POLICÍA NACIONAL DEL PERÚ

ESCUELA NACIONAL DE FORMACIÓN

PROFESIONAL POLICIAL

ESCUELA DE EDUCACIÓN SUPERIOR TÉCNICO

PROFESIONAL PNP -HUANCAYO

SÍLABO DESARROLLADO DE
CÓDIGO PENAL II

TERCER PERIODO ACADÉMICO

PROMOCIÓN 2023-I
“LÍDERES DE LA PAZ”

DOCENTES:
 MY SPNP DE LA CRUZ MARTICORENA, Erick Eloy.
 MY PNP (R) FLORENTINO GUIZADO, Aldo Justo
 SS PNP (R) GALVAN ALVARADO, Yove Germán.
 SB PNP ACOSTA REYMUNDO, Luis Alberto.
 ST2 PNP WAIDHOFER CHACON, Ricardo.
 ST3 PNP ORTIZ CAMPOS, Heidy Elin.
 ABOGADA CAJAHUANCA QUISPE, Ruth Denisse.
 ABOGADA VASQUEZ HUAYNATE, Andrea Rosa

PROMOCIÓN 202- I

HUANCAYO – PERÚ – 2023

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 SILABO
I. DATOS INFORMATIVOS

CARRERA PROFESIONAL : Ciencias Administrativas y Policiales

UNIDAD DIDÁCTICA
PERIODO ACADÉMICO
Nº DE CRÉDITOS
Nº DE HORAS. DE LA UD.
FECHA DE INICIO
FECHA DE FINALIZACIÓN
: CÓDIGO PENAL II
: III PERIODO
: 4
: 64 HORAS
: 11 DE DICIEMBRE DE 2023
: 30 DE MARZO DE 2024

II. SUMILLA

La Asignatura de “CÓDIGO PENAL II” forma parte del Currículo de Estudios

de las Escuelas de Educación Técnico Profesional de la Policía Nacional del
Perú, sus Unidades de Aprendizaje comprenden contenidos relacionados
con el estudio de la Parte Especial del Código Penal Peruano, tales como
Delitos contra la Vida, el Cuerpo y la Salud; Delitos contra la Vida Humana
Independiente; Delitos contra la Vida Humana Dependiente: el delito de
aborto; Delitos contra la Libertad; Violación de la Libertad Sexual; Delitos
contra el Honor; Delitos contra el Patrimonio; Estafas y otras defraudaciones;
Delitos contra el Orden Económico; Delitos contra la Seguridad Pública;
Delitos contra la fe pública; y Ley que penaliza hasta con 4 años de cárcel a
quien designe y acepte cargo público sin cumplir los requisitos (Ley 31676).

III. OBJETIVOS

A. OBJETIVO GENERAL

Proporcionar conocimientos sobre los delitos contenidos en el Código

Penal (PARTE ESPECIAL) para posibilitar el óptimo ejercicio de la
función policial.

B. OBJETIVOS ESPECÍFICOS

1. Analizar la tipicidad objetiva y subjetiva de los Delitos

contemplados en el Código Penal, grados de ejecución,
participación, los agravantes, y pena.

2. Realizar el estudio de casos prácticos a efecto de facilitar el

conocimiento objetivo de las figuras jurídicas.

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IV. CONTENIDOS

I UNIDAD
PARTE ESPECIAL EN EL CÓDIGO PENAL PERUANO
 Primera Sesión
- Legalidad.
- Tipicidad.
PRIMERA - El Delito.
SEMANA - La Pena.
(04 horas)  Segunda Sesión
- Acción.
- Omisión.
- Sujeto Activo.
- Sujo Pasivo.
- Bien Jurídico.
- El Dolo.
- La Culpa.

II UNIDAD
DELITOS CONTRA EL CUERPO Y LA SALUD
 Primera Sesión
- Lesiones Graves (Art.121º)
SEGUNDA - Lesiones Graves por violencia contra las
SEMANA mujeres e integrantes del grupo familiar
(04 horas) (Art.121º-B)
- Lesiones leves (Art.122º)
 Segunda Sesión
- Lesiones preterintencionales con resultado
fortuito (Art.123º)
- Lesiones culposas (Art.124º)
- Daños al concebido (Art.124-Aº)
- Determinación de lesión psicológica
(Art.124ºB)

III UNIDAD
DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA INDEPENDIENTE
 Primera Sesión
- Homicidio Simple (Art.106º).
- Parricidio (Art.107º).
TERCERA - Asesinato (Art.108º).
SEMANA - Homicidio Calificado por la Condición de la
(04 horas) Víctima (Art.108º-A).
- Feminicidio (Art.108º-B).
- Sicariato (Art.108º-C).

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  Segunda Sesión
- Homicidio por emoción violenta (Art.109º).
- Infanticidio (Art.110º).
- Homicidio culposo (Art. 111º).
- Homicidio piadoso (Art. 112º).
- Instigación o ayuda al suicidio (Art. 113º).

IV UNIDAD
DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA DEPENDIENTE
EL DELITO DE ABORTO
 Primera Sesión
- Auto aborto (art. 114)
CUARTA - Aborto consentido (art. 115)
SEMANA - Aborto no consentido o sin consentimiento (art.
(04 horas) 116)
 Segunda Sesión
- Agravación por la calidad del sujeto (art. 117)
- Aborto preterintencional (art. 118)
- Aborto terapéutico (art. 119)
- Aborto sentimental y eugenésico (art. 120)

V UNIDAD
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD
 Primera Sesión
- Coacción (Art.151º).
- Acoso (Art.151-A)
- Secuestro (Art.152º CP).

 Segunda Sesión
- Trata de personas (Art.129º-A).
- Formas agravadas de trata de personas
(Art.129º-B).
QUINTA - Explotación sexual (Art.129º-C).
SEMANA - Violación de la intimidad (Art.154º).
(04 horas) - Tráfico ilegal de datos personales (Art.154º-A).
- Difusión de imágenes y materiales
audiovisuales de contenido sexual (Art.154º-
B).
- Ejercicio de la Acción Penal (Art.158º)

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 VI UNIDAD
VIOLACIÓN DE LA LIBERTAD SEXUAL
 Primera Sesión
- Violación sexual (Art.170º).
- Violación de persona en estado de
inconsciencia o en la imposibilidad de resistir
(Art.171º).
- Violación de persona en incapacidad de dar su
libre consentimiento (Art.172º).
 Segunda Sesión
- Violación sexual de menor de edad (Art.173º
CP).
SEXTA - Violación de persona bajo autoridad o
SEMANA vigilancia (Art.174º CP).
(04 horas) - Tocamientos, actos de connotación sexual o
actos libidinosos sin consentimiento (Art.176º).
- Tocamientos, actos de connotación sexual o
actos libidinosos en agravio de menores (Art.
176º- A).

SETIMA EXAMEN PARCIAL

SEMANA

VIII UNIDAD
DELITOS CONTRA EL HONOR
 Primera Sesión
- Injuria (Art.130º).
- Calumnia (Art.131º).
- Difamación (Art.132º).
OCTAVA
 Segunda Sesión
SEMANA
- Conductas atípicas (Art. 133º)
(04 horas)
- Injurias recíprocas (Art.137º).
- Exclusión del delito: exceptio viritatis
(Art.134º).
- Ejercicio privado de la acción penal (Art.138º)

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 IX UNIDAD
DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO
 Primera Sesión
- Hurto: Hurto simple (Art.185º).
- Hurto Agravado (Art.186º).
- Hurto de uso (Art.187º).
- Hurto de ganado (Art.189º-A).
NOVENA  Segunda Sesión
SEMANA - Robo (Art.188º).
(04 horas) - Robo agravado (Art.189º).
- Robo de ganado (Art.189º-C).
- Apropiación ilícita (Art.190º).
- Receptación (Art. 194)

X UNIDAD
ESTAFA Y OTROS DELITOS PATRIMONIALES
 Primera Sesión
- Estafa (Art.196º).
- Estafa Agravada (Art.196º-A).
- Defraudaciones (Art.197º).
DÉCIMA - Extorsión (Art.200º).
SEMANA - Chantaje (Art.201º).
(04 horas)  Segunda Sesión
- Usurpación (Art.202º).
- Usurpación agravada (Art.204º).
- Daños (Art.205º).
- Daños agravados (Art.206º).

XI UNIDAD
DELITOS CONTRA EL ORDEN ECONÓMICO y DELITOS CONTRA
LA PAZ PÙBLICA
 Primera Sesión
DÉCIMO - Acaparamiento (Art.233º CP).
PRIMERA - Especulación (Art.234º CP).
SEMANA - Adulteración (Art.235º CP).
(04 horas)  Segunda Sesión
- Disturbios (Art.315º CP)
- Apología (Art.316º CP)
- Organización Criminal (Art.317º CP)
- Marcaje o Reglaje (Art.317º - A CP)
- Banda Criminal (Art.317º - B CP)

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 DECIMA
SEGUNDA SEGUNDO EXAMEN PARCIAL
SEMANA

XIII UNIDAD
DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD PÚBLICA
 Primera Sesión
- Peligro por medio de incendio o explosión
(art.273º).
- Conducción en estado de ebriedad o
drogadicción (Art.274º).
DÉCIMO - Formas Agravadas. (Art.275º).
TERCERA - Resultado culposo del incendio (276º).
SEMANA - Estragos Especiales (Art.276º).
(04 horas) - Daños de obras para la defensa común
(Art.277º).
 Segunda Sesión
- Fabricación, suministro o tenencia de
materiales peligrosos (Art.279º).
- Sustracción o arrebato de arma de fuego
(Art.279º-B).
- Tráfico de productos pirotécnicos (Art.279º-C)
- Uso de arma de fuego en estado de ebriedad
o drogadicción (Art.279º-F)
- Fabricación, comercialización, uso o porte
armas (Art.279º-G)

XIV UNIDAD
DELITOS CONTRA LA SALUD PÚBLICA
 Primera Sesión
- Promoción o favorecimiento al tráfico ilícito de
drogas y otros (Art.296º).
- Comercialización y cultivo de amapola y
marihuana y su siembra compulsiva (Art.296º-
A).
- Tráfico ilícito de insumos químicos y productos
DÉCIMO fiscalizados (Art.296º-B).
CUARTA  Segunda Sesión
SEMANA - Micro comercialización o micro producción:
(04 horas) (Art. 298)
- Posesión no punible: (Art. 299)
- Suministro indebido de drogas: (Art. 300)
- Expulsión: (Art. 303)

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 XV UNIDAD
DELITOS CONTRA LA FE PÚBLICA
 Primera Sesión
- Falsificación de Documentos (Art.427º).
- Falsedad ideológica (Art.428º).
- Expedición de certificado médico falso
(Art.431º).
DÉCIMO  Segunda Sesión
QUINTA - Fabricación o falsificación de sellos o timbres
SEMANA oficiales (Art.434º).
(04 horas) - Falsedad genérica (Art.438º).
- Falsedad genérica agravada (Art.438º-A).
- Fabricación o tenencia de instrumentos para
falsificar (Art. 439)

DÉCIMO
SEXTA EXAMEN FINAL
SEMANA

V. PROCEDIMIENTOS DIDÁCTICOS

A. Las técnicas de enseñanza se orientarán a la interacción permanente

docente – educando, enmarcadas en la cultura participativa, y el
trabajo en equipo.

B. Se promoverá la investigación permanente y la exposición de los

conocimientos adquiridos.

C. El desarrollo de los contenidos curriculares será eminentemente

objetivo mediante el empleo de Mapas Conceptuales.

VI. EQUIPOS Y MATERIALES

El docente para el desarrollo de la asignatura empleará los siguientes

equipos y materiales:

A. EQUIPOS

Retroproyector, video grabadora, computador, proyector multimedia.

B. MATERIALES

Proveerá Separatas a los educandos, así como empleará

transparencias o videos para reforzar las técnicas de enseñanza.

VII. EVALUACIÓN

A. TIPOS DE EVALUACIÓN

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 1. Prueba de entrada o diagnóstico (con valor referencial solo
para el docente)

La prueba de diagnóstico o entrada es un instrumento para el

docente con la finalidad de adaptar las estrategias de enseñanza
No forma parte del promedio final de la unidad didáctica ni del
semestre o periodo académico.

2. Asistencia, Examen parcial y Examen Final

La asistencia a las sesiones teóricas es obligatoria en el 70% y

a los Talleres en el 90%, en caso contrario de no existir
justificación alguna por la Subdirección Académica de la EESTP-
PNP, el Alumno(a) desaprobará la asignatura.

El proceso de evaluación del aprendizaje será permanente,

comprenderá:

a. Evaluación Formativa Interactiva, en relación a la

participación activa del Alumno(a) en el aula. El promedio
de las intervenciones orales constituirá Nota de Paso Oral.

b. Evaluación Formativa o de Proceso para comprobar el

rendimiento académico, pronosticar posibilidades de
desarrollo y reorientar la metodología, compromete la
aplicación de:

 Talleres
 Exposiciones.
 Dos exámenes escritos parciales (8ª y 12ª semana),
enmarcados en los modelos de la Prueba Objetiva,
pudiendo, además, contener preguntas tipo desarrollo y
situación problema, en las que prime el empleo de la
capacidad reflexiva, la correlación de criterios, el análisis
y el pensamiento lógico.
 Un trabajo monográfico que se valorará en su forma y
contenido.

c. Evaluación Sumativa orientada a comprobar el nivel de

desarrollo cognoscitivo, reflexivo y del pensamiento lógico,
para lo cual se aplicará un examen final (16ª semana), de
similar característica empleada en los exámenes parciales.

D. El Promedio General se calculará en concordancia con las

disposiciones establecidas en el Manual de Régimen de Educación
de las Escuelas de Formación de la PNP.

9 de 307
3. Trabajo aplicativo individual - (TAI)

a. Es la asignación de tareas de naturaleza analítica, critica, reflexiva y

de investigación, relacionadas con temas del silabo de la unidad
didáctica correspondiente y que su importancia y trascendencia se
hace necesario que los estudiantes amplíen sus conocimientos
mediante una investigación bibliográfica que permita el adecuado
análisis crítico o aplicación de la teoría a la práctica de acuerdo a la
correspondencia de la unidad didáctica y trascendencia e
importancia en la profesión policial.

b. El trabajo aplicativo individual será de aplicación obligatoria para

todos los estudiantes, será desarrollado en forma personal y lo
asignará el docente los primeros días de clase a través del Área de
Asuntos Académico y de Investigación.

c. La entrega y presentación será de acuerdo a las formalidades

propuestas por el Área de Asuntos Académicos y de Investigación,
quien determinará los criterios técnicos pedagógicos.

d. La evaluación es mediante la rúbrica de evaluación.

e. Los trabajos aplicativos individuales consisten en:

 Mapas mentales, conceptuales, semánticos

 Monografía
 Proyecto o avances de proyecto individuales
 Informe individual de prácticas de laboratorio o campo
 Ensayo individual

f. Cada estudiante debe tener obligatoriamente esta nota durante el

semestre o periodo académico.

g. Su calificación será de CERO (00.00) a VEINTE (20.00)

h. El estudiante que no cumpla con entregar en el plazo fijado se le

aplicará la nota CERO (00.00) para lo cual los docentes informarán
por escrito al área de Asuntos Académicos y de Investigación sobre
los estudiantes que no cumplan con entregar los trabajos para
adoptar de dicha medida, previa formulación del acta respectiva.

4. Trabajo colaborativo - (TC)

a. El trabajo colaborativo por la amplitud y profundidad del tema a

desarrollar deberá estar orientado a apreciar la capacidad de
investigación analítico-crítica y la habilidad que tiene el estudiante
para aplicar sus conocimientos, planteando alternativas de solución
a la problemática policial, desde la perspectiva misma de la unidad
didáctica y otras.

10 de 307
 b. El tema será designado por cada docente los primeros días de
iniciado las clases. La entrega y presentación será de acuerdo a las
formalidades propuestas por el Área de Asuntos Académicos y de
Investigación, quien determinará los criterios técnicos pedagógicos.

c. La evaluación es mediante la rúbrica de evaluación.

d. Los trabajos colaborativos consisten en:

 Monografías
 Proyectos o avances de proyectos
 Informes de prácticas de laboratorio o campo
 Ensayos

e. Los TC, deberán reunir los requisitos de originalidad, objetividad,

profundidad y trascendencia institucional.

f. Los TC, se efectuará con la elaboración y la sustentación del

estudiante en forma individual.

B. SISTEMA DE CALIFICACIÓN

1. El sistema de calificación que adopta las Escuelas de Pregrado, es

concordante con los lineamientos establecidos por la Ley General de la
Educación, Ley Universitaria y la Ley de Institutos y Escuelas de
Educación Superior y el Decreto Legislativo N° 1318 y su Reglamento.
Utiliza el sistema vigesimal (de 00.00 a 20.00), siendo la nota
aprobatoria mínima de TRECE (13.00) para la EO-PNP y TRECE
(13.00) para las EESTP-PNP.

2. Las fracciones de 0.5 o más son equivalentes a UN punto (01.00) para

todos los procesos de evaluación, excepto para la obtención del
promedio general donde las milésimas serán consideradas para la
elaboración del cuadro de mérito.

3. Para la obtención del Promedio Final de la Unidad Didáctica, se

multiplica el Promedio Parcial de cada criterio evaluado por su factor y
su sumatoria se divide entre DIEZ (10). de conformidad a la siguiente
fórmula:

EP1 + EP2
𝑃𝐸𝑃 =
2

PEP= Promedio de Exámenes Parciales

TAI ∗ 1 + TC ∗ 2 + PEP ∗ 3 + EF ∗ 4
𝑃𝐹 =
10

11 de 307
 Debiendo entenderse a:

CRITERIOS Y FACTORES DE CALIFICACIÓN

Criterio Código Factor
Trabajo Aplicativo Individual TAI 01
Trabajo Colaborativo TC 02
Primer Examen Escrito Parcial EP1 03
Segundo Examen Escrito Parcial EP2
Examen Final EF 04
TOTAL 10

Promedio Final (PF)

PEP (Promedio Aritmético de Exámenes Parciales)
TC (Trabajo Colaborativo)
TAI (Trabajo Aplicativo Individual)
EF (Examen Final).

C. FACTORES Y CRITERIOS DE EVALUACIÓN

El factor de rendimiento académico que se evaluar a los estudiantes en

cada unidad didáctica, comprende los siguientes criterios:
1. Prueba de entrada o diagnóstico (con valor referencial solo para el
docente)
2. Trabajo aplicativo individual - (TAI)
3. Trabajo colaborativo - (TC)
4. Primer examen escrito parcial (EP1)
5. Segundo examen escrito parcial (EP2)
6. Examen escrito final (EF)

VIII BIBLIOGRAFÍA BÁSICA

A. BRAMONT ARIAS Luis. “Manual de Derecho Penal: Parte General”.

Edit. Y Distribuidora de Libros S.A EDDILI) 2a. Edic. Lima – Perú.
2002.
B. BRAMONT ARIAS Luis y BRAMONT ARIAS TORRES Luis Alberto,
“Código Penal Comentado” 4ta. Ed. San Marcos. Lima – Perú. 2001.
C. BRAMONT ARIAS TORRES Luis Alberto – GARCÍA CANTIZANO,
María del Carmen. “Manual de Derecho Penal. Parte General”. Ed.
San Marcos. 2ª. Edic. Lima – Perú. 1998
D. BUSTOS RAMÍREZ Juan. “Manual de Derecho Penal”. Parte
Especial. Barcelona Editorial S.A. España. 1996
E. HURTADO POZZO José (1987).”Manual de Derecho Penal: Parte
Especial I”, Homicidios Ediciones Juris. Lima - Perú. 1993.
F. HURTADO POZZO José (1987).”Manual de Derecho Penal: Parte
Especial II”, Aborto Ediciones Juris. Lima - Perú. 1993.
G. PEÑA CABRERA, Raúl. “Tratado de Derecho Penal. Parte Especial”.
Ediciones Jurídicas. Lima – Perú. 1993.

12 de 307
SÍLABO DESARROLLADO DE
CÓDIGO PENAL II

13 de 307
 I UNIDAD
PARTE ESPECIAL EN EL CÓDIGO PENAL
PERUANO

14 de 307
 PRIMERA SESIÓN

TEORÍA GENERAL DEL DELITO

La primera tarea a la que se enfrenta la Teoría General del Delito es la de dar un

concepto de delito que contenga todas las características comunes que debe tener
un hecho Para ser considerado como delito y ser sancionado, en consecuencia,
con una pena. Para ello se debe partir del Derecho penal positivo. Todo intento de
definir el delito al margen del Derecho penal vigente es situarse fuera del ámbito de
lo jurídico, para hacer filosofía, religión o moral.

Desde el punto de vista jurídico, delito es toda conducta que el legislador sanciona
con una pena. Esto es una consecuencia del principio de legalidad, conocido por el
aforismo del latin “Nullun crimen sine lege” que rige el moderno Derecho penal, que
impide considerar como delito toda conducta que no haya sido previamente
determinada por una ley penal.

1. PRINCIPIO DE LEGALIDAD:

La sumisión del derecho penal a la ley, como única fuente creadora de delitos
y penas, se conoce generalmente con el nombre de «principio de legalidad».
Dice Bramont-Arias (2008) que el principio de legalidad consiste en:

No admitir otras infracciones penales ni otras sanciones de tal carácter que

las previamente previstas por la ley, lo que vale tanto como la consagración
del monopolio o monismo de la ley como fuente del Derecho penal. A la ley y
nada más que a la ley se puede acudir cuando se quiere sancionar un hecho
que estimamos susceptible de sanción penal.

El principio de legalidad o primacía de la ley constituye un principio

fundamental del derecho público, el cual tiene como contenido básico el
sometimiento del poder público a la voluntad de la ley; de esta manera, se
cristaliza la seguridad jurídica. Un sistema penal garantista, cognitivo o de
estricta legalidad es aquel que, según Ferrajoli (2011) incluye los siguientes
principios: «el principio de legalidad, en sentido lato o en sentido estricto
(nullum crimen sine lege)

El Estado Social y Democrático de Derecho debe garantizar la prevalencia del

principio de legalidad, por ser este un principio constitucional y un derecho
fundamental de las personas, siendo este el límite de su poder sancionador,
sirve para evitar una punición arbitraria y no calculable sin ley o basada en
una ley imprecisa o retroactiva

15 de 307
2. EL DELITO

2.1 Niveles de la imputación penal

El delito es la conducta típica, antijurídica y culpable. Los tres niveles de

imputación son la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad. Estos
niveles están ordenados sistemáticamente y representan la estructura
del delito, y la conducta que reúne a los dos primeros —tipicidad y
antijuricidad— se denomina injusto. Sin embargo, para concluir que el
sujeto responde por el injusto realizado es necesario además determinar
la imputación personal o culpabilidad. Si bien la punibilidad no es un
elemento diferencial del delito, es posible que sea exigida como causa
que lo excluya, hurto entre parientes (art. 208, CP) o la cancele indulto
(art. 89, CP)

2.2 Elementos Del Delito

Entendiéndose que el delito, es la conducta humana reflejada en una

acción u omisión, típica, antijurídica y culpable o responsable, cuya
comisión traerá como consecuencia la aplicación de una sanción
(reflejada en una pena o medida de seguridad).
La doctrina nos da los siguientes elementos del delito:

 Conducta. Los hechos punibles no pueden ser otra cosa que

conductas humanas.
Es una conducta humana significativa para el mundo exterior, que es
dominada o al menos dominable por la voluntad.
No son acciones en sentido jurídico los efectos producidos por fuerzas
naturales o por animales, ni los actos de una persona jurídica, los
meros pensamientos o actitudes internas o sucesos del mundo
exterior como el estado de inconsciencia, el movimiento reflejo y la
fuerza física irresistible que son indominables para la conducta
humana.
No hay acción cuando está ausente la voluntad.

 Tipicidad. - Es la verificación de si la conducta coincide con lo

descrito en la ley (tipo) es una función que se le denomina tipicidad.
Este proceso de imputación implica dos aspectos:

La imputación objetiva, ósea identificar los aspectos de imputación a

la conducta y al resultado (sujeto activo, pasivo, y los hechos
materiales y jurídicos).
La imputación subjetiva, que es la verificación de los aspectos
subjetivos del tipo (dolo y culpa)

El delito solo puede ser una conducta que se corresponde con un tipo
penal claramente formulado. Lo definitivo es señalar que no hay delito
sin tipo legal: es decir, que bajo la conminación penal solo caen

16 de 307
 aquellas acciones formuladas claramente en especies de delitos
definidos por el derecho positivo como el homicidio, el robo o la estafa.

 Antijuricidad. - Significa contradicción con el derecho y el

ordenamiento jurídico.
Una conducta típica será antijurídica cuando no concurra ninguna
causa de justificación. Si concurre una causa de justificación la
conducta no es antijurídica. Las causas de justificación son
disposiciones permisivas especiales que operan sobre cualquier
forma básica de hecho punible. Art. 20° CP: La legítima defensa, el
estado de necesidad y el ejercicio legítimo de un derecho. La
antijuridicidad implica una constatación negativa de la misma.

 Culpabilidad (imputación personal).- La conducta se debe

reprochar jurídicamente al sujeto por no haber hecho lo que debía
hacer, cuando sabía que estaba haciendo algo distinto de lo obligado
por el mandato o lo prohibido por él. Las condiciones dentro de las
que actuó u omitió son consideradas por el derecho suficiente para
permitirle optar entre cumplir el mandato o violarlo.
Se realiza un análisis del individuo a fin de determinar si puede o debe
responder penalmente por su accionar. Se debe verificar la:

 Imputabilidad (que no tenga ninguna anomalía psíquica, grave

alteración de la conciencia o de la percepción).
 Conciencia de la Antijuridicidad (conocer el carácter antijurídico
de su conducta).
 Exigibilidad de otra conducta (que no se le pueda exigir otra
conducta).

La doctrina actualmente a la conducta define como un elemento más

de la Tipicidad, por eso se dice que el delito es tripartito (tipicidad,
antijuricidad y culpabilidad).

3 LA PENA

El principal medio de que dispone el Estado como reacción frente al delito es

la pena en el sentido de "restricción de derechos del responsable".
De manera que el sistema de reacciones penales se integra con dos clases
de instrumentos; penas y medidas de seguridad, en el ejercicio del "ius
puniendi" y la finalidad perseguida por el Estado con la incriminación penal.
La pena es el recurso que utiliza el Estado para reaccionar frente al delito,
expresándose como la "restricción de derechos del responsable"
La pena también se define como una sanción que produce la pérdida o
restricción de derechos personales de un sujeto hallado responsable de la
comisión de una conducta punible.

CLASES DE PENA
Conforme al artículo 28° del Código Penal de 1991, las penas aplicables a los
autores o partícipes de un hecho punible son de cuatro clases:
17 de 307
 Pena privativa de la libertad
 Restrictivas de la libertad
 Limitativas de derecho
 Multa

3.1 Pena privativa de la libertad

El marco legal que las rige es el artículo 29° del Código Penal.

Artículo 29°. - La pena privativa de libertad puede ser temporal o de cadena

perpetua. En el primer caso, tendrá una duración mínima de dos días y una
máxima de treinta y cinco años.

Estas sanciones que afectan la libertad ambulatoria del condenado y

determinan su ingreso y permanencia en un Centro Carcelario, pueden
ser de dos tipos. En primer lugar, tenemos la Pena Privativa de Libertad
Temporal, cuya duración se extiende desde dos días hasta un máximo
de 35 años. Y, en segundo lugar, contamos también con una pena de
carácter atemporal y que es la Cadena Perpetua, la cual es de duración
indeterminada. La ley reserva el uso de las penas privativas de libertad
para un número importante de delitos como el homicidio (Artículo 106°),
el hurto (Artículo 185°), el robo (Artículo I 88°), el terrorismo o el tráfico
ilícito de drogas (Artículo 296°).

3.2 Penas restrictivas de la libertad

Se encuentran reguladas por el artículo 30° del Código Penal.

Artículo 30.- Pena restrictiva de la libertad
La pena restrictiva de libertad es la de expulsión del país y se aplica a
extranjeros después de cumplida la pena privativa de libertad o la concesión de
un beneficio penitenciario, quedando prohibido su reingreso.
En el caso de expulsión por concesión de beneficios penitenciarios, el Perú
mantiene jurisdicción exclusiva sobre la condena impuesta.

Las penas restrictivas de libertad son:

• La expatriación, tratándose de nacionales; y
• La expulsión del país, tratándose de extranjeros.
Ambas se aplican después de cumplida la pena privativa de libertad.
La primera tiene una duración máxima de diez años.

Son penas que restringen los derechos de libre tránsito y permanencia

en el territorio nacional de los condenados. La ley distingue dos
modalidades: La pena de expatriación que es aplicable a los nacionales
y la pena de expulsión del país que recae únicamente en los extranjeros.
Ambas penas se ejecutan luego de que el condenado haya cumplido la
pena privativa de libertad que también le fue impuesta en la sentencia.
Se trata, por tanto, de penas conjuntas y de cumplimiento diferido. Ahora
bien, es de precisar que solamente la pena de expatriación tiene un límite
de extensión y que es de 10 años, lo cual permite inferir que la pena de
expulsión del país puede tener la condición de permanente y definitiva,
18 de 307
 aunque también puede quedar sujeta a un plazo de cumplimiento
determinado.
Son pocos los delitos que poseen como sanción conminada una pena
restrictiva de libertad. Ese es el caso de los Atentados Contra la
Seguridad Nacional y Traición a la Patria (Artículos 325° y 334° del
Código Penal) y el Tráfico Ilícito de Drogas (Artículos 296° a 303° del
Código Penal).

3.3 Penas limitativas de derecho

Artículo 31.- Penas limitativas de derechos – Clases

Las penas limitativas de derechos son:
1. Prestación de servicios a la comunidad;
2. Limitación de días libres; e
3. Inhabilitación.

Están consideradas normativamente entre los artículos 31° a 40° del

Código Penal. Estas sanciones punitivas limitan el ejercicio de
determinados derechos económicos, políticos y civiles, así como el
disfrute total del tiempo libre. Son de tres clases: Prestación de servicios
a la comunidad, limitación de días libres e inhabilitación.

3.3.1 Pena de prestación de servicios a la comunidad

Artículo 34.- Prestación de servicios a la comunidad

34.1. La pena de prestación de servicios a la comunidad obliga al
condenado a trabajos gratuitos en entidades asistenciales, hospitalarias,
escuelas, orfanatos, otras instituciones similares u obras, siempre que
sean públicos.

34.2. La pena de prestación de servicios a la comunidad también puede

ejecutarse en instituciones privadas con fines asistenciales o sociales.

34.3. Los servicios son asignados, en lo posible, conforme a las aptitudes

del condenado, debiendo cumplirse en jornadas de diez horas semanales,
entre los días sábados, domingos o feriados, de modo que no perjudiquen
la jornada normal de su trabajo habitual.

34.4. El condenado puede ser autorizado para prestar estos servicios en

los días hábiles semanales, computándose la jornada correspondiente.

34.5 Esta pena se extiende de diez a ciento cincuenta y seis jornadas de

servicios semanales, salvo disposición distinta de la ley.

34.6 La ley y las disposiciones reglamentarias correspondientes

establecen los procedimientos para asignar los lugares y supervisar el
desarrollo de la prestación de servicios.

Es una pena que tiene escasos precedentes en nuestro país, pues

ni el Código Penal de 1863 ni el de 1924 la incluyeron como sanción
19 de 307
 y únicamente se le aplicaba como una medida sustitutiva de la
prisión que se imponía al condenado que no cumplía con la pena
de multa. Corresponde a las llamadas formas de trabajo
correccional en libertad, y puede ser aplicada de modo directo o
también de modo sustitutivo. En este último caso, ella reemplazará
a una pena privativa de libertad no superior a cuatro años, evitando
así que el condenado sea recluido en un establecimiento
penitenciario.

PENA DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS A LA COMUNIDAD

La prestación de servicios a la comunidad es una forma de trabajo o correccional en libertad

y está dirigida a formas de delincuencia de escasa peligrosidad.
El condenado queda obligado a prestar gratuitamente, los fines de semana, servicios y
labores a favor de la comunidad. ellos pueden ser manuales, intelectuales o incluso
artísticos.
La pena puede extenderse desde 10 a 156 jornadas semanales

3.3.2 Pena de limitación de días libres

Artículo 35.- Limitación de días libres

35.1. La limitación de días libres consiste en la obligación de permanecer
los días sábados, domingos y feriados, hasta por un máximo de diez horas
semanales, a disposición de una institución pública para participar en
programas educativos, psicológicos, de formación laboral o culturales.

35.2. La pena de limitación días libres también puede ejecutarse en

instituciones privadas con fines asistenciales o sociales.

35.3. Esta pena se extiende de diez a ciento cincuenta y seis jornadas de

limitación semanales, salvo disposición distinta de la ley.

35.4. Durante este tiempo, el condenado recibe orientaciones y realiza

actividades adecuadas e idóneas para su rehabilitación y formación.

35.5 La ley y las disposiciones reglamentarias correspondientes

establecen los procedimientos de supervisión y cumplimiento de la pena
de limitación de días libres.

Es una pena que carece de antecedentes en nuestro sistema legal.

Consiste en la obligación que se impone al condenado de asistir los
días sábados, domingos y feriados a un establecimiento especial,
cuyas características deben ser distintas de las de un centro
penitenciario y que debe organizarse en función de fines
educativos.

El sentenciado a este tipo de sanción deberá permanecer en el

establecimiento señalado un total de 10 horas

La extensión de la pena comprende un mínimo de 10 y un máximo

de 156 jornadas de limitación semanales. Durante su estancia
20 de 307
 semanal, el condenado deberá participar en sesiones y dinámicas
de carácter educacional o psicológico, y que resulten idóneos para
su rehabilitación personal. Al igual que la pena de prestación de
servicios a la comunidad, la de limitación de días libres puede
aplicarse también como pena sustitutiva de penas privativas de
libertad no mayor de cuatro años. Hasta el presente el
cumplimiento de estas penas no se ha materializado, y su ejecución
se haya regulada por la Ley No. 27030, con iguales criterios de
organización y supervisión que los contemplados para el caso de
penas de prestación de servicios a la comunidad
.
3.3.3 Pena de Inhabilitación

Artículo 36. Inhabilitación

La inhabilitación produce, según disponga la sentencia:

1. Privación de la función, cargo o comisión que ejercía el condenado,

aunque provenga de elección popular;

2. Incapacidad o impedimento para obtener mandato, cargo, empleo o

comisión de carácter público;

3. Suspensión de los derechos políticos que señale la sentencia;

4. Incapacidad para ejercer por cuenta propia o por intermedio de tercero

profesión, comercio, arte o industria, que deben especificarse en la
sentencia;

5. Incapacidad para el ejercicio de la patria potestad, tutela o curatela;

6. Suspensión o cancelación de la autorización para portar o hacer uso de

armas de fuego. Incapacidad definitiva para renovar u obtener licencia o
certificación de autoridad competente para portar o hacer uso de armas
de fuego, en caso de sentencia por delito doloso o cometido bajo el influjo
del alcohol o las drogas.

7. Suspensión, cancelación o incapacidad definitiva para obtener

autorización para conducir cualquier tipo de vehículo;

8. Privación de grados militares o policiales, títulos honoríficos u otras

distinciones que correspondan al cargo, profesión u oficio del que se
hubiese servido el agente para cometer el delito;

9. Incapacidad definitiva para ingresar o reingresar al servicio docente o

administrativo en instituciones de educación básica, centros de educación
técnico- productiva, institutos o escuelas de educación superior,
instituciones de educación superior artística, universidades, escuelas de
las Fuerzas Armadas o de la Policía Nacional del Perú, Ministerio de
Educación o sus organismos públicos adscritos, Direcciones o Gerencias
Regionales de Educación, Unidades de Gestión Educativa Local y, en
21 de 307
general, en toda institución u organismo educativo, incluyendo centros de
resocialización o rehabilitación, que desarrollan actividades permanentes
o temporales vinculadas a la educación, capacitación y formación sobre
cualquier materia, incluyendo los ámbitos deportivo, artístico y cultural;
así como, para ejercer actividad, profesión, ocupación u oficio que
implique la enseñanza, el cuidado, vigilancia o atención de niñas, niños o
adolescentes o del alumnado de educación superior tanto técnica como
universitaria; respecto de las personas condenadas con sentencia
consentida o ejecutoriada, incluido el grado de tentativa, por cualquiera
de los siguientes delitos:

a) Delitos de terrorismo tipificados en el Decreto Ley N° 25475 y delito

de apología del terrorismo tipificado en el artículo 316-A del Código
Penal.

b) Delitos de violación de la libertad sexual tipificados en el Capítulo IX

del Título IV del Libro Segundo del Código Penal.

c) Delitos de proxenetismo tipificados en el Capítulo X del Título IV del

Libro Segundo del Código Penal.

d) Delito de pornografía infantil tipificado en el artículo 183 A del Código

Penal.

e) Delito de proposiciones a niños, niñas y adolescentes con fines sexuales

por medios tecnológicos tipificado en el artículo 5 de la Ley N° 30096.

f) Delito de trata de personas y sus formas agravadas, tipificados en los

artículos 153 y 153-A del Código Penal.

g) Delito de explotación sexual y sus formas agravadas tipificados en el

artículo 153-B del Código Penal.

h) Delito de esclavitud y otras formas de explotación y sus formas

agravadas, tipificados en el artículo 153-C del Código Penal.

i) Delitos de tráfico ilícito de drogas de la Sección Segunda del Capítulo

III del Título XII del Libro Segundo del Código Penal.

j) Delitos de homicidio simple y calificado tipificados en los artículos 106,

108 y 108-A del Código Penal.

k) Delito de parricidio tipificado en el artículo 107 del Código Penal.

l) Delito de feminicidio y sus formas agravadas tipificados en el artículo

108-B del Código Penal.

m) Delito de sicariato y sus formas agravadas tipificados en el artículo

108-C del Código Penal.

22 de 307
n) Delito de secuestro y sus formas agravadas tipificados en el artículo
152 del Código Penal.

o) Delito de secuestro extorsivo y sus formas agravadas tipificados en el

artículo 200 del Código Penal.

p) Delitos contra la humanidad (genocidio, desaparición forzada y

tortura) tipificados en los capítulos I, II y III del Título XIV-A del Libro
Segundo del Código Penal.

q) Delito de violación de la intimidad, por difusión de imágenes,

materiales audiovisuales o audios con contenido sexual, y sus formas
agravadas, tipificado en el artículo 154-B del Código Penal.

10. Privación del derecho a residir en determinados lugares o acudir a

ellos;

11. Prohibición de aproximarse o comunicarse con la víctima, sus

familiares u otras personas que determine el juez; o,

12. Prohibición de comunicarse con internos o visitar establecimientos

penitenciarios.

13. Incapacidad definitiva o temporal para la tenencia de animales.

La pena que ahora comentamos puede ser impuesta como pena

principal o accesoria. Esto es, se le puede aplicar de modo
exclusivo al autor de un delito; o, también como una pena
complementaria a una pena privativa de libertad. Ahora bien, se
aplica una inhabilitación accesoria si el autor del delito ha
infraccionado un deber especial derivado de su posición funcional,
familiar, profesional o laboral; o, también, si él ha cometido un delito
culposo de tránsito. Fuera de tales supuestos la inhabilitación se
aplica como pena principal aunque en varios delitos como los
cometidos por funcionarios públicos contra la Administración
Pública (Artículos 376° a 426° C.P.), ella puede aplicarse
conjuntamente con una pena privativa de libertad.

El condenado a una pena de inhabilitación no puede ejercer los

derechos o los cargos y facultades que el Juez le precise en la
sentencia.

El artículo 36° del Código Penal detalla las distintas limitaciones

que genera la inhabilitación, y entre las que destacan la
incapacidad para desempeñar funciones públicas o determinadas
profesiones u ocupaciones, así como la suspensión para portar o
hacer uso de arma de fuego. La inhabilitación como pena principal
puede extenderse hasta por cinco años, mientras que en el caso
de una inhabilitación accesoria su duración será igual a la que
corresponda a la pena principal.
23 de 307
3.3.4 Penas multas

Artículo 41.- Concepto

La pena de multa obliga al condenado a pagar al Estado una suma de
dinero fijada en días-multa.

El importe del día-multa es equivalente al ingreso promedio diario del

condenado y se determina atendiendo a su patrimonio, rentas,
remuneraciones, nivel de gasto y demás signos exteriores de riqueza.

Su base legal se encuentra entre los artículos 41° a 44° del Código
Penal. Es la pena pecuniaria y afecta al patrimonio económico del
condenado. La multa implica el pago de una cantidad de dinero que
el condenado debe realizar a favor del Estado, por haber sido autor
o partícipe de un hecho punible. Es importante distinguir que la
multa es una pena de condición patrimonial y no una indemnización
para la víctima del delito como lo es la reparación civil.

Pena de multa
La pena de multa se extiende entre 10 y 365 días-multa como mínimo y máximo genéricos,
respectivamente.
El importe total de la multa debe ser pagado dentro de 10 días de pronunciada la sentencia.
La ley autoriza que, a solicitud del condenado, el monto total de la multa sea abonado
mediante un pago fraccionado.
El juzgador podrá ordenar que el monto de la multa sea descontado directamente de la
remuneración del condenado, sin afectar los recursos indispensables para su sustento y el
de su familia.

En el Perú la multa se cuantifica a partir de una unidad de referencia

abstracta que se conoce como día-multa, y además en atención al
volumen personal de rentas que percibe el condenado diariamente.
Ahora bien, la definición específica del monto de dinero que deberá
pagarse como importe de la multa, se obtiene a través de un
procedimiento especial que analizaremos en una próxima unidad
lectiva. De momento sólo es de mencionar para cada delito en
particular se fija un determinado número de días-multa, el cual será
mayor o menor según la gravedad del hecho punible. En todo caso,
el mínimo de esta pena es de diez días-multa y el máximo de 365
días-multa.

Cabe anotar que la ley establece un plazo de 10 días para que el

condenado pague la multa, aunque se prevé la posibilidad de que
el importe se abone de modo fraccionado a través de cuotas
mensuales o también con un descuento directo sobre la
remuneración del sentenciado (Artículo 44°).

La pena de multa se aplica a delitos de escasa o mediana gravedad

como la calumnia (Artículo I31°), la publicidad engañosa (Artículo
238°), o la receptación patrimonial (Artículo I94°).

24 de 307
 SEGUNDA SESIÓN

ELEMENTO CENTRAL DEL DELITO (LA CONDUCTA)

1. Concepto de Conducta

La definición de la conducta o comportamiento humano, es la manifestación

de la voluntad del individuo, que puede ser positiva (exteriorizarse) o negativa
(dejar de hacer algo).
La acción es la conducta voluntaria que consiste en un movimiento del
organismo destinado a producir cierto cambio, o la posibilidad, en el exterior
del mundo, de vulnerar una norma prohibitiva que está dirigida a un fin u
objetivo.

La conducta activa debe ser voluntaria. Si es involuntaria (por ejemplo, en el

caso fortuito), la acción se excluye del campo delictivo.

La conducta activa debe exteriorizarse en el mundo material; si ocurre en el

fuero interno y no llega a manifestarse, la acción también se excluye del
campo delictivo.
Bajo dicho contexto podemos afirmar que, la conducta humana se puede
expresar en acción y omisión

LA ACCIÓN. Desde un punto de vista penal, vendría a ser aquella que se

manifiesta por un actuar produciendo un cambio o alteración en la realidad, y
el que está destinado a la afectación de un bien jurídico protegido.

Ej: homicidio, art. 106 del C.P.

Artículo 106.- Homicidio Simple
El que mata a otro será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor
de veinte años

LA OMISIÓN. - Es dejar de hacer algo que se debía hacer. Debe existir una
norma imperativa que obligue actuar, no debe haber impedimento físico ni
psicológico y por último se debe constatar el no actuar.

Ejemplos:

Artículo 126.- Omisión de socorro y exposición a peligro

El que omite prestar socorro a una persona que ha herido o incapacitado, poniendo en
peligro su vida o su salud, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres
años

Artículo 127.- Omisión de auxilio o aviso a la autoridad

El que encuentra a un herido o a cualquier otra persona en estado de grave e inminente
peligro y omite prestarle auxilio inmediato pudiendo hacerlo sin riesgo propio o de tercero
o se abstiene de dar aviso a la autoridad, será reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de un año o con treinta a ciento veinte días-multa

25 de 307
 Ejemplos:

Artículo 149.- Omisión de prestación de alimentos

El que omite cumplir su obligación de prestar los alimentos que establece una resolución
judicial será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años, o con
prestación de servicio comunitario de veinte a cincuentidos jornadas, sin perjuicio de
cumplir el mandato judicial.

Si el agente ha simulado otra obligación de alimentos en connivencia con otra persona o

renuncia o abandona maliciosamente su trabajo la pena será no menor de uno ni mayor de
cuatro años.

Si resulta lesión grave o muerte y éstas pudieron ser previstas, la pena será no menor de dos
ni mayor de cuatro años en caso de lesión grave, y no menor de tres ni mayor de seis años
en caso de muerte.

2. Elementos de la acción:

a. La manifestación de la voluntad (impulso volitivo).- Se traduce en un

movimiento, en una conducta corporal externa, o en una actuación del
agente.

b. El resultado. - Es el efecto externo de la acción que el Derecho Penal

califica para reprimirlo y el ordenamiento jurídico tipifica para
sancionarlo, y que consiste en la modificación introducida por la
conducta criminal en el mundo exterior (por ejemplo, robo, incendio) o
en el peligro de que dicha alteración se produzca. Es un efecto de
modificación verificable del mundo exterior trascendente en el ámbito
penal. Asimismo, hay que notar que es elemento de la acción sólo en los
delitos materiales.

c. La relación de causalidad entre la manifestación de la voluntad y el

resultado. - Si hay tal, se sigue el supuesto criminal hasta la
responsabilidad penal; si no hay relación, se suspende el seguimiento
del supuesto porque no hay acción. Por ejemplo, hay relación cuando
alguien dispara y mata o cuando alguien arroja un animal feroz a otro,
en ambos se comete delito de homicidio.
ELEMENTOS DE LA ACCIÓN
3. Sujeto de la acción

El sujeto de la acción es el ser humano, aunque el sujeto puede ser otro, pero
si no es un ser humano, no puede ser considerar delito.

4. Ausencia de la acción

El obrar no dependiente de la voluntad del hombre no es “acción”. Por tal

razón no hay delito cuando median:

26 de 307
• Fuerza irresistible. El concepto de fuerza irresistible ya era
contemplado en el derecho romano y en el derecho común con el
nombre de vis physica absoluta o ablativa. Podemos definirla como
aquella fuerza que imposibilita desde todo punto al sujeto para moverse
(o para dejarse de mover). Esto es, lo mantiene en el mismo estado en
que el sujeto se encontraba en el momento en que se ve sorprendido por
esa vis physica. Este concepto se contrapone al concepto de miedo
insuperable (importante concepto en el derecho penal), y que se
denominó vis moralis. En este caso (vis moralis), el sujeto sí puede
moverse físicamente y por tanto posee una voluntad libre, aunque
coartada en el ejercicio de su libertad. La fuerza física irresistible puede
provenir de la naturaleza o de un tercero, lo importante es que produce
que una persona actúe sin capacidad de control. Esta fuerza física
irresistible debe ser absoluta, es decir, el sujeto no debe tener la
posibilidad de actuar de otra forma.

Ejemplo:
Se produce un terremoto y las personas que viven en un edificio pugnan por salir, al llegar
a las escaleras, una resbala y cae sobre otra produciéndole la muerte; en este caso, el sujeto
que resbaló actuó con fuerza física irresistible —el temblor—, por lo que no hay acción.

Un caso diferente se da si fue una persona la que produjo la fuerza física

irresistible, pues esta sí responde.

Ejemplos:

Si “A” empuja a “B” para que impulse a “C”, que se encuentra en el borde de un barco y,
efectivamente “C” cae y muere, “A” responde por la muerte de “C”, mientras “B” sólo fue
víctima de una fuerza irresistible —empujón— producido por “A”.

El peatón es impelido contra un escaparate y lo rompe. No es autor el que haya sido

constreñido por fuerza física irresistible. En este caso, quien hubiere ejercido violencia será
sancionado.

El concepto de fuerza irresistible también es de gran importancia en el

Derecho penal, porque excluye la acción del individuo, ya que quita toda
voluntariedad a su conducta. O si queremos ser más preciso, el individuo
que se ve afectado por una vis physica, no se da en él una conducta
humana. Claro está que si el individuo no ejecuta una acción, puede
realizar el hecho típico, antijurídico y penado en el Derecho positivo, pero
no podemos, en puridad, hablar de comisión de delito: el actor del “delito”
(entendamos ahora como hecho típico, antijurídico y penado), es
inimputable. Así, y repitiendo lo dicho, para que podamos hablar de delito
o falta debe haber una acción o una omisión, y la vis physica excluye la
misma.

• Acto reflejo. No es factible impedir movimientos reflejos que provienen

del automatismo del sistema nervioso. Estos reflejos condicionados no
constituyen acción ya que dichos movimientos no son controlados —o
producidos— por la voluntad de la persona.
Como indica el profesor Muñoz Conde: “El estímulo del mundo exterior
es percibido por los centros sensores que los trasmiten, sin intervención
27 de 307
 de la voluntad, directamente a los centros motores”. Es aquí donde
radica la diferencia con los denominados actos de corto circuito,
explicados anteriormente.

EJEMPLO
Un sujeto efectúa un movimiento brusco al tocar una conducción eléctrica, producto de lo
cual hiere a otra persona

• Estados de inconsciencia o situaciones ajenas a lo patológico

(sueño, sonambulismo, hipnotismo). Se trata de momentos en los que
el sujeto que realiza la acción no es plenamente consciente de sus actos.
Para ser admitidos como excluyentes de la acción requiere de análisis y
estudios cuidadosos.

EJEMPLO
A, bajo efectos de la hipnosis, mata a B. A no es responsable por la muerte de B puesto que
no tenía control consciente sobre sus actos.

La inconsciencia es un estado reflejo. Por ejemplo, cuando el epiléptico

mata, ya existe acción humana. Sin embargo, ¿se podrá considerar que
el homicida es el autor? Para probar que el acto fue realizado por un
epiléptico, se debería demostrar que el cuchillo entró por el mismo orificio
cuantas veces como cuchilladas se haya hecho, sin cambiar de lugar y
de ángulo de entrada. ¿Esta acción estará guiada por la voluntad del
epiléptico?

• Impresión paralizante. No hay posibilidad de actuar oportuna y

adecuadamente cuando el sujeto está paralizado, aunque sea
momentáneamente, por una intensa impresión física (deslumbramiento,
por ejemplo) o psíquica (como un acontecimiento imprevisto, por
ejemplo, ver a la mujer de uno con otro en un estado de adulterio), pues
los mecanismos volitivos precisan de un tiempo para desplegar su
eficacia.

• Estado de necesidad (legítima defensa). En la legítima defensa

también existe una ausencia de una fase que se llama fase interna de la
acción. En este caso las defensas no se lo piensan, no surge en el
pensamiento ese querer defenderse (fase interna), sino más bien es la
reacción del instinto de supervivencia lo que hace actuar al sujeto.

5. Causas de exculpación

5.1 Contra la Imputabilidad tenemos:

- Minoría de edad.
- Anomalía psíquica: Presencia de procesos psíquicos patológicos y
responden a una lesión en el cerebro (psicosis traumáticas,
infecciosas, tóxicamente condicionadas).

28 de 307
 - Grave alteración de la conciencia: Perturbaciones de naturaleza
fisiológica y psicológica (hipnosis, delirio febril, embriaguez,
emociones intensas, etc.)
- Alteración de la percepción: Criterio biológico natural se admite la
alteración de todos los sentidos.

5.2 Contra el conocimiento del injusto tenemos:

- Error de prohibición.
- Falta de conocimiento de la norma prohibitiva como tal.
- Error de comprensión culturalmente condicionado.

5.3 Contra la exigibilidad de otra conducta tenemos:

- Estado de necesidad exculpante: Los bienes jurídicos en colisión son

de igual valor. Los bienes jurídicos protegidos son: la vida, la integridad
corporal y la libertad.
- Miedo insuperable: El miedo debe ser superior a la exigencia media de
soportar males y peligros.
- Obediencia Jerárquica:
Requisitos: relación de subordinación, competencia del superior
jerárquico, obrar por obediencia, la orden debe estar revestida de
formalidades legales, la orden debe ser antijurídica.

6. El bien jurídico protegido:

El bien jurídico protegido es teniendo en cuenta el delito cometido; es decir,

se tiene en cuenta al momento de la realización del ilícito cometido; ejemplo:
el que mata a otro, el bien jurídico protegido es la vida.

7. La tipificación objetiva

7.1 Sujeto activo del delito:

Es la persona individual con capacidad penal que realiza la conducta

típica. Solamente una persona individual puede cometer delitos. Aun en
los casos de asociación criminal, las penas recaen solo en sus miembros
integrantes. Solo en la persona individual se da la unidad de voluntad y
el principio de individualidad de la pena.
En el Código Penal se lo reconoce por la frase:
 “El que mata a otro...” (CP, art. 106º).
 “El que se apodera ilegítimamente de un bien mueble total o
parcialmente ajeno...” (CP, art. 188º).

En otros casos comienza con:

 “El que expone a peligro la vida o la salud de una persona colocada
bajo su autoridad, dependencia, tutela, curatela o vigilancia” (CP, art.
128º).

29 de 307
  “El funcionario o servidor público que se apropia o utiliza, en cualquier
forma, para sí o para otro...” (CP, art. 387º).

SUJETO ACTIVO DEL DELITO es la persona individual con capacidad penal que realiza
la conducta típica. Solamente una persona individual puede cometer delitos.

Los artículos gramaticales, “el”, “los”, “la” nos conducen a deducir que el
sujeto activo puede ser cualquiera, lo que nos lleva a los llamados delitos
impropios. ¿Por qué? Porque son realizados por cualquier persona. Por
otro lado, existen delitos que solo cometen determinadas personas como
es el funcionario público, la madre, el hijo, el profesional, etc. Estos se
llaman delitos propios porque solo a esas personas se les puede imputar
el delito.

RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS

Nos hacemos la siguiente pregunta: ¿Puede una persona jurídica cometer un delito? Tesis
de la irresponsabilidad. Si por una ficción se les concede capacidad (aunque limitada a su
fin) el sancionarlos sería como sancionar a una persona o seres ficticios violando el
principio de que “sólo los sujetos dotados con voluntad y conciencia pueden ser sujetos
activos”. Además, la pena es individual. Si se sanciona a una persona colectiva se estaría
sancionando a su personalidad o sea el conjunto que componen esa persona jurídica:
gerentes, directores y socios. Estos últimos nada tienen que ver y hacer con el destino de la
empresa.

7.2 Sujeto pasivo del delito:

Es el titular del interés jurídico lesionado o puesto en peligro. El sujeto

pasivo es diferente al sujeto perjudicado.
 Ej.: En el rapto de un menor el perjudicado es el tutor, los padres.
 En el Código Penal, se le reconoce, respondiendo a las preguntas: ¿A
quién pertenece el bien o interés protegido? ¿Quién es el titular del
bien? En general un bien o interés pertenece a la persona (colectiva
o individual), a la sociedad o al Estado.
 Ej.: ¿Quién tiene ese interés llamado seguridad? El Título I del Código
Penal establece que el titular de esta seguridad es el Estado; luego,
si vulneramos esta seguridad el sujeto pasivo es el Estado.

Si violamos la seguridad común, la fe pública, la economía, la industria,

el comercio, aparece otro sujeto pasivo: la persona jurídica, colectiva o
la empresa.

Como vemos, el sujeto pasivo puede ser tanto la persona individual

como la persona colectiva.

Los animales nunca son sujetos pasivos, son objetos materiales del
delito, pero son protegidos por leyes para evitar su extinción.

SUJETO PASIVO DEL DELITO

Es el titular del interés jurídico lesionado o puesto en peligro.
LA PERSONA INDIVIDUAL COMO SUJETO PASIVO
30 de 307
 El ser humano es sujeto pasivo en los siguientes casos:
Cuando es concebido en el aborto.
Durante su vida, en el infanticidio o en el homicidio, entre otros.
Los “herederos” del cadáver en la profanación del lugar en que reposa a un muerto.
En el robo, el secuestro, en la calumnia, en las injurias, en la violación, etc., la persona
individual es sujeto pasivo.

El bien jurídico vulnerado en el robo es su derecho al patrimonio; en el secuestro su libertad;

su honor, en la calumnia; la libertad sexual, en la violación, etc.

Las sociedades como sujetos pasivos

Pueden ser sujetos pasivos en los siguientes casos:

 Tratándose de personas jurídicas como las sociedades comerciales,
los perjuicios son esencialmente de carácter económico y contra su
propiedad cuando se trata del robo o del hurto.

 El Estado puede ser víctima contra su seguridad interna o externa, o

sus fondos y caudales. Se considera víctima a la colectividad, no a
cada uno de sus integrantes por separado. El Estado puede ser: •
sujeto pasivo genérico, en el caso de un homicidio; • sujeto pasivo
único, en los delitos contra la administración pública; o • sujeto pasivo
junto a otros, en delitos financieros o cohecho.

 También puede ser sujeto pasivo la sociedad cuando atenta contra su

fe pública en los delitos de falsificación de moneda, falsificación de
documentos de crédito, etc.

 Puede ser víctima también de delito una colectividad de individuos no

personificados jurídicamente. Ejemplo: La Corte Superior de algún
Distrito Judicial, que es una colectividad sin personalidad pues
constituyen una colectividad dedicada a la administración de justicia.

7.3 Capacidad y personalidad. Persona y sujeto de derecho

Persona es aquel ser o ente con voluntad que tiene derechos y deberes
fruto de su relación con sus semejantes. Personalidad es la aptitud legal
de un sujeto para ser titular de esos derechos y deberes. La personalidad
es una cualidad jurídica, es una condición para ser titular de esos
derechos y deberes. La personalidad es esa cualidad, es esa aptitud que
le otorga el ordenamiento jurídico a la persona. Capacidad es la medida
de esa aptitud legal. La personalidad es el todo, la capacidad parte de
ese todo. Por eso un ente tiene o no personalidad, no existen grados
como en la capacidad.

Ej. Capacidad plena a los 18 años, capacidad relativa, capacidad parcial, etc.

31 de 307
 PERSONALIDAD: Es la aptitud legal de un sujeto para ser titular de esos derechos y
deberes. La personalidad es una cualidad jurídica, es una condición para ser titular de esos
derechos y deberes. La personalidad es esa cualidad, es esa aptitud que le otorga el
ordenamiento jurídico a la persona.

Sujeto de derecho. Se dice así cuando nos referimos a un derecho

concreto de la persona (por ejemplo, si es dueño de una cosa, su
derecho es concreto, entonces se lo debe llamar sujeto de derecho). En
cambio, se denomina persona cuando nos referimos a una aptitud
abstracta de ser titular de un derecho.

Ej.: Realizar una compra o un matrimonio en un futuro más o menos cercano.

El derecho todavía no está determinado, sino solo está en forma

abstracta.

7.4 Personas jurídicas o colectivas

Agrupación o asociación de personas físicas y bienes jurídicamente

organizados y afectados a un fin común, lícito y reconocido por el
ordenamiento jurídico. Los crea el hombre para satisfacer sus
necesidades que no puede satisfacer en forma individual. Su origen está
en la época medieval de los gremios y las corporaciones y se desarrolla
junto al comercio.

8. Tipicidad Subjetiva

8.1 Dolo:

El Código penal no lo define, pero la doctrina mayoritaria señala que

existe dolo cuando el sujeto realiza el acto con conciencia y voluntad de
realizar el tipo objetivo, es decir, el sujeto sabe lo que hace y lo quiere
hacer. La conciencia es el conocimiento de estar realizando el tipo
objetivo, debe ser actual, es decir el mismo momento en que se realiza
el hecho.

Dolo es la conciencia (saber la acción u omisión que se está realizando)

y voluntad (querer realizar la acción) de realizar el tipo objetivo (delito o
conducta punible)

8.2 Clases:

 Dolo directo o de primer grado, o dolo inmediato: Cuando la

agente busca realizar un hecho y lo hace. Hay coincidencia entre lo
que quiere y lo que hace.

Ej.: A quiere matar B, y lo hace, hay una coincidencia entre lo que ha querido A y el
resultado.

32 de 307
  Dolo de consecuencias necesarias o dolo de segundo grado, o
dolo mediato: Cuando el sujeto activo sabe que para realizar un
hecho necesariamente tendrá que producir una consecuencia
adicional que se encuentra ligada al resultado. El sujeto asume las
consecuencias generadas por el hecho que comete.

Ej.: A quiere matar B, que está en un ferrocarril y lo descarrila moviendo las agujas de la
línea férrea. A actúa con dolo directo de matar a B y dolo de segundo grado respecto a los
demás pasajeros.

 Dolo eventual: Cuando el sujeto no quiere producir un resultado,

pero, considera que este es de probable producción, es decir prevé el
resultado. El sujeto no quiere el resultado, pero cuenta con él, asume
el riesgo.

Ej.: Un delincuente ha decidido asaltar un banco y sabe que hay un vigilante de 80 años,
sabe también que, de amordazarlo este puede morir por asfixia, pese a todo lo hace y al día
siguiente en los periódicos aparecen la noticia de que vigilante murió de la forma descrita.

8.3 Culpa:

El análisis de los delitos culposos es diferente en la teoría del delito, dado

que se tienen que observar diversos criterios para calificar un delito
culposo. En primer lugar, debemos decir que, el Código Penal tiene un
sistema de números clausus respecto de los delitos culposos: de
conformidad con el art. 12, el agente de infracción culposa es punible en
los casos expresamente establecidos por la ley.

Para considerar un hecho como culposo, se debe de observar los

siguientes criterios:

 Deber objetivo de cuidado: se analiza desde criterios objetivos: se

debe valorar la conducta realizada por el sujeto desde el punto de
vista de un observador imparcial. El cuidado es objetivo, es decir, se
ve si el sujeto actuó en el caso concreto con el cuidado requerido por
la sociedad (hombre medio).

 El cuidado es normativo o valorativo, es decir se ve si el

comportamiento realizado se adecua a lo establecido por la sociedad,
se compara lo realizado por el sujeto y lo que hubiese hecho el
hombre medio para ver si coincide, de coincidir, no se puede castigar
porque cualquiera hubiese reaccionado de la misma manera; si actuó
con una diligencia menor, éste es culposo.

 Previsibilidad: Referida al resultado producido; se analiza si con la

acción realizada era previsible que se ocasionara el resultado. Es
esencial que se haya producido un resultado: no hay tentativa
culposa. La previsibilidad debe establecerse en base a la experiencia
ordinaria y constante de los individuos en cuanto a las consecuencias
causales de los actos humanos y, además, la situación particular del
33 de 307
 que ha obrado, en relación con el conocimiento de las circunstancias
de hecho que rodean al acto.

 El resultado.- No debe ser previsto ni aceptado; la forma esencial de

la culpa es aquélla en la cual no se prevé el resultado (culpa
inconsciente o sin representación); pero también es culpa la
representación del resultado con un rechazo de éste, es la situación
en la que uno prevé un resultado como posible pero considera que es
capaz de evitarlo, es decir cree poder llegar a evitar que el resultado
se produzca (culpa consciente o con representación).

Debe haber un vínculo entre la acción y el resultado, una relación de

causalidad; en el caso de los delitos culposos se aplica la equivalencia
de condiciones (toda causa es condición de un resultado) y se debe
ver también la imputación objetiva.

 Parte subjetiva de la culpa: en ciertos casos se debe ver si el sujeto

tiene un conocimiento especial sobre las circunstancias, el cual lo
hace responsable de su actuar.

Un ejemplo claro de esto se presenta en el caso del médico que somete a un paciente a una
operación, y el paciente muere; esto aunque sea previsible no es suficiente, se debe ver si el
médico actuó cumpliendo todas las reglas de conducta que le impone realizar una operación.
Finalmente, existe un delito culposo cuando se ha dado una falta al deber objetivo de
cuidado, lo que ha producido un resultado que era previsible.

34 de 307
 II UNIDAD
DELITOS CONTRA EL CUERPO Y LA SALUD

35 de 307
 PRIMERA SESIÓN

1. LESIONES GRAVES (ART. 121)

1.1 Concepto.

Nuestro legislador, en el Capítulo III, del Título I de los delitos contra la

vida el cuerpo y la salud, ha previsto en nuestro Código Penal el delito de
Lesiones, en sus diferentes modalidades.

Por lesiones se entiende disminución en la integridad corporal, daño a la

salud o incapacidad para el trabajo. La salud es un estado en que la
persona puede ejercer en forma normal sus funciones, “en palabras de la
Organización Mundial de la Salud, como un estado de completo bienestar
físico, mental y social. En síntesis, se puede decir que la salud es un
estado ideal del cuerpo y de la mente”.

Para determinar la entidad penal de las lesiones, la ley se vale de un doble

criterio: en las que han causado un daño irreparable, la magnitud y
naturaleza de ese daño, a la luz de factores anatómicos, fisiológicos,
económicos y sociales; en las que el daño es reparable, prevalece el
tiempo de incapacidad para el trabajo y el peligro para la vida del ofendido.
La idea de lesión se hace así radicar en el daño sufrido por la víctima,
prescindiendo de la naturaleza vulnerante de la acción.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 121, con la siguiente

descripción: Artículo 121 Lesiones graves.- El que causa a otro daño
grave en el cuerpo o en la salud, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años. Se consideran
lesiones graves:
1. Las que ponen en peligro eminente la vida de la víctima.
2. Las que mutilan un miembro u órgano principal del cuerpo o lo hacen
impropio para su función, causan a una persona incapacidad para el
trabajo, invalidez o anomalía psíquica permanente o la desfiguración
de manera grave y permanente.
3. Las que infieren cualquier otro daño a la integridad corporal, o a la
salud física o mental de una persona que requiera treinta o más días
de asistencia o descanso, según prescripción facultativa. Cuando la
víctima muere a consecuencia de la lesión y si el agente pudo prever
este resultado, la pena será no menor de cinco ni mayor de diez años.
4. Cuando la víctima es miembro de la policía Nacional del Perú o de las
Fuerzas Armadas, Magistrado del Poder Judicial o del Ministerio
Público, en el cumplimiento de sus funciones, se aplicará pena
privativa de libertad no menor de cinco años ni mayor de doce años.

36 de 307
1.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

De acuerdo con lo señalado por nuestro legislador, en el tipo con la

locución “el que”, puede ser cualquier persona, no se requiere que
tenga cualidades especiales. Pero debe ser distinta del sujeto pasivo.

b) Sujeto pasivo.

El sujeto pasivo de este delito, como titular del bien jurídico objeto de
la tutela penal puede ser cualquier persona para su forma simple.

c) Conducta.

 Ocasionar. El tipo de lesiones graves por ser un delito de

resultado, se perfecciona cuando el agente cumple con los
elementos constitutivos de la acción de lesionar a otro, lesionando
el bien jurídico objeto de la tutela penal, es decir con la afectación
por parte del agente. Es suficiente para que se consuma, que
concurra una de las circunstancias o modalidades estudiadas. Los
actos preparatorios, no forman parte del tipo del delito de lesiones
graves y no son sancionados por no estar señalados en el tipo
penal.

 Se acredita, la consumación del delito de lesiones graves, con los

certificados médicos legales o dictámenes periciales, debidamente
ratificados.

1.3 Tipicidad subjetiva.

El delito de lesiones graves solo puede ser punible a título doloso, y se

cumple con el elemento psicológico de acuerdo a lo establecido por el
Art. 12, cuando el agente cumple con los elementos del dolo:

Elemento cognitivo, El agente debe tener conocimiento en primer lugar

de la ilicitud de su comportamiento, es decir, se requiere la conciencia
de la antijuridicidad del hecho lesionar a otra persona y saber de la
situación de peligro para la vida.

El agente cumple con el elemento volitivo, al haber querido tal resultado,

o sea que ha actuado premunido de la intención de lesionar o animus
lesionandi. La prueba del dolo, si bien resulta dificultosa, se puede
determinar a partir de los medios utilizados, ya que estos guardan
relación con el dolo.

1.4 Bien jurídico.

Conforme ya hemos explicado y referido el bien jurídico objeto de la tutela

penal de acuerdo a la denominación que le ha dado nuestro legislador al
37 de 307
 título, el delito de lesiones graves protege la integridad corporal y la salud
de la persona humana, en su aspecto anatómico como fisiológico,
comprendiendo también la salud física como psíquica.

1.5 Grados de desarrollo.

1.5.1. Consumación.

 AUTORÍA. En el delito de lesiones graves, la responsabilidad del

agente de acuerdo con el art. 23, puede ser a título de autor
inmediato, autor mediato y coautor.

 PARTICIPACIÓN, La participación consiste en cooperar

dolosamente en la comisión de un delito ajeno, en el delito de
lesiones graves, puede darse de acuerdo con lo establecido en
el Art. 24 como instigador, y de acuerdo al Art. 25 como
cómplice, y que, de acuerdo a la calidad de su aporte o
colaboración a los autores en la comisión del delito de lesiones
graves, pueden ser cómplices primarios o secundarios.

Cuando al agente se le declare culpable del delito de lesiones

graves, previo juicio con las garantías del debido proceso, por el
hecho de haber cometido el delito, como consecuencia jurídica
se le impondrá una pena de acuerdo a lo dispuesto por el Art. 28
del C.P.

1.5.2 Tentativa.

Al ser un delito doloso y de resultado, es posible la tentativa. La

tentativa del delito de lesiones graves comienza, cuando el agente
da inicio a la acción típica de lesionar la integridad física o la salud
del sujeto pasivo, pero que por motivos propios se desiste o por
circunstancias ajenas a su voluntad no llega a lesionar, llegando
solo a poner en peligro o correr un riesgo al bien jurídico objeto de
la tutela penal. El comportamiento es punible en tentativa desde
que el agente se pone en posición inmediata, posible de la
realización de la acción de lesionar, poniendo ya en peligro con la
sola posibilidad de lesionar al bien jurídico objeto de la tutela penal.

2. LESIONES LEVES (ART. 122)

2.1 Concepto.

Lesión es el daño que se causa en el cuerpo o en la salud mental de una

persona sin la intención de matar y de acuerdo a la descripción legal,
resultan ser dos los bienes jurídicos que se tutelan: el cuerpo y la salud.

Asimismo, se encuentra regulado en nuestro ordenamiento jurídico

(Código Penal) en el Artículo 122.- Lesiones leves

38 de 307
1. El que causa a otras lesiones en el cuerpo o en la salud física o mental
que requiera más de diez y menos de veinte días de asistencia o
descanso, según prescripción facultativa, o nivel moderado de daño
psíquico, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
dos ni mayor de cinco años.

2. La pena privativa de libertad será no menor de seis ni mayor de doce

años si la víctima muere como consecuencia de la lesión prevista en
el párrafo precedente y el agente pudo prever ese resultado.

3. La pena privativa de libertad será no menor de tres ni mayor de seis

años e inhabilitación conforme a los numerales 5 y 11 del artículo 36
del presente Código y los artículos 75 y 77 del Código de los Niños y
Adolescentes, según corresponda, cuando:
a. La víctima es miembro de la Policía Nacional del Perú o de las
Fuerzas Armadas, magistrado del Poder Judicial, del Ministerio
Público o del Tribunal Constitucional o autoridad elegida por
mandato popular o servidor civil y es lesionada en el ejercicio de
sus funciones oficiales o como consecuencia de ellas.
b. La víctima es menor de edad, adulta mayor o tiene discapacidad
y el agente se aprovecha de dicha condición.
c. La víctima es mujer y es lesionada por su condición de tal, en
cualquiera de los contextos previstos en el primer párrafo del
artículo 108-B.
d. La víctima se encontraba en estado de gestación.
e. La víctima es el cónyuge; excónyuge; conviviente; exconviviente;
padrastro; madrastra; ascendiente o descendiente por
consanguinidad, adopción o afinidad; pariente colateral del
cónyuge y conviviente hasta el cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad; habita en el mismo hogar, siempre que no
medien relaciones contractuales o laborales; o es con quien se ha
procreado hijos en común, independientemente de que se conviva
o no al momento de producirse los actos de violencia, o la
violencia se da en cualquiera de los contextos de los numerales
1, 2 y 3 del primer párrafo del artículo 108-B.
f. La víctima mantiene cualquier tipo de relación de dependencia o
subordinación sea de autoridad, económica, cuidado, laboral o
contractual y el agente se hubiera aprovechado de esta situación.
g. Para cometer el delito se hubiera utilizado cualquier tipo de arma,
objeto contundente o instrumento que ponga en riesgo la vida de
la víctima.
h. El delito se hubiera realizado con ensañamiento o alevosía.
i. Si el agente actúa en estado de ebriedad, con presencia de
alcohol en la sangre en proporción mayor de 0.25 gramos-litro, o
bajo efecto de drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias
psicotrópicas o sintéticas.
j. La víctima es un profesional o técnico o auxiliar asistencial de la
salud que desarrolla actividad asistencial y es lesionada a causa
del ejercicio de sus labores en el ámbito público o privado.

