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Cuando estudia las normas o los principios para resolver lo anterior algunas de estas
normas vienen de tratados internacionales idealmente los estados deberían ponerse de
acuerdo
ejemplo de concurrencia y ordenamiento: muchos ordenamientos jurídicos normando en el
momento. Por ejemplo, la nacionalidad, si alguien nace en chile y tiene un padre italiano,
hay concurrencia entre el ordenamiento jurídico, pues se puede tener doble nacionalidad
2.- Puede pasar que, por ejemplo, un ecuatoriano, y su esposa húngara se casan en
estados unidos y los dos hijos nacen en chile, y dicen que tendrán que regresar a Hungría, y
acá se queda una propiedad para vivir en el sur.
Si uno de los esposos (cónyuges) fallece y no deja testamento ¿qué legislación debe
aplicarse para la sucesión intestada? ¿la hungara para los hijos, la estadounidense pues
debe de disolverse el haber conyugal, o las normas de niñez y adolescencia de Chile?
3.- ¿Se puede distinguir el derecho extranjero con el derecho internacional público?
Respuesta:
● Derecho internacional de los espacios no habitados: es parte del derecho
internacional público (ejemplo)
● nombre de un derecho extranjero: por ejemplo, el derecho constitucional
argentino, el d. penal colombiano. Y también cuando uno desea mostrar varios
derechos extranjeros y mostrar un estudio sistemático de estos es el “derecho
comparado”. Si se cita el d. español no está citando derecho comparado, sino solo el
extranjero.
12.- Respecto del caso “The lotus case” (francia contra turquía) en 1927 ¿qué pasó?
La jurisdicción se ejerce solamente de manera territorial, Turquía violó esta costumbre del
derecho internacional por lo que debería de pagar.
Respuesta: La corte analiza si existe una costumbre internacional mencionada por francia
14.- ¿Esto quiere decir que debo entender que todos los estados pueden hacer todo lo que
no está explícitamente prohibido o que se puede hacer todo aquello que esté explícitamente
permitido?
Respuesta: Francia dice que es como el derecho público, debe de estar permitido para que
los estados puedan hacer pero la corte dice lo contrario. El derecho internacional público
responde a un sistema en el que prima la libertad soberana en los estados. No serían
soberanos si no pudiesen hacer todo lo que NO esté prohibido.
La corte dice que las normas deben deben entenderse como permisivas, se puede hacer
todo aquello que no esté regulado o prohibido por los estados que expresan su
consentimiento, y a obligarse y renunciar a su libertad mediante su voluntad
● Esto se debe a la costumbre.
Respuesta: Los estados pueden hacer todo lo que no esté expresamente prohibido: es
permisivo
16.- ¿De dónde vienen las prohibiciones que ponen un freno a Turquía?
Respuesta: Vienen de la voluntad de los estados, siendo estos que firman un tratado
voluntariamente o se adhieren a una costumbre voluntariamente.
Si no hay una expresión de voluntad, se entiende que se puede hacer todo lo demás
estando turquía libre de hacerlo a menos que esté expresamente prohibido como lo fue en
1927, ganando Turquía el caso
Respuesta: Para prohibir algo, tiene que provenir de una expresión voluntaria de los
estados
Respuesta: Es estadocéntrico porque no existía ningún otro sujeto del derecho internacional
que no fueran los estados. además de ello, son solo los estados para que puedan crear
tratados y la costumbre.
Respuesta: Es permisivo porque existe una libertad soberana de los estados. Está permitido
a los estados todo aquello que no esté expresamente prohibido.
20.- Si hubieran normas del derecho público internacional los estados deberían
respetarlo. Entonces ¿qué normas pueden ser de orden público internacional si esto
existiera?
Respuesta: derechos humanos, derecho marítimo, derecho ambiental. Pero una corte en el
año 1927 reconoció que el derecho internacional es voluntarista, positivista, estadocéntrico,
permisivo, descentralizado y horizontal, por lo que para reconocer que ha cambiado lo
anterior hay que probarlo.
Las resoluciones de la naciones unidas a pesar de que se acepten con unanimidad, no son
obligatorias.
Respuesta: El Capitán fue el dañado, no Francia. Pero en ese entonces las personas no
tenían ningún derecho internacional, los únicos que lo poseían eran Francia, no porque
violan derecho internacionales, sin embargo en la actualidad las personas pueden
demandar ya que somos titulares de derechos internacionales y viceversa.
26.- ¿Es correcto decir que hay una relación lineal en el derecho internacional
público?
Respuesta:No está claro que exista una relación lineal entre ius gentium (año 664), derecho
de gentes, law of nations (año 1700) y el derecho internacional público.
27.- ¿Qué aparece en la novela “derecho a la vida Gilgamesh & Enkidu” y el Código
de Hammurabi?
Respuesta: En esta novela “derecho a la vida Gilgamesh & Enkidu” aparecen expresiones,
nociones jurídicas. En el código de Hammurabi, en estas piedras que estaba a las afueras
de esta civilización donde se anunciaba a los extranjeros cuáles eran las obligaciones de
que si entraban a su territorio. También hay algunas menciones de las expresiones de la
protección de la viuda y el huérfano.
Respuesta: Desde esta época, es donde comienzan las raíces del derecho; estaba el Ius
gentium y el civile, aunque también hay una distinción entre “Fas” y el “Ius”
● Fas: ordenamiento, normas que preceden al ius, un ordenamiento anterior, una
noción de equidad anterior, derecho natural.
● Ius: derecho positivo. En el civile y gentium (se aplica a los extranjeros, por ejemplo,
sobre el patrimonio)
Respuesta: Lo que diríamos derecho natural, como el principio de equidad, humanidad, que
ciertamente están presenten antes de roma y grecia es el “Fas”.
33.- La ley natural tiene que ver con la racionalidad, esto es lo que heredamos de la
tradición Aristotélica ¿que es la justicia para Aristoteles?
Respuesta: Para saber qué es lo justo se debe utilizar la razón, la racionalidad práctica, que
los griegos llamaron prudencia.
Respuesta: Con normas justas mediante el uso de la razón. Ellos no hablaban de una
justicia en abstracto, ellos estaban discutiendo de la respuesta de la equidad
Esta idea de ley natural, si es que esto es razonable para platón y eustaquio y viene un
romano tenían que buscar una razón para no aplicarla. Si uno es capaz de utilizar la razón
práctica habrían menos injustas respuestas. Por eso la ley natural de la filosofía griega es
aplicable de forma universal
● La razón práctica viene de la pregunta ¿por qué?
Entre la caída del imperio romano del occidente (año 446) y la edad media, en ese periodo
los visigodos no tenían un ordenamiento jurídico sino que resolvían los conflictos a través
de las ordalías. Hay un periodo de vacío donde no hay tanto registro histórico ni
continuidad. Ese periodo se llama etapa oscura
Respuesta: en esta época no había algo que se denomine como derecho internacional pero
es de los primeros antecedentes en la historia de occidente de organizaciones universales
37.-¿Cuáles son los tribunales que surgen como “cuasi tribunales internacionales”
que aplicaron el mismo derecho?
Respuesta: los tribunales canónicos, a todos se les aplicaba el derecho canónico por lo que
los europeos se sentían seguros que había certeza jurídica y que siempre aplican los
mismo.
Respuesta: El derecho canónico era una relación entre conclusiones de la razón práctica
que incorporaba la biblia y el derecho romano y así se hizo jurídico.
Respuesta: Para los cristianos la revelación para los cristianos, en la biblia es paralela a la
vía de la razón. “todo lo que aceptan por revelación esperan, saben que será razonable” no
hay revelación contraria a la razón.
Respuesta: Los autores Wolf y Pufferdfd continúan hablando de la ley natural y la relaciona
con el derecho de gentes y así aparece el Law of Nations, tenía la idea de una fuente
diferente (derecho superior teniendo un origen en la racionalidad humana).
● Todo lo que diga el rey es la razón práctica y aquí la ley natural empieza a ser
escrita y no del caso a caso.
● El derecho natural tiene que ver con estos principio generales; se puede listar
● Edad moderna.
● Al decir que el derecho es razonable, porque el ser humano es razonable por eso se
decía que es la ley natural.
