD]JRVRYLQFXODFLRQHV
en capitales acensuados (censos), de lo que da cuenta el art. 747.
Pero debe preguntarse: ¿y fuera de estos casos especialmente legislados
procede la conversión del acto jurídico nulo? Algunos han pensado que la
UHVSXHVWDD¿UPDWLYDHQQXHVWUDOHJLVODFLyQSXHGHIXQGDUVHHQHODUW
del Código, en la parte en que dispone que son esenciales las cosas de un
contrato sin las cuales o no produce efecto alguno o “degenera en otro
FRQWUDWR GLIHUHQWH´ 3HUR QR SDUHFH TXH OD QRUPD VH HVWp UH¿ULHQGR D OD
LQVWLWXFLyQTXHFRPHQWDPRVVLQRVLPSOHPHQWHDTXHODFDOL¿FDFLyQMXUtGLFD
de un contrato debe hacerse conforme a sus caracteres con independencia
del nombre que le hayan dado las partes. Así, por ejemplo, si las partes
han dicho que una de ellas compra una cosa y la otra dice que la vende
a cambio de un precio que se pagará con una especie (no en dinero), ese
contrato en realidad no es una compraventa, sino una permuta. Pero nadie
dirá que aquí una compraventa que ha sido nula subsiste como permuta.
Según otras opiniones, la conversión del acto nulo se funda en el principio
de conservación del acto jurídico. Pero hay división sobre las exigencias que
GHEHQKDFHUVHSDUDTXHSXHGDFRQVLGHUDUVHH¿FD]HOQXHYRDFWRMXUtGLFR
Según una tendencia subjetivista, lo relevante es la voluntad de las partes,
es decir, la conversión se produciría si puede presumirse que las partes, en
caso de nulidad del acto celebrado, habrían querido quedar ligadas por el
nuevo acto resultante de la conversión. En contra, y alegando que la postura
DQWHULRULQFXUUHHQXQD¿FFLyQ\DTXHORPiVSUREDEOHHVTXHODVSDUWHVQR
hayan previsto la nulidad, otra tendencia postula que la conversión debe
EDVDUVHHQHOHPHQWRVREMHWLYRVGHGXFLGRVGHO¿QRSURSyVLWRSUiFWLFRTXH
WXYLHURQODVSDUWHVDOFHOHEUDUHODFWRRULJLQDOVLHVWH¿QRSURSyVLWRSXHGH

724 HERNÁN CORRAL TALCIANI
conseguirse con el nuevo acto, aunque sea parcialmente, y concurren los
UHTXLVLWRVHVHQFLDOHVGHHVWH~OWLPRGHEHUiD¿UPDUVHODFRQYHUVLyQ
Por cierto, también es posible combinar la mirada subjetiva con el análisis
objetivo, que es lo que parece predominar en la jurisprudencia comparada.
Por nuestra parte, adherimos a la posición que observa que, fuera de
los casos expresamente legislados, no hay propiamente una conversión de
un acto nulo en otro nuevo que resulta válido, sino más bien un problema
GHLQWHUSUHWDFLyQRFDOL¿FDFLyQMXUtGLFDGHODFWR6HUiHOLQWpUSUHWHHOTXH
ante un sentido según el cual el acto sería nulo y otro en virtud del cual
sería válido, ha de preferir este último. Así se deduce de lo que se dispone
en materia de interpretación contractual: “El sentido en que una cláusula
puede producir algún efecto, deberá preferirse a aquel en que no sea capaz
de producir efecto alguno” (art. 1562). Ampliando la regla, podemos enten-
derla como si dijera que el sentido en que un acto jurídico pueda producir
efectos como si fuera válido debe preferirse a aquel en que no sea capaz
de producir efecto alguno, porque sería nulo.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: SILVA FERNÁNDEZ, Pedro, “Conversión de los negocios ju-
rídicos”, en RDJ, t. 58, sec. Derecho, pp. 103-110; ELORRIAGA DE BONIS, Fabián.
“La conversión de los actos nulos”, en Instituciones Modernas de Derecho Civil,
ConoSur, Santiago, 1996, pp. 395-413.
XI. REGÍMENES ESPECIALES DE NULIDAD
1. La nulidad matrimonial
La nulidad del matrimonio tiene un estatuto especial contenido en la
Ley de Matrimonio Civil, ley Nº 19.947, de 2004, que se distancia bastante
del régimen común del Código Civil, en cuanto a las causales por las que
procede la nulidad, los legitimados para pedirla, la prescripción de la acción
de nulidad, el tribunal competente y sus efectos.
Esta nulidad es una nulidad judicialmente declarada y no se distingue,
según la opinión predominante en doctrina y que compartimos, entre nulidad
absoluta ni relativa. Pero a ella deben añadirse los supuestos en los que
hay una nulidad de pleno derecho, y que en general los autores denominan
hay una nulidad de pleno derecho, y que en general los autores denominan
absoluta ni relativa. Pero a ella deben añadirse los supuestos en los que
según la opinión predominante en doctrina y que compartimos, entre nulidad
Esta nulidad es una nulidad judicialmente declarada y no se distingue,
de nulidad, el tribunal competente y sus efectos.
procede la nulidad, los legitimados para pedirla, la prescripción de la acción
del régimen común del Código Civil, en cuanto a las causales por las que
Ley de Matrimonio Civil, ley Nº 19.947, de 2004, que se distancia bastante
La nulidad del matrimonio tiene un estatuto especial contenido en la
1. La nulidad matrimonial
XI. REGÍMENES ESPECIALES DE NULIDAD
ConoSur, Santiago, 1996, pp. 395-413.
“La conversión de los actos nulos”, en Instituciones Modernas de Derecho Civil,
rídicos”, en RDJ, t. 58, sec. Derecho, pp. 103-110; ELORRIAGA DE BONIS, Fabián.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: SILVA FERNÁNDEZ, Pedro, “Conversión de los negocios ju-
de producir efecto alguno, porque sería nulo.
efectos como si fuera válido debe preferirse a aquel en que no sea capaz
derla como si dijera que el sentido en que un acto jurídico pueda producir
de producir efecto alguno” (art. 1562). Ampliando la regla, podemos enten-
puede producir algún efecto, deberá preferirse a aquel en que no sea capaz
en materia de interpretación contractual: “El sentido en que una cláusula
sería válido, ha de preferir este último. Así se deduce de lo que se dispone
ante un sentido según el cual el acto sería nulo y otro en virtud del cual
GHLQWHUSUHWDFLyQRFDOL¿FDFLyQMXUtGLFDGHODFWR6HUiHOLQWpUSUHWHHOTXH
un acto nulo en otro nuevo que resulta válido, sino más bien un problema
los casos expresamente legislados, no hay propiamente una conversión de
Por nuestra parte, adherimos a la posición que observa que, fuera de
objetivo, que es lo que parece predominar en la jurisprudencia comparada.
Por cierto, también es posible combinar la mirada subjetiva con el análisis
UHTXLVLWRVHVHQFLDOHVGHHVWH~OWLPRGHEHUiD¿UPDUVHODFRQYHUVLyQ
conseguirse con el nuevo acto, aunque sea parcialmente, y concurren los
HERNÁN CORRAL TALCIANI 724
FRENTE
o quería, tiene derecho a que el otro cónyuge, cuando se declare la nulidad,
lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que podía
o del hogar común no ha podido desarrollar una actividad remunerada o
Además, el cónyuge que, por haberse dedicado al cuidado de los hijos
¿QDO/0& 
PDWULPRQLR QR FDPELD OD ¿OLDFLyQ PDWULPRQLDO GH ORV KLMRV DUW  LQF
incluso aunque no haya habido buena fe o error excusable, la nulidad de
(VWDH¿FDFLDSHUPDQHFHPLHQWUDVGXUHODEXHQDIH DUW/0& (VPiV
respecto del cónyuge que de buena fe y con justa causa de error lo contrajo.
UDWL¿FDGRDQWHHO5HJLVWUR&LYLOSURGXFHORVPLVPRVHIHFWRVTXHHOYiOLGR
del “matrimonio putativo”, según la cual el matrimonio nulo celebrado o
/RVHIHFWRVGHODQXOLGDGGHOPDWULPRQLRVRQPLWLJDGRVSRUOD¿JXUD
to, la acción del cónyuge afectado prescribe en tres años (art. 48.c LMC).
SXHGHVDQHDUVHSRUFRQ¿UPDFLyQDXQTXHHQFDVRGHYLFLRGHOFRQVHQWLPLHQ-
vínculo matrimonial anterior (arts. 47 y 48 LMC). El matrimonio nulo no
de los cónyuges, salvo matrimonio en artículo de muerte o de nulidad por
no prescribe por lapso de tiempo, pero se extingue por la muerte de uno
contra el otro (art. 46 LMC). La acción, también con algunas excepciones,
los cónyuges pueden demandar la nulidad y esta demanda sólo se dirige
mente se contemplan en la ley (arts. 44 y 45 LMC). Por regla general, sólo
de familia competente (art. 8.15º LTF) y sólo por las causales que expresa-
Respecto de la nulidad, ella debe ser judicialmente declarada por el juez
a cabo el acto sexual (impotencia absoluta).
voluntad directa de no tener hijos o por un impedimento físico para llevar
art. 102 del Código Civil, la exclusión absoluta de la prole, ya sea por una
R¿FLDOGH5HJLVWUR&LYLO3RUQXHVWUDSDUWHDJUHJDPRVVREUHODEDVHGHO
VH[RVHQWUHORVFRQWUD\HQWHV\ODIDOWDHQODFHOHEUDFLyQRUDWL¿FDFLyQGHO
del matrimonio: la ausencia de consentimiento, la falta de diferencia de
se reconocen como causales de nulidad de pleno derecho o inexistencia
juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente” (art. 102 CC). En general,
VHXQHQDFWXDOHLQGLVROXEOHPHQWH\SRUWRGDODYLGDFRQHO¿QGHYLYLU
“El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer
MXUtGLFRTXHHVWiQUHFRJLGRVHQODFpOHEUHGH¿QLFLyQUHGDFWDGDSRU%HOOR
produce cuando se omiten los requisitos constitutivos esenciales del acto
inexistencia del matrimonio. La nulidad de pleno derecho matrimonial se
725 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 725
inexistencia del matrimonio. La nulidad de pleno derecho matrimonial se
produce cuando se omiten los requisitos constitutivos esenciales del acto
MXUtGLFRTXHHVWiQUHFRJLGRVHQODFpOHEUHGH¿QLFLyQUHGDFWDGDSRU%HOOR
“El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer
VHXQHQDFWXDOHLQGLVROXEOHPHQWH\SRUWRGDODYLGDFRQHO¿QGHYLYLU
juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente” (art. 102 CC). En general,
se reconocen como causales de nulidad de pleno derecho o inexistencia
del matrimonio: la ausencia de consentimiento, la falta de diferencia de
VH[RVHQWUHORVFRQWUD\HQWHV\ODIDOWDHQODFHOHEUDFLyQRUDWL¿FDFLyQGHO
R¿FLDOGH5HJLVWUR&LYLO3RUQXHVWUDSDUWHDJUHJDPRVVREUHODEDVHGHO
art. 102 del Código Civil, la exclusión absoluta de la prole, ya sea por una
voluntad directa de no tener hijos o por un impedimento físico para llevar
a cabo el acto sexual (impotencia absoluta).
Respecto de la nulidad, ella debe ser judicialmente declarada por el juez
de familia competente (art. 8.15º LTF) y sólo por las causales que expresa-
mente se contemplan en la ley (arts. 44 y 45 LMC). Por regla general, sólo
los cónyuges pueden demandar la nulidad y esta demanda sólo se dirige
contra el otro (art. 46 LMC). La acción, también con algunas excepciones,
no prescribe por lapso de tiempo, pero se extingue por la muerte de uno
de los cónyuges, salvo matrimonio en artículo de muerte o de nulidad por
vínculo matrimonial anterior (arts. 47 y 48 LMC). El matrimonio nulo no
SXHGHVDQHDUVHSRUFRQ¿UPDFLyQDXQTXHHQFDVRGHYLFLRGHOFRQVHQWLPLHQ-
to, la acción del cónyuge afectado prescribe en tres años (art. 48.c LMC).
/RVHIHFWRVGHODQXOLGDGGHOPDWULPRQLRVRQPLWLJDGRVSRUOD¿JXUD
del “matrimonio putativo”, según la cual el matrimonio nulo celebrado o
UDWL¿FDGRDQWHHO5HJLVWUR&LYLOSURGXFHORVPLVPRVHIHFWRVTXHHOYiOLGR
respecto del cónyuge que de buena fe y con justa causa de error lo contrajo.
(VWDH¿FDFLDSHUPDQHFHPLHQWUDVGXUHODEXHQDIH DUW/0& (VPiV
incluso aunque no haya habido buena fe o error excusable, la nulidad de
PDWULPRQLR QR FDPELD OD ¿OLDFLyQ PDWULPRQLDO GH ORV KLMRV DUW  LQF
¿QDO/0& 
Además, el cónyuge que, por haberse dedicado al cuidado de los hijos
o del hogar común no ha podido desarrollar una actividad remunerada o
lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que podía
o quería, tiene derecho a que el otro cónyuge, cuando se declare la nulidad,

726 HERNÁN CORRAL TALCIANI
le conceda una compensación por el menoscabo económico causado (art.
61 LMC).
Se señala, en todo caso, que este estatuto especial no impide que pue-
da tener aplicación el estatuto general del Código Civil, como derecho
supletorio, en la medida en que la regla no contradiga el interés público
que contiene la regulación matrimonial. Antes de la ley que admitió el di-
YRUFLRVHGLVFXWLyIUHQWHDFDVRVGHQXOLGDGSRULQFRPSHWHQFLDGHOR¿FLDO
del Registro Civil si era aplicable a la nulidad matrimonial el art. 1683 del
Código Civil, en la parte en que negaba el derecho a pedir la nulidad a la
parte que había celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba. La opinión mayoritaria se inclinaba por la negativa,
fundándose en que primaba el interés público de las normas que regulaban
la constitución legal de la familia.
La nulidad del contrato de acuerdo de unión civil sigue más o menos
las mismas líneas que la nulidad matrimonial, aunque no se contempla una
previsión semejante al matrimonio putativo (art. 26 ley Nº 20.830, de 2015).
2. La nulidad del acto de consumo
La ley Nº 19.496, de 1997, contiene una regulación especial de la nulidad
de las llamadas “cláusulas abusivas” que se insertan en los contratos de ad-
hesión en general (art. 16). Se trata claramente de una nulidad que requiere
GHFODUDFLyQMXGLFLDOFRPRTXHGDGHPDQL¿HVWRHQORVDUWV$\%3DUD
ORVFRQWUDWRVGHDGKHVLyQGHVHUYLFLRVRSURGXFWRV¿QDQFLHURVVHFRQWHPSODQ
menciones mínimas cuya infracción es de igual modo sancionada con la nu-
OLGDGTXHWDPELpQGHEHVHUREMHWRGHXQDGHFODUDFLyQMXGLFLDO DUWV%\
17 E). El proyecto de ley de reforma del Sernac preveía la posibilidad de que
este servicio pudiera exigir los efectos de la nulidad de cláusulas previstas en
la letra g) del art. 16 si hubiera una declaración judicial previa en ese sentido
(art. 50 M), pero el Tribunal Constitucional, por sentencia de 18 de enero
de 2018 (rol Nº 4012-17) suprimió los efectos a los que se refería la norma.
1RHVSRVLEOHFDOL¿FDUHVWDQXOLGDGFRPRDEVROXWDRUHODWLYDDXQTXH
tenga semejanzas con una y otra. Nuevamente estamos ante un régimen
especial de nulidad que tiene sus propias y singulares características. En
primer lugar, sus causales son típicas y señaladas expresamente por la ley.
primer lugar, sus causales son típicas y señaladas expresamente por la ley.
especial de nulidad que tiene sus propias y singulares características. En
tenga semejanzas con una y otra. Nuevamente estamos ante un régimen
1RHVSRVLEOHFDOL¿FDUHVWDQXOLGDGFRPRDEVROXWDRUHODWLYDDXQTXH
de 2018 (rol Nº 4012-17) suprimió los efectos a los que se refería la norma.
(art. 50 M), pero el Tribunal Constitucional, por sentencia de 18 de enero
la letra g) del art. 16 si hubiera una declaración judicial previa en ese sentido
este servicio pudiera exigir los efectos de la nulidad de cláusulas previstas en
17 E). El proyecto de ley de reforma del Sernac preveía la posibilidad de que
OLGDGTXHWDPELpQGHEHVHUREMHWRGHXQDGHFODUDFLyQMXGLFLDO DUWV%\
menciones mínimas cuya infracción es de igual modo sancionada con la nu-
ORVFRQWUDWRVGHDGKHVLyQGHVHUYLFLRVRSURGXFWRV¿QDQFLHURVVHFRQWHPSODQ
GHFODUDFLyQMXGLFLDOFRPRTXHGDGHPDQL¿HVWRHQORVDUWV$\%3DUD
hesión en general (art. 16). Se trata claramente de una nulidad que requiere
de las llamadas “cláusulas abusivas” que se insertan en los contratos de ad-
La ley Nº 19.496, de 1997, contiene una regulación especial de la nulidad
2. La nulidad del acto de consumo
previsión semejante al matrimonio putativo (art. 26 ley Nº 20.830, de 2015).
las mismas líneas que la nulidad matrimonial, aunque no se contempla una
La nulidad del contrato de acuerdo de unión civil sigue más o menos
la constitución legal de la familia.
fundándose en que primaba el interés público de las normas que regulaban
que lo invalidaba. La opinión mayoritaria se inclinaba por la negativa,
parte que había celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio
Código Civil, en la parte en que negaba el derecho a pedir la nulidad a la
del Registro Civil si era aplicable a la nulidad matrimonial el art. 1683 del
YRUFLRVHGLVFXWLyIUHQWHDFDVRVGHQXOLGDGSRULQFRPSHWHQFLDGHOR¿FLDO
que contiene la regulación matrimonial. Antes de la ley que admitió el di-
supletorio, en la medida en que la regla no contradiga el interés público
da tener aplicación el estatuto general del Código Civil, como derecho
Se señala, en todo caso, que este estatuto especial no impide que pue-
61 LMC).
le conceda una compensación por el menoscabo económico causado (art.
HERNÁN CORRAL TALCIANI 726
FRENTE

de nulidad cualquier irregularidad del acto administrativo por vulnerar de

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 727
Con todo, pensamos que es demasiado radical sancionar con ese tipo

de la administración pública. En segundo lugar, la legitimación en procesos individuales está limitada al

derecho, que son reconocidas por el Derecho Civil, a los actos emanados
fuente constitucional, no es más que una aplicación de las nulidades de pleno
A nuestro parecer, la teoría de la nulidad de derecho público, de supuesta
y la invalidación de actos administrativos
3. La llamada “nulidad de derecho público”
%\DUWV\VV 
asociación de consumidores o a un grupo de consumidores afectados (art.
mandar la nulidad corresponde al Servicio Nacional del Consumidor, a una
en protección de un interés colectivo o difuso. La legitimación para de-
consumidores, haciendo uso del procedimiento establecido para acciones
se ejerza una acción de nulidad respecto de una serie indeterminada de
Finalmente, otra peculiaridad de este régimen es que es posible que
nulidad completa del acto (art. 16-A).
del contrato o la intención original de las partes, el juez puede declarar la
Por excepción, si el contrato no pudiere subsistir, atendida la naturaleza
a la cláusula del contrato que sea abusiva, pero no al resto de su contenido.
Por regla general, la nulidad será siempre parcial, es decir, sólo afectará
en la infracción respectiva (art. 26).
prescripción en materia infraccional: dos años desde que “se haya cesado”
aplicación de la cláusula abusiva, ya que éste es el criterio general de la
no desde la fecha de celebración del acto, sino desde que haya cesado la
la acción de nulidad absoluta de diez años. Pero el plazo deberá contarse,
que, a falta de ley especial, debería aplicarse el plazo de prescripción de
a las normas establecidas en el Código Civil o leyes especiales”. Pareciera
aprobada en 2017, dispone que “las acciones civiles prescribirán conforme
pero sí por prescripción, ya que el art. 26, después de la reforma de la ley
GHGHFODUDUODGHR¿FLR)LQDOPHQWHODQXOLGDGQRVHVDQHDSRUFRQ¿UPDFLyQ
invalidez del acto de consumo. En tercer lugar, el juez no tiene la facultad
consumidor afectado (cfr. art. 17 E), sin que pueda el proveedor invocar la
En segundo lugar, la legitimación en procesos individuales está limitada al
consumidor afectado (cfr. art. 17 E), sin que pueda el proveedor invocar la
invalidez del acto de consumo. En tercer lugar, el juez no tiene la facultad
GHGHFODUDUODGHR¿FLR)LQDOPHQWHODQXOLGDGQRVHVDQHDSRUFRQ¿UPDFLyQ
pero sí por prescripción, ya que el art. 26, después de la reforma de la ley
aprobada en 2017, dispone que “las acciones civiles prescribirán conforme
a las normas establecidas en el Código Civil o leyes especiales”. Pareciera
que, a falta de ley especial, debería aplicarse el plazo de prescripción de
la acción de nulidad absoluta de diez años. Pero el plazo deberá contarse,
no desde la fecha de celebración del acto, sino desde que haya cesado la
aplicación de la cláusula abusiva, ya que éste es el criterio general de la
prescripción en materia infraccional: dos años desde que “se haya cesado”
en la infracción respectiva (art. 26).
Por regla general, la nulidad será siempre parcial, es decir, sólo afectará
a la cláusula del contrato que sea abusiva, pero no al resto de su contenido.
Por excepción, si el contrato no pudiere subsistir, atendida la naturaleza
del contrato o la intención original de las partes, el juez puede declarar la
nulidad completa del acto (art. 16-A).
Finalmente, otra peculiaridad de este régimen es que es posible que
se ejerza una acción de nulidad respecto de una serie indeterminada de
consumidores, haciendo uso del procedimiento establecido para acciones
en protección de un interés colectivo o difuso. La legitimación para de-
mandar la nulidad corresponde al Servicio Nacional del Consumidor, a una
asociación de consumidores o a un grupo de consumidores afectados (art.
%\DUWV\VV 
3. La llamada “nulidad de derecho público”
y la invalidación de actos administrativos
A nuestro parecer, la teoría de la nulidad de derecho público, de supuesta
fuente constitucional, no es más que una aplicación de las nulidades de pleno
derecho, que son reconocidas por el Derecho Civil, a los actos emanados
de la administración pública.

Con todo, pensamos que es demasiado radical sancionar con ese tipo
de nulidad cualquier irregularidad del acto administrativo por vulnerar de
727 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
728 HERNÁN CORRAL TALCIANI
cualquiera forma los arts. 6º y 7º de la Constitución. Se trata de preceptos
de naturaleza constitucional, es decir, muy abiertos y más declarativos de
principios o de criterios generales que estructurantes de un régimen jurídico
concreto. En ambos, por lo demás, la misma Constitución señala que los
actos que contravengan dichos preceptos originarán las responsabilidades
y sanciones que determine la ley.
Por ello, las irregularidades de que pueda sufrir un acto administrativo
deben ser corregidas mediante los procedimientos de invalidación o revisión
que establece la ley pertinente. En este sentido, debe tenerse en cuenta la
/H\ 1ž  GH  TXH HVWDEOHFH ODV %DVHV GH ORV 3URFHGLPLHQWRV
Administrativos (arts. 53 y ss.).
La nulidad de pleno derecho debiera reservarse para actos administrati-
vos con un vicio particularmente grave, como sucedería si faltan requisitos
constitutivos esenciales, dentro de los cuales está el ámbito de atribuciones
que la ley concede a las distintas autoridades. Por ejemplo, si un alcalde
dicta sentencia en un caso sujeto a la jurisdicción del juez de policía local.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: SOTO KLOSS, Eduardo. “La nulidad de derecho público de
los actos estatales y su imprescriptibilidad en el derecho chileno”, en Ius Publicum
N° 4, Santiago, 2000, pp 55-62; SOTO KLOSS, Eduardo, Derecho Administrativo.
Temas fundamentales, AbeledoPerrot, 2ª edic., Santiago, 2010, pp. 443-483.
Temas fundamentales, AbeledoPerrot, 2ª edic., Santiago, 2010, pp. 443-483.
N° 4, Santiago, 2000, pp 55-62; SOTO KLOSS, Eduardo, Derecho Administrativo.
los actos estatales y su imprescriptibilidad en el derecho chileno”, en Ius Publicum
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: SOTO KLOSS, Eduardo. “La nulidad de derecho público de
dicta sentencia en un caso sujeto a la jurisdicción del juez de policía local.
que la ley concede a las distintas autoridades. Por ejemplo, si un alcalde
constitutivos esenciales, dentro de los cuales está el ámbito de atribuciones
vos con un vicio particularmente grave, como sucedería si faltan requisitos
La nulidad de pleno derecho debiera reservarse para actos administrati-
Administrativos (arts. 53 y ss.).
/H\ 1ž  GH  TXH HVWDEOHFH ODV %DVHV GH ORV 3URFHGLPLHQWRV
que establece la ley pertinente. En este sentido, debe tenerse en cuenta la
deben ser corregidas mediante los procedimientos de invalidación o revisión
Por ello, las irregularidades de que pueda sufrir un acto administrativo
y sanciones que determine la ley.
actos que contravengan dichos preceptos originarán las responsabilidades
concreto. En ambos, por lo demás, la misma Constitución señala que los
principios o de criterios generales que estructurantes de un régimen jurídico
de naturaleza constitucional, es decir, muy abiertos y más declarativos de
cualquiera forma los arts. 6º y 7º de la Constitución. Se trata de preceptos
HERNÁN CORRAL TALCIANI 728
FRENTE
acto real. En la simulación absoluta todo es apariencia, engaño: las partes
celebración aparente de un acto jurídico sin que se haya celebrado ningún
La simulación puede ser absoluta o relativa. Es simulación absoluta la
2. Clases de simulación
nulidad, en el caso del matrimonio.
derecho patrimonial. Sí es considerada, y puede llevar a la declaración de
mental”. La reserva mental no es considerada relevante en el ámbito del
intención, sin que la otra pueda saberlo. Se habla en estos casos de “reserva
cuando una de las partes expresa una voluntad no conforme con su verdadera
partes para aparentar un acto jurídico irreal. No hay, por tanto, simulación,
Como se verá, la simulación implica que haya un concierto entre las
aparentan realizar un acto jurídico que no se corresponde con la realidad.
Se habla de simulación para designar la actividad por la cual las partes
diferente.
acto jurídico alguno o han celebrado un acto jurídico total o parcialmente
aparentan haber celebrado, mientras que en la realidad no han celebrado
(O DFWR MXUtGLFR VLPXODGR SXHGH GH¿QLUVH FRPR DTXHO TXH ODV SDUWHV
1. Concepto
I. EL ACTO SIMULADO. ACCIÓN DE SIMULACIÓN
ACTOS O NEGOCIOS JURÍDICOS ANÓMALOS
CAPÍTULO V
CAPÍTULO V
ACTOS O NEGOCIOS JURÍDICOS ANÓMALOS
I. EL ACTO SIMULADO. ACCIÓN DE SIMULACIÓN
1. Concepto
(O DFWR MXUtGLFR VLPXODGR SXHGH GH¿QLUVH FRPR DTXHO TXH ODV SDUWHV
aparentan haber celebrado, mientras que en la realidad no han celebrado
acto jurídico alguno o han celebrado un acto jurídico total o parcialmente
diferente.
Se habla de simulación para designar la actividad por la cual las partes
aparentan realizar un acto jurídico que no se corresponde con la realidad.
Como se verá, la simulación implica que haya un concierto entre las
partes para aparentar un acto jurídico irreal. No hay, por tanto, simulación,
cuando una de las partes expresa una voluntad no conforme con su verdadera
intención, sin que la otra pueda saberlo. Se habla en estos casos de “reserva
mental”. La reserva mental no es considerada relevante en el ámbito del
derecho patrimonial. Sí es considerada, y puede llevar a la declaración de
nulidad, en el caso del matrimonio.
2. Clases de simulación
La simulación puede ser absoluta o relativa. Es simulación absoluta la
celebración aparente de un acto jurídico sin que se haya celebrado ningún
acto real. En la simulación absoluta todo es apariencia, engaño: las partes

730 HERNÁN CORRAL TALCIANI
no han celebrado ningún acto jurídico real que pretendan ocultar mediante
el aparente. Por ejemplo, un deudor que se ve apremiado por sus acreedores
SXHGH¿QJLUTXHOHYHQGHVXFDVDDXQDPLJRFRQODLQWHQFLyQGHTXHSD-
sado el peligro, se deshaga la operación y se restablezca su dominio sobre
el inmueble. El acto simulado es un contrato de compraventa, seguido de
una tradición mediante inscripción conservatoria. La realidad, en cambio,
es que no se celebró nada: el deudor sigue siendo dueño de la casa y el
vecino no ha comprado ni ha adquirido la propiedad.
La simulación relativa se presenta cuando las partes celebran un acto
jurídico aparente, pero ese acto tiene por objeto ocultar otro acto jurídico,
parcial o totalmente diferente, que sí se celebra realmente entre ellas. En
toda simulación parcial es posible, entonces, distinguir dos actos jurídicos:
el simulado y el disimulado. El simulado es el aparente, que no es real, y
el disimulado, el acto oculto pero real.
La simulación relativa puede ser total o parcial. Es total en los casos
en que el acto disimulado es completamente diferente del acto simulado.
$VtSRUHMHPSORVLXQDDEXHODTXHGHVHDEHQH¿FLDUDXQRGHVXVQLHWRV
pero sin que se enojen los demás, celebra una venta de unas acciones de
sociedad anónima con el nieto regalón pactando un precio que en realidad
no se pagará. En este caso, el acto simulado: la compraventa, es enteramente
diverso del acto disimulado o real: una donación.
La simulación relativa es parcial en aquellos casos en los que el acto
simulado y el disimulado coinciden en su tipo o categoría jurídica, pero
se diferencian en ciertas estipulaciones. Por ejemplo, si se celebra una
compraventa de un inmueble y se dice que el precio se ha pagado al con-
tado, cuando en la realidad se ha pactado un plazo, o se estipula un precio
determinado y en realidad se pacta uno mayor o menor.
8QDIRUPDHVSHFt¿FDGHVLPXODFLyQSDUFLDOHVDTXHOODTXHVHSURGX-
ce por interposición de personas. Es decir, el acto jurídico simulado es
igual al real, salvo en cuanto a una o más partes: aparecen personas que
no son realmente las que celebran dicho acto. Esto debe distinguirse de
los supuestos en los que un mandatario actúa a nombre propio. En estos
últimos casos, no hay intención de simular, ya que el mandatario deberá
dar cuenta y ceder sus derechos al mandante y además no exige que la
dar cuenta y ceder sus derechos al mandante y además no exige que la
últimos casos, no hay intención de simular, ya que el mandatario deberá
los supuestos en los que un mandatario actúa a nombre propio. En estos
no son realmente las que celebran dicho acto. Esto debe distinguirse de
igual al real, salvo en cuanto a una o más partes: aparecen personas que
ce por interposición de personas. Es decir, el acto jurídico simulado es
8QDIRUPDHVSHFt¿FDGHVLPXODFLyQSDUFLDOHVDTXHOODTXHVHSURGX-
determinado y en realidad se pacta uno mayor o menor.
tado, cuando en la realidad se ha pactado un plazo, o se estipula un precio
compraventa de un inmueble y se dice que el precio se ha pagado al con-
se diferencian en ciertas estipulaciones. Por ejemplo, si se celebra una
simulado y el disimulado coinciden en su tipo o categoría jurídica, pero
La simulación relativa es parcial en aquellos casos en los que el acto
diverso del acto disimulado o real: una donación.
no se pagará. En este caso, el acto simulado: la compraventa, es enteramente
sociedad anónima con el nieto regalón pactando un precio que en realidad
pero sin que se enojen los demás, celebra una venta de unas acciones de
$VtSRUHMHPSORVLXQDDEXHODTXHGHVHDEHQH¿FLDUDXQRGHVXVQLHWRV
en que el acto disimulado es completamente diferente del acto simulado.
La simulación relativa puede ser total o parcial. Es total en los casos
el disimulado, el acto oculto pero real.
el simulado y el disimulado. El simulado es el aparente, que no es real, y
toda simulación parcial es posible, entonces, distinguir dos actos jurídicos:
parcial o totalmente diferente, que sí se celebra realmente entre ellas. En
jurídico aparente, pero ese acto tiene por objeto ocultar otro acto jurídico,
La simulación relativa se presenta cuando las partes celebran un acto
vecino no ha comprado ni ha adquirido la propiedad.
es que no se celebró nada: el deudor sigue siendo dueño de la casa y el
una tradición mediante inscripción conservatoria. La realidad, en cambio,
el inmueble. El acto simulado es un contrato de compraventa, seguido de
sado el peligro, se deshaga la operación y se restablezca su dominio sobre
SXHGH¿QJLUTXHOHYHQGHVXFDVDDXQDPLJRFRQODLQWHQFLyQGHTXHSD-
el aparente. Por ejemplo, un deudor que se ve apremiado por sus acreedores
no han celebrado ningún acto jurídico real que pretendan ocultar mediante
HERNÁN CORRAL TALCIANI 730
FRENTE
interesados.
simulación, y para ello debemos distinguir entre las partes y los terceros
En todo caso, en lo que sigue nos atendremos a los efectos civiles de la
en perjuicio de otro un contrato simulado”.
art. 471 Nº 2 del Código Penal se sanciona penalmente al “que otorgare
Esta simulación ilícita puede ser también un delito penal. Conforme al
FUpGLWRRHO¿VFRTXHQRUHFDXGDUiORVWULEXWRVTXHFRUUHVSRQGHUtDQ
hay un perjudicado: el acreedor que quedará sin posibilidad de cobrar su
eludir la acción de un acreedor o pagar menos impuestos. En estos casos,
La situación es muy diversa si esa misma simulación tiene por objeto
proponerle negocios compra una casa, pero simula que la está arrendando.
la lotería que no quiere que vengan parientes y amigos a pedirle dinero o
legal ni perjudica los derechos de terceros. Por ejemplo, si un ganador de
Un ejemplo de simulación lícita es aquella que no infringe una prohibición
produce un perjuicio patrimonial para terceros.
tan eludir una norma prohibitiva; en segundo lugar, cuando la simulación
casos: en primer lugar, cuando las partes, mediante la simulación, inten-
mera falsedad a constituir un acto injusto? Pensamos que ello sucede en dos
Ahora, ¿en qué circunstancia un acto jurídico simulado pasa de ser una
engañoso no sea injusto, es considerado jurídicamente lícito.
que es aquella que tiene una repercusión social. Por ello, mientras el acto
cuando hay una infracción a una de las muchas virtudes morales: la justicia,
un ámbito de acción mucho más reducido que la moral, y sólo se preocupa
que ella pueda ser contraria a la moral. Recordemos que el derecho tiene
ilícita, pero no es así, porque el derecho no sanciona la mera mentira, aun-
Podría pensarse que toda simulación es contraria a derecho y, por tanto,
3. Licitud e ilicitud de la simulación
la cual nos referimos en el siguiente apartado.
Finalmente, se distingue entre simulación lícita y simulación ilícita, a
sucede en la simulación.
otra parte esté también consciente de la diversidad de personas, como sí
731 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 731
otra parte esté también consciente de la diversidad de personas, como sí
sucede en la simulación.
Finalmente, se distingue entre simulación lícita y simulación ilícita, a
la cual nos referimos en el siguiente apartado.
3. Licitud e ilicitud de la simulación
Podría pensarse que toda simulación es contraria a derecho y, por tanto,
ilícita, pero no es así, porque el derecho no sanciona la mera mentira, aun-
que ella pueda ser contraria a la moral. Recordemos que el derecho tiene
un ámbito de acción mucho más reducido que la moral, y sólo se preocupa
cuando hay una infracción a una de las muchas virtudes morales: la justicia,
que es aquella que tiene una repercusión social. Por ello, mientras el acto
engañoso no sea injusto, es considerado jurídicamente lícito.
Ahora, ¿en qué circunstancia un acto jurídico simulado pasa de ser una
mera falsedad a constituir un acto injusto? Pensamos que ello sucede en dos
casos: en primer lugar, cuando las partes, mediante la simulación, inten-
tan eludir una norma prohibitiva; en segundo lugar, cuando la simulación
produce un perjuicio patrimonial para terceros.
Un ejemplo de simulación lícita es aquella que no infringe una prohibición
legal ni perjudica los derechos de terceros. Por ejemplo, si un ganador de
la lotería que no quiere que vengan parientes y amigos a pedirle dinero o
proponerle negocios compra una casa, pero simula que la está arrendando.
La situación es muy diversa si esa misma simulación tiene por objeto
eludir la acción de un acreedor o pagar menos impuestos. En estos casos,
hay un perjudicado: el acreedor que quedará sin posibilidad de cobrar su
FUpGLWRRHO¿VFRTXHQRUHFDXGDUiORVWULEXWRVTXHFRUUHVSRQGHUtDQ
Esta simulación ilícita puede ser también un delito penal. Conforme al
art. 471 Nº 2 del Código Penal se sanciona penalmente al “que otorgare
en perjuicio de otro un contrato simulado”.
En todo caso, en lo que sigue nos atendremos a los efectos civiles de la
simulación, y para ello debemos distinguir entre las partes y los terceros
interesados.

