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En primer lugar, el delito de lesiones ha configurado una variable constante a lo largo de la historia, de
uno u otro modo, la integridad física se ha visto complementada también por la integridad psicológica en
distintas sociedades como la Romana para luego ser adoptada por los reinos españoles, que nos llegan
hasta nuestros días desde su configuración en el año 1922 con el código penal actual para ser
complementado por instrumentos internacionales de forma más reciente.
En la sociedad colonial del Río de la Plata, no existía un código unificado penal como en el moderno,
existiendo una plétora de fuentes, algunas contradictorias entre sí que tenían como objetivo la regulación
de la vida en las colonias.
La ley: Las leyes provenían de las Reales partidas de los reinos medievales y la Nueva
Recopilación de los reinos del año 1567, además de las leyes promulgadas por virreyes y
gobernadores.
La costumbre: la aplicación de la ley en lugares y regiones tan diferentes creó un Corpus legal
muy rico que se aplicaba de forma diversa en el imperio español dependiendo de los usos y de las
costumbres legales
Jurisprudencia: De interpretación romanista, los jueces de la época hacían una interpretación en
base a la jurisprudencia y a las normas legadas por los romanos de una manera dinámica y rica.
Lejos de guardar tipicidad de manera moderna donde todos los hombres son iguales, la sociedad indiana
era estrictamente basada en estamentos, lo cual acarreaba un elemento adicional para la valoración de los
jueces: el honor.
La sociedad española estaba esencialmente basada en el lugar que ocupaba cada persona en la esfera
pública, con criterios basados en lugares de nacimiento, raza, clase social y religión.
“(…)El vicio en que están sumergidos los hace más incapaces del conocimiento, y los constituye en el
fatal estado de privados del juicio natural, como es constante, y lo confiesan en su confesión... ya más de
esto la poca, o ninguna civilización y circunstancias de carecer de aquella deliberación, que se requiere
para que su delito se revista de toda la malicia (…)”
La visión indianista de los naturales guarda también una misma opinión en relación al
tratamiento de los indios, a saber, Zamudio , Protector de Naturales , es claro:
“(…)es constante que todos los autores, que con verdadero conocimiento de lo que son los
indios, tratan estos asuntos, encargan a los jueces que se atemperen en sus causas, que les
minoren las penas, que se porten con amor de verdaderos padres y no con la severidad de
estrictos jueces.(…)
Delito:
La partida numero VII la define como “malos hechos que se hacen a placer de una parte y a
daño y deshonra de la otra. Que estos tales hechos son contra los mandamientos de Dios y
contra las buenas costumbres y contra lo establecido por las leyes y los fueros y derechos”
De esta forma, los delitos eran evidentemente muy abstractos y a designio del juez que los
juzgara. Los malos hechos no tenían una definición clara y por lo tanto, le daban al juez una
latitud considerable a la hora de juzgar delitos.
Específicamente, el delito de injurias y heridas como lo entendemos hoy en día está dado en la
partida:
"Hiriendo un hombre a otro con mano o pie, o con palo, o con piedra, o con armas, o con otra
cosa cualquiera, decimos que le hace injuria, y deshonra. Y por ende decimos, que el que
recibiese tal deshonra, o injuria, quiera que salga sangre de la herida, quiera que no, puede
demandar que le sea hecha enmienda de ella; y el juez debe apremiar a aquel que lo hirió, que lo
enmiende. (…)”
Y la descripción del delito prosigue hasta hechos con una gran especificidad, lejos de ser derecho
en abstracto como es el derecho penal moderno.
En cuanto al otro elemento, las injurias, eran como ofensas contra la persona física, de herida no
mortal. Se le agrega la contumelia, que era una ofensa hacia al espíritu y al honor de la persona.
La pena dependiendo de la gravedad y del estatus social variaba desde la horca para los reos de
menor estatus social a la decapitación para aquellos hidalgos y arcabuceamiento para militares.
Las heridas provocadas en el cuerpo también quedaban excluidas si eran de carácter privado, es
decir, duelos. Los duelos fueron comunes en el virreinato del Río de la Plata hasta luego del
período colonial, usualmente a cuchillo.
Luego del período colonial, los delitos y los crímenes no variaron en demasía, asistiendo una
profundización de las penas, por ejemplo, el delito de lesiones e injurias pasó a tener una pena de
300 azotes, irracional incluso para los jueces de la época, quienes preferían conmutar esta pena
por una menor.
Luego de la reforma de 1922 del código penal de inspiración bávara ideado originalmente para
Buenos Aires, el delito de heridas no ha cambiado en su estructura, manteniéndose desde ese
entonces.
Como gran novedad se incorporan cuestiones relativas al genero en tanto Cedaw y convención
del niño
Artículo 19
1. Los Estados Partes adoptarán todas las medidas legislativas, administrativas, sociales y
educativas apropiadas para proteger al niño contra toda forma de perjuicio o abuso físico
o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o explotación, incluido el abuso
sexual, mientras el niño se encuentre bajo la custodia de los padres, de un representante
legal o de cualquier otra persona que lo tenga a su cargo.
