FACULTA DE CIENCIAS JURÍDICAS EMPRESARIALES Y PEDAGÓGICAS

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO.

CURSO: DERECHO CIVIL VII (CONTRATOS INNOMINADOS)

TEMA: TRABAJO MONOGRÁFICO: CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL

DECENTE : DR. BENITO VALVERDE CEDANO

CICLO : IX

SEMESTRE ACADEMICO : 2023-I

INTEGRANTES:
1. LEIDY ANDREA PONCES GUTIERREZ
2. ANTONIO ALARCON HUARCAYA
3. MICHAEL ALEXANDER CAM RIVEROS
4. MARY CLARET LOSA LOSA
5. JORGE TINTAYA TUYO
6. MARITZA MAQUERA MAMANI
7. MILAGROS ARONE VASQUEZ

Mayo -2023

.
 RESÚMEN
II.-OBJETIVOS

III.-JUSTIFICACIÓN

VI.- INTRODUCCIÓN

CAPÍTULO I CESION DE POSICIÓN CONTRACTUAL

1.1.- QUE ES UN CONTRATO.

1.2.- QUE ES UNA CESIÓN.
1.3.- QUE ES UNA POSICIÓN CONTRACTUAL.
1.4.- DEFINICIÓN DE LA CESIÓN DE LA POSICIÓN CONTRACTUAL.
1.5. CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL
II.- MARCO LEGAL
II.1. SUJETOS.
III.- CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL
III.1. EL CEDENTE:
III.2. EL CESIONARIO:
III.3. EL DEUDOR O CEDIDO

IV. CARACTERES.
V.FORMACIÓN DEL CONTRATO DE CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL
VI. LA CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL CON RESPECTO A LA
LIBERACIÓN DEL CEDENTE

VII. LAS EXCEPCIONES OPONIBLES ENTRE EL CESIONARIO Y EL CEDIDO

VIII. LA CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL Y SUS EFECTOS.

IX. EFECTOS QUE GENERA LA CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL.

CAPITULO IV. VINCULACIÓN CON OTRAS PERSONAS DE LA RELACIÓN

CONTRACTUAL.
IV.I.EFECTOS ENTRE EL CEDENTE Y EL CESIONARIO:
IV.II. EFECTOS ENTRE EL CEDENTE Y EL CEDIDO:
IV.III. EFECTOS ENTRE EL CEDIDO Y EL CESIONARIO:
IV.IV. EFECTOS ENTRE EL CESIONARIO Y LAS GARANTÍAS DE TERCERAS PERSONAS.

V. UTILIDAD DE LA CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL

VI. DIFERENCIA CON FIGURAS AFINES:

VI.I. LA CESIÓN DE DERECHOS:

VI.II. CESIÓN DE CRÉDITOS:
VI.III. LA NOVACIÓN:
VII. INEFICACIA DE ESTIPULACIONES
VIII. CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL

.
 IX. CESIÓN DE CONTRATO EN COLOMBIA.
X. LA CESIÓN DE CONTRATO EN VENEZUELA
XI. LA CESIÓN DE CONTRATO EN FRANCIA.
XII. CONCLUSIÓNES
_______________________________________________________________

RESÚMEN

Este trabajo de investigación monográfica, ha sido preparado para la cátedra de

Derecho Civil VII (Contratos Nominados) (por el grupo 4)

II. OBJETIVOS

Determinar el concepto de Cesión de la Posición Contractual, características,

efectos y sujetos que intervienen.

Determinar diferencias con otras figuras afines y cual es un base legal

III. JUSTIFICACIÓN

La Cesión de posición contractual se da cuando una de las partes se sienta

imposibilitada para continuar con la ejecución de lo pactado en un contrato. Muchas
veces las personas pactan contratos con la seguridad de poder ejecutar en debida
forma las obligaciones que adquieren con la otra parte, pero al cabo de un tiempo.
Lasituación particular de uno de los contratantes puede cambiar, ya sea en lo econó
mico, social, familiar o cualquier otra que le imposibilite la materialización de las
condiciones establecidas en el papel. Para estos casos es recomendable hacer uso
de la figura jurídica de cesión de posición contractual, la cual consiste en permitir
que un tercero ajeno al negocio celebrado previamente puede intervenir adquiriendo
la calidad parte, desde la que asumirá las obligaciones y derechos que estaban en
cabeza de contratante que decide ceder el contrato

Lo tradicional es que el contrato nace para ser cumplido, sin embargo, existen
situaciones excepcionales que permiten que el contrato pueda ser revisado
judicialmente, y evitar la ruina económica o el enriquecimiento desproporcionado de
una parte, y se conserva, en suma, aquello que se conoce como el
equilibrio contractual.

