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La conciliación. una mirada desde la


bioética y la virtud de la prudencia
Adriana Patricia Arboleda López*

Resumen society that has put its trust on them. Conciliators,


in their labor, have a significant responsibility con-
La reflexión versa sobre el compromiso ético que tie- cerning the management of the juridical conflicts
ne el conciliador en derecho, no solo con la justicia, citizens put in their hands to count on their assis-
sino también con la sociedad que ha consignado en tance in order to solve such conflicts. Keeping ju-
él toda su confianza. El conciliador en derecho, en ridical bioethics in mind, conciliators must include
su labor, tiene una responsabilidad significativa en the virtue of prudence (phrónesis) in their actions,
cuanto al manejo del conflicto jurídico que los ciuda- aiming to maintain the necessary impartiality to pro-
danos ponen en sus manos para que este les ayu-
pose agreement possibilities in conflicts. Professio-
de a solucionarlo. Teniendo de presente la bioética
nal attorneys, and particularly those who work as
jurídica, el conciliador en derecho deberá incluir la
virtud de la prudencia (phrónesis) en su actuar, en conciliators, require an ethical code based, particu-
procura de la imparcialidad para proponer fórmulas larly, on the virtue of prudence. Four issues will be,
de arreglo en el conflicto. Es así como en el ejercicio then, approached: first: Conciliators and the kinds
de la profesión de los abogados, y en particular en of conciliation currently existing in the law; second:
los operadores jurídicos que actúan como concilia- Virtues of the conciliators; third: Conflict and conci-
dores en derecho, se evidencia la imperiosa necesi- liation, and fourth: A reflection about the principles a
dad de implementar un código de ética basado parti- bioethics code must have for conciliators.
cularmente en la virtud de la prudencia; por tanto, se
abordarán cuatro temas centrales: en primer lugar, Key words: conciliation, conflict, conciliator, impar-
se hablará del conciliador y de las clases de conci- tiality, ethical code.
liación que existen en derecho; en segundo lugar,
se abordará la virtud en el conciliador en derecho;
en tercer lugar, se analizará el conflicto y la concilia- A conciliação. um olhar desde a
ción, para, finalmente, presentar una reflexión frente
bioética e a virtude da prudência
a los principios que debería tener un código de bioé-
tica para los conciliadores en derecho.
Resumo
Palabras clave: conciliación, conflicto, conciliador,
A reflexão versa sobre o compromisso ético que tem
imparcialidad, código de ética.
o conciliador em direito, não só com a justiça, senão
também com a sociedade que consignou nele toda
Conciliation: a look from bioethics sua confiança. O conciliador em direito, em seu la-
and the virtue of prudence bor, tem uma responsabilidade significativa quan-
to ao manejo do conflito jurídico que os cidadãos
Abstract põem em suas mãos para que este lhes ajude a
solucioná-lo. Tendo de presente a bioética jurídica,
This is a reflection about the ethical commitment o conciliador em direito deverá incluir a virtude da
conciliators have not only with justice, but with the prudência (phrónesis) em sua atuar, em tenta da

* Artículo resultado de investigación en tesis doctoral denominado "La Conciliación, como instrumento de solución integral a los conflictos de
familia" desarrollado en el convenio marco entre la Corporación Universitaria Lasallista y la Universidad de Medellín, realizado entre los años
2011 y 2013, el cual fue dirigido por la Dra. Diana María Ramírez Carvajal. Financiado por el Fondo para el Desarrollo Investigativo Lasallista.
** Doctora en Derecho Procesal Contemporáneo. Magíster en Derecho Procesal. Especialista en Derecho Administrativo de la
Universidad de Medellín. Abogada conciliadora. Docente investigadora, Miembro del grupo de investigación en derecho GRIDE de
la Corporación Universitaria Lasallista. Directora del Consultorio Jurídico y Centro de Conciliación Lasallista Juan Rafael Cárdenas
Gutiérrez del Programa de Derecho de la Facultad de Ciencias Sociales y Educación de la Corporación Universitaria Lasallista

Correspondencia: Adriana Patricia Arboleda López, e-mail: adarboleda@lasallista.edu.co


Artículo recibido: 14/03/2014; Artículo aprobado: 03/06/2014

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imparcialidade para propor fórmulas de arranjo no em segundo lugar, se abordará a virtude no conci-
conflito. É bem como no exercício da profissão dos liador em direito; em terceiro lugar, se analisará o
advogados, e em particular nos operadores jurídicos conflito e a conciliação, para, finalmente, apresen-
que atuam como conciliadores em direito, se evi- tar uma reflexão frente aos princípios que deveria
dência a imperiosa necessidade de implementar um ter um código de bioética para os conciliadores em
código de ética baseado particularmente na virtude direito.
da prudência; por tanto, se abordarão quatro temas
centrais: em primeiro lugar, se falará do conciliador Palavras importante: conciliação, conflito, concilia-
e das classes de conciliação que existem em direito; dor, imparcialidade, código de ética.

