PRIMERA EVALUACIÓN

DERECHO SUCESORIO
PROF. MURIEL SABIONCELLO

Clase 30 de Agosto

¿Cuál es el libro de objeto en este estudio? Libro tercero -> de la sucesión por causa de
muerte y de las donaciones entre vivos.

Esto lo hemos visto antes por el estudio de los modos de adquirir.

El código civil tiene principios, como por ejemplo la autonomía de la voluntad, la libertad
contractual, la buena fe, etc. y en materia sucesoria el principio es la libertad restringida
para testar, eso significa que cuando tenemos asignatarios forzosos, sólo podemos
disponer libremente de un porcentaje de nuestro patrimonio.

La insinuación es una solemnidad que hay que cumplir cuando las personas donan a sus
herederos, por tanto si no cumplimos con la solemnidad que es entendida como un
requisito de existencia, la ineficacia sería la nulidad absoluta o la inexistencia.

Definición de la muerte natural: podríamos definirla como la cesación de los fenómenos

fisiológicos que constituyen la vida.

Abolición total e irreversible de todas la funciones encefálicas -> establecida por el artículo
11 de la Ley de Trasplantes de Órganos Nº 19.451 .

Efectos Jurídicos de la Muerte

1) La muerte termina con la existencia legal de las personas, o sea se deja de ser sujetos
de derechos

Art. 74. La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse
completamente de su madre.

Art. 78. La persona termina en la muerte natural.

2) La oferta caduca por incapacidad sobreviniente o por muerte del oferente

Código del comercio Art. 101. Dada la contestación, si en ella se aprobare pura y
simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus

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efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractación, muerte o
incapacidad legal del proponente.

3) En principio es que los herederos, son los continuadores legales del causante, por tanto,
los derechos y obligaciones se los transmiten. Excepcionalmente hay derechos y
obligaciones que no se transmiten, como por ejemplo los derechos y obligaciones que
surgen de los contratos intuito personas, el contrato de trabajo, el mandato, el usufructo
se extingue por la muerte del titular del derecho real, lo mismo sucede con el derecho real
de uso y habitación

4) El daño moral, en principio no es transmisible, es decir, la acción para demandar el

daño moral no es transmisible a las víctimas por repercusión, porque ellas demandan el
daño moral propio

5) La muerte natural pone término al matrimonio y a la sociedad conyugal/participación

en los gananciales/separación total de bienes (art 42 de la ley de matrimonio civil)

6) En materia de filiación, si muere el alimentante se extingue la obligación de dar

alimentos, pero la profe sostiene que la obligación se transmite a los herederos

7) En el caso de la patria potestad, si se muere el padre, el hijo se emancipa y por tanto la

patria potestad se extingue

8) Surge el modo de adquirir sucesión por causa de muerte

Art. 951. Se sucede a una persona difunta a título universal o a título singular. El título es
universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones
transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.

El título es singular cuando se sucede en una o más especies o cuerpos ciertos, como tal
caballo, tal casa; o en una o más especies indeterminadas de cierto género, como un
caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.

¿Qué característica tiene la sucesión por causa de muerte como modo de adquirir?. Es
derivativo porque los derechos se traspasan de u titular a otro, a título gratuito porque no
es necesario desembolsar una cantidad de dinero para que opere el modo de adquirir, a
título universal porque se adquiere todo el patrimonio de una persona o parte alícuota de
ello y singular porque se puede legar una especie o cuerpo cierto y a mortis causa porque
para que opere el modo de adquirir es necesario que ocurra la muerte del causante

De acuerdo al art 951 vamos a definir la sucesión por causa de muerte como un modo de
adquirir derivativo, en virtud del cual se adquieren todos los derechos y obligaciones
transmisibles de una persona o una cuota de ellos y también se adquieren, una o más
especies o cuerpos ciertos (o una o más especies indeterminadas de cierto género -> va

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aquí porque esto último no se adquieren por sucesión por causa de muerte, sino que por
tradición)

Ejemplo: la profe nos deja un millón de peso (especie indeterminada de cierto género)
pero nosotros adquirimos un crédito en contra de los herederos de la profe y cuando los
herederos de la profe nos hagan la tradición, recién ahí lo adquirimos

Entonces, las obligaciones de género no se adquieren por sucesión por causa de muerte,
lo que se adquiere por sucesión de causa de muerte es el crédito

Pablo Rodríguez Grez define a la sucesión por causa de muerte así:

Modo de adquirir gratuitamente el dominio del patrimonio de una persona, cuya

existencia legal se ha extinguido natural o presuntivamente y que consiste en el traspaso a
los herederos de todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Extingue todos los
derechos y obligaciones intransmisibles y es fuente de derechos persona para los
legatarios de género y modo de adquirir el dominio de las cosas singulares, para los
legatarios de especie y cuerpo cierto.

Una cosa es ser heredero y otra cosa es ser legatario, que podemos decirlo como dejar
algo a alguien, que puede ser una cosa o cuerpo cierto o un legado de género.

- Especie o cuerpo cierto: Dejar el auto

- Género: Una cantidad de dinero

¿Qué otro modo de adquirir puede operar a título singular y a universal? La tradición, la
prescripción adquisitiva

En la sucesión por causa de muerte no solo se adquiere el activo del patrimonio del
causante, sino que también las obligaciones transmisibles, es decir el pasivo y extingue
aquellos derechos y obligaciones que no son transmisibles

Fundamentos de la sucesión por causa de muerte

Al derecho le interesa la seguridad y la continuidad de las relaciones jurídicas, en el fondo

si soy titular de derecho obligaciones, ¿qué pasa con ellos frente a los acreedores cuando
el titular se muera?.

Los derechos y obligaciones transmisibles son adquiridos por los herederos del causante
"uno se obliga para sí mismo y para sus herederos".

Si por regla general las obligaciones se extinguieran frente a la muerte del titular,
estaríamos en una situación de incerteza.
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Otra cosa que le interesa al derecho es que no haya patrimonios sin titulares, que también
tiene que ver con la certeza jurídica. De hecho, en el cc, algunos intérpretes concluyen que
la herencia tiene personalidad jurídica como el art 2509 y a propósito de la suspensión de
la prescripción.

Art. 2509. La prescripción ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso,
cesando la causa de la suspensión, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si
alguno hubo. Se suspende la prescripción ordinaria, en favor de las personas siguientes:

3º. La herencia yacente. No se suspende la prescripción en favor de la mujer separada

judicialmente de su marido, ni de la sujeta al régimen de separación de bienes, respecto
de aquellos que administra. La prescripción se suspende siempre entre cónyuges.

Eso hace concluir que la herencia tiene personalidad jurídica, porque dice que se
suspende en favor de las siguientes personas y el numeral 3 señala la herencia yacente.

Art. 2500. Si una cosa ha sido poseída sucesivamente y sin interrupción por dos o más
personas, el tiempo del antecesor puede o no agregarse al tiempo del sucesor, según lo
dispuesto en el artículo 717. La posesión principiada por una persona difunta continúa en
la herencia yacente, que se entiende poseer a nombre del heredero.

Este art es un poco ambiguo, pero también da la idea de que la herencia yacente es una
persona jurídica.

Derecho de propiedad, otro fundamento. Si la disposición jurídica nos permite disponer

jurídicamente de nuestros bienes en vida, también ese facultad de disposición nos
permite disponer de nuestros bienes más allá de la muerte y si no, se entiende que la ley
presume cual es la voluntad del causante y dispone a quienes van a ser transmitidos los
bienes.

Otro fundamento es la organización familiar. Esto es aplicable a la libertad restringida para

testar porque en el fondo la idea es que los bienes de una persona permanezcan en la
familia de esta persona, cuando esta fallece, sobre todo si los herederos son niños y
entonces la idea es que los bienes no pasen a terceras personas y se mantengan en la
familia.