732 HERNÁN CORRAL TALCIANI
4. Efectos entre las partes
De lo dispuesto por el art. 1707 se deduce que entre las partes debe
primar siempre lo real, ya sea que no se celebró ningún acto (simulación
absoluta) o que se ocultó un acto diverso del aparente (simulación relativa).
La norma se pone en el caso en que las partes otorgan por escritura pública
el acto simulado y luego por una escritura privada dejan constancia de lo
que realmente han querido. Para tal caso señala: “Las escrituras privadas
hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pública, no
producirán efecto contra terceros” (art. 1707.1 CC).
En consecuencia, a contrario sensu, dichas escrituras privadas, que con-
tienen la intención efectiva de las partes, sí tienen efecto entre ellas. Esta
solución es auspiciada también por el principio de la autonomía privada,
que atribuye los efectos de los actos jurídicos a lo que ha sido querido por
las partes (cfr. arts. 1545 y 1560 CC).
De esta manera, si las partes han simulado un mutuo para así aumentar
el pasivo del mutuario, pero luego el aparente acreedor pretende cobrar el
dinero, el supuesto deudor podrá excepcionarse alegando que el mutuo era
una simulación absoluta, por lo que él nada le debe al demandante.
Los efectos entre las partes deben aplicarse para los terceros relativos
que son sucesores universales o singulares en los derechos de las partes.
Así, por ejemplo, si el comprador aparente de una casa fallece y luego
el supuesto vendedor reclama la restitución porque el acto real no era
una compraventa, sino un comodato, podrá demandar a los herederos del
primero, aunque éstos no hayan sabido que la compra de su causante era
meramente aparente.
Por cierto, la simulación deberá ser probada, ya sea por una contraes-
critura o por otros medios de prueba, como los testigos, la confesión o las
presunciones. La carga de la prueba la tendrá el que alega la simulación,
ya que en general debe presumirse que cuando las partes realizan un acto
jurídico son sinceras.
Igualmente, si el acto disimulado no ha cumplido con los requisitos
legales, podrá ser nulo de pleno derecho o nulo absoluta o relativamente,
legales, podrá ser nulo de pleno derecho o nulo absoluta o relativamente,
Igualmente, si el acto disimulado no ha cumplido con los requisitos
jurídico son sinceras.
ya que en general debe presumirse que cuando las partes realizan un acto
presunciones. La carga de la prueba la tendrá el que alega la simulación,
critura o por otros medios de prueba, como los testigos, la confesión o las
Por cierto, la simulación deberá ser probada, ya sea por una contraes-
meramente aparente.
primero, aunque éstos no hayan sabido que la compra de su causante era
una compraventa, sino un comodato, podrá demandar a los herederos del
el supuesto vendedor reclama la restitución porque el acto real no era
Así, por ejemplo, si el comprador aparente de una casa fallece y luego
que son sucesores universales o singulares en los derechos de las partes.
Los efectos entre las partes deben aplicarse para los terceros relativos
una simulación absoluta, por lo que él nada le debe al demandante.
dinero, el supuesto deudor podrá excepcionarse alegando que el mutuo era
el pasivo del mutuario, pero luego el aparente acreedor pretende cobrar el
De esta manera, si las partes han simulado un mutuo para así aumentar
las partes (cfr. arts. 1545 y 1560 CC).
que atribuye los efectos de los actos jurídicos a lo que ha sido querido por
solución es auspiciada también por el principio de la autonomía privada,
tienen la intención efectiva de las partes, sí tienen efecto entre ellas. Esta
En consecuencia, a contrario sensu, dichas escrituras privadas, que con-
producirán efecto contra terceros” (art. 1707.1 CC).
hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pública, no
que realmente han querido. Para tal caso señala: “Las escrituras privadas
el acto simulado y luego por una escritura privada dejan constancia de lo
La norma se pone en el caso en que las partes otorgan por escritura pública
absoluta) o que se ocultó un acto diverso del aparente (simulación relativa).
primar siempre lo real, ya sea que no se celebró ningún acto (simulación
De lo dispuesto por el art. 1707 se deduce que entre las partes debe
4. Efectos entre las partes
HERNÁN CORRAL TALCIANI 732
FRENTE

o celebraron uno diverso (simulación relativa).

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 733
que, en realidad, las partes no celebraron acto alguno (simulación absoluta)
simulado o aparente los perjudica y que están interesados en que se acredite
A la inversa del caso anterior, puede haber terceros a quienes el acto por ejemplo, si se trató de encubrir una compraventa de un bien raíz, pero
no se otorgó la escritura pública que la ley exige como solemnidad.
b) Terceros perjudicados por el acto simulado
5. Efectos para terceros
traslado en cuya virtud ha obrado el tercero” (art. 1707.2 CC).
escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del a) Terceros interesados en el acto simulado

Cuando se produce una simulación, pueden existir terceros a quienes

públicas cuando [...] se ha tomado razón de su contenido al margen de la
interese el acto aparente o simulado, y que serían perjudicados si las partes
Así, se dispone que producirán efectos contra terceros “las contraescrituras
hacen prevalecer el acto disimulado o real. Por ejemplo, si una persona
una copia de esta última escritura en la que conste dicha anotación marginal.
simula haber adquirido acciones en una sociedad anónima, cuando en rea-
al margen de la escritura original, y que el tercero haya obrado en virtud de
lidad el verdadero comprador es otro, los acreedores del primero estarán
otorgada también por escritura pública, que de ésta se haya tomado razón
interesados en prevalecerse de la adquisición simulada porque ella incre-
EOLFDVHDRSRQLEOHDWHUFHURVHVTXHODPRGL¿FDFLyQ FRQWUDHVFULWXUD VHD
menta el patrimonio de su deudor.
/D~QLFDIRUPDHQTXHORTXHVHDOWHUHRUHFWL¿TXHHQXQDHVFULWXUDS~-

Ahora podemos aplicar directamente la regla del art. 1707.1, que dis-
voluntad declarada no era su intención real.
pone que “Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar
sin que las partes puedan alegar, incluso probándolo por escrito, que la
lo pactado en escritura pública, no producirán efectos contra terceros”. Es
GHFLUORVWHUFHURVSXHGHQDFWXDULQYRFDQGRODH¿FDFLDGHODFWRDSDUHQWH
GHFLUORVWHUFHURVSXHGHQDFWXDULQYRFDQGRODH¿FDFLDGHODFWRDSDUHQWH
lo pactado en escritura pública, no producirán efectos contra terceros”. Es
sin que las partes puedan alegar, incluso probándolo por escrito, que la
pone que “Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar
voluntad declarada no era su intención real.
Ahora podemos aplicar directamente la regla del art. 1707.1, que dis-

/D~QLFDIRUPDHQTXHORTXHVHDOWHUHRUHFWL¿TXHHQXQDHVFULWXUDS~-
menta el patrimonio de su deudor.
EOLFDVHDRSRQLEOHDWHUFHURVHVTXHODPRGL¿FDFLyQ FRQWUDHVFULWXUD VHD
interesados en prevalecerse de la adquisición simulada porque ella incre-
otorgada también por escritura pública, que de ésta se haya tomado razón
lidad el verdadero comprador es otro, los acreedores del primero estarán
al margen de la escritura original, y que el tercero haya obrado en virtud de
simula haber adquirido acciones en una sociedad anónima, cuando en rea-
una copia de esta última escritura en la que conste dicha anotación marginal.
hacen prevalecer el acto disimulado o real. Por ejemplo, si una persona
Así, se dispone que producirán efectos contra terceros “las contraescrituras
interese el acto aparente o simulado, y que serían perjudicados si las partes
públicas cuando [...] se ha tomado razón de su contenido al margen de la
Cuando se produce una simulación, pueden existir terceros a quienes

a) Terceros interesados en el acto simulado escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del
traslado en cuya virtud ha obrado el tercero” (art. 1707.2 CC).
5. Efectos para terceros
b) Terceros perjudicados por el acto simulado
no se otorgó la escritura pública que la ley exige como solemnidad.
por ejemplo, si se trató de encubrir una compraventa de un bien raíz, pero A la inversa del caso anterior, puede haber terceros a quienes el acto
simulado o aparente los perjudica y que están interesados en que se acredite
que, en realidad, las partes no celebraron acto alguno (simulación absoluta)
o celebraron uno diverso (simulación relativa).
733 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

734 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Es lo que sucede normalmente en los casos de simulación para defraudar
a acreedores.
La doctrina ha reconocido el derecho de estos terceros para demandar
judicialmente a las partes para que dejen sin efecto el acto simulado y se
constate la intención real que ellas tuvieron. También podrán pedir la nulidad
del acto real si éste no cumple con los requisitos que exige la ley para su
validez, en la medida en que tengan legitimación para ello.
c) Concurrencia entre ambos tipos de terceros
Pero bien puede suceder que respecto de una simulación absoluta o
relativa existan simultáneamente terceros a quienes interesa prevalerse
del acto simulado y otros a los que interesa acreditar el acto disimulado
o que no hubo acto alguno (simulación absoluta). Supongamos que Juan
ha vendido simuladamente su casa a Pedro, pero en realidad lo que hay
es un contrato de comodato en favor de Pedro. Los acreedores de Pedro
querrán que se mantenga el acto simulado, ya que gracias a él Pedro sería
dueño de la casa y ellos podrían embargarla para cobrar sus créditos. Pero
si Juan vendió simuladamente la casa justamente para eludir a sus propios
acreedores, éstos tendrán interés en acreditar que la venta es falsa y que
Pedro sigue siendo dueño del inmueble para así embargarla ahora en favor
de sus créditos.
Estamos ante una colisión de intereses que no aparece resuelta expre-
samente en el Código Civil. La doctrina, sin embargo, ha señalado que en
estos casos debiera prevalecer el interés de los terceros que alegan el acto
aparente o simulado por sobre aquellos que desean acreditar que la realidad
es diferente a lo declarado por las partes, bajo la condición de que hayan
estado de buena fe, es decir, que no hayan sabido ni debido saber que la
voluntad declarada no coincidía con la real. Se fundamenta esta posición en
el principio de protección de los terceros de buena fe, que puede deducirse
de varios preceptos dispersos en el Código (arts. 94.4º, 976, 1432 1490,
1491, 2173 y 2468 CC).
La fundamentación no convence del todo, ya que aquí se supone que
están de buena fe tanto los terceros interesados en la voluntad real como
aquellos interesados en el acto declarado. Pensamos que la solución podría
aquellos interesados en el acto declarado. Pensamos que la solución podría
están de buena fe tanto los terceros interesados en la voluntad real como
La fundamentación no convence del todo, ya que aquí se supone que
1491, 2173 y 2468 CC).
de varios preceptos dispersos en el Código (arts. 94.4º, 976, 1432 1490,
el principio de protección de los terceros de buena fe, que puede deducirse
voluntad declarada no coincidía con la real. Se fundamenta esta posición en
estado de buena fe, es decir, que no hayan sabido ni debido saber que la
es diferente a lo declarado por las partes, bajo la condición de que hayan
aparente o simulado por sobre aquellos que desean acreditar que la realidad
estos casos debiera prevalecer el interés de los terceros que alegan el acto
samente en el Código Civil. La doctrina, sin embargo, ha señalado que en
Estamos ante una colisión de intereses que no aparece resuelta expre-
de sus créditos.
Pedro sigue siendo dueño del inmueble para así embargarla ahora en favor
acreedores, éstos tendrán interés en acreditar que la venta es falsa y que
si Juan vendió simuladamente la casa justamente para eludir a sus propios
dueño de la casa y ellos podrían embargarla para cobrar sus créditos. Pero
querrán que se mantenga el acto simulado, ya que gracias a él Pedro sería
es un contrato de comodato en favor de Pedro. Los acreedores de Pedro
ha vendido simuladamente su casa a Pedro, pero en realidad lo que hay
o que no hubo acto alguno (simulación absoluta). Supongamos que Juan
del acto simulado y otros a los que interesa acreditar el acto disimulado
relativa existan simultáneamente terceros a quienes interesa prevalerse
Pero bien puede suceder que respecto de una simulación absoluta o
c) Concurrencia entre ambos tipos de terceros
validez, en la medida en que tengan legitimación para ello.
del acto real si éste no cumple con los requisitos que exige la ley para su
constate la intención real que ellas tuvieron. También podrán pedir la nulidad
judicialmente a las partes para que dejen sin efecto el acto simulado y se
La doctrina ha reconocido el derecho de estos terceros para demandar
a acreedores.
Es lo que sucede normalmente en los casos de simulación para defraudar
HERNÁN CORRAL TALCIANI 734
FRENTE
testigos. La limitación del art. 1708 sólo se aplicará a la parte que desee
En este juicio, se admitirán todos los medios de prueba, incluidos los
falta de acto jurídico.
la nulidad de pleno derecho y dejar al descubierto el acto disimulado o la
cado podrá interponer una acción judicial o excepción dirigida a constatar
de alguna acción que se pretenda fundar en el acto simulado, el perjudi-
tiempo. Sin embargo, para efectos de seguridad jurídica o para defenderse
necesita declaración judicial y no puede sanearse por el transcurso del
Estamos, en consecuencia, frente a una nulidad de pleno derecho que no
los requisitos constitutivos, partiendo por la voluntad, el objeto y la causa.
el acto simulado no es tal, es un acto aparente, que no tiene ninguno de
para proteger a las partes o a los terceros de la simulación. Es claro que
Por nuestra parte, pensamos que no es necesario forjar una nueva acción
imponer al tercero los efectos del acto simulado.
contado desde la fecha de la simulación o desde que las partes pretendieron
tablece el plazo de cinco años para la expiración de las acciones ordinarias,
por esa misma razón, debe aplicarse la regla general del art. 2515, que es-
en el Código Civil que establezca un plazo para su extinción. Para otros,
algunos, esta acción sería imprescriptible, ya que no existe ninguna norma
la de nulidad, y que se ha dado en llamar “acción de simulación”. Para
si se trata de un tercero, la acción será una acción autónoma, diferente de
las partes, la acción (o excepción) que corresponde es la de nulidad, pero
simulación la interpone una de las partes o un tercero. Si se trata de una de
Según otra tendencia, hay que distinguir: si la acción (o excepción) de
de diez años contados desde la fecha del acto aparente.
trataría de nulidad absoluta, por lo que la acción se extinguirá en el plazo
ausencia de consentimiento y, por tanto, también de objeto y de causa. Se
acto simulado deben ejercer una acción de nulidad del mismo fundada en la
En principio, y según la doctrina más clásica, los perjudicados por un
6. ¿Existe una acción autónoma de simulación?
QHFHVLGDGGHIDYRUHFHUODVHJXULGDGHQHOWUi¿FRMXUtGLFR
gozan los actos jurídicos que aparecen declarados por las partes y en la
apoyarse con mayor plausibilidad en la presunción de veracidad de la que
735 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 735
apoyarse con mayor plausibilidad en la presunción de veracidad de la que
gozan los actos jurídicos que aparecen declarados por las partes y en la
QHFHVLGDGGHIDYRUHFHUODVHJXULGDGHQHOWUi¿FRMXUtGLFR
6. ¿Existe una acción autónoma de simulación?
En principio, y según la doctrina más clásica, los perjudicados por un
acto simulado deben ejercer una acción de nulidad del mismo fundada en la
ausencia de consentimiento y, por tanto, también de objeto y de causa. Se
trataría de nulidad absoluta, por lo que la acción se extinguirá en el plazo
de diez años contados desde la fecha del acto aparente.
Según otra tendencia, hay que distinguir: si la acción (o excepción) de
simulación la interpone una de las partes o un tercero. Si se trata de una de
las partes, la acción (o excepción) que corresponde es la de nulidad, pero
si se trata de un tercero, la acción será una acción autónoma, diferente de
la de nulidad, y que se ha dado en llamar “acción de simulación”. Para
algunos, esta acción sería imprescriptible, ya que no existe ninguna norma
en el Código Civil que establezca un plazo para su extinción. Para otros,
por esa misma razón, debe aplicarse la regla general del art. 2515, que es-
tablece el plazo de cinco años para la expiración de las acciones ordinarias,
contado desde la fecha de la simulación o desde que las partes pretendieron
imponer al tercero los efectos del acto simulado.
Por nuestra parte, pensamos que no es necesario forjar una nueva acción
para proteger a las partes o a los terceros de la simulación. Es claro que
el acto simulado no es tal, es un acto aparente, que no tiene ninguno de
los requisitos constitutivos, partiendo por la voluntad, el objeto y la causa.
Estamos, en consecuencia, frente a una nulidad de pleno derecho que no
necesita declaración judicial y no puede sanearse por el transcurso del
tiempo. Sin embargo, para efectos de seguridad jurídica o para defenderse
de alguna acción que se pretenda fundar en el acto simulado, el perjudi-
cado podrá interponer una acción judicial o excepción dirigida a constatar
la nulidad de pleno derecho y dejar al descubierto el acto disimulado o la
falta de acto jurídico.
En este juicio, se admitirán todos los medios de prueba, incluidos los
testigos. La limitación del art. 1708 sólo se aplicará a la parte que desee

736 HERNÁN CORRAL TALCIANI
acreditar el acto disimulado o real que ha debido ponerse por escrito y no
se ha hecho. La escrituración del acto simulado no sirve por sí sola para
tener por escriturado el acto disimulado.
+DFHH[FHSFLyQDORDQWHULRUODVLPXODFLyQTXHWLHQHSRU¿QHOXGLUHO
pago de impuestos. El Código Tributario dispone que “Se entenderá que
existe simulación, para efectos tributarios, cuando los actos y negocios
MXUtGLFRVGHTXHVHWUDWHGLVLPXOHQODFRQ¿JXUDFLyQGHOKHFKRJUDYDGRGHO
impuesto o la naturaleza de los elementos constitutivos de la obligación
tributaria, o su verdadero monto o data de nacimiento” (art. 4º quáter.1
CTrib). En tal caso, el director del Servicio de Impuestos Internos debe
requerir la declaración de la simulación al Tribunal Tributario y Aduanero
competente (art. 4º quinquies CTrib).
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: DÍEZ DUARTE, Raúl, Contrato simulado. Estructura civil
y penal, teoría jurídica y práctica forense, 3ª edic., Editorial ConoSur, Santia-
go, 1995; PAILLAS PEÑA, Enrique, La simulación. Doctrina y jurisprudencia,
2ª edic., Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1984; NIÑO TEJEDA, Eduardo, “La
simulación”, en Revista de Derecho (P. Universidad Católica de Valparaíso) 14,
1991-1992, pp. 71-95; PEÑAILILLO ARÉVALO, Daniel, “Cuestiones teórico-prácticas
de la simulación”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción) 1991,
1992, pp. 7-28; ACUÑA ANZORENA, Arturo, “Imprescriptibilidad de la acción
de simulación absoluta”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción)
37-38, 1941, pp. 3059-3080; CARDINI, Eugenio Osvaldo, “El llamado ‘vicio de
simulación’”, en RDJ, t. 59, sec. Derecho, pp. 162-171; ALCAÍNO TORRES, Rodri-
go, “Prueba de la simulación de los actos jurídicos”, en Temas de Derecho, 18,
1 y 2, pp. 63-72; ALCALDE RODRÍGUEZ, Enrique, “La simulación y los terceros:
consideraciones civiles y penales”, en Revista Chilena de Derecho 27, 2000,
pp. 265-289; LECAROS SÁNCHEZ, José Miguel, “La acción de simulación”, en
Revista de Derecho (Universidad Católica de la Santísima Concepción) 6, 1998,
SS³6LPXODFLyQ\FRQWUDHVFULWXUDVHQODMXVWL¿FDFLyQGHLQYHUVLRQHV´
en Ius Publicum 4, 2000, pp. 79-90; ROSENDE ÁLVAREZ, Hugo, “La simulación y
la jurisprudencia”, en Actualidad Jurídica 11, 2005, pp. 53-85; FUEYO LANERI,
Fernando. “La simulación de los negocios jurídicos (o la falta de sinceridad
contractual)”, en Instituciones de Derecho Civil Moderno, Editorial Jurídica de
Chile, Santiago, 1990, pp. 535-570.
II. EL ACTO INDIRECTO Y EL ACTO FIDUCIARIO
Relacionado con el acto simulado encontramos aquel que la doctrina
italiana ha llamado “acto jurídico indirecto”. Se da este nombre al acto
italiana ha llamado “acto jurídico indirecto”. Se da este nombre al acto
Relacionado con el acto simulado encontramos aquel que la doctrina
II. EL ACTO INDIRECTO Y EL ACTO FIDUCIARIO
Chile, Santiago, 1990, pp. 535-570.
contractual)”, en Instituciones de Derecho Civil Moderno, Editorial Jurídica de
Fernando. “La simulación de los negocios jurídicos (o la falta de sinceridad
la jurisprudencia”, en Actualidad Jurídica 11, 2005, pp. 53-85; FUEYO LANERI,
en Ius Publicum 4, 2000, pp. 79-90; ROSENDE ÁLVAREZ, Hugo, “La simulación y
SS³6LPXODFLyQ\FRQWUDHVFULWXUDVHQODMXVWL¿FDFLyQGHLQYHUVLRQHV´
Revista de Derecho (Universidad Católica de la Santísima Concepción) 6, 1998,
pp. 265-289; LECAROS SÁNCHEZ, José Miguel, “La acción de simulación”, en
consideraciones civiles y penales”, en Revista Chilena de Derecho 27, 2000,
1 y 2, pp. 63-72; ALCALDE RODRÍGUEZ, Enrique, “La simulación y los terceros:
go, “Prueba de la simulación de los actos jurídicos”, en Temas de Derecho, 18,
simulación’”, en RDJ, t. 59, sec. Derecho, pp. 162-171; ALCAÍNO TORRES, Rodri-
37-38, 1941, pp. 3059-3080; CARDINI, Eugenio Osvaldo, “El llamado ‘vicio de
de simulación absoluta”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción)
1992, pp. 7-28; ACUÑA ANZORENA, Arturo, “Imprescriptibilidad de la acción
de la simulación”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción) 1991,
1991-1992, pp. 71-95; PEÑAILILLO ARÉVALO, Daniel, “Cuestiones teórico-prácticas
simulación”, en Revista de Derecho (P. Universidad Católica de Valparaíso) 14,
2ª edic., Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1984; NIÑO TEJEDA, Eduardo, “La
go, 1995; PAILLAS PEÑA, Enrique, La simulación. Doctrina y jurisprudencia,
y penal, teoría jurídica y práctica forense, 3ª edic., Editorial ConoSur, Santia-
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: DÍEZ DUARTE, Raúl, Contrato simulado. Estructura civil
competente (art. 4º quinquies CTrib).
requerir la declaración de la simulación al Tribunal Tributario y Aduanero
CTrib). En tal caso, el director del Servicio de Impuestos Internos debe
tributaria, o su verdadero monto o data de nacimiento” (art. 4º quáter.1
impuesto o la naturaleza de los elementos constitutivos de la obligación
MXUtGLFRVGHTXHVHWUDWHGLVLPXOHQODFRQ¿JXUDFLyQGHOKHFKRJUDYDGRGHO
existe simulación, para efectos tributarios, cuando los actos y negocios
pago de impuestos. El Código Tributario dispone que “Se entenderá que
+DFHH[FHSFLyQDORDQWHULRUODVLPXODFLyQTXHWLHQHSRU¿QHOXGLUHO
tener por escriturado el acto disimulado.
se ha hecho. La escrituración del acto simulado no sirve por sí sola para
acreditar el acto disimulado o real que ha debido ponerse por escrito y no
HERNÁN CORRAL TALCIANI 736
FRENTE
WDQGRDOPLVPRWLHPSRXQDFXHUGRGHFRQ¿DQ]D ¿GXFLD) que salvaguarda
acto que tiene un efecto excesivo para el propósito perseguido, pero pac-
mayor: se trata del DFWR¿GXFLDULR, por el cual las partes convienen en un
Sin embargo, una subespecie de acto indirecto goza de una aceptación
HQIUDXGHGHOH\\VRQVDQFLRQDGRVFRQODLQH¿FDFLD
QRUPDLPSHUDWLYDFRQORTXHIiFLOPHQWHSXHGHQVHUFDOL¿FDGRVFRPRDFWRV
con mucha frecuencia se utilizan los actos indirectos para eludir alguna
DFRQWHVWDUD¿UPDWLYDPHQWHHVWDSUHJXQWDDXQTXHGHEHUHFRQRFHUVHTXH
DXWRQRPtDSULYDGD\XQDFLHUWDÀH[LELOLGDGHQHOFRQFHSWRGHFDXVDOOHYDQ
¿Son admisibles los actos indirectos en nuestro Derecho? El principio de
pero no incompatibilidad.
y entre el acto indirecto y el acto directo, en que existe incongruencia,
acto simulado y el acto real, en que debe haber absoluta incompatibilidad,
ocultar nada. El segundo criterio es la naturaleza de la relación entre el
conseguir un objetivo que es propio de otro acto jurídico, sin pretender
simulan, sino que realmente quieren el acto jurídico, pero lo utilizan para
para encubrir el acto real, mientras que en el acto indirecto las partes no
simulación las partes no quieren el acto simulado y lo usan como pantalla
criterios de distinción: en primer lugar, la voluntad de las partes: en la
La diferencia con la simulación no siempre es clara. Existen dos
XQDFWRMXUtGLFRFX\RWLSROHJDOWLHQHXQD¿QDOLGDGGLYHUVD
se consigue por una donación, pero las partes logran ese propósito mediante
UHHPEROVR&RPRVHYHORPiVIUHFXHQWHHVTXHHO¿QSUiFWLFRVHDHOTXH
el pago de una deuda ajena con la renuncia al derecho de subrogación y
cante, el nombramiento de un mandatario con exoneración de rendir cuentas,
HMHUFHUVXVGHUHFKRVVRFLDOHVODYHQWDGHXQDFRVDSRUXQSUHFLRLQVLJQL¿-
ejerce de socio, mientras los otros integrantes se han comprometido a no
Los ejemplos que suelen darse son la sociedad en la que una persona
llegar indirectamente a los efectos del acto directo.
mientras que el primero es un acto indirecto, puesto que es utilizado para
que con él se obtendrían directamente los efectos buscados por las partes,
tipo legal de un acto jurídico diferente. Este último sería el acto directo, ya
típico, pero pretenden con éste un propósito práctico que corresponde al
jurídico por el cual las partes celebran formalmente un negocio jurídico
737 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 737
jurídico por el cual las partes celebran formalmente un negocio jurídico
típico, pero pretenden con éste un propósito práctico que corresponde al
tipo legal de un acto jurídico diferente. Este último sería el acto directo, ya
que con él se obtendrían directamente los efectos buscados por las partes,
mientras que el primero es un acto indirecto, puesto que es utilizado para
llegar indirectamente a los efectos del acto directo.
Los ejemplos que suelen darse son la sociedad en la que una persona
ejerce de socio, mientras los otros integrantes se han comprometido a no
HMHUFHUVXVGHUHFKRVVRFLDOHVODYHQWDGHXQDFRVDSRUXQSUHFLRLQVLJQL¿-
cante, el nombramiento de un mandatario con exoneración de rendir cuentas,
el pago de una deuda ajena con la renuncia al derecho de subrogación y
UHHPEROVR&RPRVHYHORPiVIUHFXHQWHHVTXHHO¿QSUiFWLFRVHDHOTXH
se consigue por una donación, pero las partes logran ese propósito mediante
XQDFWRMXUtGLFRFX\RWLSROHJDOWLHQHXQD¿QDOLGDGGLYHUVD
La diferencia con la simulación no siempre es clara. Existen dos
criterios de distinción: en primer lugar, la voluntad de las partes: en la
simulación las partes no quieren el acto simulado y lo usan como pantalla
para encubrir el acto real, mientras que en el acto indirecto las partes no
simulan, sino que realmente quieren el acto jurídico, pero lo utilizan para
conseguir un objetivo que es propio de otro acto jurídico, sin pretender
ocultar nada. El segundo criterio es la naturaleza de la relación entre el
acto simulado y el acto real, en que debe haber absoluta incompatibilidad,
y entre el acto indirecto y el acto directo, en que existe incongruencia,
pero no incompatibilidad.
¿Son admisibles los actos indirectos en nuestro Derecho? El principio de
DXWRQRPtDSULYDGD\XQDFLHUWDÀH[LELOLGDGHQHOFRQFHSWRGHFDXVDOOHYDQ
DFRQWHVWDUD¿UPDWLYDPHQWHHVWDSUHJXQWDDXQTXHGHEHUHFRQRFHUVHTXH
con mucha frecuencia se utilizan los actos indirectos para eludir alguna
QRUPDLPSHUDWLYDFRQORTXHIiFLOPHQWHSXHGHQVHUFDOL¿FDGRVFRPRDFWRV
HQIUDXGHGHOH\\VRQVDQFLRQDGRVFRQODLQH¿FDFLD
Sin embargo, una subespecie de acto indirecto goza de una aceptación
mayor: se trata del DFWR¿GXFLDULR, por el cual las partes convienen en un
acto que tiene un efecto excesivo para el propósito perseguido, pero pac-
WDQGRDOPLVPRWLHPSRXQDFXHUGRGHFRQ¿DQ]D ¿GXFLD) que salvaguarda

738 HERNÁN CORRAL TALCIANI
los derechos de la parte que soporta el exceso de efectos en favor de la otra.
Normalmente, el efecto excesivo es la transferencia de la propiedad de una
cosa (efecto real y erga omnes \HODFXHUGRGHFRQ¿DQ]DXQFRPSURPLVR
de que el adquirente restituirá la propiedad una vez conseguido el objeto
que se persigue (efecto obligacional e inter pares).
6RQFDVRVWtSLFRVGHDFWRV¿GXFLDULRVODYHQWD\WUDGLFLyQGHXQLQPXH-
ble para garantizar un crédito que ha dado el comprador al vendedor; la
transferencia de una propiedad para que el adquirente la administre como
si fuera dueño por un tiempo, tras el cual deberá restituirla; la cesión en
propiedad de un crédito, pero sólo con el objeto de que el cesionario lo
FREUH\WUDQV¿HUDHOGLQHURDOFHGHQWH(QDPERVFDVRVWHQHPRVXQDSDUWH
HO¿GXFLDQWHTXHUHDOL]DHODFWRWUDVODWLYRGHODSURSLHGDGFRQ¿DQGRHQ
TXHHO¿GXFLDULRTXHDVXPHODSRVLFLyQGHGXHxRVHOLPLWDUiDHMHFXWDUHO
encargo sin abusar del poder formal del que se le ha revestido.
(ODFWR¿GXFLDULRQRHVXQDFWRVLPXODGRSRUTXHHODFWRRDFWRVSRUORV
TXHVHWUDQV¿HUHODSURSLHGDGVRQTXHULGRVSRUODVSDUWHV\SURGXFHQWRGRV
sus efectos, lo que sucede es que, como en los demás actos indirectos, se
busca producir los efectos de un acto jurídico diferente que, por diversas
razones, se considera inconveniente utilizar.
/D GRFWULQD FOiVLFD HV OD TXH SURSLFLD TXH HO DFWR ¿GXFLDULR SURGXFH
dos efectos: la transferencia de la propiedad, que opera erga omnes (para
WRGRV \ODREOLJDFLyQGHO¿GXFLDULRGHFXPSOLUHOHQFDUJRRWRUJDGRSRU
HO¿GXFLDQWHTXHWLHQHHIHFWRUHODWLYRVyORHQWUH¿GXFLDULR\¿GXFLDQWH6H
critica esta construcción por no respetar el verdadero supuesto de hecho
GH OD ¿JXUD \ SHUPLWLU TXH HO ¿GXFLDQWH VXIUD DEXVRV FXDQGR QR SXHGH
UHFREUDUODSURSLHGDGSRUHMHPSORVLHO¿GXFLDULRODHQDMHQDLQFOXVRD
DOJXLHQ TXH FRQRFtD OD ¿GXFLD R VL FDH HQ LQVROYHQFLD \ VXV DFUHHGRUHV
HPEDUJDQODSURSLHGDG3RUHOORVHSURSRQHFRQVLGHUDUHVWD¿JXUDHQVX
real funcionamiento, distinguiendo dos formas de titularidad: el dominio
IRUPDOTXHVHUDGLFDHQHO¿GXFLDULR\HOGRPLQLRUHDOTXHVHPDQWLHQH
HQHO¿GXFLDQWH3RUFLHUWRHOGRPLQLRUHDOQRVHUtDRSRQLEOHDORVWHUFHURV
GHEXHQDIHTXHFRQWUDWHQFRQHOSURSLHWDULRIRUPDOSHURVtWHQGUtDH¿FDFLD
SDUDTXHHO¿GXFLDQWHSXGLHUDKDFHUYDOHUVXGHUHFKRIUHQWHDODVFRQGXFWDV
GHVYLDGDVRDEXVLYDVGHO¿GXFLDULR
GHVYLDGDVRDEXVLYDVGHO¿GXFLDULR
SDUDTXHHO¿GXFLDQWHSXGLHUDKDFHUYDOHUVXGHUHFKRIUHQWHDODVFRQGXFWDV
GHEXHQDIHTXHFRQWUDWHQFRQHOSURSLHWDULRIRUPDOSHURVtWHQGUtDH¿FDFLD
HQHO¿GXFLDQWH3RUFLHUWRHOGRPLQLRUHDOQRVHUtDRSRQLEOHDORVWHUFHURV
IRUPDOTXHVHUDGLFDHQHO¿GXFLDULR\HOGRPLQLRUHDOTXHVHPDQWLHQH
real funcionamiento, distinguiendo dos formas de titularidad: el dominio
HPEDUJDQODSURSLHGDG3RUHOORVHSURSRQHFRQVLGHUDUHVWD¿JXUDHQVX
DOJXLHQ TXH FRQRFtD OD ¿GXFLD R VL FDH HQ LQVROYHQFLD \ VXV DFUHHGRUHV
UHFREUDUODSURSLHGDGSRUHMHPSORVLHO¿GXFLDULRODHQDMHQDLQFOXVRD
GH OD ¿JXUD \ SHUPLWLU TXH HO ¿GXFLDQWH VXIUD DEXVRV FXDQGR QR SXHGH
critica esta construcción por no respetar el verdadero supuesto de hecho
HO¿GXFLDQWHTXHWLHQHHIHFWRUHODWLYRVyORHQWUH¿GXFLDULR\¿GXFLDQWH6H
WRGRV \ODREOLJDFLyQGHO¿GXFLDULRGHFXPSOLUHOHQFDUJRRWRUJDGRSRU
dos efectos: la transferencia de la propiedad, que opera erga omnes (para
/D GRFWULQD FOiVLFD HV OD TXH SURSLFLD TXH HO DFWR ¿GXFLDULR SURGXFH
razones, se considera inconveniente utilizar.
busca producir los efectos de un acto jurídico diferente que, por diversas
sus efectos, lo que sucede es que, como en los demás actos indirectos, se
TXHVHWUDQV¿HUHODSURSLHGDGVRQTXHULGRVSRUODVSDUWHV\SURGXFHQWRGRV
(ODFWR¿GXFLDULRQRHVXQDFWRVLPXODGRSRUTXHHODFWRRDFWRVSRUORV
encargo sin abusar del poder formal del que se le ha revestido.
TXHHO¿GXFLDULRTXHDVXPHODSRVLFLyQGHGXHxRVHOLPLWDUiDHMHFXWDUHO
HO¿GXFLDQWHTXHUHDOL]DHODFWRWUDVODWLYRGHODSURSLHGDGFRQ¿DQGRHQ
FREUH\WUDQV¿HUDHOGLQHURDOFHGHQWH(QDPERVFDVRVWHQHPRVXQDSDUWH
propiedad de un crédito, pero sólo con el objeto de que el cesionario lo
si fuera dueño por un tiempo, tras el cual deberá restituirla; la cesión en
transferencia de una propiedad para que el adquirente la administre como
ble para garantizar un crédito que ha dado el comprador al vendedor; la
6RQFDVRVWtSLFRVGHDFWRV¿GXFLDULRVODYHQWD\WUDGLFLyQGHXQLQPXH-
que se persigue (efecto obligacional e inter pares).
de que el adquirente restituirá la propiedad una vez conseguido el objeto
cosa (efecto real y erga omnes \HODFXHUGRGHFRQ¿DQ]DXQFRPSURPLVR
Normalmente, el efecto excesivo es la transferencia de la propiedad de una
los derechos de la parte que soporta el exceso de efectos en favor de la otra.
HERNÁN CORRAL TALCIANI 738
FRENTE
Véase pp. 119-122.
DQDOL]DUFXDQGRHVWXGLDPRVODH¿FDFLDGHODOH\HV42.
cionarse es la del acto en fraude de ley, que ya tuvimos oportunidad de
8QDWHUFHUD¿JXUDDQyPDODGHDFWRRQHJRFLRMXUtGLFRTXHVXHOHPHQ-
III. EL ACTO EN FRAUDE DE LEY (REMISIÓN)
2008, pp. 599-636.
*X]PiQ%ULWR HGLW Estudios de Derecho Civil III, LegalPublishing, Santiago,
cum creditore y simulación. La validez de la venta en garantía”, en Alejandro
de Concepción) 118, 1961, pp. 3-36; WEGMANN STOCKEBRAND, Adolfo, “Fiducia
su aplicación en la legislación chilena”, en Revista de Derecho (Universidad
¿GXFLDULR´HQRDJ, t. 56, sec. Derecho, pp. 49-64; “Fideicomiso anglosajón y
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: FUEYO LANERI, Fernando, “Algunos aspectos del negocio
Nº 20.880, de 2016).
actuar por cuenta del mandante, pero a nombre propio (arts. 23 y ss. ley
persona jurídica especializada en la administración de valores y que debe
ODOH\RSWySRUOD¿JXUDGHOPDQGDWRHQTXHHOPDQGDWDULRGHEHVHUXQD
a ejercer un cargo público se desentienda de la gestión de su patrimonio,
OHJLVODUVREUHHOOODPDGR³¿GHLFRPLVRFLHJR´SDUDTXHXQDSHUVRQDTXHYD
tará propietaria de ellos (art. 5º ley Nº 18.876, de 1989). Sin embargo, al
dueño de los valores depositados, pero para terceros la empresa se repu-
relaciones entre el depositante y la empresa, el primero sigue siendo el
empresas autorizadas para ello, en que la misma ley señala que, en las
EDQFRV DUWV  \ VV /*%  R ORV FRQWUDWRV GH GHSyVLWR GH YDORUHV DQWH
PDVFRPRORVRQODVFRPLVLRQHVGHFRQ¿DQ]DTXHSXHGHQGHMDUVHDORV
(QOH\HVH[WUDFRGLFLDOHVSXHGHQHQFRQWUDUVHDOJXQDV¿JXUDVPiVSUy[L-
lo acojan en el Código Civil.
WLHQHQDOJXQDD¿QLGDGFRQHODFWR¿GXFLDULRQRVHHQFXHQWUDQQRUPDVTXH
¿GXFLDULD DUWV\VV \ODGHODOEDFHD¿GXFLDULR DUWV\VV TXH
FRPR0p[LFRR$UJHQWLQD(Q&KLOHDSDUWHGHODV¿JXUDVGHODSURSLHGDG
sistema inglés. Así lo han hecho otros países de tradición latino-continental,
SLHGDGFRQHQFDUJRVGHFRQ¿DQ]DVLJXLHQGRODLQVWLWXFLyQGHORVtrusts del
Lo ideal sería que se legislara sobre estas formas de dación de la pro-
739 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
42
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 739
Lo ideal sería que se legislara sobre estas formas de dación de la pro-
SLHGDGFRQHQFDUJRVGHFRQ¿DQ]DVLJXLHQGRODLQVWLWXFLyQGHORVtrusts del
sistema inglés. Así lo han hecho otros países de tradición latino-continental,
FRPR0p[LFRR$UJHQWLQD(Q&KLOHDSDUWHGHODV¿JXUDVGHODSURSLHGDG
¿GXFLDULD DUWV\VV \ODGHODOEDFHD¿GXFLDULR DUWV\VV TXH
WLHQHQDOJXQDD¿QLGDGFRQHODFWR¿GXFLDULRQRVHHQFXHQWUDQQRUPDVTXH
lo acojan en el Código Civil.
(QOH\HVH[WUDFRGLFLDOHVSXHGHQHQFRQWUDUVHDOJXQDV¿JXUDVPiVSUy[L-
PDVFRPRORVRQODVFRPLVLRQHVGHFRQ¿DQ]DTXHSXHGHQGHMDUVHDORV
EDQFRV DUWV  \ VV /*%  R ORV FRQWUDWRV GH GHSyVLWR GH YDORUHV DQWH
empresas autorizadas para ello, en que la misma ley señala que, en las
relaciones entre el depositante y la empresa, el primero sigue siendo el
dueño de los valores depositados, pero para terceros la empresa se repu-
tará propietaria de ellos (art. 5º ley Nº 18.876, de 1989). Sin embargo, al
OHJLVODUVREUHHOOODPDGR³¿GHLFRPLVRFLHJR´SDUDTXHXQDSHUVRQDTXHYD
a ejercer un cargo público se desentienda de la gestión de su patrimonio,
ODOH\RSWySRUOD¿JXUDGHOPDQGDWRHQTXHHOPDQGDWDULRGHEHVHUXQD
persona jurídica especializada en la administración de valores y que debe
actuar por cuenta del mandante, pero a nombre propio (arts. 23 y ss. ley
Nº 20.880, de 2016).
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: FUEYO LANERI, Fernando, “Algunos aspectos del negocio
¿GXFLDULR´HQRDJ, t. 56, sec. Derecho, pp. 49-64; “Fideicomiso anglosajón y
su aplicación en la legislación chilena”, en Revista de Derecho (Universidad
de Concepción) 118, 1961, pp. 3-36; WEGMANN STOCKEBRAND, Adolfo, “Fiducia
cum creditore y simulación. La validez de la venta en garantía”, en Alejandro
*X]PiQ%ULWR HGLW Estudios de Derecho Civil III, LegalPublishing, Santiago,
2008, pp. 599-636.
III. EL ACTO EN FRAUDE DE LEY (REMISIÓN)
8QDWHUFHUD¿JXUDDQyPDODGHDFWRRQHJRFLRMXUtGLFRTXHVXHOHPHQ-
cionarse es la del acto en fraude de ley, que ya tuvimos oportunidad de
DQDOL]DUFXDQGRHVWXGLDPRVODH¿FDFLDGHODOH\HV42.
Véase pp. 119-122.
42
740 HERNÁN CORRAL TALCIANI

Recordemos solamente que el acto en fraude de ley se distingue, al menos

teóricamente, del acto simulado en que se trata de un acto real y formal-
mente válido, pero que, unido a otros actos, permite a las partes eludir una
norma legal y obtener un resultado que es reprobado por el ordenamiento
jurídico. En el fondo, se trata de la utilización de las mismas normas del
ordenamiento para burlar a este último como un todo sistemático y cohe-
rente. De allí que se suele distinguir entre normas de cobertura, las que
amparan formalmente los actos realizados, y normas defraudadas, las que
son eludidas por el apego formal a las normas de cobertura.