Respuesta: Antes tenían que coincidir porque los pilares de occidente eran la cultura judio-
cristiana, el derecho romano y la razón. Con la caída del imperio romano fue un periodo
oscuro porque no se sabía que pasaba y desaparecieron muchas obras y ya después de
ello se tenía que encontrar los antecedentes. Los glosadores, las primeras universidades
ellos encontraron muchos textos y para ellos les hizo mucho sentido que la filosofía griega
informaba al derecho romano. Ley Natural parte jurídica conectada con la filosofía. Ahora
bien, respecto de la ley divina el evangelio de Juan, habla de la palabra siendo que en
griego es logos y logos es la razón. Es importante para los cristianos que se use en griego
logos y el logos estaba junto a dios y el logos era dios. La revelación de la ley divina no
puede dar resultado a algo irracional. Si es logos lo mejor que se tiene es lo que han hecho
los griegos por lo que lo que hacen los griegos no es contradictorio a lo que ellos iban a
mostrar. El conocimiento de Dios tiene dos vías: la revelación o por vía de la creación con el
uso de la razón. Joseph weiler es uno de los autores más importante del derecho público, él
que es judio le gusta leer la teologia catolica y en su estudio dice que los cristianos tienen
un peso en la discusión jurídica y política que no tiene ninguna religión por lo que para lo
que ellos encuentran irracional cambia la ley divina. Hasta la edad media el énfasis estaba
en la ley natural, la ley divina se entendía. En la edad moderna se reemplaza por la biblia
dice que hay que obedecer a las autoridades que reflejan el orden razonable, entonces se
sigue la voluntad del rey, el consejo de nobles, cortes reales, parlamentos. Aca esta el
nacimiento del derecho internacional público como lo conocemos hoy en día
43¿Cómo nos relacionamos con los otros? ¿se acepta en el derecho actual?
45.- ¿El ius gentium prevalece como similitud o se diferencia con el derecho
internacional actual?
Respuesta: Algunas de las potencias respandaban más libertad, hungría, garantizaba una
convivencia pacidica entre judíos y musulmanes. Otros lugares una de las religiones
estaban perseguidas, y reinos como hungría quería resguardar su identidad, y terminó el -
west falia- cada uno de estos reinos era un reino con soberanía y cada reino podía
determinar qué hacer y a quién pertenece soberanamente; como una legislación asociada a
una iglesia o se iba a mantener aliado a tal imperio, confederación o se iba a mantener
independiente. No podían intervenir en estados alternos.
Presentándose Una semilla de
1. Estado céntrico
2. Permisivo
Había una serie de reglas que no podían sobrepasar. El derecho -law of nations- que
antecedió a esta parte de la historia también tenía una idea de una fuente diferente, la
temprana edad media apelaban a este d. Superior, teniendo por origen en la razonabilidad
humana donde se puede reconocer mejores o peores razones para algo, siendo el derecho
rlmako consuetudinario, pero en 1400 y se pasaba a la edad moderna, esta razonabilidad
del derecho debía centrarse, no era un test de razonabilidad abierta. Esta razonabilidad, era
abierto, cualquiera podría decir que no era razonable y que tal norma era injusta (teniendo
un proceso, pero era discusión abierta)
● No está contrapuesta la ley divina (principio del evangelio de san juan: al principio
existía la palabra -logos- y la palabra estaba junto a Dios, y la palabra es Dios) a la
natural (parte jurídica conectada a con la filosofía)
● El conocimiento de dios tiene dos vías: la revelación divina o el uso de la razón
● Por esto no lo contradice
Aquí nace el d. Internacional público como se conoce Hoy, cuando se aborda problemas se
trata de volver a la lógica que hay cosas universalmente prohibidas pq son irrazonables
Respuesta: Antes tenían que coincidir porque los pilares de occidente eran la cultura judio-
cristiana, el derecho romano y la razón. Con la caída del imperio romano fue un periodo
oscuro porque no se sabía que pasaba y desaparecieron muchas obras y ya después de
ello se tenía que encontrar los antecedentes. Los glosadores, las primeras universidades
ellos encontraron muchos textos y para ellos les hizo mucho sentido que la filosofía griega
informaba al derecho romano. Ley Natural parte jurídica conectada con la filosofía. Ahora
bien, respecto de la ley divina el evangelio de Juan, habla de la palabra siendo que en
griego es logos y logos es la razón. Es importante para los cristianos que se use en griego
logos y el logos estaba junto a dios y el logos era dios. La revelación de la ley divina no
puede dar resultado a algo irracional. Si es logos lo mejor que se tiene es lo que han hecho
los griegos por lo que lo que hacen los griegos no es contradictorio a lo que ellos iban a
mostrar. El conocimiento de Dios tiene dos vías: la revelación o por vía de la creación con el
uso de la razón. Joseph weiler es uno de los autores más importante del derecho público, él
que es judio le gusta leer la teologia catolica y en su estudio dice que los cristianos tienen
un peso en la discusión jurídica y política que no tiene ninguna religión por lo que para lo
que ellos encuentran irracional cambia la ley divina. Hasta la edad media el énfasis estaba
en la ley natural, la ley divina se entendía. En la edad moderna se reemplaza por la biblia
dice que hay que obedecer a las autoridades que reflejan el orden razonable, entonces se
sigue la voluntad del rey, el consejo de nobles, cortes reales, parlamentos. Aca esta el
nacimiento del derecho internacional público como lo conocemos hoy en día
Respuesta El fracaso de las naciones que tenía el objeto que lo integrarán todas las
naciones y que prevaleciera la paz fue tan desbalanceada en favor de los vencedores de la
primera guerra, que fracasó porque se unieron muy pocos países. En 1921, con la creación
de la corte permanente de justicia internacional existían más tribunales arbitrales, y nadie
puede ser juzgado por un tribunal “Ad Hoc (circunstancial)”
53.- ¿Qué es lo que buscaba con una “corte permanente de justicia internacional”?
Respuesta: En vez de que los casos fueran a un tribunal ad hoc fueran a una corte
permanente de justicia internacional, pues se buscaba que no hayan guerras, que toda
disputa o desacuerdo internacional se solucionara de forma pacífica
El estatuto del tribunal del año 1945 es una copia de la anterior corte de justicia, este
artículo 38 tiene 101 años.
54.- ¿En qué parte del artículo 38 del estatuto está el carácter de obligatoriedad?
Respuesta: “La Corte, cuya función es decidir conforme al derecho internacional las
controversias que le sean sometidas”. El derecho es vinculante, por lo que cuando se dice
Derecho internacional, son obligatorias de derecho, por lo que se entiende “entrelineas”.
Respuesta: El artículo no dice las fuentes del d. internacional son, el derecho internacional
son 3 fuentes: (donde emanan las relaciones jurídicas) corresponde al art. 38 del estatuto
de la corte internacional de justicia, letras A, B y C.
Respuesta: También conocida como derecho internacional general y algunos autores les
llamaba principios generales del derecho internacional.
60.- ¿Cuáles son los medios auxiliares para consultar si hay un principio o costumbre
internacional?
Respuesta: “Art. 38 de la corte “D.- Las decisiones judiciales y las doctrinas de los
publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la
determinación de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artículo 59”
EXCEPCIÓN: Art.59 “la decisión de la Corte no es obligatoria sino para las partes en litigio
y respecto del caso que ha sido decidido”. Hay una doble negación, por lo que da una
afirmación.
● La decisión de la Corte es obligatoria solo para las Inter parte
● NO crean precedente ni jurisprudencia
● Entonces las sentencia si son obligatorias pero sola para las inter partes
Respuesta: Quiere decir equidad, las partes pueden llegar a la corte y decir que se apliquen
las normas de la equidad. Pero solamente si las partes lo piden.
67.- Si se tiene un tratado internacional sobre el tratado del mar, ¿van a seguir
consultando las fuentes de la B y C del artículo 38?
Respuesta: Mal si no lo hacen. Hay autores que piensan que hay prelación entre las fuentes
pero es mentira porque no hay jerarquía, hay costumbres que pueden derogar tratados y
hay tratados que pueden derogar costumbres.
Si hay contradicción entre las fuentes no se resuelve por jerarquía porque no la hay.
Respuesta: Existe un principio de derecho en general del derecho, también en latín: “non
liquet”, lo que quiere decir que una corte no puede dejar de decidir un caso argumentando
vacío jurídico. Tiene que encontrar la forma a dar una decisión
● Es como el principio de inexcusabilidad del juez del derecho procesal.
● Hay algunos que dicen que habiendo vacío se debe llenar con principio generales
del derecho, en virtud de este principio
70.- ¿Cuál sería la única forma en que la Corte Internacional de Justicia puede aplicar
la Equidad contra legem?