Derecho Real de Herencia

Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada
persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o
habitación, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos
nacen las acciones reales.

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En el art 577 están enumerado los derechos reales y entre ellos encontramos el derecho
real de herencia

Art. 588. Los modos de adquirir el dominio son la ocupación, la accesión, la tradición, la
sucesión por causa de muerte, y la prescripción. De la adquisición de dominio por estos dos
últimos medios se tratará en el Libro De la sucesión por causa de muerte, y al fin de este
Código.

Y el art 588 establece los modos de adquirir y entre ellos encontramos la sucesión por
causa de muerte.

¿Cuál es la acción que surge del derecho real de herencia? La acción de petición de
herencia 1264 y siguientes del código civil.

El derecho real de herencia es una abstracción, una ficción jurídica, que recae sobre una
universalidad jurídica y esa universalidad es el patrimonio de causante, pero la
universalidad jurídica es distinta de los bienes que la componen.

Metáfora: la piñata es el derecho real de herencia. ¿Qué hay dentro de la piñata? Dulces,
que es el activo. También hay challa que son las obligaciones. ¿Qué les entregan a los
niños? Las bolsas.

El cumpleañero rompe la piñata y por tanto el derecho real de herencia desaparece y los
dulces y challa caen al suelo. Algunos se quedaron la challa y otros con los dulce y este
momento es la partición, cuando cada comunero se queda con su parte de la herencia.

La comunidad se forma al momento de la apertura de la sucesión.

Clase 6 de Septiembre Bloque I

Hay un artículo que enumera los derechos reales y otro que enumera los modos de
adquirir ¿qué dice el artículo 577?
Artículo 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada
persona.Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o
habitación, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos
nacen las acciones reales.
La acción real que nace del derecho real de herencia es la acción de petición de herencia,
recuerden que nosotros pusimos mucho énfasis en esta característica del derecho real de
herencia de ser una universalidad jurídica era lo que le daba especial relevancia. Una cosa
es esta universalidad jurídica y otra muy distinta son los bienes que la componen.

Tengo varias definiciones del derecho real de herencia, vamos a ver 3;

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Es un derecho real que es recae sobre la totalidad de los bienes, derechos y obligaciones
transmisibles de la persona difunta o de la parte alícuota de su patrimonio.

Es un derecho real que adquiere los herederos sobre el conjunto de relaciones jurídicas
transmisibles de una persona difunta o de una parte alícuota, y que constituye una
universalidad jurídica.

Ramos Pasos lo define como “derecho subjetivo y este consistiría en la facultad o aptitud
de una persona para suceder en todos los derechos y obligaciones transmisibles de una
persona difunta o en una cuota de ellos”.

(a la profesora no le gusta esta definición porque se aleja de lo que se entiende por un

derecho real)

Características del Derecho Real de Herencia

Es un derecho real porque el artículo 577 lo califica como derecho real, que está protegido
por una acción de petición de herencia, recae sobre una universalidad jurídica qué es la
herencia y no sobre bienes determinados.

1) Es un derecho autónomo: Es un derecho distinto e independiente de los derechos de

que sean titulares los herederos sobre los bienes singulares que compone la herencia.

Esta autonomía se manifiesta en las siguientes circunstancias:

- Si los herederos disponen de los bienes singulares de la herencia (bienes singulares de la

herencia) siguen siendo titulares del derecho real de herencia, porque se trata de un
continente distinto del contenido.

2) El derecho real de herencia está protegido por la acción de petición de herencia, pero
el dominio que los herederos tengan respecto de los bienes singulares que componen la
herencia está protegido por la acción reivindicatoria.

3) El derecho real de herencia recae sobre una universalidad jurídica, la universalidad

jurídica es una abstracción jurídica y es un continente distinto de su contenido.

4) Es un derecho efímero: En general, los derechos reales y en especial el dominio es que

sean perpetuos. Éste es un derecho real efímero porque surge una vez fallecido el
causante y ahí los herederos adquieren el derecho real de herencia y entre ellos se forma
una comunidad hereditaria, pero cuando los herederos practican o acuerdan la partición,
y adjudican los bienes que forman parte de la herencia, y se radica el dominio de los

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bienes determinadamente en los herederos, en ese momento desaparece la comunidad y
desaparece el derecho real de herencia.

Discusión acerca de la naturaleza jurídica del derecho real de herencia.

¿Es un derecho mueble, es un derecho inmueble o es un derecho sui generis?

Para José Ramón Gutiérrez (que no es la sana doctrina), el derecho real de herencia será
mueble o inmueble según sea la naturaleza de los bienes que conforman la herencia; sí
está compuesto de sólo bienes muebles el derecho real de herencia será mueble. Sí está
compuesta sólo de bienes inmuebles la herencia será inmueble. Si la herencia está
compuesta de bienes muebles y de bienes inmuebles el derecho real de herencia será
inmueble, por aplicación del principio lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

Leopoldo Urrutia en cambio sigue la sana doctrina, la herencia es una universalidad

jurídica, continente distinto del contenido, por lo tanto, no es mueble ni inmueble, y la
califica como una naturaleza sui generis, es decir de su género propio.

El argumenta su postura diciendo que el encabezado del artículo 684, vinculado con el
artículo 670 se desprende que la regla general es la tradición de los bienes muebles, y la
tradición del derecho real de herencia se hace mediante la entrega ¿Cómo se hace la
entrega de una abstracción? es mediante una escritura pública. Lo que se hace es en el
mismo título, en la misma escritura pública en que se vende el derecho real de herencia,
se pone otra clausula en que se hace la tradición del derecho real de herencia.

Artículo 698. La tradición de un derecho de servidumbre se efectuará por escritura pública

en que el tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura podrá ser
la misma del acto o contrato.

Se aplica a la tradición del derecho real de herencia la solución que para el derecho real de
servidumbre establece el artículo 698.

Otro argumento; la norma que exige la inscripción de la tradición de los bienes inmuebles
que se hace mediante la inscripción del título traslaticio en el registro respectivo, no
señala el derecho real de herencia dentro de los bienes respecto de los cuales la tradición
se hace mediante la inscripción del título en el registro de propiedad respectivo.
Las inscripciones del artículo 688 exige una serie de inscripciones para que los herederos
puedan disponer o de consumo o individualmente de la masa hereditaria, pero no exige
dentro de estas inscripciones para disponer del derecho real de herencia.

Finalmente como argumento a favor de la tesis de Leopoldo Urrutia que él no introdujo en

su época, tiene que ver con la naturaleza de una modificación del artículo 1749 que se
produjo en el año 89 por la cual se agregaron una serie de actos jurídicos en que el

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marido, como administrador de la sociedad conyugal, necesita autorización de la mujer
para realizarlos, y uno de esos actos jurídicos es precisamente la enajenación, venta de los
derechos hereditarios de la mujer. Si los derechos hereditarios de la mujer ingresan a la
sociedad conyugal, significa que son bienes muebles que ingresan a título gratuito.
Entonces, a partir de las modificaciones del año 89´ se concluye que los derechos
hereditarios de la mujer están en el haber relativo de la sociedad conyugal, porque se
entienden que son bienes muebles adquiridos a título gratuito. Si fueran bienes raíces a
título gratuito ingresan al haber propio de cada uno de los cónyuges.

¿Cuáles son los modos de adquirir el derecho real de herencia?

El primero natural y obvio, el derecho real de herencia surge y nace como consecuencia de
la muerte del causante. El modo de adquirir es la sucesión por causa de muerte.

En segundo lugar, en derecho real de herencia también se puede adquirir por tradición, y
la tradición siempre requiere de un título traslaticio de dominio, puede ser la
compraventa, dación en pago, o la donación entre vivos.

