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DERECHO INTERNACIONAL
PÚBLICO.
ADRIÁN RUÍZ BORREGO.
2021/22.
UNIVERSITAT AUTÓNOMA DE BARCELONA
PROF. SUSANA BELTRÁN.
Para poder dar respuesta a esta pregunta, habrá que señalar las características más importantes de
esta expresión. Antes que nada, es muy importante tener presente que para adaptar mejor a la realidad este
concepto, cabe hablar de comunidad internacional y no tanto de sociedad internacional, pues bien,
también hay sentencias de la Corte Internacional que se apoyan en la terminología de comunidad
internacional.
- Es una expresión que se refiere al conjunto de entidades que están regidas por el DIP.
- Además, también se utiliza la expresión de comunidad internacional por los siguientes motivos:
• Refleja mejor la estructura NO organizada de la sociedad de naciones.
• Los conflictos entre los Estados NO son un obstáculo para esta idea de Comunidad.
• En SCIJ se refiere a comunidad internacional.
• Mayor capacidad explicativa debido a que tiene más dimensiones (utópica, normativa o
constitutiva).
En primer lugar, los miembros. Se dice que la comunidad internacional tiene carácter interestatal,
puesto que sus miembros principales son los Estados. No obstante, está formada por otras entidades como
las organizaciones internacionales, entidades públicas y, actualmente también se integran los individuos
y persones jurídicas individuales. Algunas de estas entidades se rigen por el Derecho Internacional
Público.
En segundo lugar, cabe señalar el carácter de interdependencia factual. Este carácter está
relacionado con el mayor grado de sociabilidad y con la existencia de relaciones, valores e intereses
comunes que generan ventajas recíprocas entre los países a partir de relaciones de cooperación y
solidaridad.
- No es un grupo social como las familias o las empresas. No obstante, puede definirse como grupo
social por su diversa composición y formas de manifestación, además de su dimensión universal.
- Además, hay que tener en cuenta que hay autores que descartan la terminología de comunidad
internacional por la existencia de conflictos de intereses y el uso de la fuerza entre países.
En tercer lugar, la comunidad internacional tiene carácter anárquico, entendido como ausencia
de jerarquía entre los Estados y de autoridad mundial sobre ellos.
En cuarto lugar, hay que saber que actualmente y como fruto de la Gran Recesión de 2008, esta
comunidad internacional destaca por su carácter descentralizado, fruto de una estructura horizontal en
la que miembros primarios no tienen relaciones de dependencia, ya que son soberanos y sus relaciones se
basan en el principio de igualdad soberana.
Finalmente, se puede definir la comunidad internacional como el marco social, político y jurídico
en el que se dan las relaciones entre los Estados y las diferentes entidades, que mantienen relaciones de
coexistencia y cooperación atendiendo a unos valores e intereses comunes y, se caracteriza por tener un
carácter de interdependencia factual, anárquico y descentralizado. Por lo tanto, la Comunidad
internacional es una comunidad social, política y jurídica.
o Las que regulan la conducta de los sujetos a los que se aplican. → Normas de conducta o
primarias.
o Las que tienen por objeto las normas primarias. → Normas de estructura o normas de
competencia.
- También es una disciplina científica dotada de autonomía y distinta de otras disciplinas que
también estudian normas jurídicas que regulan relaciones internacionales como el DI privado.
Para poder dar respuesta a esta pregunta, cabe entender la estructura de la Comunidad
Internacional y sus transformaciones, concretamente, la estructura de la comunidad internacional según
los cambios de la distribución del poder y los modelos de orden internacional.
Primero de todo, se hablaba de un orden internacional para el centro occidental y otro para las
relaciones con la periferia colonial (Western-colonial). Esto hace referencia al proceso de colonización,
donde destaca un modelo organizativo que privilegiaba a los países occidentales con respeto a las
periféricas que estaban sometidas al sistema colonial.
Ahora bien, a raíz de la IIGM y del proceso de descolonización, se redujo la brecha entre Occidente
y la periferia. Ahora, se habla de un orden internacional con un centro occidental y una periferia global.
Después de la IIGM, en este orden internacional, se destacaban dos ideas: Por un lado, protección a las
poblaciones indígenas y, por otro lado, el principio de autodeterminación de los pueblos coloniales.
Hoy en día, ya se habla de un orden global sin centro, es decir, de un orden totalmente
descentralizado. Así, cuando se quiere describir el término de comunidad internacional se utiliza la
característica de carácter descentralizado debido a la soberanía de los Estados.
Por último, se puede destacar que los cambios que se pueden ver en la comunidad internacional
después de la IIGM, son, a nivel general, el proceso de descolonización que supone la ruptura de la brecha
entre los países occidentales y la periferia, y, a nivel más concreto, destaca la protección a los pueblos
indígenas y el reconocimiento del principio de libre autoderminación de los pueblos coloniales.
1.2.1 CONCEPTO.
Hay que distinguir entre DIP como ordenamiento jurídico internacional y como disciplina científica que
tiene como objeto el estudio de dicho ordenamiento.
- Hay diferentes enfoques en la definición de DIP, puesto que no puede ser puramente objetivo
porque es impreciso.
Ha tenido una progresiva ampliación de funciones. Así, sus funciones actuales son:
- Determinar los poderes o competencias de los Estados, para promover así el respeto a la soberanía
de los Estados.
- Regular las relaciones de cooperación entre los Estados para conseguir los intereses comunes.
- Regular las relaciones de cooperación entre Estados y otros miembros de la CI para la protección
de los valores e intereses generales de la misma.
- Regir las organizaciones internacionales intergubernamentales, como la ONU.
También, ha habido una ampliación material del ordenamiento internacional hacia nuevos ámbitos,
como la protección de derechos humanos, del medio ambiente o del comercio internacional
- Esta ampliación ha sido como consecuencia de la ampliación de funciones del DI y por nuevas
necesidades sociales.
- Ha consistido en una especialización funcional por medio de regímenes internaciones que en el
ordenamiento jurídico internacional se manifiesta en una gran diversidad institucional,
procedimental y sustantiva.
Ahora bien, cabe establecer la distinción que surge de la diversificación cualitativa de las normas
internacionales:
▪ Particular. → Normas que solo obligan a las que han dado su consentimiento, que
deriva en tratados internacionales.
▪ Dispositivas. → Normas disponibles para los Estados y estos pueden adoptar otras
posteriores de contenido diferente.
o Normas de interés público, que protegen intereses particulares de cada uno de los Estados
obligados y normas que protegen intereses comunes de los Estados.
No existe todavía una teoría general sobre las obligaciones internacionales. No obstante, los
criterios para su clasificación son los siguientes:
Para poder entender las nociones básicas de ambos conceptos, cabe señalar cuales son las
diferencias entre ambos:
- Técnica normativa. → Las normas del Derecho Internacional privado NO regulan las relaciones
privadas internacionales de un modo directo, sino que se limitan a designar la ley aplicable a dichas
relaciones (conflicto de leyes), mientras que en el DIP las normas regulan directamente las
relaciones y establecen derechos y obligaciones.
- Naturaleza. → El Derecho Internacional privado tiene una naturaleza estatal, mientras que el DIP
es un OJ universal que tiene primacía sobre los ordenamientos jurídicos estatales.
Desde la perspectiva normativa, el Estado se concibe como un orden jurídico. El Estado es, por
naturaleza, un sistema de normas o la expresión para designar la unidad de tal sistema. Se caracteriza por
la conjunción de:
Ahora bien, dentro de la concepción de Estado, es muy importante, como ya se había mencionado
saber distinguir que asuntos interfieren al Estado como orden jurídico y cuales al Gobierno. Así, hay que
diferenciar entre:
- Reconocimiento de Estados.
- Reconocimientos de Gobiernos.
El reconocimiento de estados es un acto político, libre y declarativo por el que uno o varios Estados
hacen constar la existencia sobre un territorio determinado de una sociedad humana políticamente
organizada, independiente de cualquier otro de los Estados existentes, capaz de observar las prescripciones
del derecho internacional, y por el que manifiestan, en consecuencia, su voluntad de considerarla como
miembro de la Comunidad internacional.