39 de 307
 4. La pena privativa de libertad será no menor de ocho ni mayor de
catorce años si la víctima muere como consecuencia de la lesión a
que se refiere el párrafo 3 y el agente pudo prever ese resultado.

2.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

El sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona.

b) Sujeto pasivo.

El sujeto pasivo de este delito puede ser cualquier persona.

c) Conducta.

Hacer daño en el cuerpo o en la salud mental de una persona sin la

intención de matar

2.3 Tipicidad subjetiva.

Conforme lo prescribe el tipo legal, se debe distinguir tres supuestos:

a) Que el sujeto activo tuvo la intención de causar una lesión menos

grave.
b) Que, a consecuencia de dicha lesión se produjo un resultado grave o
incluso la muerte de la víctima.
c) Que el sujeto activo no pudo prever el resultado, era pues
imprevisible.

2.4 Bien jurídico.

En principio y de manera principal, se pretende defender y amparar desde

el punto de vista jurídico y de acuerdo a la descripción legal, resultan ser
dos los bienes jurídicos que se tutelan: el cuerpo y la salud.

2.5 Grados de desarrollo.

a) Consumación.

El delito se entiende consumado cuando se causa un daño grave en

la salud de otra persona.

El delito se encuentra consumado con el daño ocasionado a la

víctima, y el cual según prescripción facultativa requiera más de diez
y menos de treinta días de asistencia o descanso, para el delito de
lesiones leves; y para el delito de lesiones graves, mayor de treinta
días de asistencia o descanso.

b) Tentativa.
40 de 307
 El delito de lesiones leves, al constituirse en un delito de resultado, la
tentativa es posible. En ese sentido, la tentativa del delito de lesiones
leves se da cuando el agente da inicio a la acción típica de lesionar la
integridad física o la salud del sujeto pasivo, pero que por motivos
propios se desiste o por circunstancias ajenas a su voluntad no llega
a lesionar, llegando solo a poner en peligro o correr un riesgo al bien
jurídico objeto de la tutela penal (cuerpo y la salud).

3. LESIONES GRAVES POR VIOLENCIA CONTRA LAS MUJERES E

INTEGRANTES DEL GRUPO FAMILIAR (ART. 122 - B)

3.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 122-B.- Agresiones

en contra de las mujeres o integrantes del grupo familiar.- El que de
cualquier modo cause lesiones corporales que requieran menos de diez
días de asistencia o descanso según prescripción facultativa, o algún tipo
de afectación psicológica, cognitiva o conductual que no califique como
daño psíquico a una mujer por su condición de tal o a integrantes del grupo
familiar en cualquiera de los contextos previstos en el primer párrafo del
artículo 108-B, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
uno ni mayor de tres años e inhabilitación conforme a los numerales 5 y
11 del artículo 36 del presente Código y los artículos 75 y 77 del Código
de los Niños y Adolescentes, según corresponda.
La pena será no menor de dos ni mayor de tres años, cuando en los
supuestos del primer párrafo se presenten las siguientes agravantes:

1. Se utiliza cualquier tipo de arma, objeto contundente o instrumento que

ponga en riesgo la vida de la víctima.
2. El hecho se comete con ensañamiento o alevosía.
3. La víctima se encuentra en estado de gestación.
4. La víctima es menor de edad, adulta mayor o tiene discapacidad o si
padeciera de enfermedad en estado terminal y el agente se aprovecha de
dicha condición.
5. Si en la agresión participan dos o más personas.
6. Si se contraviene una medida de protección emitida por la autoridad
competente.
7. Si los actos se realizan en presencia de cualquier niña, niño o
adolescente.

3.2 Tipicidad objetiva.

a) Determinación del sujeto activo

 Primera modalidad: agresiones contra la mujer, por su condición de

tal.
En cuanto a la primera modalidad del art. 122-B del CP; es decir,
en cuanto a las agresiones o lesiones muy leves en contra de una
mujer «por su condición de tal», el autor del delito puede ser
41 de 307
cualquier persona. El tipo penal no exige ninguna cualidad especial
del agente para afirmar su autoría; pues, basta con que, «de
cualquier modo», el autor cause lesiones corporales o algún tipo de
afectación psicológica a una mujer «por su condición de tal». Por
tanto, estamos ante un delito común.

Ahora bien, existen diversas posiciones dogmáticas y

jurisprudenciales según las cuales estas conductas
constituirían delitos especiales. El Acuerdo Plenario 01-20016/CJ-
116, resume así las razones que se suelen dar para justificar esta
postura:

Solo puede ser sujeto activo de este delito un hombre, en sentido

biológico, pues la muerte [para nuestro caso, entiéndase, la lesión]
causada a la mujer es por su condición de tal. Quien mata [o
lesiona] lo hace, lo hace en el contexto de lo que es la llamada
violencia de género; esto es, mediante cualquier acción contra la
mujer, basada en su género, que cause la muerte [o una afectación
a su integridad física o psicológica]. Así las cosas, solo los hombres
podrían actuar contra la mujer, produciéndole la muerte [o una
lesión], por su género o condición de tal. Esta motivación excluye,
entonces, que una mujer sea sujeto activo […] en ese sentido, aun
cuando el tipo penal no lo mencione expresamente, el delito de
feminicidio [lo cual puede aplicarse al delito de agresiones contra
la mujer] es un delito especial. Solo los hombres pueden cometer
este delito, entendiendo por hombre o varón a la persona adulta de
sexo masculino (f. j. 33-34, énfasis nuestro).

No obstante, el error de estas posiciones es concebir la violencia

de género como una cuestión privativa del sexo masculino, lo cual
no tienen ningún sustento lógico, ni empírico. Como bien lo señala
nuestro propio ordenamiento jurídico, agredir a una mujer «por su
condición de tal», es agredirla en un contexto de violencia de
género. Esta forma de violencia a su vez se define como una
manifestación externa de la discriminación que sufre una mujer
como consecuencia de no comportarse conforme se espera de ella,
según ciertos estereotipos sociales.

Ahora bien, dado que estos estereotipos están profundamente

arraigados en el inconsciente colectivo, la discriminación hacia la
mujer dentro de las sociedades patriarcales posee un claro carácter
estructural. En tal sentido, es difícil creer que los estereotipos
discriminatorios no hayan sido también interiorizados por las
propias mujeres, quienes muchas veces pueden ejercer violencia
hacia personas de su mismo sexo sobre la base de dichos
prejuicios.

Diana E. H. Rusell, por ejemplo, al referirse al feminicidio (lo cual

es perfectamente aplicable a cualquier tipo de violencia de género),
expone la siguiente tipología de casos en donde una mujer puede
42 de 307
 ejercer violencia en contra de otra mujer, por razones sexistas o de
género:

 Mujeres que actúan como agentes del patriarcado: madres que

matan a sus hijas mujeres recién nacidas por considerarlas
inferiores a los hombres, suegras que matan a sus nueras por la
dote, muertes causadas por madres que obligan a sus hijas a
someterse a las ablaciones de sus clítoris, etc.

 Mujeres que actúan como agentes de perpetradores masculinos o

mujeres cómplices de feminicidios planificados y ejecutados por
hombres.

 Mujeres que actúan por sus propios motivos [sexistas]: asesinatos

motivados por celos, suegras que matan a su nuera por celos,
esposa que mata a la amante de su esposo por celos, mujer
lesbiana que mata a su pareja mujer o a la amante de esta;
feminicidios motivados por fanatismos morales o religiosos, etc.

Si bien es cierto, por razones culturales, no todas estas formas de

violencia extrema de mujeres contra mujeres son comunes en
nuestro medio, algunas otras formas sí son perfectamente posibles
y ello es suficiente para demostrar que también las mujeres pueden
cometer violencia de género (agredir a una mujer «por su condición
de tal») en cualquiera de sus modalidades, ya se trate de malos
tratos, lesiones muy leves, leves o graves, o incluso de feminicidio.
Dicho de otra manera, muchas veces las mujeres también
discriminan y agreden a otras mujeres por motivos sexistas, igual
como lo podría hacer cualquier hombre.

Sin perjuicio de lo señalado hasta aquí, otro motivo para negar que
este tipo de delitos solo pueden ser cometidos por los hombres es
que dicha interpretación resulta incompatible con dos de los
principios fundamentales del Derecho penal liberal: el principio de
culpabilidad y el principio de igualdad.

La razón es que si aceptamos que solo los hombres pueden

cometer un delito de género; entonces, también estamos
aceptando indirectamente que el fundamento de la responsabilidad
penal ya no estaría en el acto discriminatorio que acompaña la
lesión, sino —simple y llanamente— en la pertenencia del sujeto
activo a un determinado grupo humano (los varones). Ello no solo
sería aceptar una forma de responsabilidad objetiva, sino también
aceptar discriminatoriamente que la integridad física y psicológica
de la mujer está por encima de la del hombre, todo lo cual pondría
en serias dudas la constitucionalidad de la criminalización.

Como bien lo señala Elena Larrauri, conviene no perder de vista

que las leyes que buscan proteger a las mujeres contra la violencia
de género «son leyes “sexo-específicas”, esto es, regulan
43 de 307
 específicamente la violencia contra la mujer, por esto se las
destaca como víctimas, sin que ello suponga ninguna restricción
del círculo de autores [únicamente a los hombres]».

Ahora bien, una cosa es que el círculo de autores pueda incluir

también a las mujeres, pero otra bien distinta es asumir que, en
estos casos, el fundamento de la autoría estará siempre en la
infracción del deber negativo general que tenemos todas las
personas de organizar nuestro mundo sin dañar a los demás
(alterum non laedere).

De hecho, un delito de violencia contra la mujer «por su condición

de tal» también puede ser cometido por alguien quien tiene deberes
especiales de asistencia, cuidado y protección en virtud de la
institución familiar. Es el caso muy común de la violencia contra la
mujer en el ámbito doméstico. En tal sentido, nada impide que,
también en algunos casos, el fundamento de la autoría se halle en
la infracción a un deber positivo de carácter institucional.

En suma, un delito de violencia contra la mujer (por razones de

género) puede ser cometido por cualquier persona, y en tal sentido
constituye un delito común. Asimismo, este delito común, puede
ser cometido tanto por quienes solo poseen un deber negativo
general de no dañar, como por aquellos que poseen un deber
institucional frente a la víctima (integrantes del grupo familiar). Así,
en el primer caso estaremos frente a un delito común de dominio y
en el segundo, frente a un delito común de infracción de deber o
de competencia institucional.

 Segunda modalidad: agresiones contra los integrantes del grupo

familiar.

En cuanto al sujeto activo del art. 122-B del CP, en la modalidad de

agresión en contra de un integrante del grupo familiar, la cuestión
es distinta; pues, en este caso, el fundamento de la autoría
responde siempre —ya no alternativamente— a la infracción de un
deber especial positivo. Así, concretamente podemos decir que nos
encontramos frente a un delito especial (impropio) de infracción de
deber o de competencia institucional.

Veamos, en el delito de Agresiones o lesiones muy leves del 122-

B del CP, en su modalidad de agresiones en contra de los
integrantes del grupo familiar, el bien jurídico tutelado es la «paz
familiar», ello implica —por un lado— que cualquier persona tiene
el deber negativo general de evitar la lesión a este derecho. Sin
embargo, por otro lado, quien es miembro de un determinado grupo
familiar tiene deberes institucionales frente a los demás miembros
de ese mismo grupo, como son los deberes de asistencia, cuidado
y respeto mutuo. Así, el hecho de que la familia (incluso en el

44 de 307
sentido más amplio tal como es reconocida en la Ley 30364) es una
fuente de deberes instruccionales, es algo que está fuera de toda
duda para la doctrina penal.

Si esto es así, en el presente caso, el fundamento de autoría se

encuentra frente a la concurrencia de una competencia por
organización y una competencia institucional, la cual debe
resolverse en favor de esta última. Nuevamente aquí podemos citar
al profesor García Cavero, quien avala esta posición con los
siguientes argumentos:

En determinados casos puede concurrir una competencia por

organización con una competencia institucional en la determinación
de la relevancia penal del comportamiento del autor. La pregunta
que evidentemente surge ante esta situación es cuál competencia
resulta preferente para determinar la responsabilidad penal. La
respuesta, a mi entender, no puede plantearse en términos
absolutos.

La responsabilidad penal se determinará con base en la infracción

de la competencia institucional si el deber positivo especial engloba
el deber negativo de no hacer daño. Por ejemplo, el deber
institucional de un funcionario público de custodiar el patrimonio
administrado incluye evidentemente el deber negativo de no
apropiárselo. En este sentido, el delito de peculado debe ser
interpretado como un delito de infracción de un deber, aun cuando
la lesión del patrimonio del Estado se haya producido a través de
un acto organizativo de apropiación del funcionario público. Por el
contrario, si es el deber negativo general el que engloba al deber
positivo institucional, entonces será la competencia por
organización la que informe a la imputación penal. Así, por ejemplo,
queda claro que la conducta organizativa de acabar con la vida de
víctima implica necesariamente no auxiliarla en la situación de
peligro, por lo que en este caso la responsabilidad penal se
determinará con base en la competencia organizativa.

Es decir, si por un lado, el fundamento de la mayor penalidad de

las lesiones muy leves cometidos en contra de un integrante del
grupo familiar está referida a la afectación concurrente a los bienes
jurídicos: integridad física/psicológica y «paz familiar»; por otro
lado, son los deberes positivos que surgen de las relaciones en las
que están inmersas los integrantes de grupo familiar, los que
resultan preferentes al momento de fundamentar la autoría y grado
de participación en el delito de Agresiones o lesiones muy leves,
bajo esta modalidad.

Dicho de otra manera, las competencias que se fundamentan en

instituciones elementales de la sociedad como lo es la familia, son
preferentes a la competencia general por organización que puede
surgir del deber general negativo que tiene toda persona de no
45 de 307
 afectar la «paz familiar»; por tanto, el delito contenido en el artículo
122-B del CP, en su modalidad de agresiones o lesiones muy leves
en contra de los integrantes del grupo familiar es un delito especial
(impropio) de infracción de deber o de competencia institucional.

Ahora bien, podemos resumir todo lo dicho en esta primera parte,

de la siguiente manera:

 El círculo de autores en el delito de agresiones contra las

mujeres o integrantes del grupo familiar (122-B del CP), estará
determinado en función a cada una de sus modalidades, así
como en función al tipo de deberes infringidos (deberes
generales negativos o deberes específicos positivos).
 En la primera modalidad de agresiones en contra de una mujer
«por su condición de tal», cuando el autor no tiene una relación
familiar con la víctima, lo que se infringe es un deber general
negativo; por lo que en este caso responderá por organización
(delito de dominio, en la nomenclatura tradicional). En caso que
el autor sí tuviese una relación familiar con la víctima,
responderá por la violación de un deber específico positivo; en
tal sentido, estaremos aquí ante una responsabilidad
institucional (por infracción de deber en la nomenclatura
tradicional). En ambos casos el delito siempre será un delito
común, en tanto no se exige que el autor posee alguna
característica o cualidad especial (no es necesario que el autor
sea hombre).
 En la segunda modalidad de agresiones en contra de un
integrante del grupo familiar, en virtud de la configuración
formal del tipo, estaremos siempre ante un delito especial. Es
decir, esta modalidad sólo puede ser cometida por alguien que
posee un vínculo familiar (parental o no) con la víctima. En esa
misma línea, en esta modalidad, la autoría siempre responderá
a una competencia institucional (infracción de deber).

b) Determinación del sujeto pasivo:

 Primera modalidad: ¿Quiénes pueden ser consideradas dentro

de la categoría «mujeres»?

El tipo penal del art. 122-B del CP, en la primera de sus

modalidades, deja bien en claro que el sujeto pasivo de este delito
es la «mujer». Según el art. 7 de la Ley 30364, se comprende como
víctima de la violencia de género a la mujer durante todo su ciclo
de vida: niña, adolescente, joven adulta y adulta mayor. Sin
embargo, lo que no resulta tan claro es saber a quiénes podemos
incluir dentro de la categoría «mujer».

El Acuerdo Plenario 1-2016/CJ-116 ha señalado que si bien «La

conducta homicida [para nuestro caso, la conducta lesiva] del varón
recae sobre una mujer»; no obstante, no sería correcto «por
46 de 307
exigencia del principio de legalidad, que se la identifique con la
identidad sexual». Es decir, para los jueces de la Corte Suprema,
la ley considera que solo pueden ser incluidas en la categoría de
«mujeres» a quienes haya nacido con las características biológicas
sexuales femeninas. O sea, la «mujer» es entendida aquí en un
sentido «esencialista» y «naturalístico».

Sin embargo, no compartimos dicha posición. En primer lugar,

porque no existe nada en la ley que sugiera que la única
interpretación correcta del término «mujer» sea este tipo de
conceptualización biologicista. En tal sentido, invocar el principio de
legalidad para esclarecer este elemento normativo es poco menos
que una formulación retórica sino se acompaña con mayores
argumentos jurídicos, lo cual precisamente en relación a este punto
se echa de menos en el acuerdo plenario antes citado.

En segundo lugar, porque toda tesis «esencialista» lo que supone

es que son las características sexuales, físicas o biológicas las que
determinan los derechos de las mujeres y este tipo de estereotipos
de género es precisamente lo que la ley pretende combatir.

Entender lo contrario, por ejemplo, podría llevarnos a discriminar a

mujeres no nacidas con características sexuales femeninas, con
base al estereotipo de que «la condición de mujer está reservada
para quienes nacieron con vagina y dos cromosomas sexuales X».

Precisamente, con relación a la errónea comprensión del sexo

como algo inmutable, cabe tener en cuenta lo resuelto por el
Tribunal Constitucional peruano en la sentencia recaída en el
expediente 06040-2015-PA/TC, en especial cuando señala que:

[L]a realidad biológica, […] no debe ser el único elemento

determinante para la asignación del sexo, pues éste, al ser también
una construcción, debe comprenderse dentro de las realidades
sociales, culturales e interpersonales que la propia persona
experimenta durante su existencia. Por ende, el sexo no debe
siempre ser determinado en función de la genitalidad, pues se
estaría cayendo así en un determinismo biológico, que reduciría la
naturaleza humana a una mera existencia física, y ello obviaría que
el humano es un ser también psíquico y social.

También es particularmente relevante en este punto el fundamento

del voto la magistrada Ledesma Narváez, quien al respecto señala
lo siguiente:

22. La identidad de género y el sexo son conceptos dinámicos y,

bajo tal perspectiva, la Constitución reconoce implícitamente
que toda persona tenga el derecho a que se reconozca su identidad
sexual desde un punto de vista dinámico. Al respecto, si los
elementos constitutivos del sexo son al menos tres, el
47 de 307
 cromosomático, el genital y el psicológico, el Derecho no puede
ignorar que, desde la medicina, surgen propuestas como la “teoría
del sexo psicosocial” según la cual la subjetividad del sexo tiene un
mismo rango científico que los datos biológicos y que, en todo caso,
si el sexo morfológico no coincide con el psicológico y con el
asignado legalmente, entonces debería prevalecer el sexo
psicológico (CAMPOS RUBIO ARANTZA. “La transexualidad y el
derecho a la identidad sexual”, CTC- www.transexualitat.org,
Valencia, 2001, p. 25).

23. Una concepción estática del sexo se opone además a la

consideración de la persona como dotada de autonomía y dignidad,
miembro de una comunidad de seres libres que es titular de
facultades consustanciales a la estructuración y realización de la
vida privada y social de una persona, contenido este último del
derecho fundamental al libre desarrollo de la personalidad (Cfr.
Exp. 2868-2004- AA/TC, FJ 14)» [cf. Los fundamentos 22 y 23 de
su voto en la STC 06040-2015-PA/TC, énfasis nuestro].

Si todo esto es así, no cabe duda de la posibilidad de incluir en el

concepto «mujer»; y, por tanto, como sujeto de tutela en referencia
al tipo penal del art. 122-B del CP, a las siguientes:

 Personas nacidas con características biológicas femeninas que

asumen roles heterosexuales tradicionales.

 Personas nacidas con características biológicas femeninas que no

asumen roles heterosexuales tradicionales (lesbianas, bisexuales,
no binarias, etc.).

 Personas trans no nacidas con características biológicas

femeninas pero que posteriormente son reconocidas por el
derecho como mujeres (independientemente de si asumen o no los
roles heterosexuales tradicionalmente asignados a las mujeres).

Por las mismas razones, no consideramos que puedan ser sujetos

de tutela en referencia al delito bajo análisis, aquellas personas
que, habiendo nacido con características biológicas femeninas,
posteriormente son reconocidas por el derecho como «hombres»
(en el sentido de pertenecer al género masculino), en virtud de su
transexualidad.

El derecho sería simplemente incoherente si primero le reconoce a

una persona trans su identidad de mujer; pero, al mismo tiempo, se
la niega luego cuando solicita tutela penal bajo ese reconocimiento.
De igual forma sería absurdo que la ley reconozca a alguien
como hombre, pero luego se desentienda de ese reconocimiento
para tratarla como una mujer. Un mínimo de coherencia lógica
implica que, una vez reconocida una persona como hombre o
como mujer, siempre deberán ser tratados como tales en todos los
48 de 307
 ámbitos jurídicos al momento de establecer sus derechos y
deberes.

Imagen 1: esquema de resumen

 Segunda modalidad: ¿quiénes pueden ser considerados

dentro de la categoría «integrantes del grupo familiar?

Según el art. 7, literal b, de la Ley 30306, así como el art. 3.2 de su

Reglamento (DS 009-2016-MIMP), son integrantes del grupo
familiar, las siguientes personas:

[L]os cónyuges, ex cónyuges, convivientes, ex convivientes;

padrastros, madrastras; o quienes tengan hijas o hijos en común;
las y los ascendientes o descendientes por consanguinidad,
adopción o por afinidad; parientes colaterales hasta el cuarto grado
de consanguinidad o adopción y segundo grado de afinidad; y
quienes habiten en el mismo hogar siempre que no medien
relaciones contractuales o laborales, al momento de producirse la
violencia.

Analizaremos cada una de estas relaciones a continuación.

49 de 307
a) Cónyuges y excónyuges

En cuanto a que la tutela penal recaiga entre los cónyuges y

excónyuges, no existe mayor problema de interpretación. Son
cónyuges las personas unidas por el vínculo del matrimonio,
aunque puede ser que ya no hagan vida en común. Los
excónyuges son quienes tuvieron una relación matrimonial
pero que dicho vínculo ha quedado legalmente disuelto.

Cabe la discusión, sin embargo, de si para efectos del tipo

penal pueden ser considerados aquellos matrimonios de
personas del mismo sexo realizados en el extranjero, pero que
ya han sido reconocidos en el Perú. A la luz de todo lo expuesto
hasta aquí debemos decir que, así como no le corresponde al
operador jurídico penal cuestionar la validez de un matrimonio
extranjero reconocido en el país, tampoco le corresponde
decidir que un matrimonio extranjero sin expreso
reconocimiento es válido o no. Pues, una cosa es determinar la
existencia del vínculo matrimonial y otra es someter a discusión
en sede penal la validez de tal vínculo. Por tanto, para afirmar
la calidad de cónyuge o excónyuge de una persona, el vínculo
matrimonial —así como su disolución— debe estar
previamente reconocido y establecido por los órganos
competentes.

b) Convivientes y exconvivientes

La convivencia puede definirse en sentido amplio como la

acción de «vivir en compañía de otro». Sin embargo, esta
conceptualización puede resultar sobre inclusiva al permitir
considerar como convivientes a aquellas personas que sin
parentesco y sin mantener una relación de tipo similar a la
marital, viven en el mismo hogar sin mediar relaciones
laborales o contractuales.

En tal sentido, parece más coherente asumir un concepto de

convivencia como sinónimo de concubinato, no sin olvidar que
la protección penal no puede limitarse solo al concubinato
carencial o unión de hecho propia, sino que también debe ser
extendida al concubinato amplio o unión de hecho impropia.

La unión de hecho propia, hace referencia a la unión

voluntaria de un hombre y una mujer, sin impedimento para
contraer matrimonio, con el propósito de alcanzar finalidades y
cumplir deberes semejantes a los del matrimonio; y, que, por
tanto, cumple los requisitos para generar todos los efectos
jurídicos personales y patrimoniales que otorga la ley (art. 326
del C. C.). Esta forma de convivencia, sin duda, convierte a sus
integrantes en sujetos de protección de la Ley 30364 y, por

50 de 307
ende, del tipo penal recogido en el artículo 122-B del CP. Sobre
esto no cabe discusión alguna.

La unión de hecho impropia, es aquella que se presenta

cuando dos personas que tienen impedimentos para poder
contraer matrimonio, deciden unirse entre sí en una relación de
tipo similar a la marital. En este caso, al no reunir los requisitos
necesarios para su reconocimiento formal, la ley le deniega los
efectos jurídicos patrimoniales que sí posee la unión de hecho
propia. Sin embargo, de ello no se sigue lógicamente que este
tipo de uniones queden desamparadas frente a la violencia
familiar.

Que dos personas se unan entre sí a pesar de poseer

impedimentos matrimoniales, sólo limita por mandato expreso
del art. 326 del C. C., los efectos patrimoniales, más no impide
la protección frente a la vulneración de derechos
fundamentales, como son la integridad física/psicológica y el
derecho a la paz familiar. Entender lo contrario, no sólo es
oponerse a un concepto amplio de familia ya reconocido por el
Tribunal Constitucional, sino también generar vacíos indebidos
de impunidad.

No obstante, en cualquier caso, para efectivizar la tutela penal

que otorga el art. 122-B del CP a los convivientes o
exconvivientes, será necesario que la unión de hecho (propia o
impropia) presente cierto carácter de permanencia, estabilidad
o habitualidad (posesión de constante estado), sin lo cual no
sería posible distinguir la unión de hecho de aquellas relaciones
sexuales o afectivas esporádicas.

Otra cuestión problemática que se puede traer a colación en el

presente apartado, es el de la convivencia homo-afectiva. Dado
que esta forma de convivencia no cumpliría uno de los
requisitos que establece la ley para el matrimonio (la unión
entre un «hombre y una mujer»), tampoco podría ser
reconocida como una unión de hecho propia. Si embargo,
nuevamente, ello no es óbice para que no pueda reconocerse
las uniones homo-afectivas como formas de unión de hecho
impropia. Por tanto, para fines de la protección que brinda la
Ley 30364 y el art. 122-B del CP, la unión de parejas homo-
afectivas también otorgan a sus integrantes la calidad
convivientes (o exconvivientes, si dicho vínculo se termina).

En igual sentido se pronuncia, la profesora Erika Irene Zuta

Vidal, quien al respecto señala:

Lamentablemente, nuestro ordenamiento ha optado por negar

la anuencia a las uniones homoafectivas a pesar de que han
existido proyectos legislativos que han buscado otorgarles
51 de 307
 derechos, estos no se han concretado ni creando figuras
distintas como son la unión civil, patrimonio compartido,
atención mutua y el Régimen de Sociedad Solidaria ni
incorporándolas dentro de la regulación de las uniones de
hecho ni mucho menos permitiéndoles acceder al matrimonio.
A pesar que, a nivel de Latinoamérica, países como Argentina,
Uruguay o Colombia ya permiten, incluso, el matrimonio
igualitario, nuestra conservadora sociedad sigue vulnerando
los derechos de los miembros de las familias homosexuales, lo
cual definitivamente es un tema pendiente y urgente.

Lo que nos queda por ahora es considerarlas como uniones de

hecho impropias a consecuencia de que no cumplen con uno
de los requisitos que es la intersexualidad debido a lo cual, la
única posibilidad en caso de vulneración de sus derechos
patrimoniales en calidad de convivientes, sería la acción de
enriquecimiento indebido, según lo regulado en el artículo 326
y los artículos 1954 y 1955 del Código Civil.

Ahora bien, puede argumentarse que no es necesaria esta

interpretación que ya las parejas homo-afectivas tendrían
protección bajo aquel otro supuesto de violencia familiar que
hace referencia a «cualquier persona que habite en el mismo
hogar, siempre que no medien relacionen contractuales o
laborales, al momento de producirse la violencia» (familia
anaparental); no obstante, utilizar sucedáneos de este tipo
implica negar el derecho al reconocimiento de la familia no
tradicional que exigen las parejas homo-afectivas, como una
cuestión de principio.

Por otra parte, recurrir al concepto de

familia anaparental negaría la existencia de violencia familiar
allí en donde la convivencia homo-afectiva haya terminado. Es
decir, en este caso no podría ser considerados a los miembros
de esta unión ya disuelta como «exconvivientes», negándosele
así, la tutela penal que otorga el art. 122-B del CP.

En suma, son convivientes aquellas personas que mantienen

una unión estable de tipo similar a la marital, que constituya: a)
una unión de hecho propia, o b) una unión de hecho
impropia (lo cual incluye tanto las uniones hetero-
afectivas como las uniones homo-afectivas). Son
exconvivientes, aquellas personas que mantuvieron alguna de
las formas de unión antes mencionadas, pero cuyo vínculo se
encuentre fenecido al momento de comisión del delito. Se
excluye de estos supuestos la familia anaparental.

c) Madrastas y padrastros

52 de 307
Según el Diccionario de la Real Academia
española, padrastro es el «marido de la madre de una persona
nacida de una unión anterior de aquella». En tanto
que, madrastra, es la «mujer del padre de una persona nacida
de una unión anterior de este».

No es necesario que la relación anterior del padre o la madre

haya sido una relación matrimonial; lo importante es que en
dicha relación pasada se haya procreado un hijo, a quien, en
relación a la nueva pareja del padre o la madre, se le considera
hijastro o entenado (del latín ante natus; «nacido antes»).
Estamos frente a los tipos de relaciones propias de las familias
ensambladas o reconstituidas.

Ahora bien, tampoco es necesario —para ser padrastro o

madrastra— que la nueva relación sea de tipo matrimonial,
puede ser una relación convivencial; es decir, tampoco es
necesario que exista formalmente el parentesco por afinidad en
línea recta entre el hijo nacido antes (hijastro) y la nueva pareja
de su padre o madre (padrastro o madrasta).

Por el contrario, si interpretáramos que entre el

padrastro/madrasta y el hijastro/hijastra debe existir
necesariamente un parentesco por afinidad en línea recta;
entonces, la mención al otro tipo de integrantes de grupo
familiar que recoge la Ley 30364; esto es, «los ascendientes
por afinidad», quedaría superpuesta al presente caso,
haciendo superflua o innecesaria la referencia en la Ley 30364
a los padrastros o madrastas.

Además, exigir que entre hijastro/hijastra y

padrastro/madrastra exista formalmente un parentesco formal,
implicaría también dejar sin protección a un enorme grupo de
personas que en la vida real mantienen un estado de familia,
que sin importar la forma que ésta tome igual debe ser
protegido por el Estado y la sociedad. No se olvide que, no
siempre los hijos de una persona que «convive» con una nueva
pareja, vivirán en el mismo hogar de esta nueva pareja; y, por
tanto, cuando exista violencia entre estos casos, tanto el hijo
como la nueva o nuevo conviviente (o cónyuge) quedarían
excluidos, sin mayor justificación de la tutela penal.

Tampoco está demás insistir en este punto en que, si bien el

fundamento de la autoría en el delito del art. 122-B del CP, en
la modalidad de Agresiones o lesiones muy leves en contra de
un integrante del grupo familiar, está en la infracción a un deber
institucional; no obstante, el fundamento de la mayor
punibilidad (lo que hace que una falta sea delito), está más bien
en la afectación al bien jurídico «vida de familia o paz familiar»
(véase, la nota al pie 13). Por tanto, una correcta interpretación
53 de 307
 de los elementos que ulteriormente llenarán de contenido el
tipo penal no puede ser contraria a las necesidades de tutela
de todos los tipos de familias reconocidos por nuestra
jurisprudencia constitucional.

d) Personas que tengan hijos en común

La ley anterior hacía mención expresa al hecho de que las

personas que tuviesen hijos en común eran, considerados —
por ese solo hecho— integrantes de un mismo grupo familiar,
«independientemente sí convivían o no, al momento de
producirse la violencia».
A pesar de la falta de esta precisión por parte de la Ley 30364,
no hay razón para sostener lo contrario. Nuevamente aquí,
estamos ante la protección de personas miembros que integran
una estructura familiar en el sentido más amplio.

e) Los ascendientes y descendientes por consanguinidad,

adopción o por afinidad

Estamos frente a lo que la doctrina denomina, parentesco en

línea recta. Según el art. 236 del Código Civil: «El parentesco
consanguíneo es la relación familiar existente entre las
personas que descienden una de otra o de un tronco común».
En tal caso, «el grado de parentesco se determina por el
número de generaciones». Conforme lo precisa el art. 238 del
C.C., además, «La adopción es fuente de parentesco dentro de
los alcances de esta institución».

Ahora bien, según el art. 237 del C.C., «El matrimonio produce
parentesco de afinidad entre cada uno de los cónyuges con los
parientes consanguíneos del otro. Cada cónyuge se halla en
igual línea y grado de parentesco por afinidad que el otro por
consanguinidad».

En suma, están en relación de parentesco en línea recta por

consanguinidad y por adopción, los tatarabuelos, bisabuelos,
abuelos, padres, hijos, nietos, bisnietos y tataranietos. Están en
relación de parentesco en línea recta por afinidad, los
tatarabuelos del cónyuge, absuegros, prosuegros, suegros,
yernos, nueras, proyernos, pronueras, abyernos, abnueras y
los cónyuges de los tataranietos.

f) Parientes colaterales hasta el cuarto grado de

consanguinidad o adopción y segundo grado de afinidad

Según el segundo párrafo del artículo 236 del C.C., «En la línea
colateral, el grado se establece subiendo de uno de los
parientes al tronco común y bajando después hasta el otro».

54 de 307
 Como bien explica el profesor Varsi Rospligiosi: «La línea
colateral empieza en el segundo grado, no hay primer grado.
Se cuenta a partir del antepasado inmediato superior, de forma
tal que para que se constituya este parentesco es necesario
tres personas y por lo menos dos grados. Los hermanos están
en el segundo grado (3 personas), tío-sobrino en el tercer grado
(4 personas), primos hermanos en el cuarto grado (5
personas)».

Es precisamente hasta el cuarto grado de consanguinidad o

adopción (primas hermanas y primos hermanos) y el segundo
grado por afinidad (cuñadas y cuñados), que el art. 122-B del
CP penal protege a un integrante del grupo familiar, a no ser
que se presente el supuesto que a continuación tratamos.

g) Las personas que habiten en el mismo hogar, siempre que

no medien relacionen contractuales o laborales, al
momento de producirse la violencia

Un primer grupo de personas que están bajo este supuesto es

aquel que la doctrina llama familia anaparental. Nuevamente
aquí recurrimos al profesor Varsi Rospligiosi, quien nos ofrece
una clara definición de este tipo de familia:

Grupo de personas sin emparentamiento o emparentamiento

colateral que llevan a cabo relaciones de contenido familiar.

Convivencia, ayuda, integración y afecto es lo que permite su

desenvolvimiento. Por ejemplo, […] los amigos que comparten
una vida por razones de trabajo siendo compañeros de
habitación (roommates).

Son relaciones personales de orden familiar tipo horizontal en

las que se generan vínculos por apariencia, pero que se
comportan como familias en la medida en que sus integrantes
se necesitan y ellos lo saben, de ahí la fuerza de su
conformación.

En el mismo sentido, la reconocida profesora María Acale

Sánchez, señala lo siguiente:
Con la introducción de este último inciso se amplía el concepto
de violencia familiar pues se incluyen los que se producen entre
sujetos que conviven voluntariamente: el legislador ha tenido
en cuenta la similitud existente entre la relación de los
miembros de la unidad familiar y aquellas personas que a pesar
de carecer de vínculo que los una, es decir, del requisito formal,
llevan una vida semejante a la que se produce en el seno de la
familia: prima pues un concepto material de familia» (énfasis en
el original).

55 de 307
 Por su parte Miguel Ángel Ramos Ríos, nos da un ejemplo de
un segundo grupo de personas quienes también pueden
considerarse bajo este supuesto:

En las intervenciones del fiscal, dentro del contexto de la Ley

de Protección Frente a la Violencia Familiar, se ha entendido
por habitantes del hogar familiar, a los parientes
consanguíneos sean en línea recta o colateral de los
convivientes que junto a ellos comparten la misma morada, en
ese sentido se brinda protección cuando las agresiones se
producen, —aun cuando no exista matrimonio que establezca
parentesco— entre los equivocadamente llamados cuñados,
yerno/suegra o viceversa y suegro/suegra-nuera y viceversa, a
condición de que habiten en un mismo predio o como lo
dijéramos compartan la misma morada, y ello, porque si bien
es cierto, que el estado de convivencia no genera relación de
parentesco, debe entenderse que la convivencia no solo es una
alianza, entre un varón y una mujer, sino que en muchas
ocasiones se convierte en una alianza entre familias[…]

En suma, sin considerar numerus clausus los casos antes

señalados, puede incluirse dentro de este supuesto —entre
otros— a la familia de amigos o compañeros de habitación
(roommates); los ascendientes, descendientes y parientes
colaterales consanguíneos de uno de los convivientes respecto
del otro; así como los parientes colaterales de uno de los
cónyuges respecto del otro que se encuentren más allá del
cuarto grado de consanguineidad o más allá del segundo grado
de afinidad.
Imagen 2: parentesco por consanguinidad

56 de 307
 Imagen 3: parentesco por afinidad.

3.3 Tipicidad subjetiva.

El delito de lesiones graves solo puede ser punible a título doloso, y se

cumple con el elemento psicológico de acuerdo a lo establecido por el Art.
12, cuando el agente cumple con los elementos del dolo: conocimiento y
voluntad.

Elemento cognitivo; es decir, el agente debe tener conocimiento en primer

lugar de la ilicitud de su comportamiento, es decir, se requiere la
conciencia de la antijuridicidad del hecho lesionar a otra persona y saber
de la situación de peligro para la vida.

El agente cumple con el elemento volitivo, al haber querido tal resultado,

o sea que ha actuado premunido de la intención de lesionar o animus
lesionandi. La prueba del dolo, si bien resulta dificultosa, se puede
determinar a partir de los medios utilizados, ya que estos guardan relación
con el dolo.

3.4 Bien jurídico.

El bien jurídico objeto de la tutela penal de acuerdo a la denominación que

le ha dado nuestro legislador al título, es de proteger la integridad corporal

57 de 307
 y la salud de la persona humana, en su aspecto anatómico como
fisiológico, comprendiendo también la salud física como psíquica.

3.5 Grados de desarrollo.

a) Consumación.

El delito se consuma cuando el sujeto pasivo queda privado de su

libertad para movilizarse, es un delito permanente, puesto que la
conducta delictiva continua mientras dura la privación de libertad.

b) Tentativa.

Al constituirse en una figura delictiva de resultado, la tentativa es

perfectamente posible la tentativa. La tentativa del delito de lesiones
graves comienza, cuando el agente da inicio a la acción típica de
lesionar la integridad física o la salud del sujeto pasivo, pero que por
motivos propios se desiste o por circunstancias ajenas a su voluntad
no llega a lesionar, llegando solo a poner en peligro o correr un riesgo
al bien jurídico objeto de la tutela penal.

El comportamiento es punible en tentativa desde que el agente se

pone en posición inmediata, posible de la realización de la acción de
lesionar, poniendo ya en peligro con la sola posibilidad de lesionar al
bien jurídico objeto de la tutela penal.

58 de 307
 SEGUNDA SESIÓN

1. LESIONES PRETERINTENCIONALES CON RESULTADO FORTUITO (ART.

123)

1.1 Concepto.

Cuando el agente produzca un resultado grave que no quiso causar, ni

pudo prever, la pena será disminuida prudencialmente hasta la que
corresponda a la lesión que quiso inferir.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 123, con la siguiente

descripción: “Artículo 123.- Cuando el agente produzca un resultado grave
que no quiso causar, ni pudo prever, la pena será disminuida
prudencialmente hasta la que corresponda a la lesión que quiso inferir.”

1.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Puede ser cualquier persona distinta del sujeto pasivo. El derecho

penal no sanciona las autolesiones, por los mismos fundamentos
político criminales que no incrimina el suicidio tentado.

b) Sujeto pasivo.

Debe tratarse de una persona viva. Queda excluida de la tutela el feto,

ya que de afectarse éste siempre se aplicará el artículo 123 puesto
que se entiende que el agente desconocía del embarazo, y en caso
de acreditarse lo contrario se aplicará el artículo 118 del Código Penal,
que prevé el delito de aborto preterintencional.

c) Conducta.

Causar una lesión a otra persona que menoscabe su integridad

corporal, o bien su salud física o mental.

1.3 Tipicidad subjetiva.

Como se señaló, esta figura constituye la configuración de una idea

fundamental: no hay pena sin culpabilidad.

Entonces la acción tiene que ser inicialmente de carácter dolosa. La forma

culposa está aquí excluida porque nuestra ley habla “de la acción que
quiso inferir”; es decir, el agente conoció, planificó y dirigió la causalidad
hacia ese resultado, por ende, no puede imputársele un resultado mayor

59 de 307
que por ser imprevisible, no podía formar parte de su pre ordenación
causal.

Algunos tratadistas hablan de la concausa (aspecto fundamental para la

producción del resultado grave no querido ni previsto), preexistentes o
superviniente, ignorada o no calculada por el agente; y clasificando las
preexistentes en normales, aquellas que son debidas a una
particularidad, a un estado pasajero de ciertos órganos, en virtud de una
función ordinaria del cuerpo humano; por ejemplo, un sujeto acaba de
comer y estando el estómago lleno, en tal condición, recibe un golpe en
el abdomen, pudiéndose presentar la muerte subsecuente por el
debilitamiento del estómago con motivo de la digestión.

También las concausas preexistentes son atípicas; es decir, aquellas

circunstancias que se deben a una anormalidad anatómica del organismo
(la que no influye en el estado de salud); por ejemplo, los casos de
dextrocardia; un sujeto recibe una puñalada en el costado derecho del
plexo y cae instantáneamente muerto, porque tiene el corazón a la
derecha, en lugar de tenerlo a la izquierda.

Finalmente pueden ser patológicas, las que son todas aquellas que
tienen su origen en una enfermedad de la víctima; por ejemplo, un golpe
de puño a un esplenomegálico es capaz de producir la muerte; el mismo
golpe aplicado a una persona normal puede no producir ni siquiera una
lesión.

También la concausa, señalamos, puede ser por circunstancia

superviniente; por ejemplo, un sujeto es víctima de una herida y por su
propia cuenta se prescribe y aplica sustancias que le aparejan una
infección mortal.

Para que se admita la concausa es necesario que ésta sea

independiente del hecho mismo. Si la circunstancia superviniente es
inherente al hecho mismo, si constituye un efecto invariable de la lesión,
entonces jurídicamente forma parte del agravio. En suma, para la
dogmática peruana la falta de independencia entre la lesión y la concausa
haría previsible el resultado más grave y, por ende, no podría hablarse
ya de un resultado fortuito.

Por último, señalamos que el resultado fortuito es el producto de una

causa mediata conocida a la que se le une otra causa inmediata ignorada
(relación de causalidad). En síntesis, en el Código predomina el aspecto
subjetivo (intención criminal) sobre el objetivo (resultado grave). Así, la
Corte Suprema, en Ejecutoria del 12 de mayo de 1938, declaró: “Si el
delincuente causa un daño grave que no quiso realizar ni pudo prever,
dado el estado de embriaguez en que se encontraba, la pena se
disminuirá prudencialmente hasta la que corresponde a la lesión que
quiso inferir”; y en Ejecutoria del 12 de mayo de 1942 sostuvo que “el
resultado grave ocasionado, que no se quiso causar ni se pudo prever,
disminuye prudencialmente la pena”.
60 de 307
 1.4 Bien jurídico.

El bien jurídico protegido en este tipo de lesiones, como en todas las

demás, es el cuerpo o integridad corporal y la salud (tanto física como
psíquica).

1.5 Grados de desarrollo.

a) Consumación.

Como se sostuvo este delito se consuma con la realización de las

lesiones propuestas, independientemente del resultado más grave.

b) Tentativa.

Al sancionarse la conducta delictiva a título de preterintencional,

donde concurre el elemento culpa, es imposible que se quede en el
grado de tentativa.

2. LESIONES CULPOSAS (ART. 124)

2.1 Concepto.

i. La Culpa.-

Es el término jurídico que, según Francesco Carrara, al igual que la

negligencia, supone la "voluntaria omisión de diligencia en
calcular las consecuencias posibles y previsibles del propio
hecho".

A esta teoría se le han formulado diversas críticas, lo que no implica

que no se reconozca que el concepto de previsibilidad desempeña un
papel de importancia en la culpa, sino tan solo que ese elemento no
puede considerarse como suficiente para servirle de fundamento, dado
que, en otras razones, aun siendo previsible el resultado, puede no
darse la culpa, si el sujeto ha actuado con la debida diligencia y
prudencia.

 LA CULPA Y SU DIFERENCIA CON EL DOLO.-

La culpa en sentido amplio abarca la culpa en sentido estricto. La

culpa en sentido estricto es definida como la falta de intención en
el sujeto activo de provocar las consecuencias que el acto que
emprende suscita; por lo que se dice que no se representó
mentalmente el resultado de su accionar-, mientras que el dolo es
la intención de cometer el acto en cuestión y consecuentemente,
causar sus consecuencias, por lo que, previamente se representó
mentalmente el resultado de su acto. La culpa entonces, es el

61 de 307
actuar imprudente, negligente, en otras palabras, la conducta
atrevida o descuidada del sujeto activo.

a) FORMAS DE LA CULPA

i. Negligencia.- Descuido en el actuar. Omisión Consciente,

descuido por impericia o dejar de cumplir un acto que el
deber funcional exige. En materia penal, es punible.

ii. Imprudencia.- Punible e inexcusable negligencia con olvido

de las precauciones que la prudencia vulgar aconseja, la
cual conduce a ejecutar actos que se realizan sin la
diligencia debida y que son previsibles desde un punto de
vista objetivo, siendo considerados como delito.

iii. Impericia.- Falta de pericia, sabiduría, práctica, experiencia

y habilidad en una ciencia o arte.

iv. Inobservancia.- Consiste que al desempeñar ciertas

actividades o cargos, el sujeto omita cumplir los deberes
impuestos por los reglamentos u ordenanzas.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 124, con

la siguiente descripción: “Artículo 124.- El que por culpa
causa a otro un daño en el cuerpo o en la salud, será
reprimido, por acción privada, con pena privativa de libertad
no mayor de un año y con sesenta a ciento veinte días-
multa.”

La pena será privativa de libertad no menor de uno ni mayor

de dos años y de sesenta a ciento veinte días-multa, si la
lesión es grave, de conformidad a los presupuestos
establecidos en el artículo 121.

La pena privativa de libertad será no menor de uno ni mayor

de tres años si el delito resulta de la inobservancia de reglas
de profesión, ocupación o industria y no menor de un año ni
mayor de cuatro años cuando sean varias las víctimas del
mismo hecho.

La pena privativa de la libertad será no menor de cuatro años

ni mayor de seis años e inhabilitación, según corresponda,
conforme al artículo 36 incisos 4), 6) y 7), si la lesión se
comete utilizando vehículo motorizado o arma de fuego,
estando el agente bajo el efecto de drogas tóxicas,
estupefacientes, sustancias psicotrópicas o sintéticas, o con
presencia de alcohol en la sangre en proporción mayor de
0.5 gramos-litro, en el caso de transporte particular, o mayor
de 0.25 gramos litro en el caso de transporte público de
62 de 307
 pasajeros, mercancías o carga en general, o cuando el delito
resulte de la inobservancia de reglas técnicas de tránsito.

2.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.
El Agente puede ser cualquier persona al no especificar el tipo penal
alguna calidad especial que debe reunir. No obstante, cuando el
agente produce el resultado dañoso al conducir una máquina
motorizada bajo los efectos de estupefacientes o en estado de
ebriedad o el resultado dañoso se produce por la inobservancia de
reglas de profesión, de ocupación o industria, son solo circunstancias
que agravan la pena. Según la praxis judicial, puede concluirse
certeramente que los médicos y conductores de máquinas
motorizadas, están más propensos a estar implicados en el injusto
penal de lesiones culposas.

b) Sujeto pasivo.

El sujeto pasivo puede ser cualquier persona distinta del sujeto activo.

c) Conducta.

Consiste en causar una lesión a otra persona que menoscabe su

integridad corporal, o bien su salud física o mental, utilizando para ello
cualquier medio o procedimiento.

2.3 Tipicidad subjetiva.

En las lesiones culposas, el agente no tiene intención ni quiere causar el

resultado. No actúa con el animus vulnerandi. No quiere el resultado, este
se produce por la inobservancia del deber objetivo de cuidado.

En ese sentido, la figura de las lesiones culposas necesariamente

requiere la presencia de la culpa ya sea consciente o inconsciente, en sus
modalidades de imprudencia, negligencia, impericia e inobservancia de
las reglas técnicas de profesión, actividad o industria. Entendido la culpa
global como la falta de previsión, precaución, prudencia, precognición de
un resultado previsible o previéndolo se confía en poder evitar, es decir,
el agente ocasiona un resultado lesivo al actuar culposamente, teniendo
la oportunidad o alternativa de prever el resultado y conducirse con el
cuidado debido que exigían las circunstancias (culpa inconsciente). O
también se evidencia cuando se produce el resultado lesivo que el agente
previó y por exceso de confianza en evitarlo no realizó la diligencia debida
(culpa consciente).

En consecuencia, si en determinado hecho concreto no se constata

aquellas condiciones o elementos de la acción culposa, el hecho será
atípico e imposible de ser atribuido penalmente a persona alguna.

63 de 307
 2.4 Bien jurídico.

El bien jurídico protegido Con la tipificación del artículo 124 que recoge
las lesiones simples o graves culposas, el Estado busca proteger dos
bienes jurídicos fundamentales para la convivencia en sociedad, esto es,
la integridad física de las personas por un lado y por el otro, la salud de
las personas en general.

2.5 Grados de desarrollo.

a) Consumación.

La consumación del ilícito penal ocurre una vez que se produce las
lesiones en la integridad física o psíquica del sujeto pasivo o, en todo
caso, el daño a su salud.

Se requiere necesariamente el resultado dañoso para consumarse el

ilícito de carácter penal. Si ello no se produce y el acto negligente solo
puso en peligro concreto la integridad corporal o la salud de la víctima,
el delito de lesiones por negligencia no se evidencia. Ejemplo, no
habrá delito de lesiones culposas cuando el agente al manejar en
forma imprudente su vehículo, ocasiona la volcadura de su máquina
motorizada, saliendo felizmente ilesos todos sus pasajeros. El
conductor solo será sancionado administrativamente, más su
conducta es irrelevante para el derecho penal.

b) Tentativa.

El delito de lesiones culposas no admite la tentativa. Ello por el hecho

concreto que cuando concurre la culpa en el actuar del agente se
colige que este no quiso el resultado dañoso.

3. DAÑOS AL CONCEBIDO (ART. 124-A)

3.1 Concepto.

Nuestro código penal además de recoger típicamente la figura de delito

de lesiones culposas adscribe la subfigura o modalidad de delito de
lesiones en daño al concebido o feto demarcando así una distinción
fundamental, que ante laguna o la necesidad de encontrar falencias en la
norma extiende los alcances de la tutela jurisdiccional al concebido
estableciendo en el art. 124-A que todo quien cause daño en el cuerpo o
en la salud del concebido, será reprimido con pena privativa de la libertad
no menor de un año ni mayor de tres.

La presencia de este artículo en nuestro código penal no solo representa

el mayor alcance de protección al concebido, sino una novedad en nuestro
ordenamiento jurídico, es decir que, si bien el aborto es una figura típica
en nuestro marco normativo, existen otras conductas que si al margen de
64 de 307
 no poseer fin alguno de interrumpir el proceso de gestación y por lo tanto
una tentativa de aborto al no concretizarlo, representan un acto lesivo que
puede dañar irreparablemente al concebido involucrando al bien jurídico
de su integridad física o fisiológica.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 124-A, con la siguiente

descripción: “Artículo 124-A.- El que causa daño en el cuerpo o en la salud
del concebido, será reprimido con pena privativa de la libertad no menor
de un año ni mayor de tres.

3.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

En este tipo penal podemos determinar que el agente actor de la

lesión al concebido puede ser toda persona incluyendo en muchos
casos a la madre. Dentro el espectro de actores quienes pueden ser
sujetos activos recalcamos que son los médicos quienes en cierta
medida tienen una responsabilidad protagónica con el bienestar del
feto al ser los mismos quienes al tener conocimiento técnico aplican
determinados tratamientos que sin los cuidados o las previsiones
necesarias pueden ser responsables de lesiones hasta homicidio
culposo.

b) Sujeto pasivo.

Respecto al sujeto pasivo por excelencia solo es el concebido quien

a causa de la propia condición reproductiva de los seres humanos se
encuentra en desarrollo en el cuerpo de la madre quien puede llegar
a ser sujeto activo dentro la figura de este delito, siendo el concebido,
objeto de especial protección diferenciándola de la madre no
admitiéndola como parte del sujeto pasivo, sino separándole y
asignándole una distinta categoría.

c) Conducta.

El jurídico tutelado en el delito de lesiones culposas hacíamos

referencia a daños corpóreos, fisiológicos y psicológicos.

3.3 Tipicidad subjetiva.

En los daños al concebido, el agente tiene intención de causar el daño y

tienen como resultado causar daño; es decir, se advierte el animus
vulnerandi.

El que causa un daño en la integridad, cuerpo o salud del concebido; es

decir, la intencionalidad o presencia del dolo en la conducta del sujeto, la
intención de lesionar al concebido, es por ello que, el derecho penal
protege el daño causado en el cuerpo o en la salud del concebido, en ella
se encuentra el embrión y el feto.
65 de 307
 3.4 Bien jurídico.

El bien jurídico protegido del concebido es su integridad física o fisiológica.

3.5 Grados de desarrollo.

a) Consumación.

La consumación del ilícito penal ocurre una vez que se produce el

daño al concebido.

Asimismo, se requiere necesariamente el resultado dañoso para

consumarse el ilícito de carácter penal. Si ello no se produce y el acto
negligente solo puso en peligro concreto la integridad corporal o la
salud de la víctima.

b) Tentativa.

El delito de daños al concebido, no se admiten tentativas por ser un

delito de resultado.

4. DETERMINACIÓN DE LESIÓN PSICOLÓGICA (ART. 124-B)

4.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 124-B, con la siguiente

descripción: “Artículo 124-B.- El nivel del daño psíquico es determinado a
través de un examen pericial o cualquier otro medio idóneo, con la
siguiente equivalencia:

A. Falta de lesiones leves: nivel leve de daño psíquico.

B. Lesiones leves: nivel moderado de daño psíquico.
C. Lesiones graves: nivel grave o muy grave de daño psíquico.

La afectación psicológica, cognitiva o conductual, puede ser determinada

a través de un examen pericial o cualquier otro elemento probatorio
objetivo similar al que sea emitido por entidades públicas o privadas
especializadas en la materia, sin someterse a la equivalencia del daño
psíquico.

4.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

El Agente puede ser cualquier persona al no especificar el tipo penal

alguna calidad especial que debe reunir.

b) Sujeto pasivo.

66 de 307
 El sujeto pasivo puede ser cualquier persona distinta del sujeto activo.
c) Conducta.

Consiste en causar una lesión psicológica a otra persona que

menoscabe su integridad corporal.

4.3 Tipicidad subjetiva.

En la lesión psicológica, que puede traer como consecuencia daños

patrimoniales emergente o lucro cesante como no patrimoniales, como el
daño moral.

Nadie podrá afirmar, que los días de atención o descanso médico, se

identifican con la lesión corporal, sino que aquellos son una forma de
medir o cuantificar la gravedad de la lesión. Del mismo modo, el daño
psíquico es el sistema de medición probatoria sobre el nivel de la lesión,
pero no se identifica con la misma. Ergo, el nivel de daño psíquico leve,
moderado, grave o muy grave, nada nos dice sobre la imputación de la
lesión, comenzando por la causación de la lesión, o la realización de una
conducta idónea penalmente relevante, pues puede acaecer que la
existencia de daño, preexista al acto imputado, se haya producido por
diversas circunstancias o existan concurrencia de causas, producida
desde tiempo remoto.

Para la configuración de un delito de lesión psicológica, se debe

determinar que el nivel de daño psíquico verificado, proviene de las
siguientes causas:

1. Una conducta idónea proveniente del agente, diferenciable y

verificable, que sea capaz de explicar suficientemente el resultado.
Esto es, que la lesión le pertenezca al autor, como su obra.
2. Una concurrencia de comportamientos, en los que se pueda identificar
la conducta del autor, también de forma verificable y diferenciable,
como factor preponderante, que sea capaz de explicar el resultado.
3. Un comportamiento del autor, que haya incrementado un riesgo
percibido por el autor, para provocar la lesión, de tal forma que el
resultado final, le sea imputable al agente como obra suya.

4.4 Bien jurídico.

El bien jurídico protegido con la tipificación del artículo 124-B, que recoge
las lesiones psicológicas son la integridad física y salud, sino también
otros bienes como la dignidad humana de las personas en general.

67 de 307
4.5 Grados de desarrollo.

a) Consumación.

La consumación del ilícito penal ocurre una vez que se produce las
lesiones psicológicas en el sujeto pasivo o, en todo caso, el daño a su
salud.

Para ello es necesario el resultado dañoso para consumarse el ilícito

de carácter penal. Si ello no se produce y el acto negligente solo puso
en peligro concreto la integridad corporal o la salud de la víctima.

b) Tentativa.

El delito de lesión psicológica, no se admite tentativa por ser un delito

de resultado.

68 de 307
 III UNIDAD
DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA
INDEPENDIENTE

69 de 307
 PRIMERA SESIÓN

1. HOMICIDIO SIMPLE (ART. 106)

1.1 Concepto.

El delito de homicidio consiste en matar dolosamente a otro, así lo

describe expresamente el artículo 106 del Código Penal. A este delito se
le denomina también «homicidio simple» y constituye el tipo básico de
esta clase de hecho punible. Tradicionalmente, se señalaba que en este
delito el agente actuaba con el ánimo de extinguir la vida de otra persona
(animus necandi). Así, se criminaliza como homicidio toda conducta que
atenta contra el bien jurídico de la vida independiente. Cualquier persona
puede ser autor o víctima de este delito.

Por tanto, el ocasionar la muerte de modo consciente y voluntario

constituye la característica típica fundamental que identifica al delito de
homicidio. La ley reprime entonces a quien, por medio de una acción u
omisión, acorta la vida del sujeto pasivo. La muerte es el resultado
antijurídico que produce la conducta homicida. De allí que se considere al
homicidio como un delito de resultado, el cual requiere la producción de
la muerte del titular del bien jurídico. Este resultado ilícito debe ser
imputable normativamente al autor y puede expresarse tanto como una
muerte biológica o como una muerte clínica. No obstante, si la conducta
realizada por el agente no logra producir dicho efecto letal, se configura
una «tentativa de homicidio», la cual es siempre punible conforme a las
reglas y efectos que se indican en el artículo 16° del Código Penal.

El medio empleado, los móviles, la ocasión o las calidades particulares

del autor o de la víctima no tienen, en principio, un significado especial
para la tipicidad de una conducta homicida. Sin embargo, estas
circunstancias adquieren particular relevancia para la configuración de
otras modalidades derivadas de homicidio y que tienen una penalidad
mayor o menor que la que la ley contempla para reprimir el homicidio
simple (no menor de seis ni mayor de veinte años de pena privativa de
libertad). Se trata de los «tipos derivados calificados o privilegiados» de
homicidio.

El sistema de delitos de homicidio incluye también una «estructura típica

culposa» en el artículo 111. Esta disposición, que criminaliza el «homicidio
culposo», declara que también es punible la muerte que se ocasiona por

70 de 307
 una acción u omisión negligente, imprudente o carente de pericia. Ahora
bien, en el homicidio culposo, el resultado letal e ilícito le es imputable a
quien lo produce por no atender o tomar en cuenta las circunstancias y
riesgos que la actividad que realiza proyecta sobre la vida de terceros.
Este es el caso de quien mata a otro cuando maneja vehículos sin
observar las reglas de tránsito, de quien provoca iguales daños a la vida
de terceros por no aplicar los procedimientos y prácticas propios de una
intervención quirúrgica riesgosa o de quien los produce por incumplir los
protocolos de seguridad para manipular material inflamable o explosivo.
Las formas culposas de homicidio agravan su penalidad cuando hay una
pluralidad de víctimas o cuando se ocasionó la muerte por actuar bajo el
efecto del consumo de bebidas alcohólicas o drogas.

Cabe señalar que, si bien el suicidio no tiene relevancia penal, la

legislación vigente sí reprime a quien motiva o ayuda a otro a atentar
contra su propia vida. En efecto, históricamente se ha considerado
siempre como un delito autónomo y afín a los homicidios la «instigación o
ayuda al suicidio». En el Código Penal vigente, un delito de tales
características se encuentra tipificado y sancionado en el artículo 113.

ARTÍCULO 106.- HOMICIDIO SIMPLE

El que mata a otro será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de veinte años.

71 de 307
1.2 Tipicidad objetiva.

La conducta típica del homicidio simple consiste en quitar la vida

dolosamente a una persona, sin la concurrencia de alguna circunstancia
atenuante o agravante debidamente establecida en el Código Penal como
elemento constitutivo de otra figura delictiva. Si bien en el tipo penal no se
hace referencia a la forma de aniquilar la vida de otro, se entiende que
puede ser por acción u omisión, en este último supuesto será de
aplicación el artículo 13 del Código Penal que regula la omisión impropia.
Siendo así, se concluye que detrás de una omisión delictiva debe existir
una norma de mandato (prestar auxilio, avisar a la autoridad, etc.), caso
contrario, la conducta es atípica.

Ocurre, por ejemplo, cuando un médico de guardia nocturna dolosamente

no atiende a un paciente herido de bala con la finalidad que muera
desangrado por ser éste, el causante de su divorcio. “Lo determinante es
que el sujeto activo se encuentre en una posición de garante frente a la
muerte del sujeto pasivo” (Villavicencio, 1997, p. 290). Es decir, se
encuentre con el deber jurídico de actuar para evitar el resultado dañoso
no querido por el orden jurídico.

Es importante tener en cuenta que para calificar el delito de homicidio

simple resulta irrelevante determinar la modalidad empleada por el
agente, así como los medios utilizados (revólver, cuchillo, golpe de puño,
etc.) para consumar el hecho punible.

a) Sujeto activo.

El tipo legal de homicidio simple indica de manera indeterminada al

sujeto activo, agente o autor al comenzar su redacción señalando ‘El
que...’; de ese modo se desprende o interpreta que autor del
homicidio básico puede ser cualquier persona natural. Constituye un
delito común, pues para ser sujeto activo no se necesita reunir alguna
condición o cualidad especial, ya sea que actúe por sí mismo o
valiéndose de terceros, de medios mecánicos o animales.

b) Sujeto pasivo.

Al prescribir el tipo penal ‘... a otro’ se entiende que sujeto pasivo

puede ser también cualquier persona natural y con vida desde el
momento del parto hasta su muerte debidamente determinada. -
Resulta claro que el sujeto pasivo tiene que ser una persona con vida.
El que procura la muerte de un cadáver creyéndole vivo, de ningún
modo puede ser imputado el hecho ilícito de homicidio simple.
72 de 307
 c) Conducta.

La conducta típica del homicidio simple se configura cuando se quita

la vida dolosamente a una persona, sin que se presente la
concurrencia de alguna circunstancia atenuante o agravante que dé
lugar a otra figura delictiva. De esta manera, como bien lo señala
Villavicencio Terreros, es un tipo penal básico que se aplica
autónomamente sin referencia a otro tipo penal; por lo que es una
norma jurídico penal de naturaleza independiente o completa; y es de
aplicación residual porque si no se comprobaran las particularidades
exigencias de los otros tipos de homicidio, estas se convertirán en
homicidio simple.

1.3 Tipicidad subjetiva.

Para configurarse el homicidio simple es requisito sine qua nom, la

concurrencia del dolo en el actuar del agente. El dolo exige el
conocimiento y voluntad de realizar las circunstancias del tipo objetivo; es
decir, el sujeto activo, debe actuar con conocimiento de dar muerte a su
víctima y querer hacerlo. Es admisible el dolo directo, dolo indirecto y el
dolo eventual; acá no se requiere que el sujeto activo tenga un
conocimiento especial o especializado de los elementos objetivos del tipo.

1.4 Bien jurídico.

Se pretende tutelar la vida humana independiente, entendida desde la

perspectiva natural y biológica. Esto es, se pretende proteger la vida de la
persona, la misma que comprende según nuestra sistemática desde el
momento del parto hasta la muerte de aquella.

1.5 Grados de desarrollo.

TENTATIVA Y CONSUMACIÓN.

El delito de homicidio es un delito de resultado para cuya consumación se

requiere la muerte de una o varias personas, en consecuencia, no hay
ningún inconveniente en admitir la tentativa.

73 de 307
Véase para mejor comprensión:

1.Homicidio Simple
https://static.legis.pe/wp-content/uploads/2019/06/Casaci%C3%B3n-Penal-669-2016-Arequipa-Legis.pe_-
1.pdf

2. Película Contratiempo (2016)

https://www.youtube.com/watch?v=qJlVxpXHVU4

2. PARRICIDIO (ART. 107)

2.1 Concepto.

En el «parricidio» del artículo 107, el factor agravante se refiere al vínculo

existente entre el autor y la víctima del homicidio, el cual genera deberes
especiales y recíprocos de protección, de respeto y de solidaridad. Es esa
relación la que otorga una mayor gravedad y desvaloración social al hecho
de matar a otro. Sobre todo, porque la víctima es un ascendiente,
descendiente, padre o hijo adoptivo, cónyuge o ex cónyuge, concubino o
ex concubino, de quien le ocasiona la muerte.

ARTÍCULO 106.- HOMICIDIO SIMPLE

El que mata a otro será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de veinte años.

2.2 Tipicidad objetiva.

El parricidio se configura, objetivamente cuando el agente o sujeto activo

da muerte a su ascendiente o descendiente, natural o adoptivo, o a su
cónyuge o concubino, sabiendo muy bien que tiene tales cualidades
respecto de su víctima. En otras palabras, el parricidio aparece o se
evidencia cuando el agente con pleno conocimiento que tiene vínculos
consanguíneos (padre, hijo natural, etc.) o jurídico (hijo adoptivo,
cónyuge o concubino) con su víctima, dolosamente le da muerte. Siendo
irrelevante los medios y formas empleadas, circunstancias que sólo
tendrán importancia al momento de graduar la pena e individualizarla. El
conocimiento del vínculo de parentesco consanguíneo o jurídico por
parte del sujeto activo respecto del sujeto pasivo, constituye un elemento
fundamental de éste delito; tal circunstancia hace a la conducta delictiva
independiente, autónoma y diferenciable del delito de homicidio simple.
Si no hay forma de probar el parentesco entre agente y víctima el caso
será tipificado como homicidio simple.

El parricidio también puede perfeccionarse por una conducta de omisión

impropia (art. 13 del C.P.); ello debido que la relación interpersonal entre

74 de 307
 agente y víctima fundamenta la posición de garante del primero respecto
del segundo.

a) Sujeto activo.

Al describir el tipo penal ciertas relaciones interpersonales entre el

agente y su víctima, el delito se torna en lo que se denomina en
doctrina ‘delito especial’; esto es, el sujeto activo sólo está limitado
a quien ostenta las cualidades de parentesco consanguíneo o
jurídico con el sujeto pasivo de la acción. Nadie más puede ser
autor de este delito. Sólo puede ser sujeto activo en línea
ascendente: el padre, abuelo, bisabuelo, etc. y en línea
descendente: el hijo, el nieto, bisnieto, etc. También un cónyuge o
concubino respecto del otro.

b) Sujeto pasivo.

Es la o las personas que ostentan cualidades especiales que le une

con el agente. Sujeto pasivo no puede ser cualquier persona, sino
aquellas que tienen relación parental con su verdugo, es decir
únicamente pueden ser los ascendientes y descendientes en línea
recta del parricida. También su cónyuge; el hijo adoptivo de
acuerdo al art. 377 del Código civil y finalmente el concubino unido
al sujeto activo de acuerdo al art. 5 de la vigente Constitución
Política.

c) Conducta.

Implica un afán deliberado (dolo) de MATAR a un ascendiente,

descendiente, natural o adoptivo, o a una persona con quien se
sostiene o haya sostenido una relación conyugal o de convivencia.

2.3 Tipicidad subjetiva.

El hecho punible de parricidio se realiza con dolo directo (primero y

segundo grado), así como por dolo eventual. Este se presenta cuando el
sujeto activo conociendo la relación parental con el sujeto pasivo se
representa el resultado letal como posible y lo acepta.

No cabe la comisión por culpa. Aparece el dolo cuando el sujeto activo

con conocimiento y voluntad da muerte a su víctima sabiendo que tiene
en la realidad, un parentesco natural o jurídico debidamente especificado
en el tipo penal. En efecto, si se verifica que el agente no conocía o no
pudo conocer por determinadas circunstancias, que su víctima era su
75 de 307
 pariente, el delito de parricidio no se configura; circunscribiéndose tal
hecho al homicidio simple.

Solución en caso de Error

El error sobre el parentesco ya sea natural o jurídico del sujeto activo
respecto del pasivo, excluye el dolo del delito de parricidio, limitándose
la conducta homicida a un homicidio simple.

2.4 Bien jurídico.

La vida humana independiente comprendida desde el instante del parto

hasta la muerte natural de la persona humana.

2.5 Grados de desarrollo.

CONSUMACIÓN

Este delito se perfecciona, cuando el agente agota los elementos

objetivos y subjetivos constitutivos del tipo penal, es decir, da efectiva
muerte a su víctima de quien conocía tener parentesco consanguíneo,
Jurídico o exista o existe al tiempo de los hechos una relación
sentimental basada en el amor o la intimidad. Resulta trascendente
indicar que el provecho que pueda sacar el agente (la mayor de las veces
herencia) con la muerte de su padre, por ejemplo, es irrelevante para la
consumación del parricidio. Este se agota con la sola verificación de la
muerte del sujeto pasivo a consecuencia del accionar doloso del
parricida. El provecho patrimonial que pueda obtener el agente con la
muerte de su víctima solo puede constituirse en circunstancia agravante
si ello fue el motivo de la muerte. Caso contrario, es totalmente
irrelevante.

TENTATIVA

Al tratarse el parricidio de un hecho punible factible de ser desarrollado

por comisión y de resultado necesariamente lesivo contra el bien jurídico;
vida, es perfectamente posible que la conducta delictiva se quede en el
grado de tentativa, esto es, por ser un delito de resultado lesivo al bien
jurídico: vida, es posible que la conducta del autor se quede en
realización imperfecta.