/DVDQFLyQGHODFWRHQIUDXGHGHOH\GHELHUDVHUVHQFLOODPHQWHVXLQH¿-
cacia respecto de los mandatos de la norma que se pretende burlar. Muchas
veces, para ello será necesario pedir la nulidad de o los actos defraudatorios
por causa ilícita.

BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: FUEYO LANERI, Fernando. “El fraude a la ley”, en RDJ, t. 88,
sec. Derecho, pp. 25-50; DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón, “Fraus omnia corrumpit.
Notas sobre el fraude en el derecho civil”, en RDJ, t. 89, Derecho, pp. 73-96.

Notas sobre el fraude en el derecho civil”, en RDJ, t. 89, Derecho, pp. 73-96.
sec. Derecho, pp. 25-50; DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón, “Fraus omnia corrumpit.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: FUEYO LANERI, Fernando. “El fraude a la ley”, en RDJ, t. 88,

por causa ilícita.

veces, para ello será necesario pedir la nulidad de o los actos defraudatorios
cacia respecto de los mandatos de la norma que se pretende burlar. Muchas
/DVDQFLyQGHODFWRHQIUDXGHGHOH\GHELHUDVHUVHQFLOODPHQWHVXLQH¿-

son eludidas por el apego formal a las normas de cobertura.

amparan formalmente los actos realizados, y normas defraudadas, las que
rente. De allí que se suele distinguir entre normas de cobertura, las que
ordenamiento para burlar a este último como un todo sistemático y cohe-
jurídico. En el fondo, se trata de la utilización de las mismas normas del
norma legal y obtener un resultado que es reprobado por el ordenamiento
mente válido, pero que, unido a otros actos, permite a las partes eludir una
teóricamente, del acto simulado en que se trata de un acto real y formal-
Recordemos solamente que el acto en fraude de ley se distingue, al menos

HERNÁN CORRAL TALCIANI 740

FRENTE

Luiz Guilherme, La prueba, Thomson Reuters, Santiago, 2015.

Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2002; CRUZ ARENHART, Sergio y MARINONI,
1982, 1, pp. 91-109; PAILLAS, Enrique, Estudios de derecho probatorio, 2ª edic.,
1995; ROZAS VIAL, Fernando, “La prueba”, en Revista Chilena de Derecho 9,
el derecho civil y el derecho procesal civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
Santiago, 1989; RIOSECO ENRÍQUEZ, Emilio, La prueba ante la jurisprudencia: ante
Daniel, La prueba en materia sustantiva civil, 2ª edic., Editorial Jurídica de Chile,
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2002, pp. 389-437; PEÑAILILLO ARÉVALO,
1994, pp. 416-492; DUCCI CLARO, Carlos, Derecho Civil. Parte general, 4ª edic.,

PARTE V
RÍOS, Hernán, Lecciones de Derecho Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1978, t. II, pp. 315-417; LARRAÍN

REGLAS CIVILES SOBRE LA PRUEBA

Santiago, 1998, t. II, pp. 409-510; PESCIO VARGAS, Victorio, Manual de Derecho
de Arturo Alessandri y Manuel Somarriva, 6ª edic., Editorial Jurídica de Chile,
Civil. Partes preliminar y general, explicaciones basadas en las versiones de clases
t. XII, pp. 7-466, t. XII, pp. 656-780; VODANOVIC, Antonio, Tratado de Derecho
y comparado, Editorial Jurídica de Chile, reimp. de la 2ª edic., Santiago, 1992,
BIBLIOGRAFÍA GENERAL: CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones de Derecho Civil chileno
REGLAS CIVILES SOBRE LA PRUEBA
PARTE V
BIBLIOGRAFÍA GENERAL: CLARO SOLAR, Luis, Explicaciones de Derecho Civil chileno
y comparado, Editorial Jurídica de Chile, reimp. de la 2ª edic., Santiago, 1992,
t. XII, pp. 7-466, t. XII, pp. 656-780; VODANOVIC, Antonio, Tratado de Derecho
Civil. Partes preliminar y general, explicaciones basadas en las versiones de clases
de Arturo Alessandri y Manuel Somarriva, 6ª edic., Editorial Jurídica de Chile,
Santiago, 1998, t. II, pp. 409-510; PESCIO VARGAS, Victorio, Manual de Derecho
Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1978, t. II, pp. 315-417; LARRAÍN
RÍOS, Hernán, Lecciones de Derecho Civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1994, pp. 416-492; DUCCI CLARO, Carlos, Derecho Civil. Parte general, 4ª edic.,
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2002, pp. 389-437; PEÑAILILLO ARÉVALO,
Daniel, La prueba en materia sustantiva civil, 2ª edic., Editorial Jurídica de Chile,
Santiago, 1989; RIOSECO ENRÍQUEZ, Emilio, La prueba ante la jurisprudencia: ante
el derecho civil y el derecho procesal civil, Editorial Jurídica de Chile, Santiago,
1995; ROZAS VIAL, Fernando, “La prueba”, en Revista Chilena de Derecho 9,
1982, 1, pp. 91-109; PAILLAS, Enrique, Estudios de derecho probatorio, 2ª edic.,
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2002; CRUZ ARENHART, Sergio y MARINONI,
Luiz Guilherme, La prueba, Thomson Reuters, Santiago, 2015.
FRENTE
cesario dar certeza de algo para realizar actos y contratos.
La acreditación también se ocupará entre particulares, cuando sea ne-
“prueba” para el ámbito judicial.
se encuentra en el art. 307 del Código Civil, para así reservar la palabra
constatación puede llamarse “acreditación”, siguiendo la terminología que
Impuestos Internos o la Contraloría General de la República. Este tipo de
tarse ante una autoridad administrativa, como el director del Servicio de
civil, penal o especial. En cambio, será extrajudicial cuando deba presen-
presentada ante un juez, ya sea en un proceso contencioso o voluntario,
llamada a recibirla y valorarla. Será judicial cuando la prueba debe ser
La prueba puede ser así judicial y extrajudicial, según la autoridad
la veracidad de los hechos en los que se fundamentan dichas pretensiones.
dicas favorables demuestran, mediante ciertos medios señalados por la ley,
IRUPDSRUODFXDOORVLQWHUHVDGRVHQUHFODPDUEHQH¿FLRVRSRVLFLRQHVMXUt-
Aplicando esta locución al derecho, podemos decir que la prueba es la
pretende mostrar y hacer patente la verdad o falsedad de algo”.
por “prueba” la “razón, argumento, instrumento u otro medio con que se
de la Real Academia de la Lengua Española indica que puede entenderse
VHMXVWL¿FDODYHUGDGGHODD¿UPDFLyQVREUHXQKHFKR$VtHO'LFFLRQDULR
La palabra prueba sirve, en general, para designar el proceso por el cual
1. Concepto, clases y acepciones
I. CONCEPTO, FUNCIÓN Y CARACTERES
NOCIONES FUNDAMENTALES
CAPÍTULO I
CAPÍTULO I
NOCIONES FUNDAMENTALES
I. CONCEPTO, FUNCIÓN Y CARACTERES
1. Concepto, clases y acepciones
La palabra prueba sirve, en general, para designar el proceso por el cual
VHMXVWL¿FDODYHUGDGGHODD¿UPDFLyQVREUHXQKHFKR$VtHO'LFFLRQDULR
de la Real Academia de la Lengua Española indica que puede entenderse
por “prueba” la “razón, argumento, instrumento u otro medio con que se
pretende mostrar y hacer patente la verdad o falsedad de algo”.
Aplicando esta locución al derecho, podemos decir que la prueba es la
IRUPDSRUODFXDOORVLQWHUHVDGRVHQUHFODPDUEHQH¿FLRVRSRVLFLRQHVMXUt-
dicas favorables demuestran, mediante ciertos medios señalados por la ley,
la veracidad de los hechos en los que se fundamentan dichas pretensiones.
La prueba puede ser así judicial y extrajudicial, según la autoridad
llamada a recibirla y valorarla. Será judicial cuando la prueba debe ser
presentada ante un juez, ya sea en un proceso contencioso o voluntario,
civil, penal o especial. En cambio, será extrajudicial cuando deba presen-
tarse ante una autoridad administrativa, como el director del Servicio de
Impuestos Internos o la Contraloría General de la República. Este tipo de
constatación puede llamarse “acreditación”, siguiendo la terminología que
se encuentra en el art. 307 del Código Civil, para así reservar la palabra
“prueba” para el ámbito judicial.
La acreditación también se ocupará entre particulares, cuando sea ne-
cesario dar certeza de algo para realizar actos y contratos.

744 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Quedándonos ya en el ámbito judicial, la palabra “prueba” puede tener
varias formas de utilización o acepciones. En ocasiones, se habla de prueba
para designar el proceso por el que se ofrece y se rinden los diversos medios
probatorios (prueba como proceso probatorio); en otras ocasiones, se habla
de prueba para designar los medios con los que se busca probar los hechos
(prueba como medio probatorio: así, prueba instrumental, prueba pericial);
¿QDOPHQWHVHSXHGHDOXGLUFRQODH[SUHVLyQ³SUXHED´DOUHVXOWDGRTXHVH
obtuvo después de que el juez ponderara los medios de prueba sobre un
determinado hecho (prueba como resultado probatorio).
2. ¿Derecho civil o procesal?
Como hemos visto en la primera parte43, el Derecho Procesal Civil fue
originalmente una materia integrante del llamado ius civilis, y entre los
romanos las acciones y los procedimientos tenían una importancia funda-
mental para la defensa de los derechos y las diversas posiciones jurídicas.
Esto se mantuvo inalterado en toda la Edad Media y fue sólo durante la
FRGL¿FDFLyQGRQGHVHVHJUHJyWRGRORUHIHULGRDSURFHGLPLHQWRVGHORTXH
se llamó el Código Civil y se elaboraron Códigos de Procedimiento Civil
y Penal.
Sin embargo, esa escisión no fue completa y, con razón, se mantuvieron
en el Código Civil francés las normas fundamentales que regulan la prueba.
Como era complejo encontrarles una zona propia dentro de los libros del
Código, se optó por incluirlas en la regulación de las obligaciones. Este
ejemplo fue seguido por muchos códigos civiles, entre ellos el nuestro.
Esto, que podría haber sido nada más que un accidente histórico, ha,
sin embargo, perdurado en el tiempo. Así, el Código Civil italiano (1942)
mantuvo la regulación de la prueba ahora incluida en el libro relativo a la
tutela de los derechos. El nuevo Código Civil argentino (2015) mantiene
la regulación de la prueba en relación con los actos jurídicos (arts. 284 y
ss.). Por último, la reforma al derecho de los contratos y obligaciones al
Código Civil francés (2016) ha cambiado su lugar, pero ha mantenido las
normas sobre prueba de las obligaciones (ahora en los arts. 1353 y ss.).
Véase p. 18.
43
Véase p. 18.
43
normas sobre prueba de las obligaciones (ahora en los arts. 1353 y ss.).
Código Civil francés (2016) ha cambiado su lugar, pero ha mantenido las
ss.). Por último, la reforma al derecho de los contratos y obligaciones al
la regulación de la prueba en relación con los actos jurídicos (arts. 284 y
tutela de los derechos. El nuevo Código Civil argentino (2015) mantiene
mantuvo la regulación de la prueba ahora incluida en el libro relativo a la
sin embargo, perdurado en el tiempo. Así, el Código Civil italiano (1942)
Esto, que podría haber sido nada más que un accidente histórico, ha,
ejemplo fue seguido por muchos códigos civiles, entre ellos el nuestro.
Código, se optó por incluirlas en la regulación de las obligaciones. Este
Como era complejo encontrarles una zona propia dentro de los libros del
en el Código Civil francés las normas fundamentales que regulan la prueba.
Sin embargo, esa escisión no fue completa y, con razón, se mantuvieron
y Penal.
se llamó el Código Civil y se elaboraron Códigos de Procedimiento Civil
FRGL¿FDFLyQGRQGHVHVHJUHJyWRGRORUHIHULGRDSURFHGLPLHQWRVGHORTXH
Esto se mantuvo inalterado en toda la Edad Media y fue sólo durante la
mental para la defensa de los derechos y las diversas posiciones jurídicas.
romanos las acciones y los procedimientos tenían una importancia funda-
originalmente una materia integrante del llamado ius civilis, y entre los
Como hemos visto en la primera parte43, el Derecho Procesal Civil fue
2. ¿Derecho civil o procesal?
determinado hecho (prueba como resultado probatorio).
obtuvo después de que el juez ponderara los medios de prueba sobre un
¿QDOPHQWHVHSXHGHDOXGLUFRQODH[SUHVLyQ³SUXHED´DOUHVXOWDGRTXHVH
(prueba como medio probatorio: así, prueba instrumental, prueba pericial);
de prueba para designar los medios con los que se busca probar los hechos
probatorios (prueba como proceso probatorio); en otras ocasiones, se habla
para designar el proceso por el que se ofrece y se rinden los diversos medios
varias formas de utilización o acepciones. En ocasiones, se habla de prueba
Quedándonos ya en el ámbito judicial, la palabra “prueba” puede tener
HERNÁN CORRAL TALCIANI 744
FRENTE

VHQWHQFLDGHGH¿QLWLYDLQDSHODEOHHQUD]yQGHTXHVHKDSURQXQFLDGRFRQ
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 745
El recurso de casación en el fondo tiene como objetivo invalidar una

4. Las llamadas “leyes reguladoras de la prueba” Esto revela que existe una necesidad de que las normas fundamentales
de la prueba residan en el Derecho Civil, y se reserven para los códigos
procesales aquellas reglas que regulan la presentación práctica y efectiva
de las pruebas en el proceso judicial. Esto se explica por la estrecha ligazón
probatorias, como los arts. 198, 199, 199 bis, 200 y 201.
que se observa entre un derecho y la forma en que puede éste ser probado
1998, y 20.030, de 2005, introdujeron en el Código Civil varias normas
en juicio. Por eso, se suele decir que un derecho que no pueda ser probado
PDWHULDGHMXLFLRVGH¿OLDFLyQODVUHIRUPDVGHODVOH\HV1žVGH
HQUHDOLGDGQRHVGHUHFKR(VWROOHYDDTXHODVSHUVRQDVHQHOWUi¿FRMXUtGLFR
completo sobre la prueba del estado civil de las personas. Finalmente, en
se preocupen anticipadamente de procurarse pruebas idóneas y de conocer
título XVII del libro I, arts. 304 a 320, que contiene un estatuto bastante
su valor ante la eventualidad, siquiera remota, de un pleito.
rácter especial, que también aparecen en el Código Civil. Así, tenemos el
A esta regulación general de la prueba, hay que añadir algunas de ca-
Por cierto, la frontera entre la regulación civil (sustantiva) y la procesal
(adjetiva) no siempre es fácil de demarcar, pero en general se considera
HQHOWUi¿FRRHQXQSURFHGLPLHQWRMXGLFLDO
que son normas propias del Derecho Civil las que determinan la carga de la
contratos y en general a toda relación jurídica que requiera ser acreditada
prueba, la admisibilidad de los diversos medios de pruebas y el valor pro-
aplican a las obligaciones, sino también a los derechos reales, a los actos y
batorio de cada uno, en especial el de los instrumentos públicos y privados.
hay consenso en doctrina y jurisprudencia en que dichas normas no sólo se
de las obligaciones” y se compone de los arts. 1698 a 1714. Sin embargo,
la prueba en el título XXI del libro IV, que lleva por nombre “De la prueba
Nuestro Código Civil, tributario en esta parte del Code francés, reguló 3. La regulación civil de la prueba

3. La regulación civil de la prueba Nuestro Código Civil, tributario en esta parte del Code francés, reguló
la prueba en el título XXI del libro IV, que lleva por nombre “De la prueba
de las obligaciones” y se compone de los arts. 1698 a 1714. Sin embargo,
hay consenso en doctrina y jurisprudencia en que dichas normas no sólo se
batorio de cada uno, en especial el de los instrumentos públicos y privados.
aplican a las obligaciones, sino también a los derechos reales, a los actos y
prueba, la admisibilidad de los diversos medios de pruebas y el valor pro-
contratos y en general a toda relación jurídica que requiera ser acreditada
que son normas propias del Derecho Civil las que determinan la carga de la
HQHOWUi¿FRRHQXQSURFHGLPLHQWRMXGLFLDO
(adjetiva) no siempre es fácil de demarcar, pero en general se considera
Por cierto, la frontera entre la regulación civil (sustantiva) y la procesal
A esta regulación general de la prueba, hay que añadir algunas de ca-
rácter especial, que también aparecen en el Código Civil. Así, tenemos el
su valor ante la eventualidad, siquiera remota, de un pleito.
título XVII del libro I, arts. 304 a 320, que contiene un estatuto bastante
se preocupen anticipadamente de procurarse pruebas idóneas y de conocer
completo sobre la prueba del estado civil de las personas. Finalmente, en
HQUHDOLGDGQRHVGHUHFKR(VWROOHYDDTXHODVSHUVRQDVHQHOWUi¿FRMXUtGLFR
PDWHULDGHMXLFLRVGH¿OLDFLyQODVUHIRUPDVGHODVOH\HV1žVGH
en juicio. Por eso, se suele decir que un derecho que no pueda ser probado
1998, y 20.030, de 2005, introdujeron en el Código Civil varias normas
que se observa entre un derecho y la forma en que puede éste ser probado
probatorias, como los arts. 198, 199, 199 bis, 200 y 201.
de las pruebas en el proceso judicial. Esto se explica por la estrecha ligazón
procesales aquellas reglas que regulan la presentación práctica y efectiva
de la prueba residan en el Derecho Civil, y se reserven para los códigos
Esto revela que existe una necesidad de que las normas fundamentales 4. Las llamadas “leyes reguladoras de la prueba”

El recurso de casación en el fondo tiene como objetivo invalidar una

VHQWHQFLDGHGH¿QLWLYDLQDSHODEOHHQUD]yQGHTXHVHKDSURQXQFLDGRFRQ
745 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
 1964, pp. 255-266; LARROUCAU TORRES, Jorge, “Leyes reguladoras de la prueba:
746 HERNÁN CORRAL TALCIANI
estudio de la prueba”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción) 128,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ALCALÁ-ZAMORA Y CASTILLO, Niceto, “Introducción al
LQIUDFFLyQGHOH\\TXHHVWDLQIUDFFLyQKDLQÀXLGRVXVWDQFLDOPHQWHHQOR
dispositivo de dicha sentencia (art. 767 CPC). Se trata por tanto de un vicio
la sentencia casada.
jurídico que no afecta a los hechos que han sido establecidos en el pleito
ha probado su excepción, es decir, alterará los hechos que había establecido
por la sentencia impugnada y que ya no pueden ser alterados. Lo que el
podrá determinar que la deuda no se ha pagado, ya que el demandado no
recurrente dice es que a esos hechos se les ha aplicado la ley de manera
nociendo del recurso, casará la sentencia y en la sentencia de reemplazo
incorrecta. Por ello, se señala que el tribunal de casación (Corte Suprema)
la carga de la prueba que determina el art. 1698. La Corte Suprema, co-
no vuelve a examinar los hechos que fueron considerados probados y se
debió acreditar que la deuda no fue pagada y no lo hizo, habrá infringido
OLPLWDDYHUL¿FDUVLODOH\KDVLGRFRUUHFWDPHQWHDSOLFDGD
que pagó la deuda que se le reclama, sobre la base de que el demandante
en el fondo establece un hecho favorable al demandado, por ejemplo,
Sin embargo, la jurisprudencia ha ido creando una excepción a esta im-
De esta manera, si una sentencia susceptible del recurso de casación
SRVLELOLGDGGHOWULEXQDOGHFDVDFLyQGHPRGL¿FDURDOWHUDUORVKHFKRV\TXH
FRQVLVWHHQODLQIUDFFLyQGHFLHUWDVOH\HVTXHVHUH¿HUHQDODSUXHED\FX\D
hace lo propio respecto de la inspección personal del juez.
incorrecta aplicación puede llevar a admitir ciertos hechos o rechazar otros
el art. 384, que regula el valor de la prueba testimonial, o el art. 408, que
que son fundamentales para las pretensiones de alguna de las partes. Se
dichas materias en el Código de Procedimiento Civil, como por ejemplo
forma así el concepto de “leyes reguladoras de la prueba”, cuya infracción
calidad, pero no son las únicas, ya que existen también normas relativas a
DXWRUL]DUtDDOD&RUWH6XSUHPDDUHH[DPLQDUORVKHFKRVTXHIXHURQ¿MDGRV
De esta manera, la mayor parte de las reglas del Código Civil tienen esta
en la sentencia impugnada. Se consideran, en general, leyes reguladoras de
solo y en contraste con otros medios de prueba presentados en el proceso.
ODSUXHEDDTXHOODVTXHVHUH¿HUHQDODFDUJDGHODSUXHEDDODDGPLVLELOL-
dad de los medios de prueba y al valor que tenga cada uno de ellos por sí
dad de los medios de prueba y al valor que tenga cada uno de ellos por sí
ODSUXHEDDTXHOODVTXHVHUH¿HUHQDODFDUJDGHODSUXHEDDODDGPLVLELOL-
solo y en contraste con otros medios de prueba presentados en el proceso.
en la sentencia impugnada. Se consideran, en general, leyes reguladoras de
De esta manera, la mayor parte de las reglas del Código Civil tienen esta
DXWRUL]DUtDDOD&RUWH6XSUHPDDUHH[DPLQDUORVKHFKRVTXHIXHURQ¿MDGRV
calidad, pero no son las únicas, ya que existen también normas relativas a
forma así el concepto de “leyes reguladoras de la prueba”, cuya infracción
dichas materias en el Código de Procedimiento Civil, como por ejemplo
que son fundamentales para las pretensiones de alguna de las partes. Se
el art. 384, que regula el valor de la prueba testimonial, o el art. 408, que
incorrecta aplicación puede llevar a admitir ciertos hechos o rechazar otros
hace lo propio respecto de la inspección personal del juez.
FRQVLVWHHQODLQIUDFFLyQGHFLHUWDVOH\HVTXHVHUH¿HUHQDODSUXHED\FX\D
SRVLELOLGDGGHOWULEXQDOGHFDVDFLyQGHPRGL¿FDURDOWHUDUORVKHFKRV\TXH
De esta manera, si una sentencia susceptible del recurso de casación
Sin embargo, la jurisprudencia ha ido creando una excepción a esta im-
en el fondo establece un hecho favorable al demandado, por ejemplo,
que pagó la deuda que se le reclama, sobre la base de que el demandante
OLPLWDDYHUL¿FDUVLODOH\KDVLGRFRUUHFWDPHQWHDSOLFDGD
debió acreditar que la deuda no fue pagada y no lo hizo, habrá infringido
no vuelve a examinar los hechos que fueron considerados probados y se
la carga de la prueba que determina el art. 1698. La Corte Suprema, co-
incorrecta. Por ello, se señala que el tribunal de casación (Corte Suprema)
nociendo del recurso, casará la sentencia y en la sentencia de reemplazo
recurrente dice es que a esos hechos se les ha aplicado la ley de manera
podrá determinar que la deuda no se ha pagado, ya que el demandado no
por la sentencia impugnada y que ya no pueden ser alterados. Lo que el
ha probado su excepción, es decir, alterará los hechos que había establecido
jurídico que no afecta a los hechos que han sido establecidos en el pleito
la sentencia casada.
dispositivo de dicha sentencia (art. 767 CPC). Se trata por tanto de un vicio
LQIUDFFLyQGHOH\\TXHHVWDLQIUDFFLyQKDLQÀXLGRVXVWDQFLDOPHQWHHQOR
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: ALCALÁ-ZAMORA Y CASTILLO, Niceto, “Introducción al
estudio de la prueba”, en Revista de Derecho (Universidad de Concepción) 128,
1964, pp. 255-266; LARROUCAU TORRES, Jorge, “Leyes reguladoras de la prueba:
HERNÁN CORRAL TALCIANI 746
FRENTE
sitivo, de modo que la pregunta es por cuál sistema es el que predomina
mezclan elementos del sistema dispositivo con algunos del sistema inqui-
Frente a esto, la mayoría de las legislaciones conforma sistemas que
bilateralidad de la audiencia.
estándares del debido proceso en cuanto a la igualdad de las partes y a la
plantea el riesgo de que el sistema inquisitivo no cumpla con los modernos
y de la inclinación del juez por la posición de una de las partes también
acceso a las pruebas de sus alegaciones. El peligro de la discrecionalidad
por su propia cuenta, cuando lo normal es que sean ellas las que tengan más
que las partes podrían descuidar la labor de aportar elementos probatorios
Por otro lado, el sistema inquisitivo empodera demasiado al juez, con lo
No necesariamente un juez más proactivo va a ser menos justo o imparcial.
a un rol meramente pasivo, por una mala concepción de la imparcialidad.
Ambos sistemas han recibido críticas; el dispositivo, por relegar al juez
asunto sometido a su discernimiento.
probatorias que estime necesarias para conseguir una mejor decisión del
PDQHUDHOMXH]SXHGHRUGHQDUGHR¿FLRHQFXDOTXLHUPRPHQWRODVPHGLGDV
propia cuenta, a pesar de la inactividad de una o más de las partes. De esta
un interviniente activo en el proceso, que debe buscar la verdad por su
Por oposición, tenemos el sistema inquisitivo, que concibe al juez como
deberá evaluar las pruebas que ellas le presenten.
en cuenta otras alegaciones que las que las partes hayan planteado y sólo
fase probatoria. El juez sólo reacciona a petición de las partes, no tiene
que asuma una conducta pasiva en todo el proceso, incluida por cierto la
de parte, que concibe como un elemento de la imparcialidad del juez el
El sistema tradicional es el llamado sistema dispositivo o de aportación
a) Según las atribuciones del juez
1. Diversidad de sistemas
II. SISTEMAS PROBATORIOS
Derecho (Universidad Austral de Chile), 30, 2017, 1, pp. 311-331.
de la soberanía judicial al control deferente de la Corte Suprema”, en Revista de
747 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 747
de la soberanía judicial al control deferente de la Corte Suprema”, en Revista de
Derecho (Universidad Austral de Chile), 30, 2017, 1, pp. 311-331.
II. SISTEMAS PROBATORIOS
1. Diversidad de sistemas
a) Según las atribuciones del juez
El sistema tradicional es el llamado sistema dispositivo o de aportación
de parte, que concibe como un elemento de la imparcialidad del juez el
que asuma una conducta pasiva en todo el proceso, incluida por cierto la
fase probatoria. El juez sólo reacciona a petición de las partes, no tiene
en cuenta otras alegaciones que las que las partes hayan planteado y sólo
deberá evaluar las pruebas que ellas le presenten.
Por oposición, tenemos el sistema inquisitivo, que concibe al juez como
un interviniente activo en el proceso, que debe buscar la verdad por su
propia cuenta, a pesar de la inactividad de una o más de las partes. De esta
PDQHUDHOMXH]SXHGHRUGHQDUGHR¿FLRHQFXDOTXLHUPRPHQWRODVPHGLGDV
probatorias que estime necesarias para conseguir una mejor decisión del
asunto sometido a su discernimiento.
Ambos sistemas han recibido críticas; el dispositivo, por relegar al juez
a un rol meramente pasivo, por una mala concepción de la imparcialidad.
No necesariamente un juez más proactivo va a ser menos justo o imparcial.
Por otro lado, el sistema inquisitivo empodera demasiado al juez, con lo
que las partes podrían descuidar la labor de aportar elementos probatorios
por su propia cuenta, cuando lo normal es que sean ellas las que tengan más
acceso a las pruebas de sus alegaciones. El peligro de la discrecionalidad
y de la inclinación del juez por la posición de una de las partes también
plantea el riesgo de que el sistema inquisitivo no cumpla con los modernos
estándares del debido proceso en cuanto a la igualdad de las partes y a la
bilateralidad de la audiencia.
Frente a esto, la mayoría de las legislaciones conforma sistemas que
mezclan elementos del sistema dispositivo con algunos del sistema inqui-
sitivo, de modo que la pregunta es por cuál sistema es el que predomina
 civil chileno vigente se presenta, en general, como un sistema dispositivo
748 HERNÁN CORRAL TALCIANI
En cuanto a la opción entre sistema dispositivo o inquisitivo, el proceso

en cada ordenamiento jurídico, aunque contemplando excepciones que 2. Sistemas acogidos por el ordenamiento jurídico chileno
derivan de la adopción de criterios del otro. En un mismo ordenamiento
pueden existir procedimientos que se basan más en el modelo dispositivo,
mientras que otros se acercan más al sistema inquisitivo.
mente instintiva, sino que su conclusión está racionalmente fundamentada.
SHUPLWDQYHUL¿FDUTXHQRVHKDWUDWDGRGHXQDFRQGXFWDFDSULFKRVDRPHUD-
ORVFRQRFLPLHQWRVFLHQWt¿FRVFRQVROLGDGRV\RWURVFULWHULRVVLPLODUHVTXH
b) Según la admisibilidad y valor de los medios probatorios proceda conforme a las reglas de la lógica, las máximas de experiencia,
Se reconocen dos sistemas extremos sobre los medios probatorios ad-
de prueba libre, le exige que en la ponderación de los medios de prueba
misibles y su valoración. Por una parte, está el sistema de prueba legal o
sistema propicia también la libertad del juez, pero, a diferencia del sistema
tasada, en el cual la ley anticipadamente determina tanto qué medios van
que más modernamente se ha dado en llamar sistema de la sana crítica. Este
a ser admisibles para que se presenten en el proceso y, más aún, señala
de los más famosos es el llamado sistema de persuasión racional del juez,
cuál es su fuerza probatoria tanto aisladamente como cuando concurren
de los modelos que se han propiciado para superar este antagonismo, uno
con otros medios también admisibles. En el otro extremo, encontramos el
también el riesgo de arbitrariedad judicial del sistema de prueba libre. Dentro
sistema de prueba libre o de íntima convicción del juez, según el cual la ley
WUDWDGHHYLWDUODLQÀH[LELOLGDGRULJLGH]GHOVLVWHPDGHSUXHEDWDVDGDSHUR
entrega al juez la decisión sobre si admitir o no admitir los medios proba-
los que se mezclan o combinan elementos de uno y de otro. Sobre todo se
torios, así como la valoración de su fuerza, para lo cual es completamente
los dos sistemas en toda su pureza, y más bien diseñan sistemas mixtos en
libre y puede resolver conforme a lo que sea su convicción sin necesidad
Como suele suceder, los ordenamientos jurídicos no adoptan ninguno de
de aportar fundamentos.
de aportar fundamentos.
Como suele suceder, los ordenamientos jurídicos no adoptan ninguno de
libre y puede resolver conforme a lo que sea su convicción sin necesidad
los dos sistemas en toda su pureza, y más bien diseñan sistemas mixtos en
torios, así como la valoración de su fuerza, para lo cual es completamente
los que se mezclan o combinan elementos de uno y de otro. Sobre todo se
entrega al juez la decisión sobre si admitir o no admitir los medios proba-
WUDWDGHHYLWDUODLQÀH[LELOLGDGRULJLGH]GHOVLVWHPDGHSUXHEDWDVDGDSHUR
sistema de prueba libre o de íntima convicción del juez, según el cual la ley
también el riesgo de arbitrariedad judicial del sistema de prueba libre. Dentro
con otros medios también admisibles. En el otro extremo, encontramos el
de los modelos que se han propiciado para superar este antagonismo, uno
cuál es su fuerza probatoria tanto aisladamente como cuando concurren
de los más famosos es el llamado sistema de persuasión racional del juez,
a ser admisibles para que se presenten en el proceso y, más aún, señala
que más modernamente se ha dado en llamar sistema de la sana crítica. Este
tasada, en el cual la ley anticipadamente determina tanto qué medios van
sistema propicia también la libertad del juez, pero, a diferencia del sistema
misibles y su valoración. Por una parte, está el sistema de prueba legal o
de prueba libre, le exige que en la ponderación de los medios de prueba
Se reconocen dos sistemas extremos sobre los medios probatorios ad-
proceda conforme a las reglas de la lógica, las máximas de experiencia, b) Según la admisibilidad y valor de los medios probatorios
ORVFRQRFLPLHQWRVFLHQWt¿FRVFRQVROLGDGRV\RWURVFULWHULRVVLPLODUHVTXH
SHUPLWDQYHUL¿FDUTXHQRVHKDWUDWDGRGHXQDFRQGXFWDFDSULFKRVDRPHUD-
mente instintiva, sino que su conclusión está racionalmente fundamentada.
mientras que otros se acercan más al sistema inquisitivo.
pueden existir procedimientos que se basan más en el modelo dispositivo,
derivan de la adopción de criterios del otro. En un mismo ordenamiento
2. Sistemas acogidos por el ordenamiento jurídico chileno en cada ordenamiento jurídico, aunque contemplando excepciones que