Respuesta: Única forma de aplicar la corte la equidad contra legem por la Corte
Internacional es de acuerdo al 38 punto dos: cuando las partes lo piden
Respuesta: Caso contra el salvador, demanda contra el salvador por la pérdida de la mujer
Beatriz, dentro de lo que se discute es cuanto el estado debe de proveerle un cuidado
médico y evitar su muerte, el hospital debía de ser de tal característica que falle que
fallezca. Comparecieron dos peritos
1. la convención americana no dice nada sobre esto pero las sentencias de otros
organismos internacionales y tienen que ser entendidos como fuentes subsidiarias
2. Dice que la corte así ha aplicado que se trata de medios auxiliares de consulta y si
dichos medios no pueden dirigir a las anteriores no tienen nada que decirnos, si no
dice cual es la evidencia, tratado y la costumbre, son medios para consultar a las
que sí son fuentes
Respuesta: los “medios auxiliares” no están para suplir, son simples medios de consulta
Los principios generales están en el estatuto de la corte internacional de la justicia, art. 38.
Este ha sido la copia fiel, en 100 años no hay nuevas fuentes y se entiende que ha
cambiado en estos 100
“Nuevas fuentes”:
● Actos unilaterales de los estados: que hacen los estados, que han dicho sin que
haya una contraparte.
● Soft law: Todo lo que veamos por escrito que no sea un tratado como las
resoluciones o informes
Respuesta: Postura errada: Algunos autores dicen que hay un orden de prelación, y no de
jerarquía. “si bien no hay una jerarquía, como hay una prelación, y como hay tratado no
consultó a otras”.
Comisión del derecho internacional (CDI, año 2006): fragmentación del derecho
internacional público, uno de la conclusión de este informe es que no hay jerarquía entre las
fuentes del derecho internacional.
● Este informe no es obligatorio
74.- ¿Cómo se resuelve la antinomia entre las fuentes del derecho internacional?
Respuesta
● Principio de especialidad
● Principio de temporalidad
● Principio de jerarquía: no hay jerarquía en las fuentes
77.- Si falta uno de estos dos elementos de la Costumbre Internacional ¿qué ocurre?
Muy debatido, hay algunos momentos en la jurisprudencia y de autores que llegaron a decir
que lo que realmente importa es que se repita y el otro elemento puede o no estar. Posición
que varias veces se presentó en el tribunal. La CDI, en un informe llamado en la
identificación de normas de costumbre internacional del año 2018, y nos dice
La CDI es un organismo creado por la asamblea de las naciones unidas en el año 1947
Respuesta: Los órganos de la carta: el tratado dice que la organización tiene los órganos
de:
1. Asamblea general: desarrollo y codificación del derecho internacional, 1945 se funda
un nuevo orden internacional. Representados los 193 estados miembros, son todos
los estados del mundo desarrollando y modificando el derecho internacional.
También pueden crear otros órganos para ayudarles a cumplir sus funciones
mediante resoluciones (no son obligatorias, pero sí son acatadas por completo)
2. El consejo de seguridad: 5 miembros permanentes (tienen derecho al veto) y 15. 5
miembros permanentes y 15 rotativos. Son obligatorias. Las decisiones estarán
sujetas a Aprobación.
3. Consejo de lo económico y social
79.- Principio general del derecho quien puede lo más puede lo menos por lo que
solamente puedo entregar o delegar las facultades que tengo ¿se puede delegar a un
órgano que entregue informes obligatorios?
Respuesta: A cada uno de los miembros, que son 34 aproximadamente y que tengan
representación geográfica y diferentes representatividad de sistemas jurídicos; se les
encarga la redacción de “informes preliminares”. El procedimiento, se identifica que hay un
problema en el derecho internacional por contradicciones, vacíos, etc, y la asamblea
general señala a la comisión que estudie un tema “la identificación de las normas de
costumbre”
Cuando tienen borradores finales aprobados por ellos o que no están de acuerdo y dicen
que han encontrado dos alternativa y eso se lo mandaron a la asamblea general para que
los estados decidan, siendo así una verificación de los estados.
83.- Respecto a los informes de la CDI, ¿qué sentido tienen? ¿qué pasa cuando va a
la votación?
Respuesta: Los informes CDI son el sentido estricto, por ejemplo se va a consultar en sus
actuaciones cotidianas, lo que hacen los organismos internacionales. Lo que ocurre pasa a
la votación de los estados, y a veces regresa, pero en los informes mencionados son o
borradores o informes aceptados. Pero si la sustancia es persuasiva, algún indicio de que
estaba en un tratado o en una costumbre.
84.- respecto al caso: “Paquete Habana; the lola 175 US, 677 (1900)”, ¿qué exige la
costumbre internacional sobre el “derecho de presa”? ¿qué países se analizaron?
Respuesta: Costumbre internacional sobre el “derecho de presa” que exige que haya un
juicio sobre la validez de la captura “toda presa debe ser juzgada”
86.- ¿En cuál de estos casos puede haber una falta de inconsistencia?
Respuesta: en Francia hay una inconsistencia
● Sí hay una costumbre internacional en los barcos de pesca, de 4 siglos que hace la
corte en cada uno de las guerras navales que se puede revisar si había una
reiteración de no tomar presos los barcos pesqueros, habiendo una consistencia.
Aquí hay una razón para la consistencia.
87.- respeto del caso “sobre la plataforma continental del mar del norte”, ¿en qué
consistió? ¿cuales son las posturas que se presentaron? ¿qué resolvió la corte?
Respuesta: Era alemania contra holanda y dinamarca, la disputa en este caso, en las
costas, por la plataforma continental.
Dinamarca y los países bajos dicen que es obligatorio porque hay una convención de
ginebra en el art.6 que Alemania firmó y hay una costumbre internacional en el mismo
sentido de la convención y que establecen el principio de equidistancia. Alemania dice que
no, ya que Alemania no ha ratificado la convención y lo que dice Dinamarca no es
costumbre. La corte le dice a Dinamarca y los países bajos que los casos son pocos, por lo
que… ¿es una práctica generalmente realizada?
● silogismo: tienen dos premisas, la mayor y la menor y a partir de aquí se saca una
conclusión. En la filosófica la premisa mayor es una afirmación o negación universal,
por ejemplo, todos los chilenos “comen marraqueta” y se dice que un profesor no
come marraqueta.
● Aquí hay un problema en la premisa mayor o en la menor porque hay chilenos que
no comen marraqueta, hay un error; en el derecho, si esto es el silogismo jurídico
cuando la premisa mayor es la norma, la ley etc. y la premisa menor son los hechos
del caso concreto. La premisa mayor es que toda persona que mate a alguien
comete homicidio y será sancionado con 5 años y un día, entonces, Pedro intenta
matar a una persona por lo que ¿aplica esta regla? no, esta es la subsunción. Se
aplica en lo general a lo particular, lo mismo ocurre con el control constitucional de
las leyes, si dice lo mismo es constitucional y por el contrario es inconstitucional.
● por ejemplo, los pescadores, siendo una práctica reiterada que se van consolidando
estos elementos se parte del caso concreto y pasa en todos los casos de costumbre
internacional y muchas definiciones del resto de la materia parten así como en el
caso concreto y se intentan sacar conclusiones generales. Hay algunas que dan
pocas conclusiones generales y otras que dan muchas. Esta es la operación de
subsumir a la ley, o a la constitución.
La corte no va a pedir todos los países sino que a cuales estados tienen que evaluar,
entonces se identificará cuáles son los estados que tengan un interés sobre la materia en
ese caso, en este caso serían los estados que tienen que limitar su plataforma continental y
que tengan la misma forma de costa.
92.- ¿Que nos dice el derecho internacional cuando se tiene identificado a los
estados?
Respuesta: se da un paso más y se tiene que evaluar que unos estados tienen un
comportamiento Manifiesto, otros estados que estarán en Silencio.
1. manifiesto:
a. Positivo: estarán en una conducta manifiesta activa “yo sigo esta práctica”.
b. Negativo: También están los en contra que practican una conducta
manifiesta negativa “yo no sigo la práctica porque no creo que es obligatoria”
(no repiten la costumbre). Lo que pasa aquí es que puede ser que los casos
que ante la negativa de repetir:
● Se oponen a “esa costumbre no existe”: Importa para la
determinación de la existencia de la costumbre.
● También hay otra razón, que es de la figura del objetor
persistente; ambos casos son legales y no contraviene ninguna
norma en el derecho internacional, se puede oponer diciendo que no
es una costumbre, no estando de acuerdo en base a ello,
oponiéndose a la existencia; y otro que no participa de eso como
objetor persistente. siendo este “la de aquel que sabiendo que existe
la costumbre no cuestiona la existencia de esta, la afirma, pero se
manifiesta a esta costumbre desde un índice de conociendo de la
costumbre y he sido claro al respecto” Es legal puesto que es la
voluntad soberana de los estados “legisle como quiera pero no me la
aplique a mí”. Requisitos para ser objetor persistente:
I. Manifestada en la etapa de formación de la costumbre
II. de manera clara e ininterrumpida: una vez que renuncia no
hay marcha atrás
● Simple incumplimiento
94.- Es difícil de determinar, las personas jurídicas son ficciones del derecho ¿cual es
la razón que tiene el estado para cumplir con una práctica reiterada? ¿cómo los
agentes del estado manifiestan el porque siguen esta práctica generalizada?