El código regula la cesión de los derechos hereditarios, y hace referencia a la tradición del
derecho real de herencia. Empero, por ejemplo, si uno celebra una compraventa respecto
de una cuota de algo, eso es compraventa. Pero hay conservadores de bienes raíces que
cuando uno vende una cuota de un todo hay que ponerle de título “cesión de derechos”,
pero es una compraventa. Es así en la práctica en algunos conservadores.

También se puede adquirir el derecho real de herencia por prescripción adquisitiva, 5 años
respecto del heredero putativo, 10 años del falso heredero.

El derecho real de herencia es una universalidad jurídica pero además tiene un activo y un
pasivo (son todos los derechos y obligaciones transmisibles del causante) pero cuando
hacemos la tradición del derecho real de herencia en estricto rigor ¿estamos enajenando
el activo y el pasivo del causante o solo el activo del causante? En abstracto se enajena
tanto el activo como el pasivo, ya que pasa a ocupar el lugar de heredero, incluso puede
tramitar la posesión efectiva del causante que no es su causante. Pero la mayoría de la
doctrina y en la práctica se entiende que solo se enajena el activo del derecho real de
herencia, no el pasivo, y no la calidad de heredero. De igual forma los acreedores del
causante, no obstante la enajenación del derecho real de herencia, pueden cobrar sus
créditos a los herederos del causante.

Uno de los argumentos a favor de esta postura es que el acreedor no ha consentido en la

cesión del derecho real de herencia, y no ha operado la novación por cambio de deudor.

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 Clase 6 de Septiembre Bloque II

Artículo 2517. Toda acción por la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripción adquisitiva del mismo derecho.

En el fondo los derechos no se extinguen por el no uso. Los derechos se extinguen porque
ese mismo derecho fue adquirido por otro mediante la prescripción adquisitiva.

El heredero putativo es el que ha obtenido una resolución judicial o administrativa que le

reconoce la calidad de heredero, y esa resolución, administrativa o judicial, servirá de
justo título posesorio y por lo tanto adquirirá por prescripción adquisitiva el derecho real
de herencia en el lapso de 5 años.

Para el falso heredero son necesarios 10 años para adquirir el derecho real de herencia,
mientras que, para el heredero putativo, es un plazo de 5 años el cual se discute si es un
plazo especial, o un plazo extraordinario.

La Posesión de la Herencia

Existen 3 clases de posesión de la herencia, la posesión legal, la posesión efectiva, y la

posición real.

La posición legal como su nombre lo indica en la que se tiene por el solo ministerio de la
ley al momento del fallecimiento del futuro causante, incluso se tiene esta posición legal,
aunque ignoremos que hay un causante, es una ficción legal, y hace referencia a esto el
artículo 688 inciso primero.

Artículo 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesión efectiva de ella se

confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesión legal no habilita al
heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no preceda

Hay un error del legislador ya que menciona posesión efectiva cuando en realidad se está
refiriendo a la posesión legal.

Art. 722. La posesión de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida,

aunque el heredero lo ignore.

El que válidamente repudia una herencia se entiende no haberla poseído jamás.

Es una ficción legal, para que no quede un patrimonio sin titular, de alguna manera se
presume que concurren los elementos corpus y animus en relación con la posesión.

La posesión legal es respecto del derecho real de herencia.

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La posesión no se traspasa ni se transmite, por lo tanto, esta posesión de la que estamos
hablando, se inicia en el heredero. Y también esta institución justifica que no haya lagunas
de posesión.

La posesión efectiva de la herencia: es aquella que otorga una resolución judicial o una
resolución administrativa, la resolución judicial del tribunal civil y la resolución
administrativa la dicta el director regional del registro civil. La posesión efectiva tiene por
objeto reconocer la calidad de heredero a ciertas personas, y que lo habilita en su
momento para disponer de los bienes.

Se le concede la posesión efectiva a quienes tienen la apariencia de heredero. No confiere

la calidad de heredero, sino que la reconoce, la calidad de heredero se obtiene en el
momento de la posesión legal.

Desde el punto de vista del derecho procesal esta resolución judicial que reconoce la
calidad de heredero a quien aparenta serlo, es una sentencia declarativa.

Habrá resolución judicial cuando la herencia es testada o cuando el causante ha fallecido

teniendo su último domicilio en el extranjero, si es intestada es administrativa, o sea se
tramita ante el registro civil. Si el causante falleció en el extranjero la resolución es
administrativa porque su ultimo domicilio estaba en Chile.

¿Qué pasa si una resolución judicial no te reconoce la calidad de heredero?

Doctrinalmente se debe ejercer la acción de petición de herencia.

La posesión real de la herencia: es aquella que se hace en los términos del artículo 700, es
decir la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor y dueño, y esta posesión
real no necesariamente la va a tener el mismo heredero real o el heredero de la posesión
efectiva, porque la herencia puede quedar en manos de otro que empieza a poseer, y ese
otro es el famoso falso heredero que puede adquirir mediante la prescripción adquisitiva
extraordinaria de 10 años. En mi opinión el derecho real de herencia no se puede poseer
porque no se puede poseer una abstracción, lo que se posee son los bienes que forman
parte de la herencia.

El heredero aparente (recordemos que el heredero aparente es una persona la cual sin ser
heredero le reconocieron la calidad de tal por resolución judicial o administrativa) es un
sinónimo de heredero putativo, y puede adquirir el derecho real de herencia por
prescripción adquisitiva. (¿?).

Inscripciones conservatorias que da lugar la sucesión por causa de muerte

Las inscripciones conservatorias del artículo 688.

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 1º. La inscripción del decreto judicial o la resolución administrativa que otorgue la
posesión efectiva: el primero ante el conservador de bienes raíces de la comuna o
agrupación de comunas en que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente
testamento, y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas;
2º. Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del artículo
precedente: en virtud de ellas podrán los herederos disponer de consuno de los
inmuebles hereditarios, y
3º. La inscripción prevenida en el inciso tercero: sin ésta no podrá el heredero disponer
por sí solo de los inmuebles hereditarios que en la partición le hayan cabido.

Lo primero que les tengo que decir es que estas inscripciones no constituyen tradición,
porque la tradición es un modo de adquirir, y aquí estamos en presencia del modo de
adquirir sucesión por causa de muerte, y éstas tienen por objeto permitir que los
herederos puedan disponer o de consumo de los bienes hereditarios, o bien una vez que
ya se ha practicado la partición y la adjudicación de los bienes que cada uno ha adquirido
por el titulo declarativo de la adjudicación.

La primera inscripción, la administrativa, se inscribe en el registro nacional de posesiones

efectivas que precisamente está a cargo el registro civil e identificación.
La judicial se inscribe en el registro de propiedad del conservador de bienes raíces, de la
comuna o agrupación de comunas, primero en la del tribunal que dictó la resolución y
luego en cada uno de los conservadores de bienes raíces competentes. Ejemplo; el
causante falleció en Valparaíso y no tenía propiedades en Valparaíso, se inscribe en
Valparaíso porque es su último domicilio es el competente para tramitar la posesión
efectiva, pero tenía propiedades en Castro, tengo que volver a inscribirlo en Castro y hacer
la inscripción de la herencia acá.

La segunda es la inscripción especial de herencia (así se denomina en la práctica) esta

inscripción en virtud de la cual el inmueble se inscribe a favor de todos los herederos, y
por lo tanto ellos pueden disponer de consumo de los bienes raíces que eran del causante.
Pregunta: si no es tradición ¿cuál será el sentido de esta inscripción?
Mantener la historia registral del inmueble.

Sanción para el caso en que se disponga de los bienes sin practicar las respectivas
inscripciones

Es un tema que no está resuelto, la jurisprudencia ha sido vacilante y ha ido cambiando

sus criterios a medida que pasa el tiempo.
El primer fallo que se conoce es que la sanción era la nulidad absoluta de la enajenación,
ya que era una norma prohibitiva, pero es un error ese razonamiento, ya que la norma es
imperativa, porque establece requisitos.