En cuanto a la opción entre sistema dispositivo o inquisitivo, el proceso

civil chileno vigente se presenta, en general, como un sistema dispositivo
HERNÁN CORRAL TALCIANI 748
FRENTE
ORVFRQRFLPLHQWRVFLHQWt¿FDPHQWHD¿DQ]DGRV´ DUWOH\1ž HQ
contradecir los principios de la lógica, las máximas de la experiencia y
ba de acuerdo a las reglas de la sana crítica. En consecuencia, no podrán
Ley de Tribunales de Familia dispone que “los jueces apreciarán la prue-
se designa como apreciación de la prueba en conciencia. Por ejemplo, la
sujetarse para su ponderación a las reglas de la sana crítica, lo que a veces
permitir al juez la admisibilidad de todo tipo de elementos probatorios y a
Del mismo modo, en los nuevos procedimientos el legislador tiende a
tribunales de familia (art. 29 LTF) y en el proceso laboral (art. 453.9º CT).
ciadas por el modelo inquisitivo: así, en el procedimiento ordinario de los
recientemente se tiende a dar mayores atribuciones al juez como las auspi-
(QORVSURFHGLPLHQWRVHVSHFLDOHVTXHVHKDQHVWDEOHFLGRRPRGL¿FDGR
3. Tendencias actuales
el que la apreciará conforme a las reglas de la sana crítica (art. 429 CPC).
ORVUHTXLVLWRVTXHVHGLVSRQHTXHGDUiVXMHWDDODFDOL¿FDFLyQGHOWULEXQDO
pública, se dispone expresamente que la prueba testimonial, cumpliendo
verdad (art. 428 CPC). En el caso particular de testigos contra escritura
ley que dirima, el juez puede preferir las que crea más conforme con la
Además, respecto de la apreciación de pruebas contradictorias, a falta de
ba de testigos (384.4º CPC) y la prueba de presunciones (art. 426 CPC).
juez, como sucede respecto de la prueba pericial (art. 425 CPC), la prue-
de prueba, predomina la concesión de facultades para la ponderación del
&3& 3HURHQORTXHVHUH¿HUHDODDSUHFLDFLyQRYDORUDFLyQGHORVPHGLRV
Civil (arts. 1699 y ss.) y en el Código de Procedimiento Civil (art. 341
o tasada, ya que dichos medios están taxativamente previstos en el Código
de los medios probatorios, rige sin excepciones el sistema de la prueba legal
de la sana crítica o persuasión racional del juez. En cuanto a la admisibilidad
sistema de la prueba legal o tasada, pero con fuertes concesiones al sistema
proceso civil chileno ha adoptado un sistema mixto, en el que predomina el
Respecto de la alternativa entre prueba legal tasada o prueba libre, el
dictar sentencia (art. 159 CPC).
las medidas para mejor resolver que puede decretar durante el plazo para
las cuales está en la posibilidad del juez de conseguir pruebas a través de
o de aportación de parte, aunque con algunas excepciones, la mayor de
749 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 749
o de aportación de parte, aunque con algunas excepciones, la mayor de
las cuales está en la posibilidad del juez de conseguir pruebas a través de
las medidas para mejor resolver que puede decretar durante el plazo para
dictar sentencia (art. 159 CPC).
Respecto de la alternativa entre prueba legal tasada o prueba libre, el
proceso civil chileno ha adoptado un sistema mixto, en el que predomina el
sistema de la prueba legal o tasada, pero con fuertes concesiones al sistema
de la sana crítica o persuasión racional del juez. En cuanto a la admisibilidad
de los medios probatorios, rige sin excepciones el sistema de la prueba legal
o tasada, ya que dichos medios están taxativamente previstos en el Código
Civil (arts. 1699 y ss.) y en el Código de Procedimiento Civil (art. 341
&3& 3HURHQORTXHVHUH¿HUHDODDSUHFLDFLyQRYDORUDFLyQGHORVPHGLRV
de prueba, predomina la concesión de facultades para la ponderación del
juez, como sucede respecto de la prueba pericial (art. 425 CPC), la prue-
ba de testigos (384.4º CPC) y la prueba de presunciones (art. 426 CPC).
Además, respecto de la apreciación de pruebas contradictorias, a falta de
ley que dirima, el juez puede preferir las que crea más conforme con la
verdad (art. 428 CPC). En el caso particular de testigos contra escritura
pública, se dispone expresamente que la prueba testimonial, cumpliendo
ORVUHTXLVLWRVTXHVHGLVSRQHTXHGDUiVXMHWDDODFDOL¿FDFLyQGHOWULEXQDO
el que la apreciará conforme a las reglas de la sana crítica (art. 429 CPC).
3. Tendencias actuales
(QORVSURFHGLPLHQWRVHVSHFLDOHVTXHVHKDQHVWDEOHFLGRRPRGL¿FDGR
recientemente se tiende a dar mayores atribuciones al juez como las auspi-
ciadas por el modelo inquisitivo: así, en el procedimiento ordinario de los
tribunales de familia (art. 29 LTF) y en el proceso laboral (art. 453.9º CT).
Del mismo modo, en los nuevos procedimientos el legislador tiende a
permitir al juez la admisibilidad de todo tipo de elementos probatorios y a
sujetarse para su ponderación a las reglas de la sana crítica, lo que a veces
se designa como apreciación de la prueba en conciencia. Por ejemplo, la
Ley de Tribunales de Familia dispone que “los jueces apreciarán la prue-
ba de acuerdo a las reglas de la sana crítica. En consecuencia, no podrán
contradecir los principios de la lógica, las máximas de la experiencia y
ORVFRQRFLPLHQWRVFLHQWt¿FDPHQWHD¿DQ]DGRV´ DUWOH\1ž HQ
 ‘sana crítica’”, en Revista de Estudios Histórico-Jurídicos 35, 2013, pp. 569-858;
750 HERNÁN CORRAL TALCIANI
recho 33, 2006, 1, pp. 93-107; BENFELD, Johann, “Los orígenes del concepto de
fundamentación de las sentencias y la sana crítica”, en Revista Chilena de De-
similar sentido, el Código del Trabajo dispone que el tribunal apreciará
de la sana crítica”, en GJ 132, 1991, pp. 21-25; GONZÁLEZ CASTILLO, Joel, “La
“De la labor del juez en la apreciación de la prueba de acuerdo con las reglas
la prueba conforme a las reglas de la sana crítica y que al hacerlo deberá ción de la prueba”, en RDJ, t. 65, pp. 53-63.; GONZÁLEZ SAAVEDRA, Miguel Luis,
exponer “las razones juUtGLFDV\ODVVLPSOHPHQWHOyJLFDVFLHQWt¿FDVWpFQL- pp. 153-157; ZAPATA DÍAZ, Hernán, “La conciencia como elemento de la valora-
cas o de experiencia, en cuya virtud les asigne valor o las desestime” (art. cultativo, apreciación de la prueba en conciencia”, en RDJ, t. 57, sec. Derecho,
456 CT); casi textualmente repite esta regla la Ley Nº 20.600, de 2012, BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: FONTECILLA VARAS, Mariano, “‘Poder’: imperativo y fa-
que Crea los Tribunales Ambientales, en relación con el procedimiento por
daño ambiental (art. 35).
que le exige analizar los medios probatorios conforme a la sana crítica.
infracción a una ley reguladora de la prueba, que será justamente aquella
Por su parte, el Código Procesal Penal, cuyas reglas se aplican a las
lo hace de un modo claramente indebido, podrá casarse esa sentencia por
acciones civiles que pueden interponerse en el procedimiento criminal, se
fundamenta su valoración en los criterios que implica dicha sana crítica o
establece la libre admisión de todo medio de prueba (art. 295 CPP) y una
que quede sin el control del tribunal de casación, puesto que si el juez no
apreciación “con libertad”, pero limitada por la necesidad de no contradecir
JODVGHODVDQDFUtWLFDDGLIHUHQFLDGHOVLVWHPDGHSUXHEDOLEUHQRVLJQL¿FD
los principios de la lógica, las máximas de experiencia y los conocimientos
El que la ley autorice al juez para valorar la prueba conforme a las re-
FLHQWt¿FDPHQWHD¿DQ]DGRV DUW&33 
de la solemnidad (art. 295).
En el proyecto de Código Procesal Civil, actualmente suspendido en su
tratándose de actos contratos solemnes, sólo se admitía la prueba por medio
tramitación en el Congreso, se asumía el principio de libre admisibilidad
sana crítica, salvo texto legal expreso que contemple algo diferente. Pero,
de todos los medios en la medida en que sean incorporados legalmente
al proceso (art. 286) y la apreciación del juez conforme a las reglas de la
al proceso (art. 286) y la apreciación del juez conforme a las reglas de la
de todos los medios en la medida en que sean incorporados legalmente
sana crítica, salvo texto legal expreso que contemple algo diferente. Pero,
tramitación en el Congreso, se asumía el principio de libre admisibilidad
tratándose de actos contratos solemnes, sólo se admitía la prueba por medio
En el proyecto de Código Procesal Civil, actualmente suspendido en su
de la solemnidad (art. 295).
FLHQWt¿FDPHQWHD¿DQ]DGRV DUW&33 
El que la ley autorice al juez para valorar la prueba conforme a las re-
los principios de la lógica, las máximas de experiencia y los conocimientos
JODVGHODVDQDFUtWLFDDGLIHUHQFLDGHOVLVWHPDGHSUXHEDOLEUHQRVLJQL¿FD
apreciación “con libertad”, pero limitada por la necesidad de no contradecir
que quede sin el control del tribunal de casación, puesto que si el juez no
establece la libre admisión de todo medio de prueba (art. 295 CPP) y una
fundamenta su valoración en los criterios que implica dicha sana crítica o
acciones civiles que pueden interponerse en el procedimiento criminal, se
lo hace de un modo claramente indebido, podrá casarse esa sentencia por
Por su parte, el Código Procesal Penal, cuyas reglas se aplican a las
infracción a una ley reguladora de la prueba, que será justamente aquella
que le exige analizar los medios probatorios conforme a la sana crítica.
daño ambiental (art. 35).
que Crea los Tribunales Ambientales, en relación con el procedimiento por
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: FONTECILLA VARAS, Mariano, “‘Poder’: imperativo y fa- 456 CT); casi textualmente repite esta regla la Ley Nº 20.600, de 2012,
cultativo, apreciación de la prueba en conciencia”, en RDJ, t. 57, sec. Derecho, cas o de experiencia, en cuya virtud les asigne valor o las desestime” (art.
pp. 153-157; ZAPATA DÍAZ, Hernán, “La conciencia como elemento de la valora- exponer “las razones juUtGLFDV\ODVVLPSOHPHQWHOyJLFDVFLHQWt¿FDVWpFQL-
ción de la prueba”, en RDJ, t. 65, pp. 53-63.; GONZÁLEZ SAAVEDRA, Miguel Luis, la prueba conforme a las reglas de la sana crítica y que al hacerlo deberá
“De la labor del juez en la apreciación de la prueba de acuerdo con las reglas
similar sentido, el Código del Trabajo dispone que el tribunal apreciará
de la sana crítica”, en GJ 132, 1991, pp. 21-25; GONZÁLEZ CASTILLO, Joel, “La
fundamentación de las sentencias y la sana crítica”, en Revista Chilena de De-
recho 33, 2006, 1, pp. 93-107; BENFELD, Johann, “Los orígenes del concepto de
‘sana crítica’”, en Revista de Estudios Histórico-Jurídicos 35, 2013, pp. 569-858;
HERNÁN CORRAL TALCIANI 750
FRENTE
Véase p. 470.
cuando se le exigía que probara so pena de perder esa pretensión.
porque no consiguió cumplir una carga que le competía satisfacer: no probó
rechazarla, no necesariamente porque no tenga la razón, sino simplemente
probar un determinado hecho, ya que si no se logra esa prueba, el juez deberá
Para permitir esta decisión, se hace imprescindible determinar quién debía
juez debe decidir entre las pretensiones del demandante y del demandado.
los litigantes tiene la razón. Pero modernamente esto no es admitido y el
liquit´SRUODTXHQRGLULPHHOFRQÀLFWR\VHxDODTXHQRWLHQHFODURFXiOGH
permitía que un juez pudiera terminar un juicio con una sentencia “non
principio de la inexcusabilidad de fallar de los jueces. Antiguamente, se
gio se presenta toda vez que se acoge el sistema dispositivo junto con el
La necesidad de establecer quién tiene la carga de la prueba en un liti-
de un tercero, sino de la misma persona sujeta a ellos44.
VHGHQRPLQDQ³FDUJDV´HQUD]yQGHTXHVXFXPSOLPLHQWRQRYDHQEHQH¿FLR
La carga de la prueba pertenece, pues, a aquellos deberes jurídicos que
por el juez.
amenaza de que, en caso de no hacerlo, dicha pretensión será desestimada
gante de probar los hechos en los que se fundamenta su pretensión, bajo la
Se conoce como carga de la prueba el deber jurídico que tiene un liti-
1. Concepto
III. LA CARGA DE LA PRUEBA
Derecho (Universidad Católica del Norte) 18, 2011, 1, pp. 119-145.
“La persistencia de la prueba legal en la judicatura de familia”, en Revista de
crítica”, en Ius et Praxis 20, 2014, 2, pp. 375-414; FUENTES MAUREIRA, Claudio,
y AGÜERO SAN JUAN, Claudio, “Fragmentos de un imaginario judicial de la sana
(Universidad Austral de Chile) 29, 2016, 2, pp. 35-58; COLOMA CORREA, Rodrigo
\VX7RUUHGH%DEHO6REUHFLWDVHQUHYLVWDVLQGH[DGDV´HQRevista de Derecho
en Revista Chilena de Derecho 39, 2012, 3, pp. 753-781; “El derecho probatorio
2, pp. 245-261; COLOMA CORREA, Rodrigo, “¿Realmente importa la sana crítica?”,
la ‘prueba libre’”, en Revista de Derecho (Universidad Austral de Chile) 26, 2013,
Universidad Católica de Valparaíso) 45, 2015, pp. 153-176; STEIN, Alex, “Contra
“Una concepción no tradicional de la sana crítica”, en Revista de Derecho (P.
751 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
44
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 751
“Una concepción no tradicional de la sana crítica”, en Revista de Derecho (P.
Universidad Católica de Valparaíso) 45, 2015, pp. 153-176; STEIN, Alex, “Contra
la ‘prueba libre’”, en Revista de Derecho (Universidad Austral de Chile) 26, 2013,
2, pp. 245-261; COLOMA CORREA, Rodrigo, “¿Realmente importa la sana crítica?”,
en Revista Chilena de Derecho 39, 2012, 3, pp. 753-781; “El derecho probatorio
\VX7RUUHGH%DEHO6REUHFLWDVHQUHYLVWDVLQGH[DGDV´HQRevista de Derecho
(Universidad Austral de Chile) 29, 2016, 2, pp. 35-58; COLOMA CORREA, Rodrigo
y AGÜERO SAN JUAN, Claudio, “Fragmentos de un imaginario judicial de la sana
crítica”, en Ius et Praxis 20, 2014, 2, pp. 375-414; FUENTES MAUREIRA, Claudio,
“La persistencia de la prueba legal en la judicatura de familia”, en Revista de
Derecho (Universidad Católica del Norte) 18, 2011, 1, pp. 119-145.
III. LA CARGA DE LA PRUEBA
1. Concepto
Se conoce como carga de la prueba el deber jurídico que tiene un liti-
gante de probar los hechos en los que se fundamenta su pretensión, bajo la
amenaza de que, en caso de no hacerlo, dicha pretensión será desestimada
por el juez.
La carga de la prueba pertenece, pues, a aquellos deberes jurídicos que
VHGHQRPLQDQ³FDUJDV´HQUD]yQGHTXHVXFXPSOLPLHQWRQRYDHQEHQH¿FLR
de un tercero, sino de la misma persona sujeta a ellos44.
La necesidad de establecer quién tiene la carga de la prueba en un liti-
gio se presenta toda vez que se acoge el sistema dispositivo junto con el
principio de la inexcusabilidad de fallar de los jueces. Antiguamente, se
permitía que un juez pudiera terminar un juicio con una sentencia “non
liquit´SRUODTXHQRGLULPHHOFRQÀLFWR\VHxDODTXHQRWLHQHFODURFXiOGH
los litigantes tiene la razón. Pero modernamente esto no es admitido y el
juez debe decidir entre las pretensiones del demandante y del demandado.
Para permitir esta decisión, se hace imprescindible determinar quién debía
probar un determinado hecho, ya que si no se logra esa prueba, el juez deberá
rechazarla, no necesariamente porque no tenga la razón, sino simplemente
porque no consiguió cumplir una carga que le competía satisfacer: no probó
cuando se le exigía que probara so pena de perder esa pretensión.
Véase p. 470.
44

752 HERNÁN CORRAL TALCIANI
2. Distribución de la carga de la prueba
El art. 1698 del Código Civil contiene la regla fundamental en materia
de distribución de la carga de la prueba. Su texto señala lo siguiente: “In-
cumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta”.
Desglosando la norma podemos obtener dos reglas: “incumbe probar las
obligaciones al que las alega”, “incumbe probar la extinción de las obliga-
ciones al que la alega”.
Así, por ejemplo, si alguien demanda a otro aduciendo que le debe un
millón de pesos, y el demandado no contesta ni comparece en el proceso, el
demandante deberá presentar prueba para acreditar la existencia de la obliga-
ción y si no lo hace, por mucho que el demandado no haya realizado conducta
alguna destinada a oponerse a la demanda, el juez deberá dictar sentencia
rechazando la demanda. En este caso, la carga de la prueba pesaba sobre el
demandante. Si, en cambio, en el mismo caso, el demandado comparece y
aduce que la deuda existió pero que fue pagada (alega la extinción), mas
luego no logra acreditar el pago, el juez deberá rechazar esta excepción y dar
lugar a la demanda. La carga de la prueba esta vez recaía en el demandado.
La jurisprudencia y la doctrina han extendido esta regla de distribución
de la prueba, para aplicarla más allá del derecho de obligaciones. Se señala,
así, que el demandante debe probar (tiene la carga de la prueba de) todos
los hechos en los que se basa su acción, mientras que el demandado debe
probar los hechos en los que se basa su excepción.
Debe advertirse que no cualquiera defensa del demandado constituye una
excepción. Si no dice nada o si se limita a negar los hechos invocados por
el demandante, hay una defensa negativa, pero no una excepción (la carga
seguirá residiendo en el demandante). Se entiende que hay una excepción
cuando el demandado alega algo que se opone directamente a la demanda,
sea porque se invoca un hecho que la impide (nulidad), la extingue (pago,
FRPSHQVDFLyQSUHVFULSFLyQ RODDOWHUDVXVWDQFLDOPHQWH UHFDOL¿FDFLyQGH
un contrato). En estos casos, el demandado tendrá la carga de la prueba
sobre los hechos en los que se funda dicha excepción.
Hay que recordar, igualmente, que con ciertos requisitos el demandado,
además de contestar la demanda, puede deducir otra acción en contra del
además de contestar la demanda, puede deducir otra acción en contra del
Hay que recordar, igualmente, que con ciertos requisitos el demandado,
sobre los hechos en los que se funda dicha excepción.
un contrato). En estos casos, el demandado tendrá la carga de la prueba
FRPSHQVDFLyQSUHVFULSFLyQ RODDOWHUDVXVWDQFLDOPHQWH UHFDOL¿FDFLyQGH
sea porque se invoca un hecho que la impide (nulidad), la extingue (pago,
cuando el demandado alega algo que se opone directamente a la demanda,
seguirá residiendo en el demandante). Se entiende que hay una excepción
el demandante, hay una defensa negativa, pero no una excepción (la carga
excepción. Si no dice nada o si se limita a negar los hechos invocados por
Debe advertirse que no cualquiera defensa del demandado constituye una
probar los hechos en los que se basa su excepción.
los hechos en los que se basa su acción, mientras que el demandado debe
así, que el demandante debe probar (tiene la carga de la prueba de) todos
de la prueba, para aplicarla más allá del derecho de obligaciones. Se señala,
La jurisprudencia y la doctrina han extendido esta regla de distribución
lugar a la demanda. La carga de la prueba esta vez recaía en el demandado.
luego no logra acreditar el pago, el juez deberá rechazar esta excepción y dar
aduce que la deuda existió pero que fue pagada (alega la extinción), mas
demandante. Si, en cambio, en el mismo caso, el demandado comparece y
rechazando la demanda. En este caso, la carga de la prueba pesaba sobre el
alguna destinada a oponerse a la demanda, el juez deberá dictar sentencia
ción y si no lo hace, por mucho que el demandado no haya realizado conducta
demandante deberá presentar prueba para acreditar la existencia de la obliga-
millón de pesos, y el demandado no contesta ni comparece en el proceso, el
Así, por ejemplo, si alguien demanda a otro aduciendo que le debe un
ciones al que la alega”.
obligaciones al que las alega”, “incumbe probar la extinción de las obliga-
Desglosando la norma podemos obtener dos reglas: “incumbe probar las
cumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta”.
de distribución de la carga de la prueba. Su texto señala lo siguiente: “In-
El art. 1698 del Código Civil contiene la regla fundamental en materia
2. Distribución de la carga de la prueba
HERNÁN CORRAL TALCIANI 752
FRENTE
sea para premiar o sancionar la rectitud de los litigantes. Por ejemplo, en
En ocasiones, la ley establece una inversión de la carga de la prueba ya
prueba en contrario (art. 706.4 CC).
derecho constituye una presunción de posesión de mala fe que no admite
la concepción (art. 76 CC) y la que establece que un error en materia de
Civil revisten tal carácter la presunción de derecho relativa a la época de
dad, las presunciones de derecho son bastante excepcionales. En el Código
o circunstancias en las que se basa la presunción. Por esta misma radicali-
que podrá hacer es tratar de demostrar que no concurren los antecedentes
impide a quien alegue lo contrario que presente prueba sobre ello. Lo único
más radical, porque no invierte la carga de la prueba solamente, sino que
los antecedentes o circunstancias” (art. 47.3 CC). Aquí el efecto es mucho
de derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos
presunción de derecho: “Si una cosa, según la expresión de la ley, se presume
intente probar lo contrario, lo que da lugar a lo que nuestro Código llama
En ocasiones, el legislador al establecer la presunción prohíbe que se
cero, con el cual la mujer tuvo relaciones sexuales mientras estaba casada.
de impugnación se pruebe que, en realidad, el niño tiene por padre a un ter-
el padre es el marido. No obstante, se permite que por medio de una acción
cual si una mujer casada tiene un hijo durante el matrimonio, se presume que
el art. 184 del Código Civil regla la llamada presunción de paternidad por la
o circunstancias de base existen, el hecho presumido no se da. Por ejemplo,
recaerá en la otra parte que deberá acreditar que, pese a que los antecedentes
de presentar prueba sobre el hecho que se presume, y la carga de la prueba
tados esos antecedentes o circunstancias, quien la alegue queda dispensado
o circunstancias determinados por la ley (art. 47.1 CC), por lo que, acredi-
presunción legal, mediante la que un hecho se deduce de ciertos antecedentes
carga. La forma más simple de realizar esta inversión es por medio de una
para determinada materia una regla diversa de la general para distribuir dicha
Se habla de “inversión” de la carga de la prueba cuando la ley establece
3. Excepciones: inversión de la carga probatoria
funde la reconvención.
conviniente soportará la carga de la prueba de los hechos en los que se
demandante, mediante una reconvención. En tales casos, el demandado-re-
753 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 753
demandante, mediante una reconvención. En tales casos, el demandado-re-
conviniente soportará la carga de la prueba de los hechos en los que se
funde la reconvención.
3. Excepciones: inversión de la carga probatoria
Se habla de “inversión” de la carga de la prueba cuando la ley establece
para determinada materia una regla diversa de la general para distribuir dicha
carga. La forma más simple de realizar esta inversión es por medio de una
presunción legal, mediante la que un hecho se deduce de ciertos antecedentes
o circunstancias determinados por la ley (art. 47.1 CC), por lo que, acredi-
tados esos antecedentes o circunstancias, quien la alegue queda dispensado
de presentar prueba sobre el hecho que se presume, y la carga de la prueba
recaerá en la otra parte que deberá acreditar que, pese a que los antecedentes
o circunstancias de base existen, el hecho presumido no se da. Por ejemplo,
el art. 184 del Código Civil regla la llamada presunción de paternidad por la
cual si una mujer casada tiene un hijo durante el matrimonio, se presume que
el padre es el marido. No obstante, se permite que por medio de una acción
de impugnación se pruebe que, en realidad, el niño tiene por padre a un ter-
cero, con el cual la mujer tuvo relaciones sexuales mientras estaba casada.
En ocasiones, el legislador al establecer la presunción prohíbe que se
intente probar lo contrario, lo que da lugar a lo que nuestro Código llama
presunción de derecho: “Si una cosa, según la expresión de la ley, se presume
de derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contraria, supuestos
los antecedentes o circunstancias” (art. 47.3 CC). Aquí el efecto es mucho
más radical, porque no invierte la carga de la prueba solamente, sino que
impide a quien alegue lo contrario que presente prueba sobre ello. Lo único
que podrá hacer es tratar de demostrar que no concurren los antecedentes
o circunstancias en las que se basa la presunción. Por esta misma radicali-
dad, las presunciones de derecho son bastante excepcionales. En el Código
Civil revisten tal carácter la presunción de derecho relativa a la época de
la concepción (art. 76 CC) y la que establece que un error en materia de
derecho constituye una presunción de posesión de mala fe que no admite
prueba en contrario (art. 706.4 CC).
En ocasiones, la ley establece una inversión de la carga de la prueba ya
sea para premiar o sancionar la rectitud de los litigantes. Por ejemplo, en

754 HERNÁN CORRAL TALCIANI
el pago de lo no debido se establece que si el demandado reconoce haber
recibido el pago, deberá el demandante probar que es indebido; pero, a
la inversa, si el demandado niega haberlo recibido y el demandante logra
acreditar que sí lo hizo, entonces se presume indebido (art. 2298 CC), es
decir, se le descarga de la prueba de este hecho para hacerla recaer en el
demandado como sanción a su deshonestidad.
Se discute si es posible que la inversión de la carga de la prueba pueda
provenir de una determinación previa de la autonomía de las partes. De la
libertad que dan a las partes los arts. 1547.4 y 1558.3, la doctrina estima que
no habría problemas en que las partes distribuyeran la carga de la prueba
GHXQPRGRGLYHUVRDOOHJDO(VWDRSLQLyQSXHGHFRQVLGHUDUVHUDWL¿FDGDSRU
el art. 16.d de la Ley Nº 19.496, sobre Protección de los Derechos de los
Consumidores, que determina la nulidad, en cuanto cláusulas abusivas en
contratos de adhesión, de aquellas que “inviertan la carga de la prueba en
perjuicio del consumidor”. Con ello podemos deducir que es posible una
inversión convencional de la carga de la prueba en los contratos que no
son de adhesión y en los de adhesión siempre que ella vaya en perjuicio
del proveedor y no del consumidor.
¿Y podría darse una inversión de la carga de la prueba que sea decidida
no por la ley, ni por las partes, sino por el juez que conoce del litigio? Esto
nos lleva a comentar brevemente la teoría que se ha dado en llamar “carga
dinámica de la prueba”.
4. La teoría de la llamada “carga dinámica de la prueba”
En algunas jurisdicciones extranjeras se ha ido acuñando una teoría por
la cual el juez puede cambiar las reglas legales de la carga de la prueba,
conforme a lo que aprecie en el litigio sobre la mayor o menor posibilidad
de las partes de aportar pruebas en favor de su pretensión. Se trataría de
una forma más de otorgar mayores poderes al juez para evitar que deman-
das deban ser rechazadas básicamente porque el demandante no tenía los
medios para comprobar los hechos en los que se basaba su acción. El caso
más dramático que se coloca es el de los procesos civiles por responsabi-
lidad médica, en los cuales muchas veces el paciente o sus familiares se
HQFXHQWUDQHQGHVYHQWDMDPDQL¿HVWDSDUDSUHVHQWDUSUXHEDVTXHDFUHGLWHQOD
negligencia sanitaria, mientras toda la información al respecto es manejada
negligencia sanitaria, mientras toda la información al respecto es manejada
HQFXHQWUDQHQGHVYHQWDMDPDQL¿HVWDSDUDSUHVHQWDUSUXHEDVTXHDFUHGLWHQOD
lidad médica, en los cuales muchas veces el paciente o sus familiares se
más dramático que se coloca es el de los procesos civiles por responsabi-
medios para comprobar los hechos en los que se basaba su acción. El caso
das deban ser rechazadas básicamente porque el demandante no tenía los
una forma más de otorgar mayores poderes al juez para evitar que deman-
de las partes de aportar pruebas en favor de su pretensión. Se trataría de
conforme a lo que aprecie en el litigio sobre la mayor o menor posibilidad
la cual el juez puede cambiar las reglas legales de la carga de la prueba,
En algunas jurisdicciones extranjeras se ha ido acuñando una teoría por
4. La teoría de la llamada “carga dinámica de la prueba”
dinámica de la prueba”.
nos lleva a comentar brevemente la teoría que se ha dado en llamar “carga
no por la ley, ni por las partes, sino por el juez que conoce del litigio? Esto
¿Y podría darse una inversión de la carga de la prueba que sea decidida
del proveedor y no del consumidor.
son de adhesión y en los de adhesión siempre que ella vaya en perjuicio
inversión convencional de la carga de la prueba en los contratos que no
perjuicio del consumidor”. Con ello podemos deducir que es posible una
contratos de adhesión, de aquellas que “inviertan la carga de la prueba en
Consumidores, que determina la nulidad, en cuanto cláusulas abusivas en
el art. 16.d de la Ley Nº 19.496, sobre Protección de los Derechos de los
GHXQPRGRGLYHUVRDOOHJDO(VWDRSLQLyQSXHGHFRQVLGHUDUVHUDWL¿FDGDSRU
no habría problemas en que las partes distribuyeran la carga de la prueba
libertad que dan a las partes los arts. 1547.4 y 1558.3, la doctrina estima que
provenir de una determinación previa de la autonomía de las partes. De la
Se discute si es posible que la inversión de la carga de la prueba pueda
demandado como sanción a su deshonestidad.
decir, se le descarga de la prueba de este hecho para hacerla recaer en el
acreditar que sí lo hizo, entonces se presume indebido (art. 2298 CC), es
la inversa, si el demandado niega haberlo recibido y el demandante logra
recibido el pago, deberá el demandante probar que es indebido; pero, a
el pago de lo no debido se establece que si el demandado reconoce haber
HERNÁN CORRAL TALCIANI 754
FRENTE
criterio de las cargas dinámicas en el procedimiento judicial ante el juez de
de 1997, sobre Protección de los Derechos del Consumidor, introdujo el
No obstante, la ley aprobada en 2017, que reformó la Ley Nº 19.496,
GHFUHWDGRVGHR¿FLRSRUHOMXH] DUWž&3& 
posiciones de la parte contraria (art. 385 CPC) o los informes periciales
la medida de exhibición de documentos (art. 349 CPC), la absolución de
subsanarse con medidas mucho menos radicales e igualmente útiles, como
La situación de las víctimas que carecen de medios probatorios puede
las presunciones legales y se fomenta la litigiosidad excesiva.
pruebas, ante el evento de una litis futura, se desnaturaliza la función de
prueba como factor relevante, sobre todo a la hora de preconstituir ciertas
MXUtGLFDHQHOWUi¿FRTXHWRPDHQFXHQWDODVUHJODVGHGLVWULEXFLyQGHOD
de igualdad y del debido proceso. Por otro lado, se menoscaba la seguridad
los tribunales superiores, y que existe un gran riesgo de vulnerar el principio
dando poderes discrecionales al juez, que serán difícilmente controlables por
de mayor profundidad, se puede apreciar que con una norma así se están
completa, protegiendo a los litigantes débiles. Pero si se analiza con un poco
presenta como atractiva, porque le permitiría al juez hacer una justicia más
La verdad es que, a primera vista, la teoría de las cargas dinámicas se
de Diputados.
ella fue eliminada y ya no aparece en el Proyecto que aprobó la Cámara
esta propuesta, sobre todo de parte de los académicos de Derecho Civil,
que posea cada una de las partes...” (art. 294.2). Ante la crítica que recibió
la carga de la prueba conforme a la disponibilidad y facilidad probatoria
Civil tenía una norma que acogía la teoría: “El tribunal podrá distribuir
cho Procesal, de modo que el proyecto original de nuevo Código Procesal
En nuestro país, esta doctrina ha calado en ciertos ambientes del Dere-
circunstancias del proceso y previa decisión del juez.
¿MDVDXQVLVWHPDGLQiPLFRHQHOTXHODVFDUJDVSXHGHQFDPELDUVHJ~QODV
se pasaría de un sistema de cargas de la prueba estáticas o irrevocablemente
dado que pruebe que no se produjo la negligencia alegada. De esta forma,
prueba, de modo de liberar a las víctimas y en cambio imponer al deman-
que en tales casos el juez debe quedar facultado para invertir el peso de la
SRUODFOtQLFDKRVSLWDORFHQWURS~EOLFRGHVDOXG&LHUWRVDXWRUHVGH¿HQGHQ
755 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 755
SRUODFOtQLFDKRVSLWDORFHQWURS~EOLFRGHVDOXG&LHUWRVDXWRUHVGH¿HQGHQ
que en tales casos el juez debe quedar facultado para invertir el peso de la
prueba, de modo de liberar a las víctimas y en cambio imponer al deman-
dado que pruebe que no se produjo la negligencia alegada. De esta forma,
se pasaría de un sistema de cargas de la prueba estáticas o irrevocablemente
¿MDVDXQVLVWHPDGLQiPLFRHQHOTXHODVFDUJDVSXHGHQFDPELDUVHJ~QODV
circunstancias del proceso y previa decisión del juez.
En nuestro país, esta doctrina ha calado en ciertos ambientes del Dere-
cho Procesal, de modo que el proyecto original de nuevo Código Procesal
Civil tenía una norma que acogía la teoría: “El tribunal podrá distribuir
la carga de la prueba conforme a la disponibilidad y facilidad probatoria
que posea cada una de las partes...” (art. 294.2). Ante la crítica que recibió
esta propuesta, sobre todo de parte de los académicos de Derecho Civil,
ella fue eliminada y ya no aparece en el Proyecto que aprobó la Cámara
de Diputados.
La verdad es que, a primera vista, la teoría de las cargas dinámicas se
presenta como atractiva, porque le permitiría al juez hacer una justicia más
completa, protegiendo a los litigantes débiles. Pero si se analiza con un poco
de mayor profundidad, se puede apreciar que con una norma así se están
dando poderes discrecionales al juez, que serán difícilmente controlables por
los tribunales superiores, y que existe un gran riesgo de vulnerar el principio
de igualdad y del debido proceso. Por otro lado, se menoscaba la seguridad
MXUtGLFDHQHOWUi¿FRTXHWRPDHQFXHQWDODVUHJODVGHGLVWULEXFLyQGHOD
prueba como factor relevante, sobre todo a la hora de preconstituir ciertas
pruebas, ante el evento de una litis futura, se desnaturaliza la función de
las presunciones legales y se fomenta la litigiosidad excesiva.
La situación de las víctimas que carecen de medios probatorios puede
subsanarse con medidas mucho menos radicales e igualmente útiles, como
la medida de exhibición de documentos (art. 349 CPC), la absolución de
posiciones de la parte contraria (art. 385 CPC) o los informes periciales
GHFUHWDGRVGHR¿FLRSRUHOMXH] DUWž&3& 
No obstante, la ley aprobada en 2017, que reformó la Ley Nº 19.496,
de 1997, sobre Protección de los Derechos del Consumidor, introdujo el
criterio de las cargas dinámicas en el procedimiento judicial ante el juez de