- No existe obligación por parte de los Estados de reconocer a otros. Se trata de un acto político
que tiene consecuencias. El hecho de reconocer un Estado conllevará el inicio de relaciones
interestatales con este.
- La naturaleza del reconocimiento tiene carácter declarativo, ya que la existencia de un Estado
NO depende del reconocimiento por otros (art. 12 de la Carta de los Estados Americanos).
- El reconocimiento es un acto discrecional que los Estados pueden realizar en el momento que
estimen oportuno y de la forma que prefieran:
• Expreso (acto oficial) o tácito (Realizando un acto o conducta).
• Individual o colectivo/ concertado (conjunto de Estados que deciden de común acuerdo
proceder al reconocimiento.
• Lo esencial en el reconocimiento es la voluntad de reconocer y, por lo tanto, no se
considera reconocimiento de un Estado que este participe en un tratado internacional
multilateral, ni el ingreso en una organización internacional intergubernamental
equivale a un reconocimiento por todos y cada uno de los Estados miembros de la
organización.
o Para evitar dudas, los Estados pueden formular declaraciones expresas de no
reconocimiento o votar en contra en los órganos de la organización en los que
se decidió el ingreso de la nueva entidad. Por ejemplo.: España vota en contra
de la integración de Kosovo en la UE, ya que no le reconoce como Estado.
• Los Estados pueden acompañar su reconocimiento de condiciones que haya de cumplir
la entidad reconocida.
o No puede considerarse una condición que los Estados reconocidos deban
observar el Derecho internacional, respetar las fronteras o cumplir sus
obligaciones internacionales porque estas exigencias son obligaciones
inherentes a la condición de Estado.
o El incumplimiento de las condiciones no supone la anulación o revocación del
reconocimiento, aunque implica que incurre en responsabilidad internacional.
• En aquellos casos en los que el nuevo Estado surge como consecuencia de una secesión,
de conflictos internos, etc. → El reconocimiento tiene un carácter prematuro y puede
considerarse una intervención en los asuntos internos prohibida por el Derecho
internacional.
Para evitar el intervencionismo en asuntos internos de otros Estados al reconocer los nuevos
gobiernos establecidos en situaciones de cambio revolucionario, se han desarrollado:
- Jefe de Estado. → Es quién más alta representación del Estado tiene en las relaciones
internacionales y manifiesta consentimiento de Estado para obligarse internacionalmente
- Jefe de Gobierno. → Es el encargado de la dirección política interior y exterior.
• El DI reconoce a ambos plena capacidad para representar y obligar a su Estado en
cualquier procedimiento de creación de obligaciones internacionales.
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- Ministro de Asuntos Exteriores. → Colabora con Jefe del Estado y de Gobierno aplicando la
política exterior, y sus funciones son:
o Cooperar en elaboración de política exterior.
o Dirigir el Ministerio que preside.
o Recibir a jefes de misión extranjeros.
o Ser intermediario entre Estado y otros Estados.
o Proteger derechos e intereses del país en exterior, etc.
• El DI le reconoce la competencia para representar y expresar la voluntad del Estado de
los procedimientos de adopción de tratados, de resoluciones de organizaciones
internacionales o de actos unilaterales.
• El DI también le reconoce privilegios e inmunidades equivalentes a los de los Jefes de
Estado y de Gobierno.
Además, hay que tener en cuenta que estos órganos centralizados se diferencian de los órganos
descentralizados, ya que gozan de la inmunidad de jurisdicción penal y los crímenes internacionales.
- Así, existe una protección de la que gozan ciertos funcionarios del Estado frente al ejercicio de la
jurisdicción penal por parte de jueces y tribunales de un tercer Estado.
- No obstante, esta inmunidad se cuestiona cuando se trata de conductas que supongan crímenes
internacionales.
• En este caso, se les podría exigir responsabilidad penal individual, cuando así lo exija su
propio país cuando dejen de ocupar esos cargos.
Las misiones diplomáticas son uno de los órganos estatales externos de carácter permanente de
las relaciones exteriores de los Estados.
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Son una de las modalidades de diplomacia ad hoc junto con las delegaciones estatales ante las
conferencias diplomáticas, las oficinas temporales o permanentes en el extranjero y la diplomacia que
llevan a cabo funcionarios que no son diplomáticos de diferentes ministerios. Sus características son las
siguientes:
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Las misiones consulares o relaciones consulares, a diferencia de las misiones diplomáticas, tienen
por objeto facilitar la asistencia y protección de los nacionales en el extranjero.
- Así, aquí va a haber una protección de los intereses y asistencia de los particulares que
- Las funciones consulares, así, son las siguientes:
• Asistencia y la protección de los nacionales en el extranjero.
• Ayuda a personas que no sean nacionales del Estado que envía como es el caso de la
concesión de visados.
• Hay funciones más amplias que pueden estar recogidas en los tratados bilaterales de los
Estados.
• La oficina consular y las secciones consulares de las misiones diplomáticas son las que se
encargan de desempeñar las funciones consulares.
- Inicio. → Basado en el principio de consentimiento mutuo, y es independiente de las relaciones
diplomáticas.
• Terminación de las relaciones diplomáticas no implica obligatoriamente la ruptura de
relaciones consulares.
- Los miembros de la oficina consular son los siguientes:
• Funcionarios consulares, incluido el Jefe de oficina consular.
• Empleados consulares (personal técnico y administrativo).
• Miembros del personal de servicio de la oficina.
- Tanto la oficina consular como los miembros que la integran gozan de un conjunto de facilidades,
privilegios e inmunidades para el eficaz desempeño de las funciones consulares.
• Oficina consular.
o Derecho al uso de la bandera y el escudo nacionales.
o Inviolabilidad de los locales consulares.
o Exención fiscal de los locales consulares.
o Inviolabilidad de los archivos y documentos consulares.
o Libertad de tránsito y comunicación.
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- Carácter fundamentalmente interestatal. → Creadas por los Estados y son en general asociaciones
de Estados, aunque ahora pueden encontrarse miembros representantes de sindicatos o empresas,
entre otros.
- Base generalmente convencional. → La mayoría han sido creadas por medio de un tratado
internacional multilateral.
- Estructura orgánicamente permanente. → Disponen de un conjunto de órganos propios con
carácter permanente. El modelo más frecuente está formado por un órgano plenario, otro
restringido y una secretaría.
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- Independencia.
- Voluntad propia diferenciada de la de los Estados miembros.
- Órganos propios.
Hay que tener en cuenta que el alcance de la subjetividad internacional de las Organizaciones
Internacionales NO es único, inmutable e igual para todas, depende de sus necesidades funcionales.
- Los derechos y deberes de una entidad como la organización deben depender de los propósitos y
funciones de esta, enunciados o implicados en su acta constitutiva y desarrollados en la práctica.
Ahora, es muy importante saber que el hecho que una organización internacional tenga
personalidad jurídica no le atribuye la misma subjetividad que le atribuye la personalidad jurídica del
Estado.
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Las organizaciones no gubernamentales o ONG son asociaciones sin ánimo de lucro formadas por
agrupaciones de países o personas jurídicas privadas de distinta nacionalidad que persiguen fines diversos
(políticos, culturales, etc.) que tratan de impulsar a nivel internacional.
Las empresas transnacionales son empresas con ánimo de lucro, que operan en 2 o más países
con sistema unificado de adopción de decisiones que influyen en las actividades de todas.
- Han sido objeto de críticas porque interferían en asuntos internos de los países en que operaban.
No obstante, suponen una inversión de importantes capitales extranjeros que contribuyen al
desarrollo de países que carecen de ellos, son medio de transfiere tecnología a los receptores de la
inversión.
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• No obstante, hay contratos internacionales de estas empresas con los gobiernos que
contienen cláusulas que dice: “se regirá por el Derecho Internacional”.
