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Inconstitucionalidad
Del beneficio de
Litigar sin gastos.
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MÓDULO II
Trámite de las Garantías
Inconstitucionalidad y Amparo
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Dr. Luis Lezcano Claude. El control de constitucionalidad en el Paraguay. Asunción, La Ley Paraguaya,
1ª ed., 2000, pág. 50
Inconstitucionalidad: Concepto
En términos generales, la inconstitucionalidad es el vicio o defecto de que
adolece una norma jurídica o una resolución judicial, cuando han sido dictadas en contra
de los preceptos constitucionales.
Quienquiera que intente cambiar dicho orden, al margen de los procedimientos previstos en esta
Constitución, incurrirá en los delitos que se tipificarán y penarán en la ley.
Esta Constitución no perderá su vigencia ni dejará de observarse por actos de fuerza o fuera
derogada por cualquier otro medio distinto del que ella dispone.
Competencia
“La República del Paraguay adopta el sistema del control concentrado, en su
acepción más pura. En efecto, el único órgano judicial con competencia para declarar la
inconstitucionalidad de leyes o actos normativos en general, así como de sentencias judiciales,
es la Corte Suprema de Justicia”. Dr. José Raúl Torres Kirmser2 (La praxis del control de
constitucionalidad en el Paraguay).
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Ministro de la Corte Suprema de Justicia
La Sala Constitucional, única Sala de la Corte Suprema de Justicia prevista en
la Constitución Nacional de 1992, según el artículo 260, y que por disposición de la Ley
Orgánica de la Corte Suprema de Justicia, tiene las siguientes funciones:
Artículo 11.- Competencia. Son deberes y atribuciones de la Sala Constitucional los siguientes:
a. Conocer y resolver sobre la inconstitucionalidad de las leyes y de otros instrumentos normativos,
declarando la inaplicabilidad de las disposiciones contrarias a la Constitución en cada caso
concreto y en fallo que solo tendrá efecto con relación a ese caso; y,
b. Decidir sobre la inconstitucionalidad de las sentencias definitivas o interlocutorias, declarando la 5
nulidad de las que resulten contrarias a la Constitución.
Efectos de la inconstitucionalidad
… “Carecen de validez todas las disposiciones o actos de autoridad
opuestos a lo establecido en esta Constitución”. Art. 137 C.N.
Referidas a:
1) Ley Inconstitucionalidad formal - Por Incompetencia del órgano que elaboró
la ley
3) Proceso Por la Violación del principio del debido proceso que equivale a decir que hubo
un No proceso; v.g Violación de los principios de bilateralidad e igualdad o
defensa en juicio, privación de recursos
Vías procesales
Existen dos vías procesales tendientes a asegurar la supremacía de la
Constitución Nacional; una es la originaria o Acción de Inconstitucionalidad y procede
en todos los casos en que los poderes o autoridades públicas dicten leyes, decretos,
ordenanzas o reglamentos; y la otra es la Acción de inconstitucionalidad, que sólo cabe
dentro de un proceso controvertido que esté pendiente de resolución, y sobre la
discusión de la validez de la ley, decreto, ordenanza o reglamento por ser contrarios a
los artículos de la Constitución Nacional, así también para impugnar por contraria a la
Constitución Nacional, en la sentencia definitiva.
El procedimiento podrá iniciarse por acción ante la Sala Constitucional de la
Corte Suprema de Justicia, y por vía de la Excepción en cualquier instancia, en cuyo
caso se elevarán los antecedentes a la Corte, reza el Segundo Párrafo del Artículo 220 8
de la Constitución Nacional.
Inconstitucionalidad de sentencias
arbitrarias:
Se dice que una Sentencia es arbitraria, cuando generalmente se funda en la
voluntad del Juez o juzgador, apartándose de las legales o contiene una absurda
apreciación de los hechos o de la prueba.
El control de constitucionalidad referido a sentencias inconstitucionales por sí
mismas debe ser el último filtro del sistema. Esto presupone que los jueces ordinarios,
cuando la inconstitucionalidad no se vincule con la aplicación de actos normativos sino
que se enmarque en las hipótesis habitualmente conocidas como “sentencia arbitraria”-
relativa a la violación de principios procesales constitucionalmente establecidos, como
la prohibición de doble juzgamiento, el control y valoración de las pruebas, la
obligación de fundamentación razonable de la decisión, entre otros3- pueden, en sede de
control recursivo, subsanar por sí mismos los vicios en cuestión de acuerdo a los
mecanismos establecidos por la ley procesal.
La doctrina de la sentencia arbitraria, y la posibilidad de su correspondiente
impugnación, deviene directamente de la Constitución, que manda que toda sentencia
judicial debe estar fundada en la Constitución y la ley.
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Mendonca, Juan Carlos. Inconstitucionalidad, aspectos procesales. Asunción, El Foro, 1ª ed., 1983,
pág. 58
Inconstitucionalidad por vía de la
excepción: Oportunidad para oponerla
en el proceso ordinario: en relación al
demandado o al actor
La excepción de inconstitucionalidad deberá ser opuesta por el demandado o el
reconvenido al contestar la demanda o la reconvención en su caso, si estimare que éstas
se fundan en alguna ley u otro instrumento normativo violatorio de alguna norma,
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derecho, garantía, obligación o principio consagrado por la Constitución.
2) dará traslado a la otra parte y al Fiscal General del Estado, en este orden, 10
por el plazo de nueve días, respectivamente.
Allanamiento a la excepción
Aun cuando la contraparte se allanare a la excepción, el incidente seguirá su
curso.