756 HERNÁN CORRAL TALCIANI
policía local. Se dispone que, en la audiencia de contestación y prueba, el
tribunal “podrá distribuir la carga de la prueba conforme a la disponibilidad
y facilidad probatoria que posea cada una de las partes en el litigio”. En tal
caso, el juez debe comunicar a las partes esa nueva distribución y citará a
una nueva audiencia para que las partes puedan rendir la prueba según ella
(art. 50-Ñ.5 ley Nº 19.496).
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: YÁÑEZ, Eleodoro, “Onus probandi”, en RDJ, t. 1, Derecho,
pp. 71-76; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Sobre la carga de la prueba en el Proyecto
de Código Procesal Civil”, en Maite Aguirrezabal (ed.), Justicia civil: Perspectivas
para una reforma en la legislación chilena, Cuadernos de Extensión Jurídica (U. de
los Andes) 23, 2012, pp. 107-117; PALOMO VÉLEZ, Diego, “Las cargas probatorias
dinámicas: ¿es indispensable darse toda esta vuelta?”, en Ius et Praxis 19, 2013,
2, pp. 447-466; CARVAJAL, Patricio, “El artículo 1698 del Código Civil frente a la
carga dinámica de la prueba del Proyecto de Nuevo Código Procesal Civil”, en
S. Turner y J. A. Varas (coords.), (VWXGLRVGH'HUHFKR&LYLO,;, Thomson Reuters,
Santiago, 2014, pp. 315-33; DOMÍNGUEZ HIDALGO, Carmen, “La introducción de
las cargas probatorias dinámicas en el Derecho chileno: análisis crítico de una
reforma innecesaria”, en S. Turner y J. A. Varas (coords.), Estudios de Derecho
&LYLO,;, Thomson Reuters, Santiago, 2014, pp. 787-798; HUNTER AMPUERO, Iván,
“La carga de la prueba en el contencioso administrativo ambiental chileno: notas
a propósito de la ley de tribunales ambientales”, en Revista Chilena de Derecho
42, 2015, 2, pp. 649-669; LORENZINI BARRÍA, Jaime, “La carga dinámica de la
prueba en materias de consumo: un desafío pendiente para asegurar la igualdad
procesal del consumidor y proveedor”, en Mauricio Tapia, María Paz Gatica y
Javiera Verdugo (coords.), Estudios de Derecho Civil en homenaje a Gonzalo
Figueroa Yáñez, LegalPublishing Thomson Reuters, Santiago, 2014, pp. 387-
405, NAVARRETE VILLEGAS, Luis Gonzalo, “Las normas sobre carga de la prueba
son procesales”, en Carlos Céspedes (coord.), Estudios de Derecho Patrimonial.
En homenaje a los 35 años de la Facultad de Derecho de la UCSC, Thomson
Reuters, Santiago, 2013, pp. 305-315.
IV. EL OBJETO DE LA PRUEBA
1. Los hechos que deben probarse
El objeto sobre el cual debe recaer la prueba son los hechos en los que se
fundan las pretensiones jurídicas de las partes, ya que el derecho se supone
conocido por el juez, según el principio iura novit curia.
Se trata, por tanto, de acreditar realidades o circunstancias de carácter
fáctico, en las que pueda apoyarse un determinado derecho o relación ju-
fáctico, en las que pueda apoyarse un determinado derecho o relación ju-
Se trata, por tanto, de acreditar realidades o circunstancias de carácter
conocido por el juez, según el principio iura novit curia.
fundan las pretensiones jurídicas de las partes, ya que el derecho se supone
El objeto sobre el cual debe recaer la prueba son los hechos en los que se
1. Los hechos que deben probarse
IV. EL OBJETO DE LA PRUEBA
Reuters, Santiago, 2013, pp. 305-315.
En homenaje a los 35 años de la Facultad de Derecho de la UCSC, Thomson
son procesales”, en Carlos Céspedes (coord.), Estudios de Derecho Patrimonial.
405, NAVARRETE VILLEGAS, Luis Gonzalo, “Las normas sobre carga de la prueba
Figueroa Yáñez, LegalPublishing Thomson Reuters, Santiago, 2014, pp. 387-
Javiera Verdugo (coords.), Estudios de Derecho Civil en homenaje a Gonzalo
procesal del consumidor y proveedor”, en Mauricio Tapia, María Paz Gatica y
prueba en materias de consumo: un desafío pendiente para asegurar la igualdad
42, 2015, 2, pp. 649-669; LORENZINI BARRÍA, Jaime, “La carga dinámica de la
a propósito de la ley de tribunales ambientales”, en Revista Chilena de Derecho
“La carga de la prueba en el contencioso administrativo ambiental chileno: notas
&LYLO,;, Thomson Reuters, Santiago, 2014, pp. 787-798; HUNTER AMPUERO, Iván,
reforma innecesaria”, en S. Turner y J. A. Varas (coords.), Estudios de Derecho
las cargas probatorias dinámicas en el Derecho chileno: análisis crítico de una
Santiago, 2014, pp. 315-33; DOMÍNGUEZ HIDALGO, Carmen, “La introducción de
S. Turner y J. A. Varas (coords.), (VWXGLRVGH'HUHFKR&LYLO,;, Thomson Reuters,
carga dinámica de la prueba del Proyecto de Nuevo Código Procesal Civil”, en
2, pp. 447-466; CARVAJAL, Patricio, “El artículo 1698 del Código Civil frente a la
dinámicas: ¿es indispensable darse toda esta vuelta?”, en Ius et Praxis 19, 2013,
los Andes) 23, 2012, pp. 107-117; PALOMO VÉLEZ, Diego, “Las cargas probatorias
para una reforma en la legislación chilena, Cuadernos de Extensión Jurídica (U. de
de Código Procesal Civil”, en Maite Aguirrezabal (ed.), Justicia civil: Perspectivas
pp. 71-76; CORRAL TALCIANI, Hernán, “Sobre la carga de la prueba en el Proyecto
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: YÁÑEZ, Eleodoro, “Onus probandi”, en RDJ, t. 1, Derecho,
(art. 50-Ñ.5 ley Nº 19.496).
una nueva audiencia para que las partes puedan rendir la prueba según ella
caso, el juez debe comunicar a las partes esa nueva distribución y citará a
y facilidad probatoria que posea cada una de las partes en el litigio”. En tal
tribunal “podrá distribuir la carga de la prueba conforme a la disponibilidad
policía local. Se dispone que, en la audiencia de contestación y prueba, el
HERNÁN CORRAL TALCIANI 756
FRENTE
la prueba el hecho de que el pago se hizo personalmente o por medio de
indebido, debe acreditar el pago, pero no será necesario que se incluya en
ción del juez. Por ejemplo, si el demandante pide la restitución de un pago
incidentales o insustanciales para dirimir la cuestión sometida a la resolu-
hechos que, siendo controvertidos e incluso pertinentes, son meramente
el juicio a favor de la parte que lo alega. No son objeto de prueba aquellos
de un hecho sustancial, es decir, un hecho sin el cual no puede decidirse
Pero tampoco basta que el hecho sea pertinente, sino que debe tratarse
teñido o si el día en que aquél se celebró estaba lloviendo o no, etc.
sería un hecho impertinente si una de las partes tiene el cabello natural o
inútil admitir su prueba. Por ejemplo, en un juicio de nulidad de un contrato
resolución del asunto en disputa, sería, además de dispendioso, totalmente
de hechos no pertinentes, es decir, que no tienen ninguna relevancia para la
que primero es necesario despejar la pertinencia del hecho, ya que si se trata
de prueba, es menester que además sea sustancial y pertinente. Pensamos
Pero no basta que un hecho sea controvertido para que pueda ser objeto
KHFKRVD¿UPDGRVSRUHOGHPDQGDQWHWHQGUiQODFDOLGDGGHFRQWURYHUWLGRV
justamente lo contrario: su negación. Con esta defensa negativa, todos los
FRPSDUHFHQFLDQRVLJQL¿FDQDFHSWDFLyQGHORVKHFKRVGHODGHPDQGDVLQR
dado. Pero hay que recordar que el solo silencio del demandado, o su no
si se han cumplido los requisitos de la prescripción alegada por el deman-
y demandado: la celebración de una venta de cosa ajena, sino sólo sobre
necesario presentar pruebas sobre los hechos en que convienen demandante
ello es cierto, pero alega que ha adquirido la cosa por prescripción, no será
comprado a un tercero que no era el dueño, y el demandado señala que
dado debe restituirle una cosa que es suya porque la tiene por habérsela
pruebas en el litigio. De este modo, si el demandante señala que el deman-
miento, entonces debe estimarse probado sin que sea necesario presentar
hecho es reconocido por el demandado y no hay disputa sobre su acaeci-
controvertidos, sustanciales y pertinentes (art. 318 CPC). Si un determinado
barse los hechos que cumplan con tres requisitos fundamentales; que sean
Si se trata de un juicio contencioso, la ley dispone que sólo deben pro-
un determinado plazo, etc.
que falleció una persona, que una persona es mayor de edad, que venció
rídica. Por ejemplo, que se produjo un incendio, que se entregó una cosa,
757 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 757
rídica. Por ejemplo, que se produjo un incendio, que se entregó una cosa,
que falleció una persona, que una persona es mayor de edad, que venció
un determinado plazo, etc.
Si se trata de un juicio contencioso, la ley dispone que sólo deben pro-
barse los hechos que cumplan con tres requisitos fundamentales; que sean
controvertidos, sustanciales y pertinentes (art. 318 CPC). Si un determinado
hecho es reconocido por el demandado y no hay disputa sobre su acaeci-
miento, entonces debe estimarse probado sin que sea necesario presentar
pruebas en el litigio. De este modo, si el demandante señala que el deman-
dado debe restituirle una cosa que es suya porque la tiene por habérsela
comprado a un tercero que no era el dueño, y el demandado señala que
ello es cierto, pero alega que ha adquirido la cosa por prescripción, no será
necesario presentar pruebas sobre los hechos en que convienen demandante
y demandado: la celebración de una venta de cosa ajena, sino sólo sobre
si se han cumplido los requisitos de la prescripción alegada por el deman-
dado. Pero hay que recordar que el solo silencio del demandado, o su no
FRPSDUHFHQFLDQRVLJQL¿FDQDFHSWDFLyQGHORVKHFKRVGHODGHPDQGDVLQR
justamente lo contrario: su negación. Con esta defensa negativa, todos los
KHFKRVD¿UPDGRVSRUHOGHPDQGDQWHWHQGUiQODFDOLGDGGHFRQWURYHUWLGRV
Pero no basta que un hecho sea controvertido para que pueda ser objeto
de prueba, es menester que además sea sustancial y pertinente. Pensamos
que primero es necesario despejar la pertinencia del hecho, ya que si se trata
de hechos no pertinentes, es decir, que no tienen ninguna relevancia para la
resolución del asunto en disputa, sería, además de dispendioso, totalmente
inútil admitir su prueba. Por ejemplo, en un juicio de nulidad de un contrato
sería un hecho impertinente si una de las partes tiene el cabello natural o
teñido o si el día en que aquél se celebró estaba lloviendo o no, etc.
Pero tampoco basta que el hecho sea pertinente, sino que debe tratarse
de un hecho sustancial, es decir, un hecho sin el cual no puede decidirse
el juicio a favor de la parte que lo alega. No son objeto de prueba aquellos
hechos que, siendo controvertidos e incluso pertinentes, son meramente
incidentales o insustanciales para dirimir la cuestión sometida a la resolu-
ción del juez. Por ejemplo, si el demandante pide la restitución de un pago
indebido, debe acreditar el pago, pero no será necesario que se incluya en
la prueba el hecho de que el pago se hizo personalmente o por medio de
 SUXHED3RUHMHPSORVLDOJXLHQSUHVHQWDXQGHFUHWRVXSUHPR¿UPDGRSRUHO
758 HERNÁN CORRAL TALCIANI
y las partes, sino por toda la comunidad, no es necesario que se presente
tratándose de hechos de pública notoriedad, conocidos no sólo por el juez
mandatario. Se trata, sin duda, de un hecho pertinente (relacionado con las El principio de economía procesal ha llevado a la conclusión de que,
circunstancias de la causa), pero no sustancial o esencial para la resolución
de la acción interpuesta. b) El hecho notorio

Corresponde al juez determinar en cada juicio cuáles hechos cumplen

los tres requisitos señalados en la sentencia que recibe la causa a prueba.
tarse prueba para desvirtuarlo o acreditar su inexistencia.
Como se comprenderá, esta resolución judicial es fundamental para el
presunto no sólo no debe ser probado, sino que además no puede presen-
FXUVRGHOSOHLWR\DTXH¿MDODPDWHULDIiFWLFDGHODFRQWURYHUVLD3RUHOOR
Debe advertirse que, tratándose de presunciones de derecho, el hecho
si las partes están en desacuerdo, tienen derecho a reposición y apelación
subsidiaria (art. 319 CPC).
sistema procesal civil.
veremos es uno de los medios de prueba considerados admisibles en nuestro
Por excepción, existen hechos que no necesitan prueba para tenerse por
el hecho presunto es probado, pero a través de las presunciones, que como
acreditados. Los veremos en el párrafo siguiente.
cho presunto no requiere prueba. Aunque en realidad podría decirse que
hecho que se buscaba establecer. Por ello, entonces se sostiene que el he-
mediante una operación lógica (hecha por el legislador o por el juez), el
2. Hechos que no necesitan prueba en juicio, si se prueban otros hechos (indiciarios) de los cuales se deduce,
un hecho que es desconocido se tiene como real y, por tanto, acreditado
a) El hecho presunto La presunción, tanto legal como judicial, opera sobre la idea de que
La presunción, tanto legal como judicial, opera sobre la idea de que a) El hecho presunto
un hecho que es desconocido se tiene como real y, por tanto, acreditado
en juicio, si se prueban otros hechos (indiciarios) de los cuales se deduce, 2. Hechos que no necesitan prueba
mediante una operación lógica (hecha por el legislador o por el juez), el
hecho que se buscaba establecer. Por ello, entonces se sostiene que el he-
cho presunto no requiere prueba. Aunque en realidad podría decirse que
acreditados. Los veremos en el párrafo siguiente.
el hecho presunto es probado, pero a través de las presunciones, que como
Por excepción, existen hechos que no necesitan prueba para tenerse por
veremos es uno de los medios de prueba considerados admisibles en nuestro
sistema procesal civil.
subsidiaria (art. 319 CPC).
si las partes están en desacuerdo, tienen derecho a reposición y apelación
Debe advertirse que, tratándose de presunciones de derecho, el hecho
FXUVRGHOSOHLWR\DTXH¿MDODPDWHULDIiFWLFDGHODFRQWURYHUVLD3RUHOOR
presunto no sólo no debe ser probado, sino que además no puede presen-
Como se comprenderá, esta resolución judicial es fundamental para el
tarse prueba para desvirtuarlo o acreditar su inexistencia.
los tres requisitos señalados en la sentencia que recibe la causa a prueba.
Corresponde al juez determinar en cada juicio cuáles hechos cumplen

b) El hecho notorio de la acción interpuesta.

circunstancias de la causa), pero no sustancial o esencial para la resolución
El principio de economía procesal ha llevado a la conclusión de que, mandatario. Se trata, sin duda, de un hecho pertinente (relacionado con las
tratándose de hechos de pública notoriedad, conocidos no sólo por el juez
y las partes, sino por toda la comunidad, no es necesario que se presente
SUXHED3RUHMHPSORVLDOJXLHQSUHVHQWDXQGHFUHWRVXSUHPR¿UPDGRSRUHO
HERNÁN CORRAL TALCIANI 758
FRENTE
desenvuelven las partes del juicio.
generalidad de la comunidad, o al menos por el ámbito social en el que se
El hecho notorio es aquel que es conocido y aceptado como real por la
est in mundo (lo que no está en las actas [del juicio] no está en el mundo).
los procesalistas suelen acudir al adagio latino: Quod non est in actis nos
conocimiento privado y deberá dictar sentencia prescindiendo de él. Por eso
acredita por las pruebas pertinentes en el proceso, no podrá hacer uso de ese
vilístico y sabe que uno de los autos cruzó con luz roja, pero ello no se
persona del juez. Si el juez, por ejemplo, presenció el accidente automo-
confundir la categoría de hecho notorio con la de hecho conocido por la
la notoriedad es sinónimo de exactitud o veracidad. Por otro lado, no cabe
hecho, igualmente procedería la prueba en contrario, porque no siempre
Es necesario, sin embargo, advertir que, por muy notorio que sea un
puede aplicarse también a la sentencia con la que se falla el pleito.
GRFWULQDSURFHVDOFRQVLGHUDTXHHOSULQFLSLRTXHVHUHÀHMDHQHVWDQRUPD
se funda en hechos que “sean de pública notoriedad” (art. 89 CPC). La
cuchar a la otra parte ni de recibir prueba, en un incidente cuya petición
que el juez pueda dictar sentencia de plano, es decir, sin necesidad de es-
Diferente es la norma del Código de Procedimiento Civil que permite
exteriormente y no oculto o clandestino.
una de las exigencias del hecho es que sea notorio, es decir, manifestado
(arts. 309 y 310 CC). En todos estos casos, la prueba es requerida, pero
probarse, supletoriamente, por la posesión notoria del estado de matrimonio
notoria del estado de hijo (art. 200 CC) y el estado civil de casado puede
YHQFLD´ DUWž&& TXHSXHGHSUREDUVHOD¿OLDFLyQSRUODSRVHVLyQ
conducta notoria” (art. 497.8º CC), que el plazo caduca por “notoria insol-
Código Civil, por ejemplo, señala que son incapaces de guarda “los de mala
notoriedad que se establece como un requisito para establecer un hecho. El
No hay que confundir este tipo de hechos notorios con la exigencia de
produjo en esa localidad un movimiento sísmico de alta magnitud.
yó por un terremoto, no será necesario que pruebe que efectivamente se
rigor ante el Congreso pleno, etc. Si alguien alega que la casa se le destru-
efectivamente ganó las elecciones y asumió el cargo con el juramento de
Presidente de la República, no será necesario probar que dicho ciudadano
759 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 759
Presidente de la República, no será necesario probar que dicho ciudadano
efectivamente ganó las elecciones y asumió el cargo con el juramento de
rigor ante el Congreso pleno, etc. Si alguien alega que la casa se le destru-
yó por un terremoto, no será necesario que pruebe que efectivamente se
produjo en esa localidad un movimiento sísmico de alta magnitud.
No hay que confundir este tipo de hechos notorios con la exigencia de
notoriedad que se establece como un requisito para establecer un hecho. El
Código Civil, por ejemplo, señala que son incapaces de guarda “los de mala
conducta notoria” (art. 497.8º CC), que el plazo caduca por “notoria insol-
YHQFLD´ DUWž&& TXHSXHGHSUREDUVHOD¿OLDFLyQSRUODSRVHVLyQ
notoria del estado de hijo (art. 200 CC) y el estado civil de casado puede
probarse, supletoriamente, por la posesión notoria del estado de matrimonio
(arts. 309 y 310 CC). En todos estos casos, la prueba es requerida, pero
una de las exigencias del hecho es que sea notorio, es decir, manifestado
exteriormente y no oculto o clandestino.
Diferente es la norma del Código de Procedimiento Civil que permite
que el juez pueda dictar sentencia de plano, es decir, sin necesidad de es-
cuchar a la otra parte ni de recibir prueba, en un incidente cuya petición
se funda en hechos que “sean de pública notoriedad” (art. 89 CPC). La
GRFWULQDSURFHVDOFRQVLGHUDTXHHOSULQFLSLRTXHVHUHÀHMDHQHVWDQRUPD
puede aplicarse también a la sentencia con la que se falla el pleito.
Es necesario, sin embargo, advertir que, por muy notorio que sea un
hecho, igualmente procedería la prueba en contrario, porque no siempre
la notoriedad es sinónimo de exactitud o veracidad. Por otro lado, no cabe
confundir la categoría de hecho notorio con la de hecho conocido por la
persona del juez. Si el juez, por ejemplo, presenció el accidente automo-
vilístico y sabe que uno de los autos cruzó con luz roja, pero ello no se
acredita por las pruebas pertinentes en el proceso, no podrá hacer uso de ese
conocimiento privado y deberá dictar sentencia prescindiendo de él. Por eso
los procesalistas suelen acudir al adagio latino: Quod non est in actis nos
est in mundo (lo que no está en las actas [del juicio] no está en el mundo).
El hecho notorio es aquel que es conocido y aceptado como real por la
generalidad de la comunidad, o al menos por el ámbito social en el que se
desenvuelven las partes del juicio.

760 HERNÁN CORRAL TALCIANI
c) Máximas de la experiencia o del conocimiento científico
Las máximas de la experiencia son generalizaciones del comportamiento
en una determinada sociedad y que, por su repetición, pueden ser asumidas
como efectivas, mientras no se haya probado lo contrario. Por ejemplo, si
alguien dice que celebró su cumpleaños en tal fecha, el juez podría consi-
GHUDUTXHKXERDOJXQDUHXQLyQVRFLDOR¿HVWD\TXHORVLQYLWDGRVKLFLHURQ
regalos al festejado. Del mismo modo, si alguien fue a un restaurante,
puede considerarse que habrá pagado una propina al mozo que lo atendió.
/DV Pi[LPDV GHO FRQRFLPLHQWR FLHQWt¿FR VRQ KHFKRV TXH KDQ VLGR
establecidos sólidamente por las diversas ciencias y que forman parte del
acervo cultural común. Por ejemplo, no es necesario probar que un caballo
es un animal herbívoro o que el agua hierve a los 100 grados Celsius a
nivel del mar.
d) Hechos negativos
Se sostiene que los hechos negativos no se prueban, porque a lo impo-
sible nadie está obligado. En realidad, no existen hechos negativos, sino
más bien negaciones de la veracidad de hechos que se alegan por una de
las partes. Como hemos señalado, la negativa general de todos los hechos
en que se funda la demanda, por parte del demandado, no impone a éste el
deber de probar la falsedad de dichos hechos, sino que mantiene la carga
GHODSUXHEDHQHODFWRU6LODFXHVWLyQUHFDHVREUHODD¿UPDFLyQGHKHFKRV
singulares alegados tanto por el demandante como por el demandado en
sus respectivos escritos, en general la prueba debe recaer sobre quien ale-
ga la ocurrencia del hecho y no sobre el que sostiene su falsedad. En este
sentido, no parece prudente imponer a una de las partes la carga de probar
que algo no ha sucedido o no ha tenido lugar.
Sin embargo, como excepción se reconoce que, cuando se niega la exis-
WHQFLDGHXQKHFKRTXHQHFHVDULDPHQWHLPSOLFDODD¿UPDFLyQLQGLUHFWDGH
otro, procede la prueba justamente sobre la veracidad de esta última. Así,
si una parte alega que no estuvo en determinado país en cierta época, no
será necesario que pruebe la inexistencia del hecho, pero sí podría probar
esa negación acreditando que en ese tiempo se encontraba en otro país.
esa negación acreditando que en ese tiempo se encontraba en otro país.
será necesario que pruebe la inexistencia del hecho, pero sí podría probar
si una parte alega que no estuvo en determinado país en cierta época, no
otro, procede la prueba justamente sobre la veracidad de esta última. Así,
WHQFLDGHXQKHFKRTXHQHFHVDULDPHQWHLPSOLFDODD¿UPDFLyQLQGLUHFWDGH
Sin embargo, como excepción se reconoce que, cuando se niega la exis-
que algo no ha sucedido o no ha tenido lugar.
sentido, no parece prudente imponer a una de las partes la carga de probar
ga la ocurrencia del hecho y no sobre el que sostiene su falsedad. En este
sus respectivos escritos, en general la prueba debe recaer sobre quien ale-
singulares alegados tanto por el demandante como por el demandado en
GHODSUXHEDHQHODFWRU6LODFXHVWLyQUHFDHVREUHODD¿UPDFLyQGHKHFKRV
deber de probar la falsedad de dichos hechos, sino que mantiene la carga
en que se funda la demanda, por parte del demandado, no impone a éste el
las partes. Como hemos señalado, la negativa general de todos los hechos
más bien negaciones de la veracidad de hechos que se alegan por una de
sible nadie está obligado. En realidad, no existen hechos negativos, sino
Se sostiene que los hechos negativos no se prueban, porque a lo impo-
d) Hechos negativos
nivel del mar.
es un animal herbívoro o que el agua hierve a los 100 grados Celsius a
acervo cultural común. Por ejemplo, no es necesario probar que un caballo
establecidos sólidamente por las diversas ciencias y que forman parte del
/DV Pi[LPDV GHO FRQRFLPLHQWR FLHQWt¿FR VRQ KHFKRV TXH KDQ VLGR
puede considerarse que habrá pagado una propina al mozo que lo atendió.
regalos al festejado. Del mismo modo, si alguien fue a un restaurante,
GHUDUTXHKXERDOJXQDUHXQLyQVRFLDOR¿HVWD\TXHORVLQYLWDGRVKLFLHURQ
alguien dice que celebró su cumpleaños en tal fecha, el juez podría consi-
como efectivas, mientras no se haya probado lo contrario. Por ejemplo, si
en una determinada sociedad y que, por su repetición, pueden ser asumidas
Las máximas de la experiencia son generalizaciones del comportamiento
c) Máximas de la experiencia o del conocimiento científico
HERNÁN CORRAL TALCIANI 760
FRENTE
Véase pp. 66-67.
la costumbre. Como ya vimos, y ahora a ello nos remitimos45, emanando
La principal fuente formal no legislada que puede requerir prueba es
b) La costumbre
(actos o negocios jurídicos).
so del chileno y las reglas jurídicas que emanan de la autonomía privada
formales no legisladas, aquellas que son propias de un ordenamiento diver-
Derecho legisladas de carácter nacional, por tanto se excluyen las fuentes
En todo caso, dicho principio se aplica sólo a las fuentes formales del
prueba sobre estos hechos.
el texto vigente, caso en el cual se admite que las partes puedan presentar
cuando se discute justamente si una ley ha sido o no publicada o cuál es
El principio iura novit curia, sin embargo, no se aplicará tan estrictamente
que ellas han deducido, porque de lo contrario podría incurrir en ultra petita.
GHOSOHLWRSRUFLHUWRVLHPSUHTXHHOORQRLPSOLTXHPRGL¿FDUODVDFFLRQHV
su sentencia en normas que no han sido invocadas por ninguna de las partes
parte del objeto de la prueba. Por ello, también el juez puede fundamentar
Puede decirse, entonces, que las fuentes formales legisladas no forman
ni del decreto promulgatorio, etc.
DXWpQWLFDGHODHGLFLyQGHO'LDULR2¿FLDOGRQGHGLFKDOH\IXHSXEOLFDGD
como la ley Nº 20.720, de 2014, no será necesario que se presente copia
sido derogados y cuál es su contenido. Si se invoca una ley más reciente,
entró en vigencia el 1 de enero de 1857, que los preceptos invocados no han
mulgado y publicado conforme a la Constitución vigente en la época, que
Civil fue efectivamente aprobado por el Congreso en 1855, que fue pro-
bastará con que los mencione y no es necesario que pruebe que el Código
Así, por ejemplo, si una parte invoca los preceptos del Código Civil,
para apoyar sus pretensiones.
o contenido de las fuentes formales legisladas del Derecho que invocan
Derecho, implica que las partes no tienen la carga de probar la existencia
El principio iura novit curia, por el cual se asume que el juez conoce el
a) Existencia y contenido de fuentes formales del Derecho
3. Prueba de normas jurídicas
761 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
45
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 761
3. Prueba de normas jurídicas
a) Existencia y contenido de fuentes formales del Derecho
El principio iura novit curia, por el cual se asume que el juez conoce el
Derecho, implica que las partes no tienen la carga de probar la existencia
o contenido de las fuentes formales legisladas del Derecho que invocan
para apoyar sus pretensiones.
Así, por ejemplo, si una parte invoca los preceptos del Código Civil,
bastará con que los mencione y no es necesario que pruebe que el Código
Civil fue efectivamente aprobado por el Congreso en 1855, que fue pro-
mulgado y publicado conforme a la Constitución vigente en la época, que
entró en vigencia el 1 de enero de 1857, que los preceptos invocados no han
sido derogados y cuál es su contenido. Si se invoca una ley más reciente,
como la ley Nº 20.720, de 2014, no será necesario que se presente copia
DXWpQWLFDGHODHGLFLyQGHO'LDULR2¿FLDOGRQGHGLFKDOH\IXHSXEOLFDGD
ni del decreto promulgatorio, etc.
Puede decirse, entonces, que las fuentes formales legisladas no forman
parte del objeto de la prueba. Por ello, también el juez puede fundamentar
su sentencia en normas que no han sido invocadas por ninguna de las partes
GHOSOHLWRSRUFLHUWRVLHPSUHTXHHOORQRLPSOLTXHPRGL¿FDUODVDFFLRQHV
que ellas han deducido, porque de lo contrario podría incurrir en ultra petita.
El principio iura novit curia, sin embargo, no se aplicará tan estrictamente
cuando se discute justamente si una ley ha sido o no publicada o cuál es
el texto vigente, caso en el cual se admite que las partes puedan presentar
prueba sobre estos hechos.
En todo caso, dicho principio se aplica sólo a las fuentes formales del
Derecho legisladas de carácter nacional, por tanto se excluyen las fuentes
formales no legisladas, aquellas que son propias de un ordenamiento diver-
so del chileno y las reglas jurídicas que emanan de la autonomía privada
(actos o negocios jurídicos).
b) La costumbre
La principal fuente formal no legislada que puede requerir prueba es
la costumbre. Como ya vimos, y ahora a ello nos remitimos45, emanando
Véase pp. 66-67.
45

762 HERNÁN CORRAL TALCIANI
la costumbre de hechos, es necesario que éstos sean acreditados para que
de allí pueda extraerse la regla jurídica en la que consiste la costumbre.
Recuérdese que el Código de Comercio explicita los medios probatorios
con los que se puede probar la costumbre mercantil y que son: 1º) un tes-
timonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la
costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella, o 2º) tres escrituras
públicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar
la prueba (art. 5º CCom).
Como el precepto dispone que, al no constar al juez la autenticidad de
la costumbre que se invoque, “sólo podrá ser probada” por los dos medios
indicados, se concluye que no son admisibles en materias comerciales otros
medios para probar la costumbre.
En cambio, no habiendo norma expresa en el Código Civil, se entiende
que para acreditar la costumbre en materias puramente civiles podrán usarse
todos los medios de prueba admisibles.
La diferencia es criticable porque es justamente en materias comerciales
donde más puede operar la costumbre, por lo que la prueba debería ser más
ÀH[LEOHMXVWDPHQWHHQHVWDiUHDTXHHQPDWHULDVSXUDPHQWHFLYLOHV
En todo caso, para que pueda presentarse prueba de la costumbre será
necesario que los hechos constitutivos formen parte de la sentencia inter-
locutoria que recibe la causa a prueba.
c) El Derecho extranjero
No es posible aplicar el principio iura novit curia respecto de sistemas
jurídicos diversos de aquel del cual deriva su jurisdicción el juez que conoce
del asunto. Por ello, si es necesario aplicar una legislación extranjera o no
estatal (por ejemplo, el Derecho canónico), la parte interesada debe rendir
prueba sobre la vigencia de la respectiva fuente y su contenido preceptivo.
El medio probatorio más idóneo es el informe pericial, en que el pe-
rito es una persona conocedora de las normas jurídicas extranjeras que
se pretende aplicar en un proceso chileno. Así lo reconoce el Código de
Procedimiento Civil al indicar que puede oírse informe de peritos “sobre
Procedimiento Civil al indicar que puede oírse informe de peritos “sobre
se pretende aplicar en un proceso chileno. Así lo reconoce el Código de
rito es una persona conocedora de las normas jurídicas extranjeras que
El medio probatorio más idóneo es el informe pericial, en que el pe-
prueba sobre la vigencia de la respectiva fuente y su contenido preceptivo.
estatal (por ejemplo, el Derecho canónico), la parte interesada debe rendir
del asunto. Por ello, si es necesario aplicar una legislación extranjera o no
jurídicos diversos de aquel del cual deriva su jurisdicción el juez que conoce
No es posible aplicar el principio iura novit curia respecto de sistemas
c) El Derecho extranjero
locutoria que recibe la causa a prueba.
necesario que los hechos constitutivos formen parte de la sentencia inter-
En todo caso, para que pueda presentarse prueba de la costumbre será
ÀH[LEOHMXVWDPHQWHHQHVWDiUHDTXHHQPDWHULDVSXUDPHQWHFLYLOHV
donde más puede operar la costumbre, por lo que la prueba debería ser más
La diferencia es criticable porque es justamente en materias comerciales
todos los medios de prueba admisibles.
que para acreditar la costumbre en materias puramente civiles podrán usarse
En cambio, no habiendo norma expresa en el Código Civil, se entiende
medios para probar la costumbre.
indicados, se concluye que no son admisibles en materias comerciales otros
la costumbre que se invoque, “sólo podrá ser probada” por los dos medios
Como el precepto dispone que, al no constar al juez la autenticidad de
la prueba (art. 5º CCom).
públicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar
costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella, o 2º) tres escrituras
timonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la
con los que se puede probar la costumbre mercantil y que son: 1º) un tes-
Recuérdese que el Código de Comercio explicita los medios probatorios
de allí pueda extraerse la regla jurídica en la que consiste la costumbre.
la costumbre de hechos, es necesario que éstos sean acreditados para que
HERNÁN CORRAL TALCIANI 762
FRENTE
al sistema de la “apostilla”, se puede sustituir el trámite de la legalización
bién, en la medida en que el país emisor, al igual que Chile, esté acogido
del Código Civil y en el art. 345 del Código de Procedimiento Civil. Tam-
habrá que determinar su autenticidad conforme a lo dispuesto en el art. 17
Si se trata de actos jurídicos ejecutados o celebrados en país extranjero,
se han celebrado por escrito (arts. 1708 y 1709 Código Civil).
la entrega o promesa de una cosa de más de dos unidades tributarias y no
no solemnes no procederá la prueba de testigos si dichos actos contienen
falta “no puede suplirse por otra prueba”. Respecto de los actos jurídicos
tratándose del instrumento público en cuanto solemnidad, señala que su
es la de la solemnidad. Así se deduce del art. 1701 del Código Civil que,
nes. En primer lugar, si se trata de actos solemnes, la única prueba admisible
existencia y contenido de los actos jurídicos, pero existen algunas limitacio-
En principio, son admisibles todos los medios de prueba para acreditar la
objeto de prueba.
los actos y contratos, en su existencia, celebración y contenido, deben ser
FDUVHHQWUHODVSDUWHVGHOMXLFLR$XQDVtDOQRFRQVWDUGHPDQHUDR¿FLDO
se invocan como hechos, sino en cuanto reglas jurídicas que deben apli-
las personas. Pero es claro que la mayor parte de las veces los actos no
que ésta se ha dado, sino que de la autonomía privada de que gozan todas
la medida en que no emanan de la comunidad o de la autoridad pública
Los actos y negocios jurídicos no son fuentes formales del Derecho en
d) Actos o negocios jurídicos
de ellos.
cambio, son fuentes de Derecho interno, por lo que no se requerirá prueba
/RV WUDWDGRV \ FRQYHQFLRQHV LQWHUQDFLRQDOHV UDWL¿FDGRV SRU &KLOH HQ
SUXHED\¿MDORVKHFKRVVREUHORVTXHHOODGHEHYHUVDU
prueba de la legislación no chilena en la resolución que recibe la causa a
Nuevamente, hemos de decir que deberá determinarse la necesidad de
legislación o jurisprudencia.
sino a cuestiones de hecho como la existencia y vigor de una determinada
&3& 1RVHUH¿HUHHVWDSUXHEDDODLQWHUSUHWDFLyQGHODVQRUPDVH[WUDQMHUDV
puntos de derecho referentes a alguna legislación extranjera” (art. 411.2º
763 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 763
puntos de derecho referentes a alguna legislación extranjera” (art. 411.2º
&3& 1RVHUH¿HUHHVWDSUXHEDDODLQWHUSUHWDFLyQGHODVQRUPDVH[WUDQMHUDV
sino a cuestiones de hecho como la existencia y vigor de una determinada
legislación o jurisprudencia.
Nuevamente, hemos de decir que deberá determinarse la necesidad de
prueba de la legislación no chilena en la resolución que recibe la causa a
SUXHED\¿MDORVKHFKRVVREUHORVTXHHOODGHEHYHUVDU
/RV WUDWDGRV \ FRQYHQFLRQHV LQWHUQDFLRQDOHV UDWL¿FDGRV SRU &KLOH HQ
cambio, son fuentes de Derecho interno, por lo que no se requerirá prueba
de ellos.
d) Actos o negocios jurídicos
Los actos y negocios jurídicos no son fuentes formales del Derecho en
la medida en que no emanan de la comunidad o de la autoridad pública
que ésta se ha dado, sino que de la autonomía privada de que gozan todas
las personas. Pero es claro que la mayor parte de las veces los actos no
se invocan como hechos, sino en cuanto reglas jurídicas que deben apli-
FDUVHHQWUHODVSDUWHVGHOMXLFLR$XQDVtDOQRFRQVWDUGHPDQHUDR¿FLDO
los actos y contratos, en su existencia, celebración y contenido, deben ser
objeto de prueba.
En principio, son admisibles todos los medios de prueba para acreditar la
existencia y contenido de los actos jurídicos, pero existen algunas limitacio-
nes. En primer lugar, si se trata de actos solemnes, la única prueba admisible
es la de la solemnidad. Así se deduce del art. 1701 del Código Civil que,
tratándose del instrumento público en cuanto solemnidad, señala que su
falta “no puede suplirse por otra prueba”. Respecto de los actos jurídicos
no solemnes no procederá la prueba de testigos si dichos actos contienen
la entrega o promesa de una cosa de más de dos unidades tributarias y no
se han celebrado por escrito (arts. 1708 y 1709 Código Civil).
Si se trata de actos jurídicos ejecutados o celebrados en país extranjero,
habrá que determinar su autenticidad conforme a lo dispuesto en el art. 17
del Código Civil y en el art. 345 del Código de Procedimiento Civil. Tam-
bién, en la medida en que el país emisor, al igual que Chile, esté acogido
al sistema de la “apostilla”, se puede sustituir el trámite de la legalización

764 HERNÁN CORRAL TALCIANI
GH¿UPDVPHGLDQWHODVDSRVWLOODVGHO(VWDGRHQTXHORVGRFXPHQWRVKDQ
sido otorgados (art. 345 bis CPC).
Debe tenerse en cuenta, sin embargo, que no se admitirán las escrituras
privadas extranjeras en los casos en que las leyes chilenas exigieren instru-
mentos públicos para pruebas que deben presentarse en Chile (art. 18 CC).
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: LARROUCAU, Jorge, “Razonamiento hermenéutico y ‘he-
chos sustanciales controvertidos’”, en Revista Chilena de Derecho 41, 2017, 1,
pp. 159-183.
VI. ENUMERACIÓN Y CLASIFICACIÓN DE LOS MEDIOS DE PRUEBA
1. Enumeración
Tanto el Código Civil como el Código de Procedimiento Civil mencionan
los medios de prueba que son admisibles en nuestro sistema procesal civil.
Pero ambas listas no son del todo coincidentes, ya que el art. 1698 del Código
Civil, en su inc. 2º, menciona el juramento deferido, y esta prueba no aparece
en el art. 341 del Código de Procedimiento Civil, en el que a su vez se con-
templa el informe de peritos que no se incluye en la lista del Código Civil.
La omisión del juramento deferido en el Código de Procedimiento Civil
se explica por su derogación como medio de prueba en virtud de la ley
Nº 7.760, de 5 de febrero de 1944 (art. 4.1º). La prueba, regulada en los
arts. 393 a 404 originales del referido Código, consistía en que una parte
se ofrecía a pasar, es decir, a aceptar como verdadero, lo que la otra de-
clarara bajo juramento ante el juez. Para su eliminación se tuvo en cuenta
HOULHVJRTXHVXDSOLFDFLyQSRGtDLPSOLFDUSDUDODSDUWHTXHFRQ¿DEDHQOD
rectitud de conciencia de la otra, así como la pérdida de la fuerza moral del
juramento. Una cierta reminiscencia de esta institución permanece en el art.
423 del Código Civil, que, como sanción al guardador que no da cuenta de
su administración o que se ha hecho culpable de dolo o culpa grave, otorga
al pupilo el derecho a jurar la cuantía del perjuicio, cantidad en la que será
condenado el guardador, a menos que el juez tenga a bien moderarla.
La adición del informe de peritos se debe a que el Código de Procedi-
miento Civil consideró que era necesario regularlo no dentro de la prueba
miento Civil consideró que era necesario regularlo no dentro de la prueba
La adición del informe de peritos se debe a que el Código de Procedi-
condenado el guardador, a menos que el juez tenga a bien moderarla.
al pupilo el derecho a jurar la cuantía del perjuicio, cantidad en la que será
su administración o que se ha hecho culpable de dolo o culpa grave, otorga
423 del Código Civil, que, como sanción al guardador que no da cuenta de
juramento. Una cierta reminiscencia de esta institución permanece en el art.
rectitud de conciencia de la otra, así como la pérdida de la fuerza moral del
HOULHVJRTXHVXDSOLFDFLyQSRGtDLPSOLFDUSDUDODSDUWHTXHFRQ¿DEDHQOD
clarara bajo juramento ante el juez. Para su eliminación se tuvo en cuenta
se ofrecía a pasar, es decir, a aceptar como verdadero, lo que la otra de-
arts. 393 a 404 originales del referido Código, consistía en que una parte
Nº 7.760, de 5 de febrero de 1944 (art. 4.1º). La prueba, regulada en los
se explica por su derogación como medio de prueba en virtud de la ley
La omisión del juramento deferido en el Código de Procedimiento Civil
templa el informe de peritos que no se incluye en la lista del Código Civil.
en el art. 341 del Código de Procedimiento Civil, en el que a su vez se con-
Civil, en su inc. 2º, menciona el juramento deferido, y esta prueba no aparece
Pero ambas listas no son del todo coincidentes, ya que el art. 1698 del Código
los medios de prueba que son admisibles en nuestro sistema procesal civil.
Tanto el Código Civil como el Código de Procedimiento Civil mencionan
1. Enumeración
VI. ENUMERACIÓN Y CLASIFICACIÓN DE LOS MEDIOS DE PRUEBA
pp. 159-183.
chos sustanciales controvertidos’”, en Revista Chilena de Derecho 41, 2017, 1,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: LARROUCAU, Jorge, “Razonamiento hermenéutico y ‘he-
mentos públicos para pruebas que deben presentarse en Chile (art. 18 CC).
privadas extranjeras en los casos en que las leyes chilenas exigieren instru-
Debe tenerse en cuenta, sin embargo, que no se admitirán las escrituras
sido otorgados (art. 345 bis CPC).
GH¿UPDVPHGLDQWHODVDSRVWLOODVGHO(VWDGRHQTXHORVGRFXPHQWRVKDQ
HERNÁN CORRAL TALCIANI 764
FRENTE

de que éste pueda producirse. Las más típicas pruebas preconstituidas

CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 765
constituyen o conforman en forma previa al juicio y para la eventualidad
En cambio, las pruebas preconstituidas, como su nombre lo indica, se
testimonial (en la cual se entendía comprendido en el Código Civil), sino
inspección personal del juez. como una prueba autónoma.
declaraciones de testigos, la confesión de parte, el informe de peritos y la
circunstanciales) aquellas que se conforman durante el proceso, como las De este modo, los medios de prueba admisible en juicio civil en Chile
Son pruebas producidas en juicio (llamadas también constituidas o son: instrumentos (públicos o privados), testigos, presunciones, confesión
de parte, informe de peritos e inspección personal del juez.
preconstituidas
b) Pruebas producidas en juicio y pruebas 2. Clasificación
a) Pruebas de apreciación inmediata y pruebas
de apreciación mediata
quede de ellas (testigos y confesión).
valorará al dictar sentencia, algunas por el registro escrito o de audio que
Según la manera en que la que los jueces pueden apreciar la prueba, los
Todo el resto son pruebas de apreciación mediata, ya que el juez las
medios probatorios pueden dividirse en aquellos en los que el juez mismo
aprecia inmediata y directamente los hechos que la constituyen, y aquellos
inferencia lógica.
que se producen en juicio para que el juez los valore a posterioridad en el
acreditados, deduce un hecho desconocido mediante la correspondiente
momento de dictar sentencia. Son medios de prueba de apreciación directa
sentidos; en las segundas, es el juez el que, tomando pie de otros hechos
del juez la inspección personal del juez y las presunciones judiciales. En la
primera es el mismo juez quien constata los hechos que se ofrecen ante sus
primera es el mismo juez quien constata los hechos que se ofrecen ante sus
del juez la inspección personal del juez y las presunciones judiciales. En la
sentidos; en las segundas, es el juez el que, tomando pie de otros hechos
momento de dictar sentencia. Son medios de prueba de apreciación directa
acreditados, deduce un hecho desconocido mediante la correspondiente
que se producen en juicio para que el juez los valore a posterioridad en el
inferencia lógica.
aprecia inmediata y directamente los hechos que la constituyen, y aquellos
medios probatorios pueden dividirse en aquellos en los que el juez mismo
Todo el resto son pruebas de apreciación mediata, ya que el juez las
Según la manera en que la que los jueces pueden apreciar la prueba, los
valorará al dictar sentencia, algunas por el registro escrito o de audio que
quede de ellas (testigos y confesión).
de apreciación mediata
a) Pruebas de apreciación inmediata y pruebas
2. Clasificación b) Pruebas producidas en juicio y pruebas
preconstituidas
de parte, informe de peritos e inspección personal del juez.
son: instrumentos (públicos o privados), testigos, presunciones, confesión Son pruebas producidas en juicio (llamadas también constituidas o
De este modo, los medios de prueba admisible en juicio civil en Chile circunstanciales) aquellas que se conforman durante el proceso, como las
declaraciones de testigos, la confesión de parte, el informe de peritos y la
como una prueba autónoma. inspección personal del juez.
testimonial (en la cual se entendía comprendido en el Código Civil), sino
En cambio, las pruebas preconstituidas, como su nombre lo indica, se
constituyen o conforman en forma previa al juicio y para la eventualidad
de que éste pueda producirse. Las más típicas pruebas preconstituidas
765 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL

766 HERNÁN CORRAL TALCIANI
son los instrumentos que la ley exige ya sea como solemnidad (pero que
WDPELpQVLUYHQGHSUXHED RFRPRIRUPDOLGDGFRQ¿QDOLGDGHVSUREDWRULDV
como la obligación de poner por escrito el acto o contrato que contenga
la entrega o promesa de una cosa de más de dos unidades tributarias (arts.
1708 y ss. CC).
c) Pruebas orales, escritas y audiovisuales
Según el formato en el que se plasman se suele hablar de pruebas orales
y escritas. Las pruebas orales son aquellas que se producen por declaracio-
nes que se hacen por medio del lenguaje oral, al que habría que equiparar
el lenguaje gestual o de señas, ya que la ley Nº 19.904, de 2003, restringió
la inhabilidad de los testigos por discapacidad a los sordos o sordomudos
que no puedan darse a entender claramente (art. 357.5º CPC) y posibilitó
la declaración de los testigos con discapacidad verbal o auditiva mediante
un intérprete del lenguaje gestual (art. 382.4 CPC). De este tipo son las
pruebas testimonial y confesional. Son orales aunque del testimonio se
GHMHXQDFRQVWDQFLDHVFULWDSRUTXHpVWDUH¿HUHORTXHVHGLMRYHUEDOPHQWH
(o por señas).
Son pruebas escritas los instrumentos públicos y privados, así como
el informe pericial, que normalmente se contiene en un informe escrito
emanado del o los peritos. Debe tenerse en cuenta que son también prue-
bas escritas aquellas que se contienen en documentos de carácter digital o
electrónico (e-mail, páginas web, documentos en formato doc o pdf, etc.),
conforme con lo dispuesto por el art. 348 bis del Código de Procedimiento
Civil, que regla la forma en que debe procederse para incorporar al juicio
un documento electrónico.
Nos parece que también deben considerarse, además de las pruebas ora-
les y escritas, las pruebas audiovisuales, es decir, aquellas que constan en
registros de audio o de imágenes (podcast, fotografías, videos, etc.). Aparte
de estas pruebas que puede proporcionar la moderna tecnología, hemos
de señalar que también es una prueba audiovisual la inspección personal
del juez, ya que, si bien debe levantarse acta escrita de lo observado, la
prueba consiste justamente en aquello que ha podido percibir la persona
del magistrado en el lugar donde se ha realizado la inspección (apreciación
visual, auditiva e incluso olfativa).
visual, auditiva e incluso olfativa).
del magistrado en el lugar donde se ha realizado la inspección (apreciación
prueba consiste justamente en aquello que ha podido percibir la persona
del juez, ya que, si bien debe levantarse acta escrita de lo observado, la
de señalar que también es una prueba audiovisual la inspección personal
de estas pruebas que puede proporcionar la moderna tecnología, hemos
registros de audio o de imágenes (podcast, fotografías, videos, etc.). Aparte
les y escritas, las pruebas audiovisuales, es decir, aquellas que constan en
Nos parece que también deben considerarse, además de las pruebas ora-
un documento electrónico.
Civil, que regla la forma en que debe procederse para incorporar al juicio
conforme con lo dispuesto por el art. 348 bis del Código de Procedimiento
electrónico (e-mail, páginas web, documentos en formato doc o pdf, etc.),
bas escritas aquellas que se contienen en documentos de carácter digital o
emanado del o los peritos. Debe tenerse en cuenta que son también prue-
el informe pericial, que normalmente se contiene en un informe escrito
Son pruebas escritas los instrumentos públicos y privados, así como
(o por señas).
GHMHXQDFRQVWDQFLDHVFULWDSRUTXHpVWDUH¿HUHORTXHVHGLMRYHUEDOPHQWH
pruebas testimonial y confesional. Son orales aunque del testimonio se
un intérprete del lenguaje gestual (art. 382.4 CPC). De este tipo son las
la declaración de los testigos con discapacidad verbal o auditiva mediante
que no puedan darse a entender claramente (art. 357.5º CPC) y posibilitó
la inhabilidad de los testigos por discapacidad a los sordos o sordomudos
el lenguaje gestual o de señas, ya que la ley Nº 19.904, de 2003, restringió
nes que se hacen por medio del lenguaje oral, al que habría que equiparar
y escritas. Las pruebas orales son aquellas que se producen por declaracio-
Según el formato en el que se plasman se suele hablar de pruebas orales
c) Pruebas orales, escritas y audiovisuales
1708 y ss. CC).
la entrega o promesa de una cosa de más de dos unidades tributarias (arts.
como la obligación de poner por escrito el acto o contrato que contenga
WDPELpQVLUYHQGHSUXHED RFRPRIRUPDOLGDGFRQ¿QDOLGDGHVSUREDWRULDV
son los instrumentos que la ley exige ya sea como solemnidad (pero que
HERNÁN CORRAL TALCIANI 766
FRENTE
observación (cfr. art. 408 CPC).
materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado de su propia
prueba que no puede controvertirse en cuanto a las circunstancias o hechos
mente, nos parece que la inspección personal del tribunal es también una
de hechos personales (art. 402 CPC). Aunque la ley no lo señala expresa-
lo que sucede con las presunciones de derecho y con la confesión judicial
pueden dejarse sin efecto ni aun presentando plena prueba en contrario. Es
Sin embargo, hay pruebas que son incontrovertibles, es decir, que no
a las reglas sobre valoración de pruebas contradictorias.
pruebas que siendo también plenas, prevalecen sobre las primeras conforme
teniendo el valor de plena prueba, pueden ser desvirtuadas por otra u otras
La mayoría de las pruebas son controvertibles en el sentido de que, aun
e) Pruebas controvertibles y pruebas incontrovertibles
398, 427 CPC).
que pueden servir de base para una presunción judicial (cfr. arts. 354, 383,
Pareciera que son también pruebas semiplenas aquellas que la ley declara
de apreciación de estos medios probatorios, contenidas en el Código Civil.
prueba o prueba semiplena, según lo estime el juez conforme a las reglas
declaraciones de testigos y el informe de peritos pueden constituir plena
la inspección personal del tribunal son pruebas plenas, mientras que las
En general, los instrumentos públicos, las presunciones, la confesión y
plenas, puede llevar al juez a la convicción sobre la veracidad del hecho.
proceso, pero que, unida y complementada por otra u otras pruebas semi-
para que el juez estime acreditado el hecho por su sola concurrencia en el
OODPDSUXHEDVHPLSOHQDDTXHOODTXHQRWLHQHIXHU]DSHUVXDVLYDVX¿FLHQWH
que el juez tenga por acreditado el hecho de que se trata. En cambio, se
Se habla de que una prueba es plena cuando por sí sola es idónea para
semiplenas.
Según el valor probatorio se distingue entre pruebas plenas y pruebas
d) Pruebas plenas y pruebas semiplenas
767 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 767
d) Pruebas plenas y pruebas semiplenas
Según el valor probatorio se distingue entre pruebas plenas y pruebas
semiplenas.
Se habla de que una prueba es plena cuando por sí sola es idónea para
que el juez tenga por acreditado el hecho de que se trata. En cambio, se
OODPDSUXHEDVHPLSOHQDDTXHOODTXHQRWLHQHIXHU]DSHUVXDVLYDVX¿FLHQWH
para que el juez estime acreditado el hecho por su sola concurrencia en el
proceso, pero que, unida y complementada por otra u otras pruebas semi-
plenas, puede llevar al juez a la convicción sobre la veracidad del hecho.
En general, los instrumentos públicos, las presunciones, la confesión y
la inspección personal del tribunal son pruebas plenas, mientras que las
declaraciones de testigos y el informe de peritos pueden constituir plena
prueba o prueba semiplena, según lo estime el juez conforme a las reglas
de apreciación de estos medios probatorios, contenidas en el Código Civil.
Pareciera que son también pruebas semiplenas aquellas que la ley declara
que pueden servir de base para una presunción judicial (cfr. arts. 354, 383,
398, 427 CPC).
e) Pruebas controvertibles y pruebas incontrovertibles
La mayoría de las pruebas son controvertibles en el sentido de que, aun
teniendo el valor de plena prueba, pueden ser desvirtuadas por otra u otras
pruebas que siendo también plenas, prevalecen sobre las primeras conforme
a las reglas sobre valoración de pruebas contradictorias.
Sin embargo, hay pruebas que son incontrovertibles, es decir, que no
pueden dejarse sin efecto ni aun presentando plena prueba en contrario. Es
lo que sucede con las presunciones de derecho y con la confesión judicial
de hechos personales (art. 402 CPC). Aunque la ley no lo señala expresa-
mente, nos parece que la inspección personal del tribunal es también una
prueba que no puede controvertirse en cuanto a las circunstancias o hechos
materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado de su propia
observación (cfr. art. 408 CPC).
768 HERNÁN CORRAL TALCIANI
f) Pruebas lícitas e ilícitas
/DGLVWLQFLyQHQWUHSUXHEDVOtFLWDVRLOtFLWDVHQUHDOLGDGQRVHUH¿HUHD
la prueba en sí misma, sino a la forma en que se obtuvo o consiguió. Si el
modo en que se llegó a la prueba es ilícito, por ser contrario a los derechos
fundamentales de las personas, la ilicitud de la conducta permea también
la prueba que se recogió mediante ella. La sanción que suele darse a la
prueba obtenida ilícitamente, además de las que procedan por la ilicitud de
la conducta, es la imposibilidad de que sea incorporada al proceso o que
sea considerada como elemento probatorio. Así, por ejemplo, el Código
Procesal Penal ordena que el juez de garantía excluya como prueba que
puede ser presentada en el juicio oral “aquellas que hubieren sido obte-
nidas con inobservancia de las garantías fundamentales” (art. 276.3 CPP;
cfr. art. 334.2 CPP).
Un típico caso de prueba ilícita es la obtenida violando la intimidad de
las personas o sus comunicaciones sin una previa autorización judicial.
Concluida esta exposición de las nociones generales sobre la prueba, en
los capítulos siguientes nos ocuparemos de los diversos medios de prueba
regulados en nuestro sistema, aunque centrados en los aspectos sustantivos,
dejando de lado las materias procedimentales de cómo se presentan en juicio.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: MENESES PACHECO, Claudio, “Fuentes de prueba y medios
de prueba en el proceso civil”, en Ius et Praxis, 14, 2008, 2, pp. 43-86; JEQUIER
LEHUEDÉ, Eduardo, “La obtención ilícita de la fuente de la prueba en el proceso
civil: Análisis comparativo del ordenamiento jurídico español y chileno”, en
Revista Chilena de Derecho 34, 2007, 3, pp. 457-494.
Revista Chilena de Derecho 34, 2007, 3, pp. 457-494.
civil: Análisis comparativo del ordenamiento jurídico español y chileno”, en
LEHUEDÉ, Eduardo, “La obtención ilícita de la fuente de la prueba en el proceso
de prueba en el proceso civil”, en Ius et Praxis, 14, 2008, 2, pp. 43-86; JEQUIER
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: MENESES PACHECO, Claudio, “Fuentes de prueba y medios
dejando de lado las materias procedimentales de cómo se presentan en juicio.
regulados en nuestro sistema, aunque centrados en los aspectos sustantivos,
los capítulos siguientes nos ocuparemos de los diversos medios de prueba
Concluida esta exposición de las nociones generales sobre la prueba, en
las personas o sus comunicaciones sin una previa autorización judicial.
Un típico caso de prueba ilícita es la obtenida violando la intimidad de
cfr. art. 334.2 CPP).
nidas con inobservancia de las garantías fundamentales” (art. 276.3 CPP;
puede ser presentada en el juicio oral “aquellas que hubieren sido obte-
Procesal Penal ordena que el juez de garantía excluya como prueba que
sea considerada como elemento probatorio. Así, por ejemplo, el Código
la conducta, es la imposibilidad de que sea incorporada al proceso o que
prueba obtenida ilícitamente, además de las que procedan por la ilicitud de
la prueba que se recogió mediante ella. La sanción que suele darse a la
fundamentales de las personas, la ilicitud de la conducta permea también
modo en que se llegó a la prueba es ilícito, por ser contrario a los derechos
la prueba en sí misma, sino a la forma en que se obtuvo o consiguió. Si el
/DGLVWLQFLyQHQWUHSUXHEDVOtFLWDVRLOtFLWDVHQUHDOLGDGQRVHUH¿HUHD
f) Pruebas lícitas e ilícitas
HERNÁN CORRAL TALCIANI 768
FRENTE
de privados.
regulan a los últimos, particularmente las de aquellos que tienen el carácter
sostiene que, en su caso, deberán aplicarse por analogía las normas que
Respecto de los documentos que no son propiamente instrumentos, se
mentos mediante una legislación especial, que examinaremos más adelante.
La legislación ha tratado de incorporar estas últimas formas de instru-
en un formato electrónico o digital.
pueden registrarse no en un formato material (papel u otro similar), sino
Hoy, tanto estos documentos no escritos como también los escritos
registros de audio en sus diversos soportes.
escritas, como los planos, las fotografías, las películas, los videos o los
se han agregado otras formas documentales en las que no hay expresiones
dibujo tallado en una piedra o en cuero. Con los avances de la tecnología
que no sean instrumentos en ese sentido estricto, como por ejemplo un
Sin embargo, desde antiguo se ha señalado que puede haber documentos
de voluntad de una o más personas.
papel que contiene un escrito que da cuenta de un hecho o de la declaración
la expresión “instrumentos” para designar una especie de documento en
Tanto el Código Civil como el Código de Procedimiento Civil utilizan
1. Instrumentos y documentos
I. CONCEPTO Y CONTENIDO
LA PRUEBA INSTRUMENTAL
CAPÍTULO II
CAPÍTULO II
LA PRUEBA INSTRUMENTAL
I. CONCEPTO Y CONTENIDO
1. Instrumentos y documentos
Tanto el Código Civil como el Código de Procedimiento Civil utilizan
la expresión “instrumentos” para designar una especie de documento en
papel que contiene un escrito que da cuenta de un hecho o de la declaración
de voluntad de una o más personas.
Sin embargo, desde antiguo se ha señalado que puede haber documentos
que no sean instrumentos en ese sentido estricto, como por ejemplo un
dibujo tallado en una piedra o en cuero. Con los avances de la tecnología
se han agregado otras formas documentales en las que no hay expresiones
escritas, como los planos, las fotografías, las películas, los videos o los
registros de audio en sus diversos soportes.
Hoy, tanto estos documentos no escritos como también los escritos
pueden registrarse no en un formato material (papel u otro similar), sino
en un formato electrónico o digital.
La legislación ha tratado de incorporar estas últimas formas de instru-
mentos mediante una legislación especial, que examinaremos más adelante.
Respecto de los documentos que no son propiamente instrumentos, se
sostiene que, en su caso, deberán aplicarse por analogía las normas que
regulan a los últimos, particularmente las de aquellos que tienen el carácter
de privados.

770 HERNÁN CORRAL TALCIANI
2. El contenido del instrumento
El contenido del instrumento estará conformado por los hechos que
se constatan o las voluntades que se expresan, comunicados a través del
lenguaje escrito. La forma que adoptará esa comunicación escrita estará
determinada por la naturaleza de cada instrumento: puede ser muy exten-
sa, como en una larga escritura pública en la que se convienen uno o más
FRQWUDWRVRSXHGHVHUPX\EUHYHFRPRHQHOFKHTXHRHQXQFHUWL¿FDGR
de nacimiento.
El contenido del instrumento es aquel que aparece en el formato papel
en que se encuentra, por lo que no formarán parte de él otros escritos como
borradores, apuntes, minutas, anexos, planos o instrucciones, aunque se
UH¿HUDQ D pO (VWR QR TXLHUH GHFLU TXH HVWRV LQVWUXPHQWRV DFFHVRULRV QR
puedan utilizarse como prueba para aclarar el sentido de lo que se dejó
constancia en el instrumento principal.
También es posible, y usual, que el autor o las partes expresen que un
determinado instrumento separado del principal forma parte del contenido
de éste, como sucede muchas veces con anexos de contratos que regulan
más detalladamente algunos aspectos de la relación contractual. Esta in-
clusión expresa de otros documentos en el contenido de un instrumento
QRHVWiSHUPLWLGDHQHOWHVWDPHQWR³/DVFpGXODVRSDSHOHVDTXHVHUH¿HUD
el testador en el testamento, no se mirarán como partes de éste, aunque el
testador lo ordene; ni valdrán más de lo que sin esta circunstancia valdrían”
(art. 1002 CC).
3. La firma
/D¿UPDHVXQDVHxDOPDQXVFULWDGHLGHQWLGDG\DGHPiVGHFRPSURPLVR
FRQORTXHVHDVHYHUDRSURPHWHHQXQHVFULWRDQWHVGHHOOD/D¿UPDVXV-
tituyó lo que en la Edad Media era el sello con el que los reyes o nobles
DWHVWLJXDEDQODDXWRUtDGHVXVGRFXPHQWRVR¿FLDOHV\KDOOHJDGRDVHUXQD
IRUPD XQLYHUVDO GH LGHQWL¿FDFLyQ \ DGKHVLyQ D OR TXH VH H[SRQH HQ XQ
instrumento.
2ULJLQDULDPHQWHHVWDEDFRPSXHVWDSRUOD¿UPDSURSLDPHQWHWDOTXHHUDQ
el nombre y los apellidos de la persona escritos de propia mano por ésta,
el nombre y los apellidos de la persona escritos de propia mano por ésta,
2ULJLQDULDPHQWHHVWDEDFRPSXHVWDSRUOD¿UPDSURSLDPHQWHWDOTXHHUDQ
instrumento.
IRUPD XQLYHUVDO GH LGHQWL¿FDFLyQ \ DGKHVLyQ D OR TXH VH H[SRQH HQ XQ
DWHVWLJXDEDQODDXWRUtDGHVXVGRFXPHQWRVR¿FLDOHV\KDOOHJDGRDVHUXQD
tituyó lo que en la Edad Media era el sello con el que los reyes o nobles
FRQORTXHVHDVHYHUDRSURPHWHHQXQHVFULWRDQWHVGHHOOD/D¿UPDVXV-
/D¿UPDHVXQDVHxDOPDQXVFULWDGHLGHQWLGDG\DGHPiVGHFRPSURPLVR
3. La firma
(art. 1002 CC).
testador lo ordene; ni valdrán más de lo que sin esta circunstancia valdrían”
el testador en el testamento, no se mirarán como partes de éste, aunque el
QRHVWiSHUPLWLGDHQHOWHVWDPHQWR³/DVFpGXODVRSDSHOHVDTXHVHUH¿HUD
clusión expresa de otros documentos en el contenido de un instrumento
más detalladamente algunos aspectos de la relación contractual. Esta in-
de éste, como sucede muchas veces con anexos de contratos que regulan
determinado instrumento separado del principal forma parte del contenido
También es posible, y usual, que el autor o las partes expresen que un
constancia en el instrumento principal.
puedan utilizarse como prueba para aclarar el sentido de lo que se dejó
UH¿HUDQ D pO (VWR QR TXLHUH GHFLU TXH HVWRV LQVWUXPHQWRV DFFHVRULRV QR
borradores, apuntes, minutas, anexos, planos o instrucciones, aunque se
en que se encuentra, por lo que no formarán parte de él otros escritos como
El contenido del instrumento es aquel que aparece en el formato papel
de nacimiento.
FRQWUDWRVRSXHGHVHUPX\EUHYHFRPRHQHOFKHTXHRHQXQFHUWL¿FDGR
sa, como en una larga escritura pública en la que se convienen uno o más
determinada por la naturaleza de cada instrumento: puede ser muy exten-
lenguaje escrito. La forma que adoptará esa comunicación escrita estará
se constatan o las voluntades que se expresan, comunicados a través del
El contenido del instrumento estará conformado por los hechos que
2. El contenido del instrumento
HERNÁN CORRAL TALCIANI 770
FRENTE
su parte, el art. 1703 dispone que la fecha de un instrumento privado no
RVHUHSXWDQKDEHUORVXVFULWR´HVGHFLUDTXHOORVTXHORKDQ¿UPDGR3RU
reconocido tiene el valor de escritura pública, “respecto de los que aparecen
1702 señala que el instrumento privado reconocido o mandado tener por
SHURDJUHJD³VLHVWXYLHUH¿UPDGRSRUODVSDUWHV´$FRQWLQXDFLyQHODUW
el instrumento público defectuoso puede valer como instrumento privado,
1701.2, 1702, 1703 y 1705 del Código Civil. La primera norma señala que
RSLQLyQPD\RULWDULDHVWiSRUODD¿UPDWLYDDWHQGLGRORTXHGLVSRQHQORVDUWV
es necesaria como elemento esencial para que sirvan de medio probatorio. La
3DUDORVLQVWUXPHQWRVSULYDGRVVHKDGLVFXWLGRVLOD¿UPDGHORORVDXWRUHV
Presidente (art. 35.2 Const.).
sucede con los decretos que dictan los ministros de Estado por orden del
OD ¿UPD VHUi QHFHVDULD VDOYR TXH OD OH\ GLVSRQJD DOJR GLIHUHQWH FRPR
co (un decreto del Presidente, una resolución de un jefe de servicio, etc.),
Tratándose de instrumentos públicos emanados de un funcionario públi-
¿UPDU DUW&& 
que se deje constancia en el testamento expresándose la causa que le impide
WHVWLJRQRVXSLHUHRQRSXGLHUH¿UPDUSHURVLVHWUDWDGHOWHVWDGRUEDVWDUi
ruego se emplea también en el otorgamiento de un testamento cuando un
TXHVHUHJLVWUHODKXHOODGDFWLODUGHHVWH~OWLPR DUW&27 /D¿UPDD
FRQWUDULR¿UPDSRUDTXHOTXHQRSXHGHRQRVDEH¿UPDUH[LJLpQGRVHDGHPiV
que consiste en que un tercero o uno de los otorgantes que no tenga interés
VXVFULSFLyQGHSURSLDPDQRVHDVXVWLWXLGDSRUODOODPDGD³¿UPDDUXHJR´
actúa como ministro de fe. Respecto de los otorgantes se permite que la
HVWDUOD¿UPDGHORVRWRUJDQWHV\WDPELpQODGHOIXQFLRQDULRS~EOLFRTXH
En los instrumentos públicos en los que comparecen particulares debe
ocurriera.
¿UPDQRVRSRUWDUtDTXHORVLQGLYLGXRVODPRGL¿FDUDQFDGDYH]TXHVHOHV
en sustitución deberá ser usada de manera estable por un largo tiempo. La
suscriban. Podrá cambiarse, porque nada lo prohíbe, pero la que se adopte
¿UPDGHEHVHUXVDGDGHPDQHUDXQLIRUPHHQWRGRVORVGRFXPHQWRVTXHVH
al nombre del suscriptor de un documento. Para que cumpla su función, la
país, ha sido la de que la rúbrica se mezcle o incluso sustituya totalmente
WLHQHQSRUREMHWRHYLWDUODIDOVL¿FDFLyQ/DFRVWXPEUHDOPHQRVHQQXHVWUR
PiVXQDU~EULFDHVWRHVOtQHDVSXQWRVRWUD]RVTXHURGHDQOD¿UPD\TXH
771 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 771
PiVXQDU~EULFDHVWRHVOtQHDVSXQWRVRWUD]RVTXHURGHDQOD¿UPD\TXH
WLHQHQSRUREMHWRHYLWDUODIDOVL¿FDFLyQ/DFRVWXPEUHDOPHQRVHQQXHVWUR
país, ha sido la de que la rúbrica se mezcle o incluso sustituya totalmente
al nombre del suscriptor de un documento. Para que cumpla su función, la
¿UPDGHEHVHUXVDGDGHPDQHUDXQLIRUPHHQWRGRVORVGRFXPHQWRVTXHVH
suscriban. Podrá cambiarse, porque nada lo prohíbe, pero la que se adopte
en sustitución deberá ser usada de manera estable por un largo tiempo. La
¿UPDQRVRSRUWDUtDTXHORVLQGLYLGXRVODPRGL¿FDUDQFDGDYH]TXHVHOHV
ocurriera.
En los instrumentos públicos en los que comparecen particulares debe
HVWDUOD¿UPDGHORVRWRUJDQWHV\WDPELpQODGHOIXQFLRQDULRS~EOLFRTXH
actúa como ministro de fe. Respecto de los otorgantes se permite que la
VXVFULSFLyQGHSURSLDPDQRVHDVXVWLWXLGDSRUODOODPDGD³¿UPDDUXHJR´
que consiste en que un tercero o uno de los otorgantes que no tenga interés
FRQWUDULR¿UPDSRUDTXHOTXHQRSXHGHRQRVDEH¿UPDUH[LJLpQGRVHDGHPiV
TXHVHUHJLVWUHODKXHOODGDFWLODUGHHVWH~OWLPR DUW&27 /D¿UPDD
ruego se emplea también en el otorgamiento de un testamento cuando un
WHVWLJRQRVXSLHUHRQRSXGLHUH¿UPDUSHURVLVHWUDWDGHOWHVWDGRUEDVWDUi
que se deje constancia en el testamento expresándose la causa que le impide
¿UPDU DUW&& 
Tratándose de instrumentos públicos emanados de un funcionario públi-
co (un decreto del Presidente, una resolución de un jefe de servicio, etc.),
OD ¿UPD VHUi QHFHVDULD VDOYR TXH OD OH\ GLVSRQJD DOJR GLIHUHQWH FRPR
sucede con los decretos que dictan los ministros de Estado por orden del
Presidente (art. 35.2 Const.).
3DUDORVLQVWUXPHQWRVSULYDGRVVHKDGLVFXWLGRVLOD¿UPDGHORORVDXWRUHV
es necesaria como elemento esencial para que sirvan de medio probatorio. La
RSLQLyQPD\RULWDULDHVWiSRUODD¿UPDWLYDDWHQGLGRORTXHGLVSRQHQORVDUWV
1701.2, 1702, 1703 y 1705 del Código Civil. La primera norma señala que
el instrumento público defectuoso puede valer como instrumento privado,
SHURDJUHJD³VLHVWXYLHUH¿UPDGRSRUODVSDUWHV´$FRQWLQXDFLyQHODUW
1702 señala que el instrumento privado reconocido o mandado tener por
reconocido tiene el valor de escritura pública, “respecto de los que aparecen
RVHUHSXWDQKDEHUORVXVFULWR´HVGHFLUDTXHOORVTXHORKDQ¿UPDGR3RU
su parte, el art. 1703 dispone que la fecha de un instrumento privado no
 consentimiento para perfeccionar una compraventa de un bien mueble, las
772 HERNÁN CORRAL TALCIANI
deseen. Así no hay obstáculos para que, aunque la ley sólo requiera el
Los instrumentos pueden emplearse por las personas cuando ellas lo
se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los
TXH³OHKDQ¿UPDGR´)LQDOPHQWHHODUWKDEODGHFLHUWRVLQVWUXPHQWRV legalmente exigidos
privados especiales que, por su características más informales, no se exige 1. Instrumentos voluntarios e instrumentos
TXHHVWpQ¿UPDGRVVLKDQVLGRHVFULWRVSRUHODFUHHGRU6HWUDWDSRUWDQWR
GH XQD H[FHSFLyQ TXH YLHQH D FRQ¿UPDU TXH OD UHJOD JHQHUDO HV TXH ORV II. CLASIFICACIÓN
LQVWUXPHQWRVSULYDGRVGHEHQHVWDU¿UPDGRVSRUORVRWRUJDQWHV

Cabe tener presente que, con la aparición del documento electróni-

manuscrita (art. 3º).
FR WDPELpQ KD GHEXWDGR OD ¿UPD GLJLWDO R HOHFWUyQLFD (Q QXHVWUR SDtV
JHQHUDOTXHLQVSLUDODOH\HVODHTXLYDOHQFLDHQWUH¿UPDHOHFWUyQLFD\¿UPD
HVWi UHJXODGD SRU OD OH\ 1ž  GH  TXH GLVWLQJXH HQWUH ¿UPD
VXVFULWRVDWUDYpVGHOD¿UPDHOHFWUyQLFDDYDQ]DGD DUWž 3HURODUHJOD
HOHFWUyQLFD VLPSOH \ ¿UPD HOHFWUyQLFD DYDQ]DGD /D SULPHUD HV GH¿QLGD
que los documentos electrónicos que sean instrumentos públicos sean
como “cualquier sonido, símbolo o proceso electrónico, que permite al
desconozca la integridad del documento y su autoría” (art. 2º.g). Se exige
UHFHSWRUGHXQGRFXPHQWRHOHFWUyQLFRLGHQWL¿FDUDOPHQRVIRUPDOPHQWHD
TXLHUPRGL¿FDFLyQYHUL¿FDQGRODLGHQWLGDGGHOWLWXODUHLPSLGLHQGRTXH
VXDXWRU´ DUWžI /DVFODYHVLGHQWL¿FDWRULDVSDUDHOXVRGHWDUMHWDVGH
ORVGDWRVDORVTXHVHUH¿HUHSHUPLWLHQGRODGHWHFFLyQSRVWHULRUGHFXDO-
crédito o débito, o incluso el mismo nombre colocado en un correo elec-
su exclusivo control, de manera que se vincule únicamente al mismo y a
WUyQLFRSXHGHQVHUFRQVLGHUDGDV¿UPDVHOHFWUyQLFDVVLPSOHV
acreditado, que ha sido creada usando medios que el titular mantiene bajo
GRFXPHQWR /D OH\ OD GH¿QH FRPR ³DTXHOOD FHUWL¿FDGD SRU XQ SUHVWDGRU
/D ¿UPD HOHFWUyQLFD DYDQ]DGD HQ FDPELR LQYROXFUD D XQD HPSUHVD
TXHSUHVWDHOVHUYLFLRGHFHUWL¿FDUODDXWRUtDGHOD¿UPD\ODLQWHJULGDGGHO
TXHSUHVWDHOVHUYLFLRGHFHUWL¿FDUODDXWRUtDGHOD¿UPD\ODLQWHJULGDGGHO
/D ¿UPD HOHFWUyQLFD DYDQ]DGD HQ FDPELR LQYROXFUD D XQD HPSUHVD
GRFXPHQWR /D OH\ OD GH¿QH FRPR ³DTXHOOD FHUWL¿FDGD SRU XQ SUHVWDGRU
acreditado, que ha sido creada usando medios que el titular mantiene bajo
WUyQLFRSXHGHQVHUFRQVLGHUDGDV¿UPDVHOHFWUyQLFDVVLPSOHV
su exclusivo control, de manera que se vincule únicamente al mismo y a
crédito o débito, o incluso el mismo nombre colocado en un correo elec-
ORVGDWRVDORVTXHVHUH¿HUHSHUPLWLHQGRODGHWHFFLyQSRVWHULRUGHFXDO-
VXDXWRU´ DUWžI /DVFODYHVLGHQWL¿FDWRULDVSDUDHOXVRGHWDUMHWDVGH
TXLHUPRGL¿FDFLyQYHUL¿FDQGRODLGHQWLGDGGHOWLWXODUHLPSLGLHQGRTXH
UHFHSWRUGHXQGRFXPHQWRHOHFWUyQLFRLGHQWL¿FDUDOPHQRVIRUPDOPHQWHD
desconozca la integridad del documento y su autoría” (art. 2º.g). Se exige
como “cualquier sonido, símbolo o proceso electrónico, que permite al
que los documentos electrónicos que sean instrumentos públicos sean
HOHFWUyQLFD VLPSOH \ ¿UPD HOHFWUyQLFD DYDQ]DGD /D SULPHUD HV GH¿QLGD
VXVFULWRVDWUDYpVGHOD¿UPDHOHFWUyQLFDDYDQ]DGD DUWž 3HURODUHJOD
HVWi UHJXODGD SRU OD OH\ 1ž  GH  TXH GLVWLQJXH HQWUH ¿UPD
JHQHUDOTXHLQVSLUDODOH\HVODHTXLYDOHQFLDHQWUH¿UPDHOHFWUyQLFD\¿UPD
FR WDPELpQ KD GHEXWDGR OD ¿UPD GLJLWDO R HOHFWUyQLFD (Q QXHVWUR SDtV
manuscrita (art. 3º).
Cabe tener presente que, con la aparición del documento electróni-

II. CLASIFICACIÓN
1. Instrumentos voluntarios e instrumentos
legalmente exigidos
Los instrumentos pueden emplearse por las personas cuando ellas lo
deseen. Así no hay obstáculos para que, aunque la ley sólo requiera el
consentimiento para perfeccionar una compraventa de un bien mueble, las
LQVWUXPHQWRVSULYDGRVGHEHQHVWDU¿UPDGRVSRUORVRWRUJDQWHV
GH XQD H[FHSFLyQ TXH YLHQH D FRQ¿UPDU TXH OD UHJOD JHQHUDO HV TXH ORV
TXHHVWpQ¿UPDGRVVLKDQVLGRHVFULWRVSRUHODFUHHGRU6HWUDWDSRUWDQWR
privados especiales que, por su características más informales, no se exige
TXH³OHKDQ¿UPDGR´)LQDOPHQWHHODUWKDEODGHFLHUWRVLQVWUXPHQWRV
se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los
HERNÁN CORRAL TALCIANI 772
FRENTE
exigencia de formalidades establecidas en la ley.
y privados, según la intervención en ellos de un funcionario público y la
/DSULQFLSDOGLYLVLyQHQWUHLQVWUXPHQWRVHVODTXHORVFODVL¿FDHQS~EOLFRV
2. Instrumentos públicos y privados
promesa de celebrar un contrato se otorga por escritura pública.
ción por escrito (es decir, por un instrumento privado); por ejemplo, si una
público (escritura pública) el acto al que la ley le impone sólo la celebra-
Por cierto, no habrá problema si las partes deciden hacer por instrumento
a las partes presentar prueba testimonial para acreditarlo (art. 1710 CC).
es que la omisión no produce la nulidad del acto jurídico, sino que impide
1709 CC). La diferencia con el instrumento exigido por vía de solemnidad
de dos unidades tributarias consten por escrito (instrumento privado) (art.
actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa de más
El ejemplo más claro consiste en la exigencia del Código Civil de que los
entre las partes. Se habla entonces de instrumento exigido por vía de prueba.
SUXHEDTXHHYLWHRDOPHQRVVLPSOL¿TXHORVSRVLEOHVFRQÀLFWRVMXGLFLDOHV
que permite la perfección del acto, sino como una forma de preconstituir una
En otras ocasiones, la ley exige un instrumento pero no como solemnidad
debe constar por escrito (instrumento privado) (art. 1554.1º CC).
pública (art. 1801.2 CC), o con la promesa de celebrar un contrato, que
sucede con la compraventa de bienes raíces, que debe constar por escritura
estaremos frente a un instrumento exigido por vía de solemnidad. Es lo que
que éste no puede producir efectos si no consta en el instrumento requerido,
Si la exigencia dice relación con el perfeccionamiento del acto, de modo
por vía de solemnidad o por vía de prueba.
to. Esta exigencia puede tener dos modalidades: se requiere el instrumento
GHTXHXQDFWRMXUtGLFRVHRWRUJXHPHGLDQWHXQHVSHFt¿FRWLSRGHLQVWUXPHQ-
En otras ocasiones, sin embargo, es la ley la que determina la necesidad
dejar constancia de su voluntad.
instrumentos privados, que pueden usarse libremente por las personas para
partes decidan otorgarla por escritura pública. Lo mismo sucede con los
773 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 773
partes decidan otorgarla por escritura pública. Lo mismo sucede con los
instrumentos privados, que pueden usarse libremente por las personas para
dejar constancia de su voluntad.
En otras ocasiones, sin embargo, es la ley la que determina la necesidad
GHTXHXQDFWRMXUtGLFRVHRWRUJXHPHGLDQWHXQHVSHFt¿FRWLSRGHLQVWUXPHQ-
to. Esta exigencia puede tener dos modalidades: se requiere el instrumento
por vía de solemnidad o por vía de prueba.
Si la exigencia dice relación con el perfeccionamiento del acto, de modo
que éste no puede producir efectos si no consta en el instrumento requerido,
estaremos frente a un instrumento exigido por vía de solemnidad. Es lo que
sucede con la compraventa de bienes raíces, que debe constar por escritura
pública (art. 1801.2 CC), o con la promesa de celebrar un contrato, que
debe constar por escrito (instrumento privado) (art. 1554.1º CC).
En otras ocasiones, la ley exige un instrumento pero no como solemnidad
que permite la perfección del acto, sino como una forma de preconstituir una
SUXHEDTXHHYLWHRDOPHQRVVLPSOL¿TXHORVSRVLEOHVFRQÀLFWRVMXGLFLDOHV
entre las partes. Se habla entonces de instrumento exigido por vía de prueba.
El ejemplo más claro consiste en la exigencia del Código Civil de que los
actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa de más
de dos unidades tributarias consten por escrito (instrumento privado) (art.
1709 CC). La diferencia con el instrumento exigido por vía de solemnidad
es que la omisión no produce la nulidad del acto jurídico, sino que impide
a las partes presentar prueba testimonial para acreditarlo (art. 1710 CC).
Por cierto, no habrá problema si las partes deciden hacer por instrumento
público (escritura pública) el acto al que la ley le impone sólo la celebra-
ción por escrito (es decir, por un instrumento privado); por ejemplo, si una
promesa de celebrar un contrato se otorga por escritura pública.
2. Instrumentos públicos y privados
/DSULQFLSDOGLYLVLyQHQWUHLQVWUXPHQWRVHVODTXHORVFODVL¿FDHQS~EOLFRV
y privados, según la intervención en ellos de un funcionario público y la
exigencia de formalidades establecidas en la ley.