Después la jurisprudencia dijo que el título traslaticio es válido, la compraventa es válida

pero la tradición es nula, porque lo que prohíbe el 688 es enajenar, ese es el
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razonamiento, y enajenar es “tradir”, hacer la tradición… eso es enajenar. Y el que vende
no transfiere, por lo tanto la compraventa es válida, pero ya sabemos que el art. 1810
señala que, y esto lo estudiamos a propósito del art. 1464 N°3, que no se pueden vender
las cosas que no se pueden enajenar, por lo tanto tampoco se podría vender.

Otra tesis es la de mera tenencia, o sea que el adquirente no queda ni en posesión ni en

dominio, sino que queda como mero tenedor, ¿Cuál es la crítica acá? Si adquirí, no adquirí
para reconocer dominio ajeno, por lo tanto el ánimus del tercero adquirente no es de
mero tenedor… él no reconoce dominio ajeno, él se siente dueño, y por lo tanto si se
siente dueño es al menos poseedor.

Tesis del profesor Fabian Elorriaga. Las inscripciones del art. 688 c.c. en el fondo son
requisitos exigidos en consideración a la calidad de las personas que celebran el acto, la
calidad de herederos, como son herederos les exijo un requisito en calidad de herederos,
y de acuerdo al art. 1682 señala que si falta un requisito que la ley exige en consideración
de la calidad o estado de las personas que ejecutan o celebran al acto, la sanción es la
nulidad relativa, entonces Elorriaga dice que aquí falta un requisito que la ley exige en
consideración de la calidad o estado de las personas que ejecutan o celebran al acto, por
lo tanto si se enajena un bien raíz hereditario sin cumplir con las inscripciones del art. 688
c.c. la sanción será entonces la nulidad relativa.

Otros opinan que el tercero adquirente es poseedor, y puede adquirir por prescripción
adquisitiva, el problema es que ningún conservador le va a inscribir esa propiedad.

Clase 13 de septiembre Bloque I

Profesora revisa formulario

En el formulario, les piden el lugar de defunción, que es el ultimo domicilio.

Luego, los datos de la persona que solicita la posición efectiva que es su hija y entonces
luego de estos datos, van los datos de los herederos, y luego está la cónyuge que se murió
después. Por tanto, cuando términos de tramitar esta posición efectiva, tendremos que
tramitar la de su cónyuge.

Luego tenemos dos hijas más que son María Salome y Nancy, pero había una hija - que no
recuerdo el nombre- que había premuerto antes que el padre y aquí opera lo que es el
derecho de representación, -que los estudiaremos en su momento- en virtud de la cual los
hijos de esta ocupan el lugar y por lo tanto los derechos de su madre premuerta, porque
ella murió y es la que falta al momento en que muere el abuelo y por tanto los hijos de
esta suben. Son esas cosas en donde los abogados se confunde, la representación con la
trasmisión.

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Entonces como estaba muerta la mamá de Camila y de Cristóbal, entonces ellos ocupan el
lugar de la madre, para que opere la representación-esto deben aprenderlo bien- tuvo
que morir antes la madre que el abuelo.

Pregunta compañero: ¿la representación funciona solo cuando la persona muere antes
que el causante?

Profesora: Si, porque o sino opera la transmisión.

Si se mueren en orden lógico de la vida, primero muere el padre, luego el hija después el
nieto, ahí opera transmisión, si cuando muere este falta este, ósea, cuando falta el
heredero directo, entonces opera la representación. Es simple, porque en general ni
siquiera se da la representación, habitualmente muere el causante y luego los herederos.

Entonces estos suben (Camila y Cristóbal) y ocupan el lugar de su padre o madre

premuerta, puede haber otras circunstancias por las cuales este heredero falta, también
puede ser que sea indigno, en ese caso opera la representación.

Luego viene lo que se denomina inventario, este señor tenía una casa del molino en La
Cruz, ósea casa urbana, tiene número del rol, fecha de adquisición y luego de inscripción
en el registro de propiedades en el conservador de bienes raíces, recuerden cuando
bienes.
Como es un bien social, él era casado, es la mitad del avaluó fiscal. Si tuviéramos vehículo
también tendríamos que inventariarlo y lo otro que inventariamos son los bienes muebles.
En este caso aceptamos con beneficio de inventario.

En la ley de impuesto a la herencia que es la 16.271, los muebles que están en el domicilio
del causante tienen un valor equivalente a 20% del avaluó fiscal.

En total la masa hereditaria dio la suma de $2.273.144 y como no hay pasivo, la masa
hereditaria total es de 2.243.050 eso significa que esto las asignaciones están exentas de
impuesto porque las asignación en este caso son 600 UTM, por lo tanto aquí se divide con
las 3 hijas, entonces cada asignación de un hijo son como 400.000 y lo de la cónyuge son
más o menos 800.000 o menos, por lo tanto esta súper lejos de estar afectados por
impuesto.

Esa es la fecha del fallecimiento del causante, el primer semestre del 2015, por eso el
avaluó total de 3 millones, pero acuérdense que como era un bien social, se inventarían la
mitad que es lo que le correspondería al caballero.

En este caso, en todas las asignaciones, bueno en la posesión efectiva, la más complicada
es cuando hay derechos de sociedad o acciones, porque en la valorización el SII se pone
pesado.

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Los que queda excluido del avaluó fiscal son: los muebles rurales, los muebles construidos
(cercos) -pero al menos con esto debiesen estar en condiciones de tramitar una posesión
efectiva simple.

Compañera: podría dar un ejemplo de menaje.

Profesora: tu cama, tu cepillo de dientes.

Compañera: Porque no entra en el avaluó.

Profesora: depende, si el avaluó fiscal es muy alto se inventaría.

Recuerden que siempre hay que aceptar con beneficio de inventario, porque no te vaya a
aparecer una deuda.

El valor del menaje, el valor de los bienes muebles que están dentro de tu casa, ósea de la
casa de la persona del que falleció, porque además es un cacho, es una lata estar
inventariando y valorizando, entonces es más fácil acudir a la presunción del 20%, es
mucho más fácil que estar poniendo “una mesa 50.000”. Recuerden que el menaje se
acepta con beneficio de inventario.

Ahora si el avaluó fiscal es muy grande y el 20% te sale una fortuna, en este caso se
inventaría la cama, el refrigerador.

Pregunta: ¿Profesora el total del menaje se saca en base a?

Profesora: 20% del avaluó fiscal.

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Si aplicamos la tesis de que el adquirente es un poseedor, ¿qué tipo de poseedor seria?

¿regular o irregular? Repito, si en la tesis fuera el poseedor de terceros adquirentes sin
que se haya practicado las inscripciones del art. 688, fuera solamente poseedor ¿Qué tipo
de poseedor seria?

Si no logra inscribir en el conservador seria irregular.

¿Pero si lograra inscribir? Ahí seria regular, siempre que se reúnan todos los requisitos de
la posesión regular que es el justo título, buena fe inicial y la tradición.

Pregunta: Que pasa en una posesión efectiva que se supone que ya está todo listo, dicen
que no se puede inscribir porque hay bienes que son adquiridos en sociedad conyugal y el
cónyuge murió antes que.

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Profesora: es una posesión mal tramitada.

Pregunta: Pero que pasa en el conservador, porque el conservador rechaza la posesión

porque supuestamente hay un bien adquirido en sociedad conyugal, pero el cónyuge ya
estaba muerto, como 10 años antes de que se adquiriera ese bien, que se hace en esos
casos.