Así mismo, que el parricidio es un acto exclusivamente doloso, por el

cual el agente no solo debe conocer los elementos que integran el tipo
penal, sino, además voluntariamente, debe ejecutarla conducta
homicida.
76 de 307
Véase para mejor comprensión:
1. Caso Edita Guerrero
https://lpderecho.pe/complicidad-delitos-parricidio-feminicidio-caso-edita-guerrero-casacion-153-2017-
piura/

2.Casos más sonados de parricidio en el Perú https://www.youtube.com/watch?v=qJlVxpXHVU4

3. Crimen en familia (2010)

https://www.youtube.com/watch?v=0RGapx3fM0I

3. HOMICIDIO CALIFICADO - ASESINATO (ART. 108)

3.1 Concepto.

Reúne varias circunstancias de agravación del homicidio. En estos casos,

el matar a otro adquiere mayor significación punitiva por el «móvil» que
orienta la conducta del autor (ferocidad, lucro, codicia o placer); por la
«conexión con otro delito» que guarda el acto homicida (para facilitar u
ocular otro delito); por el «modo de ejecución» del hecho punible (con
alevosía o gran crueldad); o «por el medio empleado» para ocasionar la
muerte de la víctima (utilización de fuego, explosión u otro medio capaz
de poner en peligro la vida o salud de otras personas distintas a la
víctima). Cabe precisar que, con las referencias a lucro o codicia, se alude
a un mismo móvil representado por un afán inescrupuloso de obtener
riquezas y ganancias económicas como consecuencia de la realización
del homicidio (por ejemplo, matar a la víctima para poder heredar su
fortuna).

ARTÍCULO 108.- HOMICIDIO CALIFICADO

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de quince años el que mate a otro concurriendo
cualquiera de las circunstancias siguientes:
1. Por ferocidad, codicia, lucro o por placer.
2. Para facilitar u ocultar otro delito.
3. Con gran crueldad o alevosía.
4. Por fuego, explosión o cualquier otro medio capaz de poner en peligro la vida o salud de otras personas

3.2 Tipicidad objetiva.

El hecho punible denominado Homicidio Calificado – Asesinato (términos

utilizados por diferentes tratadistas), se configura cuando el sujeto activo
da muerte a su víctima concurriendo en su accionar las circunstancias
debidamente previstas y enumeradas en el artículo 108 del Código Penal.
No obstante, se entiende que no es necesario la concurrencia de dos o
más de las características descritas para perfeccionarse aquel ilícito
penal, sino con la sola verificación de una de ellas aparece el delito.

77 de 307
Teniendo en cuenta que las circunstancias especiales que caracterizan al
asesinato se refieren a medios peligrosos o revelan una especial maldad
o peligrosidad en la personalidad del sujeto activo, podemos definirlo
como la acción de matar que realiza el agente sobre su víctima haciendo
uso de medios peligrosos o por efectos de perversidad, maldad o
peligrosidad de su personalidad.

Las características o circunstancias particulares que especifican al

homicidio calificado o asesinato y por ende, le dan fundamento y plena
autonomía frente al homicidio simple en nuestro sistema jurídico,
consisten:

 Por Ferocidad o por Lucro o por placer (Art. 108 – Inc. 1 C.P.)

 Por Ferocidad:

Puede definirse al asesinato por ferocidad como el realizado con

absoluto desprecio y desdén por la vida humana. En doctrina existe
aceptación mayoritaria en afirmar que en la realidad se presentan
hasta dos modalidades que dan a entender el actuar por ferocidad,
a saber:

a. Cuando el sujeto activo concluye con la vida del sujeto

pasivo sin motivo ni móvil aparentemente explicable. El
agente demuestra perversidad al actuar sin tener un objetivo
definido. Aquí falta un móvil externo. Al final, cuando cualquier
persona ya sea operador jurídico o común, pretenda encontrar
una explicación sobre los motivos y móviles que hicieron nacer
en el agente la intención de poner fin a la vida de una persona
incluso desconocida para aquel, no puede "encontrarlo
razonablemente, sino recurriendo a pensar que aquel sujeto
muestra un desprecio por la vida humana. Nada le importa ni le
inmuta. Le da igual matar a una persona que a un animal.

b. Cuando el agente actúa con ferocidad brutal en la

determinación del agente, es decir, Inhumanidad en el móvil.
Cabe hacer la anotación de que no se trata de la ferocidad brutal,
cruel e inhumana, en la ejecución del homicidio, pues este
vendría a constituir una - modalidad más del asesinato como es
el matar con crueldad, sino que la ferocidad se evidencia en la
determinación del agente para poner fin a la vida del sujeto
pasivo. Aquí se trata de una ferocidad cruel entendida desde un
aspecto subjetivo.

78 de 307
  Por lucro

Se configura el asesinato por lucro cuando el agente produce la

muerte de su víctima con el firme propósito y objetivo de obtener un
provecho o ganancia patrimonial. Esto es, el sujeto activo actúa
porque recibió o recibirá en un futuro, dinero de un tercero para
poner fin a la vida de su víctima, o porque espera obtener una
ganancia o provecho económico con su actuar ilícito al heredar los
bienes del sujeto pasivo o cobrar un seguro de vida, por ejemplo.

 Por Placer

Se configura cuando el asesino mata por el solo placer de hacerlo;

es decir, el agente experimenta una sensación agradable, un
contento de ánimo o un regocijo perverso al poner fin a la vida de su
víctima. En esta modalidad, el único motivo que mueve o motiva al
agente es el deleite, complacencia o satisfacción de dar muerte a la
víctima ya sea por lujuria o vanidad.

 Para Facilitar u Ocultar otro Delito (Art. 108 – Inc. 2 C.P.)

 Para Facilitar otro Delito

Esta modalidad se configura cuando el sujeto activo, pone fin a la

vida de una persona para facilitar o favorecer la comisión de otro
delito independiente. El homicidio se instrumentaliza en favor de otro
delito y en ello radica la gravedad del acto, pues el sujeto activo
menosprecia la vida humana, la pasa por alto con tal de alcanzar el
ilícito fin al cual estaba orientada desde un inicio su conducta, el
agente debe actuar con dolo, por cuanto ve en el homicidio un medio
que le ayuda a obtener sus propósitos, lo que implica ya
conocimiento y voluntad; el asesino dio muerte a la víctima con el
firme propósito de facilitar o favorecer la comisión de otro hecho
punible doloso realizado por él o por terceros, excluye toda
posibilidad de actuación culposa, Sí admite la tentativa.

 Para Ocultar otro Delito

En la realidad se configura esta modalidad homicida cuando el agente
da muerte a una persona con la finalidad o propósito de ocultar la
comisión de otro delito que le interesa no sea descubierto o esclarecido.

 Con Gran Crueldad, Alevosía (Art. 108 – Inc. 3 C.P.)

79 de 307
  Con Gran crueldad:
Se configura esta circunstancia cuando el sujeto activo produce la
muerte de su víctima haciéndole sufrir en forma inexplicable e
innecesaria.

 Con Alevosía
Se presenta esta modalidad del asesinato cuando el agente actúa a
traición, vulnerando la gratitud y confianza (la bona fide= buena fe)
que le tiene su víctima y a la vez, aprovechando la indefensión de
ésta al no advertir, ni siquiera sospechar, el riesgo que corre su vida
al brindar confianza a su verdugo creyéndole leal y que muchas
veces se presenta generoso. En otros términos, podemos definir la
alevosía como la muerte ocasionada de manera oculta a otro,
asegurando su ejecución libre de todo riesgo o peligro e
imposibilitando intencionalmente la defensa de la víctima.

 Por fuego, explosión, veneno o por cualquier otro medio capaz de

poner en peligro la vida o salud de otras personas (Art. 108 – Inc.
4 C.P.)

 Por Fuego:

Se configura esta modalidad de homicidio calificado o asesinato

cuando el agente intencionalmente prende fuego al ambiente donde
sabe se encuentra la persona a la que ha decidido dar muerte,
poniendo en peligro la vida o salud de otras personas. El peligro
concreto originado a dos o más personas que se deriva de la forma
y medio empleado por el agente para ocasionar la muerte del sujeto
pasivo constituye el fundamento de la gravedad de la conducta
delictiva homicida.

 Por Explosión:

Se presenta esta modalidad del asesinato cuando el agente

haciendo uso de medios o elementos explosivos que ponen en
riesgo la vida y salud de terceras personas, logra dar muerte a su
víctima. El sujeto activo logra su fin creando un peligro concreto de
muerte o lesiones para dos o más personas, en el asesinato por el
uso de explosivos, el agente actúa con animus necandi directo.
Persigue la muerte de su víctima. Para lograr su objetivo no le
interesa poner en riesgo la vida y la salud de otras personas. Con
ello se demuestra su peligrosidad y se justifica la agravante. El

80 de 307
 agente planifica su conducta homicida no importándole poner en
peligro a otras personas con tal de lograr su finalidad.

 Por Veneno:

Se entiende por veneno cualquier sustancia animal, vegetal o

mineral, sólida, líquida o gaseosa que al ser introducida en el cuerpo
humano tiene efectos destructivos en el organismo, produciendo
muchas veces, y de acuerdo a la dosis, la muerte de una persona,
combinando su naturaleza por acción química o bioquímica.

 Si la víctima es miembro de la Policía Nacional del Perú o de las

Fuerzas Armadas, Magistrado del Poder Judicial o del Ministerio
Público, en el cumplimiento de sus funciones (Art. 108 – Inc. 5
C.P.)

Este delito específicamente se da cuando es realizado por los

nombrados en cumplimiento de sus funciones.

a) Sujeto activo.

Agente o sujeto activo de la figura ilícita penal de asesinato puede ser

cualquier persona, No se requiere que aquel tenga alguna cualidad o
condición especial que le caracterice.

b) Sujeto pasivo.

Víctima también puede ser cualquier persona natural y con vida. El

objeto que resiste la acción homicida es necesariamente un ser
humano con vida independiente.

c) Conducta.

Matar a otro: acción de matar + resultado de muerte (delito de resultado

y de medios indeterminados). Es un tipo resultativo de causar, castiga
la causa de la muerte cualquiera que sea la forma o modo de producirlo.
Hay que comprobar la relación causal entre la conducta y el resultado
muerte.

3.3 Tipicidad subjetiva.

El asesinato es un delito netamente doloso, es imposible su comisión por

culpa o negligencia. El sujeto activo necesariamente debe tener

81 de 307
 conciencia y voluntad de cegar o aniquilar la vida de su víctima haciendo
uso de las formas y desarrollando las circunstancias especificadas en el
tipo penal.

3.4 Bien jurídico.

La vida humana independiente. Como en todos los hechos punibles

homicidas, la vida es el interés social fundamental que el Estado pretende
proteger de manera rigurosa; si confluyen algunas de las modalidades
enumeradas y analizadas, le pena es más alta, buscándose con ello
disuadir que no se atente contra la vida de las personas.

3.5 Grados de desarrollo y participación

Tentativa. - Bien sabemos que la tentativa se configura cuando el sujeto

activo da inicio a la ejecución de la acción típica mediante hechos directos,
faltando uno o más actos para la consumación del delito; en este punto
nuestro ordenamiento jurídico sigue la teoría de la responsabilidad en
virtud de la cual el merecimiento de pena se centra en que el sujeto pone
en peligro un bien jurídico penalmente protegido. La tentativa se castiga
en consecuencia por la probabilidad de lesión de algún bien jurídico.

Consumación. - El asesinato se perfecciona cuando el sujeto activo ha

logrado su objetivo, cual es quitar la vida de su víctima, desarrollando
cualquiera de las modalidades prescritas en el artículo 108 del Código
Penal.

Participación
La co-autoría, la autoría mediata y la participación (instigación,
complicidad primaria y secundaria) es perfectamente posible y se
verificará en cada caso concreto.

Véase para mejor comprensión…

1. Corte Suprema establece tres criterios para configurar homicidio por ferocidad [Casación 1537-2017, El
Santa]
https://lpderecho.pe/corte-suprema-tres-criterios-configurar-homicidio-ferocidad/

2. Homicidio calificado por alevosía porque la víctima se encontraba ebria [R.N. 1430-2014, Cusco]
https://lpderecho.pe/homicidio-calificado-alevosia-victima-ebria-r-n-1430-2014-cusco/

3. Complicidad primaria en el homicidio calificado (artículo 25 del Código Penal) [RN 287-2019, Cañete]
https://lpderecho.pe/nulidad-falta-fundamentos-objetivos-sustentar-complicidad-primaria-delito-asesinato-r-
n-287-2019-canete/

4. Pelicula el inocente (2011) Mathew McConaughey https://www.dailymotion.com/video/x8dn9yz

82 de 307
4. HOMICIDIO CALIFICADO POR LA CONDICIÓN DE LA VICTIMA (ART. 108°-
A)

4.1 Concepto.

La condición especial de la víctima es el criterio agravante que caracteriza

al «homicidio calificado de funcionarios y autoridades». Este tipo derivado
calificado, contenido en el artículo 108 A, incrementa la pena del
delincuente cuando este, por venganza o como forma de represalia o por
otra circunstancia análoga, atenta contra la vida de funcionarios o
autoridades que están en el ejercicio o por la ejecución de actos
funcionales propios del cargo que ellas ostentan o ejercen. La ley
contempla una detallada relación que incluye a altos dignatarios del
Estado, así como a funcionarios del sistema de justicia y también a
autoridades elegidas por votación popular. Se trata, pues, de casos
especiales de lo que se criminalizaba históricamente como formas de
«magnicidio».

Art. 108 A.- HOMICIDIO CALIFICADO POR LA CONDICIÓN DE LA VÍCTIMA

El que mata a uno de los altos funcionarios comprendidos en el artículo 39 de la Constitución Política del
Perú, a un miembro de la Policía Nacional, de las Fuerzas Armadas, a un Magistrado del Poder Judicial o
del Ministerio Publico o a un Miembro del Tribunal Constitucional o a cualquier autoridad elegida por
mandato popular, en el ejercicio de sus funciones o como consecuencia de ellas, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de 25 años ni mayor de 35 años.

4.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

En este delito de homicidio calificado agravado por la condición de la

víctima, tenemos un delito de carácter común puesto que, al referirse y
al usar el término “El”, se advierte que el sujeto activo o el agente de la
comisión del delito no tiene una cualidad o situación especial que
amerite conllevar a un mayor injusto. El verbo rector viene a ser
básicamente matar, la acción de quitarle la vida a una persona. Sujeto
activo, es el que estaría constituido por la persona que mata sin la
necesidad de tener una condición adicional.

b) Sujeto pasivo.

Sujeto pasivo, es aquel funcionario miembro de la policía, Poder

Judicial, Ministerio Púbico o del Tribunal Constitucional o fuerzas
armadas cuya pena, por tener la calidad de agente, es de 25 a 35 años.

83 de 307
 4.3 Tipicidad subjetiva.

El homicidio por la condición de la víctima es un delito netamente doloso.

El sujeto activo necesariamente debe tener conciencia y voluntad de
cegar o aniquilar la vida de su víctima sabiendo que este es funcionario
público, toda vez que, para cometer el hecho criminal, el sujeto pasivo
debe encontrarse en desarrollo de sus funciones o como consecuencia de
haberlas cumplido.

4.4 Bien jurídico.

Se puede evidenciar que, en este tipo de delitos, el bien jurídico protegido

es la vida.

En ese punto, observamos claramente que la protección de la vida de un

alto funcionario tiene un valor especial; sin embargo, dicho hecho debe
darse en el ejercicio propio de sus funciones, debiéndose contemplar la
diversa normatividad constitucional y administrativa en el que se detalle
su rol, prerrogativas y la designación de su cargo.

Véase para su mejor comprensión:

1. Película de Batman “El Caballero de la noche” https://www.youtube.com/watch?v=eI1e0JsMGPI

2. Película Londres bajo fuego https://www.youtube.com/watch?v=lOA0_qhndtM

3. Película Capitan América - Civil War (2016) https://www.youtube.com/watch?v=dWF9Ruidd20

5. FEMINICIDIO (ART. 108- B)

5.1 Concepto.

El «feminicidio» se encuentra regulado en el artículo 108B a través de una

compleja estructura normativa. La víctima de este delito es una mujer a
quien el agente ocasiona la muerte por su sola condición femenina y por
la que expresa un intenso rechazo o repudio. Se trata de un tipo de
homicidio calificado que responde al objetivo político criminal internacional
de sobre criminalizar todo acto de violencia de género contra la mujer. El
autor del delito proyecta en su actuar homicida una actitud misógina de
odio, desprecio y discriminación que se materializa en un conjunto de
contextos negativos que comprenden las situaciones de violencia familiar,
acoso sexual, abuso de poder, entre otras. La ley regula, para este
homicidio calificado, un nutrido sistema de agravantes específicas que ha
sido ampliado por el decreto legislativo 1323. Entre ellas destaca el que
la acción homicida del autor del delito se realice sabiendo que será

84 de 307
 presenciada por los hijos de la víctima o por menores y adolescentes al
cuidado de esta.

ARTÍCULO 108-B.- FEMINICIDIO

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinte años el que mata a una mujer por su
condición de tal, en cualquiera de los siguientes contextos:
1. Violencia familiar.
2. Coacción, hostigamiento o acoso sexual.
3. Abuso de poder, confianza o de cualquier otra posición o relación que le confiera autoridad al agente.
4. Cualquier forma de discriminación contra la mujer, independientemente de que exista o haya existido una
relación conyugal o de convivencia con el agente.
La pena privativa de libertad será no menor de treinta años cuando concurra cualquiera de las siguientes
circunstancias agravantes:
1. Si la víctima era menor de edad o adulta mayor.
2. Si la víctima se encontraba en estado de gestación.
3. Si la víctima se encontraba bajo cuidado o responsabilidad del agente.
4. Si la víctima fue sometida previamente a violación sexual o actos de mutilación.
5. Si al momento de cometerse el delito, la víctima tiene cualquier tipo de discapacidad.
6. Si la víctima fue sometida para fines de trata de personas o cualquier tipo de explotación humana.
7. Cuando hubiera concurrido cualquiera de las circunstancias agravantes establecidas en el artículo 108.
8. Si, en el momento de cometerse el delito, estuviera presente cualquier niña, niño o adolescente.
9. Si el agente actúa en estado de ebriedad, con presencia de alcohol en la sangre en proporción mayor de
0.25 gramos-litro, o bajo efecto de drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias psicotrópicas o sintéticas.

La pena será de cadena perpetua cuando concurran dos o más circunstancias agravantes.
En todas las circunstancias previstas en el presente artículo, se impondrá la pena de inhabilitación conforme
a los numerales 5 y 11 del artículo 36 del presente Código y los artículos 75 y 77 del Código de los Niños y
Adolescentes, según corresponda.

5.2 Tipicidad objetiva.

El feminicidio se configura objetivamente cuando el agente o sujeto activo

da muerte a su cónyuge, conviviente o aquella persona que mantiene una
relación de poder (hay subordinación de por medio). A decir Guevara
Vásquez tipificándole “al feminicidio como amplio o extensivo, por el cual
el feminicidio es un delito contra la mujer por estrictas razones de género”

a) Sujeto activo.

Según la construcción de la fórmula legislativa 108-B del C.P., que

inicia la redacción con la frase "el que”, se debe concluir sin mayores
objeciones que se trata de un delito común o de dominio, es decir,
cualquiera puede ser autor de este grave delito, aun cuando en sus
orígenes se entendía que solo podría ser autor de este un varón. No
obstante, el legislador ha utilizado la fórmula de construcción de los
delitos comunes, los mismos que no requieren que el autor tenga
alguna cualidad o condición especial. La frase "el que” significa que
cualquier persona puede constituirse en autor del delito, sea hombre o
mujer en sentido biológico. La explicación radica que en la realidad se

85 de 307
 presentan casos en las cuales las mujeres matan a otras mujeres por
el solo hecho de tener la condición de mujer.

Hay mujeres que odian a otras mujeres por tener tal condición. De
modo que, si eso se verifica en un caso concreto, el feminicidio
aparece. La primacía de la realidad impone casos donde hay parejas
sentimentales de mujeres, en las que una de ellas hace de varón. Y,
por supuesto, si esta última da muerte a su pareja mujer debido a que,
por ejemplo, esta pretendía poner fin a la relación sentimental, el hecho,
según la fórmula legislativa, se subsume en el delito de feminicidio.

A diferencia del parricidio, que tiene otra estructura y, por tanto,

se encuentra entre los delitos que se denominan en doctrina ‘"delitos
especiales”, esto es, el sujeto activo solo está limitado a quien ostenta
las cualidades de parentesco consanguíneo, jurídico o sentimental con
el sujeto pasivo de la acción. El delito de feminicidio es un delito común
no es especial como el de parricidio.

En ese entendido, en un caso real donde concurren varias personas en

la comisión de un delito de feminicidio, para saber quiénes serán
autores y quiénes serán partícipes, será necesario recurrir a la teoría
del dominio del hecho. Al no ser un delito especial, la teoría de
infracción del deber no es de aplicación. De modo que será autor aquel
que tiene el dominio del hecho, es decir, el dominio del acontecer
delictivo tiene las riendas del acontecimiento delictivo, en tanto que los
partícipes serán los que de una u otra manera ayudan o colaboran con
el autor para que este logre su objetivo final, el cual es dar muerte a la
víctima mujer.

b) Sujeto pasivo.

La condición de víctima en el injusto penal de feminicidio sí se

encuentra limitada para determinadas personas que ostentan la
cualidad especial que exige el tipo penal. Sujeto pasivo no puede ser
cualquier persona, sino aquellas que tienen la condición de mujer,
independientemente que tenga, haya tenido o no relación convivencial
o conyugal con su verdugo.

c) AGRAVANTES

El segundo párrafo del artículo 108-B del Código Penal prevé las;
circunstancias que, de concurrir, en un feminicidio; el autor será
merecedor, de mayor sanción penal. Entre las calificantes, que se han
previsto tenemos:
86 de 307
 Victima menor de edad o adulto mayor

La circunstancia agravante se verifica cuando. la víctima del

feminicidio producido en un contexto de violencia familiar, coacción,
hostigamiento, acoso sexual, abuso de, poder, confianza o de
cualquier otra posición o relación que le confiera la autoridad al agente
o cualquier forma de discriminación contra la mujer, es una persona
menor, de 18 años. En nuestro sistema jurídico recién a los 18 años
se adquiere la mayoría de edad. Antes de esa edad, se considera a
una, persona como menor o adolescente. La agravante se justifica
debido a que es deber del Estado proteger a los menores de edad. Es
más reprochable la conducta de una persona que ataca la vida de una
menor de edad. Por supuesto para que se verifique esta agravante, el
agente debe conocer de la minoría de edad de la víctima.

Ello ocurrirá cuando el agente conozca realmente la edad de la víctima

o esa minoría sea evidente por la contextura o vestimenta de la
misma. Por ejemplo, si la víctima al momento del hecho luctuoso está
vestida con uniforme escolar y con los cuadernos escolares bajo el
brazo, cualquier persona cae en la cuenta de que se mata de una
menor de 18 años. Nadie podrá alegar razonablemente en tales
circunstancias que creía que se trataba de una mujer mayor de edad.

Con la modificación de la fórmula legislativa producida por el Decreto

Legislativo N°1323, de enero del 2017, se ha incorporado como
circunstancia agravante del feminicidio, el que la víctima de la acción
criminal del agente se trate de una mujer adulta mayor. Según nuestro
sistema jurídico, a una persona se le considera adulta mayor cuándo
tiene más de 60 años de edad.

 En estado de gestación

La calificante se materializa cuando la víctima del feminicidio ocurrido

en un contexto de violencia familiar, coacción, hostigamiento, acoso
sexual, abuso de poder, confianza o de cualquier otra posición o
relación que le confiera autoridad al agente o cualquier forma de
discriminación, es una mujer en pleno estado de embarazo. Aquí
pueden presentarse dos circunstancias; la primera, cuando el agente
sabe porque así le han informado que la mujer está gestando; y
segundo, cuando por lo voluminoso del vientre, cualquier persona cae
en la cuenta de que la mujer a la que ataca se encuentra en estado
de gestación. La agravante se justifica debido a que es más

87 de 307
 reprochable la conducta de aquel que ataca a una mujer de la que
sabe bien que está portando en su vientre un nuevo ser humano.

 Bajo cuidado o responsabilidad del agente

La agravante se materializa cuando la víctima del feminicidio ocurrido

en un contexto de violencia familiar, coacción, hostigamiento, acoso
sexual, abuso de poder, confianza o de cualquier otra posición o
relación que le confiera autoridad al agente o cualquier forma de
discriminación, es una mujer que se encuentra bajo el cuidado o
responsabilidad del autor del hecho luctuoso. La agravante se verifica
cuando el agente es curador de la víctima mujer. Es decir, la víctima
se encuentra bajo el cuidado y protección del sujeto activo, situación
que aprovecha para atentar contra su vida. Aquí el feminicidio es
pluriofensivo.

 Sometimiento previo a la violación sexual o actos de mutilación

La agravante aparece cuando la víctima del feminicidio ocurrido en un

contexto de violencia familiar, coacción, hostigamiento, acoso sexual,
abuso de poder, confianza, o de cualquier otra posición o relación que
le confiera autoridad al agente o cualquier forma de discriminación, es
una mujer a la que previamente el agente ha sometido a los
denigrantes actos de violación sexual o actos de mutilación. La
agravante se verifica cuando el agente dolosamente antes de dar
muerte a la mujer, le ha impuesto el acto sexual en contra de su
voluntad o, en su caso, le ha mutilado alguno de sus miembros. La
agravante se justifica plenamente debido a que la conducta del agente
es más reprochable porque antes de dar muerte a su víctima ha
cometido un grave delito que es la violación sexual o la mutilación de
algún miembro. En ambos casos estamos ante un concurso real de
delitos.

 Padecimiento de cualquier tipo de discapacidad

La agravante se verifica cuando la víctima del feminicidio ocurrido en

un contexto de violencia familiar, coacción, hostigamiento, acoso
sexual, abuso de poder, confianza o de cualquier otra posición o
relación que le confiera autoridad al agente o cualquier forma de
discriminación, es una mujer que sufre de discapacidad física o
psicológica.

88 de 307
 La agravante se verifica cuando la víctima mujer sufre o padece
cualquier tipo de discapacidad. Por supuesto, el agente debe conocer
tal padecimiento. De ahí que resulte razonable afirma que se trata de
un feminicidio con alevosía. El conocimiento puede darse porque el
agente ha tomado real conocimiento de la discapacidad que sufre la
víctima o, en su caso, la discapacidad de la víctima es evidente ante
los ojos de todos. Por ejemplo, si la víctima mujer del homicidio estaba
en silla de ruedas, el agente no puede alegar razonablemente que no
sabía que su víctima era discapacitada. De modo que el certificado de
CONADIS, en algunos casos, será de mucha utilidad, en tanto que en
otros será de escasa utilidad.

 Sometimiento para fines de trata de persona o cualquier tipo de

explotación

La agravante aparece cuando la víctima del feminicidio ocurrido en un

contexto de violencia familiar, coacción, hostigamiento, acoso sexual,
abuso de poder, confianza o de cualquier otra posición o relación que
le confiera autoridad al agente o cualquier forma de discriminación, es
una mujer que se encontraba sometida con fines de trata de personas
u otra forma de explotación. Sometida significa cautiva o limitada en
su libertad. De modo que el feminicidio agravado, se materializa
cuando el agente conociendo o sabiendo que la mujer se encuentra
cautiva o limitada en su libertad por fines de trata de personas o de
otro tipo de explotación humana como la esclavitud o servidumbre,
por ejemplo, le da muerte. La agravante se verifica aun cuando la
víctima mujer no haya sido sometida al denigrante delito de trata de
personas o de explotación. Aquí basta verificar que la víctima mujer
se encuentra privada de su libertad con el propósito de materializarse
el delito de trata de personas o someterla a la esclavitud o
servidumbre. La justificación de la agravante es evidente.

 Cuando hubiera concurrido cualquiera de las circunstancias

agravantes establecidas en el artículo 108

La agravante aparece cuando el femicidio ocurrido en un contexto de

violencia familiar, coacción, hostigamiento, acoso sexual, abuso de
poder, confianza o de cualquier otra posición o relación que le confiera
autoridad al agente o cualquier forma de discriminación sobre una
mujer, se verifica que el agente ha actuado por ferocidad, lucro o
placer; para facilitar u ocultar otro delito; con gran crueldad o alevosía,
fuego, explosión, veneno o por cualquier otro medio capaz de poner
en peligro la vida o salud de otras personas.

89 de 307
 No obstante, hay que tener en cuenta que la circunstancia del móvil
del feminicidio (muerte de la mujer por su condición de tal) no es
compatible con la ferocidad, la codicia, el lucro o el placer. O al
feminicida se le sanciona por haber dado muerte a la mujer por el solo
hecho de ser mujer o se le sanciona por asesinato, porque tuvo un
móvil fútil, pueril; lucró, etc. Es insostenible que puedan coexistir
ambas circunstancias agravantes (móvil feminicida y móvil asesino)

 El delito se realiza a sabiendas de la presencia de las hijas o hijos

de la víctima o de niños, niñas o adolescentes que se encuentren
bajo el cuidado

Se verifica cuando el agente o autor del delito del feminicidio realiza o

comete el grave delito en contra de la víctima mujer, sabiendo o
conociendo que están presentes sus hijas, hijos; sabiendo
plenamente que están presentes o presenciando el acto criminal,
niños, niñas o adolescentes que se encuentran bajo el cuidado de la
víctima. El nivel de sufrimiento producido en un contexto de
feminicidio se ve agravado; cuando la víctima es consciente que sus
hijos están presenciando esta forma de violencia ocasionado por su
propio padre o conviviente. Pero, además, el nivel de aflicción de la
mujer víctima se incrementa al no poder evitar, que sus hijos, vean la
forma como, se atenta contra su vida y no poder protegerlos de la
agresión psicológica que para dichos menores de edad significa este
gravísimo hecho. En tales circunstancias, está claramente
evidenciado que la conducta desplegada por el sujeto activo, al
cometer el feminicidio en presencia de los hijos de la mujer, constituye
un acto de agresión de tal magnitud que incrementa innecesariamente
su cometido delictivo. Es, si se quiere, una demostración exponencial
y absurda del poder que ejerce el victimario respecto de la víctima.
Igual ocurre cuando el agente realiza el feminicidio sabiendo y
conociendo que están presentes niños, niñas o adolescentes que se
encuentran bajo el cuidado de la víctima. Otro dato que hace más
reprochable penalmente la conducta del agente, es el daño
psicológico que se ocasiona sobre el menor que presencia la muerte
de su madre o cuidadora a manos de su padre o familiar cercano.

 Concurrencia de dos o más circunstancias agravantes

La conducta de homicidio es más reprochable debido a que en el

feminicidio concurren dos o más de las agravantes antes citadas. Se
verificará esta gravante cuando la víctima del homicidio se trate de

90 de 307
 una mujer discapacitada que se encontraba en plena gestación. El
agente, en estos casos, será merecedor de la pena privativa de la
libertad intemporal de cadena perpetua.

5.3 Tipicidad subjetiva.

El delito de feminicidio es de carácter doloso. No cabe la comisión por

culpa. Ahora bien, el dolo puede ser directo, indirecto y eventual. Se
evidenciará el dolo eventual cuando el agente varón luego de secuestrar
a su ex conviviente; con fines de castigo, la encierra en una habitación sin
proporcionarle agua y alimento por 5 días. Como consecuencia de tal
hecho, la víctima muere a causa de inanición. Aquí estaremos ante un
feminicidio por dolo eventual, debido a que el agente se representó el
resultado; sin embargo, en lugar de actuar diligentemente para evitar el
resultado letal asumió tal resultado. Actúo temerariamente.

Bien se precisa en el Acuerdo Plenario N° 001-2016, que el dolo no es

suficiente en la acción feminicida, es necesario un elemento subjetivo
adicional al dolo, el cual es el móvil: debe verificarse que el agente finalizó
con el derecho a la vida de la víctima mujer, motivado por el solo hecho
de tener la condición de mujer. El feminicidio deviene así en un delito de
tendencia interna trascendente.

5.4 Bien jurídico.

El bien jurídico protegido es el derecho a la vida humana independiente

comprendida desde el instante del parto, no del nacimiento, como
sostienen los profesores españoles al interpretar su sistema jurídico,
hasta la muerte natural de la persona humana -cesación definitiva de la
actividad cerebral.

Es importante tener esto en cuenta puesto que muy bien puede verificarse
el delito de feminicidio cuando un padre que tema la firme esperanza de
tener como hijo a un varón, da muerte a su hija a quien no quiere por ser
mujer, en circunstancias en que se encuentra siendo expulsada del vientre
materno durante el parto. Por supuesto, en este caso, se tratará de un
feminicidio agravado, por la edad de la víctima.

Por otro lado, de acuerdo a la actual fórmula legislativa que toma en

cuenta otras circunstancias que agravan la conducta del agente y
considerando el fuerte impacto que ocasiona este grave delito en las
personas del entorno de la víctima y en los ámbitos social, familiar y
comunitario, el feminicidio constituye un delito pluriofensivo, pues su
dañosidad trasciende el bien jurídico protegido - el derecho a la vida de
91 de 307
 las mujeres-, y afecta también la integridad física o psicológica de los
niños, niñas y adolescentes del entorno familiar de la víctima.

5.5 Grados de desarrollo.

 Consumación

El delito se perfecciona cuando el agente agota los elementos objetivos

y subjetivos constitutivos del tipo penal, es decir, da efectiva muerte a
su víctima mujer independientemente de que haya tenido o tenga una
relación conyugal o convivencial. Resulta trascendente indicar que el
provecho que pueda sacar el agente (la mayor de las veces herencia o
soltería) con la muerte de su mujer, es irrelevante para la consumación
del feminicidio. Este se agota con la sola verificación de la muerte del
sujeto pasivo como consecuencia del accionar doloso del feminicida. El
provecho patrimonial que pueda obtener el agente con la muerte de su
víctima solo puede constituirse en circunstancia agravante si este fue
otro de los motivos de la muerte. Caso contrario, es totalmente
irrelevante.

 Tentativa

Al tratarse, el feminicidio de un hecho punible, factible de ser

desarrollado por comisión y de resultado necesariamente lesivo contra
el bien jurídico; vida es perfectamente posible que la conducta delictiva
se quede en el grado de tentativa, esto es, por ser un delito de resultado
lesivo contra el bien jurídico; vida es posible que la conducta del autor
se quede en realización imperfecta.

Véase para su mejor comprensión:

1. Importancia del tipo penal de feminicidio

https://www.youtube.com/watch?v=FB2UEcLwBtM

2. Feminicidio: cuatro criterios para determinar la intención de matar del agresor [R.N. 203-2018, Lima]

3. Interés casacional: ¿matar a una mujer por «besarse con otro» constituye el elemento «por su condición de
tal» del feminicidio? [Casación 851-2018, Puno]

4. Siete claves para entender el delito de feminicidio [Acuerdo Plenario 1-2016/CJ-116]

https://lpderecho.pe/acuerdo-plenario-n-001-2016cj-116-alcances-tipicos-del-delito-feminicidio/

5. Película el inocente Mathew MCconaughey

https://www.dailymotion.com/video/x8dn9yz

6. Película Crimen perfecto

https://www.facebook.com/watch/live/?ref=watch_permalink&v=661994684350868

92 de 307
6. SICARIATO (ART. 108° C)

6.1 Concepto.

El «sicariato» es una modalidad calificada de homicidio que toma en

cuenta la motivación económica u otra similar, que orienta y decide la
acción delictiva del agente. Esto es, la ley sanciona con mayor severidad
a quien mata a otro a cambio de una recompensa económica o por un
pago estipulado o para obtener otra clase de beneficio. En realidad, se
trata de una modalidad especial y autónoma de asesinato por lucro. De
allí que el mayor desvalor de esta conducta homicida y la severidad de su
represión se encuentran plenamente justificados. El artículo 108C que
contiene este grave delito posee una redacción bastante recargada y
confusa. En ella se contempla también la punibilidad de quien «ordena,
encarga, acuerda el sicariato o actúa como intermediario». Asimismo, en
el artículo 108D se ha criminalizado una modalidad de conspiración y
oferta para actos de sicariato. En estos casos, el agente concierta con
otros la promoción, favorecimiento o facilitación futura de delitos de
sicariato; pero también se reprime al que solicita o se ofrece para ejecutar
tales prácticas homicidas o para actuar como un intermediario de las
mismas.

ARTÍCULO 108-C.- SICARIATO

El que mata a otro por orden, encargo o acuerdo, con el propósito de obtener para sí o para otro un beneficio
económico o de cualquier otra índole, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinticinco
años y con inhabilitación establecida en el numeral 6 del artículo 36, según corresponda.

Las mismas penas se imponen a quien ordena, encarga, acuerda el sicariato o actúa como intermediario.
Será reprimido con pena privativa de libertad de cadena perpetua si la conducta descrita en el primer párrafo
se realiza:

1. Valiéndose de un menor de edad o de otro inimputable para ejecutar la conducta.

2. Para dar cumplimiento a la orden de una organización criminal.
3. Cuando en la ejecución intervienen dos o más personas.
4. Cuando las víctimas sean dos o más personas.
5. Cuando las víctimas estén comprendidas en los artículos 107 primer párrafo, 108-A y 108-B primer párrafo.
6. Cuando se utilice armas de guerra.

6.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

En todo delito es necesaria la aparición mínima de dos personas que

en la doctrina se le denomina como sujeto activo y sujeto pasivo.
Entendiéndose por sujeto activo aquel que va a crear o facilitar la
realización de un riesgo, esto es aquel que realiza o facilita la
configuración de los elementos objetivos y subjetivos del tipo penal.
93 de 307
 Delgado Castro señala que cualquier persona, con la particularidad de
que su oficio o labor sea la de prestar el servicio de dar muerte a un
tercero a cambio de un pago o recompensa económica. Seguidamente,
una de las particularidades del sicariato es que la relación
víctima/victimario, es indirecta, se ve atravesada por la figura de
terceros (intermediarios y sicarios). A partir de este momento se bifurca
la relación entre perpetrador intelectual y perpetrador material, lo que
revela una diferencia organizativa de roles que, si sumamos a las
diferentes estrategias y motivaciones, resulta el sicariato o crimen por
delegación, como, tácitamente, un modelo de criminalidad organizada.

b) Sujeto pasivo.

El sujeto pasivo es aquel titular o responsable del bien jurídico

lesionado o puesto en peligro por una conducta social y jurídicamente
reprochada penalmente. En consecuencia, la victima a la que se le
quita la vida puede ser cualquier persona.

c) Conducta.

El tipo penal de sicariato, incluye como verbo rector la acción de “matar

a otro”, lo cual consiste en poner fin a la vida humana. Así mismo, el
delito de sicariato ha incorporado tres circunstancias especiales “El que
mata a otro por: orden, encargo o acuerdo (…)”.

6.3 Tipicidad subjetiva.

El tipo penal de sicariato, es un delito doloso, donde tiene que existir la

voluntad de matar a alguien, además de la exigencia del elemento
subjetivo especifico el propósito de obtener un beneficio económico, que
no solo se refiere al beneficio económico, sino a una interpretación más
amplia, de cualquier otra índole, abarcando un amplio espectro de
motivaciones de carácter lucrativo o alguna otra ventaja indebida.

6.4 Bien jurídico.

El bien jurídico protegido en el nuevo delito de sicariato es la vida. La vida

es el principal derecho que tenemos todos los seres humanos. “Es el
conjunto de derechos que por trascendencia para la existencia digna de
las personas no pueden ser restringidos legítimamente, es un derecho
universal que le corresponde a todo ser humano para que pueda concretar
todos los demás derechos”. Por ende, el derecho a la vida es la

94 de 307
 oportunidad de vivir nuestra propia vida y poder disfrutar los demás
derechos fundamentales.

6.5 Grados de desarrollo.

Tentativa y comunicación

Rivas La Madrid, señala respecto al delito de sicariato que, es un delito

material, cuya consumación requiere el resultado, es decir, la muerte del
sujeto pasivo. Siendo así, es posible la tentativa. De igual manera el
profesor Delgado afirma que, al ser el homicidio un delito de resultado y
por tanto su por tanto su consumación puede quedar en grado de
tentativa, también por la misma razón, el delito de sicariato puede quedar
en grado de tentativa.

Asimismo, el profesor Villar señala que, si la consumación del delito se

presenta con la muerte de la víctima, entonces es perfectamente posible
la tentativa, como en todos los casos del rubro de delitos contra la vida, el
cuerpo y la salud.

Véase para su mejor comprensión:

1. delito de sicariato previsto en el artículo 108-C del Código penal

https://www.youtube.com/watch?v=KKiYfTwcflw

2. ¿Cuál es la diferencia entre sicariato y homicidio por lucro? [RN 1821-2019, Lima]

3. Diferencias entre los delitos de homicidio por lucro, codicia y el delito de sicariato
https://www.youtube.com/watch?v=FIcTK3CpcMo

4. EL PERFIL DEL NUEVO SICARIO EN LIMA: Este es el modus operandi de los criminales por encargo
https://www.youtube.com/watch?v=H8M466DRVOI

95 de 307
 SEGUNDA SESIÓN

1. HOMICIDIO POR EMOCIÓN VIOLENTA (ART. 109)

1.1 Concepto.

En el «homicidio por emoción violenta», la menor penalidad responde a la

presencia en el autor del delito de un trastorno emocional; es decir, de una
conmoción anímica que afecta o debilita el control que aquel tiene sobre
sus frenos inhibitorios y determina que ejecute la acción homicida. Esta
forma de homicidio privilegiado está prevista por el artículo 109 del Código
Penal, donde se asocia el influjo que ejerce la emoción violenta sobre el
autor del delito con un desencadenamiento en él de un estado de
capacidad penal disminuida que valida la aplicación de una pena menor.
No obstante, para que ese efecto de menor punibilidad opere, es
menester que las circunstancias que produjeron la emoción violenta sean
«excusables»; lo que implica que ellas sean racionalmente idóneas y
socialmente aceptables para generar un estado de conmoción anímica
que se traduce en sensaciones de odio, impotencia, desprecio,
humillación o un afán repentino de venganza. La experiencia
jurisprudencial nacional ha asimilado como excusables las emociones
violentas generadas por experiencias de infidelidad, traición, deslealtad,
abuso sexual o grave decepción.

ART. 109.- HOMICIDIO POR EMOCIÓN VIOLENTA

El que mata a otro bajo el imperio de una emoción violenta que las circunstancias hacen excusable, será
reprimido con pena privativa de libertad, no menor de tres ni mayor de cinco años.
Si concurre algunas de las circunstancias previstas en el artículo 107, la pena será no menor de cinco ni mayor
de diez años.

1.2 Tipicidad objetiva.

El ilícito penal se configura cuando el sujeto activo actúa y da muerte a su

víctima bajo el dominio de una emoción violenta, la misma que surge
repentinamente por circunstancias excusables o mejor, justificables
provocadas por el mismo sujeto pasivo o por un tercero. Se trata de un
homicidio realizado en estado de emoción violenta justificada por
especiales circunstancias. En otras palabras, aparece la emoción violenta
como elemento atenuante, cuando en las mismas circunstancias
excepcionales, toda persona respetuosa del orden o sistema jurídico la

96 de 307
experimentaría y realizaría actos impensables en circunstancias
normales.

 Circunstancias excusables.

Las circunstancias excusables pueden ser de cualquier naturaleza, no

necesariamente éticas, sólo deben tener una capacidad de causar
conmoción en la conciencia del sujeto activo. Aquellas circunstancias
deben hacer excusable el actuar del agente, esto es, justificar en cierta
forma o medianamente la conducta homicida.

 Intervalo de tiempo transcurrido entre la provocación y el acto

homicida.

Otro aspecto importante a tener en cuenta es que las circunstancias

que provocaron la emoción violenta deben ser inmediato anteriores al
acto homicida; es decir, entre la causa que hizo nacer la emoción
violenta y el resultado muerte de la víctima, no debe transcurrir mayor
tiempo que cree convicción en el juzgador que el sujeto activo tuvo
oportunidad y tiempo suficiente para sobreponerse, reflexionar y no
cometer el homicidio.

Por el contrario, si por la forma, tiempo y circunstancias en que actuó

el agente, nos hacen caer en la cuenta que tuvo bastante tiempo para
salir del estado de conmoción y, sin embargo, persistió en dar muerte
a su víctima, no habrá homicidio por emoción violenta, sino estaremos
ante a un homicidio simple o calificado según las características
especiales en que haya desarrollado su accionar delictivo el autor.

Finalmente, resulta obvio que el autor no debe haber provocado ni

facilitado su propia emoción violenta. La provocación deber ser extraña
al sujeto; de ese modo, la emoción violenta tampoco puede ser el
resultado del propio carácter del agente, sino que debe encontrar su
estímulo en una causa externa, fuera de él.

 Agravante De Homicidio por Emoción Violenta

El segundo párrafo del tipo penal 109, regula la figura del parricidio
cometido por emoción violenta como agravante del homicidio realizado
bajo el imperio de una emoción violenta. A comparación de la figura
típica del parricidio ya estudiada, el presente hecho típico viene a
constituir una atenuante de aquel, ello por las mismas circunstancias
especiales en las que ocurre. Es decir, estamos ante un supuesto que

97 de 307
 se constituye en agravante del homicidio por emoción violenta recogido
en el art. 109 y a la vez en atenuante del parricidio previsto en el art.
107 del Código Penal.

a) Sujeto activo.

Agente del homicidio por emoción violenta puede ser cualquier persona
natural, pues del tipo penal no aparece que se exija alguna condición o
cualidad especial.

Tratándose de la hipótesis agravada, al constituir supuestos de un

delito especial como el parricidio, autores sólo podrá ser en línea
ascendente: el padre, abuelo, bisabuelo, etc. y en línea descendente:
el hijo, el nieto, bisnieto, etc. También un cónyuge o concubino respecto
del otro.

b) Sujeto pasivo.

Puede ser cualquier persona.

En el caso de la figura agravada, víctima pueden ser los ascendientes
y descendientes en línea recta del agente, también un cónyuge, un
concubino y un hijo adoptivo.

1.3 Tipicidad subjetiva.

El agente debe actuar con conocimiento y voluntad de poner fin a la vida

de su víctima. La resolución homicida debe ser producto o consecuencia
inmediata de la emoción violenta surgida en forma súbita y repentina por
especiales circunstancias excusables o justificables. En definitiva, para
tipificarse el ilícito penal se exige que el agente obre en un estado de
alteración de su ánimo y, por tanto, disminuido sus facultades de control.

Consideraciones a los elementos atenuantes

 Las características fundamentales de esta modalidad de homicidio es

que el autor en el momento de cometer el hecho típico, actúe
dominado por una emoción violenta.
 Se han señalado distintos criterios para determinar si el sujeto estaba
o no en un estado de emoción violenta entre los que destacan:
1. El intervalo de tiempo sucedido entre la provocación y el hecho.
2. El medio empleado en la comisión del homicidio.
3. El temperamento del sujeto.
4. El conocimiento previo de la situación por parte del autor del
homicidio emocional.
98 de 307
1.4 Bien jurídico.

Es la vida humana independiente que como ya expresamos se inicia

desde el momento del parto hasta le muerte cerebral del individuo. Bien
jurídico que se protege en forma rigurosa por nuestro sistema jurídico al
constituir el principal interés de las personas y del Estado.

1.5 Grados de desarrollo.

 Tentativa

Al ser un delito de comisión ya sea por acción u omisión y de resultado

lesivo al bien jurídico; vida, es posible que el accionar homicida se
quede en grado de tentativa.

 Consumación

El agente perfecciona el delito en sede cuando logra poner fin a la vida

del sujeto pasivo concurriendo en su accionar los elementos descritos.
Todos deben de concurrir. A falta de una de ellos, el delito
perfeccionado será el de homicidio simple o asesinato según sea el
caso. Es irrelevante el modo y formas empleadas.

 Participación:

La participación es posible en todas sus modalidades. De acuerdo al

auxilio o asistencia del partícipe al autor principal en la comisión del
homicidio atenuado, se le sancionará aplicando el art. 25 de la parte
general del Corpus Juris penal.

99 de 307
Véase para su mejor comprensión:

1. Efectos de la recalificación de homicidio por emoción violenta a homicidio simple [RN 2083-2019,
Cajamarca]

2. Homicidios privilegiados https://www.youtube.com/watch?v=4YmJe06sC7Q

3. Pelicula Respire 2014 https://www.youtube.com/watch?v=p9LUs3n4Sy4

https://www.youtube.com/watch?v=uXCMURzWr8E

2. INFANTICIDIO (ART. 110)

2.1 Concepto.

Se considera «infanticidio» al homicidio que comete la madre de su propio

hijo durante el parto o encontrándose aún bajo la influencia del estado
puerperal. A él se refiere el artículo 110 del Código Penal. El privilegio
punitivo solo se proyecta sobre la madre a quien también se considera
disminuida en su capacidad penal por efecto de los trastornos de
personalidad y fisiológicos que son propios del proceso del embarazo o
del alumbramiento. Por tanto, cualquier otra persona que participa en la
ejecución de un infanticidio será reprimido conforme a la penalidad de un
homicidio o de un parricidio.

El infanticidio puede tener lugar en dos momentos: primero, desde el inicio

de las contracciones uterinas que dan comienzo al proceso del parto; y,
segundo, con posterioridad al nacimiento y mientras dure el estado
puerperal. Sobre esto último, la jurisprudencia ha llegado a admitir que
este puede proyectar su influencia sobre una mujer parturienta hasta 35
días después del alumbramiento; sin embargo, el apoyo pericial será
determinante para identificar los alcances de este segundo supuesto
legal.

ARTÍCULO 110.- INFANTICIDIO

La madre que mata a su hijo durante el parto o bajo la influencia del estado puerperal, será reprimida con
pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años, o con prestación de servicio comunitario
de cincuentidós a ciento cuatro jornadas.

2.2 Tipicidad objetiva.

El infanticidio se configura cuando la madre ocasiona, ya sea por acción

u omisión, la muerte dolosa del producto de su gestación durante o en
circunstancias del parto o cuando se encuentre bajo los efectos del estado
puerperal. Aun cuando en la doctrina nacional ni en la jurisprudencia hay
acuerdo unánime sobre el contenido de las frases ‘durante el parto’ y
‘estado puerperal’, nosotros sostenemos que aquellas frases deben ser
entendidas haciendo uso de la ciencia médica. De ahí que, para resolver
100 de 307
cada caso concreto, los médicos legistas y profesionales en la sicología
serán de importante asesoramiento.

 Durante el Parto.

En la ciencia médica, se entiende por parto a la función fisiológica

natural mediante el cual el producto del embarazo es expulsado del
vientre materno al mundo exterior. Ello significa que se inicia desde el
momento que la gestante comienza a sentir intensos dolores que
avisan el inminente nacimiento y finaliza cuando es totalmente
expulsado al exterior el nuevo individuo. En forma más precisa, el parto
se inicia con lo que comúnmente los obstetras, obstetrices y
ginecólogos llaman dilatación (desde uno a diez cm.), pues desde esos
instantes, el producto de la gestación tiene vida independiente. Ha
cumplido el período biológico de nueve meses y se encuentre expedito
para desarrollar su vida en el mundo exterior. Ya sea expulsado
naturalmente por la madre, o sea, extraído mediante intervención
quirúrgica conocida como cesárea, el individuo tiene todas las
posibilidades biológicas para hacer vida normal en el mundo exterior
sin ser necesario ningún instrumento mecánico, como sí sería
indispensable de ser extraído antes que se inicien aquellos intensos
dolores del parto. Situación fácilmente verificable por la ciencia médica
que ha adquirido real importancia y eficacia en la actualidad. En suma,
los intensos dolores producto del inicio del parto, constituye el hito
fundamental para diferenciar un homicidio simple o infanticidio con el
aborto. Para nuestro sistema jurídico penal se configurará el infanticidio
en circunstancias o durante el parto, cuando la madre de muerte a su
hijo en el periodo comprendido entre el inicio de los intensos dolores y
la expulsión total al exterior del nuevo ser.

 Bajo la influencia del Estado Puerperal

El estado puerperal se entiende como aquel período que transcurre

desde el nacimiento del niño hasta que los órganos genitales y el
estado psicológico de la recién madre vuelvan a su normalidad anterior
a la gestación. Resulta como efecto natural del parto la alteración
psicológica de la madre, ocasionando una disminución en su capacidad
de entendimiento y sus frenos inhibitorios, ello como consecuencia
lógica del sufrimiento físico vivido durante el parto y la debilidad al
haber perdido abundante líquido sanguíneo y cuando no, el latente
sentimiento de no querer al recién nacido ya sea por circunstancias
éticas o económicas. Roy Freyre (1989, p. 211), enseña que estado
puerperal es el tiempo que transcurre sin que la madre se haya

101 de 307
 recuperado todavía de las alteraciones psico - física propias del
embarazo y alumbramiento. La palabra estado permite dar una idea
clara que se trata de un proceso donde se presentan sucesivos modos
de ser de una situación personal sujeta a cambio. En consecuencia, si
la madre durante este estado da muerte a su hijo recién nacido, será
autora del delito de infanticidio. Caso contrario, de verificarse la
inexistencia del estado puerperal al momento de dar muerte a su hijo,
la conducta homicida de modo alguno constituirá infanticidio sino
parricidio y, por tanto, la pena a imponerse será mayor. Finalmente, al
ser unánime la doctrina en el sentido que el tiempo que dura el estado
puerperal es incierto y varía de una mujer a otra, su fijación se
determinará en cada caso concreto que la realidad presente. Situación
que será determinada con el apoyo de los expertos en la ciencia médica
y sicológica y en base a las circunstancias en que ocurrieron y rodearon
a los hechos.

a) Sujeto activo.

Por la misma construcción del tipo penal, sólo es posible que la madre
biológica del naciente o recién nacido sea sujeto activo del ilícito penal
de infanticidio. Se conoce como un típico delito de propia mano. El
infanticidio viene a constituir un delito especial impropio, pues la
condición del sujeto activo sólo atenúa la penalidad. En tanto, si la
madre no actúa bajo las circunstancias anotadas en el tipo penal, será
autora del ilícito de parricidio. La atenuante no alcanza a otros
parientes, de tal modo que si el padre del recién nacido da muerte a
éste, su conducta será adecuada para la figura del parricidio. Con la
condición impuesta por el legislador de que sólo sujeto activo puede
ser la madre biológica del naciente o nacido, se está dando a entender
que de modo alguno la calidad de vida del sujeto pasivo, es el
fundamento para la atenuación de la pena. Si otro pariente diferente a
la recién madre o un extraño pone fin a la vida del naciente o nacido,
su conducta no será adecuada a la figura del infanticidio, sino según
sea el caso al parricidio u homicidio simple.

b) Sujeto pasivo.

De acuerdo a lo expuesto, sólo serán sujetos pasivos de infanticidio: el

individuo que se encuentra en inminente nacimiento, el que está
naciendo y el ya nacido que se encuentra desarrollándose
normalmente durante el período en que la madre se encuentra bajo los
efectos del estado puerperal.

102 de 307
2.3 Tipicidad subjetiva.

Necesariamente se requiere la presencia del dolo al momento de

realizarse el hecho punible. Es decir, de conciencia y voluntad homicida.
Sin la constatación efectiva de aquel elemento subjetivo, no habrá
infanticidio sino homicidio por negligencia o también podrá declararse la
inimputabilidad de la madre, en caso de constatarse una grave alteración
de la conciencia que afecte gravemente el concepto de la realidad. Ello
en aplicación del artículo 20 inc. 1 del Corpus Juris penale. Esto último
ocurriría cuando la madre actúe bajo los efectos de una fiebre puerperal,
por ejemplo.

 Consideraciones a los elementos atenuantes

La razón esencial de la atenuación no es otra que el estado puerperal

en que se encuentra la madre.
Por lo que el fundamento último de la atenuación de la pena hay que
situarlo en una disminución de la imputabilidad de la madre.

 Error

Hay que tener claro que el delito de infanticidio está en relación de

especialidad con los delitos de homicidio, parricidio y asesinato,
respectivamente, por tanto, su aplicación es preferente frente a la de
estos tipos penales.

2.4 Bien jurídico.

Lo constituye la vida humana independiente, entendida como aquella que

no necesita ningún mecanismo artificial para desarrollarse y
desenvolverse en este mundo. Esto es, desde el momento en que el
individuo trata o mejor dicho intenta, en forma natural, salir del vientre de
la madre hacia adelante. En otros términos, desde la circunstancia
fácilmente verificable por la ciencia médica, como lo es el inicio de los
intensos dolores, aparece el bien jurídico protegido por el hecho punible
de infanticidio.

2.5 Grados de desarrollo.

 Tentativa

Es posible la tentativa al ser el infanticidio un hecho punible de

resultado lesivo al bien jurídico; vida.

103 de 307
  Consumación

El delito se perfecciona en el instante que la agente pone fin a la vida

de su indefensa víctima. Es irrelevante los medios y la forma empleada
para calificar el delito, pudiendo ser por estrangulamiento, por inanición,
sumersión, sepultamiento, etc.

 Participación

La participación también es posible, siendo de aplicación lo dispuesto

en el art. 25 del Código sustantivo con igual razonamiento a lo dicho en
lo referente al parricidio.

Véase para su mejor comprensión:

1. Mujer que mata a su hijo de 34 días de nacido comete infanticidio y no parricidio [RN 550-2019, Puno].
https://lpderecho.pe/mujer-mato-hijo-34-dias-nacido-parricidio-infanticidio-recurso-nulidad-550-2019-
puno/

2. Infanticidio
https://www.youtube.com/watch?v=EilnenzA5ew

3. Pelicula Saint Omer

https://www.youtube.com/watch?v=QVqXvZ0vTl4

3. HOMICIDIO CULPOSO (ART. 111)

3.1 Concepto.

El sistema de delitos de homicidio incluye también una «estructura típica

culposa» en el artículo 111. Esta disposición, que criminaliza el «homicidio
culposo», declara que también es punible la muerte que se ocasiona por
una acción u omisión negligente, imprudente o carente de pericia. Ahora
bien, en el homicidio culposo, el resultado letal e ilícito le es imputable a
quien lo produce por no atender o tomar en cuenta las circunstancias y
riesgos que la actividad que realiza proyecta sobre la vida de terceros.
Este es el caso de quien mata a otro cuando maneja vehículos sin
observar las reglas de tránsito, de quien provoca iguales daños a la vida
de terceros por no aplicar los procedimientos y prácticas propios de una
intervención quirúrgica riesgosa o de quien los produce por incumplir los
protocolos de seguridad para manipular material inflamable o explosivo.
Las formas culposas de homicidio agravan su penalidad cuando hay una
pluralidad de víctimas o cuando se ocasionó la muerte por actuar bajo el
efecto del consumo de bebidas alcohólicas o drogas.

104 de 307
ARTÍCULO 111.- HOMICIDIO CULPOSO
El que, por culpa, ocasiona la muerte de una persona, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor
de dos años o con prestación de servicios comunitarios de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas.
La pena privativa de la libertad será no menor de un año ni mayor de cuatro años si el delito resulta de la
inobservancia de reglas de profesión, de ocupación o industria y no menor de un año ni mayor de seis años
cuando sean varias las víctimas del mismo hecho.
La pena privativa de la libertad será no menor de cuatro años ni mayor de ocho años e inhabilitación, según
corresponda, conforme al artículo 36 -incisos 4), 6) y 7)-, si la muerte se comete utilizando vehículo motorizado
o arma de fuego, estando el agente bajo el efecto de drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias psicotrópicas
o sintéticas, o con presencia de alcohol en la sangre en proporción mayor de 0.5 gramos-litro, en el caso de
transporte particular, o mayor de 0.25 gramos litro en el caso de transporte público de pasajeros, mercancías
o carga en general, o cuando el delito resulte de la inobservancia de reglas técnicas de tránsito.

3.2 Tipicidad objetiva.

El delito se perfecciona cuando el sujeto activo ocasiona la muerte del

sujeto pasivo por haber obrado culposamente. El agente obra por culpa
cuando produce un resultado dañoso al haber actuado con falta de
previsión, prudencia o precaución, habiendo sido el resultado previsible o,
previéndole, confía en poder evitarlo.

Se obra por negligencia cuando el agente no toma las debidas

precauciones y prudencia en su accionar. Obra negligentemente quien
omite realizar un acto que la prudencia aconseja realizar. En la
negligencia hay un defecto de acción y un defecto en la previsión del
resultado.

Aparece la imprudencia cuando el autor realiza la acción por actos

inusitados, precipitados y fuera de lo corriente, de los cuales debió
abstenerse por ser capaces de producir un resultado lesivo para
determinado bien jurídico por las mismas circunstancias que lo rodean.
Obra imprudentemente quien realiza un acto que las reglas de la
prudencia aconsejan abstenerse. Es un hacer de más, un plus o un
exceso en la acción

Se imputará impericia o también conocida en la doctrina como culpa

profesional, al agente cuando éste sin estar debidamente preparado o
capacitado para realizar determinada acción peligrosa, lo realiza sin
prever el resultado dañoso. En suma, la impericia es la falta o insuficiencia
de aptitudes para el ejercicio de una profesión o arte, que importa un
desconocimiento de los procedimientos más elementales. Por ejemplo,
cometerá homicidio culposo el médico cirujano que a consecuencia de
haber ejecutado una operación difícil y riesgosa sabiendo o siendo
consciente que no estaba suficientemente preparado, produjo la muerte
de su paciente.

105 de 307
Por último, la inobservancia de los reglamentos y deberes del cargo
configuran un supuesto de culpa punible que puede derivar de cualquier
normativa de orden general emanada de autoridad competente. Se trata
de la inobservancia de disposiciones expresas (ley, reglamento,
ordenanzas municipales, etc.,) que prescriben determinadas
precauciones que deben observarse en actividades de las cuales pueden
derivar hechos dañosos. El desconocimiento u omisión de ellas genera
una hipótesis de responsabilidad culposa, en la medida que el obrar de
ese modo causara un resultado dañoso típico. Cabe resaltar que, con la
tipificación penal de determinados comportamientos culposos o
imprudentes, lo único que se persigue es motivar a los ciudadanos para
que, en la realización de acciones que puedan ocasionar resultados
lesivos para bienes jurídicos trascendentes (como la vida, la integridad
física, etc.), empleen el máximo cuidado que es objetivamente necesario
para evitar que se produzcan; en una frase: actúen con la diligencia
debida.

Finalmente, es importante señalar que el debido cuidado exigible debe ser

en condiciones normales tanto para el agente como para el sujeto pasivo,
más si las circunstancias mismas que rodean a la víctima ya de por sí son
riesgosas (por ejem. intervenir a un paciente que presenta un cuadro que
los médicos denominan de alto riesgo), es casi imposible verificar
objetivamente la inobservancia de la diligencia debida.

a) Sujeto activo.

Puede ser cualquier persona, no requiriéndose alguna condición o

cualidad personal especial. Incluso pueden cometer homicidio por
culpa aquellas personas que tiene relación de parentesco natural o
jurídico con su víctima; también un inculto e ignaro como un erudito y
científico, etc.

b) Sujeto pasivo.

La persona sobre la cual se descarga la acción culposa, también puede

ser cualquiera. Desde un naciente hasta incluso un enfermo incurable
y que sufre de intolerables dolores. No importa la condición en la que
se encuentra la persona para que se configure el hecho punible.

c) Agravantes

 Homicidio Culposo Agravado

106 de 307
Las circunstancias que califican el homicidio culposo se
fundamentan en la mayor exigibilidad de previsión para quienes
desempeñan actividades que demandan una buena dosis de
diligencia y precaución. Apareciendo así el principio de confianza
que inspira el actuar dentro de la comunidad haciendo uso de medios
peligrosos o desarrollando actividades que por su trascendencia
devienen en peligrosos y, por tanto, exigen conocimiento y una
preparación especial. En otras palabras, el maniobrar objetos
riesgosos (vehículos, aviones, barcos, etc.), o desarrollar actividades
peligrosas (la medicina, la arquitectura, la química, etc.) exigen un
mayor cuidado en el actuar normal de las personas, caso contrario
de ocasionarse un perjuicio a algún bien jurídico por falta del cuidado
debido, se estaría configurando el delito culposo calificado. El
ejercicio de actividades riesgosas exige en quien lo practica, como
profesional o técnico, un cuidado y diligencia extrema para no
aumentar el riesgo consentido y ordinario (Roy Freyre, 1989, p. 232)

En efecto, el legislador no podía ser ajeno a tales circunstancias y

así los ha previsto como agravantes los siguientes comportamientos:

A.- Cuando son varias las víctimas del mismo hecho

Ello ocurre cuando con una sola acción culposa, el agente, ocasiona
la muerte de varias personas pudiendo evitarlas si hubiese actuado
diligentemente y poniendo el debido cuidado. Al referirse el tipo
penal a víctimas sólo se está refiriendo a las personas que han
perdido la vida y no a aquellas que pueden haber quedado heridas.
Es decir, si a consecuencia de la acción culposa sólo una pierde la
vida y las demás personas quedan heridas, la agravante no se
configura.

B.- El delito resulte de la inobservancia de reglas técnicas de

profesión, de ocupación o industria

La vulneración a los deberes impuestos por desarrollar una

profesión, ocupación o industria están considerados como
circunstancias que agravan la acción culposa. Ello tiene plena
justificación en el hecho que al desempeñarse en actividades que
exigen del agente la máxima diligencia en observar las reglas
técnicas que le son propias su inobservancia y como consecuencia
de ello se produce un resultado letal de determinada persona, sin
duda, hacen más reprochable la acción del sujeto activo. La
agravante se fundamenta sobre la función social que desarrolla el
agente en el conglomerado social.
107 de 307
3.3 Tipicidad subjetiva.

En primer término, queda claro que, en el homicidio culposo, el agente no

tiene intención de dar muerte. No actúa con el ánimus necandi (deseos
de matar). No quiere el resultado letal; este se produce por la
inobservancia (quebrantamiento) del deber objetivo de cuidado. En ese
sentido, la figura del homicidio culposo necesariamente requiere la
presencia de la culpa ya sea consciente o inconsciente, en sus
modalidades de imprudencia, negligencia, impericia (torpeza) e
inobservancia de las reglas técnicas de profesión, actividad o industria.
Entendido la culpa global como la falta de previsión, precaución,
prudencia, precognición de un resultado previsible o previéndolo se confía
en poder evitarlo. Es decir, el agente ocasiona un resultado lesivo-letal al
actuar culposamente, teniendo la oportunidad o alternativa de prever el
resultado y conducirse con el cuidado debido que exigen las
circunstancias (culpa inconsciente). O también se evidencia cuando se
produce el resultado lesivo que el agente previó y por exceso de confianza
en evitarlo no realizó la diligencia debida (culpa consciente). En
consecuencia, si en determinado hecho concreto no se constata aquellas
condiciones o elementos de la acción culposa, el hecho será atípico e
imposible de ser atribuido penalmente a persona alguna

3.4 Bien jurídico.

La vida humana independiente dentro de los parámetros naturales y

biológicos ya señalados y explicados.

3.5 Grados de desarrollo.

Tentativa

Como ha quedado establecido y aceptado por la doctrina, en los delitos

por culpa es imposible hablar de tipos de realización imperfecta o mejor
tentativa. En ese sentido, aparece sin mayor polémica que en el homicidio
por culpa es imposible la tentativa, ello debido que el agente no quiere ni
busca el resultado muerte de la víctima.

Consumación

El homicidio por culpa se perfecciona en el mismo momento que se

produce el resultado ‘muerte’ del sujeto pasivo a consecuencia del actuar
negligente del agente. En tal forma, la simple vulneración del deber de
cuidado no es suficiente para estar frente al ilícito en hermenéutica
(interpretativa); resulta necesario la producción efectiva del resultado
108 de 307
 muerte. De modo más claro: para la imputación a una persona de un
homicidio culposo no es suficiente la simple infracción del deber objetivo
de cuidado, sino resulta imprescindible que se verifique el resultado
muerte de la víctima. Recién con la verificación del resultado letal,
podemos hablar de un homicidio culposo, antes no se configura.

Participación

No es posible que en un hecho culposo se den actos de participación

(instigadores, cómplices), pues estos sólo aparecen en hechos queridos
y cuando menos medianamente preparados. En ese sentido, en el
homicidio culposo no es posible lógicamente hablar de instigadores o
cómplices; si, por el contrario, dos o más personas realizan una conducta
culposa, todos responderán a título de coautores directos del homicidio
culposo.

Véase para su mejor comprensión:

1. Homicidio culposo: ¿puede disponerse la restitución del vehículo impactado como parte de la reparación
civil? [Casación 37-2008, La Libertad]

2. Homicidio culposo
https://www.youtube.com/watch?v=rfw5JPsi4B0

3. Pelicula El Juez
hhttps://www.youtube.com/watch?v=7JqanBQHAGQ

4. HOMICIDIO PIADOSO (ART. 112)

4.1 Concepto.

Por homicidio piadoso, entendido también como eutanasia, se entiende al

auxilio prestado por un sujeto hacia una persona que adolece de una
grave enfermedad, en atención a su deseo como expresión de su
voluntad, para finiquitar con su vida en correspondencia con sus propias
convicciones. La eutanasia tiene dos acepciones, una estricta y una
amplia; en sentido estricto, la eutanasia existe cuando la ayuda es
suministrada en un estadio donde la muerte resulta inminente, es decir,
terminará sucediendo con ayuda o sin ella, mientras que en sentido amplio
hace referencia a la colaboración que se hace para la consecución de la
muerte de una persona, que en principio, podría vivir más tiempo, pero
que quiere poner fin –real o presuntamente- a una vida que le resulta
insoportable por causa de una enfermedad.

La palabra eutanasia proviene del griego “eu” que significa bien o bueno,
y “thanatos” que significa muerte, es decir, se entiende a la misma como
109 de 307
 la buena muerte, o como la muerte indolora, siendo esta, como ya se ha
acotado, uno de los principales desafíos ético-jurídicos. Ahora, resulta un
punto relevante a tratar que, en la actualidad el vocablo eutanasia engloba
una serie de comportamientos que tienen por finalidad causar la muerte
de una persona/paciente, generalmente terminal, a petición de este, y en
algunas legislaciones, a petición de un tercero ligado a él, cuando el propio
sujeto no puede manifestar por sí mismo su voluntad debido a condiciones
psicosomáticas que se lo imposibilitan. En definitiva, la eutanasia busca
facilitar una muerte humanamente digna a una persona.

ARTÍCULO 112.- HOMICIDIO PIADOSO

El que, por piedad, mata a un enfermo incurable que le solicita de manera expresa y consciente para poner
fin a sus intolerables dolores, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años.

4.2 Tipicidad objetiva.

En la tipicidad objetiva se encuentran elementos tales como que el sujeto

pasivo debe encontrarse padeciendo una enfermedad incurable que le
cause dolores intolerables, los cuales deben ser de pleno conocimiento
de terceros, especialmente del sujeto activo.

También es parte de la tipicidad objetiva la solicitud expresa y consciente

del enfermo incurable, desechándose de esta manera que se recurra al
consentimiento tácito, negando la aplicación a supuestos donde el agente
no podría expresar su voluntad

a) Sujeto activo.

Puede ser cualquier persona, no se requiere una condición especial

para realizar este delito privilegiado. Pueden ser los parientes o
terceros incluidos los profesionales; en la medicina, pero al exigirse que
el enfermo incurable preste su consentimiento elimina en el ámbito de
la medicina, la posibilidad de alguna responsabilidad penal a los
profesionales de la medicina por omisión impropia. Ello debido a que el
consentimiento del paciente prima en toda decisión médica. Ir en contra
del consentimiento del paciente acarrea responsabilidad administrativa
y civil para el galeno, cuando no penal.

b) Sujeto pasivo.

El tipo penal condiciona al sujeto pasivo, Solo los enfermos incurables

y conscientes que estén sufriendo de intolerables dolores pueden ser
sujetos pasivos de este delito. Es indiferente que el sujeto pasivo vaya
o no fallecer en tiempo cercano a consecuencia de la enfermedad

110 de 307
 incurable que sufre. Si la persona no atraviesa estas especiales
condiciones, podrá ser sujeto pasivo de cualquier otro homicidio, pero
no el que se realiza por piedad.

En suma, para ser víctima del homicidio piadoso se requiere hasta tres
condiciones o circunstancias especiales: enfermo incurable, que sufra
intensos dolores y estar consciente para solicitar la muerte en forma
expresa. Quedan fuera de este delito aquellos enfermos incurables que
por la inconsciencia en la que se encuentran no pueden expresar su
consentimiento de que le dejen morir.