774 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Son públicos los instrumentos autorizados por un funcionario competente
FRQODVVROHPQLGDGHVOHJDOHV DUW&& %DVWDTXHHOIXQFLRQDULR
público autorice el instrumento, esto es, dé fe de su otorgamiento (como
sucede con el notario y la escritura pública), pero también puede ser otor-
gado por el mismo funcionario y con autorización de algún otro ministro de
fe. Así, es también un instrumento público la sentencia que falla un juicio,
y que es otorgada por el juez y autorizada por el secretario del tribunal.
Son instrumentos privados los que no han sido autorizados por un fun-
cionario público en el ámbito de su competencia, así como aquellos que no
han cumplido con las solemnidades prescritas para ellos. Por eso, el Código
Civil dispone que, salvo que el instrumento público sea requerido como
solemnidad para un acto o contrato, el instrumento público defectuoso, ya
sea por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, “valdrá
FRPRLQVWUXPHQWRSULYDGRVLHVWXYLHUH¿UPDGR´ DUW&& 
Aparte de estos casos de conversión de un instrumento público en priva-
do, son instrumentos privados desde su inicio los que se han generado por
particulares y sin solemnidad alguna. Por ejemplo, un contrato de arrenda-
miento que ha sido suscrito por ambas partes en unas hojas de cuaderno.
3. Instrumentos nacionales y extranjeros
Los instrumentos nacionales son todos aquellos que se producen dentro
del territorio nacional, o al menos son autorizados por un funcionario público
chileno al servicio de la República en un país extranjero (por ejemplo, un
cónsul). Son en cambio instrumentos extranjeros los producidos fuera de
Chile y otorgados o autorizados por las autoridades propias de una juris-
dicción extranjera.
La importancia que tiene la distinción reside en la posibilidad de que
puedan usarse como medios probatorios en Chile los instrumentos de
RULJHQH[WUDQMHUR(O&yGLJR&LYLOVHUH¿HUHHQHOWtWXORSUHOLPLQDUDORV
instrumentos públicos y permite que tengan valor en Chile si en cuanto a
la forma (solemnidades externas) se atienen a lo previsto en la ley del país
donde hubieren sido otorgados y siempre que su autenticidad se pruebe
según las reglas del Código de Procedimiento Civil (art. 17.1 CC). El mismo
&yGLJR&LYLODFODUDTXHODDXWHQWLFLGDGVHUH¿HUH³DOKHFKRGHKDEHUVLGR
&yGLJR&LYLODFODUDTXHODDXWHQWLFLGDGVHUH¿HUH³DOKHFKRGHKDEHUVLGR
según las reglas del Código de Procedimiento Civil (art. 17.1 CC). El mismo
donde hubieren sido otorgados y siempre que su autenticidad se pruebe
la forma (solemnidades externas) se atienen a lo previsto en la ley del país
instrumentos públicos y permite que tengan valor en Chile si en cuanto a
RULJHQH[WUDQMHUR(O&yGLJR&LYLOVHUH¿HUHHQHOWtWXORSUHOLPLQDUDORV
puedan usarse como medios probatorios en Chile los instrumentos de
La importancia que tiene la distinción reside en la posibilidad de que
dicción extranjera.
Chile y otorgados o autorizados por las autoridades propias de una juris-
cónsul). Son en cambio instrumentos extranjeros los producidos fuera de
chileno al servicio de la República en un país extranjero (por ejemplo, un
del territorio nacional, o al menos son autorizados por un funcionario público
Los instrumentos nacionales son todos aquellos que se producen dentro
3. Instrumentos nacionales y extranjeros
miento que ha sido suscrito por ambas partes en unas hojas de cuaderno.
particulares y sin solemnidad alguna. Por ejemplo, un contrato de arrenda-
do, son instrumentos privados desde su inicio los que se han generado por
Aparte de estos casos de conversión de un instrumento público en priva-
FRPRLQVWUXPHQWRSULYDGRVLHVWXYLHUH¿UPDGR´ DUW&& 
sea por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, “valdrá
solemnidad para un acto o contrato, el instrumento público defectuoso, ya
Civil dispone que, salvo que el instrumento público sea requerido como
han cumplido con las solemnidades prescritas para ellos. Por eso, el Código
cionario público en el ámbito de su competencia, así como aquellos que no
Son instrumentos privados los que no han sido autorizados por un fun-
y que es otorgada por el juez y autorizada por el secretario del tribunal.
fe. Así, es también un instrumento público la sentencia que falla un juicio,
gado por el mismo funcionario y con autorización de algún otro ministro de
sucede con el notario y la escritura pública), pero también puede ser otor-
público autorice el instrumento, esto es, dé fe de su otorgamiento (como
FRQODVVROHPQLGDGHVOHJDOHV DUW&& %DVWDTXHHOIXQFLRQDULR
Son públicos los instrumentos autorizados por un funcionario competente
HERNÁN CORRAL TALCIANI 774
FRENTE
esta apostilla puede ser incluso digital.
que corresponde emitir a ciertas autoridades del país de origen. En Chile,
FLRQDOVHVXVWLWX\HSRUXQDVRODFHUWL¿FDFLyQTXHVHGHQRPLQDDSRVWLOOD\
(QVtQWHVLVWRGDODFDGHQDGHDXWRUL]DFLRQHVGH¿UPDVGHOVLVWHPDWUDGL-
el 30 de agosto de 2016.
Conforme a lo que dispone el art. 12 de la convención, ésta entró a regir
UDWL¿FDFLyQWUDVORFXDOHOWH[WRIXHSURPXOJDGRSRU'61žGH
aprobó el tratado y en diciembre de 2015 se depositó el instrumento de
a implementar en Chile dicha convención. Al mismo tiempo, el Congreso
de países. Por la ley Nº 19.711, de 2014, se aprobaron normas destinadas
+D\DDSUREDGDHQ\TXHKDVLGRUDWL¿FDGDSRUPiVGHXQFHQWHQDU
es el llamado sistema de la apostilla contemplado en la Convención de La
instrumentos extranjeros. Uno de ellos, quizás el más relevante y exitoso,
piciando la adopción de medidas más expeditas para el reconocimiento de
WRGRHQORTXHVHUH¿HUHDOFRPHUFLRLQWHUQDFLRQDO3RUHOORVHKDLGRSUR-
vimos se perciben como engorrosos y excesivamente burocráticos, sobre
Todos estos trámites en el mundo progresivamente globalizado que vi-
por la contraria (art. 347 CPC).
la parte que lo presente acompañe una traducción que no sea impugnada
tranjera, debe ser traducido por peritos designados por el juez, a menos que
Si el instrumento público foráneo se encuentra extendido en lengua ex-
SUREDGDSRUXQFHUWL¿FDGRGHO0LQLVWHULRGH5HODFLRQHV([WHULRUHVFKLOHQR
agente chileno o del agente extranjero acreditado en Chile debe ser com-
JRELHUQRGHOSDtVGHOTXHSURFHGHHOLQVWUXPHQWR)LQDOPHQWHOD¿UPDGHO
el país extranjero o por un agente diplomático acreditado en Chile por el
dos medios: por un agente diplomático o consular chileno acreditado en
KDQDXWRUL]DGR$VXYH]OD¿UPDGHHVWHIXQFLRQDULRGHEHVHUDWHVWDGDSRU
HOFDUiFWHUS~EOLFR\ODDXWHQWLFLGDGGHODV¿UPDVGHODVSHUVRQDVTXHORV
leyes o las prácticas de su país están facultados para ello, deben atestiguar
trámite funciona de este modo: los funcionarios extranjeros, que según las
probarse esta autenticidad, que comúnmente es llamada “legalización”. El
El art. 345 del Código de Procedimiento Civil regula la forma en que debe
los tales instrumentos se expresa” (art. 17.2 CC).
realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en
775 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 775
realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en
los tales instrumentos se expresa” (art. 17.2 CC).
El art. 345 del Código de Procedimiento Civil regula la forma en que debe
probarse esta autenticidad, que comúnmente es llamada “legalización”. El
trámite funciona de este modo: los funcionarios extranjeros, que según las
leyes o las prácticas de su país están facultados para ello, deben atestiguar
HOFDUiFWHUS~EOLFR\ODDXWHQWLFLGDGGHODV¿UPDVGHODVSHUVRQDVTXHORV
KDQDXWRUL]DGR$VXYH]OD¿UPDGHHVWHIXQFLRQDULRGHEHVHUDWHVWDGDSRU
dos medios: por un agente diplomático o consular chileno acreditado en
el país extranjero o por un agente diplomático acreditado en Chile por el
JRELHUQRGHOSDtVGHOTXHSURFHGHHOLQVWUXPHQWR)LQDOPHQWHOD¿UPDGHO
agente chileno o del agente extranjero acreditado en Chile debe ser com-
SUREDGDSRUXQFHUWL¿FDGRGHO0LQLVWHULRGH5HODFLRQHV([WHULRUHVFKLOHQR
Si el instrumento público foráneo se encuentra extendido en lengua ex-
tranjera, debe ser traducido por peritos designados por el juez, a menos que
la parte que lo presente acompañe una traducción que no sea impugnada
por la contraria (art. 347 CPC).
Todos estos trámites en el mundo progresivamente globalizado que vi-
vimos se perciben como engorrosos y excesivamente burocráticos, sobre
WRGRHQORTXHVHUH¿HUHDOFRPHUFLRLQWHUQDFLRQDO3RUHOORVHKDLGRSUR-
piciando la adopción de medidas más expeditas para el reconocimiento de
instrumentos extranjeros. Uno de ellos, quizás el más relevante y exitoso,
es el llamado sistema de la apostilla contemplado en la Convención de La
+D\DDSUREDGDHQ\TXHKDVLGRUDWL¿FDGDSRUPiVGHXQFHQWHQDU
de países. Por la ley Nº 19.711, de 2014, se aprobaron normas destinadas
a implementar en Chile dicha convención. Al mismo tiempo, el Congreso
aprobó el tratado y en diciembre de 2015 se depositó el instrumento de
UDWL¿FDFLyQWUDVORFXDOHOWH[WRIXHSURPXOJDGRSRU'61žGH
Conforme a lo que dispone el art. 12 de la convención, ésta entró a regir
el 30 de agosto de 2016.
(QVtQWHVLVWRGDODFDGHQDGHDXWRUL]DFLRQHVGH¿UPDVGHOVLVWHPDWUDGL-
FLRQDOVHVXVWLWX\HSRUXQDVRODFHUWL¿FDFLyQTXHVHGHQRPLQDDSRVWLOOD\
que corresponde emitir a ciertas autoridades del país de origen. En Chile,
esta apostilla puede ser incluso digital.

776 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Los instrumentos privados otorgados en el extranjero pueden tener
efecto en Chile, conforme a lo dispuesto por el inciso segundo del art.
16 del Código Civil, pero su autenticidad deberá ser probada por la parte
que lo presenta si es objetada por la contraparte. El sistema de la apostilla
permite que se apostillen instrumentos privados, pero sólo en cuanto a las
FHUWL¿FDFLRQHVR¿FLDOHVDVHQWDGDVHQHOORV DUWELV&3& 
4. Algunos instrumentos especiales
a) Títulos valores
Se conocen como “títulos valores” aquellos instrumentos que, teniendo
un formato estandarizado, representan un derecho o valor que se incorpora
al instrumento y sirve para su transferencia o circulación con independencia
de la relación jurídica que le dio origen.
Los más tradicionales son la letra de cambio, el pagaré y el cheque, pero
pueden añadirse muchos otros, como las acciones de sociedades anónimas
o por acciones, bonos, debentures, cuotas en fondos mutuos y en general
todo título de crédito o inversión (cfr. art. 3º, ley Nº 18.045, Ley de Mer-
cado de Valores).
En principio, estos instrumentos son privados, ya que no son autori-
zados por ningún funcionario público, pero claramente tienen un estatus
particular, porque están diseñados justamente para circular y no podrían
hacerlo si no tuvieran una presunción de veracidad mayor que la del simple
instrumento privado.
(QWRGRFDVRPXFKRVGHHOORVSRGUtDQFRQVLGHUDUVHLQVWUXPHQWRVR¿-
ciales, en el sentido que estudiamos en el próximo apartado.
b) Instrumentos oficiales
6H KDEOD GH LQVWUXPHQWRV R¿FLDOHV UHVSHFWR GH DTXHOORV GRFXPHQWRV
TXHVLQVHULQVWUXPHQWRVS~EOLFRVVHHPLWHQFRQXQD¿QDOLGDGGHLQWHUpV
público y, por ello, en su otorgamiento están sujetos a un procedimiento
regulado por la ley.
regulado por la ley.
público y, por ello, en su otorgamiento están sujetos a un procedimiento
TXHVLQVHULQVWUXPHQWRVS~EOLFRVVHHPLWHQFRQXQD¿QDOLGDGGHLQWHUpV
6H KDEOD GH LQVWUXPHQWRV R¿FLDOHV UHVSHFWR GH DTXHOORV GRFXPHQWRV
b) Instrumentos oficiales
ciales, en el sentido que estudiamos en el próximo apartado.
(QWRGRFDVRPXFKRVGHHOORVSRGUtDQFRQVLGHUDUVHLQVWUXPHQWRVR¿-
instrumento privado.
hacerlo si no tuvieran una presunción de veracidad mayor que la del simple
particular, porque están diseñados justamente para circular y no podrían
zados por ningún funcionario público, pero claramente tienen un estatus
En principio, estos instrumentos son privados, ya que no son autori-
cado de Valores).
todo título de crédito o inversión (cfr. art. 3º, ley Nº 18.045, Ley de Mer-
o por acciones, bonos, debentures, cuotas en fondos mutuos y en general
pueden añadirse muchos otros, como las acciones de sociedades anónimas
Los más tradicionales son la letra de cambio, el pagaré y el cheque, pero
de la relación jurídica que le dio origen.
al instrumento y sirve para su transferencia o circulación con independencia
un formato estandarizado, representan un derecho o valor que se incorpora
Se conocen como “títulos valores” aquellos instrumentos que, teniendo
a) Títulos valores
4. Algunos instrumentos especiales
FHUWL¿FDFLRQHVR¿FLDOHVDVHQWDGDVHQHOORV DUWELV&3& 
permite que se apostillen instrumentos privados, pero sólo en cuanto a las
que lo presenta si es objetada por la contraparte. El sistema de la apostilla
16 del Código Civil, pero su autenticidad deberá ser probada por la parte
efecto en Chile, conforme a lo dispuesto por el inciso segundo del art.
Los instrumentos privados otorgados en el extranjero pueden tener
HERNÁN CORRAL TALCIANI 776
FRENTE

le reconoce mérito ejecutivo, de modo que su primera resolución será un

presentación del título ejecutivo, es decir, de un instrumento al cual la ley
miento, al juez le basta como prueba de la existencia de la obligación la
se denomina también ejecutivo (cfr. arts. 434 y ss CPC). En este procedi-
iniciar el cobro de la obligación mediante un procedimiento especial que
este sentido, poseen una fuerza probatoria más intensa, ya que permiten
ejecutivo en la medida en que den constancia fehaciente de una deuda. En
/RVLQVWUXPHQWRVS~EOLFRVSULYDGRVXR¿FLDOHVSXHGHQDOFDQ]DUPpULWR
c) Instrumentos con mérito ejecutivo
últimos.
S~EOLFRV SDUD ¿QHV SUREDWRULRV GHELHUDQ UHJLUVH SRU ODV UHJODV GH HVWRV
(VWRVLQVWUXPHQWRVR¿FLDOHVDXQTXHQRVHDQSURSLDPHQWHLQVWUXPHQWRV
reconocidas por el Estado.
RODVFHUWL¿FDFLRQHV\GLSORPDVRWRUJDGRVSRULQVWLWXFLRQHVGHHGXFDFLyQ
DUTXLWHFWRUHVSRQVDEOHSDUDREWHQHUSHUPLVRVGHHGL¿FDFLyQRFRQVWUXFFLyQ
PLVPRTXHORVSODQRV\RWURVGRFXPHQWRVTXHGHEHQVHU¿UPDGRVSRUXQ
R¿FLDOHVORVFHUWL¿FDGRVUHFHWDV\OLFHQFLDVRWRUJDGDVSRUXQPpGLFROR
de carácter privado. En otro orden de materias, son también documentos
PHQWRVR¿FLDOHVDXQTXHVHDQFUHDGRVSRUSHUVRQDVQDWXUDOHVRMXUtGLFDV
efectos. En este sentido, los títulos valores pueden ser considerados instru-
gulación especial que determina la forma de generarlos, su contenido y sus
que, si bien son emitidos por personas del mundo privado, tienen una re-
FRQVLGHUDGRVLQVWUXPHQWRVR¿FLDOHV7DPELpQORVRQDTXHOORVGRFXPHQWRV
Pero no sólo los documentos emitidos por organismos públicos son
conformidad con su regulación propia.
WL¿FDFLRQHVRGRFXPHQWRVTXHVRQHPLWLGRVSRURUJDQLVPRVS~EOLFRVHQ
que emite el Fondo Nacional de Salud (Fonasa), y los más diversas cer-
particulares (creado por decreto del 15 de noviembre de 1876); los bonos
debe publicar leyes, decretos, resoluciones y otros actos administrativos o
-XUtGLFDGH &KLOH DUWž OH\1ž  GH   HO'LDULR2¿FLDOTXH
ORV&yGLJRVGHOD5HS~EOLFDFX\DHGLFLyQR¿FLDOFRUUHVSRQGHDOD(GLWRULDO
ORVPDSDV\FDUWDVJHRJUi¿FDVTXHHODERUDHO,QVWLWXWR*HRJUi¿FR0LOLWDU
PLVLyQH[FOXVLYDGHHPLWLUGLFKRVLQVWUXPHQWRVR¿FLDOHV$VtVXFHGHFRQ
Algunos de ellos emanan de servicios públicos que tienen justamente la
777 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 777
Algunos de ellos emanan de servicios públicos que tienen justamente la
PLVLyQH[FOXVLYDGHHPLWLUGLFKRVLQVWUXPHQWRVR¿FLDOHV$VtVXFHGHFRQ
ORVPDSDV\FDUWDVJHRJUi¿FDVTXHHODERUDHO,QVWLWXWR*HRJUi¿FR0LOLWDU
ORV&yGLJRVGHOD5HS~EOLFDFX\DHGLFLyQR¿FLDOFRUUHVSRQGHDOD(GLWRULDO
-XUtGLFDGH &KLOH DUWž OH\1ž  GH   HO'LDULR2¿FLDOTXH
debe publicar leyes, decretos, resoluciones y otros actos administrativos o
particulares (creado por decreto del 15 de noviembre de 1876); los bonos
que emite el Fondo Nacional de Salud (Fonasa), y los más diversas cer-
WL¿FDFLRQHVRGRFXPHQWRVTXHVRQHPLWLGRVSRURUJDQLVPRVS~EOLFRVHQ
conformidad con su regulación propia.
Pero no sólo los documentos emitidos por organismos públicos son
FRQVLGHUDGRVLQVWUXPHQWRVR¿FLDOHV7DPELpQORVRQDTXHOORVGRFXPHQWRV
que, si bien son emitidos por personas del mundo privado, tienen una re-
gulación especial que determina la forma de generarlos, su contenido y sus
efectos. En este sentido, los títulos valores pueden ser considerados instru-
PHQWRVR¿FLDOHVDXQTXHVHDQFUHDGRVSRUSHUVRQDVQDWXUDOHVRMXUtGLFDV
de carácter privado. En otro orden de materias, son también documentos
R¿FLDOHVORVFHUWL¿FDGRVUHFHWDV\OLFHQFLDVRWRUJDGDVSRUXQPpGLFROR
PLVPRTXHORVSODQRV\RWURVGRFXPHQWRVTXHGHEHQVHU¿UPDGRVSRUXQ
DUTXLWHFWRUHVSRQVDEOHSDUDREWHQHUSHUPLVRVGHHGL¿FDFLyQRFRQVWUXFFLyQ
RODVFHUWL¿FDFLRQHV\GLSORPDVRWRUJDGRVSRULQVWLWXFLRQHVGHHGXFDFLyQ
reconocidas por el Estado.
(VWRVLQVWUXPHQWRVR¿FLDOHVDXQTXHQRVHDQSURSLDPHQWHLQVWUXPHQWRV
S~EOLFRV SDUD ¿QHV SUREDWRULRV GHELHUDQ UHJLUVH SRU ODV UHJODV GH HVWRV
últimos.
c) Instrumentos con mérito ejecutivo
/RVLQVWUXPHQWRVS~EOLFRVSULYDGRVXR¿FLDOHVSXHGHQDOFDQ]DUPpULWR
ejecutivo en la medida en que den constancia fehaciente de una deuda. En
este sentido, poseen una fuerza probatoria más intensa, ya que permiten
iniciar el cobro de la obligación mediante un procedimiento especial que
se denomina también ejecutivo (cfr. arts. 434 y ss CPC). En este procedi-
miento, al juez le basta como prueba de la existencia de la obligación la
presentación del título ejecutivo, es decir, de un instrumento al cual la ley
le reconoce mérito ejecutivo, de modo que su primera resolución será un

778 HERNÁN CORRAL TALCIANI
mandamiento de ejecución y embargo. El deudor puede oponerse, pero con
excepciones limitadas. Si no se opone, se omite la sentencia y se prosigue el
procedimiento con la subasta del bien embargado y el pago al demandante.
En general, los instrumentos con mérito ejecutivo son también ins-
WUXPHQWRV S~EOLFRV DVt OD VHQWHQFLD ¿UPH \ OD FRSLD DXWRUL]DGD GH XQD
escritura pública. Pero la ley también concede esa fuerza a instrumentos
privados, como los que se han reconocido judicialmente o han sido man-
dados tener por reconocidos. Muchos títulos valores pueden alcanzar este
mérito ejecutivo, por ejemplo, cheques, letras de cambio o pagarés que
son protestados y de los que no se alegare tacha de falsedad. Esta gestión
QRVHUiQHFHVDULDVLOD¿UPDGHOREOLJDGRHQHOFKHTXHOHWUDGHFDPELRR
pagaré ha sido autorizada por notario (cfr. art. 434 CPC).
En todo caso, hay que advertir que para utilizar el procedimiento del
juicio ejecutivo no basta con que el demandante presente un instrumento
con mérito ejecutivo, sino que además es necesario que la deuda sea líquida
y actualmente exigible (arts. 437 y 438 CPC).
d) Contraescrituras
Se da el nombre de contraescrituras a los instrumentos públicos o pri-
YDGRVTXHWLHQHQSRUREMHWRDOWHUDUPRGL¿FDUDFODUDURFRPSOHPHQWDUOR
señalado en un instrumento público o privado anterior. La contraescritura
puede tener diversos objetivos, pero suele ser muy usada para dejar una
constancia probatoria de que el primer instrumento da cuenta de un acto
simulado, que no coincide con la intención real de las partes.
No obstante, no parece que pueda restringirse el término al campo de
ODVLPXODFLyQ\DTXHWDPELpQVRQFRQWUDHVFULWXUDVODVTXHPRGL¿FDQXQD
escritura anterior o que dejan sin efecto el acto jurídico contenido en ella.
En este sentido, una escritura de revocación de un mandato otorgado por
escritura pública es también una contraescritura. Lo mismo se ha de decir
respecto de una escritura de resciliación de un contrato contenido en una
escritura anterior. El art. 1707 del Código Civil, que unánimemente es
considerado la norma que regula las contraescrituras, habla en general de
una escritura hecha por los contratantes “para alterar lo pactado” en otra
escritura. Se trata, en consecuencia, de un concepto amplio, que incluye
las simulaciones, pero no se restringe a ellas.
las simulaciones, pero no se restringe a ellas.
escritura. Se trata, en consecuencia, de un concepto amplio, que incluye
una escritura hecha por los contratantes “para alterar lo pactado” en otra
considerado la norma que regula las contraescrituras, habla en general de
escritura anterior. El art. 1707 del Código Civil, que unánimemente es
respecto de una escritura de resciliación de un contrato contenido en una
escritura pública es también una contraescritura. Lo mismo se ha de decir
En este sentido, una escritura de revocación de un mandato otorgado por
escritura anterior o que dejan sin efecto el acto jurídico contenido en ella.
ODVLPXODFLyQ\DTXHWDPELpQVRQFRQWUDHVFULWXUDVODVTXHPRGL¿FDQXQD
No obstante, no parece que pueda restringirse el término al campo de
simulado, que no coincide con la intención real de las partes.
constancia probatoria de que el primer instrumento da cuenta de un acto
puede tener diversos objetivos, pero suele ser muy usada para dejar una
señalado en un instrumento público o privado anterior. La contraescritura
YDGRVTXHWLHQHQSRUREMHWRDOWHUDUPRGL¿FDUDFODUDURFRPSOHPHQWDUOR
Se da el nombre de contraescrituras a los instrumentos públicos o pri-
d) Contraescrituras
y actualmente exigible (arts. 437 y 438 CPC).
con mérito ejecutivo, sino que además es necesario que la deuda sea líquida
juicio ejecutivo no basta con que el demandante presente un instrumento
En todo caso, hay que advertir que para utilizar el procedimiento del
pagaré ha sido autorizada por notario (cfr. art. 434 CPC).
QRVHUiQHFHVDULDVLOD¿UPDGHOREOLJDGRHQHOFKHTXHOHWUDGHFDPELRR
son protestados y de los que no se alegare tacha de falsedad. Esta gestión
mérito ejecutivo, por ejemplo, cheques, letras de cambio o pagarés que
dados tener por reconocidos. Muchos títulos valores pueden alcanzar este
privados, como los que se han reconocido judicialmente o han sido man-
escritura pública. Pero la ley también concede esa fuerza a instrumentos
WUXPHQWRV S~EOLFRV DVt OD VHQWHQFLD ¿UPH \ OD FRSLD DXWRUL]DGD GH XQD
En general, los instrumentos con mérito ejecutivo son también ins-
procedimiento con la subasta del bien embargado y el pago al demandante.
excepciones limitadas. Si no se opone, se omite la sentencia y se prosigue el
mandamiento de ejecución y embargo. El deudor puede oponerse, pero con
HERNÁN CORRAL TALCIANI 778
FRENTE
reiterar la solución que dimos para el caso de simulación, esto es, que debe
original y otros que pretenden que prevalezca la contraescritura, debemos
trados: unos que reclaman que se mantenga el contenido de la escritura
Respecto a la posibilidad de que existan terceros con intereses encon-
contraescritura.
que el tercero está actuando de mala fe porque conoció el contenido de la
que no pudiera tenerse en cuenta la prueba que se rinda para acreditar
ver, iría contra el principio de buena fe y la doctrina de los actos propios
se haya anotado al margen de la matriz y del traslado. A nuestro modo de
conocían la contraescritura aunque fuera privada o pública, pero sin que
Se ha cuestionado si puede presentarse prueba de que los terceros sí
protocolo notarial.
la base de la escritura matriz, cuyo original se encuentra en el registro o
es el nombre técnico que recibe la copia auténtica que se ha obtenido sobre
cuya virtud ha obrado el tercero” (art. 1707.2 CC). La expresión “traslado”
2º) que se haya tomado razón de su contenido al margen del “traslado en
la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y
dos requisitos: 1º) que se haya tomado razón de su contenido al margen de
escritura pública sí puede afectar a terceros, pero con tal que se cumplan
pactado en una escritura pública (art. 1707.1 CC). En cambio, la contra-
privadas– no producen efecto contra terceros cuando pretendan alterar lo
entre contraescrituras privadas y contraescrituras públicas. Las primeras –las
problema se dedica el art. 1707 del Código Civil, para lo cual distingue
desconozcan que ha sido alterado por una contraescritura. A resolver este
pueden estar interesados en el acto otorgado por la escritura inicial y que
El problema mayor se presenta con la protección de los terceros que
reconocida por la otra parte en el litigio en el que se haga valer.
público en la medida en que haya sido reconocida o mandado tener por
casos, la escritura privada tendrá el valor probatorio de un instrumento
VHPRGL¿TXHOXHJRSRUHVFULWXUDSULYDGD FIUDUW&& (QORVGHPiV
como solemnidad que se otorgue por escritura pública, no procederá que
que altera lo convenido en una pública. Si se trata de un acto que exige
privada. Puede haber problemas si se trata de una contraescritura privada
tre las partes que las convienen, en virtud del principio de la autonomía
No hay dudas sobre que estas contraescrituras tienen pleno efecto en-
779 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 779
No hay dudas sobre que estas contraescrituras tienen pleno efecto en-
tre las partes que las convienen, en virtud del principio de la autonomía
privada. Puede haber problemas si se trata de una contraescritura privada
que altera lo convenido en una pública. Si se trata de un acto que exige
como solemnidad que se otorgue por escritura pública, no procederá que
VHPRGL¿TXHOXHJRSRUHVFULWXUDSULYDGD FIUDUW&& (QORVGHPiV
casos, la escritura privada tendrá el valor probatorio de un instrumento
público en la medida en que haya sido reconocida o mandado tener por
reconocida por la otra parte en el litigio en el que se haga valer.
El problema mayor se presenta con la protección de los terceros que
pueden estar interesados en el acto otorgado por la escritura inicial y que
desconozcan que ha sido alterado por una contraescritura. A resolver este
problema se dedica el art. 1707 del Código Civil, para lo cual distingue
entre contraescrituras privadas y contraescrituras públicas. Las primeras –las
privadas– no producen efecto contra terceros cuando pretendan alterar lo
pactado en una escritura pública (art. 1707.1 CC). En cambio, la contra-
escritura pública sí puede afectar a terceros, pero con tal que se cumplan
dos requisitos: 1º) que se haya tomado razón de su contenido al margen de
la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y
2º) que se haya tomado razón de su contenido al margen del “traslado en
cuya virtud ha obrado el tercero” (art. 1707.2 CC). La expresión “traslado”
es el nombre técnico que recibe la copia auténtica que se ha obtenido sobre
la base de la escritura matriz, cuyo original se encuentra en el registro o
protocolo notarial.
Se ha cuestionado si puede presentarse prueba de que los terceros sí
conocían la contraescritura aunque fuera privada o pública, pero sin que
se haya anotado al margen de la matriz y del traslado. A nuestro modo de
ver, iría contra el principio de buena fe y la doctrina de los actos propios
que no pudiera tenerse en cuenta la prueba que se rinda para acreditar
que el tercero está actuando de mala fe porque conoció el contenido de la
contraescritura.
Respecto a la posibilidad de que existan terceros con intereses encon-
trados: unos que reclaman que se mantenga el contenido de la escritura
original y otros que pretenden que prevalezca la contraescritura, debemos
reiterar la solución que dimos para el caso de simulación, esto es, que debe

780 HERNÁN CORRAL TALCIANI
preferirse a los terceros que invocan la situación aparente o formal, y no la
alterada por la contraescritura. Esto se entiende, por cierto, tratándose de
contraescrituras que no produzcan efectos contra terceros por no cumplir
con los requisitos consignados en el art. 1707 del Código Civil.
Como se puede apreciar, aunque el art. 1707 está insertado dentro de
ODUHJXODFLyQGHODSUXHEDHQYHUGDGVHUH¿HUHDORVHIHFWRVGHORVDFWRV
jurídicos respecto de terceros y no a su valor probatorio. En cuanto a este
último, habrá que estarse a la fuerza probatoria que la ley reconoce a los
instrumentos públicos y a los instrumentos privados.
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: POMES ANDRADE-XDQ³5HÀH[LRQHVVREUHODSUXHEDGRFX-
mental”, en GJ 51, 1984, pp. 2-18; SAMBRIZZI, Eduardo, Instrumentos privados,
$EHOHGR3HUURW%XHQRV$LUHV
III. LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS
1. Concepto y requisitos
(O &yGLJR &LYLO QRV GD XQD GH¿QLFLyQ OHJDO GHO LQVWUXPHQWR S~EOLFR
según la cual el “Instrumento público o auténtico es el autorizado con las
solemnidades legales por el competente funcionario” (art. 1699.1).
6HJ~QHVWDGH¿QLFLyQORVUHTXLVLWRVGHWRGRLQVWUXPHQWRS~EOLFRVRQ
cuatro:
1º) Intervención de un funcionario público.
2º) El funcionario público debe ser competente.
3º) El funcionario público debe “autorizar” el instrumento.
4º) Deben cumplirse las solemnidades establecidas en la ley, según el
tipo de instrumento.
El requisito que merece una explicación más profunda es el tercero, ya
que puede interpretarse de una manera restringida o amplia. Para algunos,
ODSDODEUD³DXWRUL]DU´WLHQHXQVLJQL¿FDGRDPSOLRGHUHYHVWLUGHDXWRULGDG
pública un documento.
pública un documento.
ODSDODEUD³DXWRUL]DU´WLHQHXQVLJQL¿FDGRDPSOLRGHUHYHVWLUGHDXWRULGDG
que puede interpretarse de una manera restringida o amplia. Para algunos,
El requisito que merece una explicación más profunda es el tercero, ya
tipo de instrumento.
4º) Deben cumplirse las solemnidades establecidas en la ley, según el
3º) El funcionario público debe “autorizar” el instrumento.
2º) El funcionario público debe ser competente.
1º) Intervención de un funcionario público.
cuatro:
6HJ~QHVWDGH¿QLFLyQORVUHTXLVLWRVGHWRGRLQVWUXPHQWRS~EOLFRVRQ
solemnidades legales por el competente funcionario” (art. 1699.1).
según la cual el “Instrumento público o auténtico es el autorizado con las
(O &yGLJR &LYLO QRV GD XQD GH¿QLFLyQ OHJDO GHO LQVWUXPHQWR S~EOLFR
1. Concepto y requisitos
III. LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS
$EHOHGR3HUURW%XHQRV$LUHV
mental”, en GJ 51, 1984, pp. 2-18; SAMBRIZZI, Eduardo, Instrumentos privados,
BIBLIOGRAFÍA ESPECIAL: POMES ANDRADE-XDQ³5HÀH[LRQHVVREUHODSUXHEDGRFX-
instrumentos públicos y a los instrumentos privados.
último, habrá que estarse a la fuerza probatoria que la ley reconoce a los
jurídicos respecto de terceros y no a su valor probatorio. En cuanto a este
ODUHJXODFLyQGHODSUXHEDHQYHUGDGVHUH¿HUHDORVHIHFWRVGHORVDFWRV
Como se puede apreciar, aunque el art. 1707 está insertado dentro de
con los requisitos consignados en el art. 1707 del Código Civil.
contraescrituras que no produzcan efectos contra terceros por no cumplir
alterada por la contraescritura. Esto se entiende, por cierto, tratándose de
preferirse a los terceros que invocan la situación aparente o formal, y no la
HERNÁN CORRAL TALCIANI 780
FRENTE
LQVWUXPHQWRVS~EOLFRVFRPRLQVWUXPHQWRVDXWpQWLFRV6HJ~QODGH¿QLFLyQ
Finalmente, se preguntan los autores sobre la denominación de los
trumentos públicos propiamente tales.
R¿FLDOHVSXHGHQWHQHUXQDIXHU]DSUREDWRULDVLPLODURDQiORJDDORVLQV-
En todo caso, los otros documentos públicos, en cuanto instrumentos
el texto del art. 1699 y con sus antecedentes históricos.
nuestra parte, preferimos la más restringida, ya que concuerda mejor con
La mayoría de la doctrina civil se pronuncia por la tesis amplia. Por
fe (el secretario del tribunal: art. 379 COT).
incluirse la sentencia judicial, en cuanto es autorizada por un ministro de
do en la inscripción de nacimiento en el Registro Civil. También podría
un testamento otorgado ante notario o un reconocimiento de hijo efectua-
SRUXQPLQLVWURGHIHFRPRXQQRWDULRRXQR¿FLDOGH5HJLVWUR&LYLO$Vt
WHQGLHQWHVDODUHDOL]DFLyQGHXQDFWRMXUtGLFRDXWRUL]DGDVRFHUWL¿FDGDV
sólo sería aquel en que hay declaraciones de voluntad de los particulares
instrumentos públicos en el sentido del Código Civil. El instrumento público
QDUVHGRFXPHQWRVS~EOLFRVRGRFXPHQWRVR¿FLDOHVSHURQRVRQSURSLDPHQWH
En cambio, en la postura restringida, todos los anteriores pueden denomi-
mentos públicos.
un receptor judicial, todos quedarían incluidos en la categoría de instru-
RDOFDOGLFLRXQDXWRDFRUGDGRGHOD&RUWH6XSUHPDXQDFHUWL¿FDFLyQGH
judicial. Así, las actas de las sesiones de las Cámaras, un decreto supremo
de una función pública, ya sea en el ámbito legislativo, administrativo o
se otorguen ante un notario, sino otros documentos realizados en virtud
Si se sigue la tesis amplia, no sólo son instrumentos públicos los que
por el Código Civil “otorgantes”.
las que expresan su voluntad en el documento y que, por ello, son llamadas
D³DXWRUL]DU´HVWRHVDGDUVXFHUWL¿FDFLyQPLHQWUDVTXHVRQRWUDVSHUVRQDV
En este último sentido, se sostiene que el ministro de fe pública se limita
funcionario al que se le ha concedido la facultad de ejercer la fe pública.
de dar “autenticidad” a un documento por medio de la intervención de un
6HJ~QRWUDRSLQLyQ³DXWRUL]DU´WLHQHXQVHQWLGRHVSHFt¿FRFXDOHVHO
781 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 781
6HJ~QRWUDRSLQLyQ³DXWRUL]DU´WLHQHXQVHQWLGRHVSHFt¿FRFXDOHVHO
de dar “autenticidad” a un documento por medio de la intervención de un
funcionario al que se le ha concedido la facultad de ejercer la fe pública.
En este último sentido, se sostiene que el ministro de fe pública se limita
D³DXWRUL]DU´HVWRHVDGDUVXFHUWL¿FDFLyQPLHQWUDVTXHVRQRWUDVSHUVRQDV
las que expresan su voluntad en el documento y que, por ello, son llamadas
por el Código Civil “otorgantes”.
Si se sigue la tesis amplia, no sólo son instrumentos públicos los que
se otorguen ante un notario, sino otros documentos realizados en virtud
de una función pública, ya sea en el ámbito legislativo, administrativo o
judicial. Así, las actas de las sesiones de las Cámaras, un decreto supremo
RDOFDOGLFLRXQDXWRDFRUGDGRGHOD&RUWH6XSUHPDXQDFHUWL¿FDFLyQGH
un receptor judicial, todos quedarían incluidos en la categoría de instru-
mentos públicos.
En cambio, en la postura restringida, todos los anteriores pueden denomi-
QDUVHGRFXPHQWRVS~EOLFRVRGRFXPHQWRVR¿FLDOHVSHURQRVRQSURSLDPHQWH
instrumentos públicos en el sentido del Código Civil. El instrumento público
sólo sería aquel en que hay declaraciones de voluntad de los particulares
WHQGLHQWHVDODUHDOL]DFLyQGHXQDFWRMXUtGLFRDXWRUL]DGDVRFHUWL¿FDGDV
SRUXQPLQLVWURGHIHFRPRXQQRWDULRRXQR¿FLDOGH5HJLVWUR&LYLO$Vt
un testamento otorgado ante notario o un reconocimiento de hijo efectua-
do en la inscripción de nacimiento en el Registro Civil. También podría
incluirse la sentencia judicial, en cuanto es autorizada por un ministro de
fe (el secretario del tribunal: art. 379 COT).
La mayoría de la doctrina civil se pronuncia por la tesis amplia. Por
nuestra parte, preferimos la más restringida, ya que concuerda mejor con
el texto del art. 1699 y con sus antecedentes históricos.
En todo caso, los otros documentos públicos, en cuanto instrumentos
R¿FLDOHVSXHGHQWHQHUXQDIXHU]DSUREDWRULDVLPLODURDQiORJDDORVLQV-
trumentos públicos propiamente tales.
Finalmente, se preguntan los autores sobre la denominación de los
LQVWUXPHQWRVS~EOLFRVFRPRLQVWUXPHQWRVDXWpQWLFRV6HJ~QODGH¿QLFLyQ