• Entonces, ¿Cómo se solucionan las controversias? →Adopción del Convenio sobre arreglo
de diferencias relativas a inversiones entre Estados.
o Este Convenio prevé la solución de las controversias mediante arbitraje y la
decisión podrá basarse en las normas de derecho internacional que puedan ser
aplicables de acuerdo al artículo 42.1 de dicho Convenio.
o Este Convenio pone de manifiesto una extensión de las normas de derecho
internacional.
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Las fuentes de derecho internacional (art. 38 Estatuto Internacional TJ) → Son mecanismos de
creación de normas de derecho internacional. Cuando se habla de procedimientos de creación, nos
referimos a las fuentes.
- Tradicionales y originarios:
d) Actos unilaterales.
Ahora bien, existen otros mecanismos coadyuvantes para la creación de normas, como lo es por
ejemplo, el soft law.
No obstante, todo y que el artículo 38 de la Convención de Viena al enumerar las fuentes del DIP,
también hace mención a las decisiones judiciales o sentencias de los tribunales internacionales y a la
doctrina científica, estas NO se consideran fuentes de DIP, puesto que son medio auxiliares que NO crean
normas, así, no cumplen con la definición de fuentes.
Así, todo este artículo 38 de la Convención de Viena hace referencia a lo que en el Derecho
Internacional se corresponde con la lex lata, es decir, aquella ley existente, que se contrapone a la lex
frenda, es decir, el derecho deseable, que no forma parte del derecho positivo, como es el caso del soft
law.
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Tal y como se establece el artículo 38 ETIJ y cómo piensa la mayoría de la doctrina, en el Derecho
Internacional, NO existe la jerarquía normativa. Así, los conflictos internacionales que surgen, se
solucionan:
No obstante, hay casos particulares con jerarquía en el Derecho Internacional. Y estos casos, son;
- Carta de las Naciones Unidas se interpone sobre cualquier otro Tratado Internacional.
- Las normas ius cogens se interponen sobre las normas dispositivas.
Ahora bien, en este caso, vamos a centrarnos en las normas de ius cogens. Estas normas, como se
ha mencionado, si parece que tengan relación con la jerarquía normativa del Derecho Internacional, puesto
que se consideran superior jerárquicamente al resto de normas, a las normas dispositivas.
Así, tal y como se establece en el artículo 53 de la Convención de Viena, una norma ius cogens
→Es una norma imperativa que tiene efectos erga omnes. Así, es una norma de Derecho Internacional
aceptada y reconocida por la comunidad internacional. No admite acuerdo en contra y solo puede ser
modificada por una norma posterior del mismo carácter.
- Así, cualquier celebración de algún Tratado Internacional que disponga de alguna disposición
contraria a estas normas o lo sea el propio tratado, éste, será declarado nulo de pleno derecho.
Por lo tanto, de forma esquemática, las características más importantes de las normas de ius cogens
son las siguientes:
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Ahora bien, cabe diferenciar, como ya se ha mencionado las normas ius cogens del ius
dispositivum. A diferencia de las normas de ius cogens, las normas dispositivas o de ius dispositivum:
- No se imponen necesariamente. En cambio, las normas de ius cogens sí que se imponen, puesto
que son obligatorias.
- Su vigencia y cumplimiento se deja a voluntad de las partes, por lo tanto, solo tienen efectos en
las partes y como estas lo acuerden. En cambio, las normas de ius cogens tienen efectos erga
omnes.
Finalmente, se puede considerar al ius cogens como una expresión del reconocimiento que nos
estamos moviendo hacia una sociedad global con valores fundamentales comunes. Así, se puede ver el
carácter voluntarista del Derecho Internacional.
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El soft law hace referencia a un derecho suave, blando, no consolidado. Son principios,
orientaciones no vinculantes jurídicamente en sí, pero pueden llegar a influir en la creación de normas
vinculantes. Así, es;
Lo que se pretende con el soft law es crear propósitos, orientaciones o principios que en un
principio NO sean vinculantes, pero que en el futuro puedan serlo. Así, es como un paso previo para la
creación de principios u orientaciones vinculantes.
- Ahora bien, para que esto sea posible, es muy importante la práctica procedente y posterior de los
Estados, es decir, si se ha creado un principio que desde un primer momento NO es vinculante,
pero parece ser que es un principio que suelen aplicar los Estados en sus relaciones, pues, en un
futuro será posible que este acabe siendo vinculante.
- Gentlemen's agreements.
- Los Memorandums of Understanding (MOU).
- Los acuerdos entre Estados y ETN u ONG.
- Los acuerdos de los Estados federados.
- El package deal.
- Los actos unilaterales.
Todas estas mutaciones han llevado a la doctrina a crear las fuentes informales del DIP, que son
importantes para entender el funcionamiento del OJ internacional.
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- “Los tratados internacionales son producto de la voluntad de una pluralidad de Estados, que se
manifiesta por escrito, que produce efectos jurídicos y que, por tanto, constituye una fuente de
derecho internacional”.
- Es una fuente del Derecho Internacional Público.
- Se basa en la confluencia de dos voluntades como mínimo.
- Pueden recibir distintas denominaciones → Tratado, convención, acuerdo, pacto, carta, estatuto,
etc., sin que afecte a su naturaleza. Los Estados tienen completa libertad para denominarlo como
sea.
• Por ejemplo; El estatuto de la Corte Penal Internacional, jurídicamente es un tratado
internacional, aunque su denominación no sea como tal.
- Puede ser un solo documento o en varios.
• Los pactos verbales en principio no se admiten (aunque la doctrina a veces diga que sí).
• El volumen no importa, pueden ser más o menos largos.
• NO pueden ser ni contratos internacionales regidos por derecho interno o reglas distintas
de DIP, ni tampoco compromisos entre gobernantes políticos.
5. Denominación. → Indiferente.
6. Función normativa (art. 38 ECIJ). → Establecen reglas reconocidas expresamente por los Estados,
crean normas internacionales.
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- Mirar el texto (claro, detallado, estructura, etc.), declaraciones políticas u otro tipo de documentos;
si hay obligaciones jurídicas, quienes son las partes, etc.
- El nombre, como ya se ha comentado, no nos ayuda en esto.
- A veces, los tratados pueden estar o ser un solo documento, pero a veces, puede ser más de dos
documentos.
Esta segunda clasificación, hace referencia a los tratados multilaterales, sobre todo.
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- Tratado-ley. → Sus disposiciones son normas de idéntico contenido que rigen la conducta de las
partes igual que la ley regula la de los ciudadanos.
5. Dependiendo de su duración:
- De duración determinada.
- De duración indeterminada
- Prorrogables
Actualmente, hay tratados internacionales con vocación universal, que interesa a todos los
Estados formar parte. Estos tratados crean normas de interés público y general de las que se derivan
obligaciones para todos los Estados. Por ejemplo, la Carta de las Naciones Unidas.
- También, cabe tener en cuenta que podemos encontrar tratados donde se puedan encontrar
combinado elementos de diferentes clasificaciones.
- Determinar los poderes /competencias del Estado. → Con esta función, lo que se pretende es preservar
los poderes del Estado en cuestión y evitar que otros Estados interfieran en ellos.
- Regular las relaciones de cooperación entre los Estados para perseguir intereses comunes. → Se
pretende facilitar su mutua coexistencia y proteger sus intereses particulares.
- Regular las relaciones de cooperación entre los Estados y otros miembros de la comunidad
internacional para proteger los intereses generales y valores.
Dentro de estas funciones, es importante tener en cuenta el derecho de los tratados (art. 2 de la
Convención de Viena). Este derecho alude a la definición de plenos poderes.
- Este derecho acredita que en los actos iniciales, el diplomático represente al Estado y acredite que
tiene plenos poderes para ello.
• Los que tienen la condición para tener plenos poderes son el Jefe de estado, el Jefe de
Gobierno y Ministro de exteriores.
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Ahora bien, independiente a estas funciones, es importante tener en cuenta que cuando hablamos
de tercer Estado, es un término que se acuña para referirse a países que son ajenos, que están fuera de un
tratado internacional o no son miembros de una organización internacional.
En los tratados multilaterales, normalmente nombran un depositario del tratado que custodia el
texto original del tratado.
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6.1 LA COSTUMBRE.