IV. INTRODUCCIÓN

La Cesión de posición contractual, es una institución jurídica amparada por nuestro

Código Civil desde su artículo 1435° hasta el 1438°, si bien es cierto la normativa
civil no la define expresamente porque tan solo se limita a dar algunas
características. La Cesión de posición contractual se puede dar cuando una de las
partes se sienta imposibilitada para continuar con la ejecución de lo pactado en el

.
 contrato, puede querer eludir la carga de soportar todo el peso de la sanción que la
contraparte le reclame, encontrando un tercero que lo reemplace como parte dentro
del negocio.
Muchas veces ocurre que las personas pactan contratos con la seguridad de poder
ejecutar en debida forma las obligaciones que adquieren con la otra parte, pero al
cabo de un tiempo, la situación particular de uno de los contratantes puede cambiar,
ya sea en lo económico, social, familiar o cualquier otra que le imposibilite la
materialización de la condiciones establecidas en el papel; dejando abierta la
posibilidad que la otra parte del contrato exija el pago de la cláusula penal o lo
demande civilmente por los perjuicios que le puedan causar el desistimiento de esa
otra persona, independientemente de la razón que tuviera para hacerlo. Para estos
casos es recomendable hacer uso de la figura jurídica de cesión de posición
contractual, la cual consiste en permitir que un tercero ajeno al negocio celebrado
previamente pueda intervenir adquiriendo la calidad de parte, desde la que asumirá
las obligaciones y derechos que estaban en cabeza del contratante que decide
ceder el contrato. Recordemos que un contrato es el acuerdo de voluntades
destinado a crear, regular, modificar o extinguir una relación patrimonial, en la que
existen prestaciones a cargo de una persona a favor de otra.
En cualquier caso, esta relación patrimonial que originalmente involucra a dos o más
personas, puede variar durante la ejecución del contrato, de forma tal que una de las
personas deje de formar parte de la relación contractual y se permita el ingreso de
otra.
En el presente informe analizaremos cuál es el mecanismo o figura jurídica que
permite que una persona salga de una relación contractual para permitir el ingreso
de otra en su lugar. Ésta es la llamada “cesión de posición contractual; en el
presente trabajo trataremos conceptualizar todo lo referente a la cesión de posición
contractual.
CAPÍTULO I CESION DE POSICIÓN CONTRACTUAL

1.1.- QUE ES UN CONTRATO.

Un contrato es un acuerdo de voluntades que crea o transmite derechos y

obligaciones a las partes que lo suscriben. El contrato es un tipo de acto jurídico en
el que intervienen dos o más personas y está destinado a crear derechos y generar
obligaciones. Se rige por el principio de autonomía de la voluntad, según el cual,
puede contratarse sobre cualquier materia no prohibida. Los contratos se
perfeccionan por el mero consentimiento y las obligaciones que nacen del contrato
tienen fuerza de ley entre las partes contratantes. De acuerdo al Código Civil
Peruano en el artículo 1351°expresa que el contrato es el acuerdo de dos o más
partes para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial, en
la que existen prestaciones a cargo de una persona a favor de otra.

1.2.- QUE ES UNA CESIÓN.

Se conoce como cesión a la acción de ceder, de entregar, una cosa o derecho a

alguna persona, entidad u organización, por ejemplo: cesión de bienes, cesión de
derechos. La palabra cesión es de origen latín “cessio”.

.
 En el ámbito del derecho, cesión es la convención por la cual alguien
(cedente)transmite a otro (cesionario) sus derechos o créditos por título gratuito u
oneroso. En el caso de cesión de los derechos hereditarios, una vez que el
causante muere, el heredero puede transmitir a un tercero la totalidad o una cuota
de la universalidad hereditaria.
El artículo 1206° del Código Civil, define a la Cesión como acto de disposición en
virtud del cual el cedente transmite al cesionario el derecho de exigir la prestación a
cargo de su deudor, que se ha obligado a transferir por un título distinto. La cesión
puede hacerse aún sin el asentimiento del deudor.
De ello resulta una interpretación gramatical del artículo comprende los siguientes
supuestos:

Un acto de cesión. - Que se transmita un derecho a exigir una determinada

prestación.
Que la cesión sea consecuencia de una obligación a transferir por título distinto,
Manuel de la Puente y Lavalle, señala: "pienso que la cesión de derechos es un acto
jurídico cuya finalidad es establecer el modo como se transmiten los derechos que
han sido adquiridos o transferidos en virtud de título distinto, bien sea contractual,
como es el caso de la compraventa, la permuta, la donación, etc., de derechos, o
bien extracontractual, como en el caso de la herencia o una disposición legal"."La
cesión es el derecho que se transmite, es decir aquél derecho que transmite al
cesionario, en cambio, el título o causa de la cesión de derechos tiene que ver con
la fuente que le da origen, es decir, el acto mediante el cual el cedente se obliga a
transmitir un derecho a favor del cesionario; así tenemos por ejemplo que la causa
de la cesión puede ser una venta, que se produce cuando el cesionario es un
comprador del crédito pagando un precio por él; otro caso sería el de una cesión
que tiene por causa una liberalidad, que se da cuando el cedente transfiere de
manera gratuita el derecho a exigir una prestación, otro ejemplo en el supuesto de la
cesión solutoria o solvendi causa, que se configura cuando la cesión es un medio de
pagar una deuda que tiene el cedente"
________________________________
CAS. N° 3118-00-Callao, EL PERUANO, 31-07-2001.

1.3.- QUE ES UNA POSICIÓN CONTRACTUAL.

Como hemos señalado, un contrato genera una relación patrimonial entre dos o más
personas. En esta relación patrimonial pueden existir dos o más partes
contractuales. Estas partes o posiciones contractuales no necesariamente coinciden
con la cantidad de personas que celebran el contrato. Así, por ejemplo, puede darse
el caso de una pareja de cónyuges que celebran un contrato de compra-venta con
otra pareja de cónyuges. En este contrato de compraventa una pareja tendrá la
posición de vendedores y la otra tendrá la posición de compradores. Pero como se
puede apreciar, a pesar de intervenir cuatro personas en el contrato, sólo existen
dos partes o posiciones, la posición compradora y la posición vendedora.