Respuesta: Lo clave es recordar que la única respuesta correcta es decir que está presente
el elemento objetivo porque se entiende que es una práctica con convicción, de que es
obligación jurídica. Por eso este elemento subjetivo también se denomina en la doctrina
como “opinio iuris sive necesitatis”, es decir, hay un criterio jurídico, hay una necesidad de
cumplir con esta práctica reiterada.
CIJ, caso relativo al derecho al asilo, colombia c. Perú, 1950: el estado que afirma la
existencia de la obligación corre con la carga de probar la existencia de la costumbre y que
ha sido reconocida por su contraparte
● Haya de la Torre tenía una orden de prisión y dijo que no se trata de una aplicación
del derecho penal sino de una persecución política ya que es de izquierda, por lo
que pidió asilo por dicha persecución a Colombia y esta fue concedida.
● Este tránsito por la embajada es temporal hasta que pueda salir a colombia, y hay
un salvoconducto (a pesar de no cumplir los requisitos migratorios, las propias
autoridades peruanas ordenan a sus policías a dejar pasar), colombia le dice a perú
que es una costumbre regional que los estados LATAM hemos acogido el asilo, el
país que recibe al asilado debe de conceder el salvoconducto.
● Perú dice que no ha firmado un tratado que declarado asilo a una persona se está
obligado a conceder salvoconducto y que lo que está haciendo Colombia en dejar
escapar a una persona que es un criminal. A lo que Colombia responde que no es
así y que en realidad hay una costumbre.
Aquí falta algo, en este caso parece que se concede este salvoconducto porque hay
un tratado específico entre A y B a conceder el salvoconducto: pero este tratado no
está firmado por perú, por lo que no hay una obligación del tratado, se tiene que demostrar
que es costumbre también, siendo los otros casos con otros países, al conceder el
salvoconducto las autoridades fueron claras por decir que se hace por una señal de buena
fe y de respecto de buenas relaciones diplomáticas, no porque hay una obligación jurídica
sino porque se es buen vecino con dichos países. Se le concede el salvoconducto a las
personas pero se deja que en claro que no hay persecución política, que no se tiene
obligación de entregar el salvoconducto para que esta persona salga pero como se tiene
una buena relación diplomática, como señal de buena fe se concede el salvoconducto por
decisión soberana “hay una cortesía” pero le deja en claro que la próxima vez como no hay
una obligación jurídica no se va a seguir.
No es por cortesía ni por ninguna otra consideración sino por conciencia de una obligación
jurídica
● Lo más importante es la prueba: correspondencia diplomática, política exterior,
anuncios de prensa de cancillerías, presidencias, etc. Memoranda de asesores,
manuales y directrices oficiales, etc.
Volviendo al caso, Colombia perdió porque no logró demostrar que había una práctica
consistente y que en realidad el asilo es una cortesía.
Respuesta: Si existe. No es un error que colombia diga que puede haber una costumbre de
LATAM, pero los requisitos bilaterales o regionales son las mismas que las generales ¿cuál
es la diferencia? en la carga de la prueba, por regla general quien tiene la carga de la
prueba es quien lo alega
Ahora bien, respecto de probar una ley, no se debe hacerlo puesto que se presume
conocida por todos, entonces no hay que probarla, el juez conoce del derecho. Lo mismo se
puede decir “iura novit curia” se presume que los jueces conocen el derecho incluso cuando
las partes no las alegan.
CASO: “CIJ, caso relativo al derecho de paso por territorio de la India, Portugal C.
india, 1960”.
Portugal mantenía dos partes del territorio que ejerce soberanía pero para ir por tierra
habría que cruzar por la soberanía de otro estado. Mientras que india era de soberanía de
inglaterra se les concede este paso pero cuando fue independiente les negó el paso, por lo
que portugal alegó que ya había una costumbre bilateral pero cuando nace un nuevo
estado, los nuevos estado heredan todas las obligaciones jurídicas del anterior estado.
Portugal decía que no importaba que india fuera un nuevo estado pues heredó todas las
obligaciones jurídicas.
La corte llegó a la conclusión que los británicos siempre lo permitieron pero fue por cortesía
sin dejar un reconocimiento, por lo que Portugal no logró reunir la carga de la prueba
necesaria
Respuesta: La costumbre sí puede ser cambida o remplazada por otra costumbre sin violar
a la anterior.
98.- ¿Cómo se cambia la costumbre entre los países de LATAM respecto de los
límites del mar?
Respuesta: Por ejemplo, en la próxima vez que perú deja un barco en la milla noventa,
panamá dice que se reconoce el barco, perineo será por reciprocidad, y así se genera a
generar la nueva practica sin violar la anterior, formándose de esta forma una nueva
costumbre
99.- ¿Se puede llegar a la conclusión sin la fuente? (Importante para resolucion de
casos)
Respuesta: Sin la fuente no se puede llegar a una conclusión.
● Norma - no se cumple y qué ocurrió - conclusión
Cuando se quiere decir que el caso de EE.UU ha aceptado por aquiescencia del derecho
internacional se debe de señalar de dónde proviene. Si no se dice de dónde salió corren
dos riesgos
1) que no tengan premisa mayor, que no tengan fuente
2) que lo esten repitiendo de manera incompleta, equivocada.
Esta convención, muchos dicen que es parte un nuevo derecho internacional y una
característica que tienen estas organizaciones internacionales, es que está prohibido el uso
de la fuerza armada y por tanto hay que proveer una alternativa para las disputas entre los
estados que son la legalidad y las instituciones como el arbitraje
101.- ¿Cual es el objetivo principal de la CDI? ¿Cuál fue una de las primeras ideas de
la CDI?
Respuesta: El tratado que crea la Naciones Unidas es multilateral, y ha sido firmado por
todos los países y está abierto para cualquiera que lo quiera firmar, los DDHH, por ejemplo.
Y otros se acercan, antes de este surgimiento de modelos abiertos o universales a todos,
régimen multilateral están la idea que los tratados se firmaban por pocas partes; siendo por
contra parte de las multilaterales la “pluri partes” siendo 10 o 15 miembros.
Respuesta: Para cubrir estos nuevos tratados donde no se puede salir libremente, sino que
son obligaciones Erga Omnes, se tiene esta convención de Viena sobre la convención de
tratados. No están libres de polémicas, no todos los estados lo han ratificado. Pero este
sirve para saber cuando entró en vigencia, obligaciones, cuando son nulos, etc.
1. Para hacer esto la comisión de D. internacional con mucho codificó costumbre que
ya escribía, sólo la escribió.
Respuesta: quiere decir que hay una costumbre en proceso de formación, pero algo faltaba;
ya sea claridad, claridad de prueba sobre alguno de estos elementos. o faltaba alguno de
los elementos. Llega el tratado y la costumbre ambivalente y la escribe y desde entonces
los estados que sirven de esta calidad. Además del tratado, parte la vigencia de la
costumbre con el tratado. Aquí en la cristalización, todas son formas de relación entre los
tratados y la costumbre.
Respuesta:
1. La CDI codificó costumbre que ya existía, en la convención de viena en el año
1980
2. En otros casos la CDI cristalizó costumbre, costumbre en proceso de formación
pero algo le faltaba, por ejemplo, claridad, elementos. Entonces la escribe y parte la
vigencia con el tratado. Ejemplo, la costumbre de equisistencia
3. Generación: es cuando un tratado a partir de que se firma, con el tiempo se forma
una costumbre paralela, antes no existía nada. Lo que pasa aquí, que cualquier cosa
que estaba codificada era obligatoria para los estados, en el 69 reconoce la buena fe
en la interpretación de los tratados, siendo una costumbre anterior. Cuando se firma
posteriormente, por ejemplo en el 85, se está obligado desde antes por la
costumbre, Tratados como las leyes no son retroactivos. Si se trató de una norma
que se cristalizó y se firmó en el 85, ya no se puede alegar a este estado que antes
había algo en formación, siendo importante el periodo de cristalización y si fue antes
o después de su firma; antes estaría obligado por la costumbre internacional, la
costumbre no es que se formó, sino que hay una etapa de formación. Esto no es de
un día para otro. Si a partir de la vigencia del tratado, adoptan el tratado y la práctica
y la obligación a pesar de no haber firmado.