6.1.1 CONCEPTO.
La costumbre es una fuente de Derecho Internacional Público que, como fuente, genera normas
consuetudinarias. La costumbre internacional es una práctica no escrita que se considera obligatoria para
los estados de la comunidad internacional. Así, es una forma de producir normas jurídicas que se basa en
una serie de acciones/prácticas.
- El concepto legal de costumbre está recogido en el artículo 38 del ECIJ: Prueba de una práctica
aceptada generalmente como Derecho.
- El concepto doctrinal → Norma resultante de una práctica general, constante, uniforme y
duradera, llevada a cabo por los sujetos de derecho internacional y realizada con la convicción
de ser jurídicamente obligatoria.
6.1.2 ELEMENTOS.
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6.1.3 CARÁCTER.
Como son prácticas no escritas, cuántas más veces queden plasmadas en textos normativos
escritos, más medios de prueba obtenemos.
6.1.4 CLASES.
Clases de costumbre:
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En el caso de la costumbre particular, sea regional o bilateral, según el Estatuto del Tribunal
Internacional de Justicia, la prueba incumbe a quien la alega. Quien la alega tiene que probar que la
costumbre existe y que obliga a la otra o a las otras partes. Quien la niega, no tiene que probar nada.
- Los TTII multilaterales pueden ser un medio de prueba para conocer normas consuetudinarias
o pueden dar origen a estas normas consuetudinarias. Aquí hablamos de codificación del DIP.
- Se gana certeza y seguridad jurídica sobre estas normas consuetudinarias.
En cuanto a la costumbre, se gana certeza jurídica no sólo con los tratados internacionales, sino
también con otros mecanismos, como por ejemplo, las resoluciones de OI, en concreto resoluciones de la
Asamblea General de las NU.
Este efecto tiene que ver con la relación que se establece entre las disposiciones de los Tratados
Internacional Multilaterales y las resoluciones de la AGNU con las normas consuetudinarias:
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- Otra fuente del Derecho Internacional Público, por lo tanto, como fuente crea normas de
derecho internacional.
- Los principios informan por dónde debe actuar el OJ internacional.
- Abstractos.
- NO SON los principios estructurales del Derecho Internacional Público (los 10 principios
reconocidos en la resolución 2625 de la AGNU).
2 doctrinas:
Estas resoluciones no obligatorias son hechos que pueden tener un valor jurídico en función de
las circunstancias que las rodean y que el DIP considera relevantes para deducir determinados efectos.
Éste es el caso de las resoluciones de la AGNU que formulan principios de DIP adoptadas mediante
mayorías abrumadoras y que para destacar su importancia se denominan Declaraciones. Este tipo de
resoluciones son un medio idóneo para la expresión de la opinio iuris de los Estados que conforman la
comunidad internacional.
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6.4.2 LA JURISPRUDENCIA.
- Obligatoriedad para las partes → Tienen valor obligatorio para las partes en el
procedimiento en que se han dictado.
- Pero, las sentencias internacionales tienen también un valor jurídico como precedentes de la
práctica estatal que puede dar origen a una norma consuetudinaria y como medio de
determinación y prueba de costumbres internacionales y principios generales del Derecho.
o Las sentencias internas tienen más valor como precedentes de la práctica.
o Las sentencias internacionales son un excelente medio auxiliar de determinación y
prueba de normas consuetudinarias y principios de Derecho.
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Especial importancia las sentencias del TPJI y de la CIJ → Además de dictar sentencias, responden
a consultas sobre cuestiones jurídicas planteadas por organizaciones internacionales mediante decisiones
que se denominan “opiniones consultivas”, que también contribuyen de forma igual que las sentencias a
la jurisprudencia internacional. Así, el TPJI es el máximo interprete y aplicador del DIP, todo y que
también tiene funciones consultivas y es responsable de los litigios que se presentan entre las partes.
- Colectiva → Es la doctrina relevante, la que proviene de los escritos de los autores de mayor
relieve o de los institutos o academias de derecho internacional más relevantes.
- Individual → Los votos particulares u opinión individual del TPJI y de la CIJ.
6.5.1 CONCEPTO.
Desde una perspectiva más general, los actos unilaterales internacionales han sido definidos
como declaraciones de voluntad del sujeto jurídico del que emanan que sobre la base de principios y
normas de Derecho Internacional, producen efectos jurídicos por sí misma y no como elementos que
forman parte de un acto multilateral.
En un sentido más estricto, los actos unilaterales son definidos como declaraciones formales
(formuladas públicamente) por un Estado con la intención de producir obligaciones en virtud del derecho
internacional.
6.5.2 CARACTERÍSTICAS.
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- Tiene efectos hacia el emisor. → La determinación de los efectos jurídicos de tales declaraciones
debe realizarse teniendo en cuenta su contenido, circunstancia de hecho en que se produjeron y las
relaciones posteriores.
- Fundamento en la buena fe.
- Respecto a las normas ius cogens. → Será nulo de pleno derecho cualquier acto unilateral
contrario a una norma ius cogens y, además, hay una imposibilidad para el Estado autor de la
declaración de revocarla de forma arbitraria
- Formulados públicamente.
- Interpretación restrictiva de estos actos, teniendo en cuenta el texto de la declaración, su
contexto y las circunstancias en las que se formularon.
6.5.3 CLASES.
- El reconocimiento. → Acto mediante el que un Estado hace constar la existencia de ciertos hechos
(un nuevo Estado, un gobierno, una situación o un acto jurídico) y los considera susceptibles de
establecer relaciones jurídicas regidas por el Derecho internacional.
- La protesta. → Es el acto mediante el cual un Estado declara que no reconoce como legítima una
determinada situación o pretensión de otros. Tiene un sentido antagónico al reconocimiento.
- La promesa. → Acto mediante el que un Estado da a entender que en el futuro ante una situación
concreta actuará de una determinada manera. Si ha habido aceptación de la promesa se puede crear
una obligación porque entonces se está ante un acuerdo y no ante un acto puramente unilateral.
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TEMA 7. LAS RELACIONES DEL DIP CON EL DERECHO INTERNO. LOS EFECTOS Y LA
APLICACIÓN DE LOS TRATADOS.
La interpretación de los tratados pertenece en primer lugar a los gobiernos de los estados que los
ha suscrito. Si la interpretación se hace en el propio tratado mediante la inclusión de cláusulas que precisan
cómo deberán ser interpretada sus disposiciones o mediante acuerdo posterior que indica la interpretación
que las partes consideran debería darse a un tratado anterior, estamos ante una interpretación auténtica el
tratado.
- De este modo, la Convención se pronuncia a favor de una interpretación objetivista que parte del
propio texto del tratado y teleológica que exige tener en cuenta su objetivo y fin.
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Para poder entender la aplicación de los tratados internacionales, es muy importante tener en
cuenta la entrada en vigor de estos.
- La entrada en vigor determina el momento a partir del cual los estados que han manifestado su
consentimiento quedan obligados a aplicar el tratado. Normalmente, los propios tratados, al final,
contienen una cláusula final que prevé la fecha de entrada en vigor.
- No obstante, algunos tratados también pueden disponer que entrarán en vigor en una fecha
determinada a partir del momento en que se produzca una determinada condición, por ejemplo,
“el tratado entrará en vigor tan pronto como haya constancia del consentimiento de todos los
Estados negociadores”.
- Para aquellos Estados que se hayan adherido más tarde al tratado, su entrada en vigor se realizará
en una fecha específica a partir de su ratificación o adhesión.
También, hay que tener en cuenta que debido al carácter urgente de determinados tratados, se
contempla la posibilidad de su aplicación provisional desde la firma, sin que se produzca la manifestación
del consentimiento y su entrada en vigor. Así, hablamos de la aplicación provisional de los tratados.
- Un tratado o parte de él podrá ser aplicado provisionalmente si el propio tratado así lo dispone o
se ha convenido en ello de otro modo.
- La aplicación comenzará en la fecha y con arreglo a las condiciones y los procedimientos que
establezca el tratado o se acuerden de otro modo.
- Creará una obligación jurídicamente vinculante de aplicar ese tratado o una parte de él como si el
tratado estuviera en vigor.