Profesora: Ósea, el conservador hizo sobrevivir la sociedad conyugal más allá de la muerte
del cónyuge. Se llama reparo lo que hace el conservador, cuando tira para afuera una
inscripción y a veces los reparos son subsanables, y a veces hay que reclamar
judicialmente en el reglamento del conservatorio que está en el apéndice del código civil.
Tu reclamas al juez de letra del domicilio del conservador, y el juez le pide al conservador
que informe, y en mérito del informe del conservador, resuelve y ordena si te encuentra la
razón, le ordenaría practicar la inscripción.

Aspectos Subjetivos de la Sucesión por Causa de Muerte.

Vamos a realizar una explicación previa, en teoría en el derecho comparado, hay varias
maneras de suceder una de esas es como subrogación legal de carácter personal. Ustedes
saben que la subrogación es ocupar el lugar o la posición jurídica de otra persona, ósea en
ese caso los herederos del causante, esta manera de suceder como subrogación legal de
carácter personal, los herederos del causante en cuanto son sucesores de una persona
ocupan su lugar jurídico, y son sucesores en la persona. La otra postura es que solo
adquieren los bienes que pertenecían al causante.

Estos son dos sistemas distintos, uno el sistema románico y el otro el sistema germánico.

Cual creen que era el romano?. Esto tiene responsabilidad que les cae a los herederos en
la deudas del causante. El sistema romano era obviamente en la persona, es lo que se
llama sistema clásico, eso quiere decir que el heredero es el continuador de la
personalidad jurídica del causante. Desde este punto de vista, los herederos no solo
adquieren los bienes y los derechos, sino que lo reemplazan en todas al relaciones
jurídicas -activas y pasivas- del que era titular el causante, siempre que esas fueran de
carácter transmisible.

De hecho en romana, el heredero pasaba a asumir funciones que le correspondían al

causante, como por ejemplo el rol de pater familia.

Entonces sabemos que en general, se va a producir una confusión de patrimonios del

heredero y con el patrimonio del causante, salvo que el heredero tome algunas
precauciones que ya las veremos en su momento.

15
Entonces los acreedores incluso podrían perseguir las deudas del causante en el
patrimonio del heredero, sino se toman las precauciones que serían el beneficio de
separación y el beneficio de inventario.

¿Cuál es la crítica que se hace a este sistema? Ustedes ya intuirán, que es una ficción
porque no puede ser que el heredero continúe con la personalidad del difunto y además
pareciera ser raro que eso suceda cuando hay muchos herederos, más aún cuando estos
herederos no son ni siquiera parientes o estos herederos son personas jurídicas.

Por otra parte, sistema de sucesión germánico consiste en que no hay continuidad jurídica
de la personalidad del causante y solo se transmiten los bienes del mismo con la carga eso
si de pagar sus deudas, pero estas deudas no gravan el patrimonio del heredero. Lo que
sería como un beneficio de inventario automático, los herederos tiene la carga de pagar la
deuda, pero la pagan con el patrimonio del causante, porque se extingue la persona del
causante con su muerte. En este caso, no hay confusión de patrimonio, sino que los
acreedores del causante persiguen la deuda en el patrimonio del causante. Este sistema se
aplica en México y en Brasil.
Ósea, al final se adquieren los bienes que quedan después de deuda, sino había deuda
adquieren todos los bienes.

En Chile, dijimos que era la sucesión personal, porque en el fondo los herederos son los
continuadores de la personalidad jurídica del difunto y reciben entonces el patrimonio del
causante, el activo y el pasivo en todos los derechos y obligaciones transmisibles del
causante.

Esta norma es esencial en términos de consagración del sistema que estamos hablando.
En el art. “son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos
sus derechos y obligaciones transmisibles”, esta es la frase clave del sistema nuestro. Aquí
cabe el aforismo de que uno contrata para sí mismo y para sus herederos.

Asignatarios por causa de muerte

-Concepto, clases y requisitos-

Entonces se acuerdan cuando estábamos estudiando partimos en el art.951 y este articulo

expresaba que se sucede en todo el patrimonio transmisible de una persona o una parte,
o alícuota del patrimonio de esa persona. El art. 953 por su parte expresaba que:

16
Entonces, ¿quién es el asignatario? Es la persona que se le hace un asignación por causa
de muerte, entonces ese es el género, con esto quiero precisión en el lenguaje. El género
es asignatario, a quien se le hace una asignación según el art.953 que puede ser por ley o
por el testamento.

La clasificación acá, es que las asignaciones a título universal se llaman herencias y las
asignaciones a título singular se llaman legados. Por lo tanto, el asignatario a título
universal se llama heredero, y el asignatario a título singular se llama legatario.

El legatario puede ser a su vez; legatario de especie o cuerpo cierto o de género.

Y quien adquiere por sucesión por causa de muerte? Hay uno que no adquiere por causa
de muerte. El legatario de género que adquiere un crédito, para que los herederos le
paguen su legado de género y el legado género lo adquiere por tradición.

Y el heredero puede ser en todo el patrimonio del difunto o una parte alícuota del
patrimonio.

¿Quién adquiere derecho real de herencia? Solamente los herederos.

¿Qué relación hay entre asignatario universal y heredero universal?

Respuesta compañera: Ambos suceden en todos sus bienes al causante.

Pregunta: son lo mismo? O la relación es de otro especie.

Profesora: es relación de otra especie. Los herederos pueden ser a su vez universales y
herederos de cuota, y un heredero de cuota como de heredero universal son asignatarios
universales.

Los Herederos

Ya sabemos que los herederos son asignatarios a título universal, entonces el heredero
puede ser a su vez heredero universal o heredero de cuota. El heredero universal es aquel
que ha sido llamado a la totalidad del patrimonio del causante, sin designación de cuota y
de hecho pueden existir varios herederos universales. Y de acuerdo al 1098, todos los
herederos universales se dividen por partes iguales la herencia o la parte que le
correspondan según el orden de sucesión respectiva.

Todo heredero universal es a su vez asignatario universal pero no todo asignatario

universal es heredero universal, porque puede ser heredero de cuota.

Por otro lado, los herederos de cuota, son aquellos llamados a una parte determinada de
la herencia del causante. ¿Qué importancia tendrá ser heredero de cuota? O heredero

17
universal? La importancia la tiene con respecto del derecho de acrecimiento y este
derecho opera solo respecto de los herederos universales y no de los herederos de cuota.

En términos simples el derecho de acrecimiento es, si falta un heredero universal por

ejemplo por ser indigno, entonces la cuota de Estela acrece la herencia de ustedes, en
cambio si ustedes son herederos de cuota están amarradas con la cuota que les
corresponde.

También existe el heredero del remanente, que pueden ser a su vez testamentario o
legales, universales o de cuota, y esto además se combina, ósea, el remanente universal
del testador, el remanente de cuota el testador, del remanente legal universal, etc. (Esto
nunca se los voy a preguntar, solamente lo importante es que sepan donde esta, en el art.
1098 y ss.)

¿Se puede ser heredero testamentario? ¿Un causante puede designar de heredero
universal a una persona? Bueno, depende, si tiene asignatarios forzosos o no. Bueno este
tío soltero o tía soltera que todos tenemos, podría eventualmente hacer un testamente y
designar de heredero universal a una institución de beneficencia porque además los
herederos pueden ser personas jurídicas.

Los Legatarios

Los legatarios son asignatarios a título singular, y ya sabemos que se sucede a título
singular cuando se sucede en una o más especies o cuerpo cierto por una o más especies
indeterminadas de cierto genero determinado.

Y si se da esta situación, será siempre legatario aunque le digan legatario el heredero, si

sucede en todos los bienes o una parte de ellos, y al revés, aunque le digan heredero, si
sucede en una especie o cuerpo cierto o en una cantidad de cierto genero determinado
entonces legatario de género, aunque se le llame heredero. Entonces esta es la diferencia
entre el heredero y el legatario.