4.3 Tipicidad subjetiva.

La tipicidad subjetiva se tiene que el sujeto activo obra motivado por la

piedad, la cual para fines de política criminal funge como atenuante de
la pena, entendiéndose además que dicha persona actúa con
conocimiento y voluntad de poner fin a la vida del sujeto pasivo, en
conclusión, que se requiere del dolo para la consumación del mismo.

4.4 Bien jurídico.

El derecho a la vida humana independiente, seriamente debilitada.

4.5 Grados de desarrollo.

 Consumación

El hecho punible perfecciona en el mismo momento de producirse la

muerte del sujeto pasivo por acción directa o-indirecta del sujeto activo.
Se trata de un injusto penal de resultado.

Es posible que dos o más personas participen en la comisión del

homicidio piadoso, ya sea como instigadores, cómplices, situación que
se resolverá aplicando los principios de accesoriedad de la
participación y el de unidad

 Tentativa

También es posible, por ejemplo, Dionisio motivado por un sentimiento

de piedad planifica dar muerte a su padre que sufre una enfermedad
incurable con intensos dolores, para ello ha comprado una dosis de
veneno, pero en los instantes que se dispone a darle de beber es
descubierto.

111 de 307
Véase para su mejor comprensión:

1. Procedimiento de muerte digna es un derecho y una excepción legítima del art. 112 del CP (caso Ana
Estrada) [Exp. 00573-2020-0].
https://lpderecho.pe/procedimiento-muerte-digna-derecho-excepcion-legitima-art-112-c-p-caso-ana-estrada-
exp-00573-2020-0/

2. La sentencia del caso Ana Estrada: suicidio asistido y muerte digna

https://www.youtube.com/watch?v=4xTMhI-HVBI

3. Pelicula yo antes de ti
https://www.youtube.com/watch?v=iBZUim08Elc

4. EUTANASIA: 'El viaje a Islandia', un corto documental de César Vallejo

https://www.youtube.com/watch?v=e4xjdeWVwhI

5. “Por Dios, te suplico que me mates”

https://www.youtube.com/watch?v=pnMG7vdqfok

5. INSTIGACIÓN O AYUDA AL SUICIDIO (ART. 120)

5.1 Concepto.

La palabra "suicidio" provine de las voces latinas "sut” (de sí mismo) y

"cidium" (asesinato o muerte), esto es, matarse a sí mismo. De allí que se
defina al suicidio como el acto voluntario de quitarse uno mismo la vida.
Es común en la doctrina afirmar: para que haya suicidio, solo basta que el
sujeto dirija su voluntad a producir su muerte.

ARTÍCULO 113.- INSTIGACIÓN O AYUDA AL SUICIDIO

El que instiga a otro al suicidio o lo ayuda a cometerlo, será reprimido, si el suicidio se ha consumado o
intentado, con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años.

La pena será no menor de dos ni mayor de cinco años, si el agente actuó por un móvil egoísta.

5.2 Tipicidad objetiva.

El tipo penal del artículo 113 del C.P. regula dos acciones delictivas
claramente diferenciables:

 Instigación al suicidio.

Este supuesto delictivo aparece cuando el agente instiga, induce,

persuade, convence, motiva o determina al sujeto pasivo a que ponga
fin a su vida. La actividad desplegada por el agente debe ser directa
y eficaz para hacer nacer la idea en el suicida de quitarse la vida.

De esa forma, los actos de instigación deben estar orientados a una

persona individualizada. No se presenta la figura delictiva cuando por
112 de 307
efecto de obras de literatura se producen muertes masivas. Asimismo,
el sujeto activo debe valerse de argumentos serios, verbalizados o
explicitados de cualquier forma, siendo suficiente que hagan nacer en
la víctima la decisión de quitarse la vida voluntariamente.

La conducta de instigar, en consecuencia, debe estar dirigida a

persona determinada. Puede ser condicional (la muerte queda
supeditada a una condición o suceso), recíproca (cuando existe
instigación mutua) o condicional-recíproca (por ejemplo, el duelo
americano. en el que la suerte decide quién habrá de suicidarse; o
bien, la llamada ruleta rusa, consistente en colocar un proyectil en el
tambor del revólver, hacerla girar y dispararse sucesivamente cada
protagonista).

La instigación, para ser punible, debe ser directa y convincente.

Directa, implica que la influencia tiene que ser personal, sin
intermediarios. Convincente, significa que la instigación debe ser
suficiente para determinar la voluntad del instigado a quitarse la vida,
quedando descartado este carácter cuando existe animus jocandi.

En esa línea, debe quedar meridianamente claro: para configurarse el

supuesto de la instigación es necesario que el agente despierte o
haga nacer, en quien no tenía hasta entonces la intención de matarse,
o, mejor dicho, la decisión de poner voluntariamente fin a su vida. El
suicida debe decidir aniquilar su vida a causa de la instigación; por el
contrario, si llega a determinarse que, con anterioridad a la instigación,
el sujeto ya estaba decidido a matarse, no tendrá relevancia penal la
conducta del tercero. En ese sentido, Luis Bramont Arias, señala que
la instigación tiene generalmente como presupuesto la ausencia
previa de una resolución suicida por parte de la víctima. Es la
conducta de instigación la que hace surgir o robustecer en el sujeto el
propósito suicida. Por consiguiente, la existencia o inexistencia de una
decisión suicida señala el confín entre la instigación y la ayuda al
suicidio. El que con su consejo o incitación fortalece el primitivo
propósito suicida no está, en realidad, instigando sino ayudando
moralmente.

También resulta importante y necesario poner de relieve que la

instigación debe estar dirigida a una persona que goza de todas las
facultades de decidir por sí sola, de modo que si actúa coaccionado o
se instiga a un inimputable o a una persona que no disfruta de plena
capacidad psíquica, no se podría plantear la existencia de instigación,
sino la de una autoría mediata de homicidio. En otros términos, el
instigado debe ser una persona imputable, el suicidio instigado de un
113 de 307
 inimputable o incapaz o logrado mediante error, ignorancia, violencia
o coacción, configura un supuesto de homicidio y no de instigación al
suicidio.

Es obvio que en este supuesto delictivo no es aplicable el artículo 24

del Código Penal que regula la participación en hechos punibles. La
instigación como una forma de participación consiste en determinar a
otro a realizar un hecho punible. Hipótesis que no se presenta en la
instigación al suicidio, pues aquí el agente determina a otro a realizar
un hecho que no es punible en sí mismo.

 Ayuda al suicidio.

Aparece este supuesto delictivo cuando el sujeto activo ayuda directa

o indirectamente a que la víctima, en forma voluntaria, ponga fin a su
vida. El verbo ayudar comprende todos aquellos comportamientos
ejecutivos que, de algún modo, favorecen la extinción de la vida del
suicida. Es imprescindible que el agente no participe en los actos de
ejecución de la muerte misma del suicida. La ayuda puede
manifestarse antes del suicidio (proveyendo el arma, el veneno, etc.)
o durante su ejecución (montar guardia para impedir la intervención
de un tercero, desviar la vigilancia, etc.).

El agente debe coadyuvar ya sea prestando una asistencia de

carácter secundario con relación al gesto suicida, o una cooperación
sin la cual el suicidio no se habría podido ni siquiera intentar (200l. De
ahí que el profesor Bramont Arias (201), señale que la ayuda se halla
comprendida entre un límite mínimo y uno máximo. El límite mínimo
está representado por la mínima eficacia causal en la facilitación de la
realización del suicidio; en tanto que el límite máximo está
representado por actos necesarios de ayuda que presuponen la
ejecución de la muerte (homicidio-suicidio).

En efecto, la ayuda al suicidio tiene en nuestra dogmática un límite. Si

el agente, además de proporcionar los instrumentos para el suicidio,
también los maneja, ejecutando personalmente la muerte, aparecerá
la figura del homicidio, pero jamás la hipótesis en análisis. Resulta
condición sine qua non de la hipótesis de ayuda al suicidio que el
suicida y no el ayudante, tenga el dominio del hecho.

Si bien en la doctrina existe viva controversia, consideramos que las

figuras de ayuda al suicidio pueden darse mediante una conducta de
omisión impropia (artículo 13 del C.P.), bastará determinar que el

114 de 307
agente estuvo en posición de garante del suicida para estar ante la
hipótesis delictiva. Luis Bramont Arias indica que el dejar que el
suicida coja una pistola del armado puede constituir una ayuda
omisiva al suicidio sin el cual este, incluso, no se hubiera producido.
Igual ocurrirá cuando el salvavidas no socorre al suicida que se ha
lanzado al mar con la finalidad de ahogarse. La responsabilidad del
agente, en este caso, se fundamenta en su posición de garante.

En ese sentido, no compartimos la tesis adoptada por Roy Freyre,

quien basado en el penalista chileno Politoff, afirma que el auxilio al
suicidio es un delito que solo puede realizarse por acción strictu
sensu. Si el agente, por su posición de garante, tenía el deber jurídico
de evitar el suicidio, pero se abstuvo de intervenir por querer la muerte
de la víctima, a pesar que tuvo la posibilidad real de evitar la muerte,
tal conducta se tipificará como homicidio por comisión omisiva.

Sin duda, hasta tres circunstancias justifican la admisión típica de la

ayuda al suicidio en la forma de omisión impropia. Primero, al no hacer
diferencia el tipo penal entre ayuda positiva y ayuda omisiva, se
concluye que esta puede ser por acción como por omisión; segundo,
es imposible imputar el delito de homicidio por omisión impropia al
agente que por omisión no evitó la muerte del que voluntariamente se
mata, pues para que se evidencia aquel es necesario que el agente
tenga el firme propósito de aniquilar la vida de su víctima y esta debe
querer vivir, de ningún modo debe tener la intención de suicidarse
como ocurre en la ayuda al suicidio; y, tercero, el suicida tiene el
dominio del hecho, esto es, él mismo activa el comportamiento que
pondrá fin a su vida. En tanto que, en el homicidio por omisión
impropia, es el agente quien ocasiona u origina la causa de la muerte,
ocurre, por ejemplo, cuando la enfermera de guardia en una clínica
que desea la muerte de un enfermo, dolosamente omite darle su
medicamento que sabe lo mantendrá con vida. Cuestión diferente
ocurre cuando la enfermera a pedido del enfermo que ha decidido
morir, omite darle su medicamento para mantenerlo con vida. Este
supuesto será calificado como ayuda al suicidio y aquel, como
homicidio por omisión impropia.

Por otro lado, entre el acto doloso del agente y el suicidio mismo debe
existir un nexo de causalidad imprescindible. Sólo se puede hablar de
delito cuando la acción u omisión tiene el objetivo de ayudar o
cooperar para que una persona logre su finalidad de quitarse la vida.
Igualmente, si la víctima ya tuviese el plan preconcebido de
suicidarse, el delito no quedaría excluido, si la acción vigoriza,

115 de 307
 fortalece o elimina las vacilaciones de la víctima, porque siempre
habría coeficiente causal en la acción del sujeto activo.

a) Sujeto activo.

Puede ser cualquier persona, desde un pariente o extraño de la

víctima.

El tipo penal no exige ninguna condición o cualidad en el agente para

cometer el delito en sede.

b) Sujeto pasivo.

Puede ser también cualquier persona libre y consiente. Sólo pueden

ser víctimas aquellas personas que tienen capacidad para entender el
significado de suicidio, es decir, si la persona no entiende ya sea por
la edad, defecto físico o psíquico, el significado de quitarse la vida, no
podrá ser sujeto pasivo de las acciones delictivas en comentario. Si la
conducta del sujeto activo se dirige a este tipo de personas, cometerá
homicidio.

En ese sentido, bien señala Bramont Arias, que al ser la víctima un

inimputable o un incapaz de auto determinarse, se convierte en un
mero "instrumento" del sujeto activo que, al tener el dominio del
hecho, actúa en realidad como un autor de homicidio o de asesinato
según sea el caso. En cambio, sin exponer mayores razones, Roy
Freyre afirma que "cualquiera puede tener esta calidad jurídico penal,
sea mayor o menor de edad, con salud o sin esta"

c) Agravante

El segundo párrafo del tipo penal en comentario indica que se

agravará la conducta delictuosa, a efectos de la punibilidad, cuando
el agente actúa movido, guiado o motivado por un móvil egoísta, ruin,
vil o mezquino. Ocurrirá, por ejemplo, cuando Ciro Rosas ayuda a
suicidarse a su padre guiado por el solo interés de heredar una masa
hereditaria jugosa. Otro caso representativo de la agravante sería el
supuesto en que Armando Yupari, instiga a que su cónyuge se suicide
con el objetivo de realizar nupcias con tercera persona
inmediatamente.

La agravante se justifica por el desprecio que se observa en el agente

al valorar más apetitos mezquinos que la vida misma del prójimo. Los
maquiavélicos están más propensos a realizar la conducta delictiva
116 de 307
 en su forma agravada, pues para aquellos el fin justifica los medios.
En efecto, si de poseer una gran fortuna económica se trata no sienten
remordimiento alguno y se proyectan a instigar o ayudar que se
suicide su víctima.

5.3 Tipicidad subjetiva.

El ilícito para perfeccionarse necesariamente requiere la presencia del

dolo en la conducta del agente. No se ha tipificado como delito la acción
por culpa. Es decir, el agente debe tener conciencia y voluntad de instigar
o ayudar al sujeto pasivo para que se quite voluntariamente la vida. Ello
es importante tenerlo en cuenta, pues la acción debe ser directa a
determinada persona, caso contrario, el delito no aparece, como ocurre
en la supuesta inducción al suicidio colectivo o masivo.

Para completar la tipicidad de la instigación o ayuda al suicidio, no será

suficiente haber creado en el suicida la resolución de matarse o haberle
ayudado, sino que deviene en necesario también la intención de conseguir
tal efecto por parte del agente, sin el cual no será responsable penal
mente.

Asimismo, al haberse establecido que las conductas de instigación y

ayuda al suicidio deben ser convincentes y directas, pensamos que es
imposible la aparición del dolo eventual.

5.4 Bien jurídico.

La vida humana independiente.

5.5 Grados de desarrollo.

 CONSUMACIÓN

Ambos hechos punibles descritos y explicados son de mera actividad.

Basta que se constate que el agente ha hecho nacer en su víctima la
idea de suicidarse y esta se dispusiera hacerlo o, en el otro caso,
ayudase a cumplir su resolución o decisión de quitarse su vida para
estar frente a un delito consumado. Es irrelevante si el sujeto pasivo
logró o no su objetivo de suicidarse. Basta que haya comenzado a
ejecutar el suicidio. Aquí, la consumación del suicidio o la tentativa del
suceso tienen el mismo valor a efectos de perfeccionarse el hecho
punible. Ambas hipótesis están sometidas a la misma escala penal.

117 de 307
 No obstante, es necesario resaltar que la producción de la muerte o
su intento es una condición objetiva de la punibilidad. Si no ocurre
aquella condición es imposible que se pueda sancionar la instigación
o ayuda, aunque la acción del instigador o ayudante esté ya concluida.
Ni, aun, a título de tentativa podría castigarse al instigador o auxiliador
si no ocurre el real suicidio o intento de suicidio causado eficazmente
por su acto.

 TENTATIVA

Es imposible la tentativa punitiva de las conductas de instigación o

ayuda al suicidio. Esto es, las conductas que aparecen recogidas
como presupuestos del tipo penal del artículo 113° del código
sustantivo, por sí mismas, no constituyen hecho punible, de modo que
al quedarse estas en grado de tentativa son irrelevantes penalmente.
Cuestión diferente es sería si, a consecuencia de la instigación o
ayuda, llega a producirse el suicidio o, en su caso, la víctima lo intenta.
Aquí, estaremos frente a un delito consumado. Tanto la muerte del
suicida como el intento de suicidio ocasionado a consecuencia de los
actos de instigación y ayuda, producen consumación de los supuestos
delictivos en análisis.

Tampoco es posible la participación, pues si dos o más personas

intervienen en la instigación o ayuda al que se propone suicidarse,
serán coautores del hecho punible. Es imposible hablar de instigador
del instigador o ayudante del que ayudó a suicidarse

Véase para su mejor comprensión:

1. ¿Cuál es la diferencia entre «ayuda» e «instigación» al suicidio? [RN 4158-2011, Junín]

https://lpderecho.pe/diferencia-entre-ayuda-instigacion-suicidio-rn-4158-2011-junin/

2. Homicidios privilegiados
https://www.youtube.com/watch?v=4YmJe06sC7Q&t=267s

3. Pelicula Acoso en la red social

https://www.youtube.com/watch?v=NMa5AinDxGY&t=3s

118 de 307
 IV UNIDAD
DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA
DEPENDIENTE - EL DELITO DE ABORTO

119 de 307
 PRIMERA SESIÓN

1. AUTO ABORTO (ART. 114)

1.1 Concepto.

En doctrina, existe consenso en señalar que la expresión aborto deriva

del latín abortus la cual se entiende como ‘'Mal” y "Ortos”, “Nacimiento”, es
decir, mal nacimiento o nacimiento malogrado.

El aborto es el aniquilamiento del producto de la gestación en el periodo

comprendido entre la anidación hasta antes que comience el parto, ya
sea provocando su expulsión violenta o por su destrucción en el mismo
vientre de la gestante. En el derecho penal existe delito de aborto cuando
de manera intencional se provoca la interrupción del embarazo,
causando la muerte del embrión o feto en el seno de la madre o logrando
su expulsión prematura.

El límite mínimo del objeto material del aborto está dado por el momento
histórico de la anidación, antes del cual no puede hablarse propiamente
de la vida en formación. El comienzo del proceso fisiológico de la
gestación tan solo se produce tras la anidación del óvulo fecundado en
el útero materno. Únicamente a partir de esa circunstancia puede
afirmarse con cierto grado de exactitud el comienzo de la vida. En tanto
no se produzca la fijación del huevo fecundado en la matriz, no podría
afirmarse inequívocamente la existencia de un embarazo cuya
interrupción sea abortiva.

En efecto, de fijarse el comienzo de la protección penal en la

fecundación, la utilización de dispositivos intrauterinos (DIU) como
medios de control de natalidad quedaría comprendida dentro de las
conductas prohibidas por la norma ya que, como es sabido, dichos
dispositivos no impiden la concepción, sino la anidación del óvulo
fecundado en el útero materno.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 114, con la siguiente

descripción: “Artículo 114.- La mujer que causa su aborto, o consiente que otro
le practique, será reprimida con pena privativa de libertad no mayor de dos
años o con prestación de servicio comunitario de cincuentidos a ciento cuatro
jornadas.”

1.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

El sujeto activo de ambos supuestos delictivos previstos en el

artículo 114 del Código Penal puede ser cualquier mujer en estado
de gestación mayor de 18 años. La mujer en estado de preñez al
120 de 307
 ocasionarse su propio aborto o consentir que un tercero le
practique el aborto, se convierte en autora directa del delito. En
consecuencia, al identificarse que solo la mujer embarazada puede
ser agente o autora del delito en hermenéutica, se concluye que
estamos ante una figura delictiva especial, propia o exclusiva.
Nadie que no esté gestando o en estado de embarazo puede ser
sujeto activo de este delito.

b) Sujeto pasivo.

La víctima solo puede ser el producto del engendramiento con vida.

Aquí́ coinciden tanto sujeto pasivo como el objeto material del
injusto penal. El feto debe estar con vida en el momento en que sé
producen las maniobras abortivas, sin que importen sus
condiciones de viabilidad. No se puede hacer diferencia entre fetos
viables o inviables, pues por más inviable que sea el feto tiene
protección penal.

Es irrelevante el tiempo de vida que tenga el embrión, dado que

basta que se constate que las maniobras abortivas se produjeron
dentro del período comprendido desde la anidación del óvulo
fecundado hasta el inicio de las contracciones uterinas.

c) Conducta.

Ocasionar. Cuando la propia gestante se ocasiona el aborto. En

doctrina se conoce con el nombre de aborto activo. Aparece
cuando la propia mujer en estado de preñez se practica la
interrupción de su embarazo por diversas razones y valiéndose de
cualquier medio. La conducta puede ser por acción u omisión. Se
verifica una conducta omisiva cuando la mujer que ha decidido
interrumpir su embarazo no toma los medicamentos prescritos por
el profesional médico para impedir el aborto.

Ejemplo: María que tiene tres meses de embarazo, no desea continuar con
el estado de gestación. Realiza un pedido de pastillas abortivas por
internet, las cuales ingiere, produciéndole un intenso sangrado como
consecuencia de ello interrumpió el embarazo.

Consentir. Cuando la gestante presta su consentimiento para que

otro le practique. En doctrina, se le conoce como aborto pasivo. Se
verifica cuando la mujer embarazada consciente que un tercero le
interrumpa su gestación, o cuando la propia gestante instiga a un
tercero a que le provoque el aniquilamiento del producto de su
embarazo.

Ejemplo: María que tiene tres meses de embarazo, no desea continuar con
el estado de gestación. Acude donde Juana (comadrona) para que le
practique el aborto.

121 de 307
1.3 Tipicidad subjetiva.

Necesariamente se requiere la presencia del dolo en la comisión de las

conductas explicadas, conocidas como autoaborto o aborto propio. La
gestante debe tener conciencia y voluntad que su conducta está dirigida
a conseguir la muerte del feto.

Si como consecuencia de las maniobras abortivas no se consigue que el

ser en formación deje de existir y, por el contrario, este es expulsado con
vida y es viable, se cometerá́ homicidio al ser aniquilado después.

Si llega a determinarse que el aborto se produjo por un actuar culposo

de la gestante o del tercero, la conducta será́ atípica e impune al no estar
previsto en nuestro sistema penal alguna figura de aborto culposo.

1.4 Bien jurídico.

El bien jurídico tutelado que se pretende proteger con el autoaborto lo

constituye el derecho a la vida del producto del embarazo. La vida
humana en formación y, por tanto, dependiente.

En la doctrina del derecho penal, como volvemos a insistir, existe

unanimidad para considerar que la vida dependiente se le protege penal-
mente desde el momento de la anidación biológica. Recién en ese crucial
instante, la vida humana cuenta con todos los elementos necesarios e
indispensables para desarrollarse. Antes de aquel momento histórico-
biológico, no resulta segura aun su viabilidad. Ello constituye el motivo
de mayor peso para aceptarse el uso de los anticonceptivos.

Concluye la protección penal de la vida dependiente según nuestro

sistema penal en el momento que comienzan las contracciones uterinas
que avisan el inminente nacimiento del nuevo ser.

1.5 Grados de desarrollo.

c) Consumación.

Si aceptamos la premisa de que la mujer en estado gestacional al

someterse a prácticas abortivas tiene como objetivo primordial
poner fin a su embarazo aniquilando su producto, debemos concluir
que el delito se perfecciona en el momento que se verifica tal
objetivo. Es irrelevante penalmente que la muerte del embrión se
haya producido en el vientre de la madre o con su violenta
expulsión al mundo exterior.

Basta que se verifique la muerte del feto como consecuencia de las

maniobras abortivas para estar frente al delito consumado, ya sea
que la muerte del feto se produzca en el seno materno o como
consecuencia de su expulsión.

122 de 307
 La participación es posible. No obstante, el tercero que practica las
maniobras abortivas con el consentimiento de la autora del delito,
no es solo participe, sino aparece como autor del delito de aborto,
pero sancionado con la figura delictiva que regula el aborto
consentido.

Participe, por ejemplo, sería el causante del embarazo de la mujer

que decidió someterse a prácticas abortivas, cuando se verifique
que aquel determinó a aquella a que proceda de tal manera con la
finalidad de deshacerse del nuevo ser en formación. O también
cuando se verifique que contribuyó económicamente para que el
tercero practique el aborto a la gestante, quien accedió
voluntariamente.

d) Tentativa.

Al ser un delito doloso y de resultado, es posible la tentativa. Ocurre

cuando la gestante, que previamente se ha agenciado de los
elementos abortivos, se dispone a practicarse el aborto, pero
circunstancialmente es sorprendida por el responsable de su
gestación, quien después de una acalorada discusión y forcejeo
logra evitar la consumación del hecho delictivo.

2. ABORTO CONSENTIDO (ART. 115)

2.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 115, con la siguiente

descripción: “Artículo 115.- El que causa el aborto con el consentimiento de la
gestante, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de cuatro años. Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo
prever este resultado, la pena será no menor de dos ni mayor de cinco años.”

2.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

El tercero que coopera o interviene en el abortó propio, también se

constituye en sujeto activo, pero su conducta se subsume al tipo
penal del artículo 115 del código sustantivo. No hay duda de que
tanto la abortante como el tercero tienen el dominio del hecho, por
lo que se trata de una figura de coautoría con la diferencia de que
mientras la conducta de la mujer se subsume al tipo penal del
artículo 114, la acción del tercero se encuadra en la figura
sancionada en el tipo penal del artículo 115, siendo la penalidad
más grave en este último supuesto.

Autor puede ser cualquier persona, desde un profesional de la

ciencia médica hasta una comadrona, siendo suficiente la
verificación del desarrollo de su conducta dolosa, después de haber
123 de 307
 obtenido el consentimiento de la mujer que se dispone a abortar.
En este supuesto, solo se excluye a la gestante que presta su
consentimiento, pues su conducta se encuadra en el tipo penal del
artículo 114 ya tratado en su calidad de autora.

b) Sujeto pasivo.

La victima solo puede ser el producto del engendramiento con vida.

Aquí coinciden tanto sujeto pasivo como el objeto material del
injusto penal. El feto debe estar con vida en el momento en que sé
producen las maniobras abortivas, sin que importen sus
condiciones de viabilidad. No se puede hacer diferencia entre fetos
viables o inviables, pues por más inviable que sea el feto tiene
protección penal.

De producirse el supuesto agravado, victima será la mujer fallecida

consecuencia del aborto o del procedimiento abortivo empleado por
el sujeto activo.

c) Conducta.

Causar. En efecto, el hecho único del aborto consentido es visto,

primero en relación con la mujer que consiente y, segundo, en
relación con el tercero que practica el aborto consentido por
aquella. Mientras la mujer es sancionada de manera atenuada en
aplicación del artículo 114, el tercero es sancionado de acuerdo a
los parámetros del artículo 115.

Ejemplo: Juana es conocida por realizar practicas abortivas. El 15 de

noviembre de 2023 recibió la visita de María quién tiene tres meses de
embarazo, pero no desea continuar con el estado de gestación. Juana
practica el aborto con el consentimiento de María.

2.3 Tipicidad subjetiva.

El agente debe actuar con conocimiento y voluntad de practicar el aborto

con pleno consentimiento de la abortante. Es un acto doloso. El tercero
debe tener la intención de aniquilar el producto de la concepción. Caso
contrario, si se determina que el tercero solo participó para acelerar el
parto y a consecuencia de una deficiente maniobra ocasionó el aborto,
su conducta será́ irrelevante para el derecho punitivo. Esto es, al no
haberse tipificado el aborto culposo, cualquier acción que no tenga como
objetivo y finalidad aniquilar al embrión, constituye conducta irrelevante
penalmente, así́ se verifique el aborto.

2.4 Bien jurídico.

El derecho a la vida dependiente. El interés que se pretende tutelar con

la tipificación del delito, es el derecho a la vida producto de la
concepción.
124 de 307
 2.5 Grados de desarrollo.

c) Consumación.

El aborto consentido se perfecciona cuando el agente que actúa

corí el consentimiento de la mujer que se encuentra gestando, logra
su objetivo de provocar la muerte del producto de la concepción
mediante maniobras abortivas. En ese sentido, queda claro que es
indiferente la circunstancia que se cause o no la expulsión del
producto del embarazo, debido a que es perfectamente posible que
se ocasione la muerte del feto dentro del vientre de la madre sin
producirse la expulsión al exterior.

Al tratarse de la conducta indicada en el segundo párrafo del tipo

penal, en hermenéutica, se consuma o perfecciona al producirse la
muerte de la gestante.

d) Tentativa.

Al constituirse en una figura delictiva de resultado, la tentativa es

perfectamente posible. Ocurrirá́ , por ejemplo, cuando por
circunstancias extrañas a la voluntad del agente (es intervenido
cuando ya se disponía a hacer uso, de la sonda, o cuando estaba
haciendo los masajes respectivos, etc. Se frustra el aborto; cuando
la mujer supuestamente embarazada no lo está́ en la realidad;
cuando los medios empleados en las maniobras abortivas no son
idóneos para tal fin. O cuando después de la expulsión violenta, el
producto del embarazo no muere y logra sobrevivir.

3. ABORTO NO CONSENTIDO O SIN CONSENTIMIENTO (ART. 116)

3.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 116, con la siguiente

descripción: “Artículo 116.- El que hace abortar a una mujer sin su
consentimiento, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres
ni mayor de cinco años. Si sobreviene la muerte de la mujer y el agente pudo
prever este resultado, la pena será no menor de cinco ni mayor de diez años.”

3.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Puede ser autor de este tipo de aborto toda persona natural desde
un profesional de la medicina hasta un profano, un pariente o un
extraño, no se requiere tener alguna condición especial. De la
propia redacción del tipo penal, se desprende de modo claro que la
propia mujer en estado de gestación queda excluida. Cualquiera
puede ser sujeto activo menos lá mujer embarazada.

125 de 307
 b) Sujeto pasivo.

En la hipótesis recogida en el primer párrafo del tipo penal en

comentario aparecen hasta dos víctimas. Por un lado, el indefenso
producto de la concepción; y por otro, la gestante que no prestó su
consentimiento válidamente e incluso se opuso a ser sometida al
proceso abortivo.

c) Conducta.

Hacer abortar.

Ejemplo: María que tiene tres meses de embarazo, esta muy emocionada
porque desea ser madre. Sin embargo, Juan que es la pareja de María,
desea interrumpir el embarazo, ya que sostiene una relación
extramatrimonial. Cierto día, mientras se encontraban en una juguería,
aprovechando un descuido, Juan le suministra varias pastillas abortivas
a María, lo que le ocasiona un intenso sangrado consecuentemente le
produce el aborto.

3.3 Tipicidad subjetiva.

La forma de redacción del tipo penal exige la presencia del dolo en la

conducta del agente, esto es, el sujeto activo tiene conocimiento de que
la gestante no ha prestado su consentimiento e incluso que se opone o
no puede darlo válidamente, sin embargo, voluntariamente la somete a
maniobras abortivas con la finalidad de acabar con la vida del embrión
que se proyecta decididamente a convertirse en persona.

En el segundo supuesto que encierra el tipo penal, resulta necesaria la

aparición del elemento culpa en el actuar del sujeto activo después que
dolosamente ha realizado el proceso abortivo, es decir, en el supuesto
agravado debe concurrir el dolo en las maniobras abortivas sobre la
gestante renuente al aborto y, luego, debe aparecer la culpa o
negligencia en la muerte de la mujer embarazada, caso contrario, al
haber quedado prescrita la responsabilidad objetiva de nuestro sistema
jurídico, el hecho será́ impune.

3.4 Bien jurídico.

En principio y de manera principal, se pretende defender, amparar o

tutelar el derecho a la vida dependiente del producto de la gestación y
de realizarse el segundo supuesto, la vida independiente de la frustrada
madre.

3.5 Grados de desarrollo.

a) Consumación.

126 de 307
 Como ocurre con las demás figuras de aborto, el hecho punible se
perfecciona cuando se verifica realmente la muerte del producto de
la concepción. Es irrelevante si se logró́ o no la expulsión del feto
del seno materno. En el segundo supuesto, el delito se perfecciona
con la muerte previsible o presumida de la gestante a consecuencia
de la práctica abortiva.

b) Tentativa.

Ocurrirá́ por ejemplo, cuando en circunstancias que el agente se

encuentra haciendo uso de la violencia para vencer la resistencia
de la gestante a fin de ser sometida al proceso abortivo, es
sorprendido por el responsable del embarazo antes de lograr su
objetivo. También se configura cuando después de haber sido
vencida y el agente se dispone a iniciar las maniobras abortivas, en
un descuido de este, la mujer embarazada logra escapar del lugar
donde se encontraba.

127 de 307
 SEGUNDA SESIÓN

1. AGRAVACIÓN POR LA CALIDAD DEL SUJETO (ART. 117)

1.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 117, con la siguiente

descripción: “Artículo 117.- El médico, obstetra, farmacéutico, o cualquier
profesional sanitario, que abusa de su ciencia o arte para causar el aborto, será
reprimido con la pena de los artículos 115 y 116 e inhabilitación conforme al
artículo 36, incisos 4 y 8.”

1.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Autor es un profesional de la ciencia médica, siendo suficiente la

verificación del desarrollo de su conducta dolosa.

Ejemplo: Carlos es obstetra, recibe una llamada de Juan, quien le ofrece

S/5,000.00 para causar el aborto a María. EL 15 d enoviembre de 2023,
Juan lleva a María con engaños a un supuesto chequeo del embarazo. Sin
embargo, el obstetra aprovecha para sedar a María y practicarle el
aborto.

Ejemplo: Miguel es médico y tiene su consultorio, sin embargo, en dicho

local tambien realiza practivas abortivas clandestinas, cierto día recibe la
llamada de María quien deseaba interrumpir su embarazo. Llegando a
practicar el aborto.

b) Sujeto pasivo.

La victima solo puede ser el producto del engendramiento con vida.

Aquí coinciden tanto sujeto pasivo como el objeto material del
injusto penal. El feto debe estar con vida en el momento en que sé
producen las maniobras abortivas, sin que importen sus
condiciones de viabilidad. No se puede hacer diferencia entre fetos
viables o inviables, pues por más inviable que sea el feto tiene
protección penal.

1.3 Tipicidad subjetiva.

Asimismo, se requiere que el profesional médico o sanitario actúe con

conocimiento y voluntad de practicar el aborto sin ninguna finalidad
terapéutica, estando esté prohibido. Es una conducta punible de
comisión solo a título de dolo y como en todas las figuras delictivas de
aborto, no es posible la comisión por culpa.

128 de 307
 1.4 Bien jurídico.

El derecho a la vida dependiente. El interés que se pretende tutelar con

la tipificación del delito, es el derecho a la vida producto de la
concepción.

2. ABORTO PRETERINTENCIONAL (ART. 118)

2.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 118, con la siguiente

descripción: “Artículo 118.- El que, con violencia, ocasiona un aborto, sin
haber tenido el propósito de causarlo, siendo notorio o constándole el
embarazo, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años,
o con prestación de servicio comunitario de cincuentidós a ciento cuatro
jornadas.”

2.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Al no exigir el tipo penal alguna cualidad o condición especial en el

sujeto activo, este puede ser cualquier persona, sea profesional o
sin profesión, solo se excluye a la propia gestante.

b) Sujeto pasivo.

El producto de la gestación y la mujer en estado de embarazo, pues

le privan de su gestación sin su consentimiento, ocasionándole sin
duda un perjuicio material y moral al frustrarle su expectativa de
llegar a ser madre en tiempo cercano.

c) Conducta.

Ocasionar.

Ejemplo: María tiene seis meses de embarazo, lo cual hace notorio dicho
estado. Sin embargo cierto día fue abordada por su cuñada Luz, con quien
mantiene un conflicto previo. En plena discusión Luz golpea a María y la
empuja, Maria pierde el equilibrio y cae por las gradas quedando
inconsciente. En el Hospital recibe la noticia de que perdió al feto.

2.3 Tipicidad subjetiva.

Tratándose de una conducta delictiva preterintencional se exige que el

agente actúe con dolo al momento de dirigir la violencia sobre el cuerpo
de una mujer grávida cuyo estado es notorio o le consta. La finalidad del
agente debe ser el de lesionar la salud de la embarazada y como

129 de 307
 consecuencia de no haber previsto o sospechado el resultado, ocasiona
el aborto.

2.4 Bien jurídico.

Como en todas las modalidades de aborto, esta figura delictiva busca

proteger el derecho a la vida dependiente del producto de la concepción,
cuando no la integridad física o psíquica de la mujer grávida.

2.5 Grados de desarrollo.

a) Consumación.

El delito se perfecciona al producirse la muerte real del producto de

la concepción.

b) Tentativa.

Al sancionarse la conducta delictiva a título de preterintencional,

donde concurre el elemento culpa, es imposible que se quede en
el grado de tentativa.

3. ABORTO TERAPÉUTICO (ART. 119)

3.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 119, con la siguiente

descripción: “Artículo 119.- No es punible el aborto practicado por un médico
con el consentimiento de la mujer embarazada o de su representante legal, si lo
tuviere, cuando es el único medio para salvar la vida de la gestante o para evitar
en su salud un mal grave y permanente.”

3.2 Presupuestos.

En consecuencia, para calificar un caso concreto como aborto

terapéutico resulta necesario constatarla concurrencia de cuatro
circunstancias insalvables, como son:

 Consentimiento de la gestante o de su representante legal si lo tuvie-

re. El consentimiento debe ser expreso tratándose de mujer lucida y
mayor de edad. En el caso de una menor de edad o de quien tenga
capacidad disminuida, el consentimiento también expreso, lo prestará
su representante legal.

 El aborto debe presentarse como única alternativa para salvar la vida

de la embarazada o en todo caso, evitarle un mal grave y permanente
en su salud. Aquí́ aparecen dos supuestos claramente diferenciables:
primero, cuando el continuar con el embarazo ponga en peligro
concreto la vida de la gestante, dándose preferencia el salvar la vida
de esta a la del embrión. Por ejemplo, puede ocurrir que una gestante
130 de 307
 cardiaca, puede correr el firme riesgo de perder la vida si continúa con
su embarazo. Y segundo, cuando de continuar con el embarazo,
represente para la futura madre un riesgo concreto de ocasionar un
mal grave y permanente en su salud. El daño a la salud aparte de ser
grave tiene que ser permanente. Temporal, no se admitirá́ la práctica
del aborto necesario.

 También en el caso concreto debe acreditarse un previo diagnóstico

médico efectuado por dos o más especialistas que aconsejan realizar
el aborto.

 El aborto debe ser practicado por un médico, excluyéndose a

cualquier otra persona.

4. ABORTO SENTIMENTAL Y EUGENÉSICO (ART. 120)

4.1 Concepto.

Del tipo penal anotado se desprende que la conducta punible se

configura cuando se practica el aborto a una mujer que resultó en estado
de gestación a consecuencia de una violación sexual o, en su caso, de
una inseminación artificial no consentida, siempre que en ambas
situaciones, haya ocurrido fuera del matrimonio y hayan sido cuando
menos denunciados ante la autoridad competente los hechos causantes
dé la concepción no deseada.

El aborto eugenésico tiene por objeto evitar el nacimiento de seres

humanos que sufrirán toda su vida por las graves taras de las que suelen
ser portadores.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 120, con la siguiente

descripción: “Artículo 120.- El aborto será reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de tres meses: 1.Cuando el embarazo sea consecuencia de
violación sexual fuera de matrimonio o inseminación artificial no consentida y
ocurrida fuera de matrimonio, siempre que los hechos hubieren sido
denunciados o investigados, cuando menos policialmente; o 2. Cuando es
probable que el ser en formación conlleve al nacimiento graves taras físicas o
psíquicas, siempre que exista diagnóstico médico.”

4.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Se concluye qué cualquier persona puede practicar el aborto

privilegiado siempre y cuando cuente con el consentimiento o
autorización dé la gestante; No se exige concurrencia de alguna
condición especial del agente; Por su parte la embarazada que
presto su consentimiento también sé constituye en sujetó activo del
delito de aborto privilegiado y será sancionada en su calidad de

131 de 307
 autora. No se descarta que la propia embarazada; por sí sola, sea
la que se provoque el aborto.

b) Sujeto pasivo.

El producto de la gestación.

4.3 Tipicidad subjetiva.

El agente debe obrar con conocimiento y voluntad de poner fin a la vida

del feto que es producto de una violación sexual o presenta graves taras.
El agente debe conocer estas circunstancias, caso contrario su conducta
se subsume en otro tipo penal.

4.4 Bien jurídico.

El derecho a vida dependiente producto del embarazo.

4.5 Grados de desarrollo.

Igual que en todas las figuras delictivas de aborto, el delito se

perfecciona en el instante que se produce la muerte del producto de la
concepción.

De haberse dirigido la acción para terminar con la vida humana

dependiente sin obtenerlo, estaremos frente a la categoría de tentativa.

132 de 307
 V UNIDAD
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD

133 de 307
 PRIMERA SESIÓN

1. COACCIÓN (ART. 151 CP)

1.1 Concepto.

De la propia redacción del tipo penal se evidencia que el delito de coacción

consiste en obligar a la víctima a realizar algo que la ley no manda o
impedirle lo que la ley no prohíbe, haciendo uso de la violencia o amenaza.

Para efectos de la configuración del delito debe entenderse por violencia

o como se conoce en doctrina, la vis absoluta o vis phisica o vis corporalis,
a aquella fuerza o energía física que el sujeto activo o agente descarga
sobre el cuerpo de la víctima con la finalidad de obligarle a realizar lo que
la ley no manda o impedirle hacer lo que la ley no prohíbe. En otros
términos, se entiende por violencia la fuerza física ejercida sobre una
persona, suficiente para vencer su resistencia, obligándola a hacer lo que
la ley no manda o impedirle hacer lo que ella no prohíbe.

El delito también se verifica cuando se obliga a realizar algo que la ley no

manda, caso contrario, no aparece el delito de coacción cuando una
persona por medio de violencia o amenaza obliga a realizar algo que la
ley manda explícita o tácitamente. Un típico ejemplo de lo indicado lo
constituye el artículo 920 del Código Civil, cuando prescribe que el
poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra él y recobrar el
bien, sin intervalo de tiempo, si fuere desposeído, pero en ambos casos
debe abstenerse de las vías de hecho no justificadas por las
circunstancias.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 114, con la siguiente descripción:

“Artículo 151.- Coacción.- El que, mediante amenaza o violencia, obliga a otro a hacer lo que
la ley no manda o le impide hacer lo que ella no prohíbe será reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de dos años”.

1.2 Tipicidad objetiva

El delito de coacción consiste en obligar a la víctima a realizar algo que la

ley no manda o impedirle lo que la ley no prohíbe, haciendo uso de la
violencia o amenaza. El sujeto activo, haciendo uso de la violencia o de la
amenaza, o de ambos factores, obliga a su víctima a realizar lo que la ley
no manda o le impide hacer lo que la ley no prohíbe.

Se entiende por violencia o como se conoce en doctrina, vis absoluta o

vis corporalis, a aquella fuerza o energía física que el sujeto activo o
agente descarga sobre el cuerpo de la víctima con la finalidad de obligarle
a realizar lo que la ley no manda o impedirle hacer lo que la ley no prohíbe.
En otros términos, se entiende por violencia la fuerza física ejercida sobre

134 de 307
una persona, suficiente para vencer su resistencia, obligándola a hacer lo
que la ley no manda o impedirle hacer lo que ella no prohíbe.

Asimismo, dentro del término “violencia” también se incluye la violencia

sobre los bienes, ya sean muebles o inmuebles, siempre que estos tengan
alguna conexión con el sujeto pasivo del deli- Estos conceptos, al parecer,
han sido seriamente internalizados por la jurisprudencia, así por ejemplo,
la resolución de la Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de
Lima, de fecha 8 de junio de 1998, sostiene:

En tal sentido la violencia debe ser entendida como la fuerza física

sobre otra persona y suficiente para vencer su resistencia y
pudiendo recaer igualmente sobre bienes ya sea muebles o
inmuebles siempre que estos tengan alguna conexión con el sujeto
pasivo del delito y en el caso de la amenaza viene a ser anuncio del
propósito de causar un mal a otra persona mediante palabras, gestos
y actos con la misma finalidad.

a) Sujeto Activo.

Al iniciar el tipo penal con la frase “el que (…)” sirve para afirmar que
el sujeto activo del delito puede ser cualquier persona. No se exige
alguna condición especial en la persona del agente. Incluso puede ser
un funcionario público.

b) Sujeto Pasivo.

Al utilizar el legislador la frase (...) a otro (...)” en la estructura del tipo

penal para evidenciar al sujeto pasivo, nos indica que este puede ser
cualquier persona con capacidad psicofísica de obrar. En este
sentido, quedan excluidos los inimputables por enfermedad mental y
los recién nacidos por no tener aún voluntad para ser doblegada por
la coacción.

c) Conducta.

En el delito de coacción, deberá tenerse presente las siguientes

conductas independientes para verificar la existencia del ilícito penal.

1. Obligar hacer lo que la ley no manda por medio de la violencia física

sobre el sujeto pasivo.

2. Impedir al sujeto pasivo a realizar algo que la ley no prohíbe,

haciendo uso de la violencia física.

3. Obligar hacer lo que la ley no manda por medio de la amenaza al

sujeto pasivo.

4. Impedir al sujeto pasivo a realizar algo que la ley no prohíbe,

haciendo uso de la amenaza.
135 de 307
Ejemplo: Alfredo un asaltante ingresa a un restaurante y obliga a los comensales a
entregarle sus billeteras bajo amenaza de pistola.

1.3 Tipicidad Subjetiva.

De la propia redacción del tipo penal se evidencia que se trata de un delito

netamente doloso, no cabe la comisión culposa o imprudente. Esto es, el
agente conociendo perfectamente que con su conducta limita o lesiona la
libertad de su víctima, voluntariamente decide actuar utilizando ya sea la
violencia o la amenaza con la finalidad de lograr su objetivo propuesto.

El dolo consiste en la conciencia que se tiene de que se quebranta el

deber de respetar la libertad al imponer a otro, con empleo de violencia o
amenaza, una conducta activa u omisiva contraria a la voluntad de la
víctima.

1.4 Bien Jurídico protegido.

Se pretende proteger o tutelar el derecho a la libertad personal entendida

como aquella facultad o atributo natural de las personas de comportarse
como a bien tengan dentro del círculo social donde les ha tocado
desenvolverse. La libertad que tiene como límite la libertad de otra
persona y los parámetros que impone el derecho, se constituyen en el
bien jurídico protegido.

Raúl Peña Cabrera: afirmaba que el bien jurídico tutelado es la libertad de

obrar, la libertad física o libertad de hacer o dejar de hacer algo.

Bramont Arias Torres y García Cantizano enseñan que el bien jurídico que
se protege en el artículo 151 del C.P. es la libertad personal, esto es, la
libertad de obrar o de actuar de la persona de acuerdo a su voluntad.

1.5 Grados de Desarrollo.

a) Tentativa.- Puede evidenciarse la tentativa. En efecto, el delito se

quedará en el grado de tentativa cuando el sujeto activo ejerza la
fuerza física o prefiera la amenaza sin que el sujeto pasivo se someta
a sus exigencias, ofreciendo resistencia.

b) Consumación.- La doctrina considerar que el delito de coacción es de

resultado. En consecuencia, el delito se perfecciona en el mismo
momento que el sujeto activo obliga al sujeto pasivo a realizar lo que
la ley no manda o le impide a realizar lo que la ley no prohíbe, es decir;
en el mismo momento en que la víctima realiza en contra de su
voluntad lo que le solicita el agente, por medio de la violencia o
amenaza, se habrá consumado el delito en exégesis.

136 de 307
2. SECUESTRO: (Art. 152 C.P.)

2.1 Concepto.

Es la privación de libertad ambulatoria exigiendo a cambio de su liberación

el cumplimiento de alguna condición, como puede ser el pago de un
rescate, se configura cuando el agente priva a una persona, sin derecho,
de la facultad de movilizarse de un lugar a otro, impidiéndole decidir dónde
quiere o no estar.

Por ello el código penal castiga el delito de secuestro, con pena privativa
de la libertad no menor de veinte ni mayor de treinta años el que, sin
derecho, motivo ni facultad justificada, priva a otro de su libertad personal,
cualquiera sea el móvil, el propósito, la modalidad o circunstancia o tiempo
que el agraviado sufra la privación o restricción de su libertad, conforme
asi lo prescribe el Art. 152. CP.

Estableciendo penas privativas de la libertad severas de conformidad al

siguiente detalle:

a) La pena será no menor de treinta años cuando:

1. Se abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en peligro la vida o

salud del agraviado.
2. Se pretexta enfermedad mental inexistente en el agraviado.
3. El agraviado o el agente es funcionario o servidor público.
4. El agraviado es representante diplomático de otro país.
5. El agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector
privado.
6. El agraviado es pariente, dentro del tercer grado de consanguinidad
o segundo de afinidad con las personas referidas en los incisos 3,
4 y 5 precedentes.
7. Tiene por finalidad obligar a un funcionario o servidor público a
poner en libertad a un detenido o a conceder exigencias ilegales.
8. Se comete para obligar al agraviado a incorporarse a una
agrupación criminal.
9. Se comete para obtener tejidos somáticos del agraviado.
10. Se causa lesiones leves al agraviado.
11. Es cometido por dos o más personas o se utiliza para la comisión
del delito a menores de edad u otra persona inimputable.
12. El agraviado adolece de enfermedad grave.
13. La víctima se encuentra en estado de gestación.

La misma pena se aplicará al que con la finalidad de contribuir a la

comisión del delito de secuestro, suministra información que haya
conocido por razón o con ocasión de sus funciones, cargo u oficio, o
proporciona deliberadamente los medios para la perpetración del delito.

b) La pena será de cadena perpetua cuando:

137 de 307
 1. El agraviado es menor de edad o mayor de setenta años.
2. El agraviado sufre discapacidad y el agente se aprovecha de ésta
circunstancia.
3. Si se causa lesiones graves o muerte al agraviado durante el
secuestro o como consecuencia de dicho acto.”

2.2 Tipicidad objetiva.

El delito de secuestro se configura cuando el agente o sujeto activo priva,
sin tener derecho, motivo o facultad justificada para ello, de la libertad
personal ambulatoria del sujeto pasivo o víctima sin importar el móvil o el
tiempo que dure la privación o restricción de la libertad.

El comportamiento que exige el tipo simple es el de privar, sin derecho,

motivo ni facultad justificada, a una persona de su libertad ambulatoria,
sea cual fuere el móvil o circunstancia (Villa Stein, 1998, p. 114).

2.2.1. Agravantes

El legislador, recogiendo la experiencia social de los múltiples

secuestros ocurridos en las grandes ciudades peruanas, ha
previsto en forma singular diversas agravantes al hecho punible
simple, las mismas que motivan la imposición de pena más severa
al agente, conforme se estableció en el art. 152 del CP.

a) Sujeto activo.

Agente, sujeto activo o autor del delito de secuestro puede ser

cualquier persona, el tipo penal no exige alguna condición especial.
Incluso puede ser cometido por un funcionario o servidor público en
ejercicio de sus funciones.

b) Sujeto pasivo.

Víctima, agraviado o sujeto pasivo del delito de secuestro puede ser

cualquier persona, incluso un recién nacido o un enfermo mental. Esta
es la diferencia con el delito de coacción, en el sentido que en aquel
ilícito penal se requiere que el sujeto pasivo tenga conciencia de su
libertad para poder obligarle a realizar lo que la ley no manda o
impedirle algo que la ley no prohíbe; mientras que en el secuestro no
se requiere tal conciencia, pudiendo ser sujeto pasivo del delito
cualquier persona tenga o no conciencia de la libertad. Finalmente,
cabe anotar que la calidad o cualidad del sujeto pasivo, en ciertos
supuestos delictivos, sirve como agravante del delito de secuestro,
tales como: funcionario o servidor público, menor de edad, anciano,
empresario, etc.

c) Conducta.

En el delito de secuestro se advierte modalidades de conducta las

mismas que detallaremos a continuación.
138 de 307
 Por la conducta del agente.

1. El agente abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en

peligro la vida o salud del agraviado (inc. 1, art. 152).- Esta
circunstancia agravante significa que el secuestro será calificado
cuando el agente aparte de privar de la libertad ambulatoria al
agraviado, abusa de él, lo corrompe, le trata con crueldad o
pone en peligro la vida o su salud. Se trata de uno de los casos
que en doctrina se conoce con la denominación de delito imperfecto
en dos actos, donde el secuestro es querido por el agente como un
medio subjetivo para una actuación ulterior. El secuestro aparece
como un medio para alcanzar otra finalidad que sólo se logra con
otra conducta ulterior (Roy Freyre, 1975, p. 267).

En efecto, el agente después de secuestrar a su víctima puede

realizar cualquiera de las circunstancias previstas en el inc. 1 del
tipo penal 152 del Código Penal, las mismas que por sí solas sirven
para perfeccionar el injusto penal de secuestro calificado. El agente
o bien puede abusar sexualmente de la víctima (por ejm. el agente
todos los días que dura el secuestro, hace sufrir el acto sexual a su
víctima); o bien puede actuar con la finalidad de corromper a la
víctima; o bien puede tratar con crueldad a la víctima o finalmente
puede poner en peligro la vida o salud del agraviado.

La expresión corromper debe ser entendida como el desarrollo de

actos o sugestiones inmorales que despiertan o incitan en el
agraviado apetitos o prácticas desviadas. Por ejm. incitar a la
secuestrada, una señorita de su casa, a que se convierta en una
prostituta.

El agente actuará con crueldad cuando después de secuestrar al

agraviado acrecienta deliberada e injustamente el sufrimiento de
aquel, causándole un dolor innecesario a los fines del secuestro
mismo. No le falta razón a Villa Stein (1998, p. 115) cuando
sostiene que la crueldad se define sólo a partir de la innecesaridad
del tormento para el propósito principal que reclama el tipo.

Por Ejm., el agente todas las noches que dura el secuestro despierta a su víctima utilizando
un fierro caliente con el cual le infiere quemaduras en las extremidades.

La circunstancia de poner en peligro la salud o la vida de la víctima aparecerá cuando el

agente realiza una conducta tendiente a tal finalidad. Ejm. aparece esta circunstancia
cuando todos los días que dura el secuestro, el agente no proporciona alimento a la víctima
o también ocurre cuando el agente no presta asistencia médica a su víctima que como
producto del secuestro resultó herido de bala.

2. El agente pretexta que el agraviado sufre de enfermedad

mental. Se presenta el secuestro agravado cuando el agente priva
de la libertad ambulatoria a su víctima con el pretexto que aquel
139 de 307
 sufre de enfermedad mental. El profesor Villa Stein (1998, p. 116)
indica que la gravedad del hecho resulta del medio -falsedad en el
dato- empleado por el agente. El atribuirle a la víctima un
padecimiento mental que no tiene, resulta alevoso. Sin duda esta
circunstancia es muy común en nuestra realidad, pues siempre de
por medio están motivaciones económicas. Ocurre por ejm. cuando
los hijos con el propósito de disfrutar de la fortuna económica de su
padre, con el auxilio de un psiquiatra, le internan en un manicomio,
alegando que sufre serias alteraciones mentales.

3. El agente suministra información que haya conocido por razón

o con ocasión de sus funciones, cargo u oficio con la finalidad
de contribuir en la comisión del delito de secuestro.- Aquí se
trata de un cómplice primario, esto es, el agente presta su ayuda
de manera primordial sin la cual no sería posible la comisión del
secuestro. La agravante se configura cuando el cómplice entrega
información precisa que conoció con ocasión de ejercer sus
funciones, cargo u oficio, a los secuestradores para que realicen el
delito de secuestro sin mayor dificultad. Ocurre por ejemplo cuando
una persona que realiza labores domésticas en el hogar del
agraviado, informa a los secuestradores que su empleador sale
solo a pasear su mascota en el parque, todos los días a las ocho
de la noche, e incluso informa que aquel no puede correr por haber
sido golpeado en el muslo durante un partido de fulbito.

4. El agente suministra deliberadamente los medios para la

perpetración del secuestro.- Esta agravante también se trata de
una complicidad primaria; es decir, el agente presta los medios
materiales indispensables para la comisión del secuestro; sin la
ayuda del cooperador hubiese sido imposible la realización del
secuestro. Por ejemplo, ocurre cuando el agente presta su vehículo
y las armas a los secuestradores, quienes no cuentan con tales
medios, para secuestrar a determinada persona.

Por la calidad de la víctima.

1. El agraviado es funcionario, servidor público o representante

diplomático.- Aquí el secuestro se agrava por el hecho que la
víctima viene a ser una persona al servicio de los intereses
públicos. Para efectos de la agravante no bastará verificar que el
sujeto pasivo cuente con la cualidad indicada, sino que será
necesario verificar el ejercicio normal de la función que cumple al
servicio del Estado. Así, en el caso del “funcionario público”, el
secuestro debería estar vinculado al ejercicio de sus funciones para
entender que el mayor injusto deriva de la afección al “correcto
funcionamiento de la administración pública”, además de la libertad
individual (Abanto Vásquez; Comentarios a la ley contra los delitos
agravados, p. 115).

140 de 307
 En consecuencia, el secuestro se agrava por el hecho que aparte
de privar de libertad ambulatoria al agraviado, indirectamente se
está perturbando el normal funcionamiento de la administración
pública en el sector al cual pertenece el secuestrado. El agente
actúa con más temeridad, pues para lograr su fines no le interesa
privar de su libertad a un trabajador del Estado. Sin duda para saber
qué personas son considerados como funcionarios o servidores
públicos para efectos de la normatividad penal, debe recurrirse al
art. 425 del Código Penal.

2. El agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector

privado.- La presente agravante ha sido introducida con la
modificación del tipo penal mediante el decreto legislativo Nro. 896,
el mismo que tuvo como correlato social, el incremento de
secuestros al paso de empresarios exitosos ocurrido en las
grandes ciudades del Perú.

Se agrava la conducta de secuestro cuando el agente ha dirigido

su conducta sobre un empresario o profesional de éxito con la
finalidad común de obtener un provecho económico. Sin duda, el
legislador busca evitar los secuestros en contra de empresarios
sobresalientes para no poner en peligro la actividad económica del
país.

El incremento de los secuestros al paso era indicativo que se vivía

una inseguridad y que las normas penales en contra de los
secuestradores eran benignas, por lo que el legislador no dudó en
introducir la presente agravante. Tiene razón Villa Stein (1998, p.
117), cuando enseña que la previsión es, sin embargo, muy abierta,
pues cualquier actividad que no sea la correspondiente al sector
público pertenece por exclusión al sector privado.

El juzgador deberá, no obstante, interpretar restrictivamente el

punto en término de prever como conducta agravada la que atenta
contra la libertad de empresarios privados o profesionales cuyo
éxito económico sea ostensible. La agravante obedece más a fines
económicos y cuando no políticos que a una mayor dañosidad al
bien jurídico protegido.

3. La víctima es pariente, dentro del tercer grado de

consanguinidad o segundo de afinidad, con las personas
referidas en el incisos 3, 4 y 5.- Aquí la conducta de secuestro se
califica por el hecho que el agraviado resulta ser pariente, dentro
del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad de un
funcionario, servidor público, representante diplomático o
empresario o profesional de éxito. Se busca proteger a la familia de
las personas que tienen las calidades antes anotadas.

4. Si el agraviado es menor de edad o anciano.- Esta agravante

presenta un problema a resolver recurriendo a leyes extra-penales.
141 de 307
 En efecto, mientras que de manera fácil sabemos cuándo estamos
ante un menor de edad por haber una definición legal al respecto;
en el caso de “anciano” resulta poco difícil saberlo. Sin embargo,
se debe entender el término “anciano” recurriendo a normas
extrapenales como las laborales, y entender que estamos ante una
persona anciana cuando ha alcanzado o sobrepasado la edad
cronológica límite para la jubilación.

En ese sentido, el secuestro se agrava cuando el agente dirige su

conducta sobre un menor de dieciocho y un mayor de setenta años.
En consecuencia, no compartimos la posición de Villa Stein (1998,
p. 118), cuando afirma que por aplicación extensiva del art. 22 del
Código Penal, es anciano una persona mayor de sesenta y cinco
años.

Ello debido que el artículo 22 prescribe la imputabilidad relativa de

las personas mayores de sesenta y cinco años que hayan cometido
un hecho punible, equiparando a la imputabilidad relativa que tiene
una persona mayor de 18 y menor de 21 años. Se busca proteger
la integridad física y afectiva de los menores de edad y los
ancianos, quienes son más susceptibles a cualquier daño de su
personalidad a consecuencia de sufrir un secuestro.

Por la finalidad que busca el agente con el secuestro.

1. El agente busca obligar a un funcionario o servidor público a

poner en libertad a un detenido.- La agravante aparece cuando
el agente secuestra a determinada persona y después solicita se
deje en libertad a una persona detenida. Ejm. Ocurre cuando A
secuestra a B que tiene estrechos lazos sentimentales con el
comisario de una Comisaría, y luego conmina a éste, dejar en
libertad a C, que horas antes había sido detenido al ser sorprendido
en flagrante delito.

2. El agente busca obligar a una autoridad a conceder exigencias

ilegales.- La agravante se evidencia cuando el agente secuestra al
sujeto pasivo y luego solicito a determinada autoridad le conceda
exigencias ilegales, tales como el pago de honorarios no debidos o
el pago de beneficios no ganados, etc.

3. El agente busca obligar al agraviado a incorporarse a una

organización criminal.- La circunstancia calificada aparece
cuando el sujeto activo secuestra una persona para obligarlo a
incorporarse en una organización de personas dedicadas a la
comisión de hechos delictivos. Ocurre por ejm., cuando el agente
secuestra a un electricista y le obliga bajo amenaza de muerte, se
incorpore a su banda, pues les hace necesario una persona que
conozca sobre electricidad para perpetrar delitos contra el
patrimonio.

142 de 307
 4. El agente busca obligar a una tercera persona para que le
preste ayuda económica o su concurso bajo cualquier
modalidad.- La circunstancia agravante se configura cuando el
sujeto activo secuestra al sujeto pasivo con la finalidad de presionar
que un tercero le preste ayuda patrimonial o le preste concurso de
cualquier modalidad. Ocurre por ejm. cuando el agente secuestra
a la víctima con la finalidad de obligar a su padre, quien es un
brillante cirujano, concurra a un escondite e intervenga
quirúrgicamente a un herido de bala.

5. El agente busca obtener tejidos somáticos de la víctima, sin

grave daño físico o mental.- esta se perfecciona cuando el agente
con la finalidad o intención final de obtener tejidos somáticos de su
víctima lo secuestra. Aquí el agente no secuestra a una persona
para obligar que un tercero dé su consentimiento para donar sus
tejidos y trasplantarlos a otro, sino que de la misma víctima del
secuestro obtendrá los tejidos somáticos que requiere.

Por el resultado.

1. Cuando el agraviado resulte con graves daños en el cuerpo o

en la salud física o mental.- La circunstancia agravante se
configura cuando la víctima a consecuencia del secuestro que ha
sufrido, resulta con lesiones graves en su cuerpo o en su salud
física o mental. Ocurre, por ejemplo, cuando el agraviado pierde
uno de sus brazos al no haber sido atendido quirúrgicamente de la
herida de bala que sufrió al momento del secuestro.

2. Cuando el agraviado muere durante el secuestro o a

consecuencia de dicho acto.- La agravante se presenta cuando
el agraviado muere durante el acto mismo del secuestro o a
consecuencia de producido el secuestro, es decir, el que ocurra con
posterioridad al recobrar la víctima su libertad ambulatoria, siempre
que el fallecimiento sea consecuencia de dicho acto. Ocurre, por
ejemplo, cuando en el momento que se desarrollaba el secuestro
de un empresario, este muere a consecuencia de haber recibido un
impacto de bala mortal durante la balacera que se produjo entre los
secuestradores y los miembros de su seguridad.

2.3 Tipicidad subjetiva

De la propia redacción del tipo penal que recoge el supuesto básico del
injusto penal denominado secuestro y sus agravantes, fluye que se trata
de un delito netamente doloso. El agente actúa con conocimiento y
voluntad de privar o restringir la libertad ambulatoria de su víctima, esto
es, afectar la libertad de la víctima.

Además, cuando concurre alguna de las circunstancias agravantes ya

analizadas, el agente debe conocer también las especiales circunstancias
que califican su conducta. Por ejemplo, de concurrir la agravante prevista
143 de 307
 en el inciso 2 del art. 152 del Código Penal, el agente deberá tener pleno
conocimiento que el agraviado no sufre alguna enfermedad mental;
cuando concurra la circunstancia calificante del inciso 4 del art. 152, el
agente debe conocer que el agraviado es un empresario sobresaliente;
etc.

2.4 Bien Jurídico Protegido

El bien jurídico preponderante que se trata de proteger lo constituye la

libertad personal entendida en el sentido de libertad ambulatoria o de
locomoción, es decir, la facultad o capacidad de las personas de
trasladarse libremente de un lugar a otro como a bien tengan de acuerdo
a sus circunstancias existenciales.

En tal sentido, Javier Villa Stein (1998, p. 113), citando a los españoles
Agustín Jorge Barreiro y José Prats Ganut (quienes comentan el Código
Penal español), afirma que es intensiva la doctrina que admite que el bien
tutelado con el tipo penal del secuestro es la libertad ambulatoria, es decir,
la libertad de locomoción, entendida como la facultad de fijar libremente,
por parte de la persona, su situación espacial.

2.5 Grados de Desarrollo

a) Tentativa.

Existe tentativa cuando el autor inicia la ejecución del delito por

hechos exteriores, practicando todos o parte de los actos que
objetivamente deberían de producir el resultado, y sin embargo, éste
no se produce por causas independientes a la voluntad del agente.
En tal sentido, el secuestro por tratarse de un delito de lesión y de
resultado, es posible que se quede en realización imperfecta, esto es,
en el grado de tentativa. Ello ocurrirá por ejemplo cuando después de
desarrollar los actos tendientes a lograr el secuestro, los delincuentes
no logran su objetivo por la tenaz resistencia que opuso el agraviado
y los efectivos de su seguridad personal. El agente debe haber dado
inicio con actos ejecutivos objetivos la comisión del delito de secuestro
que decidió cometer.

Antes que aparezcan objetivamente tales actos estaremos ante lo que

se denomina actos preparatorios de un delito de secuestro, los
mismos que por regla general son atípicos e irrelevantes penalmente
salvo que por sí solos constituyan un delito independiente.

b) Consumación.

El delito en análisis dogmático alcanza su estado de

perfeccionamiento o consumación desde que el sujeto pasivo queda
privado de su libertad ambulatoria; desde aquel momento, comienza
o se inicia el estado consumativo que sólo concluye cuando por
144 de 307
 voluntad del agente o por causas extrañas a su voluntad se pone fin
a la privación de libertad del sujeto pasivo de la conducta ilícita.

Los tratadistas peruanos coinciden en este aspecto. Roy Freyre

(1975, p. 269) indica que el delito alcanza la etapa de la consumación
en el momento en que el agraviado queda privado de su libertad de
movilizarse en el espacio; se trata de un delito permanente en el que
la actividad delictiva continúa proyectándose en el tiempo mientras
dura el estado de secuestro.

3. VIOLACIÓN DE LA INTIMIDAD (Art. 154 CP).

3.1 Concepto.

La doctrina y la jurisprudencia no han sido pacíficas en la definición del

derecho a la intimidad, debido a que se trata de una noción jurídica
impregnada de la idiosincrasia de los valores culturales que derivan,
muchos de ellos, de la estructura económico-social de una comunidad. No
ha sido factible para d sistema del Common Law anglosajón, ni para
nuestro sistema del Civil Law, perteneciente a la familia romano-
germánica, por tener un contenido muy amplio, siendo prácticamente
imposible encerrar todas sus posibilidades en una definición, con mayor
razón si queremos darle un alcance universal.

Sin embargo, podemos definir a la intimidad como una faceta de la vida

personal que le permite a la persona, profundizar en los meandros más
recónditos de su espíritu para encontrarse y cobrar consciencia de sí y de
lo que le rodea. Se constituye en la facultad que tiene toda persona para
desarrollar su vida privada sin interferencias ni perturbaciones de terceros.
Constituye el ámbito de la vida que el hombre reserva para sí una esfera
de la creatividad, de la reflexión, de la formación de las ideas y, por ello,
constituye una necesidad existencial.

También se define como el derecho que tiene todo ser humano a disponer
de momentos de soledad, recogimiento y quietud que le permitan
replegarse sobre sí mismo y solo con su consentimiento dar a conocer
aspectos de aquellos momentos.

Ahora Romeo Casabona lo define como: aquellas manifestaciones de la

personalidad individual o familiar cuyo conocimiento o desarrollo quedan
reservados a su titular o sobre los que ejerce alguna forma de control
cuando se ven implicados terceros, entendiendo por tales tanto los
particulares como los poderes públicos.

En ese entender el Art. 154 del CP., describe la conducta señalando:

“El que viola la intimidad de la vida personal o familiar ya sea observando,
escuchando o registrando un hecho, palabra, escrito o imagen, valiéndose
de instrumentos, procesos técnicos y otros medios, será reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de dos años.

145 de 307
 La pena será no menor de un año ni mayor de tres y de treinta a ciento
veinte días-multa, cuando el agente revela la intimidad conocida de la
manera antes prevista.
Si utiliza algún medio de comunicación social, la pena privativa de la
libertad será no menor de dos ni mayor de cuatro años y de sesenta a
ciento ochenta días multa”.

3.2 Tipicidad Objetiva.

La figura delictiva de violación de la intimidad, recogida o descrita en el

tipo penal del artículo 154 del código sustantivo, se configura cuando el
sujeto activo o autor pone en peligro, vulnera o lesiona la intimidad, o,
mejor dicho, “aspectos o datos sensibles” que conforman la intimidad
personal o familiar del sujeto pasivo, mediante la observación,
escuchando o registrando un hecho, palabra, escrito o imagen, haciendo
uso para ello, de instrumentos, procesos técnicos u otros medios.

c) Sujeto activo.

El agente de las conductas descritas puede ser cualquier persona; el

tipo penal no exige que este goce de alguna condición o cualidad
especial. Es obvio que cuando afirmamos que puede ser cualquier
persona nos referimos a todas aquellas personas susceptibles de
atribuirles conductas delictivas o, mejor dicho, aquellas que tienen
capacidad para asumir responsabilidad penal.

Cabe mencionar que incluso pueden ser sujetos activos los

funcionarios o servidores públicos, con la única diferencia de que,
como veremos más adelante, su conducta aparece tipificada en el tipo
penal del artículo 155 del C.P como agravante de las conductas.

d) Sujeto pasivo.

La víctima, el agraviado o el sujeto pasivo de las conductas tipificadas

en el tipo penal del artículo 154 del C.P. también pueden ser cualquier
persona individual o un grupo de personas que conforman una familia.

Aun cuando es obvio, resulta pertinente dejar expresado que, muy

bien, puede constituirse en sujeto pasivo o víctima del delito contra la
intimidad un personaje público, el mismo, que como es lógico, tiene
cm margen de intimidad más reducido que cualquier ciudadano
común y corriente que desarrolla su vida al margen, de la publicidad
y de las actividades públicas. “Sin embargo, ningún personaje público
pierde totalmente su derecho a la intimidad, salvo que haga una
renuncia expresa a determinados acontecimientos que
voluntariamente, los pone a conocimiento del público o admite la
intromisión”

Por otro lado, resulta necesario afirmar que una persona jurídica no
es susceptible de convertirse en sujeto pasivo del delito de violación
146 de 307
 de la intimidad, ello por exclusión expresa del tipo penal en exégesis
que habla de “intimidad personal o familiar” refiriéndose solo a una
persona natural.

e) Conducta.

El tipo penal hace uso de los verbos "observar”, "escuchar” y

"registrar”, circunstancia que permite afirmar que el tipo penal recoge
tres supuestos delictivos que perfectamente pueden aparecer en la
realidad concreta, por separado o en forma conjunta:

a. La primera modalidad del delito de violación a la intimidad se

configura cuando el agente lesiona la intimidad personal o familiar
del sujeto pasivo, observando conductas íntimas que desarrolla
aquel en su esfera privada, haciendo uso, para ello, de
instrumentos, procesos técnicos u otros medios. Ocurre, por
ejemplo, cuando el agente, haciendo uso de una larga vista, todas
las mañanas, observa a su vecina haciendo aeróbicos en ropa
íntima, quien no tiene la menor idea que viene siendo observada.

b. La segunda modalidad del delito de violación de la intimidad se

configura o aparece cuando el agente lesiona k intimidad personal
o familiar de su víctima, escuchando conversaciones de carácter
o interés privado o familiar, utilizando instrumentos, procesos
técnicos u otros medios. Ocurre, por ejemplo, cuando el agente
haciendo uso de un micrófono miniaturizado que previamente ha
colocado en el comedor de sus vecinos, todos los días escucha
las conversaciones familiares que aquellos realizan al momento
de ingerir sus alimentos.

c. Y finalmente, una tercera modalidad de la conducta de violación

de la intimidad se evidencia cuando el agente lesiona la intimidad
personal o familiar del agraviado registrando, anotando, grabando
o graficando mediante instrumentos, procesos técnicos u otros
medios, un hecho, palabra, escrito, imagen o datos sensibles que
pertenecen a la esfera o ámbito privado de aquel. Se evidencia,
por ejemplo, cuando el sujeto activo, haciendo uso de un mini
radiocasete, que previamente coloca en el dormitorio de los
agraviados, graba la conversación íntima que tiene la pareja en el
lecho matrimonial.