- La terminación de la aplicación provisional se producirá con la entrada en vigor del tratado o si el
estado notifica a los otros estados su intención de no llegar a ser parte del tratado.
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En cuanto a la recepción automática de los Tratados Internacionales, cabe distinguir entre las
disposiciones que son directamente aplicables (self-executing) y las que no son directamente aplicables
(non self-executing):
- Las disposiciones directamente aplicables. → Las aplican los órganos internos en calidad de
normas internacionales. Esta aplicabilidad es una cualidad normativa que depende de que las
normas internacionales reúnan los siguientes requisitos:
o Redacción clara y detallada.
o Estructura sin margen de discrecionalidad.
o Cree derechos y obligaciones para los individuos.
o No exija el desarrollo legislativo posterior.
- Las disposiciones no aplicables directamente. → Requieren de ejecución normativa, es decir, que
los órganos internos competentes deben adoptar la legislación de desarrollo normativo que permita
la aplicación de esta disposición.
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- Artículo 96.1CE → Los Tratados internacionales válidamente celebrados, una vez publicados
oficialmente en España, formarán parte del ordenamiento interno. De aquí se deriva:
o Incorporación de forma automática, en calidad de norma internacional y con efectos des
de su entrada en vigor.
- Ley 25/2014 → Los TI formarán parte del derecho interno cuando sean publicados en el BOE.
De estas dos premisas se desprende el carácter monista del sistema español y, sobre todo, la
exigencia de la publicación en el Boletín Oficial del Estado.
- Todos los poderes públicos deberán respectar las obligaciones de los tratados internacionales y
velar por su adecuado cumplimiento.
- Las disposiciones de los TI solo podrán ser derogadas, modificadas o suspendidas de la forma
prevista en los propios tratados o de acuerdo a las normas generales de derecho internacional.
La competencia para llevar a cabo la ejecución normativa de las disposiciones que no son
directamente aplicables está condicionada por dos factores:
- Pertenencia a la UE.
- Distribución de competencias entre CCAA.
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Finalmente, es muy importante tener en cuenta la primacía de las normas internacionales, como
los Tratados internacionales.
- Así, si hay conflicto entre norma interna y derecho internacional, es el juez el que debe elegir qué
norma aplicar. No obstante, la consecuencia de la primacía es que se aplicará preferentemente el
tratado.
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Tal y como se establece el artículo 38 ETIJ y cómo piensa la mayoría de la doctrina, en el Derecho
Internacional, NO existe la jerarquía normativa. Así, los conflictos internacionales que surgen, se
solucionan:
No obstante, hay casos particulares con jerarquía en el Derecho Internacional. Y estos casos, son;
- Carta de las Naciones Unidas se interpone sobre cualquier otro Tratado Internacional.
- Las normas ius cogens se interponen sobre las normas dispositivas.
Ahora bien, en este caso, vamos a centrarnos en las normas de ius cogens. Estas normas, como se
ha mencionado, si parece que tengan relación con la jerarquía normativa del Derecho Internacional, puesto
que se consideran superior jerárquicamente al resto de normas, a las normas dispositivas.
Así, tal y como se establece en el artículo 53 de la Convención de Viena, una norma ius cogens
→Es una norma imperativa que tiene efectos erga omnes. Así, es una norma de Derecho Internacional
aceptada y reconocida por la comunidad internacional. No admite acuerdo en contra y solo puede ser
modificada por una norma posterior del mismo carácter.
- Así, cualquier celebración de algún Tratado Internacional que disponga de alguna disposición
contraria a estas normas o lo sea el propio tratado, éste, será declarado nulo de pleno derecho.
Por lo tanto, de forma esquemática, las características más importantes de las normas de ius cogens
son las siguientes:
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Ahora bien, cabe diferenciar, como ya se ha mencionado las normas ius cogens del ius
dispositivum. A diferencia de las normas de ius cogens, las normas dispositivas o de ius dispositivum:
- No se imponen necesariamente. En cambio, las normas de ius cogens sí que se imponen, puesto
que son obligatorias.
- Su vigencia y cumplimiento se deja a voluntad de las partes, por lo tanto, solo tienen efectos en
las partes y como estas lo acuerden. En cambio, las normas de ius cogens tienen efectos erga
omnes.
Finalmente, se puede considerar al ius cogens como una expresión del reconocimiento que nos
estamos moviendo hacia una sociedad global con valores fundamentales comunes. Así, se puede ver el
carácter voluntarista del Derecho Internacional.
La Convención de Viena sobre el Derecho de los tratados establece unas disposiciones generales
aplicables en los casos de nulidad, terminación o suspensión de los tratados:
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• Las cláusulas nulas no esenciales que admiten la divisibilidad del tratado. Esta posibilidad
está contemplada por la Convención de Viena siempre que se den algunas de la siguientes
condiciones:
1. La causa solo se refiere a ciertas cláusulas.
2. Estas cláusulas son separables del resto del tratado en lo que respecta su aplicación.
3. Se desprende del tratado o conste de otro modo que la aceptación de esas cláusulas no
haya constituido para la otra parte o las partes en el tratado una base esencial de su
consentimiento en obligarse por el tratado en su conjunto. → Es decir, que si esas
cláusulas eran justamente las que motivaron a otras partes del Tratado a manifestar el
consentimiento de ese tratado, pues, en este caso, no cumpliría con la condición de
cláusulas nulas no esenciales.
4. La continuación del cumplimiento del resto del tratado no sea injusta, es decir, que la
violación de esa cláusula no afecte a la consecución del objetivo y el fin del tratado.
Por un lado, dentro de la nulidad de los tratados, cabe tener en cuenta que hay algunos supuestos
que pueden ser subsanables expresa o tácitamente, así, estos supuestos se corresponderían a casos de
anulabilidad. Ahora bien, los supuestos de nulidad son los siguientes:
- Causas de anulabilidad o nulidad relativa de los tratados. → Causas que pueden ser alegadas por
la parte en un tratado cuyo consentimiento está viciado por alguna de dichas causas y puede
subsanarse si, después de tener conocimiento de la existencia de la causa, dicha parte ha convenido
que el tratado es válido o, por su comportamiento, tácitamente reconoce su validez. Algunos
supuestos de este tipo de causa:
• Violación de las disposiciones de Derecho Interno relativas a la competencia para concluir
tratados.
• Restricción especifica de los poderes para manifestar el consentimiento.
• Error.
• Dolo.
• Corrupción del representante.
- Causas de nulidad absoluta. → Estas causas son alegables por cualquier Estado y, tienen
consecuencias más rigurosas sobre los actos de aplicación del tratado en que concurren. Algunos
de los supuestos son:
• Coacción sobre el representante de un Estado. → Esto supondría que el tratado carece de
cualquier efecto jurídico.
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- En principio, se concibe en todos los supuestos como nulidad absoluta, así, se carece de fuerza
jurídica.
- Las partes del tratado, podrán pedir que se establezca la situación que habría existido sino se
hubieran realizados los actos que han llevado a la nulidad del tratado, pero dentro de la medida de
los posible.
- Los actos realizados de buena fe que supongan la nulidad de los tratados, no serán ilícitos.
- Ahora bien, cuando la nulidad se debe a una norma ius cogens, las consecuencias son más
rigurosas, ya que las partes deberán eliminar dentro de lo posible las consecuencias de todo acto
ejecutado.
La terminación de los tratados es un hecho frecuente, ya que los Estados se preocupan por no
adquirir obligaciones indefinidas y, van adecuando sus obligaciones a la evolución de sus relaciones.
Dentro de la terminación cabe diferenciar:
- Terminación, en el propio sentido de la palabra. → El tratado deja de aplicarse en todas las partes.
- Retiro o retirada. → Alguna de las partes de un tratado internacional multilateral pone fin a sus
obligaciones, así, este tratado deja de aplicarse respecto a esta parte, todo y que continua vigente
para las que no se han retirado.