.
 Podemos decir entonces que una posición contractual consiste en la situación que
ocupa una o más personas en un contrato y que se encuentra en contraposición a
los intereses de otra u otras personas intervinientes en el contrato.

1.4.- DEFINICIÓN DE LA CESIÓN DE LA POSICIÓN CONTRACTUAL.

Cuando hablamos de cesión de posición contractual, nos referimos a la operación

mediante la cual uno de los titulares originales o cedente transfiere su posición
jurídica junto a todos los derechos y obligaciones que esta conlleva a un tercero o
cesionario para que, mientras se mantenga intacta la relación contractual, esta
vincule a la nueva parte con la contraparte original o cedido, siendo necesario el
conocimiento y consentimiento de las tres partes involucradas.la cesión de posición
contractual se transfiere a un tercero la posición contractual o situación jurídica
derivada de una relación obligacional existente, entendida dicha posición como un
conjunto de derechos y obligaciones; en este contexto.

1.5. CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL

Artículo 1437° del Código Civil establece que en la cesión de posición contractual el
cedente se aparta de sus derechos y obligaciones y unos y otros son asumidos por
el cesionario desde el momento en que se celebre la cesión. Es decir, la cesión de
posición contractual es el acto jurídico mediante la cual uno de los titular es
originales (cedente) de una determinada relación contractual cede a un tercero
(cesionario) su posición en el contrato a fin de que, manteniéndose objetivamente
intacta la relación contractual, ella vincule al nuevo titular con el otro titular original
(cedido), desde luego con el asentimiento de éste.
En ese sentido, en este caso se requiere que las prestaciones no hayan sido
ejecutadas total o parcialmente; de ese modo, cualquiera de las partes puede ceder
a un tercero su posición contractual, siendo necesario que la otra parte declare su
conformidad antes, simultáneamente o después del acuerdo de cesión. Una vez
celebrado el contrato, el cedente se apartará de sus derechos y obligaciones, los
mismos que serán asumidos por el cesionario, desde el momento que se celebre la
cesión. Dr. Manuel de la Puente y Lavalle definir este contrato diciendo que es el
contrato en virtud del cual, cualquiera de las partes en un contrato cuyas
prestaciones no han sido ejecutadas, pueden ceder a un tercero, con el
consentimiento de la otra parte, su posición contractual.

Ejemplo: Antonio celebra un contrato con Aníbal en virtud del cual le arrienda un
bien. Haciendo uso de la posición contractual, Antonio cede a Rubén su calidad de
arrendatario y Rubén asume los derechos y obligaciones inherentes al contrato y
Aníbal, por su parte, no altera su posición contractual en forma alguna, en la medida
que sigue siendo el arrendador. Si bien es cierto la normativa civil no la define
expresamente y tan solo se limita a dar sus características y alcances, dicho vacío
ha sido aliviado por parte de la doctrina civilista, que en algunos casos la denomina
“Cesión de Contrato”. Así para algunos “la cesión de contrato consiste en la

.
 transmisión de la íntegra posición contractual que una persona ocupa en un
determinado contrato”

La existencia de esta figura legal, se refrenda en el hecho de que está “acorde con
las necesidades del tráfico jurídico que permite la transmisión subjetiva de la
relación contractual sin modificación de los pactos y condiciones sobrevenidas en el
contrato que se transmite. Así, una vez celebrada la cesión de posición contractual,
el cedente sale de la relación contractual y le da ingreso al cesionario, siendo este
último quien asume todos los derechos y obligaciones que le correspondían al
cedente en el contrato.

De esta manera, el cedente se libera de responsabilidad de las obligaciones

derivadas del contrato. Como podemos apreciar, la cesión de posición contractual
viene a ser el negocio jurídico mediante la cual las partes contratantes de un
contrato concluido y perfeccionado celebran con un tercero a fin de que este último
sustituya a una de ellas en la titularidad de los derechos y obligaciones derivados
objetivo de la relación contractual primigenia, la cual se mantiene idéntica en todo su
contexto.

Como hemos señalado, un contrato genera una relación patrimonial entre dos o más
personas. En esta relación patrimonial pueden existir dos o más partes
contractuales. Estas partes o posiciones contractuales no necesariamente coinciden
con la cantidad de personas que celebran el contrato. Así por ejemplo, puede darse
el caso de una pareja de cónyuges que celebran un contrato de compra-venta con
otra pareja de cónyuges. En este contrato de compraventa una pareja tendrá la
posición de vendedores y la otra tendrá la posición de compradores. Pero como se
puede apreciar, a pesar de intervenir cuatro personas en el contrato, sólo existen
dos partes o posiciones, la posición compradora y la posición vendedora.

Podemos decir entonces que una posición contractual consiste en la situación que
ocupa una o más personas en un contrato y que se encuentra en contraposición a
los intereses de otra u otras personas intervinientes en el contrato.

II. MARCO LEGAL

La cesión de posición contractual se encuentra regulada en los artículos 1435°

al1439° del Código Civil. Asimismo, revisaremos también los artículos 1206° al
1217°del Código, referidos a la cesión de derechos, por tratarse una figura
vinculada y que genera confusiones con la cesión de posición contractual.
El Código civil establece en su artículo 1437° que “el cedente se aparta de sus
derechos y obligaciones y unos y otros son asumidos por el cesionario desde el
momento en que se celebre la cesión. Empero, el cedido podrá accionar contra el
cedente si hubiera pactado con éste que no queda liberado por la cesión si el
cesionario no cumple las obligaciones asumidas. En este caso, el cedido debe
comunicar al cedente del incumplimiento del cesionario dentro de los treinta días en
que se produjo y, de no hacerlo, el cedente queda libre de responsabilidad”.