● Si están obligados antes de la forma del tratado porque es una costumbre
que se cristalizó. “como se cristalizó la costumbre hay una obligación
ANTERIOR incluso a la firma del tratado”
● Hay otros casos en que el tratado propone algo y al pasar el tiempo se
reconoce que el tratado generó una nueva costumbre
La convención de Viena hace lo anterior: codifica, cristaliza, genera y otras que están
obligatorias porque hayan existido antes.
109.- ¿Los informes de la CDI si no son obligatorios por qué son importantes?
Respuesta: no es obligatorio pero por una parte está compuesta por 36 expertos y que
deberán desarrollar informes y habrá una discusión técnica, después sale un informe
borrador, la comisión lo presenta la asamblea general donde están todos los estados, donde
lo aceptan o lo rechazan y si sucede lo último se devuelve a la comisión y pasa lo mismo
entre lo técnico y la legitimación entre los estados hasta que lo acepten.
Cuando tenemos un informe final quiere decir que ese informe además de ser técnico tiene
una cuasi fuerza normativa ya que los estados no lo rechazaron y en algunos casos
excepcionales puede que estos informes cristalicen, generen o codifiquen la costumbre.
● La convención de Viena comenzó como un informe y este fue aceptado por los
estados y tenía el borrado de la convención, tanto fue aceptado que después lo
ratificaron.
No hay otro organismo internacional que tenga esa importancia. Aun cuando otros
organismos internacionales tengas expertos no tienen esta dinámica de ida y vuelta, es
bastante excepcional
Respuesta: convención de Viena sobre derecho de los tratados celebrados entre estados y
organizaciones internacionales o entre organizaciones internacionales (conocida en inglés
por su acrónimo VCLTI…. (completar PPT)
Un caso de que el derecho internacional nos permite revisar lo que esté presente es un
tratado o no es el art.102 de la carta de la naciones unidas, todos los estados están
obligados a partir de este articulo a enviar a la secretaría de la naciones unidas con los
tratados que celebren, en este registro, están todos los tratados firmados
Todos los tratados deben estar en el idioma oficial de las Naciones Unidas que es el
español, inglés, etc.
● El estado de los tratados están organizados por temas.
● También pueden existir reservas por los países que firman un tratado, esto es que
no están completamente dispuestos a cumplir con todo el tratado.
Respuesta: todo tratado comienza con una etapa de negociación: cuando son
multilaterales, estas negociaciones se dan o en el seno de la asamblea de las naciones
unidas o en la cumbre mundial y comienzan a negociar un tratado
Respuesta: art.7 punto 2 se presume que todo acto de un agente de estado, jefe de
gobierno o canciller , tienen plenos poderes para negociar y para adoptar un texto final para
dar el voto. Siempre que un jefe de estado, un jefe de gobierno y ministros de relaciones
exteriores (cancilleres) siempre tienen la presunción de actuar con plenos poderes.
Respuesta: Este documento de plenos poderes (cfr 2.d) es cuando se envía a un delegado
a negociar un tratado o a firmarlo se da una carta en que se expresa todo lo que puede
hacer según el art.9, es como un mandato, definiéndose quien puede firmarlo, negociar, etc.
Respuesta:
1. El canciller y el presidente son los que otorgan los plenos poderes y se tiene en
primera persona a quien se otorga plenos poderes.
2. Los jefes de misiones diplomáticas, para la adopción del texto de un tratado entre el
estado acreditante y el estado ante el cual se encuentra acreditados: hay un
embajador ecuatoriano en chile (jefe de misiones diplomáticas) si este embajador
firma un tratado con chile se presume que tiene plenos poderes
3. los representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional o
ante una organización internacional o uno de sus órganos, para la adopción del texto
de un tratado en tal conferencia. Organización u órgano: si se envía a un
representante acreditado ante la naciones unidas pues se presume pleno poderes
Una vez que se tiene el texto oficial del tratado se pasa a la manifestación del
consentimiento a obligarse
cuando se trata una firma con un acto internacional de obligarse soberanamente hay
disposiciones en este tipo de documentos que se refieran a la entrada en vigor, a como se
puede verificar las firmas o ratificaciones o adhesiones, a si es posible la terminación o
denuncia, modificaciones o enmiendas y si se puede o no hacer reservas y declaraciones
121.- ¿Cuáles son las claves del lenguaje técnico jurídico? (en los capitulos finales de
los tratados)
Respuesta: Al menos una debe encontrarse presente para estar ante un tratado
internacional
1. entrada en vigor
2. reservas y declaraciones
3. estado de firmas o ratificaciones adhesiones
4. terminación o denuncia modificaciones o enmiendas
Generalmente los tratados nos hablan de firma, ratificación y adhesión, tambien estan estas
otras formas de manifestar el consentimiento, que es la aceptacion y aprobacion
● firma y ratificación: las más frecuentes
122.- A partir del art. 11 al 18 están todas las disposiciones sobre la manifestación del
consentimiento a obligarse, señale a lo que se refieren.
Respuesta:
11. formas de manifestación del consentimiento en obligarse por un tratado. el
consentimiento de un estado en obligarse por un tratado podrá manifestarse mediante la
firma, el canje de instrumentos que constituyan un tratado la ratificacion, aceptacion,
aprobacion, adechisión o en cualquier otra forma que se hubiere convenido.
● Más frecuente firma o ratificación
Respuesta: Siempre el presidente tiene que llevar al legislativo los tratados, entonces el
presidente no puede solo con su firma, ser una firma definitiva siempre se tratara de una
firma simple puesto que el presidente ni el canciller no están autorizados por sí solos a dar
una firma que inmediatamente obligue al estado chileno, en virtud de la constitución.
● Esta es la firma que refiere el 14, c) de la convención de Viena “cuando el
representante del estado haya firmado (firma simple) el tratado a reserva de
ratificación.
● Hay tratados que dicen que no basta solo la firma sino que requieren de la
ratificación, en aquellos estados que por la sola firma no es obligatoria.
La firma simple se puede retirar en cualquier momento, sin ninguna consecuencia y aqui se
termina con la obligación minima de no violar con el objeto y fin del tratado.
127.- ¿Qué plazo existe entre la firma simple y que plazo tiene para manifestar la
ratificación o que se retire?
Respuesta: No existe plazo, eso puede quedar pendiente para siempre y es plenamente
legítimo y posible para el derecho internacional
Respuesta: ellos querían avanzar a toda Europa central y también lideró a Hungría, Ucrania,
Polonia, etc.
Solo las 3 potencias, al término de la guerra mundial se formó la liga de las naciones y se
formó la primera corte internacional de justicia pero este fue un pacto impuesto por los
vencedores, el denominado “Tratado de Versalles”. Y llevó a la segunda guerra mundial y la
liga de las naciones no logró ser la que se unieran todos los estados.
URSS, EE.UU e inglaterra no se impusieron al resto porque no funciona y se pone al
Consejo de Seguridad (CS) que tienen resoluciones obligatorias y este, si habían puesto de
miembros principales de manera permanente a ellos 3 y se concedieron el derecho a veto.
así se forma el consejo de seguridad, con estos 5 miembros que fueron invitados: China,
URSS, inglaterra, EE.UU y francia.
En San Francisco van todos los demás países que estaban libres, los de Europa central y
oriental como títeres de la URSS.
Respecto de los demás paises que conformaron la carta internacional de los derechos
humanos, es importante destacar que después de ese ataque de Pearl Harbor (intento de
ataque preventivo de Japón) eeuu se metió a la guerra, para participar en la guerra mundial
el presidente necesitaba la autorización del congreso y el presidente hizo el discurso “cuatro
libertades”: “no solamente tiene que intervenir como respuesta, sino que está en juego la
libertad en el mundo, libertad de expresión y religión, la libertad de vivir sin miedo y vivir sin
pobreza” dirigido al congreso y a los países no participes de la segunda guerra para
incluirse, nosotros y filipinas nos unimos a la guerra con la idea de formar un nuevo orden
mundial basado en estas 4 libertades.
● Chile y filipinas entró a la guerra con la idea de formar en un nuevo orden mundial
basado en estas 4 libertades
La carta de las Naciones Unidas fue firmada por 54 miembros siendo que 24 son
americanos (Chile, Canadá, Filipinos, etc). Este grupo de naciones pequeños les dijeron
que iba a exigir un nuevo orden mundial basado en las 4 libertades y no se firmara nada si
no se incluye en la estructura y fines si no se velará por derechos humanos y las libertades.
