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LA CESIN DE DERECHO Mario Castillo Freyre *


1. CONCEPTO. 2. FORMALIDAD DE LA CESIN DE DERECHOS. 3. DERECHOS QUE PUEDEN SER CEDIDOS. 4. GARANTA DEL DERECHO CEDIDO. 5. GARANTA DE LA SOLVENCIA DEL DEUDOR. 6. INICIO DE LOS EFECTOS DE LA CESIN. 7. PRELACIN EN LA CONCURRENCIA DE CESIONARIOS.

1.

CONCEPTO

La cesin de crditos no es sino una especie dentro de un gnero ms amplio constituido por la cesin de derechos. Los derechos comprenden no slo los crditos, esto es, los derechos de obligacin de una persona respecto de otra, sino toda clase de derechos patrimoniales transferibles, siempre que no tengan por ley un procedimiento de transmisin distinto. Mediante la cesin se transmiten los derechos que han sido adquiridos o transferidos en virtud de ttulo distinto, ya sea contractual una compraventa, por ejemplo o extracontractual por ejemplo, la herencia o cuando una disposicin legal as lo ordena. Sin embargo, debemos sealar que si se observan las normas del Cdigo de 1984 sobre los contratos de compraventa y permuta, se infiere que ellas regulan expresamente slo la transferencia de propiedad de bienes, pero no la transferencia de otros derechos distintos al derecho de propiedad. Se ha buscado a travs de la reglamentacin del tema de la cesin de derechos en el Cdigo vigente, que se utilice esta va para efectuar su transmisin, para la cual no existe un conducto taxativamente preestablecido por el propio Cdigo. No obstante ello, debemos reconocer que la redaccin actual del artculo 1206 primera de las normas sobre cesin de derechos, no aclara esta posibilidad, sino que ms bien se puede deducir del mismo que est regulando solamente la cesin del derecho a exigir el cumplimiento de crditos. Ello se infiere del primer prrafo del precepto, que dispone lo siguiente:

* Mario Castillo Freyre, Magster y Doctor en Derecho, Abogado en ejercicio, socio del Estudio que lleva su nombre; profesor principal de Obligaciones y Contratos en la Pontificia Universidad Catlica del Per y en la Universidad Femenina del Sagrado Corazn. Catedrtico de las mismas materias en la Universidad de Lima. www.castillofreyre.com

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Artculo 1206.- La cesin es el acto de disposicin en virtud del cual el cedente transmite al cesionario el derecho a exigir la prestacin a cargo de su deudor, que se ha obligado a transferir por un ttulo distinto. La cesin puede hacerse aun sin el asentimiento del deudor.

Por ello, consideramos que hubiese sido conveniente que el texto del referido artculo 1206 del Cdigo Civil Peruano, contemplase expresamente aquella posibilidad, con lo cual sus bondades manifiestas, por cierto se hubieran visto engrandecidas. Ahora bien, el acto de cesin no va a significar, de modo alguno, la modificacin o extincin de la obligacin; sta va a seguir siendo la misma que fue celebrada entre el deudor y el acreedor original. Ser la misma obligacin, la misma prestacin, ser el mismo deudor; lo que va a ocurrir es que la persona que constituye la parte activa de la relacin obligatoria esto es, el acreedor, va a ceder su crdito a un tercero que, por consiguiente, se convertir en el nuevo acreedor de esa relacin obligatoria. Ese tercero, entonces, va a ocupar el lugar del acreedor en la relacin obligacional; lo va a sustituir por completo, ubicndose en el lugar del acreedor, pudiendo ejercer desde el momento en que lo sustituya todos los derechos que poda ejercitar el antiguo acreedor o el acreedor primigenio. De esta forma, aunque en la cesin de derechos tenemos, necesariamente, la intervencin de tres sujetos, slo se consideran como parte el acreedor y el tercero. Aclarado esto, identifiquemos a cada interviniente: (a) (b) (c) El acreedor, quien va a ceder su derecho. A esta parte se le denomina cedente. El deudor, cuya obligacin va a cederse en favor de una tercera persona. Al deudor se le denomina cedido. El tercero, ajeno a la relacin obligacional, a quien el cedente va a ceder sus derechos respecto al deudor. A este tercero se le denomina cesionario.