Desistimiento de la excepción
En cualquier estado de la tramitación del incidente, el excepcionante podrá
desistir del mismo.
Si el desistimiento se produjere en primera instancia, el juez dictará resolución
poniendo fin al incidente y ordenando su archivo, sin perjuicio de la facultad que le
confiere el artículo 18, inciso a), de este Código.
Las costas serán siempre aplicadas al que desiste, salvo que fuese declarada de
oficio la inconstitucionalidad, caso en que serán impuestas en el orden causado.
Cuando la excepción hubiese sido opuesta por el Agente Fiscal, podrá desistir
de ella el Fiscal General del Estado al corrérsele traslado de la misma.
de la inconstitucionalidad.
En los demás casos, el juez o tribunal podrá dictar sentencia definitiva, aunque
la Corte no hubiese resuelto la excepción.
Notificación
La interposición de la excepción deberá ser siempre notificada por cédula a la
otra parte y al Fiscal General del Estado en la forma prevista por este Código, salvo el
caso de los juicios o actuaciones orales, en que se tendrá por notificada a la contraparte
en el acto de la audiencia.
Remisión
En los juicios especiales y en los incidentes se aplicarán las reglas de este
capítulo en lo pertinente.
Imprescriptibilidad de la acción y su
excepción
La regla es la imprescriptibilidad en materia de inconstitucionalidad, pero su
excepción se fundamenta en que afecta derechos personales.
Efectos de la demanda
La interposición de la demanda no suspende los efectos de la ley, decreto,
reglamento, acto normativo o disposición impugnada, salvo cuando la Corte Suprema
así lo dispusiere, a petición de parte, porque su cumplimiento podría ocasionar al
reclamante un perjuicio irreparable. Dicha resolución, se dictará de inmediato y sin
sustanciación.
En los mismos términos podrá conceder medidas cautelares, de acuerdo con las
disposiciones de este Código.
Substanciación
La Corte Suprema sustanciará la demanda oyendo al Fiscal General del Estado,
cuando se trate de actos provenientes de los Poderes Legislativo, Ejecutivo o Judicial.
Efectos de la Sentencia
La sentencia de la Corte Suprema sólo tendrá efecto para el caso concreto.
Del escrito de demanda correrá traslado a la otra parte por el plazo de nueve
días, y de los presentados por las partes se dará traslado por igual plazo al Fiscal
General del Estado.
Efecto de la demanda
La interposición de la demanda tendrá efecto suspensivo cuando se tratare de
sentencia definitiva, o de interlocutoria con fuerza de tal. En los demás casos no tendrá
ese efecto, salvo que, a petición de parte, la Corte Suprema así lo dispusiere para evitar
gravámenes irreparables.
Las costas sólo se impondrán al juez o tribunal en el caso de que el vicio fuere
imputable, sin necesidad de petición de parte, salvo que la otra parte hubiese opuesto la
declaración de nulidad, en ese caso cargará con las costas.
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https://canaljudicial.files.wordpress.com/2014/10/goc_0022.jpg
Art. 134 C.N.: Toda persona que por un acto u omisión, manifiestamente
ilegítima, de una autoridad o de un particular, se considere lesionada gravemente, o en
peligro inminente de serlo en derechos o garantías consagradas en esta Constitución o
en la ley y que debido a la urgencia del caso no pudiera remediarse por la vía ordinaria,
puede promover amparo ante el magistrado competente. El procedimiento será breve,
sumario, gratuito y de acción popular para los casos previstos en la ley.
• Por acto de
Informe • contra un
Prueba • Dentro de los dos
omisión o particular (dentro días posteriores a
• contra admin • Diligenciamiento
amenaza de 3 días) la prod. de
pública. (Dentro (dentro de 3 días)
pruebas
de 3 días)
Con relación al plazo para accionar, en todos los casos será deducida hasta los
60 (sesenta) días hábiles contados desde la fecha en que el afectado tomó conocimiento
del acto, omisión o amenaza ilegítimos.
Legitimación activa
El término utilizado en el artículo 157 del C.P.C., es toda persona, sin
embargo luego señala quienes están legitimados para peticionar amparo, y lo hace
explícitamente, indicando los siguientes:
En caso que sea imposible dar cumplimiento a éste requisito, el Juez tiene la
facultad de arbitral todas las medidas necesarias para poder establecer la relación
procesal;
Rechazo in limine
Luego de que el juez reciba la demanda de amparo, que debe ser
inmediatamente, puede darse dos situaciones:
Medidas de urgencia
En cualquier estado de la instancia el juez podrá ordenar, de oficio o a petición
de parte, medidas de no innovar, si hubiere principio de ejecución o inminencia de 24
lesión grave.
Por su parte, el actor presentará las pruebas de las que quiera valerse, salvo las
instrumentales que debió presentar con el escrito de demanda.
Sentencia: plazo
El Juez deberá dictar sentencia, concediendo o denegando el amparo, dentro de
los 2 (dos) días luego de contestada la demanda o evacuado el informe, en su caso, o
vencido el plazo para hacerlo; y siempre que no existieran pruebas que diligenciar.
De igual manera, el Juez que sigue en el orden deberá pronunciarse dentro del
segundo día de tomar conocimiento en la causa.
Contenido de la sentencia
La sentencia que conceda el amparo deberá contener los requisitos generales
previstos para las demás sentencias, y son:
Substanciación
Traslado Sentencia
• Por escrito y • contestada la
fundamentado apelación
• Dentro del 2do. día • A la contraria por 2 (inmediatamente) • Dentro de un plazo
de notificada la días • al tribunal de no mayor a 3 días
Resolución Apelación
Elevación de
Apelación
la causa
El juez correrá traslado del mismo a la otra parte, la que deberá contestar
dentro del plazo de dos días.