Los párrafos segundo y tercero del tipo penal en análisis recogen

dos circunstancias que agravan el delito de violación de la
intimidad. Las agravantes aparecen cuando el agenté revela o
hace público los hechos o conductas observadas, escuchadas o
registradas haciendo uso de instrumentos o procesos técnicos.
En efecto, tenemos:

Cuando el agente revele la intimidad. El segundo párrafo del tipo

penal en hermenéutica jurídica recoge la circunstancia agravante que
147 de 307
 se configura cuando el agente revela, manifiesta, expone, declara o
comunica a otra persona los hechos o conductas de la vida íntima del
sujeto, pasivo que ha conocido en forma ilegal haciendo uso de
instrumentos o procesos técnicos. La agravante se justifica
plenamente por el mayor daño que se ocasiona al titular de la
intimidad personal o familiar.

Cuando el agente utilice los medios de comunicación social para

revelar la intimidad. El tercer párrafo del tipo penal del artículo 154
del código sustantivo recoge la circunstancia agravante que se
configura cuando el agente publica o, mejor dicho, hace de
conocimiento público los hechos o conductas de la vida íntima de la
víctima sin contar con su consentimiento, empleando para ello los
medios de comunicación social masiva. Ocurre, por ejemplo, cuando
el sujeto activo hace conocer aspectos íntimos del agraviado por
medio de la radio, la televisión, los periódicos, etc.

3.3 Tipicidad subjetiva.

De la estructura del tipo penal se evidencia con claridad meridiana que se

trata de un delito de comisión dolosa. Ello significa que el agente debe
conocer perfectamente que observa, escucha o registra hechos o
conductas íntimas del agraviado sin su consentimiento, sin embargo,
voluntariamente decide actuar en perjuicio evidente de la víctima. Saber
si el agente conocía que actuaba ilícitamente o en forma indebida
corresponderá al elemento culpabilidad. Esto es, determinar si el agente
conocía la ilicitud o antijuridicidad de su conducta típica y antijurídica,
correspondería a la etapa de la culpabilidad.

De acuerdo con ello, no es posible que las conductas analizadas se

materialicen en la realidad concreta por actos culposos. Tampoco aparece
alguna modalidad del hecho punible de violación de la intimidad cuando
determinada persona por una casualidad o en forma circunstancial no
preparada, observa escenas íntimas del agraviado.

3.4 Bien jurídico protegido.

El bien jurídico tutelado lo constituye el derecho a la intimidad personal

entendida en dos aspectos perfectamente diferenciables: la intimidad
personal interna, que la constituye el espacio espiritual únicamente
asequible al titular y la intimidad personal externa, que la conforma el
espacio espiritual asequible a quienes aquel titular desee (la que afecta a
familiares y amigos) para desarrollar su formación y personalidad como
ser humano.

En concreto, con la tipificación del delito de violación de la intimidad, el

Estado pretende o busca proteger el derecho a la intimidad de las
personas, es decir, el Estado busca cautelar la facultad que le asiste a
toda persona de tener un espacio de su existencia para el recogimiento,
la soledad, la quietud, evitando las interferencias de terceras personas,
148 de 307
 así como la divulgación de hechos reservados para sí, permitiendo un
desarrollo libre y autónomo de su personalidad.

También se pretende proteger la intimidad familiar, entendida como la

facultad que le asiste a toda unidad familiar de tener una esfera de
intimidad para su normal desenvolvimiento sin la interferencia de
personas ajenas al grupo familiar. Lo constituye el espacio de un grupo de
personas que conforman una familia que han decidido reservar para ellos,
cuyas manifestaciones identifican al grupo. Se conoce comúnmente como
la vida privada de la familia.

3.5 Grados de desarrollo.

a) Tentativa.

De la estructura del tipo penal se concluye que se trata de un delito de

resultado y por lo tanto, es factible que el desarrollo de las conductas
ilícitas se quede en grado de tentativa. En efecto, estaremos frente a
un tipo de realización imperfecta cuando el agente realice los actos
necesarios para violar la intimidad del sujeto pasivo, pero no llega a
lograr su objetivo. Ocurrirá, por ejemplo, cuando el agente ha colocado
micrófonos miniaturizados en el dormitorio de la víctima con la finalidad
de escuchar conversaciones íntimas, sin embargo, casualmente, la
víctima llega a descubrir los aparatos evitando, de ese modo que el
agente logre su objetivo.

No le falta razón al profesor Javier Villa Stein: cuando sostiene que, si

el agente sin penetrar físicamente el ámbito territorial íntimo prepara
dispositivos de observación a distancia, con el propósito, pero sin
iniciar la conducta del tipo, por estar ausente la víctima, se estaría ante
actos preparatorios no punibles.

b) Consumación.

Las conductas tipificadas en el tipo penal en exégesis se perfeccionan

en el momento que el agente observa, escucha o registra hechos o
conductas que pertenecen al ámbito íntimo de la víctima. No interesa
la extensión o duración de la observación, escucha o registro de
aspectos íntimos del agraviado. Basta que el agente haya empezado
a materializar las conductas prohibidas para estar ante un delito
consumado. A efectos de la consumación del delito es irrelevante, por
ejemplo, que el agente haya grabado o filmado una conversación
íntima de una familia por espacio de dos minutos o por dos horas.

De la redacción del tipo penal, se evidencia también que a efectos de

la consumación no es necesario que el agente revele o haga públicos
las conductas o hechos de carácter íntimo conocidos legalmente, pues
es suficiente que se viole la intimidad familiar o personal del afectado.
Si llegan a revelarse o publicarse los aspectos íntimos conocidos en

149 de 307
forma ilícita, se configurará una circunstancia agravante, la misma que
motiva mayor pena a imponer al agente.

Se trata de un delito de mera actividad, es decir, no se requiere que el

autor persiga o consiga alguna finalidad, tampoco se requiere que la
víctima pruebe que su intimidad ha sido seriamente afectada para
configurarse el delito. Para ello, solo es suficiente que el agente realice
alguno de los actos previstos en el tipo penal, ya sea observar,
escuchar o registrar.

150 de 307
 SEGUNDA SESIÓN

4. TRAFICO ILEGAL DE DATOS PERSONALES (ART. 154-A CP)

4.1 Concepto.

El artículo 5 de la Ley N. 30171, publicada en El Peruano el 10 de marzo

del 2014 ha incorporado en nuestro Código Penal el artículo 154-A qué
viene a regular los supuestos delictivos que en conjunto se etiquetan con
el nomen iuris de tráfico ilegal de datos personales. En efecto, el citado
numeral tiene el siguiente contenido:

Artículo 154-A.- Tráfico ilegal de datos personales. “El que

ilegítimamente comercializa o vende información no pública relativa a
cualquier ámbito de la esfera personal, familiar, patrimonial, laboral,
financiera u otro de naturaleza análoga sobre una persona natural, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de
cinco años.

Si el agente comete el delito como integrante de una organización

criminal, la pena se incrementa hasta en un tercio por encima del máximo
legal previsto en el párrafo anterior”.

4.2 Tipicidad Objetiva.

El novísimo hecho punible de tráfico indebido de datos personales se

evidencia cuando el agente o sujeto activo en forma ilegal o ilegítima, es
decir, sin tener derecho alguno, comercializa o vende información de una
persona natural o física relativa a cualquier ámbito de su esfera personal,
familiar, patrimonial, laboral, financiera u otro de naturaleza análoga.

La información con la que cuenta el sujeto activo puede ser de carácter

personal (gustos exóticos, lecturas preferidas, afición a determinadas
películas, etc.), de carácter familiar (el hijo es adoptado, el cónyuge es
casado anteriormente, etc.), de carácter patrimonial (la cantidad de
ahorros que se posee en los bancos, los bienes inmuebles que se tiene,
los vehículos que se tiene, etc.), de carácter laboral (el puesto de trabajo,
la relación especial con el jefe de personal, la forma que se ascendió de
puesto, etc.), de carácter financiero (la situación económica de la
empresa, las fórmulas especiales de los productos de la empresa, los días
de los depósitos de las ganancias, etc.), de carácter sexual (los gustos
sexuales, la preferencia por el mismo sexo, los gustos por ropas del sexo
opuesto, etc.) y cualquier otra información relevante análoga a los
anteriores.

e) Sujeto activo.

151 de 307
 Es un delito común por lo que el sujeto activo puede ser cualquier
persona. No hay una condición o cualidad especial. Pero claro, solo
podrá ser autor aquel que cuenta con la información referente a la
víctima, pues si no hay información no hay forma que se verifique el
verbo rector de vender o comercializar.

f) Sujeto Pasivo.

El agraviado o la víctima puede ser cualquier persona natural. No se

requiere que esta reúna alguna condición especial.

g) Conducta.

La conducta prohibida se realiza cuando el agente teniendo

información no pública de carácter personal, familiar, patrimonial,
laboral, financiera u otro de naturaleza análoga de otra persona física,
le da en venta, es decir, le da cambio de una contraprestación de
manera ilegítima. Se exige que la información no tenga connotación
pública, pues si se llega a determinar que la información es pública o
debe ser pública por lo ilegal de su contenido y es vendida, el delito
desaparece.

Aparece la circunstancia agravante, cuando el agente participa en la

comisión del delito de tráfico ilegítimo de información personal en su
calidad de integrante de una organización criminal.

4.3 Tipicidad Subjetiva.

De la estructura del tipo penal se evidencia que se trata de un hecho

punible de comisión dolosa. No cabe la comisión por culpa de parte del
sujeto activo. Esto significa que si determinada persona por imprudencia
revela aspectos íntimos a los que ha tenido acceso, no cometerá delito.
Su conducta es atípica.

El tipo penal, para su materialización, exige la presencia ineludible del

elemento subjetivo de dolo. Es decir, el agente tiene pleno conocimiento
que está vendiendo información personal de la víctima y, voluntariamente
actúa. Es irrelevante para el perfeccionamiento del injusto penal conocer
los móviles u objetivos que motivan al actor.

4.4 Bien Jurídico Protegido.

Como en todas las figuras delictivas tipificadas dentro del Capítulo II,
rotulado "delitos contra la intimidad", del Título IV del Código Penal, el bien
jurídico que se pretende resguardar o proteger lo constituye el derecho a
la intimidad en todas sus manifestaciones.

El derecho a la intimidad personal se entiende como aquella facultad que

tenemos las personas de poseer un espacio de nuestra existencia para la
soledad y la quietud, y de ese modo, desarrollar nuestra personalidad sin
152 de 307
 la interferencia de terceros y por supuesto en ese espacio tenemos
informaciones de diversa índole que solo pertenece a nosotros y nadie
más. Nadie tiene derecho sacar provecho de esas informaciones que al
final de cuenta forman parte de nuestra intimidad personal.

4.5 Grados de Desarrollo.

a) Tentativa: Al tratarse de una conducta delictiva de lesión, es factible

que el tipo, se quede en realización imperfecta. Ello ocurrirá, por
ejemplo, cuando el agente esté listo para recibir la contraprestación
económica solicitada y, él listo para entregar la información requerida
y, en forma sorpresiva les interviene los efectivos policiales que
frustran la venta de la información reservada.

b) Consumación: El delito se perfecciona en el mismo momento que el

agente vende o comercializa a terceros, información no pública relativa
a cualquier ámbito de la esfera personal, familiar, patrimonial, laboral,
financiera u otro de naturaleza análoga sobre una persona natural que
viene a constituirse en víctima.

5. REVELACIÓN DE LA INTIMIDAD PERSONAL O FAMILIAR (ART. 156 CP)

5.1 Concepto.

El hecho punible de revelación de la intimidad conocida por motivos de

trabajo que el agente prestó a la víctima, aparece descrito en el tipo penal
del artículo 156 del Código Penal que ad pedem litterae señala:

Artículo 156.- Revelación de la intimidad personal y familiar.- “El que

revela aspectos de la intimidad personal o familiar que conociera con
motivo del trabajo que prestó al agraviado o a la persona a quien este
se lo confió, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un
año”.

5.2 Tipicidad Objetiva.

El hecho punible de violación de la intimidad por revelación de aspectos

íntimos se evidencia cuando el agente que tiene o, ha tenido una relación
de dependencia laboral con el sujeto pasivo, revela, expone, pública o
divulga a terceras personas, aspectos o datos sensibles de la intimidad
personal o familiar de aquel, a los cuales ha tenido acceso por razones
del trabajo que realizó para aquel o para un tercero que conocía aquellos
aspectos de la víctima por haberlos confiado. En otras palabras, el
comportamiento prohibido consiste en revelar o divulgar aspectos íntimos
del agraviado que conociera el agente con motivo del trabajo que prestó
a aquel o a la persona a quien este le confió.

En aquel sentido. Villa Stein asevera que la conducta típica del actor es la
de dar a conocer o divulgar a terceras personas aspectos de la vida íntima

153 de 307
 de la víctima o su familia, conocidos por el agente con motivo del trabajo
que prestó al agraviado o a la persona a quien este confió.

No obstante, no es suficiente con que se verifique que el sujeto activo

trabaja o trabajó a favor del agraviado para poderle imputar o atribuir el
delito en análisis, es necesario verificar si las cuestiones íntimas que ha
revelado las conoció por los efectos mismos del desempeño de su trabajo.
En consecuencia, de concluirse que el actor tuvo acceso a los aspectos
de la intimidad personal o familiar que ha revelado, por circunstancias
ajenas a las de su trabajo, su conducta no se subsumirá al supuesto de
hecho del tipo penal en sede, sino en otro.

e) Sujeto activo.

El sujeto: activo puede ser cualquier persona, con la única condición

de que haya trabajado a favor del agraviado o a favor de un tercero al
que el agraviado le confió aspectos de su intimidad. En consecuencia,
una persona que no haya tenido o no tiene relación laboral con el
agraviado, de ningún modo podrá cometer el delito, adecuándose su
conducta a otra figura delictiva si fuera el caso.

f) Sujeto pasivo.

El agraviado o la víctima puede ser cualquier persona natural. No se

requiere que esta reúna alguna condición especial.

g) La conducta.

La conducta prohibida se realizara por la revelación de aspectos de

la intimidad personal o familiar, a los que ha tenido acceso el sujeto
activo, sin necesidad de realizar algún acto para obtenerlos, dado que
ello tuvo lugar por los actos propios del trabajo que realiza a favor del
agraviado o a favor de una tercera persona a la que el agraviado le
confió.

5.3 Tipicidad Subjetiva.

De la estructura del tipo penal se evidencia que se trata de un hecho

punible de comisión dolosa. No cabe la comisión por culpa de parte del
sujeto activo. Esto significa que si determinada persona por imprudencia
revela aspectos íntimos que ha conocido por efectos de su trabajo en favor
de la víctima, no cometerá delito. Su conducta es atípica.

5.4 Bien Jurídico protegido.

Como en todas las figuras delictivas tipificadas dentro del Capítulo H,

rotulado ‘delitos contra la intimidad”, del Título IV del Código Penal, el bien
jurídico que se pretende resguardar o proteger lo constituye el derecho a
la intimidad personal o familiar de las personas.

154 de 307
 El derecho a la intimidad personal se entiende como aquella facultad que
tenemos las personas de poseer un espacio de nuestra existencia para la
soledad y la quietud, y, de ese modo, desarrollar nuestra personalidad sin
la interferencia de terceros. Mientras que intimidad familiar se entiende
como aquel derecho que posee todo grupo de personas que conforman
riña familia de tener una esfera o ámbito privado para desarrollar sus
relaciones familiares sin la intervención de terceros ajenos a la familia.
Nadie tiene derecho a saber de los problemas internos de una familia, si
uno o varios de sus integrantes no lo revelan.

Toda persona que trabaja para otra tiene la obligación de guardar los
aspeaos o situaciones íntimas de aquélla o su familia, que ha conocido
por efectos propios del desempeño de sus labores.

5.5 Grados de desarrollo.

a) Tentativa.

Al tratarse de una conducta delictiva de lesión, es factible que el tipo

se quede en realización imperfecta.

b) Consumación.

En esta modalidad, el delito de violación de la intimidad se perfecciona

en el mismo momento que el agente revela, publica, expone o divulga
a terceros, aspectos o cuestiones de la vida íntima del sujeto pasivo a
los cuales tuvo acceso por motivos de la realización de un trabajo que
prestó o presta a favor de aquel. No es necesario que sean varios los
terceros a los que se hace conocer la intimidad de la víctima para estar
ante la figura delictiva consumada, basta que sea un solo tercero para
perfeccionarse el injusto penal.

6. VIOLACIÓN DE DOMICILIO. (ART.159 CP)

6.1 Concepto.

El derecho al domicilio se encuentra reconocido por textos

internacionales, concretamente en el artículo 12 de la Declaración
Universal de los Derechos Humanos de 1948, en el artículo 8 del
Convenio Europeo de Derechos Humanos de 1950 y en el artículo 17 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos de 1966.

En el derecho interno, el artículo 33 del Código Civil de 1984 prescribe en

forma clara que: ‘‘el domicilio se constituye por la residencia habitual de
la persona en un lugar”. De ahí que la doctrina del derecho privado afirme
que el domicilio es el asiento jurídico de la persona, su sede legal, el
territorio donde se le encuentra para imputarle posiciones jurídicas, para
atribuirle derechos o deberes.

155 de 307
 El hecho punible de violación de domicilio aparece descrito en el tipo penal
del artículo 159 del Código Penal del modo siguiente:

Artículo 159.- Violación de domicilio. “El que, sin derecho, penetra en

morada o casa de negocio ajena, en su dependencia o en el recinto
habitado por otro o el que permanece allí rehusando la intimación que le
haga quien tenga derecho a formularla, será reprimido con pena privativa
de libertad no mayor de dos años y con treinta a noventa días multa”.

6.2 Tipicidad objetiva.

Del contenido del tipo penal del artículo 159, se evidencia con claridad
que recoge dos supuestos delictivos decididamente diferenciados:

El que sin derecho penetra en domicilio ajeno

Este supuesto de hecho se verifica cuando el agente sin tener derecho
alguno ingresa, penetra, invade o se introduce en morada o casa de
negocio ajena, en su dependencia o en el recinto habitado por otro. Para
efectos de evidenciarse el supuesto típico, es indiferente de los medios o
formas de los que se vale el actor para ingresar o penetrar. Basta
constatar el ingreso ilegal a domicilio ajeno para estar ante la conducta
típica.

El que sin derecho permanece en domicilio ajeno.

El supuesto delictivo se configura cuando el agente estando ya dentro del
domicilio del agraviado se resiste a salir o a abandonarlo ante el pedido
expreso del que tiene derecho, ya sea del propietario, conductor o simple
ocupante, de aquel domicilio. El agente permanece, sigue o continúa
dentro del domicilio en contra de la voluntad del titular, limitando con esta
actitud la libertad e intimidad del agraviado.

a) Sujeto activo.

El autor del delito de violación de domicilio puede ser cualquier

persona a excepción del funcionario o servidor público, cuya conducta
se subsumiría, más bien, en el tipo penal del artículo 160 etiquetado
como allanamiento ilegal de domicilio. Incluso hasta el propio
propietario del inmueble puede perpetrar el delito. Por ejemplo, se
presenta cuando después de haber arrendado su inmueble, sin
permiso ni autorización del inquilino ingresa a la vivienda.

b) Sujeto Pasivo.

La víctima, el agraviado o el sujeto pasivo del delito lo constituye el

propietario, poseedor, conductor u ocupante del domicilio violentado.
Es la persona perjudicada en su derecho a admitir o excluir a los
terceros de su espacio elegido como domicilio.

c) Conducta.

156 de 307
 La conducta en este tipo de ilícito engloba en el verbo penetrar el
mismos que puede llevar a equívocos, debido a que puede
considerarse como violación de domicilio el simple ingreso parcial de
una persona al domicilio; no obstante, en doctrina ha quedado
claramente establecido que penetrar significa introducir el cuerpo por
completo en el domicilio ajeno. No basta introducir una parte del
cuerpo como sería la cabeza, los pies o manos.

6.3 Tipicidad subjetiva.

Se evidencia que se trata de un delito netamente doloso. No cabe la

comisión imprudente. El agente actúa con conocimiento de que ingresa a
domicilio ajeno o que no le pertenece, no obstante, voluntariamente
decide ingresar o permanecer en él contrariando la voluntad del sujeto
pasivo. Para verificar el dolo no interesa saber si el agente conocía o no
la ilicitud de su acto, es decir, no interesa saber si el agente sabía que la
conducta de ingresar a domicilio ajeno estaba prohibida, ello se verificará
cuando se pase a constatar el elemento culpabilidad o imputación
personal del autor.

6.4 Bien jurídico protegido.

De la revisión de la literatura penal, se evidencia que no existe consenso

acerca del bien jurídico que se protege con el delito de violación de
domicilio. En efecto, mientras que para cierto sector de tratadistas el bien
jurídico lo constituye la libertad domiciliaria, entendida como la facultad
de disponer del local elegido como morada o casa de negocios con sus
respectivas dependencias; para otro sector, lo constituye la intimidad de
la persona limitada a un determinado espacio físico, donde pueda
acumular su experiencia personal, y sin el cual no podría ejercer su
capacidad de actuar, a fin de satisfacer sus necesidades.

6.5 Grados de desarrollo.

Como ha quedado establecido, el delito aparece hasta en dos

modalidades: por acción (ingresar) y por omisión (resistirse a salir). En
ambas modalidades, el agente siempre tiene el dominio de la causa del
resultado dañoso para el bien jurídico protegido.

Consumación: En el primer supuesto, el delito se perfecciona en el

mismo momento en que el agente ingresa sin derecho a domicilio ajeno.
En consecuencia, se trata de un delito instantáneo. Es posible la
tentativa.

Nuestra jurisprudencia ha sostenido que “para que se consuma este

delito en casa de negocio ajena debe acreditarse el “jus excludendi” la
prohibición, de quien tiene derecho a impedir el ingreso., lo que supone
en el autor del delito un modus operandi concretado en actos de violencia
o de introducción clandestina o por medio del engaño, sin los que no se
tipifica este delito.
157 de 307
7. ALLANAMIENTO ILEGAL DE DOMICILIO (Art. 160 CP)

7.1 Concepto.

Roy Freyre: señala que el allanamiento ilegal, es el abusivo, el que no

tiene amparo legal.

Villa Stein: sentencia que “se trata de un acto abusivo que la autoridad
realiza usualmente para efectuar investigaciones, registros, detenciones,
desalojos, inmovilizaciones, etc, sin justificación legal.

La conducta delictiva de allanamiento indebido de domicilio efectuado

por funcionario o servidor público aparece descrita en el tipo penal del
artículo 160 del Código Penal, en los términos siguientes:

Artículo 160.- Allanamiento ilegal de domicilio. “El funcionario o

servidor público que allana un domicilio, sin las formalidades prescritas
por la ley o fuera de los casos que ella determina, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres años e inhabilitación
de uno a dos años conforme al artículo 36, incisos 1, 2 y 3”

Contrario sensu: se debe entender que el allanamiento legal es toda

penetración o ingreso a domicilio ajeno realizado por un funcionario o
servidor público autorizado por autoridad competente en el ejercicio
normal de sus atribuciones o cuando concurre alguna circunstancia que
determina la ley, con la finalidad de realizar detenciones, registros,
desalojos y demás diligencias pres jurisdiccionales y judiciales.

7.2 Tipicidad objetiva.

En primer término, resulta necesario definir qué entendemos por

allanamiento para poder comprender el delito en sede. En este sentido se
entiende por allanamiento al acto por el cual la autoridad competente, ante
motivos razonables y fundados, por orden judicial escrita penetra o
ingresa a un local o vivienda privada haciendo uso de la fuerza, si las
circunstancias así lo requieren.

En esa línea, tenemos que la conducta delictiva de allanamiento ilegal de

domicilio se configura cuando un funcionario o servidor público en el
ejercicio normal de sus funciones allana o penetra en domicilio ajeno sin
las formalidades prescritas por ley o fuera de los casos que ella
expresamente prevé. En términos más simples, consiste en el
allanamiento de un domicilio sin las formalidades prescritas por la ley o
fuera de los casos que ella misma determina expresamente.

Como un ejemplo representativo de allanamiento ilegal es de mencionar

la ejecutoria superior del 1 de octubre de 1998, en la que se afirma lo
siguiente: haber ingresado el efectivo de la Policía nacional al
domicilio de los agraviados, abusando de su condición de policía
procediendo a registrarlo con la finalidad de buscar bienes
158 de 307
sustraídos el día anterior de los hechos, se trata de un ilícito penal
que por aplicación del principio de especialidad se adecúa al injusto
penal de allanamiento ilegal de morada cometido por funcionario
público.

a) Sujeto activo.

Se constituye en un delito especial por la calidad o cualidad del sujeto

activo. En efecto, expresamente el tipo penal indica que solo pueden
ser autores del delito de allanamiento ilegal de domicilio aquellos
ciudadanos que tengan la calidad de funcionarios o servidores
públicos. No Obstante, no solo se requiere que el agente sea o tenga
la calidad de funcionario o servidor público, sino que resulta
necesario, que aquel esté en pleno ejercicio de sus funciones. Se
requiere que el funcionario o servidor público esté en la posibilidad de
realizar un allanamiento legal si actúa conforme a las exigencias del
ordenamiento jurídico. Si se verifica que al momento de ingresar a
domicilio ^ajeno sin las formalidades de ley, el funcionario o servidor
público estaba de vacaciones o suspendido en sus funciones, por
ejemplo, su conducta se adecuará al tipo penal del artículo 1S9 del
Catálogo Penal.

Asimismo, se requiere que el funcionario o servidor público dentro de

sus funciones establecidas por ley, tenga la atribución de realizar
allanamientos (los representantes del Ministerio Público, ios
miembros de la Policía Nacional, etc.); caso contrario, si se determina
que aquel no tiene atribuciones de, realizar allanamiento, será
imposible que se constituya en sujeto activo del delito.

b) Sujeto pasivo.

El sujeto pasivo, la víctima o el agraviado puede ser cualquier persona

que tenga el derecho de domicilio de determinado lugar. Ello significa
que solo se constituirán en sujetos pasivos del delito aquellas
personas que viven, ocupan o habitan determinada morada, casa de
negocios o recinto.

c) Conducta.

La conducta que define el tipo penal de Allanamiento Ilegal es que el

funcionario o servidor público, allane un domicilio, sin las
formalidades establecidos por ley, Por ende para configurase el
hecho punible del delito de allanamiento ilegal se debe tener presente
Primero: que las únicas personas que pueden cometer allanamiento
ilegal son los funcionarios o servidores públicos y Segundo: que estos
funcionarios o servidores públicos deben allanar el domicilio
abusivamente en el ejercicio regular y normal de sus funciones.

Esto es, si se determina que el ingreso a domicilio ajeno fue fuera de

sus funciones, su conducta será subsumida en otro tipo penal, y
159 de 307
tercero, haber omitido las formalidades prescritas, por ley o fuera de
los casos que ella determina. Es decir, haber omitido sacar la orden
judicial de allanamiento o haber ingresado sin justificación alguna.

Por otro lado, existe dispositivo constitucional que prescribe en forma

clara e imperativamente las condiciones en que el funcionario o
servidor público puede ingresar y realizar el registro domiciliario sin
correr el riesgo de cometer hecho punible. Éstos supuestos son el
consentimiento del titular, orden judicial, flagrancia o inminencia de
comisión de delito o por razones de sanidad o grave riesgo. Veamos
en qué consiste cada una de estas excepciones:

Consentimiento o autorización del morador. Ello significa que se

puede ingresar a un domicilio para realizar diligencias de investigación
con el solo consentimiento del titular del domicilio. Cuando se cuente
con la autorización expresa del titular del domicilié no será necesario
recurrir a la autoridad jurisdiccional para que emita orden de
allanamiento. Sin duda, la prueba dé consentimiento del morador para
ingresar a su domicilio, la constituirá el acta del registro domiciliario
en la cual deberá aparecer su firma y posfirma.

Orden judicial. Esto significa que para ingresar legalmente a un

domicilio deberá obtenerse orden judicial de allanamiento del juez de
turno competente. Aquí la autoridad judicial se convierte en un garante
del derecho fundamental del domicilio. Esto significa que la autoridad
jurisdiccional solo emitirá mandato judicial cuando exista a su criterio
razón o motivo suficiente. Normalmente ocurre cuando en una
investigación prejurisdiccional, la Policía Nacional junto al Ministerio
Público no cuentan con el consentimiento del titular para realizar
alguna diligencia pertinente dentro del domicilio, o cuando aquellas
mismas autoridades requieren sorpresivamente realizar alguna
diligencia, o cuando sea previsible que les será negado el ingreso a
determinado domicilio.

Asimismo, también en el Código Procesal Penal se prescribe que

la resolución autoritativa de allanamiento contendrá el nombre del
fiscal autorizado, la finalidad específica del allanamiento, la
designación precisa del inmueble que será allanado y registrado, el
tiempo máximo de la diligencia y, finalmente, el apercibimiento de ley
en caso de resistencia al mandato.

Flagrante delito. Es sabido que flagrante delito consiste en

sorprender al sujeto activo en plena realización de una conducta
punible o cuando se encuentra en retirada del lugar de la comisión del
delito o, en todo caso, cuando se encuentra con algún objeto que haga
prever que viene de realizarlo.

Peligro inminente de comisión de un delito. También es justificable

el ingreso a un domicilio sin la autorización de su titular ni con

160 de 307
 autorización judicial, cuando se tienen noticias de que es inminente
que se cometa un delito dentro del domicilio.

Por condiciones de sanidad o por grave riesgo. Estas especiales

circunstancias son excepciones que necesariamente deben estar
previstas en alguna ley. También se trata de casos en que concurre
el estado de necesidad, en supuestos de catástrofe, calamidad, ruina
inminente u otros semejantes de extrema y urgente necesidad.

7.3 Tipicidad subjetiva.

El tipo penal de Allanamiento ilegal de domicilio, evidencia que se trata de

una conducta punible netamente dolosa, no cabe la comisión por
imprudencia o culpa. El agente de la conducta sabe que está ingresando
al domicilio ajeno sin orden judicial o causa justificada, no obstante,
voluntariamente decide hacerlo.

7.4 Bien jurídico protegido.

Igual que en el tipo penal del artículo 159, aquí también el bien jurídico
protegido lo constituye el derecho a la inviolabilidad del domicilio debido,
prescrito en el inciso 9 artículo 2 de nuestra Constitución, entendida como
la prohibición expresa de ingresar o penetrar a un domicilio sin que
concurran las formalidades que establece la ley o fuera de los casos que
ella determina.

Se trata de proteger, al final de cuentas, un espacio de la persona y su

familia para el libre desenvolvimiento de su personalidad sin interferencia
de terceros.

7.5 Grados de desarrollo.

a) Tentativa:

Siendo un injusto penal de comisión por acción, es perfectamente

posible que la conducta se quede en el grado de tentativa.

Por ejemplo, se produciría cuando en instantes que un funcionario sin

contar con orden judicial de allanamiento, se encuentra descerrajando
una puerta con la dualidad de hacer un registro domiciliario, es
sorprendido por otro funcionario o servidor público que le impide
ingresar al domicilio.

b) Consumación:

La conducta punible se perfecciona o consuma en el mismo momento

que el funcionario o servidor público penetra o ingresa a domicilio
ajeno sin contar con las formalidades establecidas por ley o fuera de
los casos previstos por aquella.
161 de 307
Por ejemplo, se perfecciona el delito cuando un funcionario sin contar
con orden judicial escrita de allanamiento ingresa en determinada
vivienda sin contar con la autorización del titular del derecho
domiciliario.

162 de 307
 VI UNIDAD
VIOLACIÓN A LA LIBERTAD SEXUAL

163 de 307
 PRIMERA SESIÓN

GENERALIDADES

Respecto al Código Penal 1991, se señala que este no se vincula con la inmoralidad
de la conducta, sino a su dañosidad social, es decir, a su incompatibilidad con las
reglas de una convivencia pacífica.

Las conductas por inmorales que sean no pueden ser castigadas cuando no alteran
la pacífica y libre convivencia. Por eso, el contenido de la sección referente a los
“Delitos contra las buenas costumbres” del Código Penal de 1924, han sido
trasladados a los capítulos IX, X, XI y XII del libro segundo del actual Código Penal
que se ocupa de los “Delitos sexuales”.

En efecto, de lo que se trata es de defender la posibilidad del sujeto de ejercer su

capacidad de actuación en el ámbito sexual; es decir, reprime la violación sexual,
en el sentido de castigar al sujeto que utiliza violencia física o grave amenaza para
´perpetrar el acceso carnal (violación sexual simple), al colocar a la víctima en un
estado de inconciencia o de imposibilidad de resistir (Violación con alevosía), o el
aprovechamiento de encontrar a la víctima en una situación de disminución física o
psíquica (acto sexual abusivo), el acceso carnal con menores de edad (violación de
menores), el acceso carnal con persona dependiente, el practicar actos sexuales
mediante engaño con persona mayor de 14 años y menor de 18 años (seducción),
el contacto corpóreo con una persona ejerciendo violencia o grave amenaza (actos
contra el pudor), y el contacto corpóreo con personas menores de 14 años (actos
contra el pudor de menores).

1. VIOLACIÓN SIMPLE (ART. 170)

1.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, con la siguiente descripción:

“Artículo 170.- El que con violencia, física o psicológica, grave amenaza o
aprovechándose de un entorno de coacción o de cualquier otro entorno
que impida a la persona dar su libre consentimiento, obliga a esta a tener
acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza cualquier otro acto
análogo con la introducción de un objeto o parte del cuerpo por alguna de
las dos primeras vías, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de catorce ni mayor de veinte años.
La pena privativa de libertad será no menor de veinte ni mayor de
veintiséis años, en cualquiera de los casos siguientes:

164 de 307
1. Si la violación se realiza con el empleo de arma o por dos o más
sujetos.
2. Si el agente abusa de su profesión, ciencia u oficio o se aprovecha de
cualquier posición, cargo o responsabilidad legal que le confiera el
deber de vigilancia, custodia o particular autoridad sobre la víctima o
la impulsa a depositar su confianza en él.
3. Si el agente aprovecha su calidad de ascendiente o descendente, por
consanguinidad, adopción o afinidad; o de cónyuge, excónyuge,
conviviente o exconviviente o con la víctima esté sosteniendo o haya
sostenido una relación análoga; o tiene hijos en común con la víctima;
o habita en el mismo hogar de la víctima siempre que no medien
relaciones contractuales o laborales; o es pariente colateral hasta el
cuarto grado, por consanguinidad o adopción o segundo grado de
afinidad.
4. Si es cometido por pastor, sacerdote o líder de una organización
religiosa o espiritual que tenga particular ascendencia sobre la
víctima.
5. Si el agente tiene cargo directivo, es docente, auxiliar o personal
administrativo en el centro educativo donde estudia la víctima.
6. Si mantiene una relación proveniente de un contrato de locación de
servicios, o de una relación laboral con la víctima, o si esta le presta
servicios como trabajador del hogar.
7. Si fuera cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas,
Policía Nacional del Perú, Serenazgo, Policía Municipal o vigilancia
privada, o cualquier funcionario o servidor público, valiéndose del
ejercicio de sus funciones o como consecuencia de ellas.
8. Si el agente tiene conocimiento de ser portador de una enfermedad
de transmisión sexual grave.
9. Si el agente, a sabiendas, comete la violación sexual en presencia de
cualquier niña, niño o adolescente.
10. Si la víctima se encuentra en estado de gestación.
11. Si la víctima tiene entre catorce y menos de dieciocho años de edad,
es adulto mayor o sufre de discapacidad, física o sensorial, y el agente
se aprovecha de dicha condición.
12. Si la víctima es mujer y es agraviada por su condición de tal en
cualquiera de los contextos previstos en el primer párrafo del artículo
108-B.
13. Si el agente actúa en estado de ebriedad, con presencia de alcohol
en la sangre en proporción mayor de 0.5 gramos-litro, o bajo el efecto
de drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias psicotrópicas o
sintéticas que pudiera alterar su conciencia”.

165 de 307
1.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

1.- Sujeto activo. - Según la redacción del tipo penal, el agente del
delito de violación puede ser cualquier persona, el autor de violación
sólo puede ser el varón, que es el único que puede penetrar
carnalmente; la mujer puede ser partícipe del delito de violación en
cualquiera de sus formas, excepto como autor principal.

2.- La mujer como sujeto activo. - Se considera agente o autor del

delito de violación sexual a toda persona que realiza la acción o
acciones tendientes a someter a un contexto sexual determinado al
sujeto pasivo. Pudiendo ser tanto el varón como una mujer. En suma,
cualquier persona que imponga el acto sexual en las condiciones
previstas en el artículo 170° del Corpus Juris penal, lesionando con
ello la libertad sexual del sujeto pasivo, será autor del delito en
exégesis (interpretación).

b) Sujeto pasivo.

En el delito de violación sexual puede ser sujeto pasivo o víctima,

tanto el varón como las mujeres mayores de catorce años sin otra
limitación. En ello la doctrina es unánime. El tipo penal responde con
ello a la realidad delictiva. La identificación de ambos sexos viene de
suyo. No obstante, el impacto de este reconocimiento fue largamente
discutido; en el pasado sólo se consideraba al delito de violación como
un acto en contra de la mujer.

En ese sentido, el sujeto pasivo no debe tener ninguna otra condición

que la de ser persona natural. Siendo así, en caso de mujer puede ser
agraviada, la mujer soltera o casada, virgen o desflorada, viuda o
divorciada, vieja o joven, honesta o impúdica, pues lo que se violenta
no es su honestidad u otra circunstancia, sino la libertad de disponer
libremente de su sexo.

c) Conducta.

La conducta típica de acceso carnal sexual prohibido se perfecciona

cuando el sujeto activo obliga a realizar el acceso carnal sexual al
sujeto pasivo, haciendo uso de la fuerza física, intimidación o de
ambos factores. El acto sexual o acceso carnal puede ser tanto por la
vía vaginal, anal, bucal o mediante la realización de otros actos
análogos como la introducción de objetos o partes del cuerpo por la
166 de 307
 cavidad vaginal o anal del sujeto pasivo. Se amplían de ese modo los
instrumentos de acceso sexual prohibido, ya no limitándose al
miembro viril, sino además se prevé como elementos de acceso a
otros objetos o partes del cuerpo, pues estos '"son igual de idóneos
para producir la afectación, mediante invasión, de la libertad sexual.

d) Presupuestos.

El delito de violación sexual se configura cuando el agente o sujeto

activo haciendo uso de la violencia o grave amenaza logra realizar o
tener acceso por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros actos
análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las
dos primeras vías con la víctima sin contar con su consentimiento o
voluntad. El acceso carnal o acto sexual se realiza en contra de la
voluntad del sujeto pasivo. El verbo “obligar” utilizado en la redacción
del tipo penal, indica que para realizar el acceso carnal (vaginal, anal
o bucal) o análogo (introducción de objetos o partes del cuerpo vía
vaginal o anal) se vence la resistencia u oposición de la víctima. Así
mismo, del mismo tipo penal se desprende que los medios ilícitos
previsto por el legislador para vencer la resistencia del sujeto pasivo
lo constituye la violencia y la grave amenaza.

Del contenido del supuesto de hecho del tipo penal, se desprende que
la conducta típica de violación sexual se perfecciona cuando el sujeto
activo obliga a realizar el acceso carnal sexual al sujeto pasivo
haciendo uso de la fuerza física, intimidación o de ambos factores; el
acto sexual o acceso carnal puede ser tanto por la vía vaginal, anal,
bucal o mediante la realización de otros actos análogos como puede
ser la introducción de objetos o partes del cuerpo en la vagina o ano
del sujeto pasivo.

Ahora por disposición expresa del modificado tipo penal 170, el acto
o acceso carnal sexual puede materializarse tanto por vía vaginal
como por vía anal o bucal. Sin duda que en el coito oral se presentaran
problemas al probar la consumación, sin embargo, bastará probarse
que el sujeto activo introdujo su miembro viril en la cavidad bucal de
la víctima para alegar que estamos ante un delito consumado, siendo
irrelevante la eyaculación. Por otro lado, también se materializa el
delito de violación sexual cuando el agente en lugar de usar su órgano
sexual natural, introduce por la vía vaginal o anal, objetos o partes del
cuerpo. El segundo supuesto, se materializa cuando el agente del
acceso carnal prohibido en lugar de hacer uso de su órgano sexual
natural u objetos, introduce en su víctima vía vaginal o anal, partes del
cuerpo. Este supuesto se presenta cuando, por ejemplo, el agente
167 de 307
 introduce por la vagina o el ano del sujeto pasivo, los dedos, la lengua
o la mano completa. Aquí las “partes del cuerpo” a que hace referencia
el tipo penal, pueden ser tanto del agente como de la misma víctima,
pues aquel muy bien haciendo uso de la fuerza puede coger la mano
de su víctima - mujer, por ejemplo, e introducirlo en su vagina. Por
exclusión tácita del tipo penal, no existe violación sexual cuando el
agente simplemente se limita a introducir objetos o partes del cuerpo
en la boca de su víctima. A lo más tal hecho será calificado como acto
obsceno siempre y cuando el objeto usado represente una prótesis
sexual.

1. Medios Típicos de la Violación Sexual

a) Fuerza Física. - Es la violencia material que se refiere el tipo Penal.

Consiste en una energía física ejercida por el autor sobre la víctima.
El autor recurre al despliegue de una energía física para vencer con
ella, por su poder material, la resistencia de la víctima. La violencia se
traduce en actos materiales sobre la víctima (golpes, cogerla
violentamente de las manos, etc.) tendientes a someterlo a un
contexto sexual deseado por el agente, pero a la vez, no querido ni
deseado por el sujeto pasivo.

b) Grave Amenaza. - El medio grave amenaza a que hace referencia

el tipo penal en hermenéutica jurídica, consiste en el anuncio de un
mal o perjuicio inminente para la víctima, cuya finalidad es intimidarlo
y se someta a un contexto sexual determinado. No es necesario que
la amenaza sea invencible sino meramente idónea o eficaz. La
intimidación es una violencia psicológica. Su instrumento no es el
despliegue de una energía física sobre el sujeto pasivo, sino el
anuncio de un mal. La amenaza o promesa directa de un mal futuro,
puede hacerse por escrito, en forma oral o cualquier acto que lo
signifique. Es evidente que el mal a sufrirse mediata o
inmediatamente, puede constituirse en el daño de algún interés de la
víctima que le importa resguardar, como su propia persona, su honor,
sus bienes, secretos o personas ligadas por afecto, etc.

El acto sexual debe ser producto de la voluntad coaccionada del

sujeto pasivo. El contenido de la amenaza lo constituye el anuncio de
un mal; es decir, el anuncio de una situación perjudicial o desfavorable
al sujeto pasivo.

C) Finalidad de la fuerza y la grave amenaza.- Violencia y amenaza

se asemejan en tanto que ambas resultan ser un medio de coacción
tendiente a restringir o a negar la libertad de la víctima. Pero mientras
168 de 307
 la violencia origina siempre un perjuicio presente e implica siempre el
empleo de una energía física sobre el cuerpo de la víctima, la
amenaza se constituye en un anuncio de originar un mal futuro.

En suma, la finalidad que tiene la violencia o amenaza grave es vencer

la resistencia de la víctima a practicar el acto o acceso carnal sexual,
ya sea vía vaginal, anal o bucal; el mismo que puede materializarse
haciendo uso del órgano sexual natural o con la introducción de
objetos o partes del cuerpo. Su finalidad es lograr conseguir el
propósito final del agente cual es someter al acceso carnal sexual a
su víctima, asignarle otra finalidad es distorsionar el delito de violación
sexual.

1.3 Tipicidad subjetiva.

La satisfacción sexual, por medio del acto o acceso carnal, es el objetivo

del agente de un plan previamente ideado. Si aquel objetivo no se
materializa en la realidad y, por ejemplo, el agente sólo tuvo por finalidad
lesionar a su víctima introduciéndole ya sea por la cavidad vaginal o anal
objetos o partes del cuerpo, se descartará la comisión del delito de
violación sexual.

El elemento subjetivo en el comportamiento delictivo de violación sexual

lo constituye el dolo, esto es, el agente actúa con conocimiento y voluntad
en la comisión del evento ilícito.

1.4 Bien jurídico.

Inspirado en las ideas precedentes, el legislador del Código Penal rigente

recogió a la libertad sexual como el bien jurídico protegido en los delitos
sexuales. Con ello, se pretende proteger una de las manifestaciones más
relevantes de la libertad, es decir, la libertad sexual, pues al ser puesta en
peligro o lesionada trasciende los ámbitos físicos para repercutir en la
esfera psicológica del individuo, alcanzando el núcleo más íntimo de su
personalidad.

1.5 Grados de desarrollo.

Tentativa. - Estando que el delito de violación sexual necesita de actos

previos para su consumación, es posible la tentativa.

Consumación. - La consumación del delito es la verificación real de todos

los elementos del tipo legal. En la violación sexual, la consumación se
169 de 307
verifica en el momento que se inicia el acceso carnal sexual propiamente
dicho, es decir, con la penetración del miembro viril en la cavidad vaginal,
bucal o anal sin que sea necesario ulteriores resultados, como
eyaculaciones, ruptura del himen, lesiones o embarazo. En ese sentido,
se afirma que no interesa si la penetración es completa o parcial; basta
que ella haya existido real y efectivamente, para encontrarnos frente al
delito de violación sexual consumado.

El término penetración debe entenderse tanto cuando el miembro viril del

varón agresor se introduce en la cavidad vaginal, anal o bucal de la
víctima, como cuando alguna de aquellas cavidades viene a introducirse
en el pene del varón agredido sexualmente. Con la penetración se inicia
el acto sexual u análogo propiamente dicho.

También en los supuestos en que el agente no utiliza el miembro sexual

natural para acceder a la víctima, se consuma cuando el agente comienza
a introducir los objetos o partes de su cuerpo (lengua, dedos, mano, etc.)
en la cavidad vaginal o anal de su víctima.

Autoría y Participación

Lo expuesto de ningún modo deja sin aplicación las reglas de la

participación previstas en los art. 24 y 25 del Código Penal.
Esencialmente, los partícipes no tienen el dominio del hecho, ello lo
diferencia totalmente de las categorías de autoría y coautoría.
El delito de violación sexual se agrava hasta por las circunstancias
debidamente previstas en la ley penal. Veamos en seguida en qué
consisten cada una de ellas:

1.- Violación Sexual a Mano Armada y por dos o más Sujetos

El tipo penal 170, prevé la primera circunstancia agravante del delito de

violación o acceso carnal sexual. En efecto, se establece que estaremos
ante la violación sexual agravada cuando en la comisión del hecho
participan dos o más personas o si se realiza a mano armada. Es decir,
se tratan de circunstancias diferentes. En efecto, se agrava la violación
sexual cuando el sujeto activo para conseguir su objetivo hace uso de
arma de fuego o de cualquier otro tipo; y a la vez, actúa con el concurso
de dos o más sujetos; basta que el sujeto haga uso de un arma (revólver,
cuchillo, etc.) para vencer la resistencia de la víctima, incluso poniendo en
peligro hasta su integridad al poder hacer uso efectivo del arma. Igual
ocurre cuando concurren dos o más sujetos.

170 de 307
2.- Si para la ejecución del delito se haya prevalido de cualquier posición
o cargo que le dé particular autoridad sobre la víctima, o de una relación
de parentesco por ser ascendente, cónyuge, conviviente de éste,
descendiente o hermano, por naturaleza o adopción o afines de la víctima,
de una relación proveniente de un contrato de locación de servicios, de
una relación laboral o si la víctima le presta servicios como trabajador del
hogar.

Aparece esta agravante cuando el agente somete al acto o acceso carnal

sexual a su víctima, aprovechando la posición de ventaja o superioridad
que tiene sobre ella. Así también, se configura la agravante cuando el
agente aprovechando el cargo que le da particular autoridad sobre la
víctima, la somete al acceso carnal. Esta agravante es de aplicación para
aquellos jefes que, por ejemplo, someten por medio de la violencia y grave
amenaza a sus subordinados al acto sexual, etc. De igual forma se
perfecciona la agravante cuando el sujeto activo somete al acto o acceso
carnal a su víctima aprovechando una relación de parentesco por ser
ascendiente, descendiente o hermano, consanguíneo o por adopción o
afines de aquella. Esta agravante ésta dispuesta para aquellos padres que
con el cuento que brindan protección y alimento a sus hijas, haciendo uso
de la violencia las someten al acto sexual; o para aquellos hermanos
mayores que por la violencia o intimidación obligan a sus hermanas
menores a practicar el acto sexual. La agravante, es de aplicación a los
autores de la violación sexual cuando la víctima, es su madre o padre, hijo
o hija consanguínea o adoptiva, nieto a nieta, hermano o hermana,
cónyuge, cuñada o cuñado, suegra o suegro.

3.- Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas,

Policía Nacional del Perú, Serenazgo, Policía Municipal o vigilancia
privada, en ejercicio de su función pública.

Este se agrava el delito de violación sexual cuando el agente en pleno

ejercicio de su función pública en su condición de miembro de las Fuerzas
Armadas, Policía Nacional, serenazgo, policía municipal o vigilancia
privada, somete al acto o acceso carnal sexual a la víctima. La agravante
se justifica por el hecho que aquellos grupos de personas ejercen función
pública consistente en brindar seguridad y protección a los ciudadanos.
De modo que si en lugar de ejercer su función encomendada
normalmente, haciendo uso de la violencia o amenaza grave, someten al
acto sexual a su víctima, aparte de lesionar el bien jurídico “libertad
sexual” afectan gravemente la confianza brindada ya sea por parte del
Estado o de un tercero que los contrató en caso de vigilancia privada.

171 de 307
 4.- Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de
transmisión sexual grave.

Esta circunstancia agravante se configura cuando el agente sabiendo que

es portador de una enfermedad de transmisión sexual (SIDA, Herpes,
Chancro, etc.), haciendo uso de la violencia o amenaza grave somete al
acto o acceso carnal sexual a su víctima. La agravante se explica por el
hecho que aparte de lesionar la libertad sexual de la víctima, el agente
lesiona su salud toda vez que le trasmite una enfermedad de transmisión
sexual grave.

5.- Si el autor es docente o auxiliar de educación del centro educativo

donde estudia la víctima.

Esta circunstancia agravante se configura cuando el agente haciendo uso

de su cargo como educador o como administrativo somete a acceso
carnal a su víctima, afectando gravemente la confianza brindada en la
institución.

1.6 Penalidad
El autor del delito de violación sexual será pasible de pena privativa de
libertad no menor de seis ni mayor de ocho años.
De concurrir las agravantes previstas en el segundo párrafo del art. 170
del CP., la pena será no menor de doce ni mayor de dieciocho años e
inhabilitación conforme corresponda.

2. VIOLACIÓN DE PERSONA EN ESTADO DE INCONSCIENCIA O EN LA

IMPOSIBILIDAD DE RESISTIR: (Art. 171 C.P.)

2.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 428, con la siguiente

descripción: “Artículo 171.- El que tiene acceso carnal con una persona
por vía vaginal, anal o bucal, o realiza otros actos análogos introduciendo
objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías, después
de haberla puesto en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de
resistir, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni
mayor de quince años.
Cuando el autor comete este delito abusando de su profesión, ciencia u
oficio, la pena será privativa de la libertad no menor de doce ni mayor a
dieciocho años”.

2.2 Tipicidad objetiva.

172 de 307
a) Sujeto activo.

Agente, autor o sujeto activo del delito puede ser tanto el varón como
la mujer. El tipo penal no exige condición o cualidad especial en el
agente. En la doctrina es lugar común sostener que tanto hombre
como mujer pueden ser sujetos activos del delito en análisis, pues
resulta obvio que tanto en varón como en mujer reacciona el instinto
sexual ante el consumo de determinados narcóticos o afrodisíacos.
Más aun actualmente cuando el acceso carnal puede realizarse con
la introducción vía vaginal o anal de objetos o partes del cuerpo. Es
perfectamente posible que una mujer luego de colocar en estado de
inconsciencia relativa a un varón le introduzca por el ano una prótesis
sexual.

b) Sujeto pasivo.

Igual como sujeto activo puede ser varón o mujer, sujeto pasivo o
víctima también pueden ser tanto varón como mujer con la única
condición que sea mayor de catorce años de edad y no sufra
incapacidad física o mental. Si la víctima tiene menos de catorce años,
la conducta del agente se subsumirá o encuadrará en el tipo penal
que recoge la violación sexual de menor (art. 173 C.P.); y en el caso,
que la víctima sufra alguna incapacidad natural o previa al desarrollo
de la conducta del agente, el hecho será tipificado de acuerdo al tipo
penal 172 que después analizaremos. En consecuencia, se
comprenden tanto las relaciones heterosexuales como las
homosexuales entre hombres o mujeres.

c) Presupuestos.

El delito de violación sexual presunta, se configura cuando el agente

después de haber colocado a su víctima en un estado de
inconsciencia o en la imposibilidad de oponerse o resistir, realiza sin
riesgo el acto o acceso carnal sexual por la cavidad vaginal, anal o
bucal o realiza actos análogos introduciendo objetos o partes del
cuerpo por la cavidad vaginal o anal. En tal sentido y de la propia
redacción del tipo penal, se advierte que aquel recoge dos supuestos
de hecho que por su naturaleza adquieren autonomía en la realidad
concreta. Así tenemos: cuando el agente con el propósito de realizar
el acto sexual, coloca a la víctima en un estado de inconsciencia; y, la
segunda modalidad se configura cuando el agente, con la finalidad de
practicar el acto o acceso carnal sexual pone a la víctima en
incapacidad para resistir a la agresión sexual.

173 de 307
 Resulta necesario reiterar que ambas condiciones o circunstancias,
necesariamente deben aparecer momentos antes de la consumación
del acto sexual u análogo como es la introducción de objetos o partes
del cuerpo por la cavidad vaginal o anal. Si se verifica que tales
circunstancias fueron ocasionadas por el agente con posterioridad al
acto sexual, el delito en comentario no se configura.

1.- Colocar en Estado de Inconsciencia

Villa Stein (1998, p. 185), asevera que por estado de inconsciencia

debemos entender, al mental transitorio absoluto o parcial, no
mórbido, que priva a la víctima de su capacidad intelectiva y volitiva
para asimilar y oponerse al agravio de que está siendo víctima. Tal el
caso de la embriaguez, narcóticos, pastillas somníferas en particular,
afrodisíacos, anestesia del ginecólogo que simula un aborto, etc.

2.- Colocar a la Víctima en circunstancias de imposibilidad de

resistir

La circunstancia de imposibilidad de resistir se verifica cuando el

sujeto activo previamente produce la incapacidad física de la víctima
para poder defenderse. Aquí el sujeto pasivo conserva su plena
capacidad de entender, pero las circunstancias materiales del suceso
demuestran que es obvio que está privada de la potestad de querer
(En los supuestos previstos por el legislador se evidencia que el
agente actúa sobre seguro de no fallar en la consumación del acto
sexual. Actúa alevosamente, poniendo o colocando a su víctima en
un estado de indefensión. De ahí que su conducta merezca una pena
mayor a la prevista en el art. 170 del Código Penal.

2.3 Tipicidad subjetiva.

De la redacción del tipo penal se desprende que se trata de un delito

netamente doloso; no es posible la comisión imprudente. El sujeto activo
actúa con pleno conocimiento y voluntad de realizar el acto o acceso
carnal sexual con el sujeto pasivo; es decir, el agente ordena su
pensamiento y después sus actos con la finalidad concreta de practicar el
acto o acceso carnal sexual vía vaginal, anal o bucal o realizando otro
acto análogo como puede ser introduciendo objetos o partes del cuerpo
en la vagina o ano de su víctima. Así tenemos: primero el agente utilizando
elementos extraños (alcohol, narcóticos, afrodisíacos, etc.) pone o coloca
174 de 307
 a su víctima en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de oponer
resistencia y acto seguido sin mayor dificultad realiza el acceso sexual o
acto análogo querido y deseado.

2.4 Bien jurídico.

El bien jurídico que se busca proteger con la tipificación de los supuestos

delictivos recogidos en el art. 171 del Código Penal, lo constituye la
libertad sexual entendida en sus dos facetas como la libre, voluntaria y
espontánea disposición del propio cuerpo en contextos sexuales sin más
limitación que el respeto a la libertad ajena, y, como la facultad de repeler
agresiones sexuales no queridas ni deseadas. Sin duda, en los supuestos
de hecho comentados, la libertad sexual del sujeto pasivo en forma
evidente y alevosa aparece limitada cuando no anulada transitoriamente.
Aquí el posible consentimiento carece de validez por no ser espontáneo y
estar seriamente disminuido cuando no condicionado.

2.5 Grados de desarrollo.

Tentativa. - Es posible que el hecho se quede en el grado de tentativa.

Ello ocurrirá cuando el agente estando por iniciar el acto sexual después
de haber colocado a su víctima en la imposibilidad de resistir, es
sorprendido por un tercero. Resulta importante tener en cuenta, que sólo
habrá tentativa cuando el agente haya dado inicio al acto sexual sin que
haya logrado la penetración. Si por el contrario ello no se verifica, no habrá
tentativa, pues el hecho de colocar en estado de inconsciencia o en
incapacidad de resistir, sólo se configuran como actos preparatorios
impunes por el carácter equívoco de la verdadera intención del sujeto

Consumación. - El delito de violación sexual presunta se consuma o

perfecciona en el mismo instante que se produce el acto o acceso carnal
sexual, el mismo que ocurre cuando comienza la penetración del pene en
la cavidad vaginal, bucal o anal. La penetración puede ser parcial o total.
Para efectos de la consumación basta verificar que haya existido
penetración. Si ello no se verifica, el hecho, dependiendo de la intención
final del agente, se quedará en tentativa de violación sexual, o en su caso,
actos contra el pudor. Por su parte, cuando se trata de actos análogos, el
delito se consuma en el momento que el agente comienza a introducir
objetos o partes del cuerpo en la vagina o ano de su víctima.

Participación: La coautoría y la participación de terceros en la comisión

del delito de violación sexual alevosa o presunta, es posible. En tal caso
se aplicará lo previsto en los arts. 23, 24 y 25 del Código Penal.

175 de 307
 2.6. Penalidad
El agente será reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinte
ni mayor de veintiséis años.

3. VIOLACIÓN DE PERSONA EN INCAPACIDAD DE RESISTENCIA:

3.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, con la siguiente descripción:

“Artículo 172.- El que tiene acceso carnal con una persona por vía vaginal,
anal o bucal o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o partes
del cuerpo por alguna de las dos primeras vías, conociendo que sufre
anomalía psíquica, grave alteración de la conciencia, retardo mental o que
se encuentra en incapacidad de resistir, será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de veinte ni mayor de veinticinco años.

Cuando el autor comete el delito abusando de su profesión, ciencia u

oficio, la pena será privativa de libertad no menor de veinticinco ni mayor
de treinta años”.

3.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Agente, autor o sujeto activo del delito en comentario puede ser tanto
varón como mujer, el tipo penal no exige alguna cualidad o calidad
especial. Basta que sea imputable penalmente para responder penal
y civilmente por el delito de violación sexual de persona incapaz.

b) Sujeto pasivo.

Víctima o sujeto pasivo puede ser también tanto varón como mujer
con la única condición que tenga una edad cronológica mayor a
catorce años y se encuentra en un estado de inferioridad psíquica o
física. El tipo penal no hace distinciones respecto del sexo que debe
tener el sujeto pasivo de los supuestos delictivos previstos en el tipo
penal 172, pudiendo ser tanto varón como mujer.

c) Presupuestos.

El presente delito de acuerdo al inciso 2 del artículo 181 de su Código

Penal, los españoles le denominan “delito de abuso sexual”, se
configura objetivamente cuando el agente teniendo pleno
conocimiento del estado psicológico o físico disminuido o anulado del
176 de 307
sujeto pasivo, le practica el acto sexual ya sea vaginal, anal o bucal.
Este delito de violación sexual abusiva se perfecciona cuando el
sujeto activo con pleno conocimiento que su víctima sufre de un
estado permanente o parcial de anomalía psíquica, grave alteración
de la conciencia, retardo metal o se encuentra en incapacidad de
resistir, le practica el acceso carnal sexual vía vaginal, anal o bucal o
le introduce vaginal o analmente objetos o partes del cuerpo.

Esto significa que para configurarse el delito no es necesario la

concurrencia de todas aquellas circunstancias previstas en el
supuesto de hecho del tipo penal, sino basta que concurra una de
ellas. Los supuestos podemos conceptualizarlo del siguiente modo:

1.- Anomalía psíquica. - Este estado comprende todas las

enfermedades mentales, desórdenes, trastornos, permanentes o
transitorios, cuya gravedad afecta de tal modo el sistema nervioso y
el comportamiento del que las padece que dificulta su sentido de la
realidad, su capacidad de ajuste adaptivo racional al medio ambiente
y en consecuencia el dominio sobre la o las conductas de que es
protagonista (todo tipo de psicosis). Aquí, el sujeto pasivo no
administra adecuadamente los estímulos externos, por lo tanto, no
valora adecuadamente lo que sucede en la realidad.

B.- Grave alteración de la conciencia. - Comprende la perturbación

cognitiva que hace que el sujeto pierda su capacidad intelectual de
comprender y valorar lo que ocurre en su alrededor. Villa Stein (1998,
p. 188) afirma que es el caso de quien adolece un estado mental
transitorio de conciencia alterada, como la embriaguez, drogadicción,
sueño profundo auto inducido o inducido por persona distinta al
agente.

Creemos necesario advertir que tanto la anomalía psíquica como el

estado de grave alteración de la conciencia aparecen recogidas en el
inciso 1 del art. 20 del Código Penal como circunstancias que
excluyen la responsabilidad penal en el agente de una conducta típica
y antijurídica. No obstante, en esta oportunidad aquellos estados han
sido trasladados a la víctima. En ese sentido, algunos autores han
llegado a sostener que estos estados en la víctima de la violación
sexual deben tener la misma o igual magnitud que sirve para declarar
inimputable a una persona que consumó un delito.

C.- Retardo mental. - Una persona sufre de retardo metal cuando

adolece de un déficit intelectual serio que le impide entender a
cabalidad lo que ocurren en su medio ambiente, un ejemplo
177 de 307
característico de este estado lo constituye la idiotez, la misma que se
manifiesta en una ineptitud parcial o absoluta del sujeto para poder
concebir conceptos, inclusive de los objetos familiares más corrientes.
Los idiotas en grado máximo no aprenden a hablar, los otros tienen
un lenguaje pobre, casi siempre a gramático y con fallas en la
articulación. (Roy Freyre, citando a Honorio Delgado, 1975, p. 78)

D.- Incapacidad de resistir. - Es un estado de inferioridad física en

que se encuentra el sujeto pasivo, por el cual le es imposible obrar en
forma positiva para oponerse u oponer resistencia al actuar del agente
de realizar el acceso carnal sexual u otro análogo como puede ser la
introducción de objetos o partes del cuerpo. La enfermedad grave de
una mujer, así como la secuela igualmente grave que la misma dejare
(parálisis, por ejemplo) serían alguna de las formas que puede revestir
la “incapacidad de resistir”. Incluso como pie de página, el autor citado
afirma que “incurre en el delito previsto por el art. 198 del C.P. el
enfermero de un Hospital, que violó a una internada gravemente
enferma…”. Villa Stein (1998, p. 188) afirma que se trata de la
imposibilidad de resistencia físico corporal en que el sujeto activo
encuentra a la víctima. Ej. amarrada, mutilada, paralizada. Por su
parte, Bramont-Arias Torres y García (1997, p. 245), enseñan que
supone la existencia de una causa que afecta la condición personal
de la víctima que le priva de la posibilidad de obrar materialmente
contra el acto del sujeto activo; por ej., cuando la persona sufre alguna
parálisis, mutilaciones, etc. Estas anomalías, aun cuando por su
naturaleza no afectan a la conciencia del sujeto, quien se da cuenta
del alcance del acto sexual, le incapacitan para oponer la resistencia
suficiente para evitarlo. Parecida posición expresa Caro Coria (2000,
p. 86)

Con la finalidad de evitar que el operador jurídico confunda los

conceptos, resulta pertinente poner en el tapete la diferencia que
existe entre el supuesto de “imposibilidad de resistir” previsto en el
tipo penal 171 C.P. e “incapacidad de resistir” previsto en el tipo penal
172 del CP. Así, cuando se habla de imposibilidad de resistir se refiere
o se está haciendo referencia al estado en que el sujeto activo o
agente ha puesto a su víctima para conseguir su propósito sexual.
Aquí, el agente actúa previamente para poner o colocar a su víctima
en un estado que haga imposible su resistencia u oposición a la
agresión sexual. En tanto que “incapacidad de resistir” se refiere o
está haciendo referencia a un estado propio de la víctima. Se trata de
un estado que ya tiene la víctima mucho antes de ser sometida al
acceso carnal. El agente sólo se aprovecha de aquel estado. Se
refiere al estado en el cual no ha intervenido la voluntad o acción del
178 de 307
 agente. Aquí, el agente encuentra y aprovecha la incapacidad que
sufre la víctima para realizar el acto sexual u otro análogo.

3.3 Tipicidad subjetiva.

De la redacción del tipo penal se desprende con claridad meridiana que

se trata de supuestos delictivos de comisión dolosa. No cabe la comisión
por imprudencia. En efecto, el agente debe actuar con conocimiento de
estar sometiendo a una relación sexual al sujeto pasivo, con la finalidad o
propósito de satisfacer su instinto sexual. Además del dolo, el tipo penal
exige la concurrencia de un elemento subjetivo especial que consiste en
el conocimiento que debe tener el agente sobre el estado particular de su
víctima; esto es, debe saber que sufre de anomalía psíquica, alteración
grave de la conciencia, retardo metal o incapacidad para resistir y con tal
conocimiento aprovecharse de este particular estado con la seguridad de
no encontrar ningún tipo de resistencia.

En la praxis judicial muy bien pueden presentarse casos de error sobre

los elementos objetivos del tipo (anomalía psíquica, grave alteración de la
conciencia, retardo mental o incapacidad de resistir), los mismos que
serán resueltos aplicando el art. 14 de nuestro Código Penal.

3.4 Bien jurídico.

A diferencia de las conductas sexuales ya analizadas, en las cuales el

bien jurídico protegido lo constituye la libertad sexual, aquí, en la mayoría
de los supuestos de hecho, el bien jurídico protegido lo constituye la
indemnidad o intangibilidad sexual entendida como protección del
desarrollo normal en el ámbito sexual de quienes aún no han alcanzado
el grado de madurez suficiente para ello como sucede con los menores
de edad, así como la protección de quienes debido a anomalías psíquicas,
grave alteración de la conciencia o retardo mental carecen de capacidad
para llegar a tomar conciencia del alcance y significado de una relación
sexual. Este delito - enseña Caro Coria (2000, p. 107)- protege la
indemnidad sexual de las personas que, por su incapacidad mental para
comprender el sentido y consecuencia de una práctica sexual, no pueden
disponer jurídicamente su realización, concibiéndose la tutela en términos
de intangibilidad.

En tanto que respecto de quien se encuentra en una situación de

incapacidad de resistir, el bien jurídico protegido es la libertad sexual, en
la medida que dicha incapacidad física no anula la capacidad cognoscitiva
y volitiva del sujeto (Bramont-Arias- García, 1997, p. 242).

179 de 307
3.5 Grados de desarrollo.

Tentativa. - al ser los supuestos delictivos de resultado, muy bien pueden

quedarse en el grado de tentativa, para tal efecto el operador jurídico no
tendrá otra alternativa que aplicar lo dispuesto en el art. 16 del Código
Penal a fin de graduar la pena a imponer al agente.

Consumación. - Cualquiera de los supuestos delictivos previstos en el

tipo penal 172 se perfeccionan en el mismo momento del inicio de la
penetración del miembro viril en la cavidad vaginal, anal o bucal del otro
sujeto participante en el acto sexual. Así mismo, se perfecciona en el
mismo momento que el agente comienza a introducir objetos o partes del
cuerpo en la cavidad vaginal o anal de la víctima. Doctrina y
jurisprudencialmente ha quedado establecido que no se requiere una
penetración total para estar ante un delito de violación sexual consumado.
Basta que se verifique la real penetración o introducción parcial e incluso
por breve término, para la consumación del hecho delictivo.

1.6. Penalidad
El agente será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
veinticinco ni mayor de treinta años.

180 de 307
 SEGUNDA SESIÓN

1. VIOLACIÓN SEXUAL DE MENOR DE EDAD.

1.1 Concepto.
Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 173, con la siguiente
descripción: “Artículo 173.- El que tiene acceso carnal por vía vaginal, anal
o bucal o realiza cualquier otro acto análogo con la introducción de un
objeto o parte del cuerpo por alguna de las dos primeras vías, con un
menor de catorce años, será reprimido con pena de cadena perpetua”.

1.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Puede ser cualquier persona sea varón o mujer; el tipo penal no exige
la concurrencia de alguna cualidad o calidad especial, salvo para
agravar la conducta como ha quedado expresado. Incluso, puede
tener la condición de enamorado, novio o conviviente de la víctima.
Se excluye el estado civil de casado debido que de acuerdo a nuestra
normatividad civil es imposible jurídicamente contraer matrimonio con
una menor de catorce años de edad. Si ello ocurriera, tal matrimonio
es nulo.

b) Sujeto pasivo.
También víctima o sujeto pasivo de los supuestos delictivos previstos
pueden ser tanto el varón como la mujer, con la única condición
trascendente de tener una edad cronológica menor de dieciocho años.
Muy bien puede tener alguna relación sentimental con el agente o
incluso, dedicarse a la prostitución

c) Presupuestos.
El delito más grave previsto dentro del rubro “delitos contra la libertad
sexual” en nuestro Código Penal, lo constituye el ilícito penal
denominado violación sexual de menor. Este hecho punible se
configura cuando el agente tiene acceso carnal sexual por la cavidad
vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos introduciendo
objetos o partes del cuerpo por la vagina o ano, con una persona
menor de dieciocho años de edad cronológica. En otros términos, “la
conducta típica se concreta en la práctica del acceso o acto sexual o

181 de 307
 análogo con un menor, ello incluye el acto vaginal anal o bucal
realizado por el autor, o por el menor a favor del autor o de un tercero”
(Caro Coria, 2000, p. 111). De igual forma, comprende también la
introducción de objetos o partes del cuerpo por vía vaginal o anal de
la víctima.

1.3 Tipicidad subjetiva.

De la redacción del tipo penal se desprende que se trata de un delito de

comisión dolosa no cabe la comisión imprudente. En efecto, el agente
tiene conocimiento de la minoría de edad de su víctima y no obstante, libre
y voluntariamente le practica el acto o acceso carnal sexual, ya sea por la
cavidad vaginal, anal o bucal o en todo caso, le introduce objetos (prótesis
sexuales, etc.) o partes del cuerpo (dedos, mano, etc.) en su cavidad
vaginal o anal.

1.4 Bien jurídico.

Con el delito de violación de menor se pretende proteger la indemnidad o
intangibilidad sexual de los menores de catorce años de edad. La
indemnidad o intangibilidad sexual se entiende como protección del
desarrollo normal de la sexualidad de los menores quienes todavía no han
alcanzado el grado de madurez suficiente para determinarse sexualmente
en forma libre y espontánea.