.
 Por otro lado, la normativa civil, respecto de este negocio jurídico exige una
Garantía de existencia previa y la validez plena del contrato para su consumación;
así el artículo 1438° del código civil dispone que “el cedente garantiza al cesionario
la existencia y validez del contrato, salvo pacto en contrario. Este pacto no surte
efecto si la invalidez se debe a hecho propio del cedente. Es válido el pacto por el
cual el cedente garantiza el cumplimiento de la obligación del deudor, en cuyo caso
responde como fiador”.

II.I.- SUJETOS.

Si analizamos el artículo 1206 C.C., la cesión es el acto de disposición en virtud del

cual el cedente trasmite al cesionario el derecho a exigir prestación a cargo de su
deudor, que se ha obligado a trasmitir por un título distinta.- la cesión puede hacerse
aun sin el asentimiento del deudor; y también podemos ver cuántos agentes o
sujetos intervienen, en este caso serían:

III.- CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL

III-I. EL CEDENTE: Es la persona que interviene en el contrato originario, pero,

posteriormente, tiene interés en salir de la relación contractual, para lo cual debe
transmitir sus derechos y obligaciones, concediendo la titularidad de los mismos a
un tercero que será el cesionario.
III.2. EL CESIONARIO: Es el tercero ajeno al contrato originario, pero recibirá la
titularidad de los derechos y obligaciones que nacen de ese contrato, ingresando en
sustitución del cedente.
III.2. EL DEUDOR O CEDIDO: Es persona que se encuentra ligada al acreedor. Por
una obligación de dar, hacer o no hacer. Es la otra parte en el contrato originario,
quien permanecerá jurídicamente vinculado y que deberá consentir la sustitución del
cedente por el cesionario. De lo contrario, la cesión no surtirá efectos para él.

IV. CARACTERES.
Los caracteres más importantes del contrato de cesión de posición contractual, son
los siguientes:

Es un contrato trilateral, celebrado entre tres partes en la cesión, que son: el

cesionario, el cedente y el cedido, deben ponerse de acuerdo para manifestar su
voluntad común, de que la posición contractual del cedente sea asumida por el
cesionario, a fin de que el cesionario adquiera los derechos y obligaciones que
correspondían al cedente.
No es aplicable en todos los contratos, posible en los que se hayan ejecutado total o
parcialmente las prestaciones (Art. 1435), mas no en los contratos de sucesión
inmediata.
Es un contrato consensual, porque se perfecciona mediante el solo consentimiento
de las tres partes, el cual puede ser simultáneo o sucesivo, Sin embargo, la
oportunidad del consentimiento puede variar, presentándose tres posibilidades:

.
 a. el consentimiento simultáneo de las tres partes;
b. el consentimiento posterior del cedido;
c. el consentimiento previo del cedido.

El objeto del contrato, es la cesión de posición contractual en el contrato básico,

pues la posición contractual, comprende no solo todos los efectos del contrato
nacidos para el cedente, sino también los que se produzcan en el futuro, por virtud
de la relación obligatoria nacida del contrato, desde que la cesión del contrato, tiene
su razón de ser, en el hecho de que el cesionario entra en la relación jurídica creada
por el contrario, para ocupar el lugar del cedente, lo que implica que queda ligado a
todas las vicisitudes del cumplimiento del contrato.
El contrato es gratuito u oneroso, entre el cedente y el cesionario. Si bien el contrato
básico tiene que ser indefectiblemente con prestaciones correlativas, esto es con
prestaciones recíprocas entre las partes, ello no es necesario en el contrato de
cesión en las relaciones entre cedente y cesionario, pues ésta puede operarse a
título gratuito, esto es sin que el cesionario adquiera una obligación frente al
cedente, caso en el cual el contrato, por imponer obligaciones a una sola de las
partes, será a título gratuito entre cedente y cesionario, o bien ser con prestaciones
bilaterales, esto es con prestaciones a cargo del cedente y del cesionario.

V.FORMACIÓN DEL CONTRATO DE CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL.

Para la formación de este contrato básicamente debe seguirse la siguiente

secuencia:
Declaraciones de voluntades simultaneas
Cesionario y cedente, puestos de acuerdo, solicitan el consentimiento del cedido.
El cedido presta su consentimiento previamente
VI. LA CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL CON RESPECTO A LA
LIBERACIÓN DEL CEDENTE

El Código civil establece en su artículo 1437° que “el cedente se aparta de sus
derechos y obligaciones y unos y otros son asumidos por el cesionario desde el
momento en que se celebre la cesión. Empero, el cedido podrá accionar contra el
cedente si hubiera pactado con éste que no queda liberado por la cesión si el
cesionario no cumple las obligaciones asumidas. En este caso, el cedido debe
comunicar al cedente del incumplimiento del cesionario dentro de los treinta días en
que se produjo y, de no hacerlo, el cedente queda libre de responsabilidad”.

De acuerdo con el artículo 1437, el cedente queda liberado de sus derechos y

obligaciones respecto al contratante cedido desde el momento en el cual la
sustitución deviene eficaz respecto a este. La liberación del cedente respecto al
cedido es el efecto natural típico.
En los contratos de ejecución duradera (continuada o periódica) el cedente
continuará respondiendo, salvo expreso acuerdo liberatorio, de las obligaciones que

.
 se han tornado exigibles antes de la cesión y que no han sido cumplidas por el
cedente.
El efecto natural de la liberación del cedente puede ser excluido convencionalmente
por las partes, en tal caso, el cedido podrá dirigirse directamente contra el cedente
en caso que el cesionario no cumpla.