Introducción las personas, por virtud de una relación con-


tractual o de otra naturaleza, que sea suscepti-
Para iniciar esta reflexión sobre los diferen- ble de disponibilidad y en la cual la definición de
tes operadores jurídicos –en particular de los la situación corresponde a las partes, quienes
conciliadores en derecho– frente al fortaleci- a través de un tercero experto en el manejo de
miento de su conciencia ética, se destaca la los conflictos y su negociación e imparcialidad,
importancia de elaborar un texto que desarrolle propiciando un espacio de diálogo, pueden lo-
aspectos que se puedan tener en cuenta para grar acuerdos voluntarios e imparciales y de
un posible “Código de conducta para los conci- mutuo beneficio, con pleno efecto jurídico, que
liadores en derecho”. impacte positivamente la sociedad y mejore la
convivencia con los demás.
En la actualidad, la ética de los operadores ju-
rídicos se ha convertido en uno de los puntos Para desarrollar la convivencia con los demás,
centrales de preocupación para los sistemas Suárez (2007, p. 10) nos dice que “es diferente
judiciales de todos los países, por lo cual resul- hablar de la convivencia en general, que hablar
ta razonable que en este contexto se defienda de la convivencia directa con el otro. Anotando
y retome la importancia de la ética como tema que la diferencia en esta relación se encuen-
de gran relevancia en la solución de conflictos. tra en la vida del animal de realidades, donde
cada una de las personas se posee a sí misma,
teniendo en cuenta la realidad, la sociedad, el
I. El conciliador en derecho mundo en el cual vive”. Pues hay diversas for-
mas de encontrarse y de “abrirse” al otro. Como
El conciliador en derecho para Colombia es el lo expresa Zubiri (1986, p. 302): “La razón última
abogado capacitado, formado en Mecanismos de la diferencia es que, formalmente hablando,
Alternativos de Solución de Conflictos, en entida- la sociedad no tiene vida. No hay vida social, la
des avaladas por el Ministerio de Justicia y del vida la tiene cada una de las personas que es-
Derecho, quien es autorizado por la Constitución tán en sociedad. Lo único que hay son las vidas
Política de Colombia, en su artículo 116, para ad- de cada cual socialmente tomadas”.
ministrar justicia de forma transitoria, mediante la
conciliación, buscando el acercamiento entre las Es así como una de las figuras socio-jurídicas
partes para lograr acuerdos y soluciones a los más importantes en el derecho para dirimir los
conflictos jurídicos que impacten positivamente conflictos de la sociedad es la conciliación, y
a la sociedad. El mecanismo para lograr dicha en ella quien ejecuta el proceso debe ser una
conciliación se establece mediante actas de con- persona que ayude a dirimir las controversias
ciliación o constancias que prestan mérito ejecu- jurídicas que se presentan entre los miembros
tivo y hacen tránsito a cosa juzgada, asimilando de la sociedad. Por tanto, el conciliador en de-
sus efectos legales a los de una sentencia. recho se ve abocado a dirimir conflictos en di-
ferentes áreas del derecho, entre otras, comer-
La conciliación es una forma civilizada de solu- cial, civil, penal, administrativa y, en particular,
cionar conflictos o diferencias que surjan entre en derecho de familia.

La conciliación. una mirada desde la bioética y la virtud de la prudencia


En Colombia se desarrollan dos clases de con- que tengan en cuenta “al sujeto”, que propor-
ciliación: judicial, si se realiza dentro de un pro- cionen las herramientas necesarias para que
ceso judicial; extrajudicial, si se realiza antes las partes en conflicto aprendan a comunicar-
o por fuera de un proceso judicial. La concilia- se, a comprender y manejar sus emociones, a
ción extrajudicial se denominará ‘conciliación reconocer el valor del “otro” y a buscar solu-
en derecho’ cuando se efectúe a través de los ciones creativas a sus conflictos, sin tener que
conciliadores de centros de conciliación o ante acudir a la vía judicial, que es onerosa, y dis-
autoridades en cumplimiento de funciones de pendiosa, y que –según el profesor Taruffo– se
conciliador; y se denominará ‘conciliación en encuentra en crisis por la falta de eficacia de la
equidad’ cuando se realice ante conciliadores tutela jurisdiccional que deriva esencialmente
en equidad. “de los retrasos cada vez más largos de la jus-
ticia, frente a la creciente necesidad de solu-
La conciliación se lleva a cabo en los centros ciones rápidas y eficaces de las controversias”
de conciliación, que son entidades autoriza- (1999, p. 314).
das, vigiladas y controladas por el Ministerio
de Justicia y del Derecho. Pueden crear cen- En la actualidad, la mayoría de los juristas al
tros de conciliación: las personas jurídicas sin resolver los conflictos se limitan a acudir al
ánimo de lucro, algunas entidades públicas y aparato judicial, para dirimir lo jurídico, econó-
los consultorios jurídicos de las universidades. mico o contractual, dejando a un lado la perso-
La conciliación jurídicamente es un Mecanismo na, “el sujeto”, las emociones del ser humano,
Alternativo de Solución de Conflictos, de rango cuando deberían interesarnos. Así como lo afir-
constitucional y con soporte legal en la Ley 640 ma González (2009, p. 17):
de 2001.
Las emociones –como el miedo, la alegría,
Es, además, un mecanismo alternativo al apa- la tristeza, la ira, el amor, el odio, la envi-
rato judicial para dirimir conflictos por medio dia, la vergüenza, la indignación, la com-
pasión, la culpa, el orgullo, la admiración,
de acuerdos voluntarios, con el apoyo de un
los celos, la esperanza, el remordimiento,
tercero neutral e imparcial denominado conci- la sorpresa, la gratitud, el resentimiento,
liador en derecho que, a diferencia del conci- la repugnancia, el arrepentimiento, el ren-
liador en equidad, goza de formación profesio- cor, el desdén, la disolución, la ilusión, la
nal y, por ende, su rango de responsabilidad desesperación, el entusiasmo, o el has-
social es mayor. Es importante anotar que los tío– ocupan un puesto central en la vida
mecanismos alternativos de solución de con- del hombre, son un componente esencial
flictos son conocidos en el medio jurídico como de las motivaciones para actuar y simultá-
los mecanismos que buscan la solución a los neamente influyen en su capacidad para
controlar su comportamiento. Esta es una
conflictos jurídicos, ya sea de manera directa
de las razones por las que deberían inte-
entre las partes o con el nombramiento de un resarnos a los juristas las emociones, en
tercero facilitador, imparcial, neutral y califica- el grado de responsabilidad por las pro-
do. Estos mecanismos promueven la cultura pias acciones y en el reproche que nos
de los acuerdos, presentando opciones de mu- merece la conducta de los demás.
tuo beneficio mediante la vía del diálogo como
alternativa al pleito. Específicamente, en la conciliación se evi-
dencia la imperiosa necesidad de abordar el
Es pertinente precisar que la conciliación ideal conflicto socio-jurídico no solo en su parte le-
es la que se realiza con conocimiento interdis- gal sino teniendo en cuenta la persona, sus
ciplinario (derecho, psicología, sociología, psi- emociones y sus sentimientos, pues hay que
copedagogía), en centros de conciliación califi- anotar que el logro de los acuerdos, en gran
cados para ello, en preferencia certificados en parte, se obtiene por la habilidad y orientación
calidad en el servicio, de acuerdo con la Norma que a la audiencia de conciliación le imprime el
Técnica Colombiana 5906 (Instituto Colombia- conciliador, quien debe alcanzar una comuni-
no de Normas Técnicas y Certificación – Inter- cación acertada entre las partes y promover el
nacional, 2102) , y autorizados por el Ministerio acercamiento entre ellas, teniendo en cuenta
de Justicia y del Derecho, con profesionales las emociones y los sentimientos de los suje-

