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DISCURSO SOBRE LAS PENAS DE MANUEL DE LARDIZBAL Y URIBE

DE LA NATURALEZA DE LAS PENAS, DE SU ORIGEN, Y DE LA FACULTAD DE ESTABLECERLAS Y REGULARLAS


La palabra pena se form el latino puni, y de su infinitivo punir el verbo castellano punir; algunos autores definen a la pena como: el mal que uno padece contra su voluntad y por superior precepto, por el mal que voluntariamente hizo con malicia o por culpa. Por consiguiente no hay pena sin ley, no hay ley sin legislador, ni legislador sin superioridad. De acuerdo a la naturaleza de las penas no deben contarse como penas: la venganza que privadamente toma uno de otro por algn dao que le haya hecho, ni las mortificaciones, ni penitencias voluntarias, ni las incomodidades y males de ciertos vicios.

1.1 LA NATURALEZA DE LA PENA


Establece que la pena se impone en las circunstancias siguientes: - Se impone al mismo que caus el mal, ya sea en su cuerpo, ya en su estimacin, ya en sus bienes; en consecuencia a ninguna persona se le puede imponerse pena por delito que otro haya cometido. - Se impone al que cause algn dao o perjuicio, y que este dao se haga voluntariamente y con malicia o por culpa; pero si falta alguno de estos requisitos no hay imputabilidad.

1.2. EL ORIGEN DE LAS PENAS


Parte del Estado Natural en el cual con respecto a la pena seala las siguientes caractersticas: - Por ser en l todos iguales: y aunque cada uno puede rechazar la fuerza con la fuerza y perseguir a su enemigo hasta ponerle en disposicin de que no le pueda daar. - El quitar le la vida a su enemigo implica solamente una venganza tomada por el derecho de guerra.

- No es lcito tomar la venganza por su propia mano, por ejemplo los prncipes cuando vengan mutuamente sus injurias en contra de sus vasallos. - El origen de la pena en el establecimiento de las sociedades seala lo siguiente: Los hombres por evitar las incomodidades y males que necesariamente trae consigo la vida solitaria se unieron en sociedad; en donde seden una parte de su libertad, depositndola en manos de la comunidad, o de la cabeza que eligieron, para poder gozar con ms seguridad de la otra parte que se reservaban. Entonces todo atentado contra el bien comn y de los particulares fuese castigado por la pblica autoridad, porque las penas son las ncoras (o amparos) de la repblica, como seala Demstenes.

1.3. LA FACULTAD DE ESTABLECERLAS Y REGULARLAS


La facultad de establecer las penas reside en las supremas potestades como un derecho necesario para el gobierno y conservacin de la repblica, el cual dimana del mismo Dios y se confirma con el Orculo Infalible de la Revelacin el cual seala 3 aspectos: 1) od vosotros los que gobernis los pueblos, advertid, que el poder que tenis lo habis recibido del Seor; 2) porque siendo Ministros de su reino, no habis juzgado con rectitud, porque no hay Potestad, dice el apstol San Pablo, que no venga de Dios, y el que se resiste a la Potestad, procura su condenacin; y 3) los prncipes son ministros de Dios por eso es necesario, estar sujetos y obedientes a ellos. En base a lo anterior resulta prudente sealar que la facultad de establecer y regular las penas, en un principio dicha facultad era solo de la religin cristiana y posteriormente se delega a los prncipes. Sin embargo hubo algunos opositores en contra de la religin por ejemplo, J.J. Rousseau en su obra El Contrato Social critica fuertemente a la religin cristiana diciendo que solo predica esclavitud y tirana. Sin duda la experiencia basta para desmentir estas mximas absurdas que abundan en el Contrato social de Rousseau, es evidente que la parte del mundo que profesa la religin cristiana es donde no domina el despotismo y la tirana, y en donde hay menos esclavitud. Por lo que el Contrato social de Rousseau y textos similares solo causa alborotos, sediciones y desordenes en contra de la Repblica.

CAP. II: DE LAS CUALIDADES Y CIRCUNSTANCIAS QUE DEBEN CONCURRIR EN LAS PENAS PARA SER TILES Y CONVENIENTES

2.1 LAS OCHO CUALIDADES Y CIRCUNSTANCIAS DE LAS PENAS


1. La pena deriva de la naturaleza de los delitos; 2. La pena debe ser proporcional a los delitos; 3. La pena debe ser pblica, 4. Las penas deben ser prontas, 5. Las penas deben ser irremisibles y necesarias; 6. Las penas deben ser lo menos rigurosas que fuere posible; 7. Las penas deben atender las circunstancias; 8. Las penas deben ser dictadas por la misma ley. Posteriormente continuaremos con el anlisis de cada una de las ocho cualidades y circunstancias de las penas.