Esa dimensión conjunta la llamamos salud, es una protección ampliada de los aspectos
anatómicos para incluir la salud física como la psíquica, en distintos grados.
En definitiva, el delito de lesiones implica una disminución en la integridad corporal, en la salud
o en la incapacidad para el trabajo, siguiendo una línea conceptual similar a la expuesta en el
derecho romano, seguido por el hispano hasta nuestros días.
El bien jurídico protegido, como se observa, tiene rango de derecho humano fundamental en
recepción del artículo 75 inc 22 en lo que concierne al Pacto de San Jose de Costa Rica, pero no
limitándose a estos, ya que existe una diversidad de instrumentos de Derechos Humanos que
respetan la integridad corporal en sus diferentes formas:
A saber:
Lesiones Leves:
Art. 89: “Se impondrá prisión de un (1) mes a un (1) año, al que causare a otro, en el
cuerpo o en la salud, un daño que no esté previsto en otra disposición de este Código”.
En cuanto a la estructura del tipo penal, las lesiones leves son de carácter residual. Es decir,
se aplican ante la producción de aquella lesión que no se encuentre tipificado en el resto del
CPP. Por lo tanto, las lesiones leves quedan englobadas cuando el hecho configura tentativa
de homicidio, duelo. Se excluye esta figura cuando se tratade delitos que se cometen contra
la integridad de la víctima pero de otro tipo, como por ejemplo la violación o el robo.
Sujeto pasivo: Común, puede ser familiar. A partir de la ley de aborto se excluye al feto hasta la
semana 14. No lo son los cadáveres, existiendo una figura especial para ello.
Al ser de tipo excluyente, cabe destacar la doctrina generada alrededor de las lesiones leves con
respecto a su insignificancia.
A partir del año 2007 se incorporo al CPCC CABA una alternativa a la persecución del Estado
de aquellos delitos que por su gravedad no impliquen una violación a la integridad sexual,
lesiones establecidas en el articulo 89 y cuando el sujeto activo no fuese parte del círculo
familiar. Esta alternativa es la de mediación y solamente es procedente en delitos de acción
privada y aquellos que no estén dentro de los artículos mencionados anteriormente.
La mediación fue implementada como prueba piloto y luego aplicada en diferentes provincias.
Su uso responde al modelo restaurativo de justicia, en contraposición al modelo retributivo,
mas enfocado en las penas que en la reparación integral del daño que le produjo el victimario a
su víctima.
Dos de ellos en La Pampa, el primero trata de una mujer que realizo amenazas seguidas de
lesiones a su vecina. Las lesiones fueron leves, pero el daño emocional fue cargado. La
mediación entre las dos tuvo como efecto que se saludaran hasta conseguir medidas provisorias.
En el otro, dos sujetos tuvieron una similar riña, con efectos emocionales y la perdida del trabajo
de uno. Al final lograron reconciliar el vínculo1.
1
https://www.cij.gov.ar/nota-8602-Realizaron-la-primera-experiencia-de-mediaci-n-penal-.html
La discusión doctrinaria no resulta incontrovertida, puesto que, según algunos autores, el modelo
de mediación en Argentina dejaría a la victima al amparo de su victimario, dejando que el Estado
tome un paso al costado ante delitos que pueden requerir su asistencia.
En cuanto a las formas, implicaría una lesión al principio de inocencia, considerando al presunto
victimario como culpable antes de que se dicte sentencia.
Por otra parte, crearía una balcanización de la justicia, al ser considerados algunos delitos acción
privada y otros no en determinados puntos geográficos del pais (Vazquez, 2013)2
Lesiones y su comisión
La ley nada dice sobre el grado de incapacidad, medios o efectos producidos sobre la victima en
cuanto a mayor o menor significancia, dados los casos hipotéticos:
2
https://www.corteidh.or.cr/tablas/r32370.pdf
3
https://www.pensamientopenal.com.ar/cpcomentado/37780-art-89-91-lesiones
A tener en cuenta:Guanuco
En este caso el tribunal de Paraná realiza una discusión sobre la forma de proceder de un
agente policial contra un joven estudiante de derecho dueño de un local de celulares en la
comisaria luego de llevarlo detenido por correr picadas. Es amedrentado, humillado y
golpeado por los agentes, que le provocan lesiones en el cuerpo. Al ser un delito en concurso
real, se analizan varias conductas típicas.
-Por un lado, si las lesiones son provocadas por un funcionario publico en funciones, el
delito se encuadra dentro de apremios ilegales, según consta en el artículo 144.