Sin efecto suspensivo: El Juez concederá sin efecto suspensivo las apelaciones contra
la Sentencia que concedió el Amparo, o la resolución que decretó medidas de urgencia o
cautelares.
Con efecto suspensivo: Deberá conceder con efecto suspensivo, las apelaciones
promovidas contra Sentencias que denieguen el Amparo, o Resoluciones que no hayan
hecho lugar a pedido de medidas de urgencias o cautelares.
Podemos observar que cuando sea contra la Sentencia que admita el Amparo y
las medidas de urgencia o cautelares la Apelación será sin efecto suspensivo, mientras
que cuando sea contra Sentencia y resoluciones que denieguen apelación y medidas,
será con efecto suspensivo.
Declaración de inconstitucionalidad
El juez podrá pronunciar expresamente la inconstitucionalidad de leyes,
decretos, reglamentos u otros actos normativos de autoridad, cuando ello fuere
necesario para la concesión del amparo.
Cumplimiento de la sentencia
La Sentencia dictada en el Amparo, debe ser cumplida en forma inmediata y
por esa razón incluso la apelación promovida contra ella será concedida sin efecto
suspensivo, de modo que surta efecto aún mientras se sustancie y resuelva la apelación 30
por la instancia superior.
Nuestra normativa señala, en el art. 583, con relación a los sujetos obligados,
así se trate de agentes u organismos del Estado o particulares, lo siguiente:
Cabe aclarar en este punto, que las partes tienen la carga de darse por
notificadas de las resoluciones, de comparecer a ese efecto en ventanilla de la Secretaría
donde obra el expediente, y dejar las constancias en caso de que los autos no se
encuentren disponible, en el libro habilitado especialmente para ello. Sólo procediendo
de éste modo se evita la notificación por automática.
Limitación y facultades
Facultades del Juez:
Limitaciones:
a) parentesco por consanguinidad dentro del cuarto grado, o del segundo por afinidad;
b) interés, incluidos los parientes en el mismo grado, en el pleito o en otro semejante, o
sociedad o comunidad, salvo que la sociedad fuera anónima;
c) pleito pendiente, comprendidos dichos parientes;
d) ser acreedor, deudor o fiador;
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e) ser, o haber sido, denunciante o acusador, o denunciado o acusado ante los tribunales;
f) haber sido defensor, o haber emitido opinión o dictamen, o dado recomendaciones
acerca del pleito, antes o después de comenzado;
g) haber recibido el juez, su cónyuge, sus padres o sus hijos, beneficio de importancia de
alguna de las partes, antes o después de empezado el pleito, presentes, dádivas o
favores, aunque sean de poco valor;
h) ser o haber sido tutor o curador, o haber estado bajo la tutela o curatela;
i) amistad que se manifieste por gran familiaridad o frecuencia de trato; t
Art. 21.- Otros motivos de excusación. El juez también podrá excusarse cuando existan otras
causas que le impongan abstenerse de conocer en el juicio, fundadas en motivos graves de
decoro o delicadeza.
Nunca será motivo de excusación el parentesco con otros funcionarios que intervengan en
cumplimiento de su deber.
Costas. Exención
El principio general, rige que la parte vencida en el juicio deberá pagar todos
los gastos de la contraria, aun cuando ésta no lo hubiere solicitado. Art.192 – CPC-
Concepto.
“Se configura el beneficio de litigar sin gastos, cuando
sea por disposición directa de la ley o por concesión judicial
otorgada tras la demostración de que, en un caso concreto,
concurren ciertos requisitos que aquella establece, se dispensa a
una o ambas partes, en forma total o parcial, definitiva o
provisional, de la responsabilidad por el pago de los gastos que
ocasiona la sustanciación del proceso”. Dr. Lino Palacio
Objeto
El objeto de esta Institución es mantener la igualdad de las partes, en relación a
aquella que posee los recursos necesarios para estar en juicio, asegurando a aquel que
carece de los recursos materiales para litigar.
El beneficio libera de aquellos gastos cuyo pago son necesarios para estar en
juicio, debiendo realizar el pedido correspondiente antes de promover la demanda o
durante la sustanciación del juicio.
Los gastos a los que se refieren son las tasas, impuestos, honorarios, la
posibilidad de acceder a pruebas periciales costosas, a obtener medidas cautelares sin
contracautela, etc. No está condicionado a la representación por el Ministerio de la
Defensa pública, contrariamente a lo que se cree.
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La condena en costas, impuesta al beneficiario por aplicación de los principios
que la rigen, no constituye gasto para litigar, sino consecuencia de haber litigado y
resultado vencido en el pleito, corresponde la aplicación de la regla general.
Procedencia
Los que carecieren de recursos podrán solicitar, aun estando en trámite el
proceso, la concesión del beneficio de litigar sin gastos.
Juez competente
Será juez competente para conceder el beneficio de litigar sin gastos, aquel
ante quien se va a tramitar o se tramita el proceso.
Requisitos de la solicitud
La solicitud contendrá:
El litigante contrario, o que haya de serlo, podrá fiscalizar la prueba, a cuyo efecto será
debidamente citado.