2.2 LA PENA DERIVA DE LA NATURALEZA DE LOS DELITOS


Si las penas no derivaran de los delitos se trastornaran las ideas y verdaderas nociones de la justicia, de este modo la pena no se deriva de la voluntad, o del capricho del legislador, sino de la naturaleza de la misma cosa, y as no es el hombre el que hace violencia al hombre, cuando se le castiga, sino sus mismas acciones producen violencia al hombre. Para una mejor comprensin del prrafo anterior analizaremos 4 clases de delitos: A) Delitos contra la religin: en estos delitos la pena se deriva de la naturaleza del delito, con la privacin de las ventajas y beneficios que ofrece la religin a quienes la respetan. B) Delitos contra las constupres: en estos delitos la pena es la privacin de las ventajas y beneficios que ofrece la sociedad, as mismo la vergenza, el oprobio, el desprecio, la expulsin del lugar sern penas correspondientes. C) los delitos que perturban la tranquilidad: en estos delitos la pena es privar a los delincuentes de la misma tranquilidad, y quitarles la libertad, y echndolos de la sociedad que perturban. D) Delitos contra la seguridad pblica o privada: en estos delitos las penas son corporales, pecuniarias o de infamia. De lo anterior se deriva que en efecto las penas, para ser tiles, deben derivarse de la naturaleza de los delitos, por ser el medio ms seguro para guardar la debida proporcin la cual es otra cualidad que debe tener las penas.

2.3 QUE LA PENA SEAN PROPORCIONAL A LOS DELITOS


Respecto al tema es importante mencionar que entre la pena y el delito debe haber cierta igualdad, a cuya regulacin contribuyen todas las circunstancias que constituyen la naturaleza del delito, esta igualdad es la que llamamos proporcin entre la pena y el delito, y es necesaria por ser el alma de la legislacin criminal. Si la ley no hace esta justa distincin en las penas, los hombres tampoco harn diferencia entre los delitos; por ejemplo: la perturbacin de la tranquilidad y la privacin de la vida nunca deben confundirse por las leyes, de otro modo una injuria personal, unos golpes, una herida deberan castigarse con la misma pena que el homicidio. Con respecto a la Pena Proporcionada se llega a la conclusin que en lugar de la pena de muerte se impusiera otra pena proporcionada o sea diferente, lo cual dara como resultado que las victimas no tendran que acusar, ni los testigos en deponer y se evitaran los juramentos falsos, inclusive se corregirn muchos ladrones. En consecuencia resulta necesario una reforma de las leyes criminales, para que las penas se deriven de la naturaleza de los delitos y sean siempre proporcionadas a la mayor o menor gravedad de ellos.

2.4 LA PENA DEBE SER PBLICA


Una vez que la pena obtiene la cualidad de ser pblica surgen las siguientes consecuencias: Cuando se condena un reo a la pena capital, se imprime la sentencia con un breve extracto de la causa, y se vende al pblico el da de la ejecucin. Los castigos secretos prueban o impotencia y debilidad en el gobierno, o injusticia y atrocidad en la pena. la conexin y unin de estas dos ideas, delito y pena, se desvanece por la distancia entre la ejecucin del delito y la imposicin de la pena. Deca un filsofo chino, que como el eco sigue a la voz, y la sombra al cuerpo, la pena debe seguir al delito. La Unin entre el delito y pena arroja como resultado que el delito se mire siempre como causa de la pena, y la pena como efecto del delito. Para mantener el orden pblico, es necesario observar con vigilancia a los malos, perseguirlos sin interrupcin y castigarlos con prontitud.

2.5 LAS PENAS DEBEN SER PRONTAS


Las caractersticas de las penas prontas son las siguientes: Nninguna causa criminal pueda durar ms de dos aos. Si la prontitud en el castigo hace la pena ms til, tambin la hace ms justa. Cualquier reo, mientras no es condenado legtimamente, es acreedor de justicia El reo debe de excusarse de las aflicciones, ansiedades, de la penosa incertidumbre El Rey D. Alonso dice que la crcel debe ser para guardar los presos, por esta razn se prohben 2 cosas: la Primera: la ley prohbe condenar a un hombre a crcel perpetua; y la Segunda: cualquier acusado que este 2 aos en la crcel y no se le probo el delito en su contra, se ordena que sea el acusado sacado de la crcel.