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tos en conflicto, puntualmente, del conflicto en su relación con la virtud del ciudadano excelente
derecho de familia; además, debe incentivar el como lo debe ser el conciliador (2014, p. 198):
respeto por la dignidad humana, en un clima
de apertura y diálogo, y proponer fórmulas de […] ciertamente en el pensamiento liberal
arreglo imparciales y equitativas para ambas el sentimiento ético y moral queda abier-
partes. to a disposición de los sujetos, que sólo
tienen que preocuparse por no quebrantar
la esfera de derechos y libertades de los
Nos debemos ocupar entonces de la revi- otros; la ética cobra una dimensión en ma-
sión del concepto de virtud y su aplicación en yor medida pública que privada. No obs-
el conciliador. A esto nos dedicaremos en el tante, las actuaciones públicas en las que
próximo apartado. se asienta la convivencia requiere de cier-
tas disposiciones que faciliten su justifica-
II. Virtud en el ción y función: No se habla al modo aris-
totélico de virtudes genéricas para todo
conciliador en derecho ciudadano excelente, sino de virtudes
específicas que posibiliten la convivencia.
El concepto de virtud se encuentra desarrolla-
do desde los griegos y es especialmente Aris- La caracterización ética de la virtud de la pru-
tóteles quien en su Ética a Nicómaco describe dencia y de la imparcialidad es considerada de
la virtud como el término medio, regulado por la gran importancia en el actuar de los conciliado-
recta razón. Es entonces de esta manera como res en derecho, y la cual encontramos reflejada
Garcés y Giraldo (2013b, p. 181) nos indican en la virtud intelectual de la prudencia (phró-
que: nesis). Se propone la prudencia como virtud
intelectual que por excelencia debe identificar
La virtud, de acuerdo con el pensamiento al conciliador extrajudicial, virtud que, como lo
aristotélico, es un término medio relativo
expresan Garcés y Giraldo, consiste en la recta
a nosotros, regulado por la recta razón
como lo haría un hombre prudente. La vir-
deliberación de la actuación humana (2013b,
tud se relaciona directamente con la forma p. 164).
de actuar de las personas, estas actuacio-
nes o acciones deben conducir a un bien La prudencia es la virtud que aprecia y juzga
y este debe ser generador de felicidad en las situaciones (Aubenque, 2010, p. 106). Para
el hombre. Aristóteles esta virtud intelectual:

Solo del mismo hombre depende que las ac- [...] se refiere a cosas humanas y a lo que
ciones que ejecute se hagan lo mejor posible y es objeto de deliberación. En efecto, de-
se realicen conforme a la virtud que proponen cimos que la función del prudente consis-
Aristóteles y santo Tomás de Aquino. Según te, sobre todo, en deliberar rectamente, y
nadie delibera sobre lo que no puede ser
Rumoroso (214, p. 198): “Se tendría que predi-
de otra manera, ni sobre lo que no tiene
car respecto de cualquier actividad específica un fin, y esto es un bien práctico. El que
una base general de virtudes humanas para la delibera rectamente hablando en sentido
actuación; básicamente las llamadas cardina- absoluto es el que es capaz de poner la
les (prudencia, templanza, fortaleza y justicia), mira razonablemente en lo práctico y me-
y en santo Tomás estas mismas reforzadas por jor para el hombre. Tampoco la pruden-
las teologales (fe, esperanza y caridad)”. cia está limitada solo a lo universal, sino
que debe conocer también lo particular,
Hablando sobre las virtudes éticas que deben porque es práctica y la acción tiene que
tener los profesionales del derecho, y en es- ver con lo particular (2010a, 1141b8-11,
pecial los conciliadores, se entiende la virtud p. 171).
como el hábito que hace el bien en las accio-
nes de los seres humanos y que requiere de Para Aubenque (2010, p.106), “se trata pues,
la prudencia para desarrollar los actos justos en el hombre, de un ser en situación que no
(Garcés y Giraldo, 2013a, p.165). De la misma puede vivir los principios más que bajo el modo
manera Rumoroso habla sobre el sentimiento del acontecimiento y de lo singular. La pruden-
ético y moral como disposición de los sujetos y cia se mueve en el ámbito de lo contingente: de