CLASES DE POBREZA:
La doctrina reconoce la existencia de dos tipos de pobreza a considerar:
Pobreza Objetiva: refiere al caso de indigente incapaz de afrontar las cargas económicas
de cualquier proceso judicial.-
Pobreza Proporcional: refiere a la incapacidad económica para hacer frente a las
erogaciones propias de la tramitación de “este” o “aquel” proceso en particular.-
Los elementos que integran el concepto legal de pobreza son de ponderación objetiva y
deben interpretarse ampliamente, haciendo jugar en su caso “otras circunstancias” que
pueden ocasionar la imposibilidad de sufragar los gastos del proceso.
Es decir que para que pueda declararse judicialmente la pobreza del litigante no es
menester que se halle en estado de indigencia, pues el artículo refiere a una situación
patrimonial que no le permita pagar los gastos de justicia aun cuando tenga ingresos
superiores a los indicados en la norma, si acredita tener cargas de familia u otras
circunstancias.
Resolución
Producida la prueba el juez pronunciará resolución, acordando el beneficio o
denegándolo.
Cuando fuere concedido, el beneficiario estará exento de los mismos hasta que
mejore de fortuna; pero si venciere en el pleito deberá pagar los causados en su defensa
hasta la concurrencia máxima de la tercera parte de los valores que reciba.
En este último caso, cualquiera sea el monto del asunto, el mandato que
confiera podrá hacerse por acta labrada ante el secretario.
comprende los artículos del 597 al 679 de la ley de forma, y abarca los procedimientos en materia de
alimentos y Litis expensas, el divorcio vincular, el desalojo y los mecanismos de defensa que operan contra
él como los interdictos; la mensura y el deslinde, y por último la Rendición de Cuentas.
Las acciones posesorias legisladas en el Código Civil se tramitaran con sujeción a las normas establecidas
para retener o reintegrar la posesión. Se fundan en una razón de orden público evitar que las personas se
hagan justicia por manos propias. La sustanciación de las acciones posesorias legisladas en el C. C se realiza
por el trámite previsto para los interdictos en el C.P.C. de acuerdo con la naturaleza de la pretensión que se
demande. Nuestro ordenamiento jurídico establece las medidas tendientes a garantizar que las personas que
carecen de los medios económicos, en razón de su vulnerabilidad, pueda acceder a la justicia, de tal manera
que su carencia de recursos no la condicione.
Como regla general, se establece que se reconocerá el derecho de asistencia jurídica gratuita a aquellas
personas físicas que se encuentran en estado de vulnerabilidad económica y social, que así lo demuestren,
previendo las alternativas a los efectos de garantizar la efectivización.
DE LOS ALIMENTOS
Debe entenderse por alimento, en sentido jurídico, la prestación en dinero o en especie que una persona, en
determinadas circunstancias puede reclamar de otra u otras, entre las señaladas en la ley, para su
mantenimiento y sobrevivencia.
El Código Civil Paraguay establece en su articulado N° 256 que al conceptuar la obligación de prestar alimentos
sostiene que nace del parentesco y debe comprender lo necesario para proveer: alimentación, habitación, vestido,
y salud al desamparado. Tratándose de personas en edad de recibir educación, incluirá lo necesario para los
gastos.
Las alimentos constituyen en el vínculo jurídico, la obligación de una persona denominada deudor
alimentario a otra llamada acreedor alimentario, en la cantidad necesaria para su subsistencia biológica y
social, ya sea en cantidad cierta de dinero o especie, pero siempre en igualdad de condiciones de las que goza
el obligado.
La obligación alimentaria se considera un efecto del matrimonio o del concubinato y de los parentescos
consanguíneo y civil. En términos más concretos, el conjunto de relaciones jurídicas familiares que derivan de las
uniones permanentes (solemnes o no), además de la filiación (importa la procreación, aunque sea resultado de una
relación menos estable), así como de un hecho civil encaminado a suplir el fenómeno biológico de procrear, la
adopción.
Estos hechos son los únicos que originan las relaciones parentales, de ahí que la unión de los sexos (por el
matrimonio o concubinato), la filiación y la adopción constituyan las tres grandes fuentes de parentesco
reconocidas en la legislación civil.
Acreditar el título o vínculo de parentesco: Es la causa o razón en cuya virtud se promueve la solicitud y
que deberá probarse con la documentación correspondiente:
El parentesco puede ser por consanguinidad, afinidad, o adopción. Art.249.
El parentesco por consanguinidad es la relación que existe entre las personas unidas por el vínculo de la
sangre
La proximidad del parentesco se determina por el número de generaciones. Cada generación forma un
grado
La serie de grados forma la línea
La adopción es inscripta como nacimiento
También comprende la necesidad, es decir la imposibilidad probada de que el solicitante
pueda proporcionárselo, salvo que la ley disponga lo contrario.
Sujetos obligados
Art.258.- Están obligados recíprocamente a la prestación de alimentos, en el orden que sigue: a) los
cónyuges; b) los padres y los hijos; c) los hermanos; d) los abuelos, y en su defecto, los ascendientes más
próximos; y e) los suegros, el yerno y la nuera.
Los descendientes la deberán antes que los ascendientes.
La obligación se establecerá según el orden de las sucesiones, proporcionalmente a las cuotas hereditarias.
Entre ascendientes, los más próximos están obligados antes que los más lejanos, y los del mismo grado, por
partes iguales.
Cuando son varios los obligados conjuntamente a prestar alimentos, la proporción en que deben contribuir se
regulará por la cuota hereditaria. Si existiendo varios obligados, el que debe los alimentos en primer término
no se hallare en situación de prestarlos, la obligación pasará en todo o en parte a los demás parientes, según
el orden establecido en el artículo anterior.
Carácter
El procedimiento tiene carácter especial, informativo, breve y sumarísimo.