2.6 LAS PENAS DEBEN SER IRREMISIBLES Y NECESARIAS


Las caractersticas de las penas irremisibles y necesarias son las siguientes: La Primera: La ciencia establece que el sujeto que comete un delito ha de ser indudablemente castigado, ya que es un freno muy poderoso para contener al delincuente, aun cuando las penas sean moderadas. La Segunda: Toda la indulgencia y humanidad, a que es acreedor el reo antes de ser legtimamente condenado, debe convertirse despus de su conviccin en inflexibilidad y constancia para imponerle la pena establecida por la ley, sin que quede arbitrio ninguno para hacer otra cosa. La Tercera: La clemencia, es la virtud ms bella, ejercitada con prudencia y sabidura, puede producir admirables efectos. La Cuarta caracterstica: La clemencia para perdonar es virtud del legislador, pero no de los depositarios y ejecutores (jueces) de las leyes.

2.7 LAS PENAS DEBEN SER LO MENOS RIGUROSAS QUE FUERE POSIBLE
Cuando las penas son menos rigurosas, atendiendo las circunstancias del delito, porque en cuanto excediesen en esta parte, dejaran de ser penas necesarias. Sin embargo un aspecto contrario a esta cualidad, es la justicia precipitada y violenta la cual no aprecia la vida y el honor de los hombres. Como resultado de la experiencia se deduce que en todos los pases y tiempos se ha usado castigos muy crueles, pero esto no significa que la crueldad de las penas sea el mayor freno para cometer los delitos, sino el mayor freno es la inflexibilidad de los jueces y magistrados al imponer las penas.

2.8 LAS PENAS DEBEN ATENDER LAS CIRCUNSTANCIAS


Al momento de ir aumentando la crueldad de los castigos, se endurecen los nimos de los hombres, circunstancia que les facilita cometer delitos por impulso por ejemplo: Los robos en los caminos, dice Montesquieu, eran frecuentes en algunos Estados para contenerlos se invent el suplicio de la rueda, que los suspendi por algn tiempo, pero despus regresaron los robos como antes en los caminos. En base a esto resulta prudente concluir que el rigor de las penas pasa a la indolencia, y de la indolencia a la impunidad.

2.9 LAS PENAS DEBEN SER DICTADAS POR LA MISMA LEY


El tratadista Hobbes dice que el imponer una pena mayor que la determinada por la ley es una verdadera hostilidad. Slo las leyes pueden decretar las penas de los delitos, y esta autoridad debe residir nicamente en el legislador. Toda la facultad de los jueces debe reducirse nicamente a examinar si el acusado ha contravenido o no a la ley, para absolverle o condenarle en la pena sealada por ella. Otro aspecto importante en relacin con esta cualidad de la pena es el No uso de las leyes en donde los Legisladores declaran lo siguiente: que todas las leyes del Reino, que expresamente no se hallan derogadas por otras posteriores, se deben observar literalmente, sin que pueda admitirse la excusa de decir que no estn en uso. Como resultado de esto se deduce que algunas leyes, que cuando se establecieron eran tiles y convenientes, pero con el transcurso del tiempo dejan de serlo, en cuyo caso ya no es justo que se observen, obviamente esto se confirma con la experiencia la cual nos ha mostrado que no pueden ni deben ser ejecutadas las leyes que ya no son tiles y eficaces para la realidad en la que se vive. Tocante al tema es preciso dejar a la prudencia del juez la aplicacin de la ley a ciertos casos particulares, que siendo conformes a la mente del legislador no se expresan literalmente en sus palabras. En consecuencia el Juez debe entender y penetrar el sentido de las palabras, para llegar a la mente del legislador y resolver ciertos casos concretos. En base a lo antes expuesto es necesario precisar cundo una ley es oscura y cuando una ley es clara:
- Una la ley es oscura: cuando atendidas sus palabras se duda prudentemente, si

la intencin del legislador fue incluir en ella, o excluir el caso particular de que se trata, y que no est expreso en las palabras, entonces no debe el juez valerse de su prudencia para determinar, sino acudir al prncipe para que corrija, explique o modere respecto de esa ley;

- Una la ley es clara y terminante: si sus palabras manifiestan que el nimo del legislador fue incluir o excluir el caso particular, entonces, aunque sea o parezca dura y contra equidad, debe seguirse literalmente. Para terminar con este captulo segundo explicaremos brevemente en qu consiste el trmino Consultar el espritu de la ley: el cual se refiere a las palabras de la ley las cuales manifiestan la intencin general del legislador, aunque no la expresen literalmente porque las leyes no pueden comprender todos los casos que pueden suceder con el tiempo; entonces el juez al aplicar la ley general al