Un legado es dejar algo a alguien, hablando coloquialmente. Ejemplo: yo te dejo el código

civil que tengo, te dejo un millón de pesos, eso algo. En el primer caso especie o cuerpo
cierto- el código- género en el segundo caso -dinero-. Como las designe herederas a
ustedes, ustedes tendrán que repartirse todos mis bienes y dividirla en 5, porque son
todas herederas universales y lo que adquieres es el derecho real de herencia, no están
designadas en cuota.

Si yo les digo, les dejo un quinto de mi herencia a la estela, un quinto a la Maite, y así,
entonces son herederas de cuota.

18
 Clase 13 de Septiembre Bloque II

¿Cuál es la importancia de distinguir entre legatarios de especie o cuerpo cierto y

legatarios de género?.

En el momento en que adquieren, y el modo de adquirir; el legatario de especie o cuerpo

cierto adquiere por sucesión por causa de y está protegido por la acción real
reivindicatoria (recordemos que son cosas singulares). En cambio, en el caso del legatario
de género lo que adquiere es un derecho personal, para exigirle a los herederos el pago de
su legado, y finalmente adquirirá el legado por tradición, y al momento en que los
herederos le paguen dicho legado, el legatario de género dispone de una acción personal
(recordemos que tiene un crédito).

Diferencias entre Legatario y Heredero

 Lo primero que vamos a decir es respecto al objeto de la asignación.

En el caso de los herederos el objeto de la asignación es la totalidad o una cuota de
los derechos y obligaciones transmisibles del causante, en cambio el objeto de la
asignación del legatario es una especie o cuerpo cierto, o si es un legatario de
género será una o más especies indeterminada, pero de género determinado.
 El heredero representa la personalidad jurídica del causante, el legatario no.
 En cuanto a la fuente, los herederos tienen su origen tanto en la ley como en el
testamento (recordemos que se puede ser heredero por testamento), en cambio
los legatarios sólo tienen su origen en el testamento.
 Los herederos son responsables de las deudas hereditarias y testamentarias. El
legatario, en principio no, a menos que se le establezca la obligación de pagar una
deuda (yo le puedo dejar a un legatario un “chacho” de pagar una deuda).
 Respecto del modo de adquirir el heredero y el legatario de especie o cuerpo
cierto adquieren por sucesión por causa de muerte al momento de la apertura de
la sucesión, esto es al momento de fallecimiento del causante. El legatario de
género sabemos que adquiere un crédito y, por tanto, su legado de género lo
adquiere por tradición al momento del pago.
 Posesión, sabemos que las normas aplicables al respecto son el artículo 688 y el
artículo 722; los herederos adquieren la posesión al momento del fallecimiento del
causante operando una ficción legal, y el legatario de especie o cuerpo cierto
adquiere la posesión con la entrega de la especie o cuerpo cierto.
 Los frutos pertenecen a los herederos desde la delación de la herencia, y el
asignatario de especies a cuerpo cierto también. En cambio, los legatarios de
género se hacen dueños de los frutos desde que se efectúa la tradición (el pago del
legado en el fondo), o bien desde que se hayan constituido en mora los herederos.
 El heredero puede adquirir por prescripción adquisitiva. ¡Bueno! el heredero “de
verdad” adquiere por sucesión por causa de muerte, y cuando opera un modo de
adquirir no puede operar otro. El falso heredero adquiere por prescripción
adquisitiva transcurrido 10 años, en cambio el heredero putativo (art. 704 c.c.)

19
 transcurrido 5 años (el que obtuvo la posesión efectiva) El falso legatario de
especie o cuerpo cierto puede adquirir por prescripción adquisitiva; 2 años bienes
muebles, 5 años inmuebles, 10 años prescripción adquisitiva extraordinaria. En
cambio, en él legatario de género lo que les sucede es que se extingue su acción,
es decir, en su contra opera la prescripción extintiva.

La Apertura de la Sucesión

Concepto:
(Somarriva) Es el hecho jurídico que habilita a los herederos para tomar la posesión de
los bienes hereditarios que se le transmiten en propiedad.
Meza Barros: Hecho jurídico consecuencia de la muerte de una persona y en cuya
virtud lo bienes de esa persona pasan a sus herederos.

El momento: la apertura de la sucesión en los bienes de una persona difunta se

produce de acuerdo al artículo 955 c.c. al momento de su muerte.

El lugar: el último domicilio de la persona fallecida salvo expresas excepciones legales.

¿Cómo se prueba la muerte de una persona? ¿quien debe probar la muerte de una
persona? La muerte natural con el certificado de defunción, el que lo emite la
institución de salud, y luego se inscribe en el registro civil.

Los Conmurientes

Artículo 79.
Si por haber perecido dos o más personas en un mismo acontecimiento, como en un
naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el
orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se procederá en todos casos como si dichas
personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese
sobrevivido a las otras.

Artículo 958.
Si dos o más personas llamadas a suceder una a otra se hallan en el caso del artículo 79,
ninguna de ellas sucederá en los bienes de las otras.

Se presume que las personas murieron al mismo tiempo, es una presunción simplemente
legal, y el efecto que se produce es que no hay derechos hereditarios recíprocos.

El momento:

20
Quedan determinado los herederos, y el cumplimiento de los requisitos que deben tener
esas personas para suceder; la capacidad y dignidad para suceder.
En segundo lugar, se determina la legislación aplicable al momento de la apertura de la
sucesión.

LEY SOBRE EFECTO RETROACTIVO DE LAS LEYES

Art. 18.

Las solemnidades esternas de los testamentos se rejirán por la lei coetánea a su

otorgamiento; pero las disposiciones contenidas en ellos estarán subordinadas a la lei
vijente a la época en que fallezca el testador.
En consecuencia prevalecerán sobre las leyes anteriores a su muerte las que reglan la
incapacidad o indignidad de los herederos o asignatarios, las lejítimas, mejoras, porcion
conyugal i desheredaciones.

Art. 19.

Si el testamento contuviere disposiciones que segun la lei bajo la cual se otorgó no

debian llevarse a efecto lo tendrán sin embargo, siempre que ellos no se hallen en
oposicion con la lei vijente al tiempo de morir el testador.

Rige la ley vigente al momento de la apertura de la sucesión. Esto es importante sobre

todo en cuanto a los derechos hereditarios que tenían los hijos nacidos fuera del
matrimonio hasta el año 99, entre otros casos complejos.

En tercer lugar, se puede repudiar la asignación, aunque la asignación sea condicional. Los
efectos de la aceptación y la reputación no obstante se retrotraen al momento de la
apertura de la sucesión.

Deja de haber el objeto ilícito del art. 1463 c.c. sobre pactos de sucesión futura. Ya no es
sucesión futura, es sucesión presente.

Surge el derecho real de herencia.

Se produce la comunidad hereditaria si hay varios herederos.

Se determina la masa hereditaria, es decir los bienes que componen la herencia.

La apertura de la sucesión.
Tiene 2 aristas, la primera es el momento de la apertura que es siempre al instante
siguiente del fallecimiento del causante, eso no tiene excepción alguna. O al momento del
decreto de posesión provisoria o de posesión definitiva en el caso de la muerte presunta.
21
El lugar en que se abre la sucesión.
Según lo establecido en el artículo 955 c.c., el lugar en que se abre la sucesión es del
último domicilio del causante. Hay que tener claro que el domicilio no es lo mismo que la
residencia; el último domicilio del causante y en el caso de la muerte presunta el último
domicilio que tuvo el causante en Chile.
Esto tiene mucha relevancia en cuanto a la competencia relativa (148 COT).

Legislación aplicable

La regla general, la legislación aplicable es la del lugar donde se abre la sucesión, y por lo
tanto lo que corresponde al último domicilio del causante, entonces si fallece en Chile
teniendo su ultimo domicilio en Chile, se aplica la legislación Chilena, y si el causante
fallece en el extranjero, teniendo allí su ultimo domicilio, se aplicara la legislación
extranjera.