Ahora bien, dentro de la terminación de los tratados, pueden concurrir un seguido de causas por
las que se puede poner fin a un tratado:
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Por último, la terminación eximirá a las partes de la obligación de seguir cumpliendo el tratado y,
también, no afectará a los derechos adquiridos durante el período de vigencia del tratado.
Hablamos de suspensión del tratado, cuando el propio tratado autoriza esta suspensión o por
voluntad de las partes se acuerda esta suspensión. Dentro de la suspensión cabe diferenciar:
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8.2.5 PROCEDIMIENTO PARA LOS CASOS DE NULIDAD, TERMINACIÓN, RETIRADA DE UNA PARTE O
SUSPENSIÓN.
La Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados NO permite que la alegación de estas
causas produzca efectos automáticamente, sino, que solo autoriza a invocar dichas causas. Así, la parte
que alega una de estas causas tiene, en primer lugar, la obligación de notificación a las demás partes y de
indicar la medida que proponga que debe adoptarse, así como las razones en que se funda.
- Sino hay objeciones por las demás partes en un plazo de tres meses, la cuestión quedan zanjada y
se puede adoptar la medida propuesta.
- Si hay objeciones, se entiende que existe una controversia internacional que las partes deberán
resolver en el plazo de doce meses a través de los medios de arreglo pacífico.
• Sino se llega a solucionar en el plazo de doce meses. → Las partes pueden iniciar un
procedimiento de conciliación.
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- Además de la función tradicional reparadora del daño ocasionado, ahora también tiene,
entre otras, la función de reparar la legalidad internacional.
- Rompe con la tradicional estructura bilateral, para incorporar también, en función de la
estructura de las obligaciones violadas, una dimensión multilateral.
- Junto a la regulación de un régimen general de responsabilidad se ha diseñado un régimen
agravado de responsabilidad cualitativo y otro cuantitativo. Este nuevo régimen es
producto del incumplimiento de una norma de ius cogens.
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2. Que tal conducta constituya una violación de una obligación internacional del Estado.
- Algunos autores consideran que tiene que concurrir otro elemento. → La conducta
ocasione un daño o perjuicio.
- La calificación de un determinado comportamiento de un Estado como un hecho
internacionalmente ilícito depende exclusivamente del Derecho Internacional y no de
derechos internos, es decir, da igual que en el derecho interno no sea ilícito.
La cuestión clave de la atribución es determinar si las personas que realizan tal comportamiento
tienen o no la condición de órganos del Estado.
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B. El comportamiento de una persona o entidad que ejerce atribuciones del poder público. Este
supuesto permite atribuir a un Estado los comportamientos de personas o entidades que, aun no
siendo órganos de dicho Estado según la regla básica anterior, reúnan tres requisitos:
- Tales personas o entidades ejerzan atribuciones del poder público.
- Estén facultadas por el derecho de ese Estado de forma expresa para ejercer dicha
competencia.
- La persona o entidad actúa en el marco de la capacidad facultada.
C. El comportamiento de un órgano puesto a disposición de un Estado por otro Estado. Este supuesto
permite atribuir a un Estado el comportamiento realizado por órganos de otros Estados que han
sido puestos a disposición del primero de forma temporal, en su provecho y bajo su autoridad,
como pueden ser secciones del servicio sanitario o jueces nombrados en casos particulares para
actuar como órganos judiciales de otros estados. El supuesto opera si se dan tres requisitos:
- Vínculo funcional entre el órgano extranjero y la estructura o la autoridad del Estado
receptor.
- Aquél posea el estatuto jurídico del Estado que envía.
- El comportamiento del órgano se realice en el marco del ejercicio de atribuciones del poder
público del Estado receptor.
Ahora bien, también existen reglas específicas relativas a los particulares y a los movimientos
insurreccionales:
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Ahora bien, debido a las limitaciones que tienen las reglas enunciadas para la atribución de la
responsabilidad, se han añadido unas reglas adicionales para atribuir responsabilidad internacional a un
Estado que deriva de un hecho internacionalmente ilícito de otros actores. Esta responsabilidad se da en
los siguientes supuestos:
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- El requisito fundamental o principio básico es que la obligación violada esté en vigor para
el Estado que la incumple. Los artículos 14 y 15 distinguen varios supuestos:
• El hecho consumado, por el que la violación de la obligación tiene lugar en el
momento en el que se produce el hecho, sin que sea necesario que éste se realice
de modo instantáneo.
• El hecho continuado, por el que la violación de una obligación internacional se
extiende durante todo el periodo en el cual el hecho continúa y se mantiene su falta
de conformidad con la obligación internacional.
• Las obligaciones de prevenir un acontecimiento determinado, cuya violación se
produce cuando ocurre dicho acontecimiento y se extiende durante el periodo en el
cual ese acontecimiento continúa y se mantiene su falta de conformidad con esa
obligación.
• En los hechos compuestos, la violación se produce cuando la acción u omisión
que, tomada con las demás acciones u omisiones, es suficiente para constituir el
hecho ilícito.
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Existen unas circunstancias que excluyen la ilicitud del comportamiento ilícito, que operan
como causas que justifican la conducta contraria a una norma jurídica internacional de forma que su
invocación permite exonerar de la responsabilidad internacional al Estado autor de la misma.
Las normas que regulan las circunstancias que excluyen la ilicitud son normas de DI general y
tienen carácter dispositivo, por lo que cada Estado tiene libertad para invocar el motivo que corresponda
o renunciar a su ejercicio.
- EXCEPCIÓN. → En ningún caso se pueden invocar para excluir la ilicitud de la violación de una
obligación que surja de una norma imperativa de Derecho internacional general, una norma de ius
cogens.
C) LAS CONTRAMEDIDAS. (art. 49-59 CNU) → Son medidas unilaterales de respuesta contra un
hecho internacionalmente ilícito previo, que constituyen a su vez una violación de una obligación
internacional, adoptadas con el objeto de inducir al Estado contra el cual se adoptan al
cumplimiento de sus obligaciones derivadas de la responsabilidad internacional.
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D) LA FUERZA MAYOR. → Se requiere que esté causado por una fuerza irresistible o un
acontecimiento imprevisto, que la situación sea ajena al control del Estado y que sea materialmente
imposible cumplir la obligación. Se excluyen los casos en los que la situación de fuerza mayor se
debe al comportamiento del Estado o cuando este ha asumido el riesgo de que se produzca la
situación.
- Se te puede pedir indemnización. → Por ejemplo.; Llegas al puerto de otro país de forma ilícita
porque está en peligro la vida de los pasajeros y destruyes el muelle.
- Naturaleza de la obligación. → Puede ser una obligación derivada de una norma imperativa o
dispositiva.
- Contenido de la obligación. → Tiene que ver con si el interés lesionado se trata de un interés de
Estado, un interés de un grupo de estados o el interés general de la comunidad internacional, etc.
- Circunstancias de la violación. → Aquí intervienen diferentes elementos como la gravedad de la
violación, el daño ya sea material o moral, si ha concurrido culpa o negligencia, etc.
- Antes que nada, cabe tener en cuenta que la invocación consiste en la presentación de una
reclamación contra otro Estado o en la iniciación de procedimientos ante un Tribunal
Internacional.
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En este punto, se va a hablar del deber del Estado responsable de seguir cumpliendo la obligación
violada.
- Cesar el incumplimiento si el hecho continúa. → Tiene por objeto poner fin al comportamiento
contrario a la norma.
• En estos casos, se presume la buena fe, por lo que no hay que suponer la repetición del
comportamiento ilícito. Por ello, solo en circunstancias especiales, se podrá exigir al
Estado responsable que ofrezca las garantías de NO repetición.
- Reparar íntegramente el perjuicio. → Es un principio del Derecho Internacional que tiene por
objeto eliminar todas las consecuencias del acto ilícito y restablecer la situación que
presumiblemente existiría sino se hubiese cometido dicho acto. Aquí, el perjuicio es cualquier
daño, material o moral, ocasionado por el hecho ilícito. Esta reparación pueden adoptar diferentes
formas.
• Restitución. → Restablecer la situación que existía antes de la comisión del hecho ilícito.