Por lo que, el Reino Unido dijo que los otros países digan lo que quieran puesto que no
tienen mayor influencia. Pero coincidió que justo en ese momento llego toda la información
de los campos de concentración, y todas las aberraciones que se cometieron ahí, por lo que
no había manera de ignorar aquello, por lo que tuvieron que consagrar en la cartas de las
naciones unidas los derechos humanos y la corte internacional de los derechos humanos
( CIDH)
Entre los 3 fines de las naciones unidas art. 1, paz, seguridad y con las relaciones
diplomáticas, derechos humanos pero no se logra incluir dentro de la carta los derechos
humanos pero reformada la carta de naciones unidas se incluye la comisión de Derechos
Humanos para formar la carta Internacional de derechos humanos como un protocolo que
sea obligatorio. Los estados entre 1948 comienza la relación de esta carta fundamental de
derechos humanos pero antes no habian esto
135.- Nulidad de los tratados ¿que pasa conforme al derecho interno no estaba
autorizado para firmar, ratificar?
Respuesta: Art.46 de la Convención de viena
Reserva: Se entiende por reserva una declaración unilateral cualquiera que sea su
enunciado o denominación, hecha por un estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un
tratado o al adherirse a él, con objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas
disposiciones del tratado en su aplicación a ese estado
● La reserva sirve para excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones
del tratado.
● definido en el art. 2 d) de la Convención de Viena
● Si la declaración lleva el efecto de excluir o de modificar (por ejemplo, la
interpretación jurídica del tratado), entonces estamos ante una reserva.
● frente a las reservas los otros estados pueden realizar objeciones
La regla general es que se pueden hacer todas las reservas excepto que sean incompatible
con el objeto y el fin del tratado.
Respuesta:
1. (…)
2. (…)
3. Cuando el tratado sea un instrumento constitutivo de una organización (...), una
reserva exigirá aceptación del órgano competente de esa organización
4. En los casos no previstos en los párrafos precedentes y a menos que el tratado
disponga otra cosa:
a. (…)
b. La objeción hecha por otro estado contratante a una reserva NO IMPEDIRÁ
la entrada en vigencia del tratado entre el estado que haya hecho la objeción
y el estado autor de la reserva, a menos que el estado autor de la objeción
manifieste inequívocamente la intención contraria
5. Para los efectos de los párrafos 2 y 4, y a menos que el tratado disponga otra cosa,
se considerará que una reserva ha sido aceptada para un Estado cuando este no ha
formulado ninguna objeción a la reserva dentro de los doce meses siguientes a la
fecha en que haya recibido la notificación de la reserva o en la fecha en que haya
manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado, si esta firma es posterior
Respuesta:
1. (…)
2. (…)
3. Cuando en un estado haya hecho una objeción a una reserva no se oponga a la
entrada en vigencia del tratado entre él y el estado autor de la reserva, las
disposiciones a que se refiera esta no se aplicarán entre los dos. Estados en la
medida determinada por la reserva
- Es una objeción de un estado contra el estado que hace la reserva y quiere
que no entre en vigor con el estado que hizo la reserva
Frente a una reserva se puede aceptar u objetar y una vez objetada puede tener por efecto
que no entre en vigor el tratado:
a. lo decide el estado objetor: 20. 4 B)
b. o solo se objeta salvo la disposición reservada: 21. 3 “no existe para mí”
140.- El estado que hace la reserva ¿qué úeden hacer los demás estados?
Esto funciona bien en los tratados sinalagmáticos, que se beneficien mutuamente pero
con el nuevo derecho de los tratados. Despues de las naciones unidas, los tratados
sinalagmáticos son cada vez menos, no se les da nada al otro estado como la convencion
que prohibe la tortura, por ejemplo, se promete a no torturar a los nacionales del territorio.
en el art.19 del pacto internacional de los derechos civiles y políticos dice que hay libertad
de expresión excepto toda apología del odio nacional, racional o religioso que constituye
incitación a la discriminación, la hostilidad o la violencia estara prohibida por ley (art.20)
Respuesta: En este tipo de contrato. las partes son acreedores y deudores al mismo tiempo.
● por ejemplo: el tratado sobre un río fronterizo y es utilizado por dos países para
navegación o generación de energía eléctrica, uno usa y el otro que pide que se
respete la cuota de agua el que antes usaba
- “ambos estados son acreedores y deudores, cambiando debida la
circunstancia”
● En este tipo de obligaciones se puede tener un tratado de libre comercio, donde el
art. 3 decía que ningún producto será tasado por más del 10% por los impuestos
aduaneros, quienes firmen este tratado.
- En este caso, por ejemplo, EE.UU dice que se compromete a un intercambio
de tecnología sin patente, es decir, tendrán acceso libremente. Pero, como
hay un beneficio no se hará una reserva y se acepta por los otros países. “Al
venderme cosas, cuando se les compra cosas, cuando ingresas sus
productos a mi país se les cobra una tasa aduanera, pero como no hicieron
la reserva, entonces no se les puede imponer una tasa mayor”
Respuesta: Todo esto funciona cuando son tratados de obligaciones sinalagmáticas. Este
régimen de convención de Viena ve todos los problemas de la objeción de las reservas
desde la perspectiva de las obligaciones sinalagmáticas.
Hay un momento en que se crea un nuevo derecho internacional a partir de las cartas de las
naciones unidas ya que hay tratados con una visión donde es conservar la paz y la
seguridad social, donde no son obligaciones sinalagmáticas. Este nuevo régimen tiene una
sustancia de interés general, por el contrario de las sinalagmático perfecto (donde hay
beneficio mutuo); tal como, la paz mundial, protección del ambiente, etc. Ya no se dice por
ejemplo si tu no torturas mis nacionales yo no torturaré a los tuyos. Ahora son obligaciones
erga omnes, todas las obligaciones son para con todos. Si se compromete a conservar la
paz global es para todos.
Aqui esta logica resultara forzado, la propia logica de las resrvas empieza hacer un defio
para estos nuevos tratados, una cosa es que se diga que se acepta que me ponga un 40%
de los impuestos que me compra porque de todas formas se tiene todo el acceso gratuito a
la tecnología, es un beneficio; pero aqui no, puesto que se hace una reserva a la prohibición
y tortura, “donde no se va a torturar a nadie que no sea extranjeo o de medio ambiente” es
aplicable a todas las personas que aplican mi sistema policito” a partir de las naciones
unidas hay muchos de estos tratados; primero la convención que prohibe el genocidio, los
pactos derechos civiles y politicos, entre otros
Estas prohibiciones son más propias del sistema europeo. Para ee.uu la libertad de
expresión es absoluta, ellos quieren debatir y considerar todo para luego decidir, y lo único
que ee.uu prohíbe una incitación actual y directa de actuar con violencia.
Respuesta: el pacto internacional puede existir ciertas restricciones previas como un tipo de
protesta, en cambio, en el americano no puede existir censura pero si por ejemplo, una
protesta es de las que incita el odio solo pueden existir sanciones interiores pero solo
después de expresado.
Art. 19 Pacto internacional de derechos civiles y políticos: “El ejercicio del derecho
previsto en el párrafo 2 de este artículo entraña deberes y responsabilidades especiales.
Por consiguiente, puede estar sujeto a ciertas restricciones, que deberán, sin embargo,
estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para:
a. Asegurar el respeto a los derechos o a la reputación de los demás;
b. La protección de la seguridad nacional, el orden público o la salud o la moral
públicas.”
EE.UU dijo que iba hacer una reserva en el art.20 de la declaración americana de los
derechos civiles y políticos porque a su juicio de buena fe que respeta más la libertad de
expresión que lo de que este pacto protege
Respuesta: algunos podrá aceptar, otros que no entre en vigor y aquí hay un problema
146.- ¿Qué pasa si vale la ratificación del pacto con ee.uu con ciertos estados pero
otros no lo aceptan?
Respuesta: se produce un problema ya que son normas de interés general , el pacto no se
aplicará en beneficio de los demás sino que se limita a un estado.
147-.¿A quién debe proteger la libertad de expresión cuando se hace una reserva?
¿Quiénes son los beneficiarios de la reserva?
Respuesta: a los nacionales de ese estado, que estén bajo su jurisdicción, si se rechaza
una reserva, no es que no va a entrar en vigor EE.UU con la población de áfrica. No tiene
sentido, puesto que la obligación es Erga Omnes, todas las personas bajo mi jurisdicción y
las personas provenientes de otros países.
si se queda fuera hay una “ventaja” o una obligación menos y el medio ambiente o las
personas bajo mi jurisdicción, están en plena expropiación, entonces se intenta que para
que se sume al interés general se ve hasta donde se extiende sin naturalizar el tratado con
la posibilidad de realizar reservas
cuando se trata de un tratado de interés general, algunos estados dicen que quieren hacer
algunas reservas, y esto, se redactó en la asamblea general de la naciones unidas,
entonces se dice que no va a fusionar el régimen de reservas como antes; entonces el
efecto si alguien objeta la reserva, la corte dice que hay que ponerse del lado o perspectiva
de quien hace la reserva
149.- El que objeta: si se objeta la reserva, la ratificación ¿puede ser válida?, ¿cómo
entraría en vigor el tratado si hay objeciones?