La conciliación. una mirada desde la bioética y la virtud de la prudencia


lo que puede ser de otro modo”. Lo que indica Para el logro de los presupuestos de la virtud
que el conciliador en derecho, mediante la vir- del conciliador se pueden resaltar algunos pos-
tud de la prudencia, podrá interpretar el conflic- tulados bioéticos que han sido desarrollados
to observándolo del modo en que cada una de por Consuelo Hoyos (2005, p. 113):
las partes contrarias lo quiere evidenciar, pero
hará predominar su independencia e imparcia- 1°. Realizar un buen contacto: este consiste
lidad frente al conflicto. fundamentalmente en el encuentro empá-
tico con las partes, la atención que se les
De hecho, el conciliador en derecho antes brinde, el despertar en ellas la sensación
de tomar posesión de su cargo deberá infor- de apertura para entender el conflicto, y el
ámbito de cercanía familiaridad y compro-
mar al director del centro de conciliación que
miso creado. Ello requiere un despliegue
no se encuentra inhabilitado, recusado o im-
de cordialidad, y seguridad para inspirar
pedido para actuar. Al conciliador en derecho
confianza, facilitar un clima propicio y un
le cabe aplicar las obligaciones establecidas
ambiente de interacción.
para el juez en el artículo 11 del Código Ibe-
roamericano de Ética Judicial, el cual señala lo 2°. Saber escuchar: consiste en atender en
siguiente: “El juez está obligado a abstenerse forma imparcial el llamado de las partes
de intervenir en aquellas causas en las que se comprometidas, desplegar un comporta-
vea comprometida su imparcialidad o en la que miento igualitario de comunicación verbal
un observador razonable pueda entender que y no verbal con cada una de ellas, infundir
hay motivo para pensar así” (Rumoroso, 2014, la confianza suficiente, saber recibir los
p. 189). Las obligaciones del juez, y por ende, distintos tipo de comunicación, oír las ra-
del conciliador en derecho se encuentran ín- zones que presentan, ser buen observa-
timamente relacionadas con las virtudes que dor y mantener una escucha activa.
favorecen el cumplimiento responsable de su
función. 3° Intercambiar: para ello debe tener la sufi-
ciente experiencia en el manejo de las re-
Las virtudes adecuadas para el desempeño de laciones interpersonales, conocimiento no
la profesión del conciliador en derecho podrían solo de la personalidad de las partes sino
ser: prudencia, imparcialidad, equidad, con- del entorno social, económico y cultural;
gruencia, serenidad reflexiva y humildad. En el debe, asimismo, saber jerarquizar priorida-
derecho no solo hay que ver un conjunto de ór- des, tener paciencia, tolerancia a la frustra-
denes, prohibiciones y mandatos, sino también ción y un buen manejo de la ansiedad.
un deseo de alcanzar el respeto por la dignidad
4° Conocer el conflicto: estar debidamente
humana. Por ello, es necesario distinguir con
enterado de la situación de controversia e
claridad la diferencia entre derecho y poder, y
identificar el centro del conflicto, el querer
derecho y arbitrariedad, toda vez que como lo
de cada parte y las posiciones asumidas
dice Rumoroso (2014, p. 196) el jurista debe
por ellas, así como las razones que moti-
sentirse no solo servidor del derecho, sino varon el problema.
también servidor de la imparcialidad.
5° Ser orientador y facilitador y no juez de
La imparcialidad que se evidencia en la virtud las partes: es decir, indicar las distintas
de la prudencia solo puede ser producto de jui- vías o caminos que se pueden utilizar en
cios críticos racionales reflejados en las solu- la aclaración del conflicto, lo que implica
ciones a las problemáticas y en los acuerdos una actitud facilitadora que permita encon-
que con la ayuda del conciliador en derecho se trar salidas, mostrándose prudente y amis-
logran; se debe respetar para tal asunto el de- toso pero firme y concreto en el problema.
recho de las partes a afirmar y a contradecir, en
el marco del debido proceso, y en el derecho 6° Hacer énfasis en las personas: implica
a la igualdad, puesto que en la frialdad de la tener en cuenta que los conciliantes son
aplicación de la norma no debe olvidarse que seres humanos con sentimientos, valores
el conflicto es entre seres humanos. emociones y puntos de vista diferentes.