Formas de prestarlos
La Reforma del Código Civil, en su artículo 264, fija que el que debe suministrar los alimentos puede
hacerlo mediante una pensión alimentaria o recibiendo y manteniendo en su propia casa al que tiene derecho
a los alimentos.
Dependiendo del régimen de convivencia y relacionamiento, se establece cuál de los
progenitores debe alimento para la manutención de sus hijos menores, por ejemplo. De allí
que el cónyuge que no convive bajo el mismo techo que el alimentado, será el alimentante; es
así que al recibir y mantener en su propia casa al alimentado, con el cambio de régimen, estará
también cumpliendo su obligación.
El juez decidirá cuándo estime conveniente admitir o no esta última forma de prestarlos.
Son muchos los aspectos que deben ser considerados antes de proceder a la entrega de un menor al otro
progenitor o alimentante, por ello será sometido a la sana crítica del Juez y basado estrictamente en razones
legales y del interés superior del sujeto de derecho.
Art.265.- Los alimentos se pagarán por mensualidades adelantadas.
Recaudos. Juez competente
Será competente para entender en casos de solicitud de alimentos el juez del domicilio del demandado, en
razón del carácter personal de la acción. Salvo que por otras leyes especiales se establezca por protección
integral de sectores vulnerables, el domicilio del solicitante (NyA).
En caso de que la solicitud de alimento se realice dentro de un proceso de divorcio, será competente el juez
de dicho juicio, por razones de conexidad, así lo dicta el art. 11, in fine del Código de Organización Judicial.
Cesación de la obligación
Tratándose de hijos, cesará la obligación cuando éstos:
Llegaren a la mayoría de edad, o
Siendo menores, abandonaren sin autorización la casa de los padres.
Si el alimentado cometiere algún acto que lo haga indigno de heredar al que los presta
Por la muerte del obligado; y
Cuando haya desaparecido las causas que la motivaron o determinaron.
Prueba
El primer requisito es la prueba por medio de los documentos legales respectivos o por la absolución de
posiciones del demandado.
El segundo podrá justificarse por toda clase de prueba.
Basta con probar sumariamente los extremos, acreditar el título en virtud del cual se reclama alimentos,
acompañando los documentos que lo respaldan y ofrecer la absolución de posiciones del demandado. Todos
ellos en el mismo escrito de la solicitud de alimentos.
Es también necesario probar la imposibilidad que tiene el solicitante de suministrarse alimentos y justificar el
caudal del que deba prestarlos, a través de los medios legalmente admisibles.
Sentencia
Si estimare procedente la petición, el juez dictará sentencia de inmediato, fijando la cantidad que considere
equitativa y mandando que se la abone por mes adelantado, desde la fecha de interposición de la demanda.
Recursos
Contra la sentencia definitiva procederá el recurso de apelación, que será concedido sin efecto suspensivo, si
hiciere lugar a los alimentos, en cuyo caso se reservará en el juzgado testimonio de la sentencia, para su
ejecución, remitiéndose inmediatamente las actuaciones al superior.
Modificación o cesación de los alimentos (Art. 601)
Toda petición de aumento, disminución, cesación o coparticipación en los alimentos, se sustanciará por las
normas de los incidentes, en el proceso en que fueron solicitados.
Este trámite no suspenderá la percepción de las cuotas ya fijadas
LITIS EXPENSAS
Las litis expensas pueden ser definidas como la obligación que se impone al obligado a prestar alimento,
previa justificación de vínculo, en favor de quien carezca de bienes propios suficientes, para atender los
gastos necesarios en un litigio o varios, que sostenga contra éste o un tercero.
Para Casco Pagano, la Litis expensa es la obligación de dar suma de dinero que tiene el obligado a prestar
alimentos a favor del beneficiario de los mismos, para sufragar los gastos de un juicio concreto, o de varios,
en que éste sea o vaya a ser parte.
Carácter
Tiene un carácter de carga familiar de los gastos derivados de un pleito, debido a que nace
de la obligación emanada del parentesco, para el reclamo de los derechos originados por el
vínculo, entre los mismos, o para la defensa de los intereses del grupo familiar.
Es provisional, en razón de la fijación del crédito y por tanto podrá ser modificada de acuerdo a las
variaciones de las circunstancias (aumento, disminución, cese).
Es inembargable, no pudiendo ser objeto de medida cautelar de embargo, debido a que se halla tutelado al
igual que las asistencias y pensiones alimentarias, conforme a las siguientes disposiciones:
Art.716.- Bienes inembargables. No se trabará nunca embargo: d) sobre los créditos por pensiones
alimentarias y litis expensas;
La solicitud de litis expensas, deviene inaudible en materia alimentaria donde los gastos inmediatos del
juicio -en especial honorarios-, son cubiertos a través de la carga en costas; en la disolución del vínculo
matrimonial en los procesos de divorcio, a favor de la mujer; y en cualquier tipo de juicio con terceros.
FUNDAMENTO. Origen jurisprudencial
Las litis expensas tienen un origen jurisprudencial, derivado del deber de alimentos entre cónyuges y
justificadas en un régimen de comunidad de bienes para facilitar que la mujer pudiera litigar tanto en pleitos
de separación o nulidad contra su propio marido, y también en pleitos contra terceros, siempre que redunden
en beneficio de la propia comunidad.
Los gastos que uno de los cónyuges acredite para seguir en litigio contra el otro cónyuge deben ser cubiertos
por el patrimonio común o patrimonio de la sociedad conyugal. Su aplicación procede cuando:
- El cónyuge litigante no posea los recursos necesarios para estar en juicio; y
- El otro cónyuge posea un caudal económico propio importante que impida al litigante desamparado acceder
al beneficio de litigar sin gastos.