Tiene como limitaciones que sea materialmente posible y que no entrañe una carga
totalmente desproporcionada con relación al beneficio que derivaría de la restitución en
vez de la indemnización. Por ejemplo, si se te roba un barco, se tendrá que devolver en el
mismo estado.
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• Indemnización. → Pago de una cantidad de dinero que repare el daño causado. Es la más
utilizada e incluye toda daño susceptible de evaluación financiera, incluido el lucro cesante
e intereses, en algunos casos excepcionales.
• Satisfacción. → Solo en casos en que no se pueda hacer uno de los otros o que no sean
evaluables económicamente (disculpa formal, reconocimiento de la violación…). Las
limitaciones son que no sea desproporcionada con relación al perjuicio causado y que no
tenga un forma humillante para el Estado responsable.
En el caso de los Estados distintos al Estado lesionado, se puede recurrir al mismo derecho que
para el que se establece en el Estado lesionado.
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- Los particulares carecen de ius standi, es decir, no pueden acceder a un Tribunal Internacional y,
en este caso, no pueden presentar reclamaciones contra un Estado extranjero ante un Tribunal. Por
este motivo, la protección diplomática la ejercen los Estados de donde provienen los particulares
o nacionales que se les ha sido tratado de forma contraria al Derecho Internacional.
• Es un derecho del Estado y NO del particular, que se ejerce discrecionalmente.
o Carecen de validez las estipulaciones contenidas en contratos entre un Estado y
extranjeros en los que éstos se comprometían a renunciar a la protección
diplomática caso de litigio.
- Es un principio elemental del Derecho internacional que faculta al Estado para proteger a sus
nacionales lesionados por actos contrarios al derecho internacional que haya podido cometer otro
estado y respecto a los cuales no haya podido obtener satisfacción a través de las vías ordinarias.
- Las normas que regulan la protección diplomática tienen una naturaleza consuetudinaria y han
sido desarrolladas y precisadas por la práctica internacional y la jurisprudencia de los tribunales
internacionales.
- No debe confundirse este concepto técnico-jurídico con el de asistencia diplomática. Este otro
concepto hace referencia a la representación diplomática que se ejerce en defensa de los intereses
de los nacionales frente a los Gobiernos ante los que están acreditados.
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Para atenuar el rigor del requisito del agotamiento de los recursos internos, el Proyecto de
Artículos sobre la protección diplomática reconoce las siguientes excepciones:
1. Que no haya razonablemente disponibles recursos internos que provean una reparación
efectiva.
2. Los recursos internos no ofrezcan ninguna posibilidad razonable de obtener esa reparación.
3. Que en la tramitación del recurso exista dilación indebida atribuible al Estado cuya
responsabilidad se invoca.
4. Que no existiera en la fecha en la que se produjo el perjuicio vinculado pertinente entre la
persona perjudicada y el Estado cuya responsabilidad sea invoca.
5. Que la persona perjudicada esté manifiestamente impedida de ejercer los recursos internos.
6. Que el estado cuya responsabilidad se invoca haya renunciado al requisito de que se agoten
los recursos internos.
Finalmente, es importante tener en consideración el requisito de la conducta correcta del particular.
- Este requisito no es apoyado ni por la doctrina ni por la jurisprudencia.
- Este requisito lo que pretende es añadir dentro de los requisitos de la protección diplomática otro
más que se basa en llevar a cabo una conducta correcta (no evadir impuestos, no traficar, etc.), por
parte del particular, según la legislación del Estado extranjero contra el que se quiere ejercer la
protección diplomática.
• Es decir, que también tiene que existir este requisito para que se puede ejercer la protección
diplomática.
- Sin duda alguna, la conducta incorrecta del reclamante puede ser causa de que el estado de su
nacionalidad, en el ejercicio de su derecho discrecional de ejercer la protección diplomática,
renuncie por dicho motivo a presentar una reclamación internacional.
• Además, también puede ser una causa de exención o atenuación de la responsabilidad del
Estado.
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1. Represalias. → Las represalias se dan por parte del Estado que ha sido lesionado o víctima de
otro Estado contra el Estado que ha incumplido o está incumpliendo obligaciones internacionales.
- Lo que se busca es presionar a que el otro Estado pare o cese el acto ilícito. Solo tienen el
límite de estar prohibidas las represalias armadas.
- En sí, son medidas ilícitas.
▪ Ejemplo.: Dos países tiene un tratado internacional en tema comercio de bananas y uno
de los dos se lo salta, el otro como represalia dice que, si se incumple este tratado, dirá
que incumple el otro tratado de, por ejemplo, exención de visado entre ciudadanos.
Cabe tener en cuenta que utilizar las represalias no es un tema fácil en la práctica internacional,
puesto que puede generar más presión entre los países. En el ejemplo que se ha explicado anteriormente,
que el Estado lesionado utilice como represalia el incumpliendo de otro Tratado puede generar más tensión
entre ambos países que no calmar el conflicto.
- Se pueden usar por tanto las represalias entre países, pero hay que medir mucho cuales, como
y cuando se utilizan porque al final puede ser que, en lugar de presionar, se puede conseguir
una escalada de tensión entre los dos países.
Por lo tanto, este tipo de contramedidas es un derecho de los estados y está pensando porque en el
derecho internacional, salvo algunas medidas que pueden decidirse desde las NU, los Estados pueden
exigir por si solos que se cumpla el derecho internacional.
2. Retorsiones. → Son medidas inamistosas, pero son licitas. Son medidas que generan una simple
molestia al Estado que las recibe.
▪ Ejemplo.: Estado A decide cooperar en desarrollo con Estado B. Ahora bien, hay una
controversia entre ambos países, así, el Estado A cerrar el grifo de la cooperación con B
hasta que este no tome una decisión respecto de la controversia. Aquí no hay nada ilegal,
puesto que se entiende que entre ambos países hay un Tratado que permite la exportación
entre ambos Estados, simplemente hay una medida que se considera inamistosa.
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Hay que tener en cuenta que estas medidas afectan a la población, a los ciudadanos, sobre todo,
puesto que son quienes más se ven afectados.
▪ Ejemplo: Si se deciden subir las tasas o impuestos de ese país, se verán afectados los
ciudadanos.
▪ Ejemplo: Hace 20 años cuando el consejo de seguridad aplicaba sanciones, las aplicaba
contra ese país y se prohibía por ejemplo la exportación de x productos como media de
sanción, pero al final quien sufría las consecuencias era la población.
Ahora bien, ¿Qué ocurre cuando hay un país que vulnera los derechos humanos de forma masiva?
- En este caso, los terceros países pueden pedir que cese la violación, pueden tomar medidas de
presión (retorsión), pero no podrían tomar medidas represalias.
- Así, no solo el propio Estado que ha sido violado podría llevar a cabo contramedidas, sino
también todos los demás Estados.
Finalmente, cabe tener en cuenta que cuando se llevan a cabo estas medidas, se genera más tensión
de la que había y esto puede suponer una ruptura de las relaciones diplomáticas, como el caso, de Argelia
y Marruecos.
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Los Estados ejercen sus poderes en el marco de los límites que establece el DIP. El DIP constituye
un límite jurídico al poder del Estado y tiene por función organizar la coexistencia entre los Estados
mediante normas que delimitan el ejercicio de sus poderes.
La doctrina actualmente considera que la función del Derecho Internacional Público NO es atribuir
competencias sino establecer límites al ejercicio de sus poderes.
Es el ámbito espacial en el que este ejerce su soberanía. El territorio del Estado delimita su
soberanía y está constituido por el territorio terrestre, el espacio marítimo denominado mar territorial y el
espacio aéreo.
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Para que haya un territorio, tiene que venir definido por unas fronteras. Cabe recordar que el
territorio es un elemento para que un Estado sea considerado Estado.
- Son necesarias estas fronteras para delimitar que es un Estado y donde está el otro, es decir, cuando
estamos bajo la soberanía de un Estado y cuando de otro.
- Cuando un Estado nace, su frontera tiene que quedar muy clara, y esto se hace en tratados
“amistosos”.