El profesor Francisco Muñoz Conde (Derecho Penal, Parte Especial,

2001, p. 201), certeramente sostiene que, en el caso de menores, el
ejercicio de la sexualidad con ellos se prohíbe en la medida que puede
afectar al desarrollo de su personalidad y producir en ella alteraciones
importantes que incidan en su vida o su equilibrio psíquico en el futuro.

1.5 Grados de desarrollo.

Tentativa. - Al constituirse en un delito de resultado, es posible que el

injusto penal se quede en el grado de tentativa; es decir, el agente inicia
la comisión del acto o acceso carnal sexual o análogo que ha decidido
voluntariamente realizar, sin embargo, por causas extrañas o
voluntariamente decide no consumar o perfeccionar la violación sexual.
Esto es, por ejemplo, el agente por causas extrañas a su querer no logra
penetrar a su víctima o en su caso, voluntariamente decide no penetrarla.
Si bien en teoría resulta fácilmente identificable la tentativa del delito de
violación de menor, en la práctica judicial resulta cuestión o tarea difícil y
muchas veces se le confunde con el delito de actos contra el pudor,
cuando de acuerdo a la redacción de los tipos penales 173 y 176 son
figuras totalmente diferenciables.
182 de 307
 Consumación. - Igual como ocurren en las conductas sexuales ya
analizadas, el delito de violación sexual de menor se perfecciona o
consuma con la penetración total o parcial de la víctima, ya sea vía
vaginal, anal o bucal. O en su caso, cuando comienza la introducción de
objetos de objetos o partes del cuerpo en la cavidad vaginal o anal de la
víctima. Esto es, habrá penetración cuando el miembro viril del varón se
introduce en alguna de las cavidades ya indicadas del sujeto pasivo-
menor o cuando alguna de aquellas cavidades vengan a introducirse en
el pene del varón-menor agredido sexualmente. En caso del uso de
objetos o partes del cuerpo, se perfecciona cuando aquellos son
introducidos por vía vaginal o anal del menor.

1.6 Penalidad
El agente de este delito será sancionado con cadena perpetua.

2. VIOLACIÓN DE PERSONA BAJO AUTORIDAD O VIGILANCIA (ART. 174)

2.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, con la siguiente descripción:

“Artículo 174.- El que, aprovechando la situación de dependencia,
autoridad o vigilancia tiene acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o
introduce objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías
a una persona colocada en un hospital, asilo u otro establecimiento similar
o que se halle detenida o recluida o interna, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de veinte ni mayor de veintiséis años”.

2.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.
El sujeto activo o agente del delito de violación sexual por pre
valimiento puede ser tanto varón como mujer, el mismo que debe
tener una posición de superioridad, autoridad o vigilancia sobre su
víctima. Se trata de un delito especial, pues se requiere
necesariamente que el agente tenga la calidad o este investido de
autoridad o le esté encargado la vigilancia de la víctima. Nadie que no
tenga las cualidades descritas en el tipo penal sobre la víctima, puede
constituirse en sujeto activo del delito en comentario. En tal sentido,
podrá ser sujeto activo el director de una institución penitenciaria, un
policía o un empleado de hospital, asilo o establecimiento en donde
se encuentre colocada la víctima, pero de ningún modo, por ejemplo
el abogado que visita a su cliente que se halla detenido, ni el médico
que acude en consulta de su paciente recluida en un establecimiento
183 de 307
 de las características citadas, ni el funcionario o empleado de un
centro penitenciario que no tiene poder de vigilancia o autoridad sobre
los internos, esto es, contadores, electricistas, choferes, etc.
(Bramont-Arias- García, 1997, p. 251).

b) Sujeto pasivo.

Sujeto pasivo o víctima del delito de violación sexual de persona

dependiente puede ser tanto varón como mujeres mayores de
dieciocho años de edad que se encuentre dentro de un hospital, asilo
u otro establecimiento similar o que se hallen detenidos, recluidos o
internos en una celda, carceleta o un centro penitenciario. En
consecuencia, pueden ser sujetos pasivos, los ancianos, los
enfermos, alumnos, detenidos, sentenciados, etc.

c) Presupuestos.

El hecho punible denominado también violación sexual de persona

dependiente o violación sexual por pre valimiento se verifica o
configura cuando el sujeto activo o agente aprovechando la situación
de superioridad, autoridad o vigilancia que ejerce sobre su víctima, le
realiza el acceso carnal sexual ya sea por vía vaginal, anal o bucal o
en su caso, le introduce objetos o partes del cuerpo en su cavidad
vaginal o anal. El agente abusa o aprovecha de la relación de
superioridad que tiene sobre su víctima, toda vez que esa
dependencia condiciona la libertad y por ende la libertad sexual de la
víctima.

En este comportamiento delictivo no debe mediar violencia o

intimidación, el acto o acceso carnal sexual debe ser consecuencia
del estado psicológico en que se encuentra el sujeto pasivo; estado
que incluso le puede llevar a expresar en forma aparente su
consentimiento para practicar aquel acto.

Resulta importante establecer que no se requiere necesariamente que

el acto sexual o análogo se perfeccione o consume dentro de los
lugares establecidos, pues muy bien puede perfeccionarse fuera de
aquellos lugares, por ejemplo, cuando el agente extrae al enfermo del
hospital o al detenido de la carceleta y lo lleva a otro lugar con la
finalidad de practicarle el acto sexual con mayor comodidad.

184 de 307
 Circunstancias Agravantes

Las circunstancias que agravan la conducta punible de violación

sexual de persona dependiente aparecen reguladas en el art. 177 del
Código Penal. En efecto, allí se menciona que la conducta se agrava
cuando a consecuencia del acto sexual o análogo se produce la
muerte o lesión grave en la víctima, pudiendo el agente prever estos
resultados. El resultado muerte o lesión grave deben ocasionarse
durante la ejecución de la violación sexual o en todo caso, ser
consecuencia inmediata del acto sexual; caso contrario, si se verifica
que tales resultados se produjeron a consecuencia de actos
anteriores o posteriores al acto sexual o con fines de no ser
descubierto, aparecerá un concurso real de delitos entre violación
sexual de persona dependiente con lesiones graves u homicidio de
ser el caso, pero de modo alguno se configurara la agravante. El
resultado muerte o lesión grave debe ser consecuencia del actuar
negligente o imprudente del agente al momento de realizar el acto
sexual.

Esto es, en el agente no debe existir la intención de causar la muerte

o lesión grave en la víctima, aquellos resultados deben ser
consecuencia del actuar imprudente de aquel. Caso contrario, de
verificarse que el agente actúo con intención homicida o con el ánimo
de causar lesión grave en la víctima, también se perfeccionará un
concurso real de delitos, debiéndose aplicar lo dispuesto en el art. 50
del Código penal para resolver el concurso, imponiéndose al agente
la pena del delito más grave. Así mismo, se constituye en
circunstancia agravante el hecho que el agente al momento de
realizar el acceso carnal sexual o en su caso, al momento de introducir
objetos o partes del cuerpo, procede con crueldad sobre su víctima;
es decir, el agente haga sufrir de manera innecesaria, cruel e
inhumanamente a la víctima.

2.3 Tipicidad subjetiva.

De la estructura del tipo penal se evidencia que se trata de un delito de

comisión dolosa, no cabe la comisión imprudente. Esto es, el agente
voluntariamente actúa o desenvuelve su conducta con conocimiento y
voluntad de realizar el acto sexual u análogo con persona que se
encuentra bajo su dependencia. El agente conoce la condición de
dependencia en que se encuentra su víctima hacia su persona, no
obstante, voluntariamente le somete a un contexto sexual determinado ya
sea teniendo acceso carnal vía vaginal, anal o bucal o en su caso,
introduciéndole objetos o partes del cuerpo en su cavidad vaginal o anal.
185 de 307
2.4 Bien jurídico.

El bien jurídico que se pretende tutelar o proteger con el delito de violación

de persona dependiente lo constituye la libertad sexual entendida como
la facultad personalísima de realizar conducta sexual sin coacciones ni
mayor limitación que la libertad ajena. Sin duda, en el presente supuesto
delictivo se lesiona la libertad sexual desde el momento que la víctima se
encuentra en una situación de dependencia que le imposibilita o limita una
aceptación libre y voluntaria para realizar el acto sexual o análogo. La
libertad sexual, como es natural, no tiene por qué pertenecer
exclusivamente a la mujer. El varón también puede sentirse obligado, por
determinadas circunstancias de lugar y dependencia, a la práctica del acto
o acceso carnal sexual con una mujer, contrariamente a su deseo de
abstenerse de hacerlo.

2.5 Grados de desarrollo.

Tentativa. - Al constituir un delito de resultado, es perfectamente posible

que el hecho se quede en el grado de tentativa, en tal caso se aplicará lo
dispuesto en los artículos comprendidos del 16 al 19 del Código Penal,
según corresponda al caso concreto.

Consumación. - El delito de violación de persona dependiente se

perfecciona en el mismo momento que se produce la penetración del
miembro viril en la cavidad vaginal, anal o bucal del sujeto pasivo de la
acción sexual ilícita. Esto es, desde el momento que empieza la
conjunción del miembro viril con la cavidad vaginal, anal o bucal del sujeto
pasivo. Para efectos de la consumación no interesa verificar si la
penetración fue total, bastará que se verifique una simple penetración
parcial. En el caso del uso de objeto o partes del cuerpo, hay consumación
en el mismo momento que el agente, comienza a introducirlos en la
cavidad vaginal o anal de la víctima.

2.6. Penalidad

El agente de este delito será sancionado con pena privativa de libertad no

menor de veinte ni mayor de veintiséis años.

186 de 307
3. TOCAMIENTOS, ACTOS DE CONNOTACIÓN SEXUAL O ACTOS
LIBIDINOSOS SIN CONSENTIMIENTO (ART 176 A)

3.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, con la siguiente descripción:

“Artículo 176 A.- El que sin propósito de tener acceso carnal regulado por
el artículo 170, realiza sobre una persona, sin su libre consentimiento,
tocamientos, actos de connotación sexual o actos libidinosos, en sus
partes íntimas o en cualquier parte de su cuerpo será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años.

Si el agente realiza la conducta descrita en el primer párrafo, mediante

amenaza, violencia, o aprovechándose de un entorno de coacción o de
cualquier otro que impida a la víctima dar su libre consentimiento, o
valiéndose de cualquiera de estos medios obliga a la víctima a realizarlos
sobre el agente, sobre sí misma o sobre tercero, la pena privativa de
libertad será no menor de seis ni mayor de nueve años”.

3.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.
Puede ser cualquier persona, sea varón o mujer; no se requiere
alguna cualidad o calidad especial en el agente.

b) Sujeto pasivo.
Puede ser cualquier menor, sea varón o mujer con la única condición
que tenga una edad cronológica por debajo de los catorce años.

c) Presupuestos.
El delito denominado “actos contrarios al pudor de una persona” se
configura cuando el sujeto activo sin tener el propósito de practicar el
acceso carnal sexual vía vaginal, anal o bucal u otro análogo como
introducción de objetos o partes del cuerpo vía vaginal o anal,
haciendo uso de la violencia o la amenaza grave, realiza sobre su
víctima u obliga a ésta a efectuar sobre sí misma o sobre terceros
tocamientos indebidos en sus partes íntimas o actos libidinosos
contrarios al pudor. Aquí pudor se entiende como la situación de
recato, decencia o decoro del que gozamos todas las personas en
sociedad.

De la redacción del tipo penal se evidencia que los comportamientos

contra el pudor, recato o decoro de personas pueden realizarse hasta
por tres modalidades. Primero, cuando el agente por medio de la
187 de 307
violencia o amenaza realiza sobre la víctima tocamientos indebidos
en sus partes íntimas o actos libidinosos, lascivos, lúbricos, eróticos,
lujuriosos e impúdicos. La segunda modalidad se configura cuando el
agente con la finalidad de sólo observar y de esa forma satisfacer su
lujuria, obliga a la víctima a realizarse a sí misma tocamientos
indebidos o actos libidinosos o eróticos. Se realiza este tipo de delito
cuando, por ejemplo, el agente obliga a su víctima a sacarse toda su
vestimenta y luego le hace que se toque sus partes íntimas y zonas
erógenas. Finalmente, la tercera modalidad se configura cuando el
agente obliga que la víctima realice o efectúe tocamientos indebidos
o actos lujuriosos en el cuerpo de un tercero que se encuentra en la
escena del delito.

Estaremos ante esta modalidad delictiva cuando, por ejemplo, el

agente, haciendo uso de la amenaza con arma de fuego obligue a su
víctima a tocar y acariciar los genitales de un tercero que allí se
encuentra. El tercero muy bien puede dejarse realizar voluntariamente
los tocamientos, o también puede estar obligado a dejarse tocar. En
el primero caso, el tercero será partícipe del delito, mientras que, en
el segundo supuesto, el tercero también será víctima. Constituye
circunstancia importante a tener en cuenta que los tocamientos,
manipulaciones o actos libidinosos, eróticos o lascivos realizados
sobre el cuerpo de la víctima o en su caso, los actos y tocamientos
que se obligan a la víctima efectuar sobre sí misma o contra un
tercero, deben tener finalidad diferente a la de practicar el acto sexual
o análogo, caso contrario, si se verifica que el autor tenía esta finalidad
y por circunstancias extrañas no logró el acceso carnal, estaremos
ante el delito de tentativa de violación sexual (art. 170) pero de
ninguna manera en el delito que ahora nos ocupa. La intención del
agente de practicar el acto sexual o no, se constituye en punto de
quiebre para diferenciar una tentativa de violación sexual con el delito
de actos contra el pudor, recato o decencia de una persona.

Se entiende por actos contrarios al pudor, aquellos tocamientos y

manipulaciones que realiza el agente o autor sobre el cuerpo de la
víctima, así como aquellos tocamientos o actos libidinosos que se
obliga efectuar a la víctima sobre su propio cuerpo o sobre el cuerpo
de un tercero, especialmente en sus genitales o zonas erógenas con
la finalidad de satisfacer su propia lujuria, excitando el libido del sujeto
pasivo y sin que el agente haya evidenciado su intención frustrada de
practicar el acto sexual o análogo, siendo indiferente la circunstancias
que el autor alcance o no el orgasmo o la eyaculación (Roy Freyre,
1975, p. 89). En igual sentido, Bramont-Arias y García (1997, p. 257),
sostienen que se considera actos contrarios al pudor todo tocamiento
188 de 307
lúbrico somático que ha de recaer sobre el cuerpo del sujeto pasivo
con el fin de satisfacer el apetito sexual del sujeto activo, por ej.,
palpación, tocamiento, manoseos de las partes genitales.

Por otro lado, los medios utilizados por el agente para realizar el delito
de actos contrarios al pudor de persona lo constituyen la violencia o
la amenaza grave. La violencia es entendida como la fuerza física que
se proyecta sobre la víctima para vencer su resistencia con la finalidad
de hacerle o en su caso, obligarle a efectuarse sobre sí misma (por
ejemplo, obligarle a desnudarse y luego se realice tocamiento en sus
genitales) o sobre un tercero, tocamientos o actos libidinosos. La
amenaza grave es entendida como el anuncio del propósito de causar
un daño o mal sobre el sujeto pasivo si éste no realiza lo que se le
pide. El agente intimida o asusta al sujeto pasivo para que se deja
hacer o él se efectúe sobre sí mismo o tercero, actos contrarios al
pudor. Estos medios que de modo explícito aparecen en el supuesto
de hecho del tipo penal en comentario, necesariamente deben
concurrir juntos o por separado para perfeccionarse el delito. Si llega
a verificarse que el agente no hizo uso de alguno de estos recursos
para someter a su víctima, el delito no se configura. En tal sentido, de
comprobarse que el sujeto pasivo prestó su consentimiento para los
actos impúdicos, la conducta será atípica. El consentimiento se
constituye en una causa de atipicidad.

Circunstancias Agravantes

Las circunstancias que agravan el hecho punible en hermenéutica

jurídica aparecen previstas en el segundo párrafo del art. 176 y en el
artículo 177 del Código Penal. En efecto, la conducta de actos
contrarios al pudor de una persona se agrava cuando:

1.- El agente se haya prevalido de cualquier posición o cargo:

Aparece esta agravante cuando el agente somete a su víctima,

aprovechando la posición de ventaja o superioridad que tiene sobre
ella. Así también, se configura la agravante cuando el agente
aprovechando el cargo que le da particular autoridad sobre la víctima
le obliga a realizar actos contrarios al pudor. Esta agravante es de
aplicación para aquellos jefes que, por ejemplo, obligan por medio de
la violencia y grave amenaza a sus subordinados a dejarse realizar
tocamientos indebidos en sus genitales, o para aquellos profesores
que, intimidando a sus alumnos con jalarlos en su curso, los someten
al trato impúdico, etc. De igual forma se perfecciona la agravante
cuando el sujeto activo obliga a su víctima a realizar actos contrarios
189 de 307
al pudor, aprovechando una relación de parentesco por ser
ascendiente, descendiente o hermanos, consanguíneo o por adopción
o afines de aquella. De esa forma, esta agravante es de aplicación a
los autores de los actos contra el pudor cuando la víctima, es su madre
o padre, hijo o hija consanguínea o adoptiva, nieto a nieta, hermano o
hermana, cónyuge, cuñada o cuñado, suegra o suegro.

2.- Agravante por calidad o cualidad especial del agente:

El inciso primero de la segunda parte del artículo 176, prevé también

que se agrava el delito cuando el agente obliga a su víctima a realizar
actos contrarios al pudor, estando aquel en pleno ejercicio de su
función pública en su condición de miembro de las Fuerzas Armadas,
Policía Nacional, serenazgo, policía municipal o vigilancia privada. La
agravante se justifica por el hecho que aquellos grupos de personas
ejercen función pública consistente en brindar seguridad y protección
a los ciudadanos. De modo que si en lugar de ejercer su función
encomendada normalmente, haciendo uso de la violencia o amenaza
grave, someten a actos contra el pudor a su víctima, aparte de lesionar
el bien jurídico “libertad sexual” afectan gravemente la confianza
brindada ya sea por parte del Estado o de un tercero que los contrató
en caso de vigilancia privada.

3.- Actos sobre persona en estado de inconsciencia o en

imposibilidad de resistir:

Se agrava la conducta punible cuando la víctima se encuentra en los

supuestos del artículo 171 del C.P., es decir, cuando el agente
previamente coloca a su víctima en un estado de inconsciencia, que
no es otra cosa que la pronunciada incapacidad psico - física que le
impide reaccionar y procurarse alguna forma de defensa para
contrarrestar la agresión sexual. La víctima al quedar desprovista de
la capacidad de entender o conservando sólo un mínimo grado de la
misma, tiene también suprimida o muy menguada su facultad de
querer. Ello puede ser producido por ebriedad, el hipnotismo, el uso
de los narcóticos, de los afrodisíacos, el sueño, pastillas somníferas
en particular, anestesia del ginecólogo que simula un aborto, etc.
También se configura la agravante cuando el sujeto activo
previamente ha colocado a su víctima en imposibilidad de resistir.
Aquí el sujeto pasivo conserva su plena capacidad de percepción,
pero las circunstancias materiales del suceso demuestran que aquel
se halla privado de la facultad de querer. Por ejemplo, causar una
lesión, atar las manos de la mujer, etc.

190 de 307
4.- Actos sobre persona en incapacidad de resistencia:

Se agrava los actos contra el pudor cuando la víctima se halla en el

supuesto del artículo 172 del C.P. que regula la violación sexual de
persona en incapacidad de resistencia. Es decir, aquí se configura la
agravante cuando el sujeto activo con pleno conocimiento que su
víctima sufre de un estado permanente o parcial de anomalía
psíquica, grave alteración de la conciencia, retardo metal o se
encuentra en incapacidad de resistir, le realiza tocamiento o actos
contrarios al pudor. El especial estado personal de la víctima debe ser
anterior al momento que se efectúa los tocamientos impúdicos, es
decir, no haya sido provocado u ocasionado por el agente. Caso
contrario si éste lo provocó, estaríamos ante el supuesto de la
agravante anterior.

5.- Muerte de la víctima:

La muerte de la víctima a consecuencia de los actos contrarios al

pudor, se constituye en otra agravante, la misma que aparece
tipificado en el art. 177 del Código Penal. La agravante se configura
siempre y cuando, el agente haya podido prever aquel resultado. Aquí
la muerte debe ser producto de los tocamientos o actos eróticos e
impúdicos mismos, pudiendo haberse realizado durante la
consumación o materialización de la agresión sexual o como
consecuencia inmediata de tal hecho.

6.- Lesiones graves en la víctima:

También el art. 177 del C.P. establece como circunstancia agravante

el hecho que, a consecuencia de los actos contrarios al pudor, el
agente pudiendo prever el resultado, le haya ocasionado lesiones
graves a su víctima. Las lesiones deben ser consecuencia inmediata
de los tocamientos de las partes íntimas. Si son producidas después
no estaremos frente a la agravante, sino ante la figura de concurso
real de delitos: actos contra el pudor con lesiones graves.

7.- Crueldad sobre la víctima:

Finalmente, el art. 177 del C.P. prevé la circunstancia agravante que

se configura cuando el agente procede o actúa con crueldad sobre la
víctima. Sin duda, ello se desprenderá del modo, forma y
circunstancias en que ocurrieron los hechos. Se presenta esta
agravante cuando el agente realiza los actos contrarios al pudor
haciendo sufrir en forma inexplicable e innecesaria a su víctima. Para
191 de 307
 estar ante esta modalidad agravada resulta necesario verificar dos
aspectos que lo caracterizan: primero, que el sufrimiento ya sea físico
o psíquico, haya sido aumentado deliberadamente por el agente,
quien actúa con la intención de hacer sufrir a la víctima; y segundo,
que el padecimiento sea innecesario y prescindible para lograr el
propósito del agente, poniéndose en evidencia su ensañamiento e
insensibilidad ante el dolor humano.

3.3 Tipicidad subjetiva.

Se trata de un delito necesariamente doloso. No cabe la comisión por

imprudencia, es decir, si llega a evidenciarse por ejemplo tocamientos en
los genitales de una persona de manera casual o imprudente, el delito no
se configura por falta de tipicidad. El delito de actos contrarios al pudor
exige la presencia del elemento subjetivo denominado “dolo”; esto es, el
agente actúa con conocimiento y voluntad de realizar manipulaciones en
las zonas erógenas de la víctima o actos libidinosos, eróticos o lujuriosos
contrarios al pudor con la finalidad de satisfacer su apetito sexual. El
propósito del autor es satisfacer su deseo sexual con los tocamientos o
manipulaciones. Caso contrario, si tuviera la finalidad de excitar a su
víctima para de ese modo realizar el acto sexual ya sea vía vaginal, anal
o bucal, estaremos frente al delito de violación sexual previsto en el art.
170 del Código Penal en el grado de tentativa si no llegó a consumarse el
acceso carnal. En suma, en el análisis del aspecto subjetivo del agente,
encontraremos la diferencia entre el hecho punible de actos contrarios al
pudor y el delito de violación sexual en grado de tentativa. Determinar
cuándo estaremos ante un delito y cuando en el otro, sólo dependerá de
la finalidad que tuvo el agente que propició un contexto sexual específico
no deseado por la víctima.

3.4 Bien jurídico.

El bien jurídico que se pretende proteger con la tipificación de este delito

lo constituye la libertad sexual. En efecto, de la estructura del tipo penal
se evidencia que el agente por medio de la violencia o amenaza grave
limita o vulnera la libertad sexual de la víctima, la misma que es sometida
a un contexto sexual que no desea ni quiere.

3.5 Grados de desarrollo.

Tentativa. - Se dará cuando el sujeto activo, habiendo ejercido violencia

o grave amenaza sobre el sujeto pasivo, no logra realizar actos contrarios
al pudor.

192 de 307
 Consumación. - El delito se perfecciona o consuma en el momento que
el agente realiza sobre la víctima o le obliga a ésta a efectuar sobre sí
misma o sobre un tercero, tocamientos indebidos en sus partes íntimas o
actos libidinosos contrarios al pudor. De la forma y circunstancias en que
se produjo el evento, incluso, sólo bastará un solo tocamiento. No se
requiere otro acto posterior como el orgasmo o la eyaculación,
circunstancia normal de satisfacer alguna apetencia sexual. En tal sentido,
determinar si hubo o no orgasmo o eyaculación a consecuencia de los
actos contra el pudor de la víctima, es irrelevantes para la configuración
del injusto penal.

3.6. Penalidad
Se impondrá teniendo en cuenta las agravantes establecidas

4. ACOSO SEXUAL (ART. 176 B)

4.1 Concepto.

“Artículo 176-B.- Acoso sexual. - El que, de cualquier forma, vigila,

persigue, hostiga, asedia o busca establecer contacto o cercanía con una
persona, sin el consentimiento de esta, para llevar a cabo actos de
connotación sexual, será reprimido con pena privativa de la libertad no
menor de tres ni mayor de cinco años e inhabilitación, según corresponda,
conforme a los incisos 5, 9, 10 y 11 del artículo 36.

Igual pena se aplica a quien realiza la misma conducta valiéndose del uso
de cualquier tecnología de la información o de la comunicación.
La pena privativa de la libertad será no menor de cuatro ni mayor de ocho
años e inhabilitación, según corresponda, conforme a los incisos 5, 9, 10
y 11 del artículo 36, si concurre alguna de las circunstancias agravantes:

1. La víctima es persona adulta mayor, se encuentra en estado de

gestación o es persona con discapacidad.
2. La víctima y el agente tienen o han tenido una relación de pareja, son
o han sido convivientes o cónyuges, tienen vínculo parental hasta el
cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
3. La víctima habita en el mismo domicilio que el agente o comparten
espacios comunes de una misma propiedad.
4. La víctima se encuentra en condición de dependencia o subordinación
con respecto al agente.
5. La conducta se lleva a cabo en el marco de una relación laboral,
educativa o formativa de la víctima.
6. La víctima tiene entre catorce y menos de dieciocho años.”

193 de 307
4.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.
Puede ser cualquier persona (delito común)

b) Sujeto pasivo.
Puede serlo de igual manera cualquier persona, más aún si el
legislador no estableció un rango etario (si la víctima es mayor o
menor de edad) ni un sexo específico (un varón también puede ser
sujeto pasivo de este delito)

c) Conducta.

El delito regula las conductas de:vigilar, perseguir, hostigar, asediar o

busca establecer contacto o cercanía con una persona. En la SP107-
2018 Rad. 49799 (2018), la Corte Suprema de Justicia de la República
de Colombia desarrolla tres de estas conductas:

Perseguir: seguir o buscar a alguien en todas partes.

Hostigar: molestar a alguien para que haga algo.
Asediar: presionar insistentemente a alguien.
Vigilar: observar a alguien con atención, estar pendiente de una
persona.
Buscar establecer contacto o cercanía con una persona
Debemos resaltar que no se exige que la conducta sea realizada de
manera sistemática, reiterada y continua, a diferencia del delito de
acoso (artículo 151-A). Asimismo, la conducta puede llevarse a cabo
de manera presencial o haciendo uso de cualquier tecnología de la
información o comunicación.

d) Presupuestos.

1. El que de “cualquier forma”. - Cuando el legislador indica que los

verbos rectores pueden llegar a darse de cualquier forma, se está
refiriendo a aquello que distingue a este delito del acoso no sexual
(art. 151-A), pues en dicho artículo se requiere reiteración o
habitualidad. En cambio, en el delito de acoso sexual, la
connotación sexual que persigue el autor no
requiere necesariamente una conducta sistemática. En efecto,
puede llegar a revelarse un patrón conductual; sin embargo, este
delito también se cometerá inclusive si el acecho o la persecución
se realiza en una sola oportunidad. Así, por ejemplo, este delito lo
cometerá tanto una persona que sigue a una mujer durante varios
días como aquel desconocido que a primera impresión decide
194 de 307
 acechar a esta mujer y la persigue por varias cuadras. Al respecto,
debemos tener cuidado, pues la configuración de este delito no
requiere únicamente verificar a nivel objetivo los verbos rectores,
sino también es necesario identificar el componente subjetivo (la
finalidad) consistente en «para llevar a cabo actos de
connotación sexual

2. Sin consentimiento. - Es posible argumentar que la víctima en

algún momento y de manera anterior haya consentido un encuentro
o sostenido una comunicación con contenido sexual; sin embargo,
en el momento en que la receptora de estos mensajes manifiesta
al sujeto activo que deje de hacerle tales insinuaciones, y pese a
esto el acosador continúa, estará cometiendo este delito.
Cuando el sujeto pasivo es menor de catorce años, invocar el
consentimiento resulta innecesario, pues estas personas no
poseen capacidad y goce de libertad sexual, al no tener una
autodeterminación sexual propia (no pueden dar consentimiento).
Así, el legislador sanciona esta conducta para proteger su
indemnidad sexual.

3. Busca establecer contacto o cercanía. - La configuración de los

verbos rectores puede darse tanto de manera presencial como no
presencial. Así, por ejemplo, si todos los días la víctima recibe vía
WhatsApp mensajes con insinuaciones de contenido sexual o
proposiciones de tener un encuentro sexual con ella.

En cuanto al contexto, de producirse este delito en la vía pública, si

el perseguidor alcanza a la víctima y procede a realizar actos de
connotación sexual sobre esta, estaremos frente a un concurso, en
el cual, en aplicación del principio de consunción, deberá
prevalecer la tipificación del delito de tocamientos, actos
libidinosos o de connotación sexual (art. 176).

4. Para realizar actos de connotación sexual.- El art. 6 de la Ley de

prevención y sanción del hostigamiento sexual denomina los actos
de connotación sexual como aquellos actos escritos, verbales u
observables que consisten en las siguientes conductas:
1. Insinuaciones sexuales, proposiciones sexuales, gestos
obscenos o exhibiciones a través de cualquier medio de
imágenes de contenido sexual que resulten insoportables,
hostiles, humillantes u ofensivos para la víctima.
2. Acercamientos corporales, roces, tocamientos y otras
conductas físicas de naturaleza sexual que resulten ofensivas
y no deseadas por la víctima.
195 de 307
4.3 Tipicidad subjetiva.

Una vez analizadas las conductas típicas, nos damos cuenta de que todas
estas modalidades se comenten únicamente a título de dolo. No es
posible sancionar estas conductas como culposas. Sin embargo, a modo
de distinción entre lo que sanciona el legislador en el art. 151-A (acoso) y
el delito de acecho sexual, es pertinente advertir la presencia de un
elemento subjetivo adicional en el dolo mencionado y que es de
naturaleza trascendente (acosar para realizar un acto de connotación
sexual).

4.4 Bien jurídico.

Se trata de un delito pluriofensivo, pues no solo abarca o al menos no
prioritariamente la libertad o la indemnidad sexual, sino que se protege
también la integridad moral, el libre desarrollo de la personalidad y la paz
y tranquilidad de la víctima.

4.5 Grados de desarrollo.

El delito sujeto a análisis es un delito de mera actividad, por tanto, no se

sanciona la tentativa en tanto el acecho sexual se configura con el solo
hecho de verificar que el agente se encuentre realizando una persecución
u hostigamiento contra otra persona.

Para que se configure la consumación no es necesario verificar si se

produjo o no una alteración del normal desarrollo de la vida cotidiana de
la víctima. En ese sentido, no es necesario demostrar que se haya
cometido el acecho de forma reiterada. Si, conforme lo denunciado, el juez
puede determinar que lo realizado por el autor incidía en una tendencia
sexual, el delito se habrá perfeccionado.

Formas agravadas del delito de acoso sexual

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197 de 307
 VII UNIDAD
PRIMER EXAMEN PARCIAL

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 VIII UNIDAD
DELITOS CONTRA EL HONOR

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 PRIMERA SESIÓN

LOS DELITOS CONTRA EL HONOR

Son aquellos delitos que afectan la dignidad o reputación de una persona o de una
institución. Son importantes porque buscan proteger la imagen privada y pública de
las personas u organizaciones frente a cualquier acto o gesto que busque
disminuirlos o afectar su honor.

El honor forma parte de la imagen del ser humano, ínsita en la dignidad de la que
se encuentra investida, garantizando el ámbito de libertad de una persona respecto
de sus atributos más característicos, propios e inmediatos. Este derecho forma
parte del elenco de derechos fundamentales protegidos por el inciso 7) del artículo
2° de la Constitución Política, y está estrechamente vinculado con la dignidad de la
persona; su objeto es proteger a su titular contra el escarnecimiento o la
humillación, ante sí o ante los demás, incluso frente al ejercicio arbitrario de las
libertades de expresión o información, puesto que la información que se comunique,
en ningún caso, puede resultar injuriosa o despectiva. (Fundamento 5 del EXP. N.°
02756-2011-PA/TC).

Para proceder con los delitos contra el Honor, esto se realiza mediante acción
privada, asimismo si la injuria, difamación o calumnia ofende a la memoria de una
persona fallecida, presuntamente muerta, o declarada judicialmente ausente o
desaparecida, la acción penal podrá ser promovida o continuada por su cónyuge,
ascendientes, descendientes o hermanos. (Art. 138° del CP.)

1. INJURIA (ART. 130°)

1.1 Concepto.

La injuria es el agravio, ofensa, ultraje de palabra o de obra, con

intención de deshonrar, afrentar, envilecer, desacreditar, hacer
despreciable o sospechosa a otra persona, ponerla en ridículo o mofarse
de ella. La injuria también es lanzar ofensas con palabras o gestos que
dañen el honor o reputación de una persona, por ello nuestro código
penal sanciona este delito, ya que se encuentra tipificado en el artículo
130° del CP., que menciona lo siguiente:

El que ofende o ultraja a una persona con palabras, gestos o vías de

hecho, será reprimido con prestación de servicio comunitario de diez a
cuarenta jornadas o con sesenta a noventa días-multa.

1.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

El artículo 130° del CP., menciona “EL QUE…”, este término hace
referencia a que este delito puede cometer cualquier persona
200 de 307
 b) Sujeto pasivo.

Debe ser una persona física ya que al artículo 130° menciona “El
que ofende o ultraja A UNA PERSONA…”, se debe entender que es
persona natural.

c) Conducta.

La norma menciona “El que OFENDE o ULTRAJA…”, de ahí

tenemos claro que la conducta es ofender o ultrajar.

Ofender: Insultar de palabra o acción, que hiere lo más sentido de

la dignidad de una persona o institución.

Ultrajar: Agraviar con palabras o acciones, a otra persona.

d) Presupuestos.

La injuria según la Real Academia Española ha definido a la injuria

como aquel "agravio, ultraje de obra o palabra" a una persona; "daño
o incomodidad que causa algo"; "imputación a alguien de un hecho o
cualidad en menoscabo de su fama o estimación"; es decir, el acto de
ofender a una persona ya sea con palabras o gestos. (Literal f, del
punto 4.11 de análisis del caso del Expediente 03175-2015-0-1706-
JR-LA-03)

1.3 Tipicidad subjetiva.

Animus injuriandi: Es el “propósito de injuriar” utilizando expresiones

deshonrosas que implican menosprecio o descrédito de una persona.
También se trata del ánimo específico de la injuria, que es un elemento
característico en los delitos contra el honor, pues si no hay este elemento
no hay delito.

Las personas que cometen este tipo de delito lo realizan con intenciones
de ofender o ultrajar, por tanto el delito se realiza de forma dolosa.

1.4 Bien jurídico.

El bien jurídico tutelado es el honor.

El Tribunal Constitucional considera al honor, sobre base de la dignidad

humana, como la capacidad de aparecer ante los demás en condiciones
de semejanza, lo que permite la participación en los sistemas sociales y
corresponde ser establecido por la persona en su libre determinación.
Esto viene a significar que para que haya rectificación debe haberse
producido previamente un ataque injustificado al derecho fundamental al
honor. Fundamento 4 del EXP. N.° 02756-2011-PA/TC)

201 de 307
 1.5 Grados de desarrollo.

Consumación: Este delito se comete al momento de ofender o ultrajar

a una persona, o sea, al momento de expresar la ofensa, mediante
palabra, gesto u otro acto, y de este hecho llega a tener conocimiento el
injuriado, siendo imposible que exista la tentativa ya que, la tentativa solo
existiría en sus pensamientos, y toda persona tiene derecho a la libertad
de pensamiento (artículo 4 del art. 2° de la Carta Magna)

2. CALUMNIA (ART. 131°)

2.1 Concepto.

La Real academia de lengua española define a la calumnia como

“Acusación falsa, hecha maliciosamente para causar daño. Y en el derecho es
la imputación de un delito hecha a sabiendas de su falsedad.”

La imputación falsa puede hacerla el autor del delito ante cualquier

persona e incluso en presencia del propio ofendido. No obstante, si la
calumnia se formula ante una pluralidad de personas, el hecho será
considerado como una modalidad agravada del delito de difamación
(artículo 132, segundo párrafo). Ahora bien, el contenido de la
imputación falsa debe ser siempre un delito de cualquier clase, sea este
doloso o culposo, consumado o que quedó únicamente en tentativa. No
constituye, por tanto, calumnia la falsa imputación de una falta o
contravención administrativa.

El delito de calumnia se encuentra tipificado en nuestro código penal

(artículo 131°) lo cual a la letra menciona lo siguiente: El que atribuye
falsamente a otro un delito, será reprimido con noventa a ciento veinte
días-multa.

2.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

El artículo 131° del CP., menciona “EL QUE…”, este término hace
referencia a que este delito puede cometer cualquier persona

b) Sujeto pasivo.

Debe ser una persona física ya que el artículo 131° menciona “El
que atribuye falsamente A OTRO un delito”, entendiendo esto
como una persona física.

c) Conducta.

202 de 307
 La norma menciona “El que ATRIBUYE FALSAMENTE a otro UN
DELITO…”, de esto tenemos que la conducta es atribuir un falso
delito a otra persona.

d) Presupuestos.

El delito de calumnias requiere que el hecho que se atribuye sea

determinado o al menos determinable como hecho real; siendo
imprescindible que la determinación se establezca a través de sus
circunstancias fácticas (víctima, lugar, tiempo, objeto, medios, etc.)
aunque no contenga a todas, pero sí las que basten para permitir
la determinación.

La imputación calumniosa se satisface con la determinación del

autor y del hecho. La primera se logra señalando al autor. La
segunda, nombrando al ofendido por el delito y señalando la
materialidad de éste y las circunstancias de modo, tiempo, lugar,
etcétera, indispensables en el caso concreto para individualizar el
hecho que sirve de base a la imputación.

2.3 Tipicidad subjetiva.

Las personas que cometen este tipo de delito lo realizan con intenciones
de perjudicar el honor de otra persona, por ende es admisible el dolo.

2.4 Bien jurídico.

El bien jurídico tutelado es el honor.

2.5 Grados de desarrollo.

Consumación: Este delito se comete al momento de atribuirle un delito

falso a otra persona, y este hecho llegue a enterarse el ofendido, con la
cual perjudico el honor y la buena reputación del sujeto pasivo, la
atribución debe ser cualquier delito tipificado en el código penal.

3. DIFAMACIÓN (ART. 132°)

3.1 Concepto.

La difamación es el delito contra el honor de mayor gravedad que

sanciona la legislación penal nacional. Se trata de un hecho punible que
lesiona el honor en su dimensión objetiva; es decir, como la buena
reputación social de una persona. La característica esencial del delito es
la magnitud social que adquiere la noticia o atribución ofensiva al ser
difundida o compartida con una pluralidad de personas. Lo negativo,
pues, de la cualidad o conducta atribuida con finalidad difamante a la
persona agraviada trasciende y se extiende entre terceros con mayor
perjuicio para el honor objetivo de la víctima.

203 de 307
 El delito de calumnia se encuentra tipificado en nuestro código penal
(artículo 132°) lo cual a la letra menciona lo siguiente: “El que, ante varias
personas, reunidas o separadas, pero de manera que pueda difundirse
la noticia, atribuye a una persona, un hecho, una cualidad o una
conducta que pueda perjudicar su honor o reputación, será reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de dos años y con treinta a ciento
veinte días-multa.

Si la difamación se refiere al hecho previsto en el artículo 131, la pena

será privativa de libertad no menor de uno ni mayor de dos años y con
noventa a ciento veinte días-multa.

Si el delito se comete por medio del libro, la prensa u otro medio de

comunicación social, la pena será privativa de libertad no menor de uno
ni mayor de tres años y de ciento veinte a trescientos sesenta y cinco
días-multa.

3.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

El artículo 132° del CP., menciona “EL QUE…”, este término hace
referencia a que este delito puede cometer cualquier persona

b) Sujeto pasivo.

Debe ser una persona física ya que el artículo 132° menciona “El
que, ante varias personas, reunidas o separadas, pero de manera que
pueda difundirse la noticia, atribuye a UNA PERSONA…”, entendiendo
esto como una persona física.

c) Conducta.

La norma menciona “El que, ante varias personas, reunidas o

separadas, pero de manera que pueda difundirse la noticia, ATRIBUYE
a una persona, UN HECHO, UNA CUALIDAD O UNA CONDUCTA…”
por tanto la conducta es atribuir un hecho, una cualidad o una
conducta que perjudique el honor o reputación…

d) Presupuestos.

El delito de difamación tiene ciertas características, como, la

atribución de la conducta debe hacerse ante varias personas,
juntas o reunidas, el propósito es que pueda difundirse la noticia
que perjudica el honor del sujeto pasivo.

Existen dos circunstancias agravantes específicas: la primera toma

en cuenta el carácter delictivo de la conducta atribuida con la
difamación y que suscita mayor desvaloración en el grupo social
respecto al honor objetivo del agraviado; y la segunda funda la
204 de 307
 mayor punibilidad de la difamación cuando esta es realizada con el
empleo de medios de mayor acceso colectivo, como el libro, la
prensa escrita u otros medios de comunicación como la radio o la
televisión.

3.3 Tipicidad subjetiva.

Las personas que cometen este tipo de delito lo realizan con intenciones
de perjudicar el honor de otra persona, por ende el delito se realiza de
forma dolosa.

3.4 Bien jurídico.

El bien jurídico tutelado es el honor.

3.5 Grados de desarrollo.

Consumación: El delito de difamación es un delito de naturaleza

instantánea, cuya consumación se da cuando se propala una noticia de
tal manera que llegue al conocimiento de un gran número de personas,
y esta pueda perjudicar el honor o la reputación de una persona.

205 de 307
 SEGUNDA SESIÓN

EXCLUSIÓN DEL DELITO CONTRA EL HONOR:

1. CONDUCTAS ATÍPICAS (ART. 133°)

1.1 Concepto.

Los delitos contra el honor admite conductas atípicas que están exentos
de responsabilidad penal los mismos que están prescritos en el artículo
133° del Código Penal que menciona lo siguiente:

“No se comete injuria ni difamación cuando se trata de: 1. Ofensas

proferidas con ánimo de defensa por los litigantes, apoderados o
abogados en sus intervenciones orales o escritas ante el Juez. 2. Críticas
literarias, artísticas o científicas. 3. Apreciaciones o informaciones que
contengan conceptos desfavorables cuando sean realizadas por un
funcionario público en cumplimiento de sus obligaciones.”

a) Ofensas proferidas con ánimo de defensa por los litigantes,

apoderados o abogados en sus intervenciones orales o escritas
ante el Juez. Se excluyen de los delitos contra el honor las ofensas
realizadas en la defensa de los litigantes, apoderados o abogados
realizadas en juicio, siempre en cuando esté relacionado con el
caso. Como por ejemplo el abogado que pueda decirle al juez que
no sabe diferencias una pericia científica, a razón de ello el cliente
perdió el juicio.

b) Críticas literarias, artísticas o científicas. Se excluyen de los delitos

contra el honor las burlas, sátiras, o críticas realizadas en obras
literarias, artísticas o científicas, como por ejemplo, el especial del
humor.

c) Apreciaciones o informaciones que contengan conceptos

desfavorables cuando sean realizadas por un funcionario público
en cumplimiento de sus obligaciones. Como por ejemplo ese
alcalde es un vago y no hace nada por nuestro distrito.

2. PRUEBA DE LA VERDAD DE LAS IMPUTACIONES (ART. 134°)

El autor del delito previsto en el artículo 132 puede probar la veracidad de sus
imputaciones sólo en los casos siguientes:

2.1 Cuando la persona ofendida es un funcionario público y los hechos,

cualidades o conductas que se le hubieran atribuido se refieren al
ejercicio de sus funciones.

206 de 307
 En este supuesto, el autor del delito contra el honor, puede demostrar lo
que dice siempre en cuando el sujeto pasivo sea funcionario público en
ejercicio de sus funciones. Cómo por ejemplo, Juan puede decirle en una
asamblea general al alcalde distrital que es un ratero, ya que se robó los
fierros, cementos y otros de la obra en construcción, ante este vejamen
el alcalde lo denuncia por difamación, pero Juan demuestra con un video
que efectivamente el alcalde estaría llevándose ilegalmente los
materiales de construcción a su domicilio.

2.2 Cuando por los hechos imputados está aún abierto un proceso
penal contra la persona ofendida.

En este supuesto el autor del delito contra el honor, puede demostrar el

delito que le atribuye a la persona ofendida, cuando esté abierto un
proceso penal en contra del ofendido, o sea, el autor del delito en el
proceso penal es el sujeto pasivo en los delitos contra el honor, pero en
el proceso penal es imputado.

2.3 Cuando es evidente que el autor del delito ha actuado en interés de

causa pública o en defensa propia.

Cuando el autor del delito contra el honor, realiza la ofensa en defensa

propia, como por ejemplo cuando Juan es un abigeo, y este ofenden de
palabra (gordo-pelota) a Pedro, Pedro en su defensa, en presencia de la
población, y de inmediato le menciona a Juan que es un ratero.

2.4 Cuando el querellante pide formalmente que el proceso se siga

hasta establecer la verdad o falsedad de los hechos o de la cualidad
o conducta que se le haya atribuido.

Si la verdad de los hechos, cualidad o conducta resulta probada, el autor

de la imputación estará exento de pena.

En este supuesto el demandante solicita ir hasta establecer la veracidad

o falsedad de los hechos que se le atribuyo, si se estableció la veracidad,
el presunto autor se exime de responsabilidad penal.

3. INADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA (ART. 135°)

No se admite en ningún caso la prueba:

3.1 Sobre imputación de cualquier hecho punible que hubiese sido

materia de absolución definitiva en el Perú o en el extranjero.

Las pruebas de cosa juzgada no son admisibles en los proceso de los

delitos contra el honor. Como por ejemplo si Juan fue intervenido
hurtando una vivienda, pero en la intervención policial se vulneraron
derechos fundamentales de este imputado, a causa de esto se
excluyeron muchas actas en el proceso penal y Juan en última instancia
fue declarado inocente, las pruebas recaídas en contra de Juan no son
207 de 307
 admisibles en un proceso contra el honor, ya que en dicho caso anterior
fue absuelto de los cargos imputados.

3.2 Sobre cualquier imputación que se refiera a la intimidad personal y

familiar, o a un delito de violación de la libertad sexual o
proxenetismo comprendido en los Capítulos IX y X, del Título IV,
Libro Segundo.

No son admisibles pruebas contra la intimidad personal y familiar, o de

delitos de violación de la libertad sexual o proxenetismo sexual, como
por ejemplo si Juan Acusa de Infiel a María, y el en proceso contra el
honor Juan lleva un video donde María mantiene relaciones sexuales
con su vecino, este medio probatorio no será admitido porque va en
contra del derecho a la intimidad personal.

4. DIFAMACIÓN O INJURIA ENCUBIERTA O EQUIVOCA (ART. 136°)

El acusado de difamación o injuria encubierta o equívoca que rehúsa dar en

juicio explicaciones satisfactorias, será considerado como agente de
difamación o injuria manifiesta.

Se entiende que El acusado es quien presuntamente cometió el delito contra

el honor, y este se rehúsa dar explicaciones satisfactorias en juicio, es
considerado culpable de lo que se le imputa. Como por ejemplo Si Pedro
difama a Juan por el delito de Violación de menores de edad, y en Juicio Pedro
no explica o no demuestra lo que difamo, a Pedro se le atribuye como autor
del delito de difamación.

5. INJURIAS RECIPROCAS (ART. 136°)

En el caso de injurias recíprocas proferidas en el calor de un altercado, el Juez

podrá, según las circunstancias, declarar exentas de pena a las partes o a una
de ellas.

No es punible la injuria verbal provocada por ofensas personales.

En este caso cualquier injuria producida en un altercado, disputa, debate,

controversia, es discrecionalidad del Juez declarar absueltas de pena a las
partes o a una de ellas, como por ejemplo en el debate para presidente de la
república, Fernando Olivera a Alan García.

208 de 307
 IX UNIDAD
DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO

209 de 307
 A. PRIMERA SESIÓN

1. HURTO : HURTO SIMPLE (ART. 185)

1.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 185, con la siguiente

descripción: “Artículo 185.- El que, para obtener provecho, se apodera
ilegítimamente de un bien mueble, total o parcialmente ajeno,
sustrayéndolo del lugar donde se encuentra, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres años. Se equiparán
a bien mueble la energía eléctrica, el gas, los hidrocarburos o sus
productos derivados, el agua y cualquier otra energía o elemento que
tenga valor económico, así como el espectro electromagnético y también
los recursos pesqueros objeto de un mecanismo de asignación de Límites
Máximos de Captura por Embarcación.”

1.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Puede ser cualquier persona física, que pueda materializar o cometer

el ilícito penal.

b) Sujeto pasivo.

El sujeto pasivo resulta ser la persona natural o persona jurídica que

sufre el delito, titular del bien jurídico que pudo ser vulnerado con el
despojo o sustracción del bien.

c) Conducta.

Accion de apoderar: Este elemento típico se constituye cuando el

agente se apodera, apropia o adueña de un bien mueble que no le
pertenece, sustrayendo de la esfera de custodia del que lo tenía antes.
Apoderar es la situación de disponibilidad en la que se encuentra el
agente en relación al bien mueble sustraído, vale decir, se trata de un
estado de hecho resultante, por el cual éste adquiere ilegítimamente
facultades fácticas de disposición.

Ilegitimidad del apoderamiento.- Este elemento típico aparece

cuando el agente se apropia o adueña del bien mueble sin tener
derecho alguno sobre él, esto es, no cuenta con el sustento jurídico ni
con el consentimiento de la víctima para generarse un ámbito de
dominio y por tanto de disposición sobre el bien.

Acción de sustracción. - Se entiende por sustracción todo acto que

realiza el agente para arrancar o alejar el bien mueble de la esfera de
dominio de la víctima. Se configura con los actos que realiza el agente
con la finalidad de romper la esfera de vigilancia de la víctima que
210 de 307
 tiene sobre el bien y cogerlo para luego desplazar a éste a su esfera
de dominio.

Bien mueble.- Se denomina al objeto que tiene un valor patrimonial,

dentro de ellos también se encuentran los bienes incorporales. Para
caracterizar al delito de hurto, otorgándole de ese modo mayor
precisión e indicar al operador jurídico que se trata de un delito
netamente patrimonial.

Valor del bien mueble.- Se ha convenido que los bienes muebles

para tener relevancia penal deben tener valor patrimonial y/o
económico. Esto es, deben ser valorados económicamente en la
interrelación social.

1.3 Presupuestos.

En el delito de hurto simple se configura cuando para obtener un beneficio

indebido una persona se apodera ilegítimamente de un bien parcial o
totalmente ajeno, sustrayéndolo del lugar en el que se encuentra sin que
normalmente la víctima se de cuenta de dicha sustracción

1.4 Tipicidad subjetiva.

El delito de hurto simple es eminentemente doloso, por lo que el agente

deberá actuar con voluntad y conocimiento de todos los elementos
constitutivos del tipo; es decir, el agente debe actuar con conocimiento y
voluntad de realizar los elementos objetivos típicos, tales como
apoderarse ilegítimamente de un bien total o parcialmente ajeno,
sustrayéndole de la esfera de dominio de la víctima con la finalidad de
obtener un provecho. No cabe la comisión culposa.

1.5 Bien jurídico.

En este tipo de delitos, el bien jurídico protegido es la propiedad sobre las

cosas muebles, sobre supuestos de desposesión, el cual se ve afectado
con la lesión o la puesta en peligro del patrimonio al ser despojado o
causando un perjuicio en los bienes de servicio (energía eléctrica y otros).

1.6 Grados de desarrollo.

Tentativa

Teniendo en cuenta que el delito de hurto es un hecho punible de lesión y

resultado, es perfectamente posible que el actuar del agente se quede en
grado de tentativa. En efecto, estaremos ante la tentativa cuando el
agente suspende, ya sea voluntariamente o por causas extrañas a su
voluntad, su actuar ilícito en cualquiera de los momentos comprendido
entre el inició de la acción hasta el momento que el agente tiene la mínima
posibilidad de disponer del bien hurtado.

211 de 307
 Consumación

Determinar en qué momento histórico del desarrollo de una conducta

delictiva de hurto, se produce la consumación o perfeccionamiento, ha
sido objeto de viva controversia en la doctrina penal de todos los tiempos,
al punto que se han esgrimido diversas teorías: tales como la contrectatio
que sostiene que habrá apoderamiento apenas el agente entre en
contacto con el bien mueble. La teoría de la amotio para la cual el hurto
se consuma con el cambio de lugar donde se encontraba el bien mueble
a otro diferente. La teoría de la illatio que sostiene que el hurto se
consuma cuando el agente traslada el bien mueble a un lugar seguro
escogido por él y lo oculta. Y finalmente la teoría de la ablatio que
sostiene que el hurto se consuma cuando se traslada el bien mueble
sustraído a un lugar donde el agente tenga la posibilidad de disponerlo

2. HURTO AGRAVADO (ART. 186)

2.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 186, con la siguiente

descripción: “Artículo 186.- El agente será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de tres ni mayor de seis años si el hurto es cometido”:
1. Durante la noche.
2. Mediante destreza, escalamiento, destrucción o rotura de obstáculos.
3. Con ocasión de incendio, inundación, naufragio, calamidad pública o
desgracia particular del agraviado.
4. Sobre los bienes muebles que forman el equipaje del viajero.
5. Mediante el concurso de dos o más personas.

La pena será no menor de cuatro ni mayor de ocho años si el hurto es

cometido:

1. En inmueble habitado.
2. Por un agente que actúa en calidad de integrante de una organización
destinada a perpetrar estos delitos.
3. Sobre bienes de valor científico o que integren el patrimonio cultural
de la Nación.
4. Colocando a la víctima o a su familia en grave situación económica.
5. Con empleo de materiales o artefactos explosivos para la destrucción
o rotura de obstáculos.
6. Utilizando el espectro radioeléctrico para la transmisión de señales de
telecomunicación ilegales.
7. Sobre bien que constituya único medio de subsistencia o herramienta
de trabajo de la víctima.
8. Sobre vehículo automotor, sus autopartes o accesorios.
9. Sobre bienes que forman parte de la infraestructura o instalaciones de
transportes de uso público, de sus equipos o elementos de seguridad,
o de prestación de servicios públicos de saneamiento, electricidad o
telecomunicaciones. "
212 de 307
 10. En agravio de menores de edad, personas con discapacidad, mujeres
en estado de gravidez o adulto mayor.
11. Sobre bienes que forman parte de la infraestructura o instalaciones
públicas o privadas para la exploración, explotación, procesamiento,
refinación, almacenamiento, transporte, distribución, comercialización
o abastecimiento de gas, de hidrocarburos o de sus productos
derivados, conforme a la legislación de la materia ." (*)
" La pena será no menor de ocho ni mayor de quince años cuando el
agente actúa en calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una
organización criminal destinada a perpetrar estos delitos.

2.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Puede ser cualquier persona física, que pueda materializar o cometer

el ilícito penal.

b) Sujeto pasivo.

El sujeto pasivo resulta ser la persona natural o persona jurídica que

sufre el delito, titular del bien jurídico que pudo ser vulnerado con el
despojo o sustracción del bien.

c) Conducta.

Objetivamente para estar ante a una figura delictiva de hurto

agravado, se requiere la presencia de la totalidad de elementos típicos
del hurto básico; vale decir la acción de apoderar, Ilegitimidad en el
apoderamiento, acción de sustracción, bien mueble, valor del bien
mueble. Se exige sustracción del bien de la esfera de protección de
su dueño o poseedor; apoderamiento ilegítimo del bien por parte del
sujeto activo; bien mueble total o parcialmente ajeno con valor
patrimonial, la finalidad de obtener un provecho indebido que debe
inspirar al agente y el dolo.

Sin embargo en este tipo penal existen situaciones adicionales, que

revisten gravedad y que el legislador ha impuesto sanciones más
severas.

2.3 Tipicidad subjetiva.

.
Se puede advertir una diversidad de factores de pluriofensividad de la
acción típica circunstanciada, notable disminución de las defensas de la
víctima, criterios de peligrosidad por parte del agente y valoraciones
normativas. La resultante ofrece la siguiente lectura: más que el valor
referencial del bien, lo que interesa en el hurto agravado es el modo como
se realiza la sustracción-apoderamiento.

213 de 307
 Dolo directo. Conciencia y voluntad de cometer la falsedad y que de ella
pueda resultar un perjuicio. La culpa no está tipificada.

2.4 Bien jurídico.

En los delitos contra el patrimonio, el bien jurídico protegido es el

patrimonio (bienes muebles), el cual se ve afectado con la lesión o la
puesta en peligro del patrimonio al ser despojado o causando un perjuicio
en los bienes de servicio (energía eléctrica y otros).

2.5 Presupuesto.

A. Durante la noche: realizar o ejecutar el hurto aprovechando la

circunstancia de la noche, El agente debe buscar la noche para
realizar su accionar de sustracción ilegítima de bienes, pues sabe que
la protección de los bienes por parte de la víctima se ha relajado y que
tendrá mayores posibilidades de consumar su hecho y no ser
descubierto.

B.- Mediante destreza, escalamiento, destrucción o rotura de obstáculos:

1.- Hurto mediante destreza: cuando el agente ha realizado la

sustracción ilegítima de un bien total o parcialmente ajeno sin que
la víctima lo haya advertido o enterado sino después de caer en la
cuenta que le falta el bien, debido que el agente actúo haciendo
uso de una habilidad, maña, arte, pericia, agilidad o ingenio
especial.

2.- Hurto por escalamiento.- El agente debe tener cierta habilidad o

pericia. En efecto, la conducta desarrollada por el sujeto activo del
hurto se encuadrará en la agravante cuando para sustraer y
apoderarse ilícitamente del bien mueble total o parcialmente ajeno,
actúe superando corporalmente los obstáculos dispuestos como
defensas preconstituidas de cercamiento o protección del bien
(cercos, muros, rejas, paredes, etc.) mediante el empleo de un
esfuerzo considerable o de gran agilidad.

3.- Hurto mediante destrucción o rotura de obstáculos.- Constituye el

hecho de destruir o inutilizar las defensas inmediatas o mediatas
pre constituidas de protección del bien mueble que pretende
apoderarse el sujeto activo. Por destrucción debe entenderse
toda acción que inutiliza o coloca en situación de inservible la
defensa u obstáculo que protege los bienes de la víctima. Aquí hay
aumento del desvalor del injusto penal, pues para lograr su
objetivo, el agente hace uso de la violencia sobre las cosas que
protegen los bienes de la víctima (ejm un forado en la pared o techo
de la vivienda de su víctima; de igual forma en el caso de rotura de
obstáculos, se configura cuando el agente intencionalmente
ocasiona la fractura, ruptura, abertura, quiebra, destrozo o desgarro

214 de 307
 de las defensas preconstituidas del bien u otra acción para
apoderarse del bien, causando incluso en ocasiones daños.

C. Con ocasión de incendio, inundación, naufragio, calamidad pública o

desgracia particular del agraviado: estas agravantes radica en el
abandono o debilitamiento de las posibilidades de defensa de sus
bienes por parte de la víctima al atravesar cualquiera de las
calamidades anotadas; así mismo por el mayor desvalor de la
conducta del agente, quien se aprovecha para hurtar de la indefensión
que producen los desastres, en circunstancias que el derecho en su
conjunto, la convencionalidad social y el espíritu de solidaridad exigen
conductas altruistas y de socorro:

1.- Hurto con ocasión de incendio.- Se verifica esta agravante cuando

el agente o sujeto activo aprovechando un incendio que
necesariamente causa zozobra y confusión en la víctima, sustrae
bienes muebles. El hurto debe perfeccionarse durante el incendio,
esto es, desde que se inicia hasta que es controlado. Posterior a
ello una vez sofocado la sustracción de los bienes será considerado
como un hurto simple y no ante la agravante.

2.- Hurto en inundación. Se perfecciona la agravante cuando el agente

realiza el hurto durante o con ocasión de una inundación. Se
entiende por inundación una gran torrentada de agua incontrolable
por el hombre que cubren extensos terrenos o poblaciones,
originando muchas veces muerte, destrucción total de las viviendas
y en otras, graves daños a la propiedad como a la integridad física
y psicológica de las personas.

3.- Hurto en naufragio.- Se perfecciona la agravante cuando el agente

aprovechando un naufragio, sustrae ilícitamente bienes muebles ya
sea de la propia embarcación averiada o de los pasajeros. Se
entiende por naufragio toda pérdida o ruina de una embarcación en
el mar, río o lago navegables.

4.- Hurto en calamidad pública.- Se entiende por calamidad toda

desgracia o infortunio de grandes proporciones producida por
cualquier causa o factor que afecta a una población o varias.
Podemos señalar hechos como los terremotos, explosiones
volcánicas, estados de hambruna, las pestes, sequías, guerras
civiles, guerras o invasiones extranjeras.

5.- Hurto en desgracia particular de la víctima: Esta circunstancia

agravante del hurto es la última indicada en el inciso 4 del artículo
186 del Código Penal. Aparece cuando el agente, con el ánimo de
obtener un beneficio económico indebido, aprovechando que su
víctima atraviesa una desgracia o infortunio que le toca a su
persona o familia, le sustrae ilícitamente sus bienes.

215 de 307
D.- Sobre los bienes muebles que forma el equipaje de viajero: Se
entiende por equipaje todo aquello que el viajero lleva dentro de una
maleta, mochila, bolsa, alforja, costalillo, etc. por razones de propia
necesidad, comodidad o finalidad personal como por razones relativas
a su profesión o finalidad de viaje.

E.- Mediante el concurso de dos o más personas: Esta agravante, señala

que la participación debe dos o más personas, quizá sea la más
frecuente en la realidad cotidiana y por ello haya sido objeto de un sin
número de pronunciamientos judiciales aun cuando no se ha logrado
establecer su real significado.

Agravantes sancionadas con Pena Privativa de Libertad no menos

de cuatro ni mayor de ocho años

A. En inmueble habitado: La primera agravante de la figura delictiva de

hurto es la circunstancia que aquel se efectúe o realice en casa
habitada. La agravante se dá ante la Pluriofensividad de la acción y
peligro potencial de efectos múltiples que se puede generar para los
moradores y segundo, vulneración de la intimidad que tenemos todas
las personas.
B. Por un agente que actúa en calidad de integrante de una organización
destinada a perpetrar estos delitos: La agravante se configura cuando
el autor o coautores cometen el delito de hurto en calidad de
integrantes de una organización destinada a cometer hechos
punibles.
C. Sobre bienes de valor científico o que integran el patrimonio
cultural de la nación: El fundamento de las agravantes radica en su
importancia y significado de los bienes objeto del hurto para el
desarrollo científico del País y por su legado histórico, artístico y
cultural de los mismos
D. Colocando a la víctima o a su familia en grave situación económica:
En este aspecto, no hay mayor discusión en la doctrina considerar
víctima del delito de hurto a aquella persona que por efecto del actuar
ilícito del agente ha visto disminuido su patrimonio. La víctima puede
ser una persona natural o jurídica y como consecuencia del hurto han
quedado desprovistas de los recursos económicos indispensables
para satisfacer sus necesidades y de su familia.
E. Con empleo de materiales o artefactos explosivos para la destrucción
o rotura de obstáculos: La utilización de medios explosivos, puede
generar se atente contra otro viene jurídicos protegidos.
F. Utilizando el espectro radioeléctrico para la transmisión de señales de
telecomunicación ilegales.
G. Sobre bien que constituya único medio de subsistencia o herramienta
de trabajo de la víctima.
H. Sobre vehículo automotor, sus autopartes o accesorios
I. Sobre bienes que forman parte de la infraestructura o instalaciones de
transportes de uso público, de sus equipos o elementos de seguridad,

216 de 307
 o de prestación de servicios públicos de saneamiento, electricidad o
telecomunicaciones.
J. En agravio de menores de edad, personas con discapacidad, mujeres
en estado de gravidez o adulto mayor:
K. Sobre bienes que forman parte de la infraestructura o instalaciones
públicas o privadas para la exploración, explotación, procesamiento,
refinación, almacenamiento, transporte, distribución, comercialización
o abastecimiento de gas, de hidrocarburos o de sus productos
derivados, conforme a la legislación de la materia. " La pena será no
menor de ocho ni mayor de quince años cuando el agente actúa en
calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una organización criminal
destinada a perpetrar estos delitos

2.6 Grados de desarrollo.

Tentativa
Teniendo en cuenta que el delito de hurto es un hecho punible de lesión y
resultado, es perfectamente posible que el actuar del agente se quede en
grado de tentativa. En efecto, estaremos ante la tentativa cuando el
agente suspende, ya sea voluntariamente o por causas extrañas a su
voluntad, su actuar ilícito en cualquiera de los momentos comprendido
entre el inició de la acción hasta el momento que el agente tiene la mínima
posibilidad de disponer del bien hurtado

Consumación
Determinar en qué momento histórico del desarrollo de una conducta
delictiva de hurto, se produce la consumación o perfeccionamiento, ha
sido objeto de viva controversia en la doctrina penal de todos los tiempos,
al punto que se han esgrimido diversas teorías tratadas en el tipo penal
base (contrectatio: habrá apoderamiento apenas el agente entre en
contacto con el bien mueble. Amotio para la cual el hurto se consuma con
el cambio de lugar donde se encontraba el bien mueble a otro diferente;
illatio que sostiene que el hurto se consuma cuando el agente traslada el
bien mueble a un lugar seguro escogido por él y lo oculta y la teoría de la
ablatio que sostiene que el hurto se consuma cuando se traslada el bien
mueble sustraído a un lugar donde el agente tenga la posibilidad de
disponerlo

3. HURTO DE USO (ART. 187)

3.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 187, con la siguiente

descripción: “Artículo 187.- El que sustrae un bien mueble ajeno con el fin
de hacer uso momentáneo y lo devuelve será reprimido con pena privativa
de libertad no mayor de un año

3.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.
217 de 307
 Sujeto activo, autor o agente del delito de hurto de uso puede ser
cualquier persona natural a excepción del propietario o legítimo
poseedor. Al referirse el tipo penal que el objeto del hurto debe ser un
bien ajeno, es decir, un bien que pertenece a otra persona,
automáticamente se excluye al propietario y a legítimo poseedor.

b) Sujeto pasivo.

Sujeto pasivo o víctima puede ser cualquier persona ya sea natural o

jurídica que tenga la titularidad del bien objeto del hurto y por tanto,
tenga la facultad de hacer un uso natural ya sea a título de propietario
o legítimo poseedor.

c) Conducta.

Acción de Sustracción
Aparece cuando el agente realiza una conducta positiva de sacar o
remover el bien de la esfera de protección de su titular y desplazarlo
a su ámbito de dominio. La idea de desplazamiento, remoción,
alejamiento del bien del ámbito de control es una condición material
típica implícita en la sustracción.

Mínimo Apoderamiento
Se configura cuando el agente después de sustraer el bien ajeno, lo
ingresa a su esfera de dominio y tiene la posibilidad concreta de hacer
el uso pertinente del mismo. Igual como hemos dejado sentado para
el hurto simple, si no hay posibilidad mínima de usar el bien, todavía
no habrá apoderamiento.

Provecho Temporal
Este elemento sigue al apoderamiento que hace el agente del bien
ajeno, esto es, el sujeto activo al hacer uso del bien ajeno, obtendrá
un provecho económico. La mayor de las veces el propio uso ya
constituye el provecho requerido por el agente. Este provecho deberá
ser temporal. Por tiempo definido En esa línea si en un caso concreto
se determina que a la sustracción no le siguió el aprovechamiento y
en tal situación se devuelve el bien, estaremos ante una tentativa de
hurto de uso.

Momentaneidad del Uso del Bien

El tipo penal expresamente indica que el agente debe usar
momentáneamente el bien, esto es, en un lapso de tiempo, corto o
breve simplemente suficiente para hacer un uso del bien dentro de
sus funciones normales; contrario sensu, si el uso es permanente o
por tiempo largo o indefinido no estaremos ante un hurto de uso sino
ante un hurto simple. Tampoco habrá hurto de uso cuando el agente
utilice el bien sustraído para fines ilícitos como por ejemplo, cometer
otros delitos así de estos obtenga beneficio económico.

218 de 307
 Devolución del Bien
Después de hacer el uso momentáneo del bien, el agente debe
devolver o restituir a su propietario o poseedor el bien sustraído. Se
entiende que deberá tratarse del mismo bien en cantidad y calidad
siempre y cuando sea tangible o corpóreo. No es posible devolver
bienes consumibles o fungibles como la energía eléctrica, por
ejemplo.

3.3 Tipicidad subjetiva.

La forma de redacción del tipo penal exige la presencia del dolo en la

conducta del agente, esto es, el sujeto activo tiene conocimiento y
voluntad.

3.4 Bien jurídico.

Respecto del bien jurídico en líneas generales se pretende proteger el

patrimonio, pero de modo específico es unánime en la doctrina peruana
sostener que se tutela jurídico-penalmente el derecho a usar el bien del
que goza el titular del mismo ya sea como propietario o poseedor.

3.5 Grados de desarrollo.

Tentativa
Al ser un delito de resultado objetivo y de composición compleja, es
posible que la conducta se quede en el grado de tentativa, esto es, se
inicie la ejecución de la conducta sin lograr el resultado final ya sea por
propia iniciativa o por intervención de terceros. Tan igual como en el hurto
simple, habrá tentativa siempre y cuando la conducta se quede en la
sustracción, es decir momentos antes del estado en que el agente tiene
la posibilidad material de usar el bien sustraído.

Consumación
El delito de hurto de uso se halla consumado con el apoderamiento
mínimo del bien que logra el agente con el fin de usarlo, esto es, cuando
se halla en posibilidad de usar el bien, es decir, de disponer de él en su
provecho temporal; con el uso se da inicio al agotamiento del delito. La
devolución del bien usado es una previsión legal político-criminalmente
formulada para justificar el minus punitivo, pero que no integra la tipicidad
a efectos de consumar el delito y que se ubica a nivel de agotamiento del
mismo.

4. ABIGEATO - HURTO DE GANADO (ART. 189-A).

4.1. Concepto

Se encuentra tipificado en el Codigo Penal, articulo 189-A, con la siguiente

descripción: Articulo 189-A: Artículo 189-A.- El que, para obtener
provecho, se apodera ilegítimamente de ganado vacuno, ovino, equino,
caprino, porcino o auquénido, total o parcialmente ajeno, aunque se trate
219 de 307
 de un solo animal, sustrayéndolo del lugar donde se encuentra, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres
años.
Si concurre alguna de las circunstancias previstas en los incisos 1, 2, 3, 4
y 5 del primer párrafo del Artículo 186, la pena será privativa de libertad
no menor de tres ni mayor de seis años.
Si el delito es cometido conforme a los incisos 2, 4 y 5 del segundo párrafo
del Artículo 186, la pena será no menor de cuatro ni mayor de diez años.
La pena será no menor de 8 ni mayor de 15 años cuando el agente actúa
en calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una organización destinada a
perpetrar estos delitos.

4.2. Tipicidad Objetiva

a) Sujeto activo

Cualquier persona

b) sujeto pasivo

Toda persona, que se ve afectado en la sustracción de su dominio de

su ganado, el cual tiene un contenido patrimonial.

c) Conducta

Sustracción de ganado, del dominio del agraviado.

4.3. Presupuestos

En el presente tipo penal establece, la sustracción del ganado del

dominio del sujeto pasivo; asimismo establece a cada conducta
circunstancias agravantes del hurto reguladas en el art. 186 del Código
Penal, siendo así remitimos al lector a las páginas donde se han
analizado aquellas agravantes. El legislador a graduado la pena de
acuerdo a la naturaleza de las circunstancias agravantes, yendo de
menos a más. Ello se puede ver al analizar cada párrafo de la norma
antes acotada.