Respuesta: Si hay una objeción a una reserva el efecto es que el estado que realizó la
reserva no se considerara parte del tratado, pues se entenderá invalido su ratificación. Lo
dijo en año 1951 la Corte internacional
Esto no lo dice la convención de Viena ya que esta la ve desde la perspectiva del estado
que realiza la objeción. Por tanto, tanto lo expresado en la convención, como lo dicho por la
corte sigue vigente pues ambos ya son costumbre. Por tanto:
● Si el tratado es sinalagmático: rige la convención de viena /1945
● Si el tratado no es sinalagmático sino que erga omnes (interés general): rige lo dicho
en la corte.
ahora los tratados del pacto internacional de los derechos civiles y políticos. art.28 Se crea
una organización internacional, este tratado además de regular derechos humanos en
términos del derecho internacional también es elementos constitutivo de organización
internacional, pueden realizar objeciones pero también la organización creada debe de
pronunciarse sobre la aceptación o rechazo de la reserva.
El tratado como estamos viendo del tratado de derecho civiles y políticos además de prever
el régimen de obligaciones crea la organización internacional, no tiene órganos, por lo que
es simple. El comité tiene que pronunciarse sobre su validez. Esta creación del tratado,
además de los estados, deben manifestarse sobre la reserva.
Respuesta: la negociación se termina con el acto de Adopción art. 9 Adopción del texto
1. adopción del texto de un tratado se efectuará por consentimiento de todos los
estados participantes en su elaboración , salvo lo dispuesto en el párrafo 2
2. la adopción del textos e un tratado en una conferencia internacional se efectuará por
mayoría de dos tercios de los estados presentes y votantes a menos que esos
estados decidan por igual mayoría aplicar una regla diferente
Respuesta: 12 Meses
156- ¿Se puede hacer una reserva al momento de depositar una firma simple?
Respuesta: La firma simple queda pendiente de ratificación.
Respuesta: se invalida la ratificación porque estos son ejemplos de tratados de erga omnes
y tratados de interés general
Respuesta:
1. Jefe de estado y de gobierno.
2. Canciller
Respuesta: Si las reserva es invalida, el estado está obligado a cumplir todo el tratado
Que haya esta ruptura del nuevo derecho internacional con las cartas de las naciones
unidas no quiere decir que no hubo de estos tratados antes, uno de los más antiguos es de
la protección de las focas del ártico, año 1911, tratado de interés general, erga omnes, hay
otros tratados de la línea del telégrafo y se tiene para proteger y dar mantenimiento a este
cable porque no importa quien puso el cable Alemania, pues es utilizado por todo el mundo.
● Sí hay tratados de esta naturaleza antes pero no eran tan frecuentes
160.- Por eso en el año 1951 y surge la pregunta ante la corte internacional de justicia
¿que hacemos en una convención en contra del genocidio, cual es el efecto de
realizar una reserva?
Respuesta: no es que la corte internacional invente una regla sino que ya estaba presente
en el derecho internacional pero en los recovecos del derecho internacional, ya que no era
muy usado .
Respuesta: recogieron lo que pacíficamente entro que era sobre las reservas y lo demás fue
en silencio y con eso nos quedo una pequeña costumbre internacional que tomo la corte en
el año 1951
Conforme avanza las décadas, y hay más tratados de derechos humanos, llegamos a 1982,
otra opinión consultiva (no es sentencia)
165.- En este caso se le pregunta a la corte interamericana, que ya hay 11 estados que
han ratificado la convención americana pero algunos de estos estados han realizado
reservas y le preguntan los otros estados a la corte
a) ¿desde cuándo se entiende que está en rigor la convención americana?
b) ¿desde la ratificación de los estados, o, en el caso de que uno de estos
estados hayan hecho reservas tenemos que esperar 12 meses?
Respuesta: son 11 que han ratificado, si uno de ellos hace reserva hay 12 meses para
objetar, si se objeta en el mes 11, el efecto es que a los 11 meses se tienen 10 estados en
total.
● La corte dijo que no hay que esperar a que se resuelva el asunto de reservas, al
haber sido 11 ratificados, no importa si se objetan, se vió como una condición que se
cumplió en ese momento. la corte interamericana no se pronunció sobre esto, si hay
objeción en la reserva igual el tratado entrará en vigor
● La corte no se pronunció sobre la objeción a la reserva pero de su respuesta se
asume por algunos autores, que si se objeta la reserva igual sería válida la
ratificación de los 11 estados.
Se entendió que cambió el régimen de reservas y par tratos de interés general cambio la
costumbre y ahora el resultado es implícito, si es inválida la reserva no se anula la
ratificación y se crea una incertidumbre
12 años después, en el año 1994, el comité de derechos humanos (creado por el pacto
internacional de los derechos civiles y políticos), dice si la reserva es invalida, el estado no
deja de estar obligado a cumplir todo el tratado, es decir, confirma lo anterior dicho. En
consecuencia, el estado entra al tratado sin la reserva
Comisión de derecho internacional: si la reserva es inválida, será inválida la ratificación
solamente si se desprende de la formulación de la reserva la intención del estado de no ser
parte de un tratado a menos de que se acepte su reserva
● Esto aplica solo para los tratados de interés general
Son reguladas las reservas por la costumbre internacional sobre aquellos de interés
general y erga omnes
166.- ¿Los tratados pueden generar obligaciones a los estados que no lo hayan
ratificado?
Respuesta: Terceros estados: Los tratados no pueden generar obligaciones para otros
estados que no los han ratificado, art. 34 de la Convención de Viena, la norma general es
que un tratado no crea ni derechos ni obligaciones a su estado sin su consentimiento.
En los tratados internacionales que tienen normas de erga omnes han habido casos que los
derechos y beneficios que si se han extendido a otros estados que no han sido parte del
tratado
CASO “WIMBLEDON” (Gran Bretaña, Francia, Italia, Japón vs. Alemania / Polonia
tercero interviniente): Final de la guerra mundial “tratado de versalles”, año 1919. Un canal
que atraviesa parte de Alemania, entonces permite el paso de buques, en este tratado se le
impone a alemania pasar por este canal y que este se cree como un canal internacional
para cualquier estado, sea en tiempos de paz o guerra. Años después empieza una guerra
entre Polonia y Rusia. Alemania se declara neutral no dejó pasar a Francia y Gran Bretaña
ya que estos dos eran aliados de Polonia y Alemania es neutral. Pero estos 2 países dijeron
que alemania reconoció que este canal es internacional, por lo que le generó un beneficio a
Polonia
Este artículo tomó posesión por la interpretación en líneas generales de manera textual /
literal.
169.- ¿Los estados podrán invocar las disposiciones de su derecho interno como
justificación de una incumplimiento de un tratado?
Respuesta: Art.27 “el derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no
podrá invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación del
incumplimiento de un tratado. Esta norma se entenderá sin perjuicio de lo dispuesto en el
art. 46”
Respuesta: El legislativo alemán da una ordenanza, una ley en que se declara neutral y
queda prohibido que algún oficial alemán colabore. Entonces los que estaban a cargo de
ese canal no puede hacer pasar a Francia ni a Inglaterra.
Respuesta: el artículo no dice nada de los fenómenos directas de los tratados en el derecho
interno. Tampoco dice nada sobre la jerarquía de los tratados respecto del derecho interno.
Se suele hablar del principio de la interpretación directa de los tratados siendo una decisión
del constituyente, no estando presente en el art.27. Si los tratados internacionales se
aplican o no directamente sin necesidad de una ley posterior,es una decisión del derecho
constitucional.
Chile no tiene la aplicación directa; que haya la promulgación del diario oficial (que se
nacionalice) de lo contrario no puede aplicar el tratado sin pasar por la formalidad del diario
oficial
Inglaterra, puede firmar cualquier tratado con los otros estados pero no son directamente
aplicables salvo el parlamento inglés haya aprobado y lo haya exigible o aplicable a las
autoridades nacionales; es un principio del constitucionalismo actual, muchas legislaciones
Muchas de las constituciones contemplan que esos tratados son de aplicación directa no se
necesita de una ley para aplicar el tratado. Si ese hubiera sido el caso en Alemania de la
aplicación directa se tendría que aplicar el art.27, aplicando el tratado. Pero ese no fue el
caso.
172.- ¿El art.27 implica la aplicación directa de los tratados en los estados?
A ningún estado se le puede exigir como instancia, es decisión soberana de cada uno de los
estados, parte de los estados decidan, el estado internacional no impone.