Así, la frontera es una delimitación de un país respecto a otro. Es la línea que delimita el territorio
terrestre sometido a un Estado del territorio de otro. También son espacios de múltiples relaciones entre
los habitantes. Por eso, se distingue entre la frontera como límite y la frontera como zona de relaciones
sociales y jurídicas.
- No se hace referencia solo al territorio terrestre, sino también al territorio marítimo, las aguas, el
subsuelo y el espacio aéreo.
A la hora de delimitar el territorio, se pueden utilizar varios criterios como, el de las fronteras
naturales (elementos geográficos), fijación de fronteras artificiales (pueblos escasos de estos elementos
geográficos) o algunos criterios jurídicos como el principio del uti possidetis iuris.
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Ahora bien, se puede considerar, otra modalidad; la cesión del territorio. → Los vencedores de
una guerra adquirían nuevos territorios en virtud de la cesión de los vencidos.
Finalmente, cabe tomar en consideración que recientemente, los cambios territoriales más
importantes se han producido como consecuencia de la descolonización o la disolución de grandes
potencias.
La atribución del territorio se realiza en función de quien presenta un mejor título. Para ello es
necesario que la posesión efectiva del territorio se mantenga a lo largo del tiempo según el Derecho
vigente en el momento en que tuvo lugar dicha actividad y sea superior a la de otro Estado reclamante.
El espacio aéreo posee una normativa internacional que es básicamente convencional, integrada por
tratados multilaterales y bilaterales, e institucionalizada por el papel que desempeña la Organización de
la Aviación Civil Internacional (OACI).
El espacio aéreo es la columna de aire que se encuentra sobre el territorio terrestre y mar territorial
de un Estado. Se extiende hasta donde se prolonga la atmósfera, más allá de la cual existe el llamado
espacio ultraterrestre.
- El espacio atmosférico situado más allá de los espacios en los que el Estado ejerce su
soberanía se rige por las normas de DI marítimo.
- El Convenio de Chicago de 1944 y la Ley de Navegación Aérea de 1960 afirman que todo
Estado tiene soberanía plena y exclusiva en el espacio aéreo situado sobre su territorio.
• Consecuencia de este principio es la ilicitud del sobrevuelo por el espacio aéreo de
otro Estado sin su autorización.
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En referencia al régimen de la navegación comercial aérea, cabe tener en cuenta las siguientes
consideraciones:
- Las aeronaves tienen una nacionalidad que se determina por la matriculación que cada
Estado confiere según su legislación nacional.
- El Convenio de Chicago de 1944 distingue entre 2 tipos de aeronaves:
• Las del Estados.
• Las civiles.
- El mismo Convenio mencionado establece las libertades del aire, que pueden dividirse en:
• Libertades de tránsito. → Derecho a sobrevolar el espacio aéreo sobre el territorio
de otros Estados sin aterrizar y el derecho de escala técnica o aterrizaje por motivos
no comerciales, como el aprovisionamiento de combustible o la realización de
reparaciones.
• Libertades de tráfico. → Derecho a desembarcar pasajeros, correo y mercancías
embarcadas en el territorio del Estado cuya nacionalidad tiene la aeronave, el
derecho a embarcar pasajeros, correo y mercancías con destino al territorio del
Estado cuya nacionalidad tiene la aeronave y el derecho a embarcar y desembarcar
pasajeros, correo y mercancías procedentes o con destino al territorio de cualquier
Estado parte.
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El mar siempre ha desempeñado un papel fundamental por ser fuente de riqueza, instrumento de
comunicación y motivo de preocupación militar.
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- Es un espacio marino adyacente al mar territorial en el que el Estado ribereño puede ejercer unas
competencias determinadas.
- Límite. → Hasta 24 millas náuticas contadas desde la línea de base.
- Se ven limitadas las competencias. → Competencia en materias de seguridad: materia aduanera,
fiscal, de inmigración o sanidad que se cometan en su territorio o mar territorial.
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- Consiste en la pretensión de los Estados de ejercer su soberanía sobre los recursos naturales vivos
y no vivos como petróleo y minerales existentes frente a sus costas más allá del mar territorial.
o Explica la reivindicación y el reconocimiento de nuevos espacios marinos.
- Comprende el lecho y el subsuelo de las áreas submarinas que se extienden más allá de su mar
territorial hasta su límite exterior.
- La extensión de la plataforma llega hasta el borde del exterior del margen continental o bien hasta
una distancia de 200 millas marinas contadas desde las líneas de base a partir de las cuales se mide
la anchura del mar territorial, en los casos en que el borde exterior no llegue a esa distancia.
- Este régimen jurídico incluye los derechos de los Estados sobre la plataforma y algunos derechos
de los Estados terceros.
o Los Derechos del Estado ribereño. → Derecho de soberanía sobre la plataforma
continental, explotación y exploración de sus recursos vivos y no vivos.
o Derechos de terceros Estados. → Libertad de sobrevuelo, navegación, a tender cables y
tuberías submarinos.
- Origen. → Motivaciones económicas de los Estados ribereños de ejercer sus competencias sobre
los recursos existentes en las aguas adyacentes a su mar territorial.
- Es un área situada más allá del mar territorial y adyacente. Se sitúa entre el mar territorial y la alta
mar.
- Límite exterior máximo de 200 millas marinas contadas a partir de la línea de base.
- Régimen jurídico.
o Derechos de los Estados ribereños. → Derechos de soberanía para la explotación,
exploración, conservación y administración de los recursos naturales, tanto vivos como no
vivos, recursos pesqueros, de las aguas suprayacentes al lecho y del lecho y del subsuelo
del mar, la exploración y explotación de la zona por medio de otras actividades como la
producción de energía derivada del agua, de las corrientes y del viento.
o Derecho de los Estados terceros. → Libertades de navegación, sobrevuelo y tenido de
cables y tuberías submarinas.
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- Reconocimiento de un régimen jurídico especial para aquellos Estados que tienen una
configuración geográfica singular. Se conciben como aquellos Estados constituidos totalmente por
uno o varios archipiélagos y que pueden incluir otras islas.
- Tales Estados pueden ejercer competencias no solo en los espacios marinos mencionados, sino
también en las aguas archipelágicas.
- La delimitación de los espacios marinos de los estados archipelágicos. → Las líneas de base
archipelágicas.
o Son líneas de bases rectas que unen los puntos extremos de las islas y los arrecifes
emergentes más alejados del archipiélago. Tiene varios requisitos el trazado de estas líneas:
▪ Que el resultado incluya dentro de tales líneas las islas principales.
▪ La longitud no exceda de las 100 millas marinas.
- Su régimen jurídico debe respetar:
o Los acuerdos que el estado archipelágico tenga con otros estados ribereños
o Los derechos históricos de paso inocente.
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- El comercio de servicios.
- Los derechos de la propiedad intelectual vinculados al comercio de mercancías.
- Mejora sustancialmente del mecanismo de solución de diferencias.
Así, se puede concluir que estos acuerdos son muy importantes, ya que no son una mera
modificación del sistema GATT (sistema anterior a la OMC que regulaba el comercio internacional de
mercancías), son algo mucho más:
Por lo tanto, a parte de esta orientación de la OMC, se ha visto ampliada por el objetivo de crear
una organización más favorable a la protección del medio ambiente y las relaciones laborales.
- El objeto del Acuerdo constitutivo de la OMC. → Objetivo de desarrollo sostenible que procure
proteger y preservar el medio ambiente e incrementar los medios para hacerlo, de manera compatible con
sus respectivas necesidades e intereses según los diferentes niveles de desarrollo económico.
• En el caso de los países en vía de desarrollo. → Solo deben asumir compromisos y hacer
concesiones en la medida compatible con las necesidades de cada uno de ellos en materias
de desarrollo, fianzas y comercio o con sus capacidades administrativas e institucionales.
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74
Ahora bien, actualmente es necesario tener presente que la mayoría de problemas de la OMC los
podemos encontrar en las normas materiales que regulan cuestiones que inciden en el comercio
internacional y en los conflictos que se derivan de la protección de la propiedad intelectual, como la
protección a ciertos productos farmacéuticos que encarece y dificulta el acceso a estos (VIH, etc.).
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