4.4. Tipicidad Subjetiva

El delito de hurto simple es eminentemente doloso, por lo que el agente

deberá actuar con voluntad y conocimiento de todos los elementos
constitutivos del tipo. No cabe la comisión culposa.

4.5. Bien Jurídico

El bien jurídico protegido es la propiedad sobre el ganado, sobre

supuestos de desposesión, el que se ve afectado al ser despojado.

4.6. Grado de desarrollo

220 de 307
Tentativa
Al ser un delito de resultado, la conducta del abigeato muy bien puede
quedar en grado de tentativa ya sea acabada o inacabada igual como
ocurre con la figura del hurto prevista y sancionado en el art. 185 del
Código Penal.

Consumación
La consumación se produce cuando el agente se apodera del o los
animales con la firme intención de obtener un provecho económico que
normalmente no le corresponde; es decir, el abigeato se perfecciona en
el mismo momento circunstancial que el agente tiene acceso a la facultad
de disposición del animal sustraído ya sea vendiéndolo, sacando
provecho de su carne, regalándole.

221 de 307
 SEGUNDA SESIÓN

1. ROBO (ART. 188)

1.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 188, con la siguiente

descripción: “Artículo 188.- El que se apodera ilegítimamente de un bien
mueble total o parcialmente ajeno, para aprovecharse de él,
sustrayéndolo del lugar en que se encuentra, empleando violencia contra
la persona o amenazándola con un peligro inminente para su vida o
integridad física será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
tres ni mayor de ocho años ”

1.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Puede ser cualquier persona natural

b) Sujeto pasivo.

También sujeto pasivo o víctima de robo será el propietario del bien

mueble y en su caso, junto a él también será el poseedor legítimo del
bien cuando a éste se le hayan sustraído. Así mismo, muy bien la
persona jurídica puede constituirse en sujeto pasivo del robo cuando
se haya sustraído bienes muebles de su propiedad..

c) Conducta

La acción de recae en ejecutar un acto al sustraer bienes de propiedad

del sujeto pasivo.

1.3 Tipicidad subjetiva.

La tipicidad subjetiva del supuesto de hecho del robo comporta, igual que
el hurto, dolo directo, pero posee un ingrediente cognoscitivo-volitivo
mayor: el conocimiento por parte del sujeto activo que está haciendo uso
de la violencia sobre la persona, así como de la amenaza grave y la
voluntad de actuar bajo tal contexto de acción, es decir, de utilizar tales
medios para lograr o facilitar el apoderamiento del bien mueble. No
obstante, aparte del dolo directo, es necesario un elemento subjetivo
particular o específico como es el ánimo de lucro, esto es, el agente actúa
movido o guiado por la intención de sacar provecho del bien mueble
sustraído.

1.4 Bien jurídico.

222 de 307
 En doctrina aparece la discusión respecto de cuál o cuáles son los bienes
jurídicos fundamentales que se pretende proteger con la tipificación del
delito de robo. Por un lado se afirma que junto al patrimonio se protege la
vida, la integridad física y la libertad personal. Nosotros, decididamente
sostenemos que el único bien jurídico que se pretende tutelar con la figura
del robo simple es el patrimonio representado por los derechos reales de
posesión y propiedad.

1.5 Grados de desarrollo.

Tentativa
Es lugar común afirmar que como el delito de robo simple es de lesión o
de resultado, cabe perfectamente que la conducta se quede en tentativa.
En efecto, estaremos ante una tentativa de robo cuando el agente ha dado
inicio a la sustracción del bien haciendo uso de la violencia o amenaza y
luego se desiste o cuando el agente no logra sustraer el bien por oposición
firme de la víctima o es sorprendido por terceros en los instantes que se
encuentra cometiendo el delito y lo detienen, o cuando estando dándose
a la fuga con el bien sustraído es detenido por un tercero que muy bien
puede ser un efectivo de la Policía Nacional.
Habrá tentativa cuando el agente es sorprendido y detenido en plena
huida del lugar después de haber despojado de la posesión de su bien
mueble a la víctima. Aquí estaremos frente una tentativa acabada o lo que
inapropiadamente algunos denominan robo frustrado.

Consumación
Cuando el agente a logrado apoderarse y por tanto tiene la posibilidad de
disponer libremente del bien mueble sustraído a la víctima. En la doctrina
peruana y a nivel jurisprudencial se ha impuesto la teoría de disponibilidad
como elemento fundamental para diferenciar la tentativa del robo
consumado.

2. ROBO AGRAVADO (ART. 189)

2.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 189, con la siguiente

descripción: “Artículo 189.- La pena será no menor de tres ni mayor de
ocho años, si el robo se comete”

1. En inmueble habitado.
2. Durante la noche o en lugar desolado.
3. A mano armada.
4. Con el concurso de dos o más personas.
5. En cualquier medio de locomoción de transporte público o privado de
pasajeros o de carga, terminales terrestres, ferroviarios, lacustres y
fluviales, puertos, aeropuertos, restaurantes y afines,
establecimientos de hospedaje y lugares de alojamiento, áreas
naturales protegidas, fuentes de agua minero-medicinales con fines
223 de 307
 turísticos, bienes inmuebles integrantes del patrimonio cultural de la
Nación y museos.
6. Fingiendo ser autoridad o servidor público o trabajador del sector
privado o mostrando mandamiento falso de autoridad.
7. En agravio de menores de edad, personas con discapacidad, mujeres
en estado de gravidez o adulto mayor.
8. Sobre vehículo automotor, sus autopartes o accesorios.

La pena será no menor de veinte ni mayor de treinta años si el robo es

cometido:

1. Cuando se cause lesiones a la integridad física o mental de la víctima.

2. Con abuso de la incapacidad física o mental de la víctima o mediante
el empleo de drogas, insumos químicos o fármacos contra la víctima.
3. Colocando a la víctima o a su familia en grave situación económica.
4. Sobre bienes de valor científico o que integren el patrimonio cultural
de la Nación.

La pena será de cadena perpetua cuando el agente actúe en calidad de

integrante de una organización criminal, o si, como consecuencia del
hecho, se produce la muerte de la víctima o se le causa lesiones graves
a su integridad física o mental. "

2.2 Tipicidad objetiva

a) Sujeto activo.

Pude ser cualquier persona natural

b) Sujeto pasivo.

También sujeto pasivo o víctima de robo será el propietario del bien

mueble y en su caso, junto a él también será el poseedor legítimo del
bien cuando a éste se le hayan sustraído. Así mismo, muy bien la
persona jurídica puede constituirse en sujeto pasivo del robo cuando
se haya sustraído bienes muebles de su propiedad.

c) Conducta.

Simular, suponer, alterar.

2.3 Tipicidad subjetiva.

La tipicidad subjetiva del supuesto de hecho del robo comporta, un dolo

directo, pero posee un ingrediente mayor: el conocimiento por parte del
sujeto activo que está haciendo uso de la violencia sobre la persona, así
como de la amenaza grave y la voluntad de actuar bajo tal contexto de
acción, de utilizar tales medios para lograr o facilitar el apoderamiento del
bien mueble. No obstante, aparte del dolo directo, es necesario un
elemento subjetivo particular o específico como es el ánimo de lucro, esto
224 de 307
 es, el agente actúa movido o guiado por la intención de sacar provecho
del bien mueble sustraído.

2.4 Bien jurídico.

Por la naturaleza y complejidad de proteger el patrimonio y no se lesionen

otros bienes jurídicos más como la vida, integridad, física y otros bienes;
se impone una regulación represiva para que el agente que actúa de
manera dolosa de incurrir en estas agravantes, las penas impuestas serán
más severas, cometer un delito contra el patrimonio representado por los
derechos reales de posesión y propiedad.

2.5 Presupuestos.

El perjuicio. La condición objetiva de punibilidad en el delito de robo es

de resultado, toda vez que la norma establece como elemento
configurativo del tipo, el perjuicio ocasionado a la víctima o a terceros.

2.6 Grados de desarrollo.

Tentativa
Es lugar común afirmar que como el delito de robo agravado, es de lesión
o de resultado, cabe perfectamente que la conducta se quede en tentativa.
En efecto, estaremos ante una tentativa de robo agravado cuando el
agente ha dado inicio a la sustracción del bien haciendo uso de la violencia
o amenaza y luego se desiste o cuando el agente no logra sustraer el bien
por oposición firme de la víctima o es sorprendido por terceros en los
instantes que se encuentra cometiendo el delito y lo detienen. Pero en
estos hechos se deberá considerar las agravantes establecidas, por que
de lo contrario estaríamos ante un delito de robo.

Consumación
Cuando el agente a logrado apoderarse y por tanto tiene la posibilidad de
disponer libremente del bien mueble sustraído a la víctima. En estos
hechos se deberá de analizar las circunstancias agravantes para cada
caso en concreto, teniendo en consideración que las penas son severas.

3. ROBO DE GANADO (ART. 189-C)

3.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 189-C, con la

siguiente descripción: “Artículo 189-C.- Robo de ganado- El que se
apodera ilegítimamente de ganado vacuno, ovino, equino, caprino,
porcino o auquénido, total o parcialmente ajeno, aunque se trate de un
solo animal, sustrayéndolo del lugar donde se encuentra, empleando
violencia contra la persona o amenazándola con un peligro inminente para
su vida o integridad física, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de tres ni mayor de ocho años.

225 de 307
 La pena será privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de quince
años si el delito se comete con el concurso de dos o más personas, o el
agente hubiere inferido lesión grave a otro o portando cualquier clase de
arma o de instrumento que pudiere servir como tal.
Si la violencia o amenaza fuesen insignificantes, la pena será disminuida
en un tercio.
La pena será no menor de diez ni mayor de veinte años si el delito
cometido conforme a los incisos 1, 2, 3, 4 y 5 del segundo párrafo del
artículo 189.
La pena será no menor de quince ni mayor de veinticinco años si el
agente actúa en calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una
organización destinada a perpetrar estos delitos.
En los casos de concurso con delitos contra la vida, el cuerpo y la salud,
la pena se aplica sin perjuicio de otra más grave que pudiera
corresponder en cada caso.

3.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Cualquier persona.

b) Sujeto pasivo.

El sujeto pasivo es la persona a quien se desposee de su ganado.

c) Conducta.

Sustraer los animales del dominio del agraviado el cual tiene un

contenido patrimonial.

3.3 Tipicidad subjetiva.

El delito de robo de ganado, es eminentemente doloso, por lo que el

agente deberá actuar con voluntad y conocimiento de todos los
elementos constitutivos del tipo. No cabe la comisión culposa.

3.4 Bien jurídico.

El bien jurídico protegido es la propiedad sobre el ganado, sobre

supuestos de desposesión, el que se ve afectado al ser despojado.

3.5 Presupuestos.

El robo de ganado, se genera por la desposesión de la esfera de dominio

del propietario de los diferentes animales con contenido patrimonial, como
el ganado vacuno, ovino, equino, caprino, porcino o auquénidos.
Estableciendo de igual manera circunstancias agravantes a cada caso
concreto.

226 de 307
 3.6 Grados de desarrollo.

Tentativa
Al ser un delito de resultado, la conducta del robo de ganado, muy bien
puede quedar en grado de tentativa ya sea acabada o inacabada.

Consumación
En el caso de robo de ganado, la consumación se produce cuando el
agente se apodera de los animales con la firme intención de obtener un
provecho económico que normalmente no le corresponde; se perfecciona
en el mismo momento circunstancial que el agente tiene acceso a la
facultad de disposición del animal sustraído.

4. APROPIACIÓN ILÍCITA (ART. 190)

4.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 190, con la siguiente

descripción: “Artículo 190.- .- El que, en su provecho o de un tercero, se
apropia indebidamente de un bien mueble, una suma de dinero o un valor
que ha recibido en depósito, comisión, administración u otro título
semejante que produzca obligación de entregar, devolver, o hacer un uso
determinado, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
dos ni mayor de cuatro años.
Si el agente obra en calidad de curador, tutor, albacea, síndico,
depositario judicial o en el ejercicio de una profesión o industria para la
cual tenga título o autorización oficial, la pena será privativa de libertad no
menor de tres ni mayor de seis años.
Cuando el agente se apropia de bienes destinados al auxilio de
poblaciones que sufren las consecuencias de desastres naturales u otros
similares la pena será privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor
de diez años”

4.2 Tipicidad objetiva

a) Sujeto activo.

El sujeto activo o agente del delito no puede ser cualquier persona.

Es un delito especial, pues se exige que en el agente concurran dos
circunstancias esenciales: primero, que haya recibido el bien mueble
en virtud de un título lícito por el cual se trasmite la posesión y no la
propiedad y segundo, que tenga la obligación de devolver, entregar o
hacer un uso determinado del bien recibido.

b) Sujeto pasivo.

Víctima o sujeto pasivo del delito de apropiación ilícita será cualquier

persona natural o jurídica con la única condición de ser la propietaria
del bien mueble o dinero entregado por título legítimo al agente, para

227 de 307
 después ser devuelto o entregado a una tercera persona o hacer un
uso determinado del bien.

c) Conducta.

En este tipo penal, existe una conducta de confianza y reciprocidad,

donde el sujeto pasivo hace entrega de un determinado bien, según
su clasificación, para que esta posteriormente sea devuelta,
existiendo esa obligación de retornar el bien entregado.

4.3 Tipicidad subjetiva.

Según la redacción del tipo penal, la apropiación ilícita es un delito

netamente doloso. No cabe la comisión culposa.
El agente debe actuar con conocimiento que el bien mueble pertenece a
otra persona y hay obligación de devolver, entregar o hacer un uso
determinado y sin embargo, voluntariamente decide apoderarse o
apropiarse, negándose a devolver, entregar o darle el uso determinado
ante el requerimiento de quien tiene derecho hacerlo. En la actitud del
agente debe prevalecer el animus ren sibi habendi, es decir, el agente
debe querer adueñarse del bien mueble sabiendo perfectamente que
pertenece a otra persona

Circunstancias Agravantes

En el segundo y tercer párrafo del art. 190 del Código Penal, el legislador
ha previsto las circunstancias por las cuales la conducta de apropiación
ilícita se agrava, o mejor, el agente merece mayor pena.

4.4 Bien jurídico.

Es lugar común en la doctrina aceptar que el bien jurídico que se protege

es el patrimonio y más precisamente el derecho de propiedad regulado en
el art. 923 del Código Civil, donde se le define como el poder jurídico que
permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Con la apropiación
ilícita se lesiona este derecho evitando que el propietario pueda usar,
disfrutar o disponer de sus bienes y dinero.

4.5 Presupuestos.

Debe de existir un bien, hecho entrega al sujeto activo, para

posteriormente ser retornado, situación donde existe la confianza al
momento de la entrega del bien y acuerdo de ambas partes para ver la
forma de la devolución.

4.6 Grados de desarrollo.

Tentativa
Resulta imposible que la conducta efectuada por el agente se quede en
el grado de tentativa.
228 de 307
 Consumación
Hay consumación en el momento que el sujeto se apropia indebidamente
de la cosa o bien que poseía lícitamente y de manera inmediata. La
dificultad radica en precisar en la práctica cuándo existe realmente
apropiación ilícita, es decir, cuándo el agente estableció de muto propio
sobre la cosa aquellas relaciones equivalentes a las del propietario que
son incompatible con el cumplimiento de las obligaciones de entregar o
devolver el bien.

5. RECEPTACIÓN (ART. 194).

5.1 Concepto

Se encuentra tipificado en el Código Penal, articulo 194, con la siguiente

descripción: Articulo 194: El que adquiere, recibe en donación o en prenda
o guarda, esconde, vende o ayuda a negociar un bien de cuya
procedencia delictuosa tenía conocimiento o debía presumir que provenía
de un delito, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
uno ni mayor de cuatro años y con treinta a noventa días-multa. "

5.2 Tipicidad Objetiva

a) Sujeto activo

Cualquier persona que recibe un bien para obtener un provecho

económico, pero no puede ser su legitimo dueño

b) sujeto pasivo

Cualquier persona, propietario de los bienes.

c) Conducta

Para este tipo de delitos, se comete el hecho por parte del sujeto
activo quien adquiere un bien el cual no tiene la certeza de su
procedencia y la que adquiere, recibe en donación o en prenda o
guarda, esconde, vende o ayuda a negociar un bien de cuya
procedencia, pudo presumir, que no es regular o licita.

5.3 Presupuestos

Tiene como presupuesto que se haya cometido un ilícito anterior sin cuya
existencia no podría configurarse, no por ser dependiente de él, sino por
la misma definición de la conducta ilícita, entendida como la lesión de un
bien jurídico lesionado; que, asimismo, el sujeto activo de la receptación
no debe haber intervenido ni material ni intelectualmente en la
perpetración del delito precedente, mientras que el sujeto pasivo es el
mismo, pues es el titular del bien jurídico protegido.
229 de 307
5.4. Tipicidad Subjetiva

a) Un elemento cognoscitivo normativo, consistente en obrar con

conocimiento de un delito contra el patrimonio;
b) Un elemento comisivo formulado de manera alternativa y que se
predica de quien ayude a los responsables a aprovecharse de los
efectos de ese delito o de quien reciba, adquiera u oculte tales efectos,
que implica a su vez un elemento subjetivo de injusto: actuar con
ánimo de lucro; y,
c) Un elemento negativo, integrado por la circunstancia de que el sujeto
activo no haya intervenido ni como autor ni como cómplice en el delito
previo.

5.5. Bien Jurídico

El bien jurídico protegido del delito de receptación es tanto el patrimonio

individual como el orden socioeconómico, puesto que da lugar a una
modalidad de comercio ilícito. Se trata de un delito de referencia, pues su
comisión requiere la ejecución previa de otro delito.

5.6. Grados de desarrollo

Tentativa
No admite la tentativa

Consumación
Se consuma el delito de receptación, cuando el agente adquiere el bien,
a pesar de conocer y poder presumir sobre su procedencia.

230 de 307
 X UNIDAD
DELITO DE ESTAFA Y OTRAS
DEFRAUDACIONES

231 de 307
 PRIMERA SESIÓN

ESTAFA
1. ESTAFA (ART. 196 C.P)

1.1 Concepto.

La estafa es un delito patrimonial que utiliza el engaño para producir un

error esencial en la víctima y, como consecuencia, realiza un acto de
disposición patrimonial en perjuicio propio o ajeno. El engaño debe ser
suficiente y tiene que mediar ánimo de lucro.

Se encuentra tipificada en el artículo 196º, con la siguiente descripción:

“Artículo 196.- El que procura para sí o para otro un provecho ilícito en
perjuicio de tercero, induciendo o manteniendo en error al agraviado
mediante engaño, astucia, ardid u otra forma fraudulenta, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de seis años”.

1.2 Tipicidad objetiva.

El delito de estafa se configura, aparece o se verifica en la realidad

concreta cuando el agente haciendo uso del engaño, astucia, ardid u otra
forma fraudulenta induce o mantiene en error al sujeto pasivo con la
finalidad de hacer que este, en su perjuicio, se desprenda de su patrimonio
o parte de él y le entregue en forma voluntaria en su directo beneficio
indebido o de un tercero.

a) Sujeto activo.

Al constituirse en delito común o de dominio, sujeto activo, agente o

actor del delito de estafa puede ser cualquier persona natural.

b) Sujeto pasivo.

Sujeto pasivo o víctima puede ser cualquier persona. Basta que haya
sido la perjudicada en su patrimonio con el actuar del agente.

c) Conducta.

Procurar para sí o para otros.

Según el Diccionario de la Lengua Española, significa “1. Intentar
conseguir o lograr un objetivo o un fin. 2. Proporcionar una cosa
necesaria a una persona.”

232 de 307
 Si Patrick seduce con artimañas a Eliana para que le
entregue una cosa de un valor cualquiera, y éste se despoja
de esa cosa en la creencia de que aquel procede con
sinceridad y no con falaces torpezas, la mala fe empleada por
Patrick constituye una estafa

d) Presupuestos.

Engaño, astucia, ardid u otra forma fraudulenta, induciendo o

manteniendo en error al agraviado, procurándose el estafador un
provecho económico para sí o para un tercero.

1.3 Tipicidad subjetiva.

Es una conducta típicamente dolosa. No es posible la comisión culposa.

El agente actúa con conocimiento y voluntad de realizar todos los
elementos típicos objetivos con la finalidad de obtener un provecho ilícito.
Esta última intención conduce a sostener que aparte del dolo, en el actuar
del agente se exige la presencia de otro elemento subjetivo que viene a
constituir el ánimo de lucro.

1.4 Bien jurídico.

Patrimonio

1.5 Grados de desarrollo.

a) Tentativa y Consumación.

Tentativa. Al ser un delito de resultado y de actos sucesivos es

factible que la conducta del agente se quede en el grado de tentativa.
Si el agente con su conducta aún no ha llegado a obtener el provecho
económico indebido que persigue y es descubierto, estaremos ante
supuestos de tentativa.

Consumación. El delito de estafa se perfecciona o consuma en el

mismo momento en que el agente obtiene el provecho económico
indebido. Esto es, se consuma una vez que el sujeto activo incrementa
su patrimonio con los bienes o servicios, recibido de parte de su
víctima.

2. ESTAFA AGRAVADA (ART. 196 A C.P)

2.1 Concepto.

La pena será privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho

años y con noventa a doscientos días-multa, cuando la estafa:

233 de 307
 1. Se cometa en agravio de menores de edad, personas con
discapacidad, mujeres en estado de gravidez o adulto mayor.
2. Se realice con la participación de dos o más personas.
3. Se cometa en agravio de pluralidad de víctimas.
4. Se realice con ocasión de compra-venta de vehículos motorizados o
bienes inmuebles.
5. Se realice para sustraer o acceder a los datos de tarjetas de ahorro o
de crédito, emitidos por el sistema financiero o bancario.
6. Se realice con aprovechamiento de la situación de vulnerabilidad de
la víctima.

2.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Al constituirse en delito común o de dominio, sujeto activo, agente o

actor del delito de estafa puede ser cualquier persona natural.

b) Sujeto pasivo.

Sujeto pasivo o víctima puede ser cualquier persona. Basta que haya
sido la perjudicada en su patrimonio con el actuar del agente.

c) Conducta.

Procurar para sí o para otros.

Juana una adulto mayor, recibe una llamada

“supuestamente” de su esposo en que le menciona que debe
entregar ciertos bienes inmuebles (laptop, joyas, etc) a una
persona que llegara a su casa, efectivamente Juana cumple
con lo ordenado y entrega sus objetos de valor.

d) Presupuestos.

Engaño, astucia, ardid u otra forma fraudulenta.

2.3 Tipicidad subjetiva.

Es una conducta típicamente dolosa. No es posible la comisión culposa.

El agente actúa con conocimiento y voluntad de realizar todos los

elementos típicos objetivos con la finalidad de obtener un provecho ilícito.

2.4 Bien jurídico.

El patrimonio de las personas se constituye en el bien jurídico que se

pretende proteger con el tipo penal.
234 de 307
3. DEFRAUDACIONES (ART. 197 C.P)

3.1 Concepto.

Hay defraudación cuando se realiza con simulación de juicio, o empleo de

otro fraude procesal. Es decir, este tipo de defraudación se configura
cuando el agente con la finalidad de obtener un provecho económico
indebido, simulando juicio u otro fraude procesal hace caer en error a la
víctima y logra que esta se desprenda de su patrimonio y le pase a su
dominio. De esa forma, la modalidad delictiva se puede concretizar o
traducir en la realidad concreta de dos formas: por simulación o por fraude
procesal.

En encuentra tipificada en el artículo 197º, con la siguiente descripción:

“Artículo 197.- La defraudación será reprimida con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años y con sesenta a ciento
veinte días multa cuando:
1. Se realiza con simulación de juicio o empleo de otro fraude procesal.
2. Se abusa de firma en blanco, extendiendo algún documento en
perjuicio de informante o del tercero.
3. Si el comisionista o cualquier otro mandatario, altera en sus cuentas
los precios o condiciones de los contratos, suponiendo gastos o
exagerándolos que hubiera hecho.
4. Se vende o grava, como bienes libres, los que son litigiosos o están
embargados o gravados y cuando se vende, grava o arrienda como
propios los bienes ajenos.”

3.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Solo pueden ser sujetos activos o autores de cualquiera de los

supuestos delictivos, en forma excluyente, las personas naturales que
ostentan las condiciones o cualidades siguientes: administrador o
representante de la persona jurídica perjudicada.

b) Sujeto pasivo.

Sujeto pasivo o víctima será la persona jurídica del ámbito privado

como ente autónomo de las personas naturales que lo conforman.

c) Conducta.

Simular en juicio, abusar de firma, alterar en las cuentas, vender o

grabar.

235 de 307
 Miguel es contador de la empresa de su amigo, quien abusando
de la confianza y que constantemente del hace firmar las ordenes
de pago, le hace firmar un documento de compra y venta
afectando a uno de socios con este documento.

d) Presupuestos.

Simulación de juicio u otro fraude procesal hace caer en error a la

víctima.

3.3 Tipicidad subjetiva.

Todos los comportamientos delictivos analizados son de comisión dolosa;

no cabe la comisión imprudente. Esto significa que el agente debe actuar
con conocimiento y voluntad al realizar los supuestos analizados.

3.4 Bien jurídico.

Patrimonio.

3.5 Grados de desarrollo.

a) Tentativa y Consumación.

El comportamiento ilícito se perfecciona o consuma con la sola

presentación del balance falso o adulterado ante los accionistas,
socios o administradores, independientemente del resultado lesivo.
Estamos ante un delito de peligro. Es posible que la conducta se
quede en el grado de tentativa. Ocurrirá, por ejemplo, cuando el autor
o autores son descubiertos en los instantes en que se encuentran
haciendo el balance fraudulento que después presentarán a la junta
general de accionistas.

4. EXTORSIÓN (ART. 200 C.P)

4.1 Concepto.

La extorsión es un delito que consiste en obligar a una persona mediante

violencia o intimidación a realizar u omitir un acto jurídico con ánimo de
lucro y en perjuicio de su patrimonio o el de un tercero.
En encuentra tipificada en el artículo 200º, con la siguiente descripción:
“Artículo 200.-El que mediante violencia o amenaza obliga a una persona
o a una institución pública o privada a otorgar al agente o a un tercero una
ventaja económica indebida u otra ventaja de cualquier otra índole, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de
quince años.
La misma pena se aplicará al que, con la finalidad de contribuir a la
comisión del delito de extorsión, suministra información que haya
236 de 307
conocido por razón o con ocasión de sus funciones, cargo u oficio o
proporciona deliberadamente los medios para la perpetración del delito.
El que, mediante violencia o amenaza, toma locales, obstaculiza vías de
comunicación o impide el libre tránsito de la ciudadanía o perturba el
normal funcionamiento de los servicios públicos o la ejecución de obras
legalmente autorizadas, con el objeto de obtener de las autoridades
cualquier beneficio o ventaja económica indebida u otra ventaja de
cualquier otra índole, será sancionado con pena privativa de libertad no
menor de cinco ni mayor de diez años.
El funcionario público con poder de decisión o el que desempeña cargo
de confianza o de dirección que, contraviniendo lo establecido en el
artículo 42 de la Constitución Política del Perú, participe en una huelga
con el objeto de obtener para sí o para terceros cualquier beneficio o
ventaja económica indebida u otra ventaja de cualquier otra índole, será
sancionado con inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36
del Código Penal.
La pena será no menor de quince ni mayor de veinticinco años e
inhabilitación conforme a los numerales 4 y 6 del artículo 36, si la violencia
o amenaza es cometida:

a) A mano armada, o utilizando artefactos explosivos o incendiarios.

b) Participando dos o más personas; o,
c) Contra el propietario, responsable o contratista de la ejecución de una
obra de construcción civil pública o privada, o de cualquier modo,
impidiendo, perturbando, atentando o afectando la ejecución de la
misma.
d) Aprovechando su condición de integrante de un sindicato de
construcción civil.
e) Simulando ser trabajador de construcción civil.

Si el agente con la finalidad de obtener una ventaja económica indebida o

de cualquier otra índole, mantiene en rehén a una persona, la pena será
no menor de veinte ni mayor de treinta años.

La pena será privativa de libertad no menor de treinta años, cuando en el

supuesto previsto en el párrafo anterior:

a) Dura más de veinticuatro horas.

b) Se emplea crueldad contra el rehén.
c) El agraviado ejerce función pública o privada o es representante
diplomático.
d) El rehén adolece de enfermedad grave.
e) Es cometido por dos o más personas.
f) Se causa lesiones leves a la víctima.

La pena prevista en el párrafo anterior se impone al agente que, para

conseguir sus cometidos extorsivos, usa armas de fuego o artefactos
explosivos.

La pena será de cadena perpetua cuando:

237 de 307
 a) El rehén es menor de edad o mayor de setenta años.
b) El rehén es persona con discapacidad y el agente se aprovecha de
esta circunstancia.
c) Si la víctima resulta con lesiones graves o muere durante o como
consecuencia de dicho acto.
d) El agente se vale de menores de edad.”

4.2 Tipicidad objetiva.

Cuando el agente, actor o sujeto activo, haciendo uso de la violencia o

amenaza, obliga a esta o a otra a entregarle o entregar a un tercero, una
indebida ventaja patrimonial o de cualquier otro tipo.

a) Sujeto activo.

El sujeto activo, agente o actor puede ser cualquier persona.

b) Sujeto pasivo.

La víctima o el sujeto pasivo de la violencia o amenaza con la finalidad

de conseguir una ventaja patrimonial o de otra naturaleza puede ser
cualquier persona natural.

c) Conducta.

Obligar a una persona o a una institución pública.

Juan amenaza a María que es una empresaria con

dañar su negocio y hacerle daño a ella y a su familia
si no le paga 10 mil soles mensuales o si no le entrega
una parte de las ganancias.

d) Presupuestos.

Violencia y amenaza

4.3 Tipicidad subjetiva.

Tanto el tipo básico como las agravantes se configuran a título de dolo;

no cabe la comisión culposa o imprudente. Es decir, el agente actúa
conociendo que se hace uso de la violencia o la amenaza o manteniendo
de rehén a una persona para obtener una ventaja cualquiera sin tener
derecho a ella.

4.4 Bien jurídico.

Patrimonio (económico) y la libertad personal.

4.5 Grados de desarrollo.

238 de 307
 a) Tentativa y Consumación.

El delito de extorsión, en su nivel básico, así como en su nivel

agravado, se constituye en hecho punible complejo y de resultado. En
este sentido, nada se opone a que el desarrollo de la conducta se
quede en grado de tentativa.

Es lugar común en la doctrina peruana sostener que el delito se

consuma o perfecciona en el momento en que se materializa la
entrega por parte de la víctima de la ventaja exigida por el agente. Hay
consumación cuando la víctima se desprende de su patrimonio u
otorga cualquier otra ventaja a los actores, independientemente de
que estos entren en posesión de la ventaja o la disfruten.

5. CHANTAJE (ART. 201 C.P)

5.1 Concepto.

El delito de chantaje consiste en exigir una recompensa o beneficio,

amenazando con revelar hechos privados de su vida o relaciones
familiares que no sean conocidas y puedan dañar su fama, crédito o
interés, si no se obtiene dicha recompensa.
En encuentra tipificada en el artículo 201º, con la siguiente descripción:
“Artículo 201.- El que, haciendo saber a otro que se dispone a publicar,
denunciar o revelar un hecho o conducta cuya divulgación puede
perjudicarlo personalmente o a un tercero con quien esté estrechamente
vinculado, trata de determinarlo o lo determina a comprar su silencio, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis
años y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa.”

5.2 Tipicidad objetiva.

El delito de chantaje se configura o aparece cuando el sujeto activo

dolosamente trata de determinar o determina al sujeto pasivo a comprar
su silencio, haciéndole saber que se dispone a publicar, denunciar o
revelar un hecho o conducta cuya divulgación puede perjudicar a él o a
un tercero con quien está estrechamente vinculado.

a) Sujeto activo.

El sujeto activo, agente o actor puede ser cualquier persona

imputable; el tipo penal no exige alguna cualidad, calidad o condición
especial.

b) Sujeto pasivo.
La víctima, el sujeto pasivo o la persona contra la que está dirigida la
conducta del agente para obligarle a comprar su silencio, también

239 de 307
 puede ser cualquier persona física. El tipo penal no exige alguna
cualidad especial.

c) Conducta.

Hacer saber a otro.

Mario amenaza a Juan con difundir información

privada, como fotografías o videos comprometedores,
a menos que le pague 100 mil dólares

d) Presupuestos.

Amenaza.

5.3 Tipicidad subjetiva.

Se desprende que el delito de chantaje es netamente doloso, no cabe la

comisión culposa o imprudente. Esto es, el agente actúa con conocimiento
y voluntad de hacer saber a su víctima que se dispone a publicar,
denunciar o revelar un hecho o conducta perjudicial para esta o un tercero
estrechamente vinculada con ella, con el propósito especifico de
determinarlo a comprar su silencio a cambio de una prestación patrimonial
indebida.

5.4 Bien jurídico.

Patrimonio (económico) y la libertad personal.

5.5 Grados de desarrollo.

a. Tentativa y Consumación.

La figura delictiva del chantaje se perfecciona o consuma con el solo

anuncio del agente que se dispone a publicar, denunciar un hecho o
conducta perjudicial si la víctima no le compra su silencio. La frase
“trata de determinarlo” sustenta el argumento expuesto. Aquella frase
orienta al operador jurídico en tal sentido. Basta que el agente intente
o trata de hacer que la víctima le compre su silencio para estar frente
al chantaje consumado. Para la consumación no interesa que la
víctima se desprenda de su patrimonio ni que el agente reciba el
beneficio patrimonial indebido. Es suficiente que se anuncie la
divulgación de un hecho o conducta perjudicial.

240 de 307
 SEGUNDA SESIÓN

1. USURPACIÓN (ART. 202)

1.1 Concepto.

El delito de usurpación consiste en asumir como propio un bien inmueble

ajeno. Esta apropiación ilegítima puede hacerse de manera pasiva, para
que el delito pase desapercibido, o ejerciendo la violencia de una forma
directa. El delito de usurpación consiste en apoderarse de una propiedad
o de un derecho ajeno.

En encuentra tipificada en el artículo 202º, con la siguiente descripción:

“Artículo 202.- Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
dos ni mayor de cinco años:

1. El que, para apropiarse de todo o en parte de un inmueble, destruye

o altera los linderos del mismo.
2. El que, con violencia, amenaza, engaño o abuso de confianza,
despoja a otro, total o parcialmente, de la posesión o tenencia de un
inmueble o del ejercicio de un derecho real.
3. El que, con violencia o amenaza, turba la posesión de un inmueble.
4. El que, ilegítimamente, ingresa a un inmueble, mediante actos
ocultos, en ausencia del poseedor o con precauciones para
asegurarse el desconocimiento de quienes tengan derecho a
oponerse.

La violencia a la que se hace referencia en los numerales 2 y 3 se ejerce

tanto sobre las personas como sobre los bienes.”

1.2 Tipicidad objetiva.

La principal diferencia entre el delito de usurpación con las demás figuras

delictivas que atacan también el patrimonio conformado por los bienes con
valoración económica de las personas, radica en que la usurpación ataca
la posesión o propiedad sobre los bienes de naturaleza inmueble. Es
decir, solo aquellos bienes que tienen la calidad de inmuebles son
susceptibles de ser usurpados. Jurídicamente es imposible usurpar un
bien mueble.

a) Sujeto activo.

Puede ser cualquier persona, incluso el verdadero propietario del bien

inmueble en el supuesto que haya entregado la posesión de su
inmueble a un tercero y después haciendo uso de los medios típicos
de usurpación despoja o perturba el tranquilo disfrute de aquel tercero
sobre el inmueble o en todo caso, ingresa clandestinamente al
inmueble aprovechando la ausencia del poseedor.
241 de 307
 b) Sujeto pasivo.

La víctima o el sujeto pasivo de la acción delictiva en hermenéutica

jurídica puede ser cualquier persona con la única condición que al
momento de la ejecución del delito, esté gozando de la posesión
mediata o inmediata o tenencia del inmueble o en su caso, gozando
del ejercicio normal de un derecho real, independientemente que este
en efectiva posesión o tenencia del inmueble.

c) Conducta.

Apropiar, desojar, turbar e ingresar.

Mario es empleado de Juan y este abuzando de la confianza, se

perpetua y comienza a comportarse como dueño de esta vivienda
y despoja con violencia a Juan.

d) Presupuestos.

Violencia, amenaza, engaño o abuso de confianza.

1.3 Tipicidad subjetiva.

Como sucede con todos los delitos que lesionan o ponen en peligro el
bien jurídico patrimonio, las modalidades de usurpación son de comisión
netamente dolosa. No cabe la comisión culposa o imprudente.

1.4 Bien jurídico.

Patrimonio, bien inmueble.

1.5 Grados de desarrollo.

a) Tentativa y Consumación.

Habrá tentativa, por ejemplo, cuando el agente con la firme intención

de despojar del inmueble al sujeto pasivo, haciendo uso de la violencia
o la amenaza, realiza actos perturbatorios de la posesión, no logrando
aún el despojo por intervención de la autoridad competente o, cuando
el agente con la intención de apropiarse de parte de un predio vecino
comienza o está destruyendo los linderos, sin embargo, por
intervención oportuna de la autoridad no logra realmente destruir o
desaparecer el lindero.

Se consuma con la total destrucción o alteración de los linderos que

delimita el predio que se pretende adjudicar el sujeto activo. Para
perfeccionarse el delito no se requiere que el agente realmente logre
apropiarse o adueñarse de todo o parte de un inmueble. Basta que se
242 de 307
 acredite que el agente destruyó o alteró los linderos con la firme
intención de hacerse dueño del predio vecino.

2. USURPACIÓN AGRAVADA (ART. 204 C.P)

2.1 Concepto.

La pena privativa de libertad será no menor de cinco ni mayor de doce

años e inhabilitación según corresponda, cuando la usurpación se
comete:
1. Usando armas de fuego, explosivos o cualquier otro instrumento o
sustancia peligrosos.
2. Con la intervención de dos o más personas.
3. Sobre inmueble reservado para fines habitacionales.
4. Sobre bienes del Estado o de comunidades campesinas o nativas, o
sobre bienes destinados a servicios públicos o inmuebles, que
integran el patrimonio cultural de la nación declarados por la entidad
competente, o sobre las áreas naturales protegidas por el Estado.
5. Afectando la libre circulación en vías de comunicación.
6. Colocando hitos, cercos perimétricos, cercos vivos, paneles o
anuncios, demarcaciones para lotizado, instalación de esteras,
plásticos u otros materiales.
7. Abusando de su condición o cargo de funcionario, servidor público, de
la función notarial o arbitral.
8. Sobre derechos de vía o localización de área otorgados para
proyectos de inversión.
9. Utilizando documentos privados falsos o adulterados.
10. En su condición de representante de una asociación u otro tipo de
organización, representante de persona jurídica o cualquier persona
natural, que entregue o acredite indebidamente documentos o valide
actos de posesión de terrenos del Estado o de particulares.
11. Sobre inmuebles en zonas declaradas de riesgo no mitigable.

Será reprimido con la misma pena el que organice, financie, facilite,

fomente, dirija, provoque o promueva la realización de usurpaciones de
inmuebles de propiedad pública o privada.

3. DAÑOS (ART. 205 C.P)

3.1 Concepto.

El que daña, destruye o inutiliza un bien, mueble o inmueble, total o

parcialmente ajeno, será reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de tres años y con treinta a sesenta días multas.

3.2 Tipicidad objetiva.

El delito de daños es netamente doloso. Es decir, el agente actúa con

conocimiento y voluntad de dañar, destruir o inutilizar m bien mueble o
243 de 307
 inmueble sabiendo que le pertenece a otra persona. El agente quiere o
debe querer el resultado.

a) Sujeto activo.

El agente, sujeto activo o autor puede ser cualquier persona.

b) Sujeto pasivo.

El perjudicado o sujeto pasivo de la acción puede ser cualquier

persona siempre y cuando tenga o goce del derecho de propiedad
sobre el bien dañado, destruido o inutilizado.

c) Conducta.

Dañar, destruir, inutilizar.

Juan utilizando documentos falsos, quien se considera

dueño usurpa un terreno ubicado en el asentamiento
humano justicia paz y vida que era destinado para una
loza deportiva.

d) Presupuestos.

Destruye o inutiliza un bien.

3.3 Tipicidad subjetiva.

El delito de daños es netamente doloso. Es decir, el agente actúa con

conocimiento y voluntad de dañar, destruir o inutilizar m bien mueble o
inmueble sabiendo que le pertenece a otra persona.

3.4 Bien jurídico.

El bien jurídico o interés social fundamental que se pretende proteger con

el delito etiquetado “daños a la propiedad", lo constituya en sentido
genérico el patrimonio y en forma específica el derecho de propiedad que
tenemos todas las personas sobre nuestros bienes ya sean muebles o
inmuebles.

3.5 Grados de desarrollo.

a) Tentativa y Consumación.

El delito de daños se perfecciona o consuma en el mismo momento

que el agente realiza las acciones de dañar, destruir o inutilizar el bien
mueble o inmueble que pertenece al sujeto pasivo. Es un delito de
comisión instantánea.
244 de 307
 Al tratarse de un delito que necesariamente requiere un resultado, es
perfectamente posible que la acción del agente se quede en el grado
de tentativa.

4. DAÑOS AGRAVADOS (ART. 206 C.P)

4.1 Concepto.

La pena para el delito previsto en el artículo 205 será privativa de libertad

no menor de uno ni mayor de seis años cuando:

1. Es ejecutado en bienes de valor científico, artístico, histórico o

cultural, siempre que por el lugar en que se encuentren estén librados
a la confianza pública o destinados al servicio, a la utilidad o a la
reverencia de un número indeterminado de personas.
2. Recae sobre medios o vías de comunicación, diques o canales o
instalaciones destinadas al servicio público.
3. La acción es ejecutada empleando violencia o amenaza contra las
personas.
4. Causa destrucción de plantaciones o muerte de animales.
5. Es efectuado en bienes cuya entrega haya sido ordenada
judicialmente.
6. Recae sobre infraestructura o instalaciones de transporte de uso
público, de sus equipos o elementos de seguridad, o de prestación de
servicios públicos de saneamiento, electricidad o telecomunicaciones.
7. Si la conducta recae sobre la infraestructura o instalaciones públicas
o privadas para la exploración, explotación, procesamiento,
refinación, almacenamiento, transporte, distribución, comercialización
o abastecimiento de gas, de hidrocarburos o de sus productos
derivados conforme a la legislación de la materia.

245 de 307
 XI UNIDAD
DELITOS ECONÓMICOS Y DELITOS CONTRA
LA PAZ PÚBLICA

246 de 307
 PRIMERA SEMANA

DELITOS CONTRA EL ORDEN ECONÓMICOS

La Ley reincorpora al Código Penal el delito de “Abuso de Poder Económico” por

medio del artículo 232°, sancionando el abuso de la posición dominante y, la
participación en prácticas y acuerdos restrictivos de la competencia (i.e. cárteles o
prácticas colusorias), con el objeto de impedir, restringir o distorsionar la libre
competencia.

Sobre la pena:

La persona que incurra en cualquiera de estas conductas será sancionada con

pena privativa de la libertad de entre 2 a 6 años.
Cabe indicar que tanto el abuso de la posición de dominio como las
prácticas/acuerdos restrictivos de la competencia se encuentran previstas como
infracciones administrativas en el Decreto Legislativo N° 1034, Ley de Represión
de Conductas Anticompetitivas, siendo de competencia del Instituto Nacional de
Defensa de la Competencia y de la Protección de la Propiedad Intelectual
(INDECOPI) investigar y sancionar, de ser el caso, estas conductas. Pese a ello,
no se requiere de (i) la opinión previa del INDECOPI, o (ii) de la sanción previa del
INDECOPI, para el ejercicio de la acción penal.

1.1. Tipicidad objetiva

El que abusa de su posición dominante en el mercado, o el que participa en

prácticas y acuerdos restrictivos en la actividad productiva, mercantil o de
servicios con el objeto de impedir, restringir o distorsionar la libre competencia.

a) Sujeto Activo.
Al iniciar el tipo penal con la frase “el que (…)” sirve para afirmar que
el sujeto activo del delito puede ser cualquier persona. No se exige
alguna condición especial en la persona del agente. Incluso puede ser
un funcionario público.

b) Sujeto Pasivo.
Al utilizar el legislador la frase (...) a otro (...)” en la estructura del tipo
penal para evidenciar al sujeto pasivo, nos indica que este puede ser
cualquier persona con capacidad psicofísica de obrar. En este
sentido, quedan excluidos los inimputables por enfermedad mental y
los recién nacidos por no tener aún voluntad para ser doblegada por
la coacción.

c) Conducta.

En este delito, deberá tenerse presente las siguientes conductas

independientes para verificar la existencia del ilícito penal. :
247 de 307
 1. Obligar hacer lo que la ley no manda por medio de la violencia
física sobre el sujeto pasivo.

2. Impedir al sujeto pasivo a realizar algo que la ley no prohíbe,

haciendo uso de la violencia física.

3. Obligar hacer lo que la ley no manda por medio de la amenaza

al sujeto pasivo.

4. Impedir al sujeto pasivo a realizar algo que la ley no prohíbe,

haciendo uso de la amenaza.

1.2. Tipicidad Subjetiva.

De la propia redacción del tipo penal se evidencia que se trata de un delito

netamente doloso, no cabe la comisión culposa o imprudente. Esto es, el
agente conociendo perfectamente que con su conducta limita o lesiona la
libertad de su víctima, voluntariamente decide actuar utilizando ya sea la
violencia o la amenaza con la finalidad de lograr su objetivo propuesto.

El dolo consiste en la conciencia que se tiene de que se quebranta el

deber de respetar la libertad al imponer a otro, con empleo de violencia o
amenaza, una conducta activa u omisiva contraria a la voluntad de la
víctima.

1.3. Bien Jurídico protegido.

En los delitos económicos, el bien jurídico no puede establecerse en forma
clara y precisa, porque no atenta en forma directa contra un valor
respetado socialmente, sino sobre ciertos elementos que permiten
asegurar un espacio dentro del cual los demás valores sociales pueden
desarrollarse plenamente. En otras palabras, el bien jurídico en los delitos
económicos permite el adecuado funcionamiento del sistema social, el
cual supone dentro de sí, la existencia de otros bienes jurídicos. Por esto
se critica la calidad del bien jurídico, señalándose que los delitos
económicos defienden intereses creados por el Estado y no valores
aceptados socialmente; de esta forma, se sostiene que el bien jurídico en
los delitos económicos no es un bien jurídico real. Sin embargo, tal crítica
no es sostenible, en tanto es plenamente demostrable que todos los
miembros de la colectividad desean vivir dentro de un sistema que les
otorgue las máximas garantías de libertad y realización de sus
expectativas; y todas estas serán posibles en tanto el sistema económico
(economía social de mercado en nuestro caso) funcione adecuadamente,
otorgando los máximos beneficios a todos los miembros de la sociedad y
disminuyendo los perjuicios que podrían sufrir algunos de sus miembros.
De esta manera, el bien jurídico se presenta como uno de naturaleza
macrosocial, de interés y al servicio de toda la colectividad, por cuanto
todos intervienen en la relación que determina el propio orden económico.
Por lo señalado, y buscando una fórmula que nos permita definir el bien
jurídico en los delitos económicos, diremos que está constituido por el
248 de 307
"conjunto de reglas económicas que configuran un determinado orden
económico del Estado, que resulta fundamental para la satisfacción de las
necesidades de todos los miembros del sistema ". La definición de bien
jurídico señalada precedentemente, es cierta, pero no nos ayuda a de-
(12) Véase Bustos Ramírez- Manual de Derecho Penal- Parte General,
3ra. Edición, Ariel, Barcelona, España, 1989, pgs. 154 y ss; Muñoz Conde,
Francisco - Introducción al Derecho Penal, Bosch, España, 1975, pgs. 48
y ss.; Cabo de Rosal y Vives Anton - Derecho Penal - Parte General, 3ra.
edición, Tirant lo blanch, 88 terminar con precisión los alcances del bien
jurídico, y, más aún, se podría creer que cualquier actividad realizada y
regulada por el Estado puede ser merecedora de la calificación de bien
jurídico. Por estas razones, es conveniente determinar primero que
entendemos por "orden económico del Estado", y diremos que éste se
identifica por el campo de acción regulado expresamente por el Estado en
materia económica, vale decir, los aspectos económicos que le interesan
al Estado regular a efectos de lograr un sistema económico que brinde los
mayores servicios a la colectividad. De esta forma, se excluyen todos los
aspectos en los cuales el Estado no interfiera en la economía, a pesar que
pueden distorsionar la misma.

REGULACIÓN DEL ACAPARAMIENTO Y LA ESPECULACIÓN

A nivel penal, el delito de acaparamiento se reincorpora en el Código

Penal por medio del artículo 233°, sancionándose a aquella persona que
mediante sustracción o acaparamiento provoca escasez o
desabastecimiento de bienes y servicios esenciales para la vida y salud
de las personas, con pena privativa de libertad de entre 4 a 6 años.

La persona debe realizar estas conductas con la finalidad de alterar los

precios habituales en su beneficio y en perjuicio de los consumidores.

En cuanto al delito de especulación, se ha modificado el artículo 234°

del Código Penal que lo contempla, de manera que quien ante una
situación de mayor demanda –por causas de emergencia, conmoción o
calamidad pública- incremente los precios de bienes y servicios
esenciales utilizando prácticas ilícitas que no se sustente en una real
estructura de costos y el correcto funcionamiento del mercado, sea
sancionado con pena privativa de la libertad de entre 2 a 6 años.

Los autores del delito se encuentran limitados a productores fabricantes,

proveedores o comerciantes de bienes y servicios esenciales. Además,
se ha incluido una modalidad agravada del delito la cual se configura
cuando la conducta prohibida se realiza en un contexto de un Estado de
Emergencia declarado por el Presidente de la República. En este caso,
se impondrá una sanción entre 4 a 8 años de pena privativa de libertad.

Cabe indicar que ambos delitos podrán ser sancionados penalmente,

siempre que la autoridad administrativa competente emita el listado de
bienes y servicios esenciales, que según la Ley deberá presentarse en un

249 de 307
plazo máximo de dos (2) días hábiles contados a partir de la declaratoria
de emergencia y bajo responsabilidad.

A nivel administrativo, se ha modificado la Ley N° 29571, Código de

Protección y Defensa del Consumidor, con relación a la especulación y el
acaparamiento, a efectos de (i) incorporar el derecho de los consumidores
de ser protegidos frente a ambas figuras en situaciones de emergencia
debidamente declaradas (artículo 1) y (ii) prohibirlos respecto de bienes o
servicios declarados esenciales en situación de conmoción, calamidad
pública o emergencia declarada por el Ejecutivo mediante Decreto
Supremo, conforme a su temporalidad y espacio geográfico (artículos 3-A
y 97-A).

Modificación respecto al delito de adulteración

Finalmente, se ha dispuesto modificar el artículo 235° del Código Penal
que contempla el delito de adulteración, el cual sanciona a quién altera o
modifica la calidad, cantidad, peso o medida de cualquier
bien independientemente de su esencialidad, con pena privativa de la
libertad de entre 1 a 3 años.

Similarmente al delito de especulación, se ha incluido una modalidad

agravante en la adulteración la cual concurre cuando la conducta se
realice durante un Estado de Emergencia declarada por el Presidente de
la República. En este caso la sanción prevista será entre 4 a 6 años de
pena privativa de libertad.
A la fecha, se encuentra pendiente la publicación de la Ley en el Diario
Oficial El Peruano.

Cabe mencionar que el abuso del poder económico, así como el

acaparamiento, fueron considerados delitos hasta el año 2008, en el que
fueron derogados precisamente mediante la promulgación del
mencionado Decreto Legislativo N° 1034.

En esa línea, se ha dispuesto derogar el artículo 236° del Código Penal,

el cual establecía un agravante común para los delitos de especulación y
adulteración.

250 de 307
 SEGUNDA SESIÓN

1. DELITOS CONTRA LA PAZ PÚBLICA

1.1. Concepto.-

A) Artículo 315.- Disturbios (DECRETO LEGISLATIVO N° 1589

04/12/20239

El que, en una reunión tumultuaria, atenta contra la integridad física de

las personas y/o mediante violencia causa grave daño a la propiedad
pública o privada será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de seis ni mayor de ocho años y con ciento ochenta a trescientos
sesenta y cinco días-multa.

Será sancionado con la misma pena cuando los actos descritos en el

primer párrafo se produzcan con ocasión de un espectáculo deportivo,
o en el área de influencia deportiva.

Constituyen circunstancias agravantes los siguientes supuestos:

1. Si en estos actos el agente utiliza indebidamente prendas o símbolos

distintivos de las Fuerzas Armadas o de la Policía Nacional del Perú,
la pena privativa de la libertad será no menor de ocho ni mayor de
diez años y con trecientos sesenta y cinco a quinientos
días-multa.
2. Si el atentado contra la integridad física de las personas causa
lesiones graves, será reprimido con la pena privativa de la libertad
no menor de ocho ni mayor de doce años y con trecientos sesenta y
cinco a seiscientos días-multa.
3. Si se afecta vías terrestres nacionales, departamentales, locales y
fluviales; infraestructura portuaria; infraestructura, para la
generación, transmisión y distribución de energía; infraestructura
para la extracción, procesamiento, transporte, almacenamiento y
distribución de hidrocarburos líquidos, gas natural, otros derivados
de petróleo y recursos mineros; infraestructura ferroviaria,
aeroportuaria; y, las destinadas para el servicio de navegación
aérea, para los servicios de agua, saneamiento, salud pública,
telecomunicaciones, sanidad agropecuaria e inocuidad
agroalimentaria, infraestructura física y de tecnologías de la
información del sistema satelital, registro civil, migratorio, registral,
cartográfico, policial, militar, penitenciario, meteorológico, defensa
civil, financiero y tributario; bienes culturales muebles e inmuebles
integrantes del Patrimonio Cultural de la Nación, será reprimido con
pena privativa de la libertad no menor de diez ni mayor de quince
años y con trecientos sesenta y cinco a mil días-multa.

251 de 307
 4. Si el atentado contra la integridad física de las personas causa la
muerte, será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de
quince años y con trecientos sesenta y cinco a mil días-multa.

En todos los casos, se impondrá, además, la pena de inhabilitación

conforme a lo señalado en los incisos 1, 2 y 3 del artículo 36”.

b) Incorporación de los artículos 283-A y 315-B al Código Penal,

aprobado por Decreto Legislativo N° 635

Se incorporan los artículos 283-A y 315-B al Código Penal, aprobado

por Decreto Legislativo N°635, en los siguientes términos:

c) “Artículo 283-A.- Colaboración al delito de entorpecimiento del

funcionamiento de servicios públicos

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor

a cinco años, el que de manera voluntaria realiza los siguientes actos
de colaboración favoreciendo la comisión del delito de Entorpecimiento
al funcionamiento de servicios públicos:

a) Provee cualquier bien mueble, objeto o instrumento que, coadyuve

o facilite las actividades ejecutivas de los agentes del delito de
Entorpecimiento al funcionamiento de servicios públicos.
b) Aporta recursos financieros o económicos para la adquisición de
bienes muebles que coadyuven o faciliten las actividades de los
agentes del delito de Entorpecimiento al funcionamiento de
servicios públicos”.

d) “Artículo 315-B.- Colaboración al delito de disturbios

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni

mayor a seis años, el que de manera voluntaria realiza los siguientes
actos de colaboración favoreciendo la comisión del delito de disturbios:

a) Provee cualquier bien mueble, objeto o instrumento que,

específicamente coadyuve o facilite las actividades de los agentes
del delito de disturbios.
b) Aporta recursos financieros o económicos para la adquisición de
bienes muebles que coadyuven o faciliten las actividades de los
agentes del delito de disturbios.”

1.2. Tipicidad objetivo.

a) Sujeto Activo

Para ser considerado sujeto activo cuando varias personas ejecutan

conjuntamente el delito (coautor: artículo 23 del Código Penal) —que,
como aclaran HURTADO – PRADO, es una fórmula bastante amplia—,
desde la concepción del dominio del hecho, y según la distribución
252 de 307
 funcional de las tareas, no necesariamente se requiere su intervención
material en la ejecución misma de los hechos, lo cual dependerá de la
importancia de su injerencia en el momento de forjarse la decisión común
delictiva [conforme: HURTADO POZO, JOSÉ – PRADO
SALDARRIAGA, VÍCTOR: Manual de Derecho Penal – Parte General,
Tomo II, 4ta. Edición IDEMSA, Lima, 2011, p. 157]. Por otro lado, si se
toma en cuenta la concepción de la competencia común del coautor en
la realización del tipo penal (competencia preferente por el hecho),
ésta se produce cuando varias personas han contribuido culpablemente
a su realización mediante aportes prohibidos en una medida cuantitativa
de dominio o influencia socialmente relevante —solo se requiere una
repartición objetiva del trabajo delictivo— [GARCÍA CAVERO, PERCY:
Derecho Penal – Parte General, 3ra. Edición, Editorial Ideas, Lima, 2019,
pp. 751-753]. Es, pues, indiferente a la configuración de la coautoría que
se trate de una coautoría ejecutiva —todos los autores realizan todos los
actos ejecutivos (completa) o cuando se produje un reparto de las tareas
ejecutivas (parcial)— o una coautoría no ejecutiva —se produce un
reparto de papeles entre los diversos intervinientes en la realización de
un delito, de tal modo que alguno o algunos de los coautores ni siquiera
están presentes en el momento de su ejecución— [MUÑOZ CONDE,
FRANCISCO – GARCÍA ARÁN, MERCEDES: Derecho penal – Parte
General, 4ta. Edición, Editorial Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, p. 501].
En pureza, no es una denominación relevante ni, por lo demás, como
sub clasificación interna, está incorporada en el Código Penal.

a) Sujeto pasivo.

La sociedad.

b) Conducta.

Que el sujeto activo debe crea un peligro común para las personas o
los bienes mediante incendio, explosión o liberando cualquier clase
de energía.

1.3. IMPUTACIÓN OBJETIVA

Es autor vulnera la norma penal al realizar un comportamiento

objetivamente delictivo. Su rol es la determinación para la radicalización de
las medidas de lucha y su relación con lo que efectivamente ocurrió
(creación de un riesgo penalmente prohibido), más aún si mantuvo
comunicación con los manifestantes, permite atribuirle lo ocurrido, que
pudo y debió evitar. El resultado, además, fue consecuencia de su conducta
típica.

1.4. IMPUTACIÓN SUBJETIVA

No ofrece dificultades en este caso. El conocimiento del imputado sobre la

potencialidad lesiva de su conducta desde el tipo penal (dolo) es evidente.

253 de 307
 La atribución de los hechos, su conocimiento y su actuación bajo ese
marco, es incuestionable.

2. DELITO DE APOLOGÍA

2.2. Concepto.-

Artículo 316. Apología

El que públicamente exalta, justifica o enaltece un delito o a la persona

condenada por sentencia firme como autor o partícipe, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de un año ni mayor de cuatro años.

Si la exaltación, justificación o enaltecimiento se hace de delito previsto en

los artículos 152 al 153-A, 200, 273 al 279-D, 296 al 298, 315, 317, 318-A,
325 al 333, 346 al 350 o de los delitos de lavado de activos, o de la persona
que haya sido condenada por sentencia firme como autor o partícipe, la pena
será no menor de cuatro años ni mayor de seis años, doscientos cincuenta
días multa, e inhabilitación conforme a los incisos 2, 4 y 8 del artículo 36 del
Código Penal.

2.3. Jurisprudencia.

2.3.1 Apología: Se excluye las simples apreciaciones favorables en

términos sobrios sobre un delito o persona que haya sido
condenada [RN 2220-2004, Ayacucho]

Que el delito de apología, previsto en el artículo trescientos dieciséis

del Código Penal, modificado por el Decreto Legislativo Número
novecientos veinticuatro, reprime al que, públicamente, hace la
apología de un delito o de la persona que ha sido condenado como
su autor o partícipe, esto es, en tanto acto de provocación indirecta (la
provocación directa, vale decir, la incitación pública al delito, a partir
de las reformas del Código Penal —operadas mediante la Ley
Número veintisiete mil seiscientos ochenta y seis, el Decreto
Legislativo Número novecientos veinticuatro— lamentablemente, ha
sido excluida del elenco delictivo de la legislación penal) exalta
sugestivamente, elogia calurosamente o alaba con entusiasmo —lo
que excluye simples apreciaciones favorables formulada en términos
sobrios— tanto al condenado como autor o partícipe del delito, cuanto
en delito ya cometido; que en autos sólo se cuenta con las
transcripciones de fojas veinte, cuatrocientos treinta y quinientos
veintisiete; que en las expresiones del acusado Palomino La Serna no
existe una alabanza o exaltación irrazonable a ningún condenado por
delito, tampoco al delito como tal; que sus expresiones, aun cuando
cuestionan severamente a las autoridades y contienen frases
ciertamente excesivas y se claro enfrentamiento al Estado al punto de
hacer mención al derecho a la insurgencia en la medida que sus
reclamos no sean atendidos, no pueden ser tildadas de delictivos,
tanto más si —como anotáramos— la provocación directa o incitación
254 de 307
 pública al delito ha sido destipificada, lo que impide todo análisis sobre
el particular; que, en tal virtud, los acusados Palomino La Sema y
Laynes Chilingano deben ser absueltos por este cargo.

2.4. Artículo 316-A. Apología del delito de terrorismo

Si la exaltación, justificación o enaltecimiento se hace del delito de terrorismo

o de cualquiera de sus tipos, o de la persona que haya sido condenada por
sentencia firme como autor o partícipe, la pena será no menor de cuatro años
ni mayor de ocho años, trescientos días multa e inhabilitación conforme a los
incisos 2, 4, 6 y 8 del artículo 36 del Código Penal.

Si la exaltación, justificación o enaltecimiento del delito de terrorismo se

realiza: a) en ejercicio de la condición de autoridad, docente o personal
administrativo de una institución educativa, o b) utilizando o facilitando la
presencia de menores de edad, la pena será no menor de seis años ni mayor
de diez años e inhabilitación, conforme a los incisos 1, 2, 4 y 9 del artículo
36 del Código Penal.

Si la exaltación, justificación o enaltecimiento se propaga mediante objetos,

libros, escritos, imágenes visuales o audios, o se realiza a través de
imprenta, radiodifusión u otros medios de comunicación social o mediante el
uso de tecnologías de la información o de la comunicación, del delito de
terrorismo o de la persona que haya sido condenada por sentencia firme
como autor o partícipe de actos de terrorismo, la pena será no menor de
ocho años ni mayor de quince años e inhabilitación, conforme a los incisos
1, 2, 4 y 9 del artículo 36 del Código Penal.

2.5. Jurisprudencia:

2.5.1. Apología al terrorismo: ¿Cuándo una frase «apologética» pone

en peligro la tranquilidad pública? [RN 433-2019, Sala Penal
Nacional]

Se advierte, en el marco de los agravios planteados, que el análisis

de la Sala Superior resulta sesgado en cuanto al contexto fáctico
planteado. La materialidad del contenido imputado como apologético
no se constriñe a la referencia a la frase “El Dr. Guzmán es el más
grande intelectual, filósofo y científico, marxista, leninista, maoísta de
nuestra época”; por el contrario, del factum descrito en el
considerando primero de la presente se encuentran delineados cada
uno de los elementos de naturaleza lingüística e iconográfica que,
evaluadas en conjunto —a criterio del ente acusador—permitirían
establecer, la conducta de exaltación y alabanza al líder y fundador
de la organización terrorista “Sendero Luminoso”; y en consecuencia,
implícitamente, dotarían a dicha frase, de un efecto legitimador de los
hechos por que éste fue condenado. Esto es eventualmente, la
evaluación integral del ámbito comunicacional imputado, permitiría, de
ser el caso, evidenciar la puesta en peligro de la tranquilidad pública;
255 de 307
 perspectiva proyectiva que no pudo ser objeto de una debida
evaluación en la sentencia materia del grado, al obviarse por el A quo,
la apreciación integral del ámbito imputado como apologético.

2.5.2. Apología: ¿Decir «El Dr. Guzmán es el más grande intelectual,

filósofo y científico, marxista, leninista, maoísta de nuestra
época» es delito? [Exp. 474-2013-0]

El delito de apología, conforme al artículo 316°, inc. 2 CP es un delito

de peligro abstracto. De ahí que, conforme a lo mencionado, el juicio
de peligro concierna al tipo objetivo. En el presente caso, la frase El
Dr. Guzmán es el más grande intelectual, filósofo y científico,
marxista, leninista, maoísta de nuestra época, tal y como se encuentra
expresada, no comporta algún rasgo de incitación violenta o una
justificación, directa o indirecta, del accionar por el cual fue condenado
Abimael Guzmán. Igualmente, el contexto en el que se expresó, es
decir, la difusión del periódico “Amnistía General”, tampoco deja
entrever expresiones que entrañen agitación a la violencia o
situaciones análogas. La posición del periódico plasmada en la
caratula, en la que se pide la amnistía general para civiles, policías y
militares, si bien no se puede estar de acuerdo con ella, tampoco
evidencia una agitación o llamado, directo o indirecto, contrarios a la
paz. En puridad, la frase imputada como apologética se trata de una
opinión que, por muy debatible que pueda ser, se encuentra en el
ámbito de la subjetividad, de modo que el sentido de su recepción en
los lectores es sumamente indeterminado, razón por la cual no podría
concluirse que la frase en cuestión resulte apta para generar, incluso
de forma indirecta, una situación de riesgo para el bien jurídico.
[…]
126. Por estas consideraciones, se concluye que la frase El Dr.
Guzmán es el más grande intelectual, filósofo y científico, marxista,
leninista, maoísta de nuestra época imputado no tiene la aptitud de
generar una situación de riesgo que ponga en peligro el bien jurídico
protegido.
127. Estando a los fundamentos antes desarrollados, se concluye que
el acto de expresión imputado como apología de la persona
condenada como autor del delito de terrorismo, conforme al artículo
316°, inc. 2 (la difusión de la frase El Dr. Guzmán es el más grande
intelectual, filósofo y científico, marxista, leninista, maoísta de nuestra
época) no reúne los elementos necesarios para su configuración.

256 de 307
3. ORGANIZACIÓN CRIMINAL

3.1. Concepto.

Artículo 317.-

El que promueva, organice, constituya, o integre una organización criminal

de tres o más personas con carácter estable, permanente o por tiempo
indefinido, que de manera organizada, concertada o coordinada, se
repartan diversas tareas o funciones, destinada a cometer delitos será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de
quince años y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa,
e inhabilitación conforme al artículo 36°, incisos 1), 2), 4) y 8).
La pena será no menor de quince ni mayor de veinte años y con ciento
ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa, e inhabilitación conforme
al artículo 36°, incisos 1), 2), 4) y 8) en los siguientes supuestos:

Cuando el agente tuviese la condición de líder, jefe, financista o dirigente

de la organización criminal.

Cuando producto del accionar delictivo de la organización criminal,

cualquiera de sus miembros causa la muerte de una persona o le causa
lesiones graves a su integridad física o mental.

3.2. Jurisprudencia.

3.2.1. Alcances sobre organización criminal y técnicas especiales de

investigación (doctrina legal) [AP 10-2019/CIJ-2016]

La técnica de investigación, como se sabe, es la aplicación práctica

de un método concreto de investigación, en tanto camino o medio
para llegar a un fin basada en herramientas para la investigación y
sanción de delincuentes. Se la clasifica en técnicas tradicionales de
investigación y técnicas especiales de investigación.
Las primeras son aquellas que se visualizan hacia atrás,
reconstruyen hechos del pasado y ofrecen al investigador los
móviles y circunstancias en que se cometió el delito, así como la
determinación de las personas que participaron en su comisión.
Las segundas, visualizan el presente y hacia adelante, a modo de
extraer elementos de una organización criminal en plena operación;
y, comprende toda información relacionada a la agrupación criminal,
como el tipo de estructura que presenta, modo de operar,
identificación de miembros y colaboradores de la organización,
forma de reclutamiento de nuevos miembros, forma menos peligrosa
para infiltrar la organización, forma de relacionarse con otros grupos
criminales, examen de toma de decisiones y grado de agresividad
de la organización [RIVAS GUERRA, ALEJANDRO: Análisis
sistemático de los métodos especiales de investigación en el
régimen jurídico guatemalteco, Tesis de Licenciatura, Asunción de
Guatemala, noviembre 2014, pp. 90-91]. Las técnicas especiales de
257 de 307
 investigación, por lo demás, permiten obtener pruebas directas e
indiciarias más certeras para comprobar los delitos de realización
compleja o de alta profesionalidad delictiva; y, tienen lugar cuando
las técnicas de investigación tradicionales son insuficientes [DIBAN,
MICHEL: Técnicas Especiales de Investigación. OAS/SMS/CICAD y
Comisión Nacional Antidrogas de El Salvador. Seminario Taller
sobre Lavado de Activos para Jueces, Fiscales y Funcionarios
encargados del Cumplimiento de la Ley. San Salvador – El Salvador,
octubre 2013, p. 2].

20.° Los principios que rigen las técnicas especiales de

investigación son ocho [confróntese: UNODC: Manual de Técnicas
Especiales de Investigación, Agente Encubierto y Entrega Vigilada,
Septiembre 2005, Bolivia, pp. 13-14]. El entendido básico es que
estas técnicas deben ser utilizadas con especial ponderación y
teniendo presente que revisten un carácter subsidiario y
excepcional, debiendo ser sometidas a estrictos y rigurosos
controles legales y judiciales [NOGUERA D’ARGENIO, MARÍA
LUCÍA: Ob. Cit., p. 27].

1. Principio de Legalidad. En materia procesal penal, conforme al

articulo IV del Titulo Preliminar del CPP, “Las medidas que limitan
derechos fundamentales, salvo las excepciones previstas en la
Constitución, solo podrán dictarse por la autoridad judicial, en el
modo, forma y con las garantías previstas por la Ley. Se impondrán
mediante resoluciones motivada, a instancia de la parte procesal
legitimada […]”. Sin embargo, la mera existencia de una autorización
legal no implica necesariamente que no esté vacía de contenido, lo
que originaría que, en el caso concreto, se “legitimen” medidas de
investigación desproporcionadas.

2. Principio de excepcionalidad o de subsidiaridad. Ante la

insuficiencia de los métodos tradicionales de investigación del hecho
punible, se erigen las técnicas especiales de investigación como la
última salida para no dejar impune el delito; por consiguiente, se
aplican en caso de ausencia o insuficiencia de fuentes de
investigación […]

3.2.2. Cinco elementos de la estructura de la organización

criminal (pautas interpretativas) [Acuerdo Plenario 01-2017-
SPN]

Los elementos de la estructura de la organización criminal son:

1. Elemento personal: Esto es, que la organización esté integrada
por tres o más personas.
2. Elemento temporal: El carácter estable o permanente de la
organización criminal.
3. Elemento teleológico: Corresponde al desarrollo futuro de un
programa criminal.

258 de 307
 4. Elemento funcional: La designación o reparto de roles de los
integrantes de la organización criminal.
5. Elemento estructural: Como elemento normativo que engarza y
articula todos los componentes.

4. MARCAJE O REGLAJE

4.1. Concepto.

Artículo 317-A.

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de

seis años el que para cometer o facilitar la comisión de cualquiera de los
delitos previstos en los artículos 106, 107, 108, 108-A, 121, 152, 153, 170,
171, 172, 173, 173-A, 175, 176, 176-A, 177, 185, 186, 188, 189 o 200 del
Código Penal, acopia o entrega información, realiza vigilancia o seguimiento,
o colabora en la ejecución de tales conductas mediante el uso de armas,
vehículos, teléfonos u otros instrumentos idóneos.