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7° Propender por una “hermenéutica del III. El conflicto y la conciliación
discurso”: quiere ello decir que en la
ventilación del conflicto o problema gene- El conflicto es inherente a la coexistencia so-
rador de desacuerdo, el conciliador debe cial (Marques, 2013, p. 27). Surge de la diver-
propiciar la lectura interpretativa de las gencia, la contraposición de necesidades, la
posiciones externas, trabajo que exige un búsqueda de intereses particulares, la dispu-
recorrido de interpretación y comprensión ta de recursos de cualquier naturaleza, espe-
a partir de sucesivas argumentaciones so- cialmente cuando estos son escasos y están
bre el fenómeno en cuestión, que a su vez personificados. En particular, en la conciliación
alientan otras en pro de una co-construc- cada parte en conflicto endilga a la otra parte
ción de nuevas realidades y acercan a las la culpa o responsabilidad en la generación de
partes en la unidad dialéctica conciliador- la discrepancia. Esto dificulta que las partes
conciliantes, con la posibilidad de lograr la involucradas enfrenten el problema en común,
captación de un nuevo sentido del conflic- y, por el contrario, engrandece las distancias
to y del “otro” a partir de la asociación de entre los actores. Lo anterior se ve agravado
significados. por cuanto las partes ya involucradas en un
conflicto tienden a narrar los hechos desde
Lo que aquí interesa no es resolver el con- su propio punto de vista, desde sus intereses
flicto mediante su lectura, sino la circulari- personales, sus necesidades, sus carencias y
dad hermenéutica a partir de una actitud decepciones, lo que distorsiona la realidad y
abierta y receptiva que implica una “sín- deteriora aún más la situación conflictiva.
tesis superadora” en el sentido dialéctico,
para ir accediendo a la comprensión del Es así como el Estado, teniendo en cuenta las
todo a partir de nuevas lecturas-discursos condiciones específicas de la comunidad que
en la dimensión de la alteridad. Solo así gobierna, debe proveer los mecanismos ade-
podrá captarse un nuevo decir y un nuevo cuados conducentes a la solución pacífica de
sentir. los conflictos. Así lo han dejado sentado doc-
trinantes tales como Díaz (2013, p. 28): “Por
ello, el abordaje del conflicto, la selección de
8° Generar alternativas: consiste en crear
los mecanismos de afrontamiento del mismo,
distintas posibilidades de interpretación
deben ser adecuados y correspondientes con
para que cada lectura del conflicto sea en
el desafío que el conflicto nos presenta”.
verdad una dinámica de expansión que
permita a la par de la lectura hermenéuti-
Los conflictos son inherentes a las relaciones
ca, el encuentro con el otro como “un legí-
humanas (Fierro, 2010, p. 5). La sociabilidad
timo otro en la convivencia” y elimine de la
es una particularidad de la naturaleza humana
relación las actitudes dogmáticas. y en el encuentro con los demás es inevitable
que por esa misma naturaleza humana, sur-
9° Trabajar ventajas y renuncias mutuas: jan conflictos de intereses. Si bien es cierto la
los beneficios y las renuncias deben ser conciliación es un mecanismo para la solución
para todas las partes. Ello es posible dado de los conflictos que han acompañado al hom-
el carácter del enfoque bioético-hermenéu- bre a través de la historia, en nuestro sistema
tico, donde solo existen intérpretes y lecto- normativo se constituye en una novedad en
res de nuevas realidades que competen a formación, y a pesar de estar consagrada en
todos los comprometidos en la conciliación. la Constitución y en otras normas que la han
desarrollado, aún se evidencia desconocimien-
Es la virtud de la prudencia la que debe per- to de sus ventajas por parte de los operado-
mear los anteriores postulados para hacer del res jurídicos y de la comunidad en general. El
acto de la conciliación, un acto prudente me- Estado ha establecido la idea errónea de que
diado por la recta razón. Se debe buscar que él mismo debería ser la panacea a todos los
un conciliador en derecho actúe bajo la recta problemas sociales o jurídicos; no obstante, se
razón, y tenga presente la virtud de la pruden- evidencian los retrasos cada vez más extensos
cia en su conducta en todo el desarrollo del de la justicia frente a la necesidad de solucio-
procedimiento conciliatorio. nes rápidas y eficaces de las controversias.