El cedido, si bien asiente la cesión de la posición contractual, se reserva

convencionalmente la posibilidad de dirigirse contra el cedente en el caso que el
cesionario no cumpla, como señala Benedetti: "el cedido, de tal manera, transfiere al
cedente el riesgo que, de otra manera, le correspondería asumir".

El cedente, en vía subsidiaria, continúa respondiendo del incumplimiento de las

obligaciones asumidas en virtud del contrato. Solo habrá una liberación total del
cedente cuando el cesionario cumpla todas las obligaciones derivadas del contrato.
El contratante cedido tiene que dar aviso, sin ninguna forma particular, al cedente
del incumplimiento del cesionario dentro de los treinta días en que se produjo y, de
no hacerla, el cedente queda libre de responsabilidad.

La Garantía de existencia y validez del contrato

Por otro lado, la normativa civil, respecto de este negocio jurídico exige una
Garantía de existencia previa y la validez plena del contrato para su consumación;
así el artículo 1438° del código civil dispone que “el cedente garantiza al cesionario
la existencia y validez del contrato, salvo pacto en contrario. Este pacto no surte
efecto si la invalidez se debe a hecho propio del cedente. Es válido el pacto por el
cual el cedente garantiza el cumplimiento de la obligación del deudor, en cuyo caso
responde como fiador.
El cedido puede oponer al cesionario y este a aquellas excepciones y medidas de
defensa derivadas del contrato, pero no las fundadas en otras relaciones con el
cedente, salvo que expresamente hubiera hecho reserva de ellas en el momento en
que aceptó la cesión.
La transferencia de la posición contractual supone la existencia de riesgos
específicos: el Código Civil peruano se refiere a la inexistencia e invalidez del
contrato.
En tal sentido, la asunción del riesgo por el cedente de la inexistencia e invalidez del
contrato cedido es un efecto legal esencial de la cesión de posición contractual,
admitiéndose pacto en contrario.

Resulta curiosa la referencia a la "existencia y validez del contrato" si tenemos en

cuenta que conforme lo señala Vidal Ramírez el Código Civil peruano solo reconoce
la invalidez: la nulidad y la anulabilidad, excluyendo la llamada inexistencia. Si
tenemos en cuenta que el objeto de la cesión es pues la transferencia al cesionario
de la relación contractual, entonces, entendemos que el cedente asume frente al
cesionario el riesgo de la inexistencia de la relación obligatoria cedida, sea por la
invalidez (nulidad o anulabilidad) del contrato que le dio origen o por ineficacia
(rescisión o resolución

.
 Garantía del cumplimiento de la obligación.

El riesgo del incumplimiento es, el riesgo propio de cualquier relación obligatoria y,

en tal sentido, el Derecho debe proporcionar los mecanismos necesarios que
garanticen el cumplimiento de la prestación comprometida, permitiendo el fluido
tráfico de bienes. Como ya lo vimos: "La tarea del ordenamiento jurídico de
reconstruir una regulación contractual perfecta, según la pauta del contrato perfecto,
nos remite de golpe al Derecho dispositivo. Este tiene preparadas 'reglamentaciones
supletorias' para determinados tipos básicos de relaciones contractuales, en caso de
que las partes no hayan llegado a acuerdos sobre determinados puntos que
necesitan regularse". Bajo esta tónica el ordenamiento jurídico atribuye el riesgo del
incumplimiento al deudor por las razones que hemos visto, Pero las partes quedan,
dentro de ciertos límites, con libertad para atribuir el riesgo a otros sujetos. Así, por
ejemplo, al acreedor o a terceros. Esto último sucede en el caso de las garantías
otorgadas por terceros.

En tal sentido, el segundo párrafo del artículo 1438 del Código referente a la cesión
de posición contractual, establece que: "Es válido el pacto por el cual el cedente
garantiza el cumplimiento de la obligación del deudor, en cuyo caso responde como
fiador".

Esto significa que el cedente se obliga frente al cesionario a cumplir

determinada prestación, en garantía de la obligación ajena, si esta no es cumplida p
or el deudor cedido.Lo mismo sucederá, analógicamente, en el caso de la cesión del
crédito. En este caso, en principio, el cedente responde por entero, sin ninguna
limitación.

VII. LAS EXCEPCIONES OPONIBLES ENTRE EL CESIONARIO Y EL CEDIDO

El cedido puede oponer al cesionario y este a aquellas excepciones y medidas de

defensa derivadas del contrato, pero no las fundadas en otras relaciones con el
cedente, salvo que expresamente hubiera hecho reserva de ellas en el momento en
que aceptó la cesión.
El cedido puede oponer al cesionario todas las excepciones que derivan del contrato
cedido, ello porque la relación contractual experimenta una modificación que si bien
altera un elemento subjetivo, ella permanece inmutada y conservando su identidad.

En tal sentido, el cedido conserva su posesión,

Contractual. No son oponibles las "excepciones personales", su oponibilidad quedas
ubordinada a una reserva expresa (debe indicar la excepción que quedará oponible)
al momento del consenso de la cesión. Así, por ejemplo, en el caso de la excepción
de compensación: el cedido no podría oponer al cesionario la excepción de
compensación entre la deuda dependiente del contrato cedido y un crédito que él
tenga con el cedente.
El cesionario puede oponer al cedido las excepciones derivadas del contrato cedido
que hubieran correspondido oponer al cedente

.
 VIII. LA CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL Y SUS EFECTOS.