173.- ¿Cuáles son los grados de adecuación que tienen los tratados?
Respuesta: En cuanto al art. 27, en el derecho internacional, sí existe una figura o principio
denominado “deber de adecuar el ordenamiento interno”, la adecuación del ordenamiento
interno al tratado internacional. Es la contracara de la aplicación directa pues está la figura
de adecuar el ordenamiento que es del derecho internacional público, pero este admite
diferentes grados:
1. Si el tratado no dice nada respecto de que “este tratado se obligan a modificar la ley”
es un deber mínimo e incluso inexistente.
2. Otros tratados dicen que al firmar este tratado los estados se comprometen a
modificar sus leyes en cierto plazo
3. otros: ninguna ley que se oponga a lo dicho en el tratado es considerado como
válido
La figura de adecuar, con las obligaciones que se contrae en el derecho internacional que
permite diferentes grados de internacional que puede estar explícitamente contemplada en
el tratado. Por ejemplo: la vonvencino de genocidio, que se obliga a tipificar el delito de
genocidio y sancinonarlo con las penas mas graves previstas en el ordenamiento, si no dice
nada el tratado es dificil preveer que tenga un contenido minimo de este principio.
TENER PRESENTE: Buscar cómo funciona el derecho interno el art.27 en estos dos países
sobre estas dos materias.
● Derecho constitucional:
- Aplicación directa de los tratados
- Jerarquía de los tratados
● Derecho internacional:
- Deber de adecuación en el derecho interno al tratado: son los grados
Convención americana de los derechos humanos art.2: ejemplo de adecuación de un
tratado.
Algunos autores dicen que es equivocado porque es conforme al thelos, al objeto y fin en
virtud del art.31
Como se trata de estados y que están representados por estados que tienen diferentes
miembros de cancillería no es fácil saber cual es la voluntad de los estados. Por lo que se
optó que es mucho más importante la negociación de los estados de cómo van a quedar el
texto ya que ahí se deja ver su voluntad.
Respuesta: se tiene que encontrar dentro del texto y contexto del tratado. fijándose:
1. títulos
2. preámbulos
3. Anexos
4. Etc.
Los elementos del trato, el objeto y fin no es una invitación a una interpretación finalista sino
que a un todo como texto
El objeto y fin del tratado no es lo que creo sino lo que esté en:
1. Títulos
2. Preámbulos
3. Anexos.
Por ejemplo: en los tratados de derechos humanos consagran el derecho a huir del país en
que se es perseguido políticamente, es un derecho a huir no a entrar a otro país, por lo que
los países que hayan firmado este tratado no tienen el deber de recibirlos pero no podrán
devolverlo al país del que estaba huyendo.
Importante que sean prácticas, costumbre de los estados. No son de las organizaciones
internacionales.
Por ejemplo, en la convención americana de los derechos humanos dice la corte que está
en san josé tiene la facultad de dictar medidas provisionales para todo caso en el que haya
una amenaza a la violacion de derechos humanos, en la practica primero conoce a la
comisión siendo que en su reglamento puede dictar medidas cautelares antes que los casos
lleguen a la corte.
Respuesta:
4. Se dará a un término un sentido especial si consta que tal fue la intención de las partes.
178.- ¿cuales son los medios complementarios para la interpretación de los tratados?
Convencion americana sobre derechos humanos, hay una disputa muy grande sobre lo que
quiere decir el artículo 4, el mencionado derecho a la vida, “toda persona tiene derecho a
que se respete su vida. Este derecho estará protegido por la ley y en general a partir del
momento de la concepción. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente”
179.- Protegido por la ley en la mayoría de los casos desde la concepción ¿qué quiere
decir con este al referirse “en general”?
Como resultado de la lectura textual se recurre al art. 32 para ver los trabajos preparatorios,
y dan cuenta de un grupo de estados que propone el texto de “nunca aborte” otros “siempre
aborte” y otros que promueve el “puede ser admisible” pero para los 3 casos la concepción
es el momento de fecundación.
● No nos dice los trabajos preparatorios las excepciones, pero en esta disyuntiva sí
ayuda los medios complementarios.
Artículo CVDT
3. juntamente con el contexto, habrá de tenerse en cuenta
a. todo acuerdo ulterior entre las aportes acerca de la interpretación del tratado o de la
aplicación de sus disposiciones
b. toda práctica ulteriormente seguida en la aplicación del tratado por lo cual conste el
acuerdo de las partes acerca de la interpretación del tratado.
181.- ¿Cuáles son las otras dos causas de terminación de los tratados
internacionales? (Mencione)
Respuesta:
1. imposibilidad subsiguiente de cumplimiento (art. 61)
2. y cambio fundamental de circunstancias (62)
Principios generales
Art. 38. 1: los principios generale de derechos reconocidos por las naciones civilizadas
● Origina: de un tratado
● todos estos principios generales es característica del derecho internacional público
que está prohibido la fuerza armada, pero de dónde viene la existencia jurídica es de
la carta de las naciones unidas.
Respuesta: hay otros tratados internacionales que aparecen la misma referencia, puede ser
las naciones libres. aunque quiere decir comunidad de naciones o comunidad internancional
art. 9 reporte la idea para conformar la Corte internacional de justicia, tienen que estar
representadas las naciones civilizadas.”en toda elección los electores tendrán en cuenta…
también que en el conjunto estén representadas las grandes civilizaciones (comunidad
internacional y con la idea de sistemas jurídicos” y los principales sistemas jurídicos del
mundo
Por ejemplo “Principio de doble conforme penal”: para que una condena penal quede
en firme debe de haber dos cortes que lo ratifiquen. Lo que implica es que si pasa en
la primera parte, a pesar de que no esté en Chile es parte de los sistemas jurídicos
¿se puede trasladar este sistema? presupone una corte de primera instancia, de
segunda y la CS. Sin embargo, en el derecho internacional no hay un sistema igual.
El principio general puede estar ahí y en algunos lugares puede estar derogado
porque puede que cayó en desuso pero sí está presente en los sistemas jurídicos.
Respuesta:
185.- ¿Cuál es el grado de presencia que debe tener un principio en los sistemas
nacionales?
Respuesta:
Respuesta: las decisiones judiciales son obligatorias entre las partes del litigio, cuando una
corte internacional dicta una sentencia es definitiva e inapelable art. 59 Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia. Tiene un valor obligatorio interpartes pero no crea obligaciones
jurídicas o efectos jurídicos erga omnes. Es decir, las sentencias son medios auxiliares para
consulta, no tienen un efecto de erga omnes pero sí son obligatorias para las partes que se
dictaron, para los demás es un medio auxiliar
Respuesta: no es obligatoria.
Respuesta: las cortes internacionales dictan sentencias obligatorias para el caso concreto y
para los demás casos son medios de consulta.
A) Convemar, anexo 6 dice en el art. 33 que 1) el fallo del tribunal del tribunal será
definitivo y obligatorio para las aportes en la controversia 2) el fallo sólo tendrá
fuerza obligatoria entre las partes y respecto de la controversia que haya sido
decidida.
B) Convencion americana de derechos humanos, art. 67: el fallo de la corte será
definitivo e inapelable, art. 68 1) los estados partes en la convención se
comprometen a cumplir la decisión de la corte en todo caso en que sean partes
Respuesta:
A) Whewell ChaIr of international Law at Cambridge
B) Chichele Chair of public international law At Oxford
Fuentes:
1) Lo importante en los tratados es la interpretación (objeto y fin)
2) en la costumbre internacional es importante saber que tienen un rol y que es
acotado y como sirven para la identificación de costumbre y la interpretación de los
tratados
3) principios generales del derecho (No principios generales de derecho internacional
[No confundir])
Respuesta: es un principio general del derecho, también aparece en el punto dos del punto
8. Lo que quiere decir es que todas estas son las fuentes del derecho 38 del estatuto de la
CIJ, toda corte tiene que observar y todos los estados deben de observarla en sus actos.
● El número dos dice que este articulo no restringe la facultad de la corte para decidir
en equidad y “solamente por criterios de equidad y no por criterios jurídicos
obligatorios” si las partes lo convienen.
Respuesta:
1. Equidad denominada contra legem: corregir las normas jurídicas positivas si las
partes así lo convienen. “la equidad corrige el derecho positivo que es injusto”. Casi
no opera; puede derogar a la ley si las partes así lo convienen, no hay otra forma de
invocar a esta equidad en el derecho internacional si no es por esta vía.
2. Infra o intra legem: de acuerdo a la ley, cuando lo invoca, “cuando el tratado mismo
lo dice”
3. Praeter Legem: conforme la ley para que llenar un vacío (vacíos no legislados)