La conciliación. una mirada desde la bioética y la virtud de la prudencia


Consciente de esa situación, el legislador, al es- de 1971, el cual se encuentra vigente en todo
tablecer el campo normativo de la conciliación, lo que tiene que ver con la conducta ética y
dejó abierta la posibilidad para que las univer- transparente en el ejercicio de su profesión.
sidades que tuvieran facultades de Derecho, Sin embargo, la Ley 1123 de 2007 precisó y
crearan sus propios centros de conciliación, reguló todo lo referente a las investigaciones
de lo cual se colige un doble propósito: por un y procesos disciplinarios aplicables a las con-
lado, que a través de los futuros abogados se ductas irregulares de los abogados a cargo del
empezara a crear una cultura altamente procli- Consejo Superior de la Judicatura a través de
ve hacia la conciliación, como un mecanismo no los Concejos Seccionales de la Judicatura.
judicial pero de carácter jurisdiccional en la bús-
queda de la solución de los conflictos; por otro Uno de los vacíos trascendentales que se pre-
lado, creada esa cultura, ella redundaría en la sentan en la conciliación es la ausencia de un
pretendida descongestión judicial y, lo más im- modelo de conducta regulador de unos princi-
portante, en la solución de los conflictos, basada pios básicos de buenas prácticas que deban
en el principio de la autonomía de la voluntad. ser aplicables por los conciliadores en derecho.
Incluso en el mismo ser humano se puede pre-
sentar “conflictividad”: el dualismo antropológico Teniendo en cuenta que en Colombia no existe
se concreta en la afirmación de la conflictividad
un texto o código que regule la conducta de los
entre alma y cuerpo (Sgrecia, 1996, p. 114).
conciliadores en derecho y que la única refe-
rencia que existe es la que se establece en el
Aristóteles, en efecto, concibe la unión del alma es-
artículo 28 de La Ley 1123 de 2007 en la cual
piritual con el cuerpo mediante la relación “sustan-
se determina como incumplimiento a los debe-
cial” de “forma” y “materia”, de “acto” y “potencia”.
res profesionales de los abogados no agotar
Según Aristóteles el alma es la forma sustancial del
los Mecanismos Alternativos de Solución de
cuerpo, lo cual quiere decir que el cuerpo es huma-
no en todas sus partes en cuanto que está “infor- Conflictos, se promueve la necesidad de pro-
mado” por el alma; y esta pone en acto al cuerpo, fundizar en este tema.
haciéndolo cuerpo humano (Sgrecia, 1996, p. 115).
Por tanto, se propone crear un documento o
Cuando no se presenta acuerdo entre las par- código de bioética para los conciliadores en de-
tes, el derecho debería establecer los límites de recho, basados especialmente en la virtud de
lo permitido; ahí es donde nace la estrecha rela- la prudencia de Aristóteles. Es importante tener
ción entre bioética y derecho, entendiendo como en cuenta que si bien las normas legales vigen-
norma de conducta de las partes y del concilia- tes no profundizan en los principios que deben
dor en derecho, la que emana del principio de la regir la conciliación extrajudicial en derecho
voluntad de los miembros de la sociedad. realizada por los conciliadores en derecho, el
Ministerio Justicia (2013, p. 60) considera que
A futuro, en el derecho, se debería desarrollar todas las actuaciones de los conciliadores y de
un código de bioética, en el entendido de que los Centros de Conciliación deben fundarse en
ética se refiere a los principios y bioética se re- los siguientes postulados mínimos:
fiere al estilo de solucionar los conflictos, lo que
puede evidenciarse en el procedimiento conci- PRINCIPIO DE AUTONOMÍA DE LA VO-
liatorio donde se refleja la bioética del abogado LUNTAD DE LAS PARTES. Todas las
y en particular de los operadores jurídicos con- decisiones que se asuman en el proceso
conciliatorio dependen directamente de las
ciliadores en derecho.
partes involucradas en el conflicto. Los in-
teresados gozan de la facultad de definir el
lugar en donde se llevará a cabo la concilia-
IV. Código de bioética para los ción, elegir el operador, y aceptar o no las
conciliadores en derecho: una propuestas de arreglo en la conciliación. A la
conciliación las partes podrán concurrir con
reflexión necesaria o sin apoderado, según su voluntad.

El abogado colombiano cuenta con su código PRINCIPIO DE INFORMALIDAD. Las


deontológico establecido en el Decreto 196 actuaciones de los conciliadores y cen-

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tros de conciliación se caracterizarán por vención de la comunidad en el desarrollo
el mínimo formalismo, sin perjuicio de las de la función de administrar justicia y evi-
obligaciones del conciliador frente a la ve- tar la conflictivización de la sociedad.
rificación de la legalidad del acuerdo con-
ciliatorio. PRINCIPIO DE LA NO TERRITORIALI-
DAD. La competencia por el factor territo-
PRINCIPIO DE CELERIDAD. En virtud rial no aplica frente a la conciliación. Con
del principio de celeridad, las actuaciones todo, en tratándose de asuntos contencio-
de los operadores de la conciliación y de so-administrativos, la conciliación deberá
las partes deben llevarse a cabo sin dila- intentarse ante el Agente del Ministerio
ciones. Público que actúe ante el Juez competen-
te para conocer de la controversia.
PRINCIPIO DE IDONEIDAD. Para la pres-
tación del servicio de conciliación extraju- PRINCIPIO DE FLEXIBILIDAD. Los ope-
dicial en derecho, se debe garantizar que radores de la conciliación deben adoptar
los conciliadores estén capacitados en todas las medidas necesarias para garan-
Mecanismos Alternativos de Solución de tizar la posibilidad de adaptar el proceso
Conflictos, en los términos que establezca a las circunstancias de cada caso y a los
para el efecto el Ministerio Justicia y del deseos de las partes. En todo caso, sin
Derecho. Los Centros de Conciliación de- transgredir el ordenamiento jurídico.
ben garantizar que los conciliadores ins-
critos en sus listas sean especializados y PRINCIPIO DE LA BUENA FE. En todo
se actualicen constantemente. momento el conciliador y las partes obra-
rán con lealtad y sinceridad, y ajustados a
PRINCIPIO DE GRATUIDAD. Los trámi- una conciencia recta.
tes de conciliación que se celebren ante
funcionarios públicos facultados para con- Estos principios que propone el Ministerio en
ciliar, ante los centros de conciliación de su Sistema de Conciliación son de vital impor-
consultorios jurídicos de las facultades de tancia para ser aplicados por los conciliadores
Derecho, ante centros de conciliación de extrajudiciales en derecho; en particular, en el
las entidades públicas, y ante los concilia- actuar de las conciliaciones del futuro, que se-
dores en equidad son gratuitos. rán las que se realicen en línea y/o a través de
medios electrónicos, que empiezan a presen-
PRINCIPIO DE CONFIDENCIALIDAD.
Salvo en materia de lo contencioso-ad- tarse en nuestro medio, para facilitar y agilizar
ministrativo en la que impera el principio el trámite conciliatorio.
de publicidad, la conciliación tiene carác-
ter confidencial; los que en ella participen La bioética es considerada como fundamento
deberán mantener la debida reserva y básico para la solución de conflictos, anotando
las fórmulas de acuerdo que se propon- –como lo hace Hoyos (2003, p. 79) – que el
gan o ventilen no incidirán en el proceso recorrido hermenéutico ha de tener en cuenta
judicial subsiguiente cuando este tenga ante todo la phrónesis más que la demostra-
lugar. Con todo, si durante la audiencia de ción. Esta phrónesis según lo indica Aristóteles
conciliación se ventila la comisión de un
en la Ética a Nicómaco, libro VI, designa una
delito, los conciliadores tienen el deber de
denunciar este hecho ante las autoridades
virtud dianoética que, “trata de lo contingente,
públicas competentes. y es variable según los individuos y las circuns-
tancias” (Aubenque, 1999, p. 17). Por tanto,
PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD Y NEU- se entiende por prudencia –en el sentido de la
TRALIDAD. En todo momento, el concilia- phrónesis– lo siguiente:
dor deberá dar a las partes un tratamiento
equitativo y deberá mantener una posición Sensatez, buen juicio, arte de la medida y
imparcial frente a las partes. De igual ma- de la mesura e implica valor, templanza,
nera, los conciliadores deben asegurar su justicia y sabiduría práctica. La phrónesis
neutralidad frente a las circunstancias del en tanto pone de manifiesto la contingen-
caso. cia, precariedad e imprevisibilidad de la
acción humana, posibilita el afrontamiento
PRINCIPIO DE PARTICIPACIÓN. La con- que caracteriza la vida personal (Munier y
ciliación debe generar espacios de inter- Vidal, 2013, p.74).