Para el efecto, se aprecian separadamente los valores y recursos de ambos cónyuges, no hay derecho a
demandar las litis expensas en este caso y ello, sin perjuicio de la liquidación de los gananciales. Cuando no
existiere un caudal común, el cónyuge que no posea bienes propios podrá acudir al beneficio de litigar sin
gastos No es que se condicione el derecho a las litis expensas, sino que solo hay derecho a obtenerlas cuando
se dan las circunstancias:
a) Contra el otro cónyuge, siempre que no estén separados y sin mediar temeridad o mala fe, o contra
terceros si redundan en provecho de la familia,
b) Siempre que no haya bienes comunes o cuando se le haya denegado la justicia gratuita por la posición
económica del otro cónyuge.
Se encuentra estipulado en nuestro Código Procesal Civil, en el artículo 602, donde establece
que la reclamación sobre Litis expensas se regirá por las normas del título IV de los
Alimentos y Litis expensas.
Partes
Son partes ambos cónyuges las partes en un juicio de disolución y liquidación de la comunidad conyugal.
El Ministerio Público no es parte en este proceso por lo que no corresponde darle intervención, a diferencia
del Divorcio.
Pedido – forma – competencia
Cualquiera de los cónyuges, o ambos de conformidad, podrán pedir la disolución y liquidación de la
comunidad conyugal, sin expresión de causa. El pedido se realizará por escrito ante el Juez de Primera
Instancia en lo Civil y Comercial del domicilio conyugal.
Resolución inmediata
Presentado el pedido, el juez, sin más trámite:
a) decretará la disolución de la comunidad;
b) dispondrá la facción de inventario y tasación de los bienes, si se solicitare, procediéndose de acuerdo con
lo dispuesto para la sucesión por causa de muerte. En el inventario no se incluirá el lecho, las ropas y los
objetos de uso personal de los cónyuges y de sus hijos; y
c) ordenará la publicación de edictos, convocando a todos los que tengan créditos o derechos que reclamar
contra la comunidad, para que, en el plazo perentorio de treinta días, comparezcan a ejercer sus acciones,
bajo apercibimiento de no poder hacerlo en adelante, sino contra los bienes propios del deudor. Los edictos
se publicarán durante quince días en un diario de gran circulación.
Esta resolución será notificada al otro cónyuge en la forma prevista en el artículo
133 y siguientes y se inscribirá en el registro respectivo para que produzca efectos contra
terceros.
Con los requisitos precedentes se crea entre los concubinos una comunidad de gananciales, que podrá
disolverse en vida de ambos o por causa de muerte; debiendo en los dos casos distribuirse los gananciales
entre los concubinos, o entre el sobreviviente y los herederos del otro, por mitades.
DIVORCIO
Concepto
Jurídicamente, el Divorcio es la forma legal de extinguir un matrimonio válido en vida de los cónyuges por
causas surgidas con posterioridad a la celebración del mismo y que permite a los divorciados contraer con
posterioridad nuevo matrimonio válido. De acuerdo a su forma legal, el divorcio solo puede demandarse por
las causas previamente establecidas en la ley, ante la autoridad competente y cumpliendo con todos los
requisitos legales de procedimiento.
El término divorcio proviene de la voz latina “divortium”, que significa separación, esto es, separar lo que ha
estado unido. En la actualidad, en el medio jurídico se entiende por divorcio la extinción de la convivencia
matrimonial declarada por la autoridad.
Artículo 2º.- La iniciación del juicio de divorcio implica igualmente la iniciación del juicio de disolución y
liquidación de la comunidad de los bienes de los esposos, por cuerda separada y por el procedimiento
pertinente. Será competente el mismo juez.
Clases
Existen distintos tipos de divorcio, los cuales responden a clasificaciones establecidas a partir de criterios
fundamentales:
El divorcio vincular (divortium quad vinculum), también llamado divorcio pleno, rompe el vínculo
matrimonial y deja a los divorciados en condiciones de contraer nuevas nupcias. Pero existen varias
clasificaciones, y las que citamos a continuación corresponden a la realizada por el Dr. Rafael Rojina
Villegas, quien dice que entre otras, que el Divorcio se clasifica conforme a la causa alegada por las partes,
el efecto que produce las resoluciones adoptadas durante y al final de su tramitación y según la forma de
promoción y obtención de la declaración judicial, todos ellos con relación a las responsabilidades de los
cónyuges: culpables o inocentes.
a) SEGÚN LA CAUSA: Divorcio Sanción y Divorcio Remedio
Siguiendo la doctrina más generalizada, clasificamos las causales de divorcio que consigna el Código
Civil, remitiéndonos a la Ley 45/91, la cual, fue modificada por la Ley N° 5422/15.
Artículo 4º.- Son causales del divorcio:
a) cometer un hecho punible, ya sea como autor, partícipe o instigador, contra el otro cónyuge o de los
hijos, sean o no comunes;
c) realizar injurias graves contra el otro cónyuge, la que se entiende como toda acción u omisión
imputable que ofende directa o indirectamente al otro en sus afecciones legítimas de marido o mujer;
g) incumplir con los deberes de asistencia para con el otro cónyuge o con sus hijos, cuando fuere
condenado para ello;
h) el adulterio; y
i) cualquier otra causa imputable al otro cónyuge, que esté fundada en motivos graves, que hacen
imposible la vida en común.”