Durante la ejecución del contrato, pueden producirse distintas situaciones que

determinen que alguna de las personas que celebraron el contrato deba dejar de
formar parte de la relación y ceder su lugar a otra persona.
Para llevar a cabo la cesión de la posición en la relación contractual, es necesario
que se presenten los siguientes elementos o condiciones:
 El contrato debe contener prestaciones no ejecutadas total o parcialmente
 El cedido debe manifestar su consentimiento, ya sea antes,
simultáneamente o después del acuerdo de cesión
 Cuando la conformidad del cedido se hubiera dado previamente al acuerdo
de cesión, el contrato sólo tendrá efectos desde que el acuerdo le es
comunicado a la contraparte por escrito de fecha cierta.

IX. EFECTOS QUE GENERA LA CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL.

1. Una vez celebrada la cesión de posición contractual, el cedente sale de

larelación contractual y el cesionario ingresa en ella, asumiendo los derecho
s yobligaciones que el cedente tenía. Veamos con mayor detalle los efectos
que genera la cesión de posición contractual:
2. El efecto principal de la cesión de posición contractual, como ya hemos
referido, es la salida del cedente de la relación contractual y el ingreso del
cesionario, quien asume todos los derechos y obligaciones que le
correspondían al cedente en el contrato.
3. El cedente se libera de responsabilidad de las obligaciones derivadas del
contrato
4. Sin embargo, por acuerdo entre las partes, el cedente puede seguir
obligado frente al cedido, es decir, a la contraparte, a cumplir con el contrato
si el cesionario incumple.
5. Asimismo, el cedente es responsable frente al cesionario por la existencia y
validez del contrato, salvo que hubieran acordado lo contrario.

6. El cedente puede también asumir responsabilidad por el cumplimiento de

las obligaciones del deudor, en cuyo caso asume la calidad de fiador.

7. El cesionario puede utilizar contra el cedido los medios de defensa que

sederivan del contrato, pero no aquellos que se derivan de otras relacionese
xistentes entre el cedido y el cedente.
8. Si existen garantías que respaldan el cumplimiento del contrato, éstas
no pasan a favor del cesionario sin la aceptación expresa de los garantes.

CAPITULO IV. VINCULACIÓN CON OTRAS PERSONAS DE LA RELACIÓN

CONTRACTUAL.

Como vemos, la cesión de posición contractual es una figura compleja, que puede
generar la vinculación de muchas personas en una sola relación contractual.

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 IV.I. EFECTOS ENTRE EL CEDENTE Y EL CESIONARIO:

El cedente responde frente al cesionario por la existencia y validez del contrato,

salvo pacto en contrario (Art. 1438 del CC), pero no deberá responder por la
solvencia del otro contratante, ni por el cumplimiento del contrato, tampoco por las
garantías, puesto que el cedente no responde por las obligaciones del contratante c
edido. Noobstante, si se estipula en el contrato, que el cedente será responsable del
cumplimiento del contrato por parte del cedido, el cedente se convertiría
automáticamente en un responsable subsidiario.

IV.II. EFECTOS ENTRE EL CEDENTE Y EL CEDIDO:

 El cedente queda liberado de todas las obligaciones que tiene respecto al

cedido y pierde todos los derechos que tenía sobre éste, por razón
del contrato básico

 Estas partes del contrato quedarán desvinculadas una vez se le notifique al

contratante cedido la cesión que ha hecho el cedente, o desde que el
contratante cedido la acepta o conoce el endoso.

IV.III. EFECTOS ENTRE EL CEDIDO Y EL CESIONARIO:

1. El cesionario queda vinculado con el cedido en calidad de parte

contratante, asumiendo todos los derechos y obligaciones que
se derivan del contrato básico, de modo que las partes del contrato
básico ya no son el cedido y el cedente, sino el cedido y el cesionario.
2. El cedido adquiere el derecho de oponer al cesionario todas las
excepciones nacidas del contrato básico, inclusive la excepción
de incumplimiento. Por
otrolado, recíprocamente, el cesionario podrá oponer al cedido las mism
asexcepciones derivadas del contrato, pero no las que se deriven de su
vinculación con el cedente y que no emanen del contrato básico, a no
ser que el cedido haya hecho expresa reserva, en el momento en que
aceptó la cesión (art. 1438, ultima parte).
3. La cesión solamente produce efectos desde el momento en que se le
notifique al contratante cedido sobre la cesión, o desde el momento en
que éste la acepte, salvo cuando se trate de un contrato escrito con la
cláusula a la orden.

IV.IV. EFECTOS ENTRE EL CESIONARIO Y LAS GARANTÍAS DE TERCERAS

PERSONAS.