La cesin de derechos tiene como caracterstica fundamental ser un acto de disposicin, pues importa variar la conformacin del patrimonio del acreedor de la obligacin cuya exigibilidad se cede.

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Conviene advertir, por otro lado, que el cambio de acreedor ni interrumpe ni suspende la prescripcin, simplemente es irrelevante a esos efectos. Y lo es por una razn muy simple: de ser relevante, el cambio de acreedor sera la mejor manera de evadir la prescripcin. El artculo 1206 del Cdigo Peruano establece, adems, en su segundo prrafo, que la cesin podr hacerse inclusive sin el asentimiento del deudor, lo que implica que puede hacerse, aun, con la negativa de ste. Otra de las caractersticas de la cesin de crditos es que puede celebrarse tanto a ttulo oneroso como a ttulo gratuito. Aunque existe la posibilidad de que la cesin sea a ttulo gratuito, lo cierto es que, como suele ocurrir en casi todos los contratos, los casos en que efectivamente una persona cede a otra su crdito sin recibir nada a cambio, resultan ser escasos. As, pese a que es perfectamente vlido celebrar una cesin de crditos a ttulo gratuito, lo comn es que sea a ttulo oneroso. Cabe resaltar que, como es lgico, lo usual es que dicha contraprestacin valga menos que el crdito, ya que ste implica una expectativa de cobro futuro y nadie es dueo del futuro. Son muchos los elementos que van a influir en las consideraciones que lleven al acreedor cedente y al tercero cesionario a pactar un precio para esa cesin del crdito. Uno de esos factores es el plazo, esto es, el lapso que va a transcurrir entre la celebracin de la cesin y la fecha de vencimiento de la obligacin. Tambin ser relevante la dificultad en el cobro y, vinculado a ello, la calidad del deudor. El valor que se le otorgue a la cesin va a depender, entonces, de muchos factores. As, por ejemplo, si el deudor ya incurri en mora, definitivamente, el crdito no va a valer igual. El que el deudor ya se encuentre constituido en mora y se generen, como consecuencia, intereses moratorios, no hace ms atractivo el crdito; por el contrario, lo hace ms riesgoso. La mora indica una falta de pago y la falta de pago puede indicar la presencia de un deudor que es insolvente o va camino a la insolvencia, o puede indicar la presencia de un deudor que, no siendo insolvente, va
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a ofrecer resistencia a pagar; con lo cual, en uno u otro caso, el cesionario va a tener un problema. Por ltimo, nos corresponde establecer las diferencias existentes entre la cesin de derechos y la cesin de deudas. Esta figura, que no result ajena en otros tiempos a la legislacin nacional, difiere de la cesin de derechos en cuanto aqulla importa la transferencia del elemento pasivo que existe en toda obligacin, representando, en buena cuenta, el otro aspecto de la negociabilidad en esta materia. Por tal razn, para que la cesin de derechos produzca efectos no ser necesario contar con el asentimiento del deudor cedido al que slo es necesario comunicrsela fehacientemente; mientras que en la cesin de deudas, ser indispensable que el acreedor manifieste su conformidad, exonerando al deudor primitivo. Se trata, en suma, de definir la cesin de acuerdo a la doctrina uniforme como la renuncia o transmisin, gratuita u onerosa, que se hace de una cosa, crdito, accin o derecho a favor de otra persona. Y de dejar establecido, adems, que ella puede efectuarse por venta, permuta, donacin, legado o cualquier otro ttulo eficaz. Aqu aclaramos, por ltimo, que el Cdigo Civil Peruano contempla como nica forma de transmisin de las obligaciones a la cesin de derechos. No ha previsto la cesin de deudas, pero tampoco la ha prohibido, razn por la cual no existira inconveniente para que las partes, haciendo uso de su libertad contractual, conviniesen una cesin de deudas, sin pasar, necesariamente, por una novacin subjetiva por cambio de deudor en la modalidad de delegacin, o una en la modalidad de expromisin. Finalmente debemos expresar que el texto actual del artculo 1206 del Cdigo Civil Peruano, relativo al concepto de la cesin de derechos, es limitativo y pareciera, a pesar del propsito del legislador de 1984, que lo nico que se puede ceder es el derecho a exigir o a hacer efectivo un crdito, lo que, ms all de perfeccionar el lenguaje en relacin al Cdigo Civil de 1936, no constituira un avance significativo. 2. FORMALIDAD DE LA CESIN DE DERECHOS