Divorcio sanción. En éste se supone que la causa es una violación grave a los deberes del matrimonio (hay
agravio de un cónyuge para con el otro), y el divorcio sanción que se aplica al cónyuge culpable; por ello, la
acción corresponde al cónyuge inocente, quien es libre de ejercitarla, perdonar o permitir que la acción
prescriba.
Divorcio remedio. En éste no puede hablarse de cónyuge culpable ni de sanción, pues no le es imputable a
ninguno la causal, como en el caso de las enfermedades incurables, además contagiosas o la hereditaria, la
impotencia sexual o cualquier trastorno mental también incurable. Pero al ser éstas motivo para no llevar a
cabo una convivencia normal, se da la acción a los cónyuges para poner fin al matrimonio.
Artículo 7º.- El cónyuge solicitante del divorcio por la misma causal mencionada en el artículo anterior
está inhabilitado para ejercer el cargo de curador del demente.
b) SEGÚN SUS EFECTOS: Efectos provisionales y definitivos.
b.1. DIVORCIOS CON EFECTOS PROVISIONALES: Se consideran efectos provisionales las medidas
que decreta el juez mientras dura el juicio de divorcio. Éstos pueden agruparse según afecten a los cónyuges,
a sus hijos o a sus bienes.
En cuanto a los cónyuges: El juez deberá decretar la separación, y cuando alguno de ellos intente demandar,
denunciar o querellar al otro y ambos estén tratando de dirimir su controversia a través de la mediación,
podrán solicitar por separado el juez su separación del domicilio en el que residen habitualmente y deberá
determinar la cantidad y asegurar los alimentos que deberá dar el deudor alimentista tanto al cónyuge como a
los hijos.
Tratándose de violencia familiar, cuando el juez lo considere pertinente, de conformidad con los hechos
expuestos, deberá siempre decretar: i)
- la salida del cónyuge demandado de la vivienda donde habita el grupo familiar; (Medida de expulsión)
- la prohibición al cónyuge demandado de presentarse en lugar determinado (domicilio o lugar donde
trabajan o estudian los agraviados); Medida de restricción.
- la prohibición de que el cónyuge demandado se acerque a los agraviados, manteniéndose a la distancia que
el propio juez considere pertinente. Medida de alejamiento.
Asimismo, considerando el interés familiar y lo que más convenga a los menores, determinará quién de los
cónyuges continuará en el uso de la vivienda familiar y, previo inventario de los bienes y enseres, los que
deberán permanecer en ésta y los que se ha de llevar el otro cónyuge, quien deberá informar sobre el sitio en
que se hallará su residencia.
El juez también tomará las medidas precautorias en caso de que la mujer se encuentre embarazada.
En cuanto a los hijos, además de las propias de la obligación alimentaria, los cónyuges podrán resolver por
sí mismos, de común acuerdo, quién de ellos tendrá el cuidado y la custodia de éstos; o bien si ambos
compartirán esta última.
En cuanto a los bienes, el juez dictará las medidas conducentes para que ninguno de los cónyuges cause
perjuicio en los bienes del otro o en los de la sociedad conyugal, evitando que los oculten o que dispongan de
ellos ilegalmente, así como para que revoquen o suspendan los mandatos que se hayan otorgado.
Ley 42/91 de Divorcio
Artículo 18.- Promovida la demanda de divorcio, o antes de ella, en caso de urgencia, el juez podrá, a
instancia de parte, decretar la separación provisoria de los esposos; autorizar a la mujer a residir fuera del
domicilio conyugal o disponer que el marido la abandone. Podrá también determinar, en caso de necesidad,
los alimentos que se deben prestar a la mujer, así como las expensas para el juicio.
b.2. DIVORCIO CON EFECTOS DEFINITIVOS: Se consideran efectos definitivos los que se actualizan
al dictarse la sentencia que se decreta el divorcio y que, por consiguiente, estable el nuevo estado de los
cónyuges, la situación de los hijos y la repartición de los bienes para el futuro.
Respecto a los cónyuges, el efecto principal es la disolución o rompimiento del vínculo matrimonial, con lo
que terminan las obligaciones derivadas del matrimonio.
En cuanto a los hijos, el juez fijará la situación de los menores después de oír al Ministerio Público, a
ambos padres y a los propios menores, y tendrá plena facultad no sólo para resolver sobre los derechos y
obligaciones inherentes a la patria potestad, sino también para decretar tanto su pérdida o suspensión, así
como las limitaciones pertinentes en bien de los hijos, y su recuperación cuando haya sido perdida por
cuestiones alimentarias o de custodia y se haya cumplido en forma constante tanto con dicha obligación
como en los términos de lo convenido u obligado; en especial, sobre la custodia, que deberá procurarse en lo
posible bajo el régimen de custodia compartida del padre y la madre.
Respecto a los bienes, el principal efecto de la sentencia de divorcio es la disolución y liquidación de la
sociedad conyugal. En las capitulaciones matrimoniales debieron sentarse las bases de la liquidación de la
misma y, si fueron omisas, se estará a las disposiciones generales de la sociedad conyugal o las generales de
la liquidación de las sociedades civiles.
La sentencia de divorcio disuelve la sociedad conyugal, por lo que los ex cónyuges, un liquidador nombrado
por ellos o el juez, si no hay acuerdo, deberán proceder a su liquidación
Ley 42/91 de Divorcio
Artículo 19.- El divorcio disuelve de pleno derecho la comunidad conyugal y extingue la vocación
hereditaria recíproca de los divorciados.