Excepciones a la regla general:

Artículo 16.
Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueños sean
extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposición se entenderá sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los
contratos otorgados válidamente en país extraño.
Pero los efectos de los contratos otorgados en país extraño para cumplirse en Chile, se
arreglarán a las leyes chilenas.

Artículo 15.
A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecerán sujetos los
chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país extranjero.
1º. En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos,
que hayan de tener efecto en Chile;
2º. En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero sólo
respecto de sus cónyuges y parientes chilenos.

Primera excepción. Art. 15 N°2. Los chilenos que residen en el extranjero pero tienen
cónyuges y parientes chilenos se aplicará las leyes patrias, es decir la legislación chilena.
Entonces, ya no se rige por la legislación del ultimo domicilio del causante si ese causante
vivía en el extranjero y tenía cónyuges e hijos chilenos, entonces se le respetan los
derechos de ese cónyuge e hijos chilenos, no obstante que están todos viviendo en el
extranjero (No es necesario que estén en Chile). Pero es relativo porque esa norma podrá

22
aplicarse si es que el causante tiene bienes en Chile. Porque si no tiene bienes en Chile
nada que hacer.

Artículo 998.
En la sucesión abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la
República, L. 19.585 tendrán los chilenos a título de herencia o de alimentos, los mismos
derechos que según las leyes chilenas les corresponderían sobre la sucesión intestada de
un chileno.
Los chilenos interesados podrán pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero
existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesión del extranjero.
Esto mismo se aplicará en caso necesario a la sucesión de un chileno que deja bienes en
país extranjero.

La situación de un extranjero que fallece dentro o fuera de la república pero que tiene
herederos chilenos, en ese caso tendrán los mismos derechos que a esas personas le
corresponden según las leyes chilenas, es decir las leyes chilenas rigen al menos respecto
de los bienes que el extranjero deja en Chile. En el fondo no podemos hacer aplicables a
los bienes que están en el extranjero la ley chilena. O sea, solo a los parientes chilenos y a
los bienes que esa persona tiene en Chile.

¿Qué pasa con la sucesión testada? Donde existe la misma razón debe aplicarse la misma
disposción, por lo tanto debería aplicarse también.

Artículo 149 del Código Orgánico de Tribunales

Art. 149. Cuando una sucesión se abra en el extranjero y

comprenda bienes situados dentro del territorio chileno,
la posesión efectiva de la herencia deberá pedirse en el
lugar en que tuvo el causante su último domicilio en Chile,
o en el domicilio del que la pida si aquél no lo hubiere
tenido.

En ese caso hay que tramitar la posesión efectiva, siendo competente el tribunal del
ultimo domicilio del causante tuvo en Chile, y en caso de no tener será del domicilio de
quien solicita la posesión efectiva.

Clase 27 de Septiembre Bloque I

Vimos la clase pasada la apertura de la sucesión, vimos el momento y lugar, que se regula
en el art. 955, que expresa “La sucesión en los bienes de una persona se abre al momento
de su muerte en su último domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.

23
La sucesión se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales”.
Esas excepciones son las art. 15 (el causante es chileno) y art. 998 (el causante es
extranjero). Entonces, si dejan cónyuge y pariente chileno, se aplica la ley chilena por lo
menos respecto de ellos. Respecto de los bienes es difícil hacerlo aplicable, pues el
legislador no distingue.

Delación de la Herencia

Es el momento antes de la aceptación o repudiación.

Art. 956: “La delación de una asignación es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o
repudiarla.
La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la
persona de cuya sucesión se trata, si el heredero o legatario no es llamado
condicionalmente; o en el momento de cumplirse la condición, si el llamamiento es
condicional.

Salvo si la condición es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del

asignatario, pues en este caso la asignación se defiere en el momento de la muerte del
testador, dándose por el asignatario caución suficiente de restituir la cosa asignada con
sus accesiones y frutos, en caso de contravenirse a la condición.

Lo cual, sin embargo, no tendrá lugar cuando el testador hubiere dispuesto que mientras
penda la condición de no hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada.

En el art. hay una regla general, excepción y contra excepción. La delación es lo mismo
que deferir, delación es el sustantivo y deferir es el verbo.

A pesar de que dijimos que el art. 688 y 722 la posesión legal de la herencia se produce
apenas fallezca el causante, aunque el heredero no lo sepa. Esto no es tan así, porque
también el solo fallecimiento del causante no confiere la calidad de heredero
automáticamente al heredero o legatario. La verdad es que la apertura de la sucesión,
ósea, fallecimiento del futuro causante no es más que una oferta para aceptar o repudiar
esta herencia.

Momento

La regla general es al momento de la apertura o fallecimiento del causante (apertura y

fallecimiento son lo mismo). Entonces, la delación se produce simultáneamente con la
apertura y, por tanto, con el fallecimiento del causante.

Excepción

Cuando la asignación es condicional, y más que condicional, cuando es condicional

suspensiva, o sea, mientras no se cumpla la condición no se adquiere el derecho. Esto lo
dice la doctrina.

24
Cuando la asignación testamentaria condicional suspensiva ¿Cuándo se produce la
delación? Cuando se cumple la condición. Entonces, la excepción es la asignación
condicional subordinada a una condición suspensiva en que se produce la delación al
momento en que se cumple la condición. Por ejemplo: Le dejo mi Código Civil de 1855 a
Laura siempre que se titule de abogado dentro del plazo de 5 años.

Si la condición es resolutoria, la doctrina señala que la delación se produce igual al

momento del fallecimiento, porque esta condición extingue el derecho.

¿Por qué no se puede usar el ejemplo de que “el testador le deja su casa si pedro contrae
matrimonio”? porque atenta contra la libertad personal.

Contra excepción

Si la condición depende de la sola voluntad del asignatario, se vuelve a la regla general, es

decir, la delación se produce al momento de la apertura de la sucesión.

Ej. Sobre la condición que depende de la sola voluntad del asignatario: Si viajas a ‘x’ te
dejo el millón de dólares; le dejo una parcela a María con la condición de que no se vaya a
vivir a argentina.

Entonces, se produce al momento de la apertura, a menos que el testador hubiese

dispuesto algo demasiado detallado (excepción de la contra excepción). Sin embargo, es
difícil encontrarse con esto, pues las personas que otorgan testamento son mínimas y
suelen ser simples. (La profesora no profundiza más en este tema, pues en sus años de
servicio no lo ha visto en la práctica).

Derecho de opción

Es la libertad de aceptar o repudiar una herencia o legado, porque nadie tiene por qué
adquirir derechos contra su voluntad. Entonces, todas las personas tenemos derecho a
repudiar una herencia y también un legado. Es posible, aunque la regla general en la
práctica es la aceptación, incluso para beneficiar a los descendientes propios.

Esta regla de que todos pueden aceptar o repudiar la herencia tiene sus matices, pues los
asignatarios incapaces y quienes han sustraído los bienes de la sucesión no pueden
aceptar.

Herencia yacente y herencia vacante

Cuando se acepta, es con efecto retroactivo. Eso explica la institución de la herencia

yacente, la cual, es aquella que luego de 15 días fallecido el causante, no ha sido aceptada
por ningún heredero. En ese caso existe esta institución y hay que nombrar un curador a
la herencia yacente, porque al legislador no le gusta que los patrimonios estén sin
titulares, entonces, alguien tiene que ocupar el patrimonio del causante que no ha sido
aceptado por nadie.