Al tratarse de un acto de importancia no slo para quienes celebran el contrato de cesin de derechos (acreedor o cedente y tercero o cesionario), sino tambin para una persona ajena a dicha convencin (el deudor o cedido), el artculo 1207, primer prrafo, del Cdigo Civil de 1984, exige que dicho acto se concierte por escrito, bajo
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sancin de nulidad, lo que equivale a decir que en este caso la formalidad es ad solemnitatem:
Artculo 1207.- La cesin debe constar por escrito, bajo sancin de nulidad. Cuando el acto o contrato que constituye el ttulo de la transferencia del derecho conste por escrito, este documento sirve de constancia de la cesin.

El Cdigo Civil de 1984 ha optado por una solucin lgica. Cada vez que exige escritura pblica o formalidad escrita, consigna los trminos bajo sancin de nulidad, cuando es ad solemnitatem. Si no usa esta ltima expresin, o sea bajo sancin de nulidad, la forma es ad probationem. As se han aclarado definitivamente las dudas que suscitaba el Cdigo Civil de 1936. El segundo prrafo del citado artculo 1207 del Cdigo Civil Peruano de 1984 es reiterativo, al sealar que cuando el acto o contrato que constituya el ttulo de la transferencia del derecho constase por escrito, este documento servir de constancia de la cesin. Un primer sentido del segundo prrafo del precepto sera que la cesin de derechos no est constituida en virtud de un acto en el que exclusivamente se trate acerca de dicha cesin, sino que, por el contrario, la cesin pactada constituya simplemente pacto adicional de otro acto jurdico celebrado. Ilustramos con un ejemplo. Supongamos que el acreedor de una obligacin determinada celebra un contrato de compraventa por escrito con un tercero, ajeno a la obligacin que aqul tiene constituida con anterioridad. En virtud de este contrato el acreedor de la obligacin originaria compra una casa al tercero, pero estipula que el pago del precio se har efectivo a travs de la cesin del derecho de cobrar una obligacin al deudor originario que tiene el acreedor (comprador). En este ejemplo, el acreedor originario ser cedente, a la vez que comprador; mientras que el tercero vendedor, ser a la vez cesionario del derecho; y, por ltimo, el deudor de la relacin obligacional originaria ser el cedido.

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Como el contrato de compraventa dentro del cual se inscribe una clusula de cesin de derechos, consta por escrito, bastar con este documento para probar la existencia de la cesin. Un segundo sentido sera que esta parte del artculo se refiera al supuesto de que en un contrato original se agregue luego una anotacin por la que conste la cesin de derechos. Pero esta hiptesis, como la anterior, es superflua, pues la anotacin constituira la constancia por escrito. Como vemos, el segundo prrafo del artculo 1207 aporta muy poco en relacin al primer prrafo del precepto, razn por la cual consideramos innecesaria su presencia. 3. DERECHOS QUE PUEDEN SER CEDIDOS

En consecuencia con el principio segn el cual todo lo que la ley no prohbe lo permite, el artculo 1208 del Cdigo Civil dispone lo siguiente:
Artculo 1208.- Pueden cederse derechos que sean materia de controversia judicial, arbitral o administrativa.

En relacin a lo expresado, los derechos materia de cesin podrn revestir dos caracteres distintos: (a) Derechos sobre los que no existe ninguna controversia judicial, arbitral o administrativa. Es el caso de los derechos sobre los que el titular de los mismos no tiene ningn problema que pudiera afectar en el futuro su tranquila y pacfica pertenencia y ejercicio. Derechos sobre los que existe controversia judicial, arbitral o administrativa. Dentro de esta categora se incluyen los derechos enunciados en el artculo 1208. La cesin de algn derecho sobre el que exista controversia pendiente puede generarse por diversos motivos. Uno de ellos podra ser la voluntad del acreedor cedente de liberarse de la relacin obligacional y del seguimiento y supervisin del trmite en el que se ventila dicha controversia. Pero el motivo
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(b)