La conciliación. una mirada desde la bioética y la virtud de la prudencia


Importante resaltar que la conciliación se verte- mente descritas, cuya aplicabilidad ya se está
bra alrededor de la palabra, palabra que si bien iniciando.
da cuenta de una decisión (phrónesis), lleva im-
plícitos los afectos que genera el discurso con Las características de la bioética en concilia-
el otro y la problematicidad subyacente (Pathos) ción, según Hoyos (2003. p. 82), son las si-
(Hoyos, 2003, p. 80). Entendiendo que la conci- guientes:
liación es rápida, flexible y sencilla se basa es-
pecíficamente en el acto comunicativo. La finali- “Enfoque interdisciplinario” que incluye los
dad de conciliación se refiere a aquello que ata aportes de varias ciencias. La bioética, es
la unidad dialéctica conciliador-conciliantes, en un proyecto humano-científico que asume
la interdisciplinariedad como uno de sus
su horizonte, su ultimidad, el reconocimiento del
fundamentos constitutivos, metodológicos
otro como “un legítimo otro en la convivencia”, y vinculantes en la construcción de su sa-
en términos de Maturana (1997). ber analítico y reflexivo desde la biología y
la tecnociencia, que ha desbordado la rea-
En la conciliación se evidencia la necesidad lidad dentro de la cultura contemporánea
del reconocimiento del otro, y el conciliador, en y posmoderna. La interdisciplinariedad es
su labor, actúa como facilitador, como media- absolutamente necesaria en la conciliación,
dor que reconoce a las personas en conflicto. ya que existen muchas situaciones, sobre-
Francois Six anota en su libro Dinámica de la todo en los conflictos de familia con pro-
fundas raíces psicológicas que requiere de
mediación: “Todos necesitamos ser recono-
un conciliador mediador con conocimiento
cidos por terceros; seamos quienes seamos interdisciplinario. Ejemplos de conflictos: 1.
todos necesitamos mediación, porque la me- Conciliación para regular la cuota alimenta-
diación se nos aparece como un lazo indispen- ria de los hijos 2. La regulación de visitas.
sable de nuestro mundo” (1997, p.115). “Enfoque o sentido prospectivo, que signifi-
ca que la bioética no quiere dar por sentado
Cabe advertir que en el contexto conciliatorio el que las respuestas tradicionales sean las
argumento es el “otro” con su bagaje racional adecuadas, pretende retornar con nuevos
y emotivo que hace interlocución para lograr, esfuerzos a la discusión y a la reflexión”.
ya sea la solución a su problema, o mejorar
una relación. Por esto se plantea la propuesta En la conciliación se busca una salida nueva al
de hacer énfasis en la bioética como elemen- conflicto, la cual debe analizarse en cada caso
to fundamental en el actuar del conciliador en en particular, y debe buscar que se beneficie a
derecho. ambas partes por igual. Por tanto, se propone
debatir sobre la posibilidad de confeccionar un
documento, que tentativamente puede ser de-
nominado “Código de bioética del concilia-
¿Qué es entonces la bioética? dor en derecho”, en donde se establezca un
modelo de conducta, regulador de unos princi-
El vocablo deriva del griego bios= vida y ethos pios básicos de buenas prácticas, que pueda
= ética. Podría entenderse como la conducta ser aplicable para los profesionales de la con-
humana en el área de las ciencias humanas y ciliación en derecho.
de la buena conducta, en cuanto se examina
a la luz de los principios. Necesariamente la Este modelo debe aportar necesariamente una
bioética en el derecho conlleva el estudio de formación específica para dirigir la gestión del
las dificultades éticas que plantea el desarro- conflicto con plena capacidad, y al mismo tiem-
llo de las diferentes ciencias y tecnologías que po mantener una conducta ética rigurosa que
pueden emplearse y, por tanto, intervenir o per- asegure a las partes en conflicto, no solo el
turbar a la vida humana. conocimiento técnico, sino también la confian-
za en que el proceso de la conciliación estará
Específicamente la bioética en los conciliado- sujeto a unos principios reguladores del actuar
res en derecho conlleva el estudio de los pro- del conciliador en derecho.
blemas éticos que estos pueden presentar en
el desarrollo de las audiencias de la concilia- Los principios básicos en la conciliación deben
ción del futuro, en las modalidades anterior- estar presentes desde el nombramiento del