25
Es distinta a la herencia vacante, que es la que le corresponde al fisco y es la que se
denuncia. Hay una propiedad que, en principio, no tiene herederos humanos o personas
distintas del Fisco, la propiedad es del Fisco de acuerdo a la ley. El trámite se hace en
SEREMI de Bienes Nacionales, los cuales hacen la posesión efectiva y uno tiene derecho a
una remuneración que se denomina ‘galardón’ que es el 30% del valor. Sobre esto, la
profesora cuenta que realizó una petición de herencia contra el Fisco, pues este no era
heredero e hicieron depósitos a plazo.

Naturaleza jurídica de la aceptación o de la repudiación

Hay autores que dicen que es un cuasicontrato, porque el art. 1437 CC hace referencia a la
aceptación de herencia, el art. 2284 CC da una definición amplia que podría incorporar la
aceptación de la herencia. Sin embargo, en opinión de la profesora, la naturaleza jurídica
de la aceptación es otra, una manifestación de la voluntad, un acto jurídico bilateral.

*Aprenderse regla general y excepción (condición que debe ser suspensiva, porque si es
resolutoria opera como regla general) *.

La Repudiación

Se puede repudiar después de la muerte.

¿Qué pasa si se repudia antes? Es un acto relacionado al objeto ilícito del art. 1463 CC de
los pactos corvinos y pactos de sucesión futura.

¿Hasta cuándo se puede repudiar? No hay plazo. Si se tramita la posesión efectiva se

entiende que se acepta, pero hay casos en que uno no sabe. Ej: el abuelo de la profesora
tenía unas mansiones, ha pasado más de 60 años desde que el abuelo murió ¿ella podría
aceptar? puede aceptar, pues la regla general es que no hay plazo.

Al no haber plazo ¿Qué puede pasar? Puede pasar que venga el falso heredero empiece a
poseer y adquiera por prescripción adquisitiva, que otro crea que es heredero. Si no
ocurre eso no hay plazo para aceptar o repudiar, salvo estas situaciones que veremos.

Entonces, no hay plazo, pero siempre existe el riesgo de que alguien posea la herencia y la
adquiera por prescripción adquisitiva.

Pregunta. ¿Qué ocurre en la Situación del requerimiento judicial? Esto lo vimos en

la manifestación de la voluntad de los efectos del silencio. El art. 1232 CC señala que, si
alguien no acepta ni repudia, se le puede requerir judicialmente que cualquier persona
con interés puede pedir al tribunal que los herederos manifiesten su voluntad de
aceptación o repudiación. La resolución judicial produce sus efectos desde la notificación.
Tiene un plazo de 40 días -de deliberación- para aceptar o repudiar, y si nada dice en ese
plazo, se entiende que repudia. Entonces, debe aceptar expresamente, si no dice nada la
ley presume del silencio del heredero que su voluntad es repudiar. El plazo se puede
ampliar hasta 1 año.

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Art. 1232. Todo asignatario será obligado, en virtud de demanda de cualquier persona
interesada en ello, a declarar si acepta o repudia; y hará esta declaración dentro de los
cuarenta días subsiguientes al de la demanda. En caso de ausencia del asignatario o de
estar situados los bienes en lugares distantes, o de otro grave motivo, podrá el juez
prorrogar este plazo; pero nunca por más de un año.

Si no hay requerimiento judicial no hay plazo. Hay muchos procesos que están en el CC,
pues, por ejemplo, en este artículo se habla de “demanda”. Entonces, si no hay
requerimiento, el asignatario podría aceptar o repudiar mientras constate el derecho,
porque podría ocurrir eventualmente que otra persona haya adquirido la herencia por
prescripción adquisitiva especial -Art. 704 CC heredero putativo- o extraordinaria -Art.
1512 Nº1CC del falso heredero-.

¿Cuándo puede aceptar o repudiar el legatario de especie o cuerpo cierto? puede según la
misma regla: mientras otro no adquiera por prescripción adquisitiva (que sería de 2 o 5
años)

¿Cuándo puede aceptar o repudiar el legatario de genero? Puede hacerlo mientras no

prescriba su acción personal.

Excepción a la libertad para aceptar o repudiar

Los incapaces no tienen tan clara la libertad del derecho de opción, porque al legislador le
interesa proteger los derechos de las personas incapaces absolutos y relativos. No es que
no puedan aceptar o repudiar, sino que los incapaces absolutos tienen que hacerlo a
través de sus representantes legales, y los incapaces relativos, salvo los actos en que
pueden celebrar por sí mismos, pueden actuar representados o autorizados por sus
representantes legales Art. 1225 CC.

Además, los representantes legales deben aceptar siempre con beneficio de inventario, y
si no es así, la ley igual protege y se produce una especie de beneficio de inventario de
pleno derecho (en términos coloquiales se diría que “opera automáticamente”).

En el caso de la mujer casada en régimen de sociedad conyugal, se expresa en el Art. 1335.

Sabemos que ella no es incapaz, pero de conformidad a las normas del derecho de familia,
para aceptar, debería aceptar el marido con autorización de la mujer (Art. 1095), en su
calidad de administrador de los bienes sociales y bienes propios de la mujer, y de acuerdo
al Art. 138 bis en que si el marido se niega injustificadamente, la mujer puede pedirle al
juez que la autorice para aceptar o repudiar.

No obstante, nunca en el registro civil le piden a la mujer casada en sociedad conyugal

que, acepte o repudie, es decir, que tramite la posesión efectiva del marido trámite la
posesión efectiva.

Finalmente, de conformidad al Art. 1231 CC, el heredero que sustrae los efectos de la
herencia pierde la facultad de repudiar, y además, pierde todo derecho respecto de los
efectos sustraídos (pierde la especie). No tiene la libertad de aceptar o repudiar. Es el

27
heredero que saca cosas de la herencia para su uso propio. Aunque sea heredero, no
necesariamente tiene facultad para poseer porque las cosas son comunes.

*IMPORTANTE: Los efectos de la aceptación o repudiación se retrotraen al momento de la

apertura de la sucesión, esto es, al momento del fallecimiento del causante.*

Formas de Aceptar la Herencia

Puede ser expresa o tácita -parecido a las formas de manifestar la voluntad-, pero más
que tácita, presunta. Es presunta, cuando los presupuestos de la presunción están en la
ley, en cambio, es tácita, cuando se desprende de ciertos hechos que no están en la ley.

Art. 1241. La aceptación de una herencia puede ser expresa o tácita. Es expresa cuando se
toma el título de heredero; y es tácita cuando el heredero ejecuta un acto que supone
necesariamente su intención de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino
en su calidad de heredero.

Más que tacita, es presunta, porque los presupuestos de la presunción se encuentran en

la ley. Arts. 1242, 1244, 1246, etc.

Forma de Manifestación de la Voluntad para Repudiar

La repudiación debe ser expresa, salvo el Art. 1243, en que el asignatario emplazado por la
demanda judicial que, no dice nada dentro del plazo de 40 días o 1 año, se presume que
repudia. Sin embargo, en los demás casos ha de ser expresa, debido a que el Art. 1235 lo
dispone, y porque es un acto aplicativo o dispositivo en que se está renunciando al
dominio. El acto aplicativo siempre requiere derecho plena capacidad, capacidad de
disposición, y desde ese punto de vista, se necesita de la plena capacidad, y la renuncia
debe ser expresa.

El legislador no pone ninguna formalidad a la renuncia, por lo tanto, deberíamos entender

que la repudiación debiera ser consensual. Ej: bastaría con pararse en la plaza y decir “yo
repudio la herencia de mi abuelo”. No obstante, desde el punto de vista práctico, es
recomendable someterla a ciertas formalidades en que por lo menos sea por escrito, y
como es un acto jurídico unilateral, individualizarse y señalar que se repudia la herencia, e
incluso firmado ante notario, no necesariamente por escritura pública (aunque es
recomendable la escritura pública si eres una persona desordenada, pero solo por eso).

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