Artículo 20.- El cónyuge no declarado culpable conservará su derecho alimentario respecto del otro, pero
ese derecho se extinguirá si contrae nuevo matrimonio, si vive en concubinato o incurriere en injurias graves
contra el otro cónyuge. La mujer divorciada no usará el apellido del que fuera su cónyuge.
c) SEGÚN LA VOLUNTAD DE LAS PARTES: Unilateral y por mutuo consentimiento.
Divorcio por culpa o unilateral: En éste, la sola voluntad de uno de los esposos basta para poner fin al
matrimonio.
Divorcio por mutuo consentimiento, voluntario o de común acuerdo: En éste, lo que cuenta es el acuerdo
voluntario de ambos cónyuges para poner fin al matrimonio, sin tener que invocar causa alguna. Puede haber
causas para la separación (de hecho siempre existen), pero éstas se ocultan generalmente en beneficio de los
hijos.
Se tramita ante el Juzgado de Primera Instancia en el fuero Civil y Comercial, de la última residencia
conyugal.
Partes
Son partes en el juicio los cónyuges y el Ministerio Público por imperio legal.
Ley 42/91 de Divorcio
Artículo 15.- El Ministerio Público es parte esencial en todo juicio de divorcio
Competencias
Será competente el Juez de Primera Instancia en lo Civil y Comercial del último domicilio conyugal o del
demandante, a elección del actor.
Por razones de buen orden procesal, el Juez del divorcio será el que entienda en todos aquellos aspectos
vinculados a las personas y bienes de los esposos, en cuanto pueden sufrir alteraciones en razón del
mencionado juicio.
Procedencia
La iniciación del juicio de divorcio implica igualmente la iniciación del juicio de disolución y liquidación de
la comunidad de los bienes de los esposos, por cuerda separada y por el procedimiento pertinente. Será
competente el mismo juez.
La ley del domicilio conyugal rige el divorcio vincular.
Son requisitos de la procedencia en los casos de mutuo consentimiento (Pratte de Villanueva):
- Antigüedad del matrimonio (ya no rige en virtud de la nueva legislación aprobada)
- Acuerdo entre ambos cónyuges
- Capacidad de los cónyuges
- Etapa de conciliación previa y obligatorios
Todas estas documentaciones son expedidas por la Dirección del Registro Civil de las Personas.
El Divorcio es inadmisible cuando ha habido reconciliación de los esposos sobrevenida después de la
demanda de divorcio. En uno u otro caso se declarará no admisible en su acción al demandante, el cual podrá
intentar una nueva acción por causa sobrevenida después de la reconciliación, entonces podrá usar las
antiguas causas para así apoyar su nueva demanda.
Si el demandante lo niega que haya habido reconciliación, el demandado puede probarlo mediante testigos o
Ley 42/91 de Divorcio, modificada por la Ley
por escrito
N°5422/15.
Artículo 13.- Las causales previstas en los incisos a) y b) del artículo 4.°, podrán ser invocadas una
vez recaída sentencia firme de condena con respecto al cónyuge”
Presentación
Reuniendo los requisitos de forma para la Demanda
traslado al MP
el Ministerio Público es parte esencial.
al inicio y de la sentencia
audiencia de conciliación dentro del plazo no menor de 30 días
audiencia de ratificación dentro de un plazo no mayor a 60 días desde la presentación 1) Ratificación 2)
No ratificación Autos para Sentencia SENTENCIA
1) Se homologará el acuerdo y se dictará sentencia.
2) Se rechazará el pedido y se ordenará su archivo
DEMANDA con observación de las exigencias de forma y acompañamiento de pruebas
EMPLAZAMIENTO para que conteste la demanda. PRUEBAS art. 172 del C.C. ALEGATOS
AUTOS PARA SENTENCIA
SENTENCIA
Art.172.- Toda clase de prueba será admitida en este juicio, con excepción de la confesión y el testimonio de
los ascendientes y descendientes de los cónyuges.
Audiencias, plazo, citación y notificación
Se requiere la realización de dos audiencias:
La primera a la que los cónyuges deben concurrir personalmente, dentro de los treinta días siguientes a la
presentación, reviste dos finalidades clara: a) oír a las partes separadamente, sobre las causas que motivan la
petición, sin que la presencia del otro cónyuge inhiba las manifestaciones de oído; b) el Juez debe tratar de
conciliar a los cónyuges.
De todo lo actuado se labra acta de la comparecencia del cónyuge y de haber sido oído por el Juez, y nada
más.
En la segunda audiencia, antes de los 60 días posteriores a la presentación, las partes deben expresar si se
ratifican o no en la voluntad de divorciarse.
De ratificarse en la decisión ambos cónyuges, el Juez decretará el divorcio vincular; pero, en caso de que no
lo hicieren así, el Juez no dará trámite al juicio y ordenará su archivamiento.
Autos para sentencia
Terminada la audiencia de ratificación, el juez se llamará a autos para sentencia, precluyendo las demás
etapas de participación de las partes.
Sentencia
No hay divorcio sin Sentencia que así lo declare.
Dependiendo de lo resuelto por los cónyuges en la Audiencia de ratificación, el Juez decretará el divorcio
vincular o no dará trámite a la acción mandando archivar el expediente. En ambos casos deberá expedirse a
través de la Sentencia que da fin al juicio.
La Sentencia que declare la disolución del vínculo matrimonial deberá además resolver sobre todas las
personas afectadas en el proceso y los bienes. Habiendo menores se observa lo establecido en el artículo 11
de la Ley de Divorcio.
Hijos menores
Existiendo hijos menores, se remitirá copia autenticada de la sentencia al Juzgado Tutelar de Menores de
Turno, o al que entienda en el proceso si éste se hubiere iniciado.