REVISTA LASALLISTA DE INVESTIGACIÓN - Vol. 11 No. 1 - 2014 - A. P. Arboleda López - 192•202


conciliador, así como la capacidad e idoneidad orientar a las partes para alcanzar soluciones
en su formación específica. El conciliador debe que sean más conformes a su propia escala
aplicar como principio básico en cualquier de valores o a sus sentimientos o preferencias.
conciliación la prudencia (phrónesis), virtud Según Bernal García y Bernal Camargo (2008,
señalada por Aristóteles, y mediante la cual el p. 46) este principio también es conocido como
conciliador en derecho aplica la imparcialidad, de respeto a la persona.
la neutralidad y la confidencialidad, y puede lle-
gar incluso, como se está haciendo en Europa, Confidencialidad. Es este principio el que le
a la flexibilidad del proceso (Munné & Vidal, da una mayor confianza a las partes, antes y
2013, p. 103). después de tomar sus decisiones, contribuyen-
do a garantizar la sinceridad de las comuni-
Se resaltan, para ser abordados en el código, caciones durante el procedimiento. Desde un
los principios jurídicos de la conciliación como punto de vista jurídico se concibe la confiden-
la voluntariedad, la confidencialidad, la neutra- cialidad como un deber o una obligación y vin-
lidad, unificados en la virtud de la prudencia culada al secreto profesional.
que debe tener todo conciliador en derecho. A
continuación se analizan cada uno de ellos:
Conclusiones
Voluntariedad. Dos o más personas inten-
tan voluntariamente alcanzar por sí mismas Las reflexiones que se han hecho a lo largo de
un acuerdo, con la intervención de un tercero este escrito permiten concluir que las virtudes
calificado, independiente, denominado conci- éticas aquí propuestas para los conciliadores
liador, en el entendido de que la conciliación en derecho deben formar parte de su esencia,
es voluntaria y no obligatoria como requisito de para así alcanzar en su profesión la finalidad
procedibilidad; de hecho nadie está obligado a de ofrecer fórmulas de solución a conflictos ab-
mantenerse en el procedimiento conciliatorio solutamente imparciales. Para ello, se requiere
ni a concluir en un acuerdo. Este principio de que los conciliadores en derecho cuenten con
la voluntariedad es uno de los grandes pilares virtudes, además de una probada capacitación,
de la conciliación, y su principal sustento es el vocación, formación y pasión por el interés de
principio de la autonomía de la libertad de las la cultura de acuerdos.
partes en conflicto.
Se ha hablado de virtudes éticas específicas
Imparcialidad. Otro de los pilares fundamen- para la profesión del abogado conciliador en
tales de la conciliación es la imparcialidad del derecho, en cuanto a sentimientos o disposi-
conciliador, quien no puede favorecer ni decan- ciones éticas que iluminen su proceder y se ha
tarse por ninguna de las partes en conflicto; si puesto muy en alto la virtud intelectual de la
ello ocurriera estaría infringiendo la base de prudencia, como actitud íntima que conduce a
la confianza de la conciliación. El conciliador la plenitud de la vida buena.
no deberá asumir las posiciones de las par-
tes, ni tomar partido por ninguna de ellas. El De muchas maneras los filósofos han insistido
conciliador en derecho no deberá actuar como en la importancia de reflexionar y fomentar la
abogado, precisamente porque no defiende bioética en el derecho. En este escrito se evi-
los intereses de una de las partes. De hecho dencia esta necesidad, en particular en el ac-
la conciliación es voluntaria para las partes y tuar del conciliador en derecho.
también para el conciliador, quien está libre de
aceptar o no, y posesionarse del procedimien- El derecho debe ser incuestionablemente éti-
to conciliatorio que le designa el director de un co, para gozar de la calidad de tal. En el actuar
centro de conciliación. de los abogados y en particular de los concilia-
dores en derecho se requiere tomar conciencia
Neutralidad. Si de una manera la imparciali- sobre el obrar bien y muy en especial sobre la
dad consiste en no favorecer a ninguna de las dignidad humana para la solución de los con-
partes, la neutralidad viene a significar que el flictos jurídicos y la participación activa en la
conciliador no deberá imponer acuerdos, ni protección de la dignidad humana y en su com-

La conciliación. una mirada desde la bioética y la virtud de la prudencia


promiso ante los seres vivos; acciones que re- • Instituto Colombiano de Normas Técnicas y
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