La pena privativa de libertad será no menor de seis ni mayor de diez años

cuando el agente:

1. Es funcionario o servidor público y aprovecha su cargo para la comisión

del delito.
2. Mantiene o mantuvo vínculo laboral con la víctima u otro vínculo que la
impulse a esta última a depositar su confianza en el agente.
3. Utilice a un menor de edad.
4. Labora, pertenece o está vinculado a una empresa del sistema financiero
y, por razón de su cargo u oficio, tiene conocimiento de los ingresos
económicos, operaciones bancarias u otros datos sobre el patrimonio de
la víctima.
5. Actúa en condición de integrante de una organización criminal.

4.2. Jurisprudencia.

4.2.1. Elementos típicos del delito de marcaje [RN 234-2019, Lima]

Al respecto, los verbos rectores para la configuración de dicho tipo

penal requieren que el sujeto activo (de forma alternativa) acopie o
entregue información, realice vigilancia o seguimiento, o colabore en
la ejecución de tales conductas mediante el uso de armas, vehículos,
teléfonos u otros instrumentos idóneos. Sin embargo, en el caso de
autos no se determinó con prueba objetiva que los recurrentes hayan
acopiado o entregado información, tampoco que realizaran vigilancia
o seguimiento ni que colaborasen con su ejecución; pues, a pesar de
que sí se encontró un arma con municiones, teléfonos y otros bienes
(posiblemente idóneos para perpetrar ilícitos), no se demostró que los
imputados hayan hecho uso de ellos ni cuál era su finalidad (comisión
de los delitos señalados en la parte inicial del artículo).

259 de 307
 4.3. Configuración de marcaje o reglaje.

Para la configuración del delito de marcaje o reglaje no solo se requiere la

posesión de armas, vehículos, teléfonos u otros instrumentos idóneos para
cometer delitos, sino que, adicionalmente, se necesita que se hagan uso de
ellos.

5. BANDA CRIMINAL

5.1. Concepto.

Artículo 317-B.

El que constituya o integre una unión de dos a más personas; que sin reunir
alguna o algunas de las características de la organización criminal
dispuestas en el artículo 317, tenga por finalidad o por objeto la comisión
de delitos concertadamente; será reprimido con una pena privativa de
libertad de no menor de cuatro ni mayor de ocho años y con ciento ochenta
a trescientos sesenta y cinco días-multa.

5.2. Jurisprudencia.

5.2.1 Diferencias entre organización criminal y banda criminal

(doctrina legal) [Acuerdo Plenario 08-2019/CIJ-116]

Por consiguiente, es de destacar y precisar que la banda criminal es

igualmente una estructura criminal pero de menor complejidad
organizativa que la que posee una organización criminal (artículo
317 del Código Penal) y que ejecuta un proyecto delictivo menos
trascendente y propio de la “delincuencia común urbana“. La banda
criminal, por tanto, no se dedica a activar y mantener negocios o
economías ilegales; no es, pues, una organización criminal
“productiva” sino simplemente “de despojo mayormente artesanal y
violenta”. Esto es, de aquellas que producen inseguridad ciudadana
a través de su actuación en la comisión reiterada de robos,
secuestros, extorsiones o actos de mareaje y sicariato. De allí que
su número de integrantes puede ser reducido y su modus
operandi suele ser rutinario y basado mayormente en la sorpresa y
el asalto o en el empleo de medios violentos como la agresión física
o la amenaza.

5.2.2 Diferencias entre pluralidad de agentes, banda criminal y

organización criminal [RN 270-2019, Lima]
Para mayor explicación, el presente cuadro permite identificar la
diferenciación entre organización criminal, banda criminal y
codelincuencia:

260 de 307
Importantes alcances
según el Acuerdo Plenario
N.° 08-2019/CIJ-116

Organización criminal Banda criminal Pluralidad de agentes

Es también una estructura Codelicuencia: los que cometan

criminal, pero de menor conjuntamente en el hecho
Mayor capacidad operativa complejidad organizativa que la punible. Cuando hechos punibles
y complejidad posee una organización criminal como el hurto, robo o similares,
organizacional, lo que y que ejecuta un proyecto hayan sido ejecutados por una
permite activar economías delictivo menos transcendente y pluralidad de agentes que actúan
ilegales o procesos de propio de la “delincuencia común en concierto criminal, pero entre
producción de bienes y urbana”. En ese sentido, no se los cuales no existe adscripción o
servicios ilegales propios dedica activar y mantener dependencia alguna a una banda
del crimen organizado. La negocios o economías ilegales; criminal, tales actos ilícitos serán
existencia de un proyecto no es, pues una organización reprimidos únicamente como
criminal de tales criminal “productiva” sino delitos de hurto o robo, etcétera,
características, determina, simplemente “de despojo respectivamente con la
además, la necesaria mayormente artesanal y concurrencia de la agravante
continuidad operativa de violenta”. Esto es, de aquellas especifica o genérica. También
esta modalidad de que producen inseguridad para esos supuestos de coautoría
organizaciones criminales y ciudadana a través de su funcional ha consignado el
su permanencia en el actuación en la comisión legislador nacional como
tiempo. (Fundamento reiterada de robos, secuestros, “pluralidad de agentes” para
jurídico dieciocho). extorsiones o actos de marcaje y ejecutar conjuntamente el delito
sicariato. (Fundamento jurídico cometido. (Fundamento jurídico
veinte). veinticinco).

261 de 307
 XII UNIDAD
SEGUNDO EXAMEN PARCIAL

262 de 307
 XIII UNIDAD
DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD PÚBLICA

PRIMERA SESIÓN

1. PELIGRO POR MEDIO DE INCENDIO O EXPLOSIÓN (ART. 273)

263 de 307
1.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 273, con la siguiente

descripción: “Artículo 273.- El que crea un peligro común para las
personas o los bienes mediante incendio, explosión o liberando cualquier
clase de energía, será reprimido con pena privativa de libertad no menor
de tres ni mayor de diez años”

1.2 Tipicidad objetiva.

c) Sujeto activo.

Puede ser cualquier persona.

d) Sujeto pasivo.

La sociedad.

e) Conducta.

Que el sujeto activo debe crea un peligro común para las personas o
los bienes mediante incendio, explosión o liberando cualquier clase
de energía.

1.3 Tipicidad subjetiva.

El agente activo debe encontrarse creando un peligro común inminente

para las personas o los bienes de terceros a través de incendios
provocados, así como explosión y además liberando cualquier clase de
energía que pueda perjudicar el bien jurídico de las personas y los bienes.

1.4 Bien jurídico.

El bien jurídico tutelado que se pretende proteger es la Seguridad Pública.

1.5 Grados de desarrollo.

Consumación.

Que, el sujeto activo debe encontrarse creando un peligro común para las
personas o los bienes mediante incendio, explosión o liberando cualquier
clase de energía que pueda perjudicar a terceras personas.

264 de 307
 Tentativa.

Al constituirse en una figura delictiva de resultado, la tentativa es

perfectamente posible, cuando el sujeto activo se encuentra creando
peligro para las personas o los bienes mediante incendio, explosión o
liberando cualquier clase de energía.

2. CONDUCCIÓN EN ESTADO DE EBRIEDAD O DROGADICCIÓN (ART. 274)

2.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 274, con la siguiente

descripción: “Artículo 274.- El que encontrándose en estado de ebriedad,
con presencia de alcohol en la sangre en proporción mayor de 0.5 gramos-
litro, o bajo el efecto de drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias
psicotrópicas o sintéticas, conduce, opera o maniobra vehículo
motorizado, será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de
seis meses ni mayor de dos años o con prestación de servicios
comunitarios de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas e inhabilitación,
conforme al artículo 36 inciso 7).

Cuando el agente presta servicios de transporte público de pasajeros,

mercancías o carga en general, encontrándose en estado de ebriedad,
con presencia de alcohol en la sangre en proporción superior de 0.25
gramos-litro, o bajo el efecto de drogas tóxicas, estupefacientes,
sustancias psicotrópicas o sintéticas, la pena privativa de libertad será no
menor de uno ni mayor de tres años o con prestación de servicios
comunitarios de setenta a ciento cuarenta jornadas e inhabilitación
conforme al artículo 36, inciso 7).”

2.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Puede ser cualquier persona, es decir propiamente el conductor del

vehículo.

b) Sujeto pasivo.

La sociedad.

c) Conducta.

265 de 307
 Que el sujeto activo debe encontrarse en estado de ebriedad. Con
presencia de alcohol en la sangre en proporción mayor de 0.5 gramos-
litro, o bajo el efecto de drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias
psicotrópicas o sintéticas

El mismo, que debe conducir, operar o maniobrar un vehículo

motorizado.

Asimismo, cuando el agente presta servicios de transporte público

de pasajeros, mercancía o carga en general y conduce en estado
de ebriedad con alcohol en la sangre superior a 0.25 gramos-litro,
o bajo el efecto de drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias
psicotrópicas o sintéticas.

2.3 Tipicidad subjetiva.

El agente debe encontrarse en estado de ebriedad, con presencia de

alcohol en la sangre en proporción mayor de 0.5 gramos-litro, o bajo el
efecto de drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias psicotrópicas o
sintéticas. El mismo, que debe conducir, operar o maniobrar un vehículo
motorizado.

2.4 Bien jurídico.

El bien jurídico tutelado que se pretende proteger es la Seguridad Pública.

2.5 Grados de desarrollo.

Consumación.

Que el sujeto activo debe encontrarse en estado de ebriedad, con

presencia de alcohol en la sangre en proporción mayor de 0.5 gramos-
litro, o bajo el efecto de drogas tóxicas, estupefacientes, sustancias
psicotrópicas o sintéticas que producto de haber consumido dichas
sustancias se encuentra conduciendo un vehículo motorizado y ocasiona
un accidente, seguido de personas muertas y heridas producto del
accidente.

Tentativa.

Al constituirse en una figura delictiva de resultado, la tentativa es

perfectamente posible, cuando el sujeto activo se encuentra en estado de
ebriedad con presencia de alcohol en la sangre en proporción mayor de
0.5 gramos-litro, o bajo el efecto de drogas tóxicas, estupefacientes,
266 de 307
 sustancias psicotrópicas o sintéticas. El mismo, que conduce, opera o
maniobra un vehículo motorizado.

3. FORMAS AGRAVADAS (ART. 275)

3.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 275, con la siguiente

descripción: “Artículo 275.- La pena será privativa de libertad no menor de
seis ni mayor de quince años cuando en la comisión del delito previsto en
el artículo 273 concurre cualquiera de las siguientes circunstancias:”

1. Si hay peligro de muerte para las personas.

2. Si el incendio provoca explosión o destruye bienes de valor científico,
histórico, artístico, cultural, religioso, asistencial, militar o de
importancia económica.
3. Si resultan lesiones graves o muerte y el agente pudo prever estos
resultados.

4. RESULTADO CULPOSO DEL INCENDIO (ART. 276)

4.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 276, con la siguiente

descripción: “Artículo 276.- El que causa estragos por medio de
inundación, desmoronamiento, derrumbe o por cualquier otro medio
análogo, será reprimido conforme a la pena señalada en los artículos 273
y 275, según el caso.”

4.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

El delito de incendio puede ser cometido por toda persona natural.

b) Sujeto pasivo.

La sociedad.

c) Conducta.

Ocasionar un incendio; es decir, cuando el sujeto activo haya

encendido y el mismo alcanza proporciones y difusión tales que lo
hacen capaz de poner en peligro diversos bienes y a la sociedad.
267 de 307
 4.3 Tipicidad subjetiva.

El autor debe haber actuado intencionalmente; asimismo, se considera el

incendio un delito de peligro presunto, no es necesario que el autor tenga
conciencia de crear un peligro colectivo. En la realidad, es muy difícil
admitir que quien intencionalmente causa un incendio no imagine los
efectos que su acción representa. Es de destacar que el dolo eventual es
suficiente.

4.4 Bien jurídico.

El bien jurídico tutelado que se pretende proteger es la Seguridad Pública.

4.5 Grados de desarrollo.

Consumación.

El delito de incendio se consuma en el momento que se realizan las

condiciones como necesarias para un “incendio”. Es decir, cuando el
fuego que se ha prendido alcanza proporciones y difusión tales que lo
hacen capaz de poner en peligro diversos bienes y personas.

Tentativa.

Al ser un delito doloso y de resultado, es posible la tentativa, teniendo en

cuenta que toda forma de participación es punible.

5. ESTRAGOS ESPECIALES (ART. 276)

5.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 276, con la siguiente

descripción: “Artículo 276.- El que causa estragos por medio de
inundación, desmoronamiento, derrumbe o por cualquier otro medio
análogo, será reprimido conforme a la pena señalada en el artículo 273º
y 275º, según el caso.”

El legislador ha extendido toda la red de punición, a cuatro conductas que,

por su desvalor puede generar un peligro común hacia las personas o las
cosas o ante determinados resultados cuyos efectos perjudiciales pueden
provocar riesgos inminentes hacia los intereses jurídicos mencionados.

¿Qué debemos entender por “estragos”?

268 de 307
Importa la acusación de daños destrucción de viviendas, puentes, pistas,
así como toda afectación visible, cuya intensidad determina una situación
de real peligro para los intereses jurídicos fundamentales. Desde el punto
de vista legal MANZINI, lo define como un resultado dañoso que afecta
colectivamente con efectos extraordinariamente graves o complejos y
amplios, las cosas y personas amparadas por la ley, produciendo
conmoción pública. Quiere también decir, ruina, daño, asolamiento.

El “estrago” tiene que haberse producido como consecuencia de

inundación, desmoronamiento, derrumbe o cualquier otro medio análogo,
cualquier medio susceptible de provocar el estado de cosas, que recoge
el legislador como condición de punición, de manera que el análisis ha de
tomar lugar en concreto.

La “inundación” supone un evento, que por lo general toma el lugar como

producto de lluvias intensas permanentes o torrentes intensos de agua,
que inundan los suelos y todos aquellos espacios físicos adyacentes, que
en cierta magnitud puede generar daños de escala insospechada. Es
diferente, anota FONTAN BALESTRA, que el agua provenga de cauces
naturales o artificiales, como también que se extienda en forma rápida,
violenta o lentamente; lo que importa para configurar el delito, es que las
aguas crean un peligro común para las personas o los bienes. Debe
descartarse toda inundación que se genera por obra sola de la naturaleza,
en este caso, PARA PODER ESTAR ANTE EL INJUSTO, AQUELLA
DEBE HABER SIDO PRODUCIDA POR OBRA DEL HOMBRE
INTENCIONALMENTE.

El “desmoronamiento” significa deshacer algo, la caída súbita de ciertos

objetos, el desmoronamiento de piedras de un cerro, así como ciertas
piezas de una construcción.

El “derrumbe”, por su parte, implica la ruina de una construcción. Debe

tratarse de un edificio, de una construcción solida de materiales, de
madera, de hierro, etc. Es indiferente que el edificio este destinado a
vivienda, oficina, depósito, etc. O como que este habitado o deshabitado
porque la tutela es la seguridad común, y no a la de un número más o
menos determinado de personas. No es necesario que el derrumbamiento
sea total basta que sea parcial, siempre que coloquen en peligro los
bienes o las personas. Es preciso distinguir el caso del sujeto, que sin
peligro para nadie derrumba su propia casa aislada de toda vecindad,
como aquellos derrumbes que ocasionados mediando los medios, que
aíslan al colectivo de todo peligro. En lo concerniente a las formas de
imperfecta ejecución, es de verse que la perfección delictiva se alcanza-
269 de 307
 en estos casos-, cuando la inundación, desmoronamiento y/o
derrumbamiento ocasionan estragos, es decir, daños destructivos que a
su vez genere un peligro común hacia las personas o cosas. Si acontecen
lesiones, y/o muertes, como consecuencia directa del estrago, habrá un
concurso delictivo con los tipos penales delictivos de lesiones y homicidio.
La tipicidad subjetiva del injusto, es exclusivamente dolosa, conciencia y
voluntad de realización típica; quien se presenta el riesgo creado por su
conducta, al provocar una inundación y/o derrumbe, susceptible de causar
estragos, por ende, colocando en peligro intereses jurídicos importantes.
Finalmente, es de verse, que el legislador a equiparado la punición de
este injusto, conforme a las escalas penales, contempladas en los
artículos 273º y 275º del código penal, es decir, según el delito de incendio
y de formas agravadas; marco penal, que deberá ser tomada en cuenta
por el juzgador en lo que respecta a la graduación punitiva.

6. DAÑOS DE OBRAS PARA LA DEFENSA COMÚN (ART. 277)

6.1 Concepto.

Aquí la conducta se divide en dos, por un lado, se tiene que realizar un

daño a fin de perjudicar una función preventiva y el impedir de realizar
actos de defensa, aquí encontramos conceptos como destruir, inutilizar
diques u otras obras destinadas a la defensa común contra las
inundaciones u otros desastres, hiciere surgir el peligro de que éstos se
produzcan.

Destruir es dañar de tal modo una cosa en su materialidad, que pueda

decirse que no existe como lo que era.

De la acción de destruir o inutilizar debe surgir el peligro real de que se

produzca un desastre. Este resultado crea un peligro común.

El objeto material son los diques u otras destinadas a la defensa común

contra desastres, la prevención alcanza a cualquier obra que cumpla la
función de prevenir desastres, de forma directa o indirecta. Obras cuyo
destino es prestar un servicio de utilidad común, obligan a realizar
construcciones cuya inutilización puede crear un peligro común. Es
indiferente que se trate de obras públicas o particulares, puesto que la ley
no distingue.

En el caso de impedimento o entorpecimiento de las tareas de defensa,

ésta podrá ser aplicada para impedir la extinción de un incendio a las
obras de defensa contra una inundación, sumersión, naufragio u otro

270 de 307
 desastre. Es decir, la acción debe recaer contra cualquier medio destinado
a la defensa común.

Asimismo, se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 277, con la

siguiente descripción: “Artículo 277.- El que daña o inutiliza diques u obras
destinadas a la defensa común contra desastres, perjudicando su función
preventiva, o el que, para impedir o dificultar las tareas de defensa,
sustrae, oculta, destruye o inutiliza materiales, instrumentos u otros
medios destinados a la defensa común, será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de tres ni mayor de ocho años.”

6.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Puede ser cualquier persona.

b) Sujeto pasivo.

La sociedad.

c) Conducta.

El sujeto activo dañe o inutilice diques u obras destinadas a la defensa

común o perjudique su función y que genere peligro para la
comunidad o los bienes de las personas.

6.3 Tipicidad subjetiva.

Que la conducta del sujeto activo dañe o inutilice diques u obras

destinadas a la defensa común o perjudique su función y dicha conducta
debe generar peligro dentro de la sociedad, comunidad perjudicando los
bienes de las personas de esa jurisdicción.

6.4 Bien jurídico.

El bien jurídico tutelado que se pretende proteger es la Seguridad Pública.

6.5 Grados de desarrollo.

Consumación.

271 de 307
Cuando la conducta del sujeto activo dañe o inutilice diques u obras
destinadas a la defensa común o perjudique su función y dicha conducta
peligro en la sociedad, perjudicando los bienes de la sociedad.

Tentativa.

Al ser un delito doloso y de resultado, es posible la tentativa, teniendo en

cuenta que toda forma de participación es punible.

272 de 307
 SEGUNDA SESIÓN

1. FABRICACIÓN, SUMINISTRO O TENENCIA DE MATERIALES

PELIGROSOS (ART. 279)

1.1 Concepto.

La conducta consiste en fabricar en forma ilegal bombas, armas,

municiones o materiales explosivos, inflamables, tóxicos, así como el
almacenamiento y suministro de los mismos, la simple portación de arma
de fuego de uso civil o de uso civil condicionado, sin la debida
autorización, será reprimida, al igual que la tenencia de armas de guerra.

En el delito de tenencia ilegal de armas de fuego, el bien jurídico protegido

es la seguridad pública, y como tal el único agraviado es el Estado,
entendido en tanto sociedad jurídicamente organizada y no la persona
considerada individualmente.

El delito de tenencia ilegal de armas existe de parte del sujeto activo una
especial relación del arma poseída, esto es, no solo una tenencia física
de la misma, sino que además el agente puede disponer simbólica o
temporalmente de ella.

Para la consumación de tenencia ilegal de armas, basta con que el sujeto

activo tenga en su poder cualquiera de las especies detalladas en el tipo
penal, sin contar con la debida autorización de las autoridades
competentes, resultandos irrelevantes las particulares motivaciones que
hubiese tenido el agente, ya que es suficiente su deseo de mantenerlas
en su poder, no obstante, dicha circunstancia con independencia de su
empleo.

Asimismo, se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 279, con la

siguiente descripción:
“Artículo 279.- El que sin estar debidamente autorizado fabrica, ensambla,
modifica, almacena, suministra, comercializa, ofrece o tiene en su poder
bombas, armas, municiones o materiales explosivos, inflamables,
asfixiantes o tóxicos o sustancias o materiales destinados para su
preparación, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
seis ni mayor de quince años, e inhabilitación conforme al inciso 6 del
Artículo 36 del CP.

273 de 307
 Será sancionado con la misma pena el que presta o alquila, sin la debida
autorización las armas a las que se hace referencia en el primer párrafo.

El que trafica con armas de fuego, armas de fuego artesanales, bombas,

municiones o materiales explosivos, inflamables, asfixiantes o tóxicos o
sustancias o materiales destinados para su preparación, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de quince años,
e inhabilitación conforme al inciso 6 del Artículo 36 del CP.

El que, sin estar debidamente autorizado, transforma o transporta

materiales y residuos peligrosos sólidos, líquidos o gaseosos u otros, que
ponga en peligro la vida, salud, patrimonio público o privado y el medio
ambiente, será sancionado con la misma pena que el párrafo anterior.

1.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Puede ser cualquier persona.

b) Sujeto pasivo.

El sujeto pasivo viene a ser el Estado.

1.3 Tipicidad subjetiva.

En este tipo de delito existe de parte del sujeto activo una especial relación
del arma poseída, esto es, no solo una tenencia física de la misma, sino
que además el agente puede disponer simbólica o temporalmente del
arma poseída. Asimismo, la tenencia ilegal de armas, basta con que el
sujeto activo tenga en su poder cualquiera de las especies detalladas en
el tipo penal, sin contar con la debida autorización de las autoridades
competentes, resultandos irrelevantes las particulares motivaciones que
hubiese tenido el agente, ya que es suficiente su deseo de mantenerlas
en su poder, no obstante, dicha circunstancia con independencia de su
empleo.

1.4 Bien jurídico.

El bien jurídico protegido que se pretende proteger es la Seguridad

Pública.

1.5 Grados de desarrollo.

274 de 307
 Consumación.

Basta con que el sujeto activo tenga en su poder cualquiera de las

especies detalladas en el tipo penal, sin contar con la debida autorización
de las autoridades competentes, resultandos irrelevantes las particulares
motivaciones que hubiese tenido el agente.

Tentativa.

Al ser un delito doloso y de resultado, es posible la tentativa, teniendo en

cuenta que toda forma de participación es punible.

2. SUSTRACCIÓN O ARREBATO DE ARMA DE FUEGO (ART. 279-B)

2.1 Concepto.

Así, la iniciativa normativa propone que, cuando la comisión del delito de

sustracción o arrebato de armas de fuego se produzca en pleno estado
de emergencia decretado en los términos establecidos en el artículo 137
de la Constitución Política del Perú, se imponga una pena mayor.

Una persona puede sustraer o arrebatar un arma de fuego por motivos

nada legítimos; por el contrario, el hecho que un sujeto tenga en su poder
un arma sin haber recibido la instrucción o preparación correspondiente
para su manipulación, pone en grave riesgo la seguridad de los demás,
quienes tienen el derecho constitucional de vivir en un ambiente de
tranquilidad. Pero, ¿qué sucede si este delito se comete en estado de
emergencia?, la respuesta es simple, la seguridad personal se ve
amenazada en mayor intensidad, pues por un lado, se encuentra las
razones que dieron origen al decreto del régimen de excepción y por otro,
por el hecho que un individuo transite libremente con un arma de fuego
en su mano.

Una situación como la descrita, debe ser prevista por la norma penal, a fin
de que se sancione con una pena mayor a quien cometa el ilícito penal
mencionado en estado de emergencia.
Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 279-B, con la siguiente
descripción: “Artículo 279-B.- El que sustrae o arrebate armas de fuego
en general, o municiones y granadas de guerra o explosivos a miembros
de las Fuerzas Armadas o de la Policía Nacional o de Servicios de
Seguridad, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez
ni mayor de veinte años.”

275 de 307
 2.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Puede ser cualquier persona.

b) Sujeto pasivo.

El Estado.

c) Conducta.

Sustracción o arrebato de armas de fuego.

2.3 Tipicidad subjetiva.

Tratándose de una conducta delictiva de sustraer o arrebatar armas de

fuego, municiones, granadas de guerra o explosivos a miembros de las
Fuerzas Armadas o de la Policía Nacional o de Servicios de Seguridad.
Es evidente el dolo en la acción.

2.4 Bien jurídico.

El bien jurídico protegido es la Seguridad Pública.

2.5 Grados de desarrollo.

Consumación.

El delito se perfecciona al producirse la sustracción o arrebato armas de

fuego, municiones, granadas de guerra o explosivos a miembros de las
Fuerzas Armadas o de la Policía Nacional o de Servicios de Seguridad.
Es evidente el dolo en la acción.

Tentativa.

Al ser un delito doloso y de resultado, es posible la tentativa, teniendo en

cuenta que toda forma de participación es punible.

3. TRÁFICO DE PRODUCTOS PIROTÉCNICOS (ART. 279-C)

3.1 Concepto.
Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 279-C, con la
siguiente descripción:
276 de 307
 El que, sin estar debidamente autorizado, fabrica, importa, exporta,
deposita, transporta, comercializa o usa productos pirotécnicos de
cualquier tipo, o los que vendan estos productos a menores de edad,
serán reprimidos con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de ocho años, trescientos sesenta y cinco días-multa e
inhabilitación conforme al inciso 4 del artículo 36 del Código Penal.
La pena será no menor de cinco ni mayor de diez años, si a causa de la
fabricación, importación, depósito, transporte, comercialización y uso de
productos pirotécnicos, se produjesen lesiones graves o muerte de
personas”

3.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Puede ser cualquier persona.

b) Sujeto pasivo.

La sociedad.

c) Conducta.

El que promueve, favorece o facilite el uso ilegal de productos

pirotécnicos potencialmente peligrosos, mediante actos de fabricación
o tráfico o los posea con este último fin.

3.3 Tipicidad subjetiva.

El agente debe obrar con conocimiento y voluntad de El que, sin estar

debidamente autorizado, fabrica, importa, exporta, deposita, transporta,
comercializa o usa productos pirotécnicos de cualquier tipo.

3.4 Bien jurídico.

El bien jurídico protegido que se pretende proteger es la Seguridad

Pública.

3.5 Grados de desarrollo.

Consumación.
El delito se perfecciona al momento de fabricar, importar, exportar,
depositar, transportar, comercializar o usar productos pirotécnicos de
cualquier tipo.
277 de 307
 Tentativa.
Al ser un delito doloso y de resultado, es posible la tentativa, teniendo en
cuenta que toda forma de participación es punible.

4. USO DE ARMA DE FUEGO EN ESTADO DE EBRIEDAD O DROGADICCIÓN

(ART. 279-F)

4.1 Concepto.

Este tipo de delito, se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo

279-F, con la siguiente descripción:
“El que, en lugar público o poniendo en riesgo bienes jurídicos de terceros
y teniendo licencia para portar arma de fuego, hace uso, maniobra o de
cualquier forma manipula la misma en estado de ebriedad, con presencia
de alcohol en la sangre en proporción mayor de 0.5 gramos-litro o bajo el
efecto de estupefacientes, drogas tóxicas, sustancias psicotrópicas o
sintéticas será sancionado con pena privativa de libertad no menor de un
año ni mayor de tres años e inhabilitación conforme al artículo 36, inciso
6.”

4.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

El sujeto activo puede ser cualquier persona.

b) Sujeto pasivo.

La sociedad.

c) Conducta.

Hacer uso, maniobrar o de cualquier forma manipular el arma en un

lugar público o en lugar donde se ponga en riesgo bienes jurídicos de
terceros.

4.3 Tipicidad subjetiva.

El agente debe obrar con conocimiento y voluntad; y hacer uso, maniobrar

o de cualquier forma manipular el arma en un lugar público o en lugar
donde se ponga en riesgo bienes jurídicos de terceros.

278 de 307
 Encontrarse el sujeto activo estado de ebriedad con alcohol en la sangre
mayor a 0.5 gramos-litro o bajo el efecto de estupefacientes, drogas
tóxicas, sustancias psicotrópicas o sintéticas.

4.4 Bien jurídico.

El bien jurídico protegido que se pretende proteger es la Seguridad

Pública.

4.5 Grados de desarrollo.

Consumación.
El delito se perfecciona al momento de hacer uso, maniobrar o de
cualquier forma manipular el arma en lugares públicos o en lugares donde
se ponga en riesgo bienes jurídicos de terceros.

Tentativa.
Al ser un delito doloso y de resultado, es posible la tentativa, teniendo en
cuenta que toda forma de participación es punible.

5. FABRICACIÓN, COMERCIALIZACIÓN, USO O PORTE DE ARMAS (ART.

279-G)

5.1 Concepto.
Este tipo de delito, se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo
279-G, con la siguiente descripción:
Artículo 279-G.- Fabricación, comercialización, uso o porte de armas
El que, sin estar debidamente autorizado, fabrica, ensambla, modifica,
almacena, suministra, comercializa, trafica, usa, porta o tiene en su poder,
armas de fuego de cualquier tipo, municiones, accesorios o materiales
destinados para su fabricación o modificación, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de seis ni mayor de diez años, e
inhabilitación conforme al inciso 6 del artículo 36 del C.P.
Será sancionado con la misma pena el que presta, alquila o facilita,
siempre que se evidencie la posibilidad de su uso para fines ilícitos, las
armas o bienes a los que se hacen referencia en el primer párrafo.

La pena privativa de libertad será no menor de ocho ni mayor de doce

años cuando las armas o bienes, dados en préstamo o alquiler, sean de
propiedad del Estado.

En cualquier supuesto, si el agente es miembro de las Fuerzas Armadas,

Policía Nacional del Perú o Instituto Nacional Penitenciario la pena será
no menor de diez ni mayor de quince años.
279 de 307
 El que trafica armas de fuego artesanales o materiales destinados para
su fabricación, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de
seis ni mayor de quince años.

Para todos los supuestos se impondrá la inhabilitación conforme a los

incisos 1), 2) y 4) del artículo 36 del Código Penal, y Adicionalmente el
inciso 8) si es miembro de las Fuerzas Armadas o Policía Nacional del
Perú y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días - multa."

5.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Cualquier persona.

b) Sujeto pasivo.

La sociedad.

c) Conducta.

El que ilegítimamente, fabrica, almacena, suministra o tiene en su

poder bombas, armas, municiones o materiales explosivos,
inflamables, asfixiantes o tóxicos o sustancias o materiales destinados
para su preparación.

5.3 Tipicidad subjetiva.

El agente debe obrar con conocimiento y voluntad que, sin estar

debidamente autorizado, fabrica, ensambla, modifica, almacena,
suministra, comercializa, trafica, usa, porta o tiene en su poder, armas de
fuego de cualquier tipo, municiones, accesorios o materiales destinados
para su fabricación o modificación.

5.4 Bien jurídico.

El bien jurídico protegido que se pretende proteger es la Seguridad

Pública.

5.5 Grados de desarrollo.

Consumación.

280 de 307
El delito se perfecciona al momento de que el sujeto activo que, sin estar
debidamente autorizado, fabrica, ensambla, modifica, almacena,
suministra, comercializa, trafica, usa, porta o tiene en su poder, armas de
fuego de cualquier tipo, municiones, accesorios o materiales destinados
para su fabricación o modificación.

Tentativa.
Al ser un delito doloso y de resultado, es posible la tentativa, teniendo en
cuenta que toda forma de participación es punible.

281 de 307
 XIV UNIDAD
DELITOS CONTRA LA SALUD PÚBLICA

282 de 307
 PRIMERA SESIÓN

1. PROMOCIÓN O FAVORECIMIENTO AL TRÁFICO ILÍCITO DE DROGAS

(ART. 296)

1.1 Concepto.

Es un delito contra la salud pública y se encuentra tipificado en los

artículos 296 al 298 del Código Penal. Consiste en promover, favorecer
o facilitar el consumo ilegal de drogas mediante la fabricación o tráfico,
o en poseer tales sustancias con este último fin. Se consideran drogas a
las sustancias que, al ser administradas o consumidas, producen
adicción y farmacodependencia, y a las que la ley, de modo genérico,
identifica como drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias
psicotrópicas.

Estas sustancias son:

 Pasta básica de cocaína y derivados.

 Clorhidrato de cocaína.
 Látex de opio y derivados.
 Marihuana y derivados.
 Éxtasis con contenido de metanfetaminas.
 También son objeto del delito materias primas como la hoja de coca
y los diferentes insumos químicos fiscalizados usados en la
producción de drogas.

El tipo descrito en el Código Penal tiene la siguiente redacción: “Artículo

296.- Promoción o favorecimiento al Tráfico Ilícito de Drogas y otros. El que
promueve, favorece o facilita el consumo ilegal de drogas tóxicas,
estupefacientes o sustancias psicotrópicas, mediante actos de fabricación o
tráfico será reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor
de quince años y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa, e
inhabilitación conforme al artículo 36, incisos 1) , 2) y 4) .

El que posea drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias psicotrópicas para su

tráfico ilícito será reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni
mayor de doce años y con ciento veinte a ciento ochenta días-multa, e
inhabilitación conforme al artículo 36, incisos 1) y 2).

El que introduce al país, produce, acopie, provee, comercialice o transporte

materias primas o sustancias químicas controladas o no controladas, para ser
destinadas a la elaboración ilegal de drogas tóxicas, estupefacientes o
sustancias psicotrópicas, en la maceración o en cualquiera de sus etapas de
procesamiento, y/o promueva, facilite o financie dichos actos, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez años y con

283 de 307
 sesenta a ciento veinte días-multa, e inhabilitación conforme al artículo 36,
incisos 1) y 2).

El que toma parte en una conspiración de dos o más personas para promover,
favorecer o facilitar el tráfico ilícito de drogas, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez años y con sesenta a
ciento veinte días-multa, e inhabilitación conforme al artículo 36, incisos 1) y
2).”

1.2 Tipicidad objetiva.

Su tipicidad objetiva requiere el dolo, esta se perfecciona con la mera

reunión de los conspiradores, aunque esta se relacione una sola vez, por
lo que no resulta necesario que el proyecto criminal se implemente
materialmente, ni que su concreción sea exitosa o fracase.

a) Sujeto activo.

El sujeto activo debe ejecutar actos de fabricación o tráfico y con

ello promover, favorecer o facilitar el consumo de drogas a
potenciales usuarios. Por lo que se trataría entonces de conductas
que difunden o expanden el consumo ilegal. Debemos considerar
que la base conductual que da origen a todo el ciclo referente a la
facilitación del consumo de drogas a terceros es la fabricación y
tráfico de las mismas. En tal sentido, cabe aclarar que se promueve
el consumo cuando este no se ha iniciado, se favorece cuando se
permite su expansión y se facilita cuando se proporciona la droga
a quien ya está iniciado en el consumo. Además, es necesario
precisar que este acto punible debe estar siempre orientado hacia
el consumo ajeno. Este supuesto es un tipo penal alternativo, pues
comprende varias opciones para la materialización de la conducta
punible, aunque para su tipificación tan solo será necesario que el
sujeto activo realice cuando menos uno de aquellos
comportamientos que constituyen actos de fabricación o tráfico, los
cuales podrían ser, según el artículo 89 de la Ley N.° 22095:
reparar, elaborar, manufacturar, componer, convertir o procesar
cualquier sustancia fiscalizada.

b) Sujeto pasivo.

Es la colectividad. La colectividad, es decir la propiedad sociedad

porque es la titular de los bienes jurídicos protegidos (la salud
pública, el medio ambiente). Es por eso que la sociedad es la
afectada al cometerse este delito.

El Estado es el que se convierte en parte civil, representará a la

colectividad, a la sociedad para ser participe en el proceso (es
representado por el procurador).

284 de 307
 La cuestión central estriba en determinar que se extiende por
“droga” en cuanto objeto material de este delito.

c) Conducta.

 Introducción al país

Son actos de contrabando o importación clandestina. Las

materias primas o sustancias químicas son ingresadas al
territorio nacional desde el extranjero por el agente de
cualquier manera y en cualquier ocasión o lugar que opere
como punto de frontera formal o informal.

 Producción

Se alude aquí a todo procedimiento inicial, intermedio o final

que corresponda a la producción u obtención de las materias
primas o sustancias químicas. No es trascendente para la
tipicidad el volumen de producción alcanzado ni su
metodología artesanal, industrial o de síntesis química. Se
comprende, pues, toda actividad idónea, sea técnica o
empírica, capaz de generar, fabricar o elaborar las materias
primas o los insumos que se requiere para la obtención de
drogas. La norma permite inferir que son necesariamente
actos anteriores a la provisión o al acopio, pero que pueden
ser ejecutados secuencialmente por un mismo agente.

 Acopio

La conducta del agente equivale a la recolección y/o

concentración física de las materias primas o insumos en un
lugar o ante una persona determinada para su posterior
desplazamiento hacia las zonas de elaboración de drogas o
de comercialización con terceros. Es la actividad que realizan
los denominados “traqueteros” o el “jefe pañaco” (Prado
Saldarriaga, 2013, p. 74).

 Provisión

La acción típica en este supuesto equivale al suministro o

cesión de materias primas o insumos a terceros para su
almacenamiento o acopio, así como para la aplicación de los
mismos en los procesos y etapas de producción de drogas.

 Comercialización

Se trata de cualquier forma de enajenación que haga el

agente de las materias primas o insumos; sin embargo, es
importante destacar que en estos casos la cesión de tales
especies, que compromete o hace el sujeto activo, deberá
285 de 307
 pactarse necesariamente en términos lucrativos que le
reporten siempre una ganancia o un beneficio económico. En
consecuencia, la mera donación o el comodato de los mismos
solo serían punibles, según las circunstancias, como formas
de provisión, pues permitirían al receptor iniciar o mantener
un proceso productivo o de fabricación de drogas.

 Transporte

Comprende todo desplazamiento de las materias primas o

sustancias químicas que se desarrolle con la finalidad de
trasladar las mismas de un lugar determinado a otro. No se
precisa el medio de locomoción que se utiliza, ni la
oportunidad o distancia del transporte, menos aún la norma
se interesa por insinuar el volumen de lo transportado o la
naturaleza y calidad de las rutas a seguir. En todos los casos,
la conducta practicada del desplazamiento hará tipicidad.

 Actos de promoción

Son aquellos que predisponen o favorecen la realización de

cualquiera de los actos anteriormente descritos. Se trata
obviamente de «formas de inducción o instigación». Así, el
agente promueve mediante halagos o promesas
(comúnmente pecuniarias) que procuran determinar las
voluntades y actitudes de terceros hacia la provisión, acopio,
producción o comercialización de materias primas o insumos,
o también hacia la expansión estratégica u operativa de tales
actividades. Es importante destacar que la promoción no se
puede materializar empleando engaño, amenazas o violencia
física. Quien se vale de tales medios fraudulentos o
compulsivos y hace que otra persona provea, acopie,
produzca o comercialice tales objetos, tendrá la condición de
autor mediato del delito que ejecutó el intermediario material.
Ahora bien, los casos donde la promoción no sea seguida o
acatada deberán ser calificados como tentativa y serán
reprimidos conforme a lo estipulado en el artículo 16 del
Código Penal.

 Actos de facilitación

Este supuesto típico involucra cualquier forma de

colaboración, sea esta material o intelectual, que brinda el
agente a un tercero que está por realizar o que está realizando
actividades de provisión, acopio, producción o
comercialización de materias primas o insumos. Lo
importante aquí es que el facilitador aporta, genera o
mantiene elementos o condiciones favorables y adecuadas
para ello. Por consiguiente, él puede otorgar recursos
logísticos, buscar intermediarios, ceder locales o incluso
286 de 307
 puede proveer recursos humanos. Asimismo, la facilitación
puede concretarse con apoyo técnico (control de calidad,
servicios de asesoría industrial, etc.). Únicamente, no se
puede considerar en esta hipótesis normativa aportes
económicos con fines de financiamiento, puesto que tales
comportamientos poseen una tipicidad propia. No obstante,
estimamos que sí calza en la tipicidad la conducta de quien
gestiona ante terceros la inyección de capitales que permiten
mantener en ejecución las actividades ilícitas ya
mencionadas.

 Actos de financiación

Están integradas en esta hipótesis normativa las diferentes

formas de suministro o facilitación de recursos económicos,
que deben aplicarse para la iniciación o permanencia de
acciones de provisión, acopio, producción o comercialización
de materias primas o insumos. Así, un financista es aquel que
apoya pecuniariamente dichas actividades. Su intervención,
entonces, es relevante en la medida en que aporta el capital
requerido para la operatividad de los actos mencionados.
Ahora bien, el financiamiento puede ser parcial o integral,
temporal o permanente, sin que ello afecte la tipicidad del
acto. Cabe asumir que contratos de mutuo pueden también,
según el caso, configurar este delito. Por lo demás, la
naturaleza, condiciones o extensión del financiamiento no
afectan la tipicidad del comportamiento ni su ilicitud, siempre
que el agente lo haya brindado con la finalidad concreta de
auspiciar o coadyuvar al sostenimiento de las aludidas
conductas ilegales con materias primas o insumos. Si bien la
consumación requiere la entrega del financiamiento, no es
necesario para la tipicidad que la actividad financiada llegue a
realizarse exitosamente.

Con carácter general, debemos señalar que la cantidad

concreta de materias primas o de insumos involucrados en la
conducta del agente no afectará la tipicidad de la misma; sin
embargo, su escaso volumen permitirá aplicar la penalidad
atenuada que contempla el artículo 298 del Código Penal.

La tipicidad subjetiva en este delito también es dolosa. Al

respecto, la ley señala que el agente debe conocer o inferir
que los actos que realiza o auspicia recaen sobre materias
primas o insumos «para ser destinados a la elaboración ilegal
de drogas […] en la maceración o en cualquiera de sus etapas
de procesamiento». Por tanto, el error, la ignorancia o la
acción negligente en estos aspectos harán atípica la acción
que ejecute el agente.

287 de 307
  Conspiración para delinquir

Es el último delito que incluye el artículo 296. A él está

dedicado el párrafo cuarto de dicha disposición. Este hecho
punible consiste en participar de una concertación para
realizar actos delictivos futuros de promoción, favorecimiento
o facilitación de tráfico ilícito de drogas. Según la ley, el
mínimo de conspiradores que deben intervenir en tales actos
debe ser de dos personas.

Es importante destacar que el espacio de realización de este

delito es siempre precedente e incompatible con la realización
material de todo acto de ejecución de tráfico ilícito de drogas.
Los conspiradores, por tanto, se limitan a idear y bosquejar
acciones o estructuras criminales que se materializarán
posteriormente. Se trata, pues, de actos preparatorios
criminalizados autónomamente y donde lo esencial y punible
es el intercambio y acuerdo de voluntades en relación a un
proyecto delictivo común: la promoción, favorecimiento o
facilitación del tráfico ilícito de drogas. Por consiguiente, el
mero acto conspirativo ya es típico y punible. Como en los
otros delitos previstos por el artículo 296, su tipicidad subjetiva
requiere dolo.

Esta infracción penal se perfecciona con la mera reunión de

los conspiradores, aunque esta se realice una sola vez. Por
tanto, no será necesario para la realización típica que el
proyecto criminal se implemente materialmente, ni que su
concreción sea exitosa o fracase, o que en su ejecución
intervenga directa o indirectamente el conspirador. Si esto
último tiene lugar, se aplicará, según los casos y
circunstancias, las reglas pertinentes sobre concurso de
delitos.

1.3 Tipicidad subjetiva.

El tipo subjetivo de este delito requiere el dolo, pues la propia naturaleza

del tráfico ilícito de drogas demanda exigir que la motivación del sujeto
activo sea lucrativa.

1.4 Bien jurídico.

El bien jurídico protegido en el tráfico ilícito de drogas es LA SALUD

PÚBLICA, lo cual esta, a su vez, enmarcado en el código penal en los
delitos contra la seguridad pública. Por tanto nos encontramos ante un
bien jurídico macro social, la salud pública. Nos encontramos ante un
delito de peligro abstracto o concreto según hipótesis contenidas en el
primer párrafo del artículo 296, que por atacar la salud pública se
consuma con la simple amenaza potencial. Se trata, en suma, de un
supuesto penal en el que, por ministerio de la ley, se anticipa de
288 de 307
 protección de bien jurídico amparado. Para la existencia del delito resulta
indiferente que la droga sea aprehendida sea destinada al consumo
nacional o al extranjero debido a que la salud pública es un valor
universal y no está limitado de manera exclusiva a lo nacional. Por tanto,
con la fabricación y el tráfico se afecta también intereses allende a
nuestras fronteras.

1.5 Grados de desarrollo.

 TENTATIVA

No es admisible la tentativa.

 CONSUMACIÓN

Cuando se promueve, favorece o facilita el consumo ilegal de

drogas mediante actos de fabricación, tráfico o posesión con tal
finalidad.

2. COMERCIALIZACIÓN Y CULTIVO DE AMAPOLA Y MARIHUANA Y SU

SIEMBRA COMPULSIVA (ART. 296-A)

2.1 Concepto.

El tipo penal descrito en nuestra norma es como sigue: “Artículo 296-A.

Comercialización y cultivo de amapola y marihuana y su siembra compulsiva.
El que promueve, favorece, financia, facilita o ejecuta actos de siembra o cultivo
de plantas de amapola o adormidera de la especie papaver somníferum o
marihuana de la especie cannabis sativa será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de ocho años ni mayor de quince años y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco días-multa e inhabilitación conforme al artículo 36,
incisos 1), 2) y 4).

El que comercializa o transfiere semillas de las especies a que alude el párrafo

anterior será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni
mayor de diez años y con ciento veinte a ciento ochenta días-multa, e
inhabilitación conforme al artículo 36, incisos 1) y 2).

La pena será privativa de libertad no menor de dos ni mayor de seis años y de

noventa a ciento veinte días-multa cuando:
1. La cantidad de plantas sembradas o cultivadas no exceda de cien.
2. La cantidad de semillas no exceda de la requerida para sembrar el número
de plantas que señala el inciso precedente.

Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinticinco ni mayor

de treinta y cinco años, e inhabilitación conforme al artículo 36, incisos 1) y 2),
el que, mediante amenaza o violencia, obliga a otro a la siembra o cultivo o al
procesamiento ilícito de plantas de coca, amapola o adormidera de la especie
papaver somníferum, o marihuana de la especie cannabis sativa. Se excluye de
los alcances de lo establecido en el presente artículo, la siembra o cultivo
289 de 307
 cuando se haya otorgado licencia para la investigación del cannabis y sus
derivados, o para la comercialización o producción farmacológica o artesanal
de los derivados del cannabis con fines medicinales y terapéuticos. De
incumplirse con la finalidad de la licencia señalada, se deja sin efecto la
presente exclusión. Será reprimido con la pena máxima más el cincuenta por
ciento de la misma al funcionario público que otorga irregularmente la licencia
o autorización referida”

2.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Cualquier sujeto puede representarse como autor de la comisión

de estos delitos, pues no se exige una manifestación especial para
configurar el tipo de este tipo de conductas.

b) Sujeto pasivo.

La colectividad

c) Agravantes

La conducta agravante se expone cuando el agente, violenta o

amenaza, esto es, coacciona ya sea desde una vertiente física o
psicológicamente, a otro, para que siembre o cultive amapola o
adormidera de la especie papaver somniferum, o marihuana de la
especie cannabis sativa. De lo que, en el plano procesal, las
pruebas deben conducirse a una imposibilidad por parte del agente
de poder asumir otra conducta distinta a la coacción a la que se
sumerge por el sujeto activo, de lo contrario, sería sancionable su
conducta, desde un plano atenuante, o sancionándolo de igual
manera si se tiene acervo probatorio que el bien pudo elegir no
realizar las conductas, aunque ya para esto, debe acreditarse que
la coacción es insuficiente a efectos de concretizar dicho
agravante.

d) Conducta

1. Intervenir en la inversión, venta, pignoración – empeñar,

transferencia o posesión de las ganancias, cosas o bienes
provenientes de aquellos o del beneficio económico obtenido
del tráfico ilícito de drogas, siempre que el agente hubiese
conocido ese origen o lo hubiera sospechado.

2. Comprar, guardar, custodiar, ocultar o recibir dichas

ganancias, cosas o bienes o beneficios conociendo su ilícito
origen o habiéndolo sospechado.

290 de 307
 2.3 Tipicidad subjetiva.

En buena cuenta, este tipo de delitos existe la intencionalidad de la

conducta que despliega, y más aún de la que da cuenta el artículo 296º
de nuestro Código Penal.

Empero, refiere el profesor Iberico Castañeda (2016) que en parte de la

configuración del artículo 296º (primer párrafo), bien sólo es necesaria la
presencia de la intencionalidad, es decir, el dolo debe representarse en
el agente, pero que un aspecto adicional a aquello, parece incardinarse
en la posibilidad de acreditar que el objetivo es desplazar las sustancias
tóxicas estupefacientes a la comercialización fuera del margen de la ley.
(Pág. 141)

En esa línea, se precisa que hay dos componentes elementales para

este acápite, el primero es respecto a la comprensión del agente que
está ante sustancias que son consideradas ilícitas desde un fuero penal,
y lo segundo, que tenga el propósito definido, ya sea de facilitación para
que se comercialice o transfiera. (MOLINA PÉREZ, 2005, pág. 114)

2.4 Bien jurídico.

Salud pública

2.5 Grados de desarrollo.

 Consumación y Tentativa.

Este delito se consuma cuando una persona es obligada a sembrar

o procesar coca o amapola (delito de lesión) Se admite la tentativa.

3. TRAFICO ILÍCITO DE INSUMOS QUÍMICOS Y PRODUCTOS

FISCALIZADOS (ART. 296-B)

3.1 Concepto.

El tipo descrito e nuestro Código Penal es como sigue: “Artículo 296-B.

Tráfico Ilícito de Insumos Químicos y Productos Fiscalizados. El que importa,
exporta, fabrica, produce, prepara, elabora, transforma, almacena, posee,
transporta, adquiere, vende o de cualquier modo transfiere insumos químicos o
productos fiscalizados, contando con las autorizaciones o certificaciones
respectivas, hace uso indebido de las mismas, para ser destinadas a la
elaboración ilegal de drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias psicotrópicas,
en cualquier etapa de su procesamiento, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de siete ni mayor de doce años y con ciento veinte a ciento
ochenta días multa e inhabilitación conforme al artículo 36, incisos 1, 2 y 4.

El que, contando con las autorizaciones o certificaciones respectivas para

realizar actividades con Insumos Químicos y Productos Fiscalizados en zona de
producción cocalera, emite reportes, declaraciones, informes de obligatorio
291 de 307
 cumplimiento u otros similares, conteniendo datos de identidad falsos o
simulados del destinatario, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de cuatro ni mayor de ocho años y con ciento veinte a ciento ochenta
días-multa e inhabilitación conforme al artículo 36, incisos 1, 2 y 4.”

3.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Cualquier sujeto puede representarse como autor de la comisión

de estos delitos, pues no se exige una manifestación especial para
configurar el tipo de este tipo de conductas.

b) Sujeto pasivo.

Colectividad

c) Conducta.

Importa, exporta, fabrica, produce, prepara, elabora, transforma,

almacena, posee, transporta, adquiere, vende o de cualquier modo
transfiere

3.3 Tipicidad subjetiva.

Existencia de dolo

3.4 Bien jurídico.

Salud pública

292 de 307
 SEGUNDA SESIÓN

1. MICRO COMERCIALIZACIÓN O MICROPRODUCCIÓN (ART. 298)

1.1 Concepto.

Para la configuración del delito de micro comercialización de drogas,

además de requerirse que la sustancia encontrada en posesión sea
ilícita, es necesario descartar que no tuvo como fin el propio consumo.

El texto del Tipo Penal es el siguiente: “Artículo 298.-

Microcomercialización o microproducción. La pena será privativa de libertad
no menor de tres ni mayor de siete años y de ciento ochenta a trescientos sesenta
días-multa cuando:
1. La cantidad de droga fabricada, extractada, preparada, comercializada o
poseída por el agente no sobrepase los cincuenta gramos de pasta básica de
cocaína y derivados ilícitos, veinticinco gramos de clorhidrato de cocaína, cinco
gramos de látex de opio o un gramo de sus derivados, cien gramos de marihuana
o diez gramos de sus derivados o dos gramos de éxtasis, conteniendo
Metilendioxianfetamina - MDA, Metilendioximetanfetamina - MDMA,
Metanfetamina o sustancias análogas.
2. Las materias primas o los insumos comercializados por el agente que no
excedan de lo requerido para la elaboración de las cantidades de drogas
señaladas en el inciso anterior.
3. Se comercialice o distribuya pegamentos sintéticos que expelen gases con
propiedades psicoactivas, acondicionados para ser destinados al consumo
humano por inhalación.
La pena será privativa de libertad no menor de seis años ni mayor de diez años
y de trescientos sesenta a setecientos días-multa cuando el agente ejecute el
delito en las circunstancias previstas en los incisos 2, 3, 4, 5 o 6 del artículo 297
del Código Penal.

1.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Cualquier sujeto puede representarse como autor de la comisión

de estos delitos, pues no se exige una manifestación especial para
configurar el tipo de este tipo de conductas.

b) Sujeto pasivo.

Colectividad

1.3 Tipicidad subjetiva.

Existencia de dolo
293 de 307
 1.4 Bien jurídico.

Salud pública

2. POSESIÓN NO PUNIBLE (ART. 299)

2.1 Concepto.

La descripción del tipo penal es como sigue: “Artículo 299. Posesión no

punible. No es punible la posesión de droga para el propio e inmediato consumo,
en cantidad que no exceda de cinco gramos de pasta básica de cocaína, dos
gramos de clorhidrato de cocaína, ocho gramos de marihuana o dos gramos de
sus derivados, un gramo de látex de opio o doscientos miligramos de sus
derivados o doscientos cincuenta miligramos de éxtasis, conteniendo
Metilendioxianfetamina - MDA, Metilendioximetanfetamina - MDMA,
Metanfetamina o sustancias análogas.
Se excluye de los alcances de lo establecido en el párrafo precedente la posesión
de dos o más tipos de drogas.
Tampoco será punible la posesión del cannabis y sus derivados con fines
medicinales y terapéuticos, siempre que la cantidad sea la necesaria para el
tratamiento del paciente registrado en el Ministerio de Salud, supervisado por
el Instituto Nacional de Salud y la DIGEMID, o de un tercero que se encuentre
bajo su cuidado o tutela, o para investigación según las leyes sobre la materia
y las disposiciones que establezca el ente rector”

2.2 Tipicidad objetiva.

Se distingue entre la posesión de droga para el consumo y la posesión

para el tráfico. Por tanto, puede afirmarse que se diferencian varias
clases de posesión de droga.

a) Conducta.

Posesión

2.3 Grados de desarrollo.

Se encuentra exento de pena

3. SUMINISTRO INDEBIDO DE DROGAS (ART. 300)

3.1 Concepto.

La descripción del tipo penal es como sigue: “Artículo 300. Suministro

indebido de droga. El médico, farmacéutico, químico, odontólogo u otro
profesional sanitario que indebidamente receta, prescribe, administra o expende
medicamento que contenga droga tóxica, estupefaciente o psicotrópica, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cinco
años e inhabilitación conforme al artículo 36, incisos 1, 2 y 4; a excepción del
cannabis y sus derivados, con fines medicinales o terapéuticos, que no es
294 de 307
 punible, siempre que se suministre a pacientes que se registren en el registro a
cargo del Ministerio de Salud, constituido para tal fin.”

3.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Puede ser cualquier persona cuya profesión este dentro de las

ramas sanitarias.

b) Sujeto pasivo.

La colectividad

3.3 Tipicidad subjetiva.

Se requiere el dolo.

3.4 Grados de desarrollo.

 Tentativa.- Es admisible en aquellas hipótesis.

 Consumación.- Se consuma con la receta, prescripción

administración o expedición de medicamentos que contengan
droga.

295 de 307
 XV UNIDAD
DELITOS CONTRA LA FE PÚBLICA

296 de 307
 PRIMERA SESIÓN

1. FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTOS (ART. 427)

1.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 427, con la siguiente

descripción: “Artículo 114.- El que hace, en todo o en parte, un documento
falso o adultera uno verdadero que pueda dar origen a derecho u
obligación o servir para probar un hecho, con el propósito de utilizar el
documento, será reprimido, si de su uso puede resultar algún perjuicio,
con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de diez años y
con treinta a noventa días-multa si se trata de un documento público,
registro público, título auténtico o cualquier otro trasmisible por endoso o
al portador y con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de
cuatro años, y con ciento ochenta a trescientos sesenticinco días-multa,
si se trata de un documento privado. El que hace uso de un documento
falso o falsificado, como si fuese legítimo, siempre que de su uso pueda
resultar algún perjuicio, será reprimido, en su caso, con las mismas
penas.”

1.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Puede ser en principio cualquiera con excepción del autor del

documento en los supuestos de realización de un documento
enteramente falso.

b) Sujeto pasivo.

El sujeto pasivo resulta en primer término el Estado, y solo en segundo

lugar la persona natural o jurídica, titular del bien jurídico que pudo ser
vulnerado con el uso del documento falso.

c) Conducta.

Elaborar o adulterar en todo o en parte de un documento público y

privado de cuyo uso se pueda derivar perjuicio.

Usar de un documento falso como si fuese legítimo, siempre que de

su uso pueda resultar algún perjuicio, debiendo dicho perjuicio
trascender el propio menoscabo de la fe pública, entendiéndose como
la trasgresión potencial de otros bienes jurídicos.

1.3 Presupuestos.
297 de 307
 Los documentos públicos son aquellos que han sido confeccionados o
cuentan con la intervención de un funcionario público competente
(Notarios, Fedatarios o una autoridad judicial o administrativa),
cumpliendo los requisitos legales establecidos. La condición de
documento público no depende de la finalidad ni del destino que tiene el
documento o de los efectos sociales del mismo, sino de su origen y de su
intrínseca naturaleza. La relevancia pública de un documento no la
confiere la intencionalidad del agente, ni la importancia objetiva que
reviste la declaración documentaba.

Los artículos 235 y 236 del Código Civil consideran, documento público al
otorgado por funcionario público en el ejercicio de sus atribuciones, y a la
escritura pública y demás documentos otorgados ante o por notario
público, según ley de la materia; mientras que se considera documento
privado a todo aquel que no tiene las características del documento
público, debiendo resaltarse que la legalización o certificación de un
documento privado no lo convierte en público, sino en un acto de
certificación que continúan siendo privados.

1.4 Tipicidad subjetiva.

El delito de falsificación de documentos es eminentemente doloso, por lo

que el agente deberá actuar con voluntad y conocimiento de todos los
elementos constitutivos del tipo.

1.5 Bien jurídico.

En los delitos contra la fe pública cuyo bien jurídico es el correcto

funcionamiento del tráfico jurídico, el cual se ve afectado con la lesión o
la puesta en peligro, cuando se insertan documentos falsos al mismo;
debiéndose entender como tráfico jurídico al conjunto de condiciones que
facilitan la comunicación entre los individuos y sus relaciones de derecho.

La modalidad de uso de documento falso exige que el agente haya hecho

uso efectivo del documento falso y que de dicho uso pueda existir una
posibilidad de perjuicio.

1.6 Grados de desarrollo.

Consumación.

El que hace el documento. Con el sólo hecho de falsificar un documento,

se estaría consumando el delito, puesto que, efectuada la falsificación del
objeto material del delito, éste se convierte en un elemento potencial para
causar peligro a terceros, en ese entendido el uso o no de dicho
instrumento será irrelevante para la consumación del delito, pues como el
mismo texto legal antes citado lo señala debe existir una probabilidad de
un futuro perjuicio, más no habla de un perjuicio causado, como
erróneamente se entiende.

298 de 307
 El que hace uso. Por tratarse de un delito de resultado y de estructura
instantánea, la fecha de consumación se produce desde que el sujeto,
conociendo la falsedad del documento, realiza un acto material de
utilización del mismo.

2. FALSEDAD IDEOLÓGICA (ART. 428)

2.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 428, con la siguiente

descripción: “Artículo 428.- El que inserta o hace insertar, en instrumento
público, declaraciones falsas concernientes a hechos que deban probarse
con el documento, con el objeto de emplearlo como si la declaración fuera
conforme a la verdad, será reprimido, si de su uso puede resultar algún
perjuicio, con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis
años y con ciento ochenta a trescientos sesenticinco días-multa. El que
hace uso del documento como si el contenido fuera exacto, siempre que
de su uso pueda resultar algún perjuicio, será reprimido, en su caso, con
las mismas penas.”

2.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Para el verbo típico “insertar”, solo puede cualquier persona.

Para “hacer insertar”, solo los otorgantes del documento, cualquier
persona.

b) Sujeto pasivo.

El sujeto pasivo resulta en primer término el Estado, y solo en segundo

lugar la persona natural o jurídica, titular del bien jurídico que pudo ser
vulnerado con el uso del documento falso.

c) Conducta.

Insertar: incluir algo que no ocurrió.

Hacer insertar: lograr que el funcionario incluya manifestaciones no

ocurridas, o revelen como ocurrido lo que no pasó.

2.3 Tipicidad subjetiva.

Dolo directo. Conciencia y voluntad de cometer la falsedad y que de ella

pueda resultar un perjuicio. La culpa no está tipificada.

2.4 Bien jurídico.

299 de 307
 En los delitos contra la fe pública cuyo bien jurídico es el correcto
funcionamiento del tráfico jurídico, el cual se ve afectado con la puesta en
peligro, cuando se insertan o hacen insertar declaraciones falsas.

2.5 Presupuesto.

El delito de falsedad ideológica, desde una perspectiva objetiva, exige que

el sujeto activo, inserte o haga insertar en instrumento público,
declaraciones falsas en el contenido verdadero de un documento público;
por lo tanto, el presupuesto básico de esta conducta es la existencia previa
del documento, sobre el cual posteriormente se procede a la inserción de
hechos falsos.

2.6 Grados de desarrollo.

Consumación.

El delito de falsedad ideológica se configura cuando el sujeto activo

inserta o hace insertar, en instrumento público, declaraciones falsas
concernientes a hechos que deban probarse con el documento, con el
objeto de emplearlo como si la declaración fuera conforme a la verdad.

3. EXPEDICIÓN DE CERTIFICADO MÉDICO FALSO (ART. 431)

3.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 431, con la siguiente

descripción: “Artículo 431.- El médico que, maliciosamente, expide un
certificado falso respecto a la existencia o no existencia, presente o
pasada, de enfermedades físicas o mentales, será reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de tres años e inhabilitación de uno a dos
años conforme al artículo 36, incisos 1 y 2.
Cuando se haya dado la falsa certificación con el objeto que se admita o
interne a una persona en un hospital para enfermos mentales, la pena
será privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años e
inhabilitación de dos a cuatro años conforme al artículo 36, incisos 1 y 2.
El que haga uso malicioso de la certificación, según el caso de que se
trate, será reprimido con las mismas penas privativas de libertad.”

3.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Se trata de un delito especial propio. Solo el médico puede cometerlo.

Necesariamente tiene que ser un médico, colegiado y habilitado para
expedir Certificados Médicos, para el caso del tipo Expedir.

Para el supuesto de usar, puede ser cualquier persona que haga uso
maliciosamente del certificado.

300 de 307
 b) Sujeto pasivo.

El sujeto pasivo resulta en primer término el Estado.

c) Conducta.

Expedir un certificado médico.

Usar el certificado médico.

3.3 Tipicidad subjetiva.

La forma de redacción del tipo penal exige la presencia del dolo en la

conducta del agente, esto es, el sujeto activo tiene conocimiento y
voluntad.

El médico tiene pleno conocimiento de que esta expidiendo un certificado

falso. Y el ciudadano tiene pleno conocimiento de que una maliciosamente
el certificado.

3.4 Bien jurídico.

En los delitos contra la fe pública cuyo bien jurídico es el correcto

funcionamiento del tráfico jurídico, el cual se ve afectado cuando el
profesional de la salud falsifica un Certificado. O cuando el ciudadano usa
el certificado.

3.5 Grados de desarrollo.

Consumación.

Estamos frente a un delito de resultado, es decir, cuando se expide el

certificado falso, o cuando se usa, es que estamos frente a la
consumación.

Sin embargo, en el supuesto de que no se establezca que el documento

cuestionado haya sido usado para justificar las inasistencias al centro
laboral, como era su propósito, no estaríamos frente a una consumación,
ni siquiera tentativa, únicamente actos preparatorios.

Se admite tentativa, por ejemplo, cuando se interviene al Médico y la

paciente, con los certificados a punto de ser firmados. Y en el otro caso,
cuando el interesado presenta su certificado falso ante mesa de partes y
es descubierto, no llegando obtener beneficio alguno.

301 de 307
 SEGUNDA SESIÓN

1. FABRICACIÓN O FALSIFICACIÓN DE SELLOS O TIMBRES OFICIALES

(ART. 434)

1.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 434, con la siguiente

descripción: “Artículo 434.- El que fabrica, fraudulentamente, o falsifica
sellos o timbres oficiales de valor, especialmente estampillas de correos,
con el objeto de emplearlos o hacer que los empleen otras personas o el
que da a dichos sellos o timbres oficiales ya usados la apariencia de
validez para emplearlos nuevamente, será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de dos ni mayor de cinco años y con noventa a ciento
ochenta días-multa. Cuando el agente emplea como auténticos o todavía
válidos los sellos o timbres oficiales de valor que son falsos, falsificados o
ya usados, la pena será privativa de libertad no menor de uno ni mayor de
tres años y de sesenta a noventa días-multa.”

1.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Cualquier persona.

b) Sujeto pasivo.

El sujeto pasivo en este tipo de delitos es el Estado.

1.3 Tipicidad subjetiva.

Se requiere que el Agente actúe con conocimiento y voluntad de fabricar

los sellos. Y en la otra modalidad el agente tiene conocimiento y voluntad
de emplear los sellos.

1.4 Bien jurídico.

En los delitos contra la fe pública cuyo bien jurídico es el correcto

funcionamiento del tráfico jurídico, el cual se ve afectado cuando el agente
fabrica los sellos, o cuando los emplea.

1.5 Grados de desarrollo.

Consumación.

Estamos frente a un delito de resultado, es decir, cuando se fabrica el

sello falso, o cuando se usa, es que estamos frente a la consumación.
302 de 307
2. FALSEDAD GENÉRICA (ART. 438)

2.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 438, con la siguiente

descripción: “Artículo 438.- El que de cualquier otro modo que no esté
especificado en los Capítulos precedentes, comete falsedad simulando,
suponiendo, alterando la verdad intencionalmente y con perjuicio de
terceros, por palabras, hechos o usurpando nombre, calidad o empleo que
no le corresponde, suponiendo viva a una persona fallecida o que no ha
existido o viceversa, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de dos ni mayor de cuatro años.”

El delito de falsedad genérica se configura como tipo residual, en la

medida en que sólo hallará aplicación para los supuestos que no tengan
cabida en los otros tipos penales que protegen la fe pública, pudiéndose
cometer este delito tanto a través de un documento como también
mediante palabras, hechos y en general mediante cualquier medio,
siempre que suponga una alteración de la verdad y se cause con ello un
perjuicio.

2.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Cualquier persona.

b) Sujeto pasivo.

El sujeto pasivo en este tipo de delitos es el Estado. Así también

resulta serlo el tercero perjudicado por el delito.

c) Conducta.

Simular, suponer, alterar.

2.3 Tipicidad subjetiva.

Este delito busca sancionar al agente cuyo comportamiento está dirigido

a la simulación, suposición o alteración de la verdad, ya sea por palabras
o hechos. Es decir es una conducta eminentemente dolosa.

2.4 Bien jurídico.

En los delitos contra la fe pública cuyo bien jurídico es el correcto

funcionamiento del tráfico jurídico.

2.5 Presupuestos.

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 El perjuicio. La condición objetiva de punibilidad en el delito de falsedad
subsidiaría no es de peligro como en el Artículo 427, sino de resultado,
toda vez que la norma establece como elemento configurativo del tipo el
perjuicio ocasionado a terceros por la conducta del agente

2.6 Grados de desarrollo.

Consumación.

El delito de falsedad genérica es un tipo penal residual o subsidiario de

comisión instantánea, que se configura con la simulación o la alteración
de la verdad de modo intencional, de manera que, cause perjuicio a
terceros. De otro lado, se trata de un delito de ejecución permanente,
donde la conducta lesiva al bien jurídico se prolonga o mantiene durante
el tiempo en que la autoridad se mantenga en el error inducido por el
sujeto activo, y cesa con el último acto producto de la voluntad del fraude,
que se evidencia con los pronunciamientos de la autoridad inducida a
error.

En tal sentido, la ejecución de este delito será permanente hasta que el

agente decida culminar la ejecución con el desistimiento o hasta que se
emita el último pronunciamiento de la autoridad, como producto del error
inducido.

3. FALSEDAD GENÉRICA AGRAVADA (ART. 438-A)

3.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 438-A, con la

siguiente descripción: “Artículo 438-A.- El que otorgue, expida u oferte
certificados, diplomas u otras constancias que atribuyan grado
académico, título profesional, título de segunda especialidad
profesional, nivel de especialización u otra capacidad análoga, sin
que el beneficiario haya llevado efectivamente los estudios
correspondientes, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de tres ni mayor de cinco años y sesenta a ciento cincuenta
días-multa.”

3.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Cualquier persona.

b) Sujeto pasivo.

El sujeto pasivo en este tipo de delitos es el Estado. Así también

resulta serlo el tercero perjudicado por el delito.

c) Conducta.
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 Otorgar, expedir, certificar.

3.3 Tipicidad subjetiva.

Es decir es una conducta eminentemente dolosa.

3.4 Bien jurídico.

En los delitos contra la fe pública cuyo bien jurídico es el correcto

funcionamiento del tráfico jurídico.
3.5 Presupuestos.

Falsear la certificación del beneficiario. Sin que el beneficiario haya

llevado efectivamente los estudios correspondientes.

3.6 Grados de desarrollo.

Consumación.

Estamos frente a un delito de resultado, es decir, cuando otorgue, expida

u oferte certificados, diplomas u otras, es que estamos frente a la
consumación. Se admite la tentativa puesto que estamos frente a delitos
de lesión.

4. FABRICACIÓN O TENENCIA DE INSTRUMENTOS PARA FALSIFICAR

(ART. 439)

4.1 Concepto.

Se encuentra tipificado en el Código Penal, artículo 439, con la

siguiente descripción: “Artículo 439.- El que, a sabiendas, fabrica o
introduce en el territorio de la República o conserva en su poder
máquinas, cuños, marcas o cualquier otra clase de útiles o
instrumentos, destinados a la falsificación de timbres, estampillas,
marcas oficiales o cualquier especie valorada, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años.”

4.2 Tipicidad objetiva.

a) Sujeto activo.

Cualquier persona.

b) Sujeto pasivo.

El sujeto pasivo en este tipo de delitos es el Estado.

c) Conducta.

305 de 307
 Fabricar, introducir en el territorio, conserva.

4.3 Tipicidad subjetiva.

Es decir es una conducta eminentemente dolosa.

4.4 Bien jurídico.

En los delitos contra la fe pública cuyo bien jurídico es el correcto

funcionamiento del tráfico jurídico.

4.5 Presupuestos.

El destino de las máquinas u otros. Necesariamente deben estar

destinados a la falsificación de timbres, estampillas, marcas oficiales o
cualquier especie valorada.

4.6 Grados de desarrollo.

Consumación.

Estamos frente a un delito de resultado, en los supuestos de: Fabricar o

introducir. Es decir el delito se consuma con la fabricación o introducción
en el territorio. Se admite la tentativa.

En el caso de conservar, estamos frente a un delito de peligro, por lo que

su consumación se prolonga mientras se tenga la posesión. No admite la
tentativa.

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 XVI UNIDAD
EXAMEN FINAL

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