ms importante podra ser el de no estar a las resultas de un proceso que puede ser exitoso o no. Es pertinente preguntarnos si pueden cederse derechos en una controversia judicial o arbitral donde hay reconvencin. Nosotros creemos que s se podra, pero entendiendo que a las resultas del proceso, vale decir, a la posibilidad de cobrar al deudor (la otra parte), as como a la posible obligacin que surgira para el cedente si se declara fundada la reconvencin. Por otra parte, habra que descartar la cesin de derechos cuando la controversia sea intuitu personae. En el caso de una cesin de derechos litigiosos, slo se requerira poner en conocimiento del juez la cesin, la que deber ser comunicada o notificada a la otra parte, si sta no ha manifestado previamente su asentimiento. Los mismos principios se aplicaran para la cesin de derechos en un proceso arbitral o administrativo. Antes de concluir, afirmamos que tales cesiones seran res inter alios acta, vale decir, que slo surtiran efectos entre las partes que las celebraran, sin afectar los derechos de terceros. Se tratara, por lo dems, de cesiones atpicas, poco usuales. Estaran sujetas a plazo suspensivo, determinado ste por la expedicin de la resolucin definitiva. 4. GARANTA DEL DERECHO CEDIDO

El artculo 1212 nos informa sobre las garantas que asume el cedente:
Artculo 1212.- El cedente est obligado a garantizar la existencia y exigibilidad del derecho cedido, salvo pacto distinto.

El precepto regula dos supuestos: (a) La garanta de la existencia de la obligacin, o sea, que la obligacin que se est cediendo realmente haya surgido para el Derecho en un determinado momento, y que no se encuentre extinguida por cualquiera de las formas

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previstas por la ley. Si el acreedor garantiza que el crdito existe, est garantizando que no se trata de una obligacin nula; que no se trate de una obligacin ya pagada, pues ello supondra que ya se extingui; y que no se trate de una obligacin que haya caducado, porque si algo caduca, caduca el derecho y no slo la pretensin. (b) La garanta de la exigibilidad del derecho cedido, entendida esta exigibilidad no como el cobro efectivo de la prestacin, sino como la posibilidad legal de exigir su cumplimiento (independientemente de si la exigibilidad tenga xito o no). Esta posibilidad legal est referida, concretamente, al hecho de que la obligacin no haya prescrito, pues de haber ocurrido esto, simplemente dejara de ser exigible. Esta garanta se reduce a que pueda demostrarse la existencia de la obligacin y que su cumplimiento sea posible.

Debe sealarse que el artculo 1212 admite el pacto en contrario de estas dos obligaciones impuestas al acreedor-cedente. En nuestro Tratado de las Obligaciones33 considerbamos que no debera permitirse la estipulacin en contrario del deber de garantizar la existencia y exigibilidad del derecho cedido, pues tal pacto podra prestarse a la comisin de fraudes. Citbamos como ejemplo el de un acreedor que ha condonado una deuda y luego procede a ceder su derecho a un tercero, preguntndonos si no estara cometiendo un fraude. Decamos que la respuesta afirmativa se impona. Pensbamos que situaciones como stas nunca deberan ser permitidas por la ley, pues en este caso, incluso, se llegara a configurar en el campo del Derecho Penal un acto delictivo. De ah que incluso llegbamos a proponer una eventual modificacin legislativa del artculo 1212, la misma que pasase por prohibir el pacto en contrario en estos casos. Sin embargo, con el paso de los aos hemos advertido que, si bien eran fundados nuestros temores, podran haber casos en los que el cedente no tuviese la seguridad de que el derecho que desea ceder existe o es exigible. Ello, por las ms variadas razones, como podran ser, slo a ttulo de ejemplos, el olvido, el desconocimiento de la realidad por tratarse de un derecho heredado, la prdida de los recibos, el
33 OSTERLING PARODI, Felipe y Mario CASTILLO FREYRE. Tratado de las Obligaciones. Biblioteca Para leer el Cdigo Civil. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Primera Parte, vol. XVI, tomo III, 1994, p. 534.