Las garantías constituidas por terceras personas no pasan al cesionario sin la

autorización expresa de aquellas (Art. 1439 del CC)

V. UTILIDAD DE LA CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL.

.
Al estudiar la naturaleza jurídica de la cesión de posición contractual se
ha puesto de manifiesto que es un acto jurídico en virtud del cual se transmitenconjuntam
ente los derechos y obligaciones que una de las partes tiene por razón de un contrato con
prestaciones correlativas, que se ha llamado contrato básico. Este carácter unitario de la
cesión de posición contractual es el que la convierte en sumamente apta para ·constituir
un medio de circulación de la relación jurídica creada por el contrato, evitándose así la
celebración de dos contratos básicos distintos
Por ejemplo, tratándose de una compraventa, no es ya necesario que el
comprador vuelva a celebrar un nuevo contrato de compraventa con el nuevo adquiriente,
bastándose con .cederle su posición en la compraventa primitiva, con lo cual se ahorra
tiempo y gastos.
Por otro lado, la cesión de posición contractual es un medio técnico más idóneo que la
cesión de créditos y la asunción de deudas, ya que permite, mediante un solo acto,
alcanzar la formalidad que en ésta sólo se logra mediante dos actos paralelos.

Es por ello que la doctrina moderna ·considera que es necesario que seintroduzca en los
ordenamientos legales 1as modificaciones que permitan contar con una figura jurídica de
gran utilidad, como es la cesión de posición contractual, que es conocida generalmente
como cesión del contrato.

VI. DIFERENCIA CON FIGURAS AFINES:

Para fijar, aún más, el concepto de la cesión de posición contractual, conviene analizar sus
diferencias respecto a otros actos jurídicos con los cuales tiene semejanza.

a) LA CESIÓN DE DERECHOS:

La cesión de derechos está definida como la operación por la cual una persona
cede a otra su derecho a exigir una determinada prestación. A diferencia de lo
queocurre en la cesión de posición contractual, en este caso el cedente sólo estátra
nsfiriendo un derecho de crédito, pero no una posición en una relación contractual,
es decir, el cesionario no asume los derechos y obligaciones derivados de un
contrato, sino únicamente un derecho de crédito.
A diferencia también de lo que ocurre en la cesión de posición contractual, en la
cesión de derechos nos encontramos ante una figura que no necesariamente tiene
como antecedente un contrato. Por ejemplo, una persona puede tener un derecho
de
crédito para exigir el pago de una indemnización por responsabilidad extracontractu
al, de talmanera que tiene un derecho a cobrar una determinada cantidad de dinero.
Este derecho puede ser cedido a otra persona.
La cesión de derechos difiere también de la cesión de posición contractual por el
hecho que no requiere del consentimiento del deudor. Esto es así porque al deudor
no le genera ningún perjuicio cumplir su obligación frente a una u otra persona.

b) LA CESIÓN DE CRÉDITOS:

.
 Mediante la cesión de créditos se busca la transmisión del lado activo de la relación
obligacional, mientras que la cesión de posición contractual está orientada a la
transmisión de toda la relación obligacional, esto es tanto el lado activo como el
lado pasivo.
La cesión de créditos puede aplicarse a todo tipo de relación obligacional, bien sea
que provenga de un contrato o bien de un acto ilícito, mientras que el contrato
decesión sólo tiene sentido al ser referido a las relaciones contractuales emanadas
del contrato básico. Finalmente, ambas figuras se diferencian en que el
consentimiento es bilateral en la cesión de créditos y trilateral en la cesión de
posición contractual

c) LA NOVACIÓN:

Una de las principales diferencias en relación con la novación y la cesión de

la posición contractual, es que la novación es una formade extinguir una obligación y
a su vez generar una nueva obligación, y como se indica el artículo 1277° del CC.
“Por la novación se sustituye una obligación por otra en el párrafo precedente, el
cambio de uno de los sujetos en la novación libera totalmente ya sea al acreedor o
al deudor de sus obligaciones; al respecto el Código Civil Colombiano define la
novación en su artículo1687 así: “La Novación es la sustitución de una nueva
obligación a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida”. Por su parte, en la
cesión de la posición contractual no se podría liberar de las obligaciones
contractuales al contratante cedente si el contratante cedido hace uso de su facultad
de no liberación del cedente.
En la cesión es el cesionario que entra a vincularse directamente dentro del negocio
jurídico planteado, con lo cual contrae derechos y obligaciones de
carácter permanente hasta la finalización del contrato, mientras que la novación
simplemente es uno de los modos de extinguir una obligación pues como lo indica el
Código es un nueva obligación que genera suceso jurídico diferente entre las partes.
La cesión de posición contractual, no debe ser confundida con la novación, la cual
importa la extinción de la relación contractual y la constitución de una nueva relación
con un sujeto distinto o con un contenido distinto. La cesión presupone, en cambio,
la permanencia de la relación que se transfiere del cedente al cesionario".

VII. INEFICACIA DE ESTIPULACIONES

La extinción de las garantías otorgadas por terceros ocurre al producirsecualquier

modificación de la relación obligatoria sin asentimiento de los otorgantes.

Ello sucede porque el contrato modificatorio, en virtud del principio del efecto relativo
de los contratos, solo produce efectos entre las partes que lo celebran (artículo 1363
del Código Civil), y no para aquellos que no han intervenido en él. Para que los
efectos de dicho contrato puedan expandirse a los terceros es necesario
su asentimiento, La cesión de un crédito y garantía hipotecaria (no autorizada con
anterioridad) a favor de un tercero requiere consentimiento expreso de la otra parte
y no una simple notificación".