-Por el otro, y lo que interesa a la cuestión, el tribunal hace un análisis desde la teoría
del delito para encuadrar la conducta típica, los argumentos referidos a lesiones son los
siguientes:
S/IMPUGNACION EXTRAORDINARIA"
La causa fue en concurso ideal, es decir, con la conducta, los sujetos lesionaron dos bienes
jurídicos diferentes, la integridad física (lesiones leves) de tipo culposo, y lesionando al medio
ambiente, delito contra el medio ambiente.
En la litis, se describe el accionar de la empresa, la cual fumigó cerca de una escuela sin el
debido cuidado.
Lesiones graves:
Art 90: “Se impondrá reclusión o prisión de uno (1) a seis (6) años, si la lesión produjere
una debilitación permanente de la salud, de un sentido, de un órgano, de un miembro o una
dificultad permanente de la palabra o si hubiere puesto en peligro la vida del ofendido, le
hubiere inutilizado para el trabajo por más de un mes o le hubiere causado una
deformación permanente del rostro.”
En esta figura se incluyen los casos en los que una lesión puede producir dos sendos
resultados: debilitación y permanencia.
Artículo 42: “Los consumidores de bienes y servicios tienen derecho en la relación de consumo
a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una información adecuada y
veraz, a la libertad de elección y a condiciones de trato equitativo y digno. “
Se observa la salud desde un concepto global, en cuanto a relaciones de consumo, pero también
se puede remarcar desde el punto de vista ambiental, tal como reza el artículo 42:
Art. 41: Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado (…)
Pero lo que hace a la cuestión se puede encontrar en los tratados internacionales de derechos
humanos, ciertamente en algunos no de manera directa.
Cortazar (2013) especifica que la doctrina ha estado dividida en cuanto a los términos y a su
referencia a la salud y su relación con la debilidad, puesto que la debilidad no es sinónimo de
enfermedad. No es lo mismo un hombre débil que un hombre enfermo.
Sin embargo, lo que cabe resaltar y tiene que ver con esta parte de la materia es lo procesal.
Es aplicable el artículo 310 del CPP en cuanto a la inhabilitación especial, puesto que de
permitirle la actividad por la cual se imputa, se lesionaría otro bien jurídico, a saber, la
salud pública.
La inhabilitación no resulta arbitraria puesto que se verifica en reiteradas veces un alto
grado de imputación de la conducta de Lotocki.
Una interpretación estricta del principio de inocencia de Lotocki tornaría a la ley vacía de
contenido permitiendo la lesión reiterada a otras personas, con un alto grado de
probabilidad.
5
Disponible en Lotocki, Aníbal Rubén s/ procesamiento http://www.saij.gob.ar/camara-nacional-apelaciones-
criminal-correccional-nacional-ciudad-autonoma-buenos-aires-lotocki-anibal-ruben-procesamiento-fa21060014-
2021-05-21/123456789-410-0601-2ots-eupmocsollaf?
Cortazar (2013) establece que los sentidos son la manera en que los seres humanos perciben
el mundo externo a saber cinco, olfato, vista, tacto, gusto y audición. Esa definición de los
sentidos viene en parte por la medicina y la filosofía aristotélica.
Sin embargo, debe entenderse que existen otros sentidos que hacen a la experiencia humana
como la propiocepción, el balance, y el sentido de temperatura. Dependiendo del alcance de
la definición de sentido podríamos tener en cuenta 5, 15 o 45, alcance sobre el cual la ciencia
no tiene un acuerdo y que el operador jurídico debe entender a fin de llegar a un
razonamiento debidamente fundado.6
Existen dos sentidos en cuanto a la palabra órgano, uno de ellos es fisiológico, el otro es
funcional. Esto es a raíz de la pérdida de uno de ellos que no hace a la función, si no a su
plenitud. Por ejemplo, la pérdida de un riñón implicaría una disminución de su capacidad plena,
por más que su funcionalidad siga existiendo.
La defensa resulta de lo más curiosa, al establecer que la golpiza no significó riesgo de vida,
por más que haya sido en un zanjón, de manera brutal y con desfiguración facial, buscando
6
Nos remitimos a la Fundación para el estudio de los sentidos de Gran Bretaña para abordar con mayor alcance la
cuestión. https://www.sensorytrust.org.uk/blog/how-many-senses-do-we-have
7
MELGAREJO, CLAUDIO ANIBAL s/ LESIONES GRAVES
que la carátula sea de Lesiones Leves y que el acusado no sea puesto en prisión,
manifestando el arrepentimiento de su cliente y el perdón de la víctima.
La evaluación del tipo subjetivo sin embargo da como resultado que no buscaba matarla, y
que fue una situación provocada por celos, por más que el sujeto activo hubiese dicho
abiertamente que no le importaba si la mataba e iba preso, como se puede observar en el
considerando primero del fallo desestimándose la tentativa de homicidio.8
8
Disponible en https://ssl.cij.gov.ar/nota-7493-Violencia-dom-stica--condenan-a-un-hombre-a-tres-a-os-y-medio-
de-prisi-n-por-lesiones-graves-a-su-pareja.html