Nombre: Alex Fabrizio Luis Escalante

1. FUNDAMENTOS DE HECHO

4.1. El 6 de octubre de 2016, mediante la Ley N° 30506, “Ley que delega en el

Poder Ejecutivo la Facultad de legislar en materia de reactivación económica y
formalización, seguridad ciudadana, lucha contra la corrupción, agua y
saneamiento y reorganización de Petroperú S.A.,” el Congreso de la República
delegó en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar en materia de lucha contra
la corrupción, por el término de noventa (90) días calendario. En dicho
dispositivo legal estableció en su artículo 2, inciso 3, literal a) y b) que el Poder
Ejecutivo estaba facultado para legislar en materia de lucha contra la
corrupción a fin de crear la Autoridad Nacional de Transparencia y Acceso a la
Información Pública, así como aprobar medidas orientadas a la lucha contra la
corrupción proveniente de cualquier persona, incluyendo medidas para facilitar
la participación de los ciudadanos mediante mecanismos que permitan la
oportuna y eficaz recepción de denuncias sobre actos de corrupción.

4.2. En el marco de dicha delegación de facultades, el 6 de enero de 2017 se

publicó en el diario El Peruano, el Decreto Legislativo N° 1353, “Decreto
Legislativo que crea la Autoridad Nacional de Transparencia y Acceso a la
Información Pública, fortalece el Régimen de Protección de Datos Personales y
la regulación de la gestión de intereses” (en adelante “Decreto Legislativo N°
1353”). Asimismo, dentro de las disposiciones complementarias finales de esta
norma se ordena la aprobación de su Reglamento en un plazo máximo de
noventa (90) días.

4.3. En correspondencia, el 14 de setiembre de 2017 se publicó en el Diario

Oficial El Peruano el Decreto Supremo N° 019-2017-JUS, (en adelante
“Reglamento del Decreto Legislativo N° 1353”), dentro del cual no solo se
desarrolló la aplicación de esta ley sino que se modificaron otras normas y
procedimientos contemplados en la Ley N° 27806, “Ley de Transparencia y
Acceso a la Información Pública” y su Reglamento (en adelante “Ley de
Transparencia” y “Reglamento de la Ley deTransparencia” respectivamente).

4.4. Dentro de las modificaciones realizadas se encuentra una ubicada en el

primer párrafo de la sección de Disposiciones Complementarias Modificatorias,
que modifica el Artículo 16-A “Denegatoria de acceso y procesamiento de datos
preexistentes” del Reglamento de la Ley de Transparencia en los términos
siguientes:

Artículo 16-A.— Denegatoria de acceso y procesamiento de datos

preexistentes

La información contenida en correos electrónicos o en aplicaciones

de
mensajería electrónica de los funcionarios públicos no es de
acceso público.

Asimismo, conforme al artículo 13 de la Ley, el procesamiento de datos

 preexistentes opera respecto de información contenida en una base de
datos electrónica, o cuando la entidad tenga la obligación de gestionar la
información en una base de datos electrónica, salvaguardando las
excepciones previstas en los artículo 15, 16 y 17 del Texto Único
Ordenado (TUO) de la Ley N° 27806, Ley de Transparencia y Acceso a
la Información Pública. Este procesamiento consiste en la presentación
de la información bajo cualquier forma de clasificación, agrupación o
similar que permita su utilización. (Énfasis agregado)

4.5. De la modificación anterior se desprende que a través de esta disposición

del Reglamento del Decreto Legislativo N° 1353 se ha establecido una nueva
excepción al derecho de acceso a la información pública, diferente a las
excepciones taxativamente señaladas en el artículo 15 de la Ley de
Transparencia. Esta nueva excepción abarca toda información contenida en
correos electrónicos o en aplicaciones de mensajería electrónica de
funcionarios públicos, independientemente de si dicha información es de
naturaleza pública o no o de si ha sido usada o no para el cumplimiento de sus
funciones.

2.Los fundamentos de derecho

2.1. Se argumenta que el Reglamento del Decreto Legislativo N° 1353, al
introducir una nueva excepción al acceso a la información pública, adolece de
una inconstitucionalidad formal al contravenir directamente el derecho al
acceso a la información pública protegido por la Constitución del Perú,
específicamente en el artículo 2, inciso 5 y el artículo 51.
2.2. Se destaca que la modificación realizada en el Reglamento del Decreto
Legislativo N° 1353 contradice la Ley de Transparencia, la cual establece que
no se pueden añadir nuevas excepciones al acceso a la información pública a
menos que sean introducidas por una norma de igual jerarquía.
2.3. Se subraya la importancia de que la potestad reglamentaria respete los
fines y objetivos de las leyes dictadas por el Parlamento, evitando modificar,
suspender o desnaturalizar dichos propósitos, así como limitar los derechos o
situaciones jurídicas favorables a los ciudadanos establecidos en la ley.
2.4. Se hace referencia a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional y la Corte
Suprema de Justicia, que respaldan la idea de que los reglamentos deben
asegurar la correcta aplicación y ejecución de la voluntad de la ley, sin
desnaturalizarla ni transgredirla.
2.5. Se argumenta que la modificación introducida en el Reglamento del
Decreto Legislativo N° 1353 vulnera tanto el derecho individual al acceso a la
información pública como el derecho colectivo de formar opinión pública y
ejercer control constitucional sobre los representantes de la sociedad.
Conclusión:

1. Existe una inconstitucionalidad formal en la introducción de una nueva

excepción al acceso a la información pública en el Reglamento del
Decreto Legislativo N° 1353, ya que contraviene directamente el derecho
al acceso a la información pública protegido por la Constitución del Perú.
2. La modificación realizada en el Reglamento del Decreto Legislativo N°
1353 desnaturaliza lo establecido en la Ley de Transparencia al añadir
una excepción sin la debida autorización, lo cual va en contra de los
principios de transparencia y acceso a la información pública.
3. Se destaca la importancia de que la potestad reglamentaria respete los
objetivos y fines de las leyes emanadas por el Parlamento, evitando
modificar, suspender o desnaturalizar dichos propósitos, así como limitar
los derechos conferidos por la ley.
4. La modificación cuestionada en el Reglamento del Decreto Legislativo
N° 1353 vulnera tanto el derecho individual al acceso a la información
pública como el derecho colectivo de formar opinión pública y ejercer
control constitucional sobre los representantes de la sociedad.
5. En consecuencia, se concluye que la Demanda de Acción Popular
presenta fundamentos sólidos para considerar que la modificación del
Reglamento del Decreto Legislativo N° 1353 es contraria a la
Constitución y a la Ley de Transparencia, y que su existencia constituye
una ilegalidad material o sustancial.