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extravo de eventuales cartas notariales cursadas para interrumpir la prescripcin, etc. En estos casos sera de extrema pertinencia el pacto en contrario, pues afirmar o garantizar algo que a uno no le consta resultara no slo imprudente, sino temerario. Por esto es que hoy estimamos correcto el tenor del citado numeral. 5. GARANTA DE LA SOLVENCIA DEL DEUDOR

Si bien el artculo 1212 del Cdigo Civil Peruano impone al acreedor-cedente la obligacin de garantizar la existencia y exigibilidad del derecho cedido, salvo pacto en contrario, el cedente no est obligado a garantizar la solvencia del deudor en los trminos previstos por el artculo 1213 de dicho Cdigo, cuyo texto es el siguiente:
Artculo 1213.- El cedente no est obligado a garantizar la solvencia del deudor, pero si lo hace, responde dentro de los lmites de cuanto ha recibido y queda obligado al pago de los intereses y al reembolso de los gastos de la cesin y de los que el cesionario haya realizado para ejecutar al deudor, salvo pacto distinto.

Es entonces posible, conforme a lo dispuesto por la ley peruana, que el acreedorcedente garantice de manera expresa la solvencia del deudor-cedido. El cedente no est nunca obligado a garantizar la solvencia del deudor, pero si por pacto expreso fue establecido lo contrario, responder. Si esta fuere la situacin, el acreedor, en aplicacin del artculo 1213 del Cdigo Civil, quedara obligado a lo siguiente: (a) A responder dentro de los lmites de cuanto hubiese recibido por parte del tercero-cesionario. Esto quiere decir que el acreedor deber devolver al cesionario todo aquello que este ltimo le hubiese pagado (de ser el caso). A pagar al cesionario los intereses devengados por los preceptos mencionados en el punto anterior. A reembolsar al cesionario los gastos que ste hubiese efectuado con motivo de la celebracin del contrato de cesin de derechos; comprendindose

(b)

(c)

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dentro de este rubro a los gastos directa o indirectamente ocasionados por la celebracin del contrato. (d) A reembolsar al cesionario los gastos en que hubiese incurrido para exigir judicial o extrajudicialmente la deuda.

Al garantizar la solvencia del deudor, el acreedor est garantizando que el patrimonio de ste es lo suficientemente slido como para responder frente a esa obligacin. Ahora bien, resulta claro que el acreedor cedente garantiza que el deudor es solvente el da en que se celebra el acuerdo de cesin, pero cunto dura esa garanta? En otras palabras, hasta cundo debe garantizar el acreedor cedente la solvencia del deudor cedido? Es evidente que si la obligacin no venciera el mismo da en que se celebra la cesin, sino tres meses despus, el acreedor cedente no slo tendra que garantizar la solvencia el da de hoy, porque eso de nada servira al tercero cesionario, de aqu que podra entenderse que el plazo se prorroga hasta que la obligacin sea pagada. Lo recomendable sera que se estableciera un plazo, pues, como resulta evidente, sera temerario garantizar la solvencia de manera permanente e indefinida. De no establecerse un plazo el acreedor cedente vivira en constante incertidumbre. Es claro, en caso contrario, que las obligaciones mencionadas subsistirn a falta de pacto en contrario, pero que cedente y cesionario siempre mantendrn la ms amplia libertad para modelar su relacin contractual. Cabe reparar que, aunque los casos no son iguales, la solucin del artculo 1213 del Cdigo Civil Peruano difiere de la del segundo prrafo del artculo 1283 relativo a la novacin subjetiva en la modalidad de delegacin. En este ltimo supuesto se sanciona el error o el dolo del que fue vctima el acreedor al efectuarse la delegacin, manteniendo la responsabilidad del deudor primitivo y de sus garantes. Entendemos que debera haberse previsto similar solucin en el caso del artculo 1213, respecto al antiguo acreedor, esto es al cedente, pues el cedente podra conocer que el deudor es insolvente y, sin embargo, inducir dolosamente a un tercero a aceptar la cesin del derecho. La ley no puede proteger esta clase de fraudes. Aqu podra darse incluso la hiptesis del pago de una indemnizacin de daos y perjuicios.