.
 a. La cesión de la posición contractual en el derecho comparado.

b. Cesión del Contrato en México

Los efectos del contrato con relación a las partes pueden transmitirse a terceros en virtud
de la cesión del contrato en su totalidad, o mejor aún de la cesión de la posición
contractual, que importa la sustitución de la parte por un extraño. La cesión del contrato
consiste en la transmisión de la posición contractual del cedente a un tercero, quien entra
en su lugar y pasa a ocupar la situación jurídica de aquel. Dicha cesión de
la parte contractual se puede dar siempre y cuando sea un contrato “impersonal”, o sea,

VIII. CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL

que la persona del contratante no sea esencial y además, sólo se puede realizar en los
contratos con prestaciones recíprocas. Eso es lo que la diferencia de la mera cesión del
crédito o la cesión de deuda, nacidas del contrato. La cesión del contrato implica, la
“transferencia al tercero de un conjunto de elementos activos y pasivos”. Las partes en el
negocio de cesión de denominan: cedente y cesionario; el contratante
cedidoes parte y se limita a dar su asentimiento expreso o tácito; este asentimiento sirve p
arahacer eficaz la cesión respecto del cedido.
IX. CESIÓN DE CONTRATO EN COLOMBIA.

El artículo 1435 del Código Civil Peruano es equivalente al artículo 887 del Código
de Comercio Colombiano y que este consagra la exclusiva cesibilidad de los
contratos mercantiles. El artículo 1435 del código peruano se refiere a la cesión de
contrato de la siguiente manera: “En los contratos de prestaciones no ejecutadas
total o parcialmente, cualquiera de las partes puede ceder a un tercero su posición
contractual. ”En el caso colombiano el artículo 887 a diferencia del anterior
establece la cesión general de derechos derivados de un contrato de la siguiente
manera; “En los Contratos mercantiles de ejecución periódica o sucesiva cada una
de las partes podrá hacerse sustituir por un tercero, en la totalidad o en parte de las
relaciones derivadas del contrato, sin necesidad de aceptación expresa del
contratante cedido, si por la ley o por estipulación de las mismas partes no se ha
prohibido o limitado dicha sustitución”.

X. LA CESIÓN DE CONTRATO EN VENEZUELA

La cesión, en Venezuela, es perfecta y el derecho se transmite al Cesionario desde que se

haya convenido sobre el crédito o derecho cedido y el precio, aunque no se haya hecho la
tradición del crédito (CC. Ven, Artículo 1549). En principio, las cesiones de crédito se
pueden hacer independientemente del consentimiento del deudor de la obligación cedida,
pero sí requiere que la cesión sea notificada al deudor o éste debe haberla aceptado (CC.
Ven 1550). A su vez, en un contrato bilateral, la misma parte puede designar a su acreedor
otro deudor, quien se obliga a cumplir su obligación (CC.Ven 1284 y 1317), o sea que,
puede delegar a un tercero el cumplimiento de sus obligaciones y el tercero asumir las
mismas.

.
XI. LA CESIÓN DE CONTRATO EN FRANCIA.

La cesión o transmisión de la posición contractual se denomina en la doctrina

francesa como la concepción “monista” de la cesión y la cual ve en la operación de
la cesión de los derechos y obligaciones derivados de un contrato, no una simple
sumatoria de dos actos diferentes (cesión de crédito y asunción de deuda), sino un
solo negocio jurídico que tiene como propósito y efecto el cambio de una de
las partes en la relación contractual.
Este cambio de parte se produce sin la extinción del vínculo original; o sea, el contrato
original subsiste, pero con el cambio de una de las partes.

XII. CONCLUSIÓNES

1) La cesión de posición contractual es el negocio jurídico por el cual uno de

los otorgantes de un contrato bilateral o sinalagmático (cedente) transmite a
un tercero (cesionario), con el consentimiento del otro contratante (cedido),
todo el complejo de derechos y obligaciones que le corresponden en ese
contrato, de tal manera que ese tercero asume la titularidad de la relación
contractual.
2) Luego de haber revisado las características y efectos de la cesión de
posicióncontractual vs otras figuras como la cesión de derechos, la novació
n, subrogación, podemos concluir que se trata de figuras jurídicas
diferentes, con algunos elementos en común pero que persiguen finalidades
y generan efectos distintos.
3) Cada parte tiene en un contrato, ciertos
derechos y obligaciones, facultades y potestades que constituyen su posició
n contractual, cuando uno de loscontratantes traspasa la integridad de su
posición jurídica en un contrato, el adquiriente de esa posición pasa a
formar parte del contrato base.
4) Luego de haber revisado las características y efectos de la cesión de
posicióncontractual vs otras figuras como la cesión de derechos, la novació
n, subrogación, podemos concluir que se trata de figuras jurídicas
diferentes, con algunos elementos en común pero que persiguen finalidades
y generan efectos distintos.
Es importante tener claras las diferencias entre estas figuras a fin de que al
aplicarlas a nuestras operaciones sepamos cuál es la regulación aplicable y
las formalidades que deben seguirse para la cesión que se desea surta
plenos efectos.

BIBLIOGRAFIA:

TORRES VÁSQUEZ, Aníbal (2012). Teoría general del contrato.

Código Civil comentado 2021, por Dr Aníbal torres Vásquez.
RIAS SCHREIBER PEZET, Max (2011). Exégesis del Código Civil peruano de 1984.
Contratos-Parte General. Tomo I, Lima: Normas Legales.

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“Principios de Derecho civil”. Madrid: Editorial TRIVIUM. Lavalle, M. d. (2007
ALTERINI, Atilio Aníbal y REPETTI, Enrique Joaquín, La cesión del contrato, Buenos Aires,
Ed. Bibliográfica Omeba, 1962.
BELTRÁN DE HEREDIA, José, prólogo a la obra de Manuel García Amigo, La cesión de
contratos en el derecho español, Madrid, Ed. Revista de Derecho Privado, 1964.