782 HERNÁN CORRAL TALCIANI
contemplada en el art. 1699, las expresiones serían sinónimas, de modo
que instrumento auténtico sería lo mismo que instrumento público. Pero
VH KDQ VXVFLWDGR GXGDV VREUH VL HO FRGL¿FDGRU KD VLGR FRKHUHQWH FRQ HO
uso de estas expresiones, ya que en varios preceptos aparece la expresión
“instrumento (o documento) auténtico” (arts. 309, 1040, 1198, 1421, 1777,
2123, 2459 CC) y no siempre es claro si se ha referido a un instrumento
público o a cualquier instrumento cuya autenticidad conste, es decir, que
QRVHDIDOVL¿FDGR FIUDUW&& /DFXHVWLyQGHEHUiUHVROYHUVHFDVRSRU
caso interpretando el contexto en el que se inserta el precepto, su texto y
¿QDOLGDGDVtKD\DOJXQRVHQTXHHVHYLGHQWHTXHODH[SUHVLyQVHXVDHQHO
sentido técnico de instrumento público (art. 2123 CC), mientras en otros
HVPDQL¿HVWRORFRQWUDULRHVWRHVTXHVHUH¿HUHDGRFXPHQWRVS~EOLFRV\
privados que no son falsos (art. 1040 CC).
2. Funciones del instrumento público
El instrumento público está llamado, al menos en este ámbito, a desem-
peñar dos grandes funciones: en primer lugar, la de servir de solemnidad
por la cual se expresa el consentimiento de las partes de un acto jurídico
solemne. Se trata de una función constitutiva, ya que el instrumento pasa
a formar parte de la constitución del negocio jurídico. En segundo lugar, el
instrumento público desempeña una importante función probatoria, como
prueba preconstituida, es decir, producida con anterioridad a cualquier li-
tigio y sólo por la eventualidad de que luego surja una discrepancia sobre
lo pactado o aseverado.
Ambas funciones se dan juntas cuando el instrumento público es reque-
rido por vía de solemnidad. El acto se constituye mediante el instrumento,
pero además debe probarse a través del mismo documento en caso de que
más adelante se inicie un pleito sobre su existencia o contenido. De allí el
adagio “los actos solemnes se prueban a sí mismos”.
En cambio, en aquellos casos en los que la ley no exige que un deter-
minado acto se otorgue mediante instrumento público, pero las partes han
querido ocuparlo como vía para manifestar su voluntad, por ejemplo, si se
realiza por escritura pública una compraventa de un automóvil, el instru-
mento desempeñará únicamente su función probatoria.
mento desempeñará únicamente su función probatoria.
realiza por escritura pública una compraventa de un automóvil, el instru-
querido ocuparlo como vía para manifestar su voluntad, por ejemplo, si se
minado acto se otorgue mediante instrumento público, pero las partes han
En cambio, en aquellos casos en los que la ley no exige que un deter-
adagio “los actos solemnes se prueban a sí mismos”.
más adelante se inicie un pleito sobre su existencia o contenido. De allí el
pero además debe probarse a través del mismo documento en caso de que
rido por vía de solemnidad. El acto se constituye mediante el instrumento,
Ambas funciones se dan juntas cuando el instrumento público es reque-
lo pactado o aseverado.
tigio y sólo por la eventualidad de que luego surja una discrepancia sobre
prueba preconstituida, es decir, producida con anterioridad a cualquier li-
instrumento público desempeña una importante función probatoria, como
a formar parte de la constitución del negocio jurídico. En segundo lugar, el
solemne. Se trata de una función constitutiva, ya que el instrumento pasa
por la cual se expresa el consentimiento de las partes de un acto jurídico
peñar dos grandes funciones: en primer lugar, la de servir de solemnidad
El instrumento público está llamado, al menos en este ámbito, a desem-
2. Funciones del instrumento público
privados que no son falsos (art. 1040 CC).
HVPDQL¿HVWRORFRQWUDULRHVWRHVTXHVHUH¿HUHDGRFXPHQWRVS~EOLFRV\
sentido técnico de instrumento público (art. 2123 CC), mientras en otros
¿QDOLGDGDVtKD\DOJXQRVHQTXHHVHYLGHQWHTXHODH[SUHVLyQVHXVDHQHO
caso interpretando el contexto en el que se inserta el precepto, su texto y
QRVHDIDOVL¿FDGR FIUDUW&& /DFXHVWLyQGHEHUiUHVROYHUVHFDVRSRU
público o a cualquier instrumento cuya autenticidad conste, es decir, que
2123, 2459 CC) y no siempre es claro si se ha referido a un instrumento
“instrumento (o documento) auténtico” (arts. 309, 1040, 1198, 1421, 1777,
uso de estas expresiones, ya que en varios preceptos aparece la expresión
VH KDQ VXVFLWDGR GXGDV VREUH VL HO FRGL¿FDGRU KD VLGR FRKHUHQWH FRQ HO
que instrumento auténtico sería lo mismo que instrumento público. Pero
contemplada en el art. 1699, las expresiones serían sinónimas, de modo
HERNÁN CORRAL TALCIANI 782
FRENTE
dos meses y forman diversos volúmenes donde van quedando las escritu-
art. 429 COT). Estos documentos deben ser empastados a lo menos cada
orden de presentación. Este registro recibe el nombre de Protocolo (cfr.
las escrituras públicas otorgadas en cierto período de tiempo por estricto
ministro de fe debe incorporarse en el Registro Público que se compone de
porque, además de esta exigencia, el original suscrito por las partes ante ese
Pero no todo instrumento otorgado ante notario es una escritura pública,
(cfr. arts. 399 y ss. COT).
que se desempeñe como ministro de fe pública en un determinado territorio
ministración de justicia nombrado por el Presidente de la República para
El escribano se llama modernamente notario, y es un auxiliar de la ad-
CC; cfr. art. 403 COT).
un protocolo o registro público, se llama ‘escritura pública’” (art. 1699.2
público, nos dice que si éste es “otorgado ante escribano e incorporado en
S~EOLFRV(ODUWHQVXLQFLVRVHJXQGRGHVSXpVGHGH¿QLUDOLQVWUXPHQWR
La escritura pública es una especie dentro del género de los instrumentos
3. La escritura pública y sus copias
en el país en que hubieren sido otorgadas” (art. 18 CC).
Chile, no valen las escrituras privadas “cualquiera sea la fuerza de éstas
público como solemnidad: tratándose de pruebas que han de rendirse en
realizados en el extranjero bajo una normativa que no exige el instrumento
El rigor en este aspecto del legislador es tal que incluso alcanza a los actos
tendrá efecto alguno” (es decir, es nula de pleno derecho).
de cierto plazo, bajo una cláusula penal. Más aún, esta misma cláusula “no
celebrados aun cuando se prometa reducirlos a instrumento público dentro
solemnidad”. Se agrega que tales actos se mirarán como no ejecutados o
plirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
perentorio al disponer que “la falta de instrumento público no puede su-
confesión de una de las partes? La respuesta es negativa. El art. 1701 es
probatoria, ¿podría probarse el acto por otros medios, por ejemplo, por
nidad, de manera que éste no puede cumplir su función constitutiva ni
Ahora, si se omite el instrumento público que es exigido como solem-
783 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 783
Ahora, si se omite el instrumento público que es exigido como solem-
nidad, de manera que éste no puede cumplir su función constitutiva ni
probatoria, ¿podría probarse el acto por otros medios, por ejemplo, por
confesión de una de las partes? La respuesta es negativa. El art. 1701 es
perentorio al disponer que “la falta de instrumento público no puede su-
plirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad”. Se agrega que tales actos se mirarán como no ejecutados o
celebrados aun cuando se prometa reducirlos a instrumento público dentro
de cierto plazo, bajo una cláusula penal. Más aún, esta misma cláusula “no
tendrá efecto alguno” (es decir, es nula de pleno derecho).
El rigor en este aspecto del legislador es tal que incluso alcanza a los actos
realizados en el extranjero bajo una normativa que no exige el instrumento
público como solemnidad: tratándose de pruebas que han de rendirse en
Chile, no valen las escrituras privadas “cualquiera sea la fuerza de éstas
en el país en que hubieren sido otorgadas” (art. 18 CC).
3. La escritura pública y sus copias
La escritura pública es una especie dentro del género de los instrumentos
S~EOLFRV(ODUWHQVXLQFLVRVHJXQGRGHVSXpVGHGH¿QLUDOLQVWUXPHQWR
público, nos dice que si éste es “otorgado ante escribano e incorporado en
un protocolo o registro público, se llama ‘escritura pública’” (art. 1699.2
CC; cfr. art. 403 COT).
El escribano se llama modernamente notario, y es un auxiliar de la ad-
ministración de justicia nombrado por el Presidente de la República para
que se desempeñe como ministro de fe pública en un determinado territorio
(cfr. arts. 399 y ss. COT).
Pero no todo instrumento otorgado ante notario es una escritura pública,
porque, además de esta exigencia, el original suscrito por las partes ante ese
ministro de fe debe incorporarse en el Registro Público que se compone de
las escrituras públicas otorgadas en cierto período de tiempo por estricto
orden de presentación. Este registro recibe el nombre de Protocolo (cfr.
art. 429 COT). Estos documentos deben ser empastados a lo menos cada
dos meses y forman diversos volúmenes donde van quedando las escritu-
 es una plena fe y lo que es simplemente una presunción de veracidad. Se
784 HERNÁN CORRAL TALCIANI
Para determinar el valor probatorio habrá que distinguir entre lo que

ras otorgadas. Después de un año del cierre de cada volumen, los notarios a) Diferencia entre plena fe, plena prueba y presunción de veracidad
deben enviarlos al archivero judicial (art. 433 COT).
4. Valor probatorio del instrumento público
Además de esos dos requisitos esenciales: otorgarse ante notario y ser
incorporada en su Protocolo, la escritura pública debe cumplir con varias
solemnidades formales que se detallan en el Código Orgánico de Tribunales
GRFXPHQWRVHOMXH]ODVHVWLPD¿HOHVDORULJLQDO DUW&3& 
(arts. 403-414 y 426 COT).
el valor probatorio de instrumentos públicos, si tras el trámite de cotejo de
la otra parte; si ésta no las reconoce y por el contrario las objeta, tendrán
Como el original de la escritura pública (la matriz) va a permanecer
simples o no autorizadas para obtener ese valor, deben ser reconocidas por
HPSDVWDGRHQHOYROXPHQFRUUHVSRQGLHQWHGHO3URWRFROR\DVHDHQHOR¿-
mentos públicos para su valor probatorio en juicio. Si se trata de copias
cio del notario autorizante o del Archivo Judicial, las partes que necesiten
Las copias autorizadas de la escritura pública son consideradas instru-
utilizar dicho instrumento deben procurarse copias del original.
judicial (art. 427 COT).
Las copias pueden ser simples o autorizadas. Estas últimas son aquellas
disponga otra cosa o que el testimonio parcial sea ordenado por decreto
que debe entregar a solicitud de cualquier persona el notario autorizante,
caso, la copia debe reproducir íntegramente el original, salvo que la ley
o al archivero en su caso, dando cuenta expresa de que se trata de un tes-
deberá otorgar tantas copias cuantas se soliciten (art. 422 COT). En todo
WLPRQLR¿HOGHVXRULJLQDOWUDVORFXDOGHEHUiDJUHJDUVHODIHFKD¿UPD\
das copias), pero hoy la ley no hace distinciones, y señala que el notario
sello del funcionario (arts. 421 y 422 COT). Antiguamente, se distinguía
entre la primera copia (que tenía mérito ejecutivo) y las siguientes (segun-
entre la primera copia (que tenía mérito ejecutivo) y las siguientes (segun-
sello del funcionario (arts. 421 y 422 COT). Antiguamente, se distinguía
das copias), pero hoy la ley no hace distinciones, y señala que el notario
WLPRQLR¿HOGHVXRULJLQDOWUDVORFXDOGHEHUiDJUHJDUVHODIHFKD¿UPD\
deberá otorgar tantas copias cuantas se soliciten (art. 422 COT). En todo
o al archivero en su caso, dando cuenta expresa de que se trata de un tes-
caso, la copia debe reproducir íntegramente el original, salvo que la ley
que debe entregar a solicitud de cualquier persona el notario autorizante,
disponga otra cosa o que el testimonio parcial sea ordenado por decreto
Las copias pueden ser simples o autorizadas. Estas últimas son aquellas
judicial (art. 427 COT).
utilizar dicho instrumento deben procurarse copias del original.
Las copias autorizadas de la escritura pública son consideradas instru-
cio del notario autorizante o del Archivo Judicial, las partes que necesiten
mentos públicos para su valor probatorio en juicio. Si se trata de copias
HPSDVWDGRHQHOYROXPHQFRUUHVSRQGLHQWHGHO3URWRFROR\DVHDHQHOR¿-
simples o no autorizadas para obtener ese valor, deben ser reconocidas por
Como el original de la escritura pública (la matriz) va a permanecer
la otra parte; si ésta no las reconoce y por el contrario las objeta, tendrán
el valor probatorio de instrumentos públicos, si tras el trámite de cotejo de
(arts. 403-414 y 426 COT).
GRFXPHQWRVHOMXH]ODVHVWLPD¿HOHVDORULJLQDO DUW&3& 
solemnidades formales que se detallan en el Código Orgánico de Tribunales
incorporada en su Protocolo, la escritura pública debe cumplir con varias
Además de esos dos requisitos esenciales: otorgarse ante notario y ser
4. Valor probatorio del instrumento público
deben enviarlos al archivero judicial (art. 433 COT).
a) Diferencia entre plena fe, plena prueba y presunción de veracidad ras otorgadas. Después de un año del cierre de cada volumen, los notarios

Para determinar el valor probatorio habrá que distinguir entre lo que

es una plena fe y lo que es simplemente una presunción de veracidad. Se
HERNÁN CORRAL TALCIANI 784
FRENTE
declaraciones enunciativas pero relacionadas directamente con las disposi-
vende o la dona. Sin embargo, hay también una categoría intermedia: las
que por su avanzada edad no requiere una casa tan grande y que por eso la
enunciativa sería aquella por la cual la parte vendedora o donante señala
cual una parte dice que vende o dona una cosa a la otra. Una meramente
enunciativas. Una declaración dispositiva es, por ejemplo, aquella por la
Las declaraciones de los otorgantes pueden ser dispositivas o meramente
en orden a un determinado acto jurídico contenido en esa formalidad.
XQDRPiVSDUWHVRWRUJDQWHVHVGHFLUDTXHOODVTXHPDQL¿HVWDQVXYROXQWDG
de Registro Civil, secretario de tribunal) y aquellas que son formuladas por
OODVTXHVRQGHDXWRUtDGHOIXQFLRQDULRTXHOHGDIHS~EOLFD QRWDULRR¿FLDO
En un instrumento público pueden darse dos tipos de declaraciones: aque-
b) Distinción entre declaraciones del funcionario y de los otorgantes
del instrumento.
pero sin necesidad de instruir un formal procedimiento de impugnación
contra, conforme a las reglas de aportación probatoria del procedimiento,
parte que pretende probar lo contrario deberá presentar una prueba plena en
racidad simplemente legal, que invierte la carga de la prueba. Es decir, la
plena fe, será plena prueba, pero en el sentido de una presunción de ve-
Tratándose de aspectos del instrumento público en los que éste no da
de plena prueba.
desvirtuada, aunque se presenten pruebas en contrario que tengan el valor
entonces la autoridad probatoria del instrumento público no podrá ser
público no recurre a este procedimiento, por la vía incidental u ordinaria,
6LODSDUWHTXHSUHWHQGHGHVFDUWDUODH¿FDFLDGHSOHQDIHGHOLQVWUXPHQWR
contradicción: la impugnación del instrumento público.
sea controvertida, señala un medio a través del cual debe realizarse esa
prueba y con esta expresión el legislador, si bien permite que la prueba
hecho sobre que versa. Nos parece que la plena fe va más allá que la plena
YLPRVXQDSUXHEDTXHSRUVtVRODHVVX¿FLHQWHSDUDWHQHUSRUDFUHGLWDGRHO
plena fe, estaría indicando que constituyen plena prueba, es decir, como ya
que cuando el Código Civil indica que los instrumentos públicos hacen
VXHOHLGHQWL¿FDUODSOHQDIHFRQODSOHQDSUXHEDGHPRGRTXHVHVHxDOD
785 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 785
VXHOHLGHQWL¿FDUODSOHQDIHFRQODSOHQDSUXHEDGHPRGRTXHVHVHxDOD
que cuando el Código Civil indica que los instrumentos públicos hacen
plena fe, estaría indicando que constituyen plena prueba, es decir, como ya
YLPRVXQDSUXHEDTXHSRUVtVRODHVVX¿FLHQWHSDUDWHQHUSRUDFUHGLWDGRHO
hecho sobre que versa. Nos parece que la plena fe va más allá que la plena
prueba y con esta expresión el legislador, si bien permite que la prueba
sea controvertida, señala un medio a través del cual debe realizarse esa
contradicción: la impugnación del instrumento público.
6LODSDUWHTXHSUHWHQGHGHVFDUWDUODH¿FDFLDGHSOHQDIHGHOLQVWUXPHQWR
público no recurre a este procedimiento, por la vía incidental u ordinaria,
entonces la autoridad probatoria del instrumento público no podrá ser
desvirtuada, aunque se presenten pruebas en contrario que tengan el valor
de plena prueba.
Tratándose de aspectos del instrumento público en los que éste no da
plena fe, será plena prueba, pero en el sentido de una presunción de ve-
racidad simplemente legal, que invierte la carga de la prueba. Es decir, la
parte que pretende probar lo contrario deberá presentar una prueba plena en
contra, conforme a las reglas de aportación probatoria del procedimiento,
pero sin necesidad de instruir un formal procedimiento de impugnación
del instrumento.
b) Distinción entre declaraciones del funcionario y de los otorgantes
En un instrumento público pueden darse dos tipos de declaraciones: aque-
OODVTXHVRQGHDXWRUtDGHOIXQFLRQDULRTXHOHGDIHS~EOLFD QRWDULRR¿FLDO
de Registro Civil, secretario de tribunal) y aquellas que son formuladas por
XQDRPiVSDUWHVRWRUJDQWHVHVGHFLUDTXHOODVTXHPDQL¿HVWDQVXYROXQWDG
en orden a un determinado acto jurídico contenido en esa formalidad.
Las declaraciones de los otorgantes pueden ser dispositivas o meramente
enunciativas. Una declaración dispositiva es, por ejemplo, aquella por la
cual una parte dice que vende o dona una cosa a la otra. Una meramente
enunciativa sería aquella por la cual la parte vendedora o donante señala
que por su avanzada edad no requiere una casa tan grande y que por eso la
vende o la dona. Sin embargo, hay también una categoría intermedia: las
declaraciones enunciativas pero relacionadas directamente con las disposi-

786 HERNÁN CORRAL TALCIANI
tivasFRPRSRUHMHPSORVLODSDUWHYHQGHGRUDRGRQDQWHD¿UPDTXHODFRVD
se vende sin gravámenes o que el precio se ha pagado anticipadamente.
Con todas estas distinciones podemos examinar el valor probatorio del
instrumento público.
c) Valor de plena fe del instrumento público
Conforme a lo dispuesto en el art. 1700, el instrumento público hace
plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha. Ambos aspectos
forman parte de las declaraciones que formula el funcionario autorizante
o ministro de fe. En el hecho de haberse otorgado, la doctrina ha incluido
WDPELpQ ODV D¿UPDFLRQHV TXH KDFH HO IXQFLRQDULR VREUH KHFKRV SURSLRV
suyos, que hayan sido percibidos por sus sentidos o que haya constatado
por medios legales: por ejemplo, que las partes exhibieron su cédula de
LGHQWLGDGTXH¿UPDURQDQWHpOTXHVHLQVHUWyXQGHWHUPLQDGRGRFXPHQWR
HWF (VWD H¿FDFLD SUREDWRULD VH H[WLHQGH D ODV SDUWHV \ D ORV WHUFHURV HV
decir, es erga omnes.
Respecto de las declaraciones de las partes, es claro que también el
instrumento público hace plena fe de que ellas han sido formuladas por las
personas que aparecen en el instrumento como autores de ellas. Sin embargo,
acá la ley distingue entre las dispositivas, las meramente enunciativas y las
enunciativas relacionadas con las dispositivas. La plena fe alcanza sólo a las
dispositivas y a las enunciativas que tengan relación directa con lo dispo-
VLWLYR DUW&& (VWHYDORUSUREDWRULRWHQGUiWDPELpQH¿FDFLDJHQHUDO
o erga omnes, es decir, tanto para alguna de las partes como para terceros.
No sucede lo mismo, en cambio, respecto de la veracidad de las referidas
declaraciones, es decir, si son ajustadas o no a la realidad. El Código Civil
dispone que el instrumento público no hace plena fe “en cuanto a la verdad
de las declaraciones que en él hayan hecho los interesados” y agrega: “En
esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes” (art. 1700.1 CC).
Esta regla se aplica a las obligaciones y descargos (pagos) contenidos en
el instrumento no sólo respecto de los otorgantes, sino “de las personas a
TXLHQHVVHWUDQV¿HUDQGLFKDVREOLJDFLRQHV\GHVFDUJRVSRUWtWXORXQLYHUVDO
o singular” (art. 1700.2 CC). Es lógico que así sea, ya que estas personas
suceden a los otorgantes y asumen sus mismos derechos y obligaciones.
suceden a los otorgantes y asumen sus mismos derechos y obligaciones.
o singular” (art. 1700.2 CC). Es lógico que así sea, ya que estas personas
TXLHQHVVHWUDQV¿HUDQGLFKDVREOLJDFLRQHV\GHVFDUJRVSRUWtWXORXQLYHUVDO
el instrumento no sólo respecto de los otorgantes, sino “de las personas a
Esta regla se aplica a las obligaciones y descargos (pagos) contenidos en
esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes” (art. 1700.1 CC).
de las declaraciones que en él hayan hecho los interesados” y agrega: “En
dispone que el instrumento público no hace plena fe “en cuanto a la verdad
declaraciones, es decir, si son ajustadas o no a la realidad. El Código Civil
No sucede lo mismo, en cambio, respecto de la veracidad de las referidas
o erga omnes, es decir, tanto para alguna de las partes como para terceros.
VLWLYR DUW&& (VWHYDORUSUREDWRULRWHQGUiWDPELpQH¿FDFLDJHQHUDO
dispositivas y a las enunciativas que tengan relación directa con lo dispo-
enunciativas relacionadas con las dispositivas. La plena fe alcanza sólo a las
acá la ley distingue entre las dispositivas, las meramente enunciativas y las
personas que aparecen en el instrumento como autores de ellas. Sin embargo,
instrumento público hace plena fe de que ellas han sido formuladas por las
Respecto de las declaraciones de las partes, es claro que también el
decir, es erga omnes.
HWF (VWD H¿FDFLD SUREDWRULD VH H[WLHQGH D ODV SDUWHV \ D ORV WHUFHURV HV
LGHQWLGDGTXH¿UPDURQDQWHpOTXHVHLQVHUWyXQGHWHUPLQDGRGRFXPHQWR
por medios legales: por ejemplo, que las partes exhibieron su cédula de
suyos, que hayan sido percibidos por sus sentidos o que haya constatado
WDPELpQ ODV D¿UPDFLRQHV TXH KDFH HO IXQFLRQDULR VREUH KHFKRV SURSLRV
o ministro de fe. En el hecho de haberse otorgado, la doctrina ha incluido
forman parte de las declaraciones que formula el funcionario autorizante
plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha. Ambos aspectos
Conforme a lo dispuesto en el art. 1700, el instrumento público hace
c) Valor de plena fe del instrumento público
instrumento público.
Con todas estas distinciones podemos examinar el valor probatorio del
se vende sin gravámenes o que el precio se ha pagado anticipadamente.
tivasFRPRSRUHMHPSORVLODSDUWHYHQGHGRUDRGRQDQWHD¿UPDTXHODFRVD
HERNÁN CORRAL TALCIANI 786
FRENTE
una de las partes otorgantes, es decir, si se pretende que hagan prueba
plena fe en cuanto a su veracidad si se oponen contra alguien que no es
(Q OR TXH VH UH¿HUH D ODV GHFODUDFLRQHV GH ODV SDUWHV HOODV QR KDFHQ
presentar prueba en contrario.
presunción de veracidad, por lo que si alguien quiere controvertirlas, deberá
la nacionalidad de éstos. No obstante, se concuerda en que gozan de una
FRQ¿DQGRHQODYHUDFLGDGGHORVRWRUJDQWHVHOHVWDGRFLYLOHOGRPLFLOLRR
cionario (que el testador está en su sano juicio) o aquellas que menciona
plena fe las meras apreciaciones de aspectos externos que hace el fun-
Tratándose de declaraciones del funcionario y ministro de fe, no hacen
d) Valor de presunción de veracidad del instrumento público
regla del art. 428 del Código de Procedimiento Civil.
deberá preferir el que crea más conforme con la verdad, de acuerdo a la
caso, la confrontación de dos instrumentos públicos contradictorios, el juez
y que, implícitamente, permite que se opongan entre las partes. En este
art. 1707 del Código Civil, que regula el problema de las contraescrituras
tos públicos contradictorios, la norma de excepción la encontramos en el
confesados en el juicio no se recibirá prueba alguna. Para los instrumen-
cedimiento Civil dispone que contra los hechos personales de los litigantes
ella también tiene el valor de “plena fe”, y el art. 402 del Código de Pro-
contradictorio. Para la confesión, el art. 1713 del Código Civil señala que
serán la confesión y otro instrumento público tampoco objetado que sea
excepciones a este valor absoluto del instrumento público no objetado
otra prueba que pueda presentarse en el contexto del proceso. Las únicas
adelante examinamos. Si no son objetadas, ellas prevalecerán contra toda
por vía incidental o principal, mediante las vías de impugnación que más
son controvertibles, ello debe hacerse mediante la objeción del documento
ba, y quiere decir que, si bien estas declaraciones del instrumento público
5HFRUGHPRVTXHHOYDORUGH³SOHQDIH´VLJQL¿FDDOJRPiVTXHSOHQDSUXH-
a uno de los declarantes u otorgantes.
el instrumento tendrá valor de plena fe en la medida en que ella se oponga
ción de la veracidad la hace una de las partes como si la alega un tercero,
los declarantes”, sino “contra los declarantes”. Por ello, tanto si la invoca-
la verdad de las declaraciones el instrumento público haga plena fe “entre
Debe considerarse que el texto de la norma no dice que en lo referido a
787 CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 787
Debe considerarse que el texto de la norma no dice que en lo referido a
la verdad de las declaraciones el instrumento público haga plena fe “entre
los declarantes”, sino “contra los declarantes”. Por ello, tanto si la invoca-
ción de la veracidad la hace una de las partes como si la alega un tercero,
el instrumento tendrá valor de plena fe en la medida en que ella se oponga
a uno de los declarantes u otorgantes.
5HFRUGHPRVTXHHOYDORUGH³SOHQDIH´VLJQL¿FDDOJRPiVTXHSOHQDSUXH-
ba, y quiere decir que, si bien estas declaraciones del instrumento público
son controvertibles, ello debe hacerse mediante la objeción del documento
por vía incidental o principal, mediante las vías de impugnación que más
adelante examinamos. Si no son objetadas, ellas prevalecerán contra toda
otra prueba que pueda presentarse en el contexto del proceso. Las únicas
excepciones a este valor absoluto del instrumento público no objetado
serán la confesión y otro instrumento público tampoco objetado que sea
contradictorio. Para la confesión, el art. 1713 del Código Civil señala que
ella también tiene el valor de “plena fe”, y el art. 402 del Código de Pro-
cedimiento Civil dispone que contra los hechos personales de los litigantes
confesados en el juicio no se recibirá prueba alguna. Para los instrumen-
tos públicos contradictorios, la norma de excepción la encontramos en el
art. 1707 del Código Civil, que regula el problema de las contraescrituras
y que, implícitamente, permite que se opongan entre las partes. En este
caso, la confrontación de dos instrumentos públicos contradictorios, el juez
deberá preferir el que crea más conforme con la verdad, de acuerdo a la
regla del art. 428 del Código de Procedimiento Civil.
d) Valor de presunción de veracidad del instrumento público
Tratándose de declaraciones del funcionario y ministro de fe, no hacen
plena fe las meras apreciaciones de aspectos externos que hace el fun-
cionario (que el testador está en su sano juicio) o aquellas que menciona
FRQ¿DQGRHQODYHUDFLGDGGHORVRWRUJDQWHVHOHVWDGRFLYLOHOGRPLFLOLRR
la nacionalidad de éstos. No obstante, se concuerda en que gozan de una
presunción de veracidad, por lo que si alguien quiere controvertirlas, deberá
presentar prueba en contrario.
(Q OR TXH VH UH¿HUH D ODV GHFODUDFLRQHV GH ODV SDUWHV HOODV QR KDFHQ
plena fe en cuanto a su veracidad si se oponen contra alguien que no es
una de las partes otorgantes, es decir, si se pretende que hagan prueba
 instrumento, si no la nulidad de este último, por no haberse cumplido los
788 HERNÁN CORRAL TALCIANI
to alega no es directamente la nulidad del acto jurídico contenido en el
nulidad. Hay que hacer notar que aquí lo que el objetante del instrumen-
contra terceros (ya sea que las invoque en su favor una parte o un tercero). Una primera forma de impugnar un instrumento público es alegando su
No obstante, tanto la doctrina como la jurisprudencia concuerdan en que,
como lo normal es que las personas digan la verdad, máxime si hacen de- a) Por nulidad
claraciones ante un ministro de fe, esas declaraciones deben gozar de una
presunción de veracidad, por lo que si el tercero contra el cual se oponen 5. Impugnación del instrumento público
pretende alegar que no son concordes con la realidad, deberá presentar
prueba en contrario, que deberá tener el carácter de plena prueba. Es cierto
que el art. 1706, que da valor probatorio a las declaraciones enunciativas
servir de base a una presunción judicial (art. 398 CPC).
UHODFLRQDGDVFRQORGLVSRVLWLYRVHUH¿HUH~QLFDPHQWHDODVSDUWHVSHUROD
aquel que aparece efectuándola como una confesión extrajudicial que puede
doctrina estima que frente a terceros deben presumirse sinceras, al igual
notar que es posible que esa declaración pueda ser alegada en contra de
que las declaraciones dispositivas.
público en que accidentalmente se mencionan. No obstante, debe hacerse
deberá presentar prueba que las acredite sin que baste alegar el instrumento
Esto debe tener una excepción en lo referido al caso en que los otor-
este modo, si alguien quiere invocar la veracidad de esas declaraciones,
gantes pretendan alegar la falsedad de sus propias declaraciones contra
incidentales y bien podría ser que ellas no se ajustaran a la realidad. De
terceros, ya que, por analogía con lo que el art. 1707 dispone sobre las
SDUWHVKD\DQSXHVWRWRGDODDWHQFLyQGHELGDHQHVHWLSRGHD¿UPDFLRQHV
contraescrituras, debe concluirse que las partes no pueden desconocer lo
siquiera de presunción de veracidad, ya que no es posible entender que las
que han expresamente señalado perjudicando la buena fe de los terceros.
no tienen relación directa con lo dispositivo del instrumento no gozan ni
Las declaraciones de las partes que son meramente enunciativas y que
Las declaraciones de las partes que son meramente enunciativas y que
no tienen relación directa con lo dispositivo del instrumento no gozan ni
que han expresamente señalado perjudicando la buena fe de los terceros.
siquiera de presunción de veracidad, ya que no es posible entender que las
contraescrituras, debe concluirse que las partes no pueden desconocer lo
SDUWHVKD\DQSXHVWRWRGDODDWHQFLyQGHELGDHQHVHWLSRGHD¿UPDFLRQHV
terceros, ya que, por analogía con lo que el art. 1707 dispone sobre las
incidentales y bien podría ser que ellas no se ajustaran a la realidad. De
gantes pretendan alegar la falsedad de sus propias declaraciones contra
este modo, si alguien quiere invocar la veracidad de esas declaraciones,
Esto debe tener una excepción en lo referido al caso en que los otor-
deberá presentar prueba que las acredite sin que baste alegar el instrumento
público en que accidentalmente se mencionan. No obstante, debe hacerse
que las declaraciones dispositivas.
notar que es posible que esa declaración pueda ser alegada en contra de
doctrina estima que frente a terceros deben presumirse sinceras, al igual
aquel que aparece efectuándola como una confesión extrajudicial que puede
UHODFLRQDGDVFRQORGLVSRVLWLYRVHUH¿HUH~QLFDPHQWHDODVSDUWHVSHUROD
servir de base a una presunción judicial (art. 398 CPC).
que el art. 1706, que da valor probatorio a las declaraciones enunciativas
prueba en contrario, que deberá tener el carácter de plena prueba. Es cierto
pretende alegar que no son concordes con la realidad, deberá presentar
5. Impugnación del instrumento público presunción de veracidad, por lo que si el tercero contra el cual se oponen
claraciones ante un ministro de fe, esas declaraciones deben gozar de una
a) Por nulidad como lo normal es que las personas digan la verdad, máxime si hacen de-
No obstante, tanto la doctrina como la jurisprudencia concuerdan en que,
Una primera forma de impugnar un instrumento público es alegando su contra terceros (ya sea que las invoque en su favor una parte o un tercero).
nulidad. Hay que hacer notar que aquí lo que el objetante del instrumen-
to alega no es directamente la nulidad del acto jurídico contenido en el
instrumento, si no la nulidad de este último, por no haberse cumplido los
HERNÁN CORRAL TALCIANI 788
FRENTE
Véase pp. 552-554.
Véase pp. 720-721.
trumento, o las partes que concurren han suplantado la identidad de otras
notario que autorizó no es realmente el que se dice que actuó en el ins-
competente y se cumplieron todas las formalidades, pero, por ejemplo, el
VLQRIDOVL¿FDFLyQHVGHFLUHOLQVWUXPHQWRVHKDRWRUJDGRSRUIXQFLRQDULR
se expresa en él (art. 17 CC). En este caso, no hay propiamente nulidad
que haya sido otorgado y autorizado por las personas y de la manera que
&RPRKHPRV\DVHxDODGRODDXWHQWLFLGDGGHOLQVWUXPHQWRVHUH¿HUHD
b) Por falta de autenticidad
(art. 1701.2 CC).
IRUPDYDOHFRPRLQVWUXPHQWRSULYDGRVLHVWXYLHUH¿UPDGRSRUODVSDUWHV
solemnidad es nulo por incompetencia del funcionario o por otra falta de
Pero hay que recordar que si el instrumento público no exigido como
admisible en materia civil, incluidos los testigos.
Para probar la nulidad, serán procedentes todos los medios de prueba
47
CURSO DE DERECHO CIVIL - PARTE GENERAL 789
46
UHTXLVLWRVTXHODOH\¿MDSDUDHORWRUJDPLHQWRGHXQLQVWUXPHQWRS~EOLFR
ya sea en cuanto a la competencia del funcionario o a las demás formali-
dades legales.
Obviamente, si se declara la nulidad del instrumento, ello normalmente
SURYRFDUiODLQH¿FDFLDGHODFWRMXUtGLFRFRQWHQLGRHQpOVREUHWRGRVLVHWUDWD
de un acto solemne que requería para su perfeccionamiento el instrumento
público como solemnidad. Así, por ejemplo, si se trata de una compraventa
de un bien raíz que debe otorgarse por escritura pública, si se declara nula
la escritura pública, ello traerá como consecuencia la invalidez de pleno
derecho del contrato de compraventa. Es lo que más arriba hemos llamado
casos de “nulidad indirecta”46.
Hay que tener en cuenta que la nulidad de un instrumento público por no
ser otorgado por un funcionario público legalmente nombrado o por haber
obrado fuera de su competencia, puede ser validada si la apariencia lleva
DHQJDxR\VHFRQ¿JXUDQORVUHTXLVLWRVGHODGRFWULQDGHOHUURUFRP~Q47.