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Adems, cabe reflexionar sobre el sentido de la norma, cuando prev, para el caso en que se garantiza la solvencia del deudor, el pago de intereses. Consideramos que el pago de intereses slo ser posible en aquellas obligaciones que consistan en dinero o sean fcilmente valorables patrimonialmente. En cambio, existira una enorme dificultad para el caso de muchas obligaciones de hacer y la casi generalidad de las obligaciones de no hacer. Finalmente, creemos necesario dejar establecido que las soluciones al tema contempladas por el artculo 1213 del Cdigo nacional, se tendran que adoptar de acuerdo con la buena o mala fe del cedente; con la buena o mala fe del cesionario; y teniendo en cuenta si la cesin se efectu a ttulo gratuito o a ttulo oneroso. 6. INICIO DE LOS EFECTOS DE LA CESIN

El artculo 1215 regula el tema del momento desde el cual produce efectos la cesin:
Artculo 1215.- La cesin produce efecto contra el deudor cedido desde que ste la acepta o le es comunicada fehacientemente.

Sobre este tema existen dos corrientes interpretativas. Una primera sostiene que es caracterstica importante de la cesin de derechos la circunstancia de que ella no requiere para su validez y eficacia de la aceptacin del deudor cedido, sino de la concurrencia de dos elementos: (a) (b) Del contrato de cesin de derechos celebrado entre el cedente y el cesionario. De la comunicacin de la celebracin de dicho contrato al deudor-cedido.

Una segunda corriente afirma que para la validez se requiere, adems de los dos elementos anteriores, de la aceptacin del deudor-cedido. Sin embargo, consideramos claro que slo la primera interpretacin es la pertinente. Aclarado ese primer punto, cabe preguntarnos por qu se ha sealado en el artculo bajo comentario que la cesin produce efectos cuando el deudor cedido acepta la cesin o cuando sta le es comunicada fehacientemente.

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Aparentemente la mencin a la aceptacin del deudor-cedido carecera de objeto, ya que bastara con la comunicacin al mismo de que se ha producido la cesin para que sta surta sus efectos; pudiendo posteriormente el deudor manifestar su aceptacin o rechazo a dicha cesin, y siendo indiferente el contenido de la respuesta, pues necesariamente, con o sin su asentimiento, la cesin surtira efectos. Pero el sentido de la referencia a la aceptacin por el deudor es para el caso en el cual no se le hubiese comunicado de manera fehaciente la cesin. Esta situacin se dice comprende dos supuestos distintos: (a) Caso en el cual no se le comunica al deudor cedido la cesin, pero ste, al enterarse por un medio distinto, manifiesta al acreedor-cedente su conformidad con dicha cesin. Caso en el cual se le comunica al deudor-cedido la cesin, pero no de manera fehaciente; y aun as, dicho deudor manifiesta su voluntad afirmativa de conformidad con la cesin.

(b)

En las dos hiptesis anteriores se considerar que la cesin produce efectos; lo que equivale a decir que en estos dos casos, ya no se requerir de comunicacin fehaciente. Esta corriente de pensamiento considera que con dicha interpretacin cobra sentido el artculo 1215. No compartimos esta posicin. Creemos que la interpretacin correcta del numeral bajo comentario es considerar que el precepto contiene dos previsiones claramente diferenciadas y de soluciones muy precisas: (a) Una primera hiptesis en la que el deudor acepta la cesin. O lo hace interviniendo en el contrato de cesin, o previamente a l, o luego de celebrado. En estos casos, el deudor cedido ya no puede cuestionar la cesin, puesto que la ha aceptado. Una segunda hiptesis en la cual no se requiere el asentimiento del deudor para la cesin, o si requerido ste se niega a aceptarla. Entonces se le comunica en forma fehaciente; por ejemplo, por carta notarial. Aqu el deudor puede oponerse a la cesin aduciendo diversas razones; por ejemplo, que la relacin obligacional es intuitu personae, o que hay pacto que la impide,

(b)

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etc. En estos casos, si el deudor tiene la razn, la cesin no producir efectos respecto de l. En otras palabras, cuando el Cdigo Civil seala que produce efectos al tiempo que le es comunicada fehacientemente, no significa que esto sea definitivo e irrevocable, ya que puede no producir efectos, si es que el deudor se opone con fundamentos. Sin duda ste es el sentido del Cdigo. 7. PRELACIN EN LA CONCURRENCIA DE CESIONARIOS

Cabe la posibilidad de que un acreedor inescrupuloso ceda el mismo derecho a varias personas de manera sucesiva. Planteada una situacin como la expuesta, surgira el problema de saber cul de los terceros-cesionarios debe ser preferido como nuevo titular del derecho cedido. El legislador de 1984 opt por brindar una respuesta normativa a dicha problemtica, la misma que se encontraba plasmada en el hoy derogado artculo 1217:
Artculo 1217.- Si un mismo derecho fuese cedido a varias personas, prevalece la cesin que primero fue comunicada al deudor o que ste hubiera aceptado.

En la citada norma se estableca que prevalecera la cesin que primero fue comunicada al deudor o la primera que ste hubiese aceptado (en el supuesto de que no le hubiese sido comunicada o que, habindolo sido, no se le hubiese hecho de manera fehaciente). En tal sentido, resultaba evidente que no tena ningn valor ni importancia el orden en que el acreedor-cedente hubiera cedido el derecho a los diversos terceros-cesionarios, ya que en virtud del precepto que analizamos, no se prefera al tercero cuya cesin revesta la mayor antigedad, sino a aquel cuya cesin fue comunicada en primer lugar (o tal vez nica) al deudor-cedido. La solucin adoptada por el hoy derogado artculo 1217 del Cdigo Civil Peruano, poda resultar discutible, en la medida en que el orden de preferencia establecido para tal efecto no tena nada que ver con la diligencia que hubiera empleado cada tercero-cesionario para la celebracin del contrato respectivo. Una corriente de pensamiento referida a este numeral consideraba, por eso, que hubiese podido adoptarse un criterio similar al previsto en las normas de concurrencia de acreedores en las obligaciones de dar bienes ciertos (artculos 1135 y 1136 del Cdigo Civil), prescindiendo de la entrega (para el caso de los bienes
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muebles) o de la inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble (para el caso de los bienes inmuebles); es decir, un orden de preferencia basado en los documentos de fecha cierta y, dentro de ellos, aquellos que revistan la fecha cierta ms antigua. Pero, a nuestro juicio, dicha solucin no hubiera sido adecuada, porque se trata de supuestos no asimilables. El trecho entre las obligaciones de dar y la cesin de derechos es muy distante. Creemos que la solucin del Cdigo era la correcta. Sin embargo, caba hacer una precisin en el sentido de que el cesionario, para que le hubiesen sido de aplicacin las reglas de concurrencia, deba haber actuado de buena fe. Estos criterios no se incluyeron en el artculo 1217 del Cdigo, por considerarse innecesarios y de fcil solucin por los principios generales del Derecho. El artculo 1217 fue derogado expresamente por la Ley de la Garanta Mobiliaria. En ese sentido, resulta oportuno sealar que dicha Ley establece un orden distinto de preferencia ante la eventual concurrencia de cesionarios:
Artculo 27.- Prelacin con respecto a la cesin de derechos La inscripcin de la cesin de derechos en el Registro correspondiente, ya sea en propiedad o en garanta, otorga preferencia para su pago al cesionario desde la fecha de tal inscripcin. La cesin inscrita en el Registro correspondiente prevalece sobre la cesin notificada al deudor cedido. La cesin de derechos, ya sea en propiedad o en garanta, no es legalmente posible si ella est expresamente prohibida en el respectivo ttulo.

Lo destacable de este precepto se restringe, bsicamente, a que en l se establece que se puede inscribir la cesin de derechos, primando esa inscripcin sobre la cesin notificada al deudor. La consecuencia prctica que se desprende de esta norma es que al cesionario ya no le importa que la cesin sea notificada al deudor cedido, sino que la misma sea inscrita, pues de no hacerlo corre el riesgo de que el acreedor ceda el derecho a un segundo cesionario que s lo inscriba, perjudicando con ello sus intereses.

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Con esta norma, entonces, no se realiza un cambio significativo en cuanto a la idea misma de cesin de derechos; lo que se ha hecho es dar la posibilidad de inscribir la cesin y, en tanto esa inscripcin es pblica, evitar conflictos cuando haya concurrencia de cesionarios. Se podra sealar, sin embargo, que la inscripcin no slo se refiere a la cesin de derechos en garanta, sino tambin en propiedad, lo que, en definitiva, ha aumentado los costos del cesionario. Por otra parte, debemos decir que el citado precepto presenta el grave inconveniente de obligar en la prctica a hacer pblica toda cesin de derechos, contrariando la reserva que muchas veces las partes desean guardar con respecto al acto celebrado. Lima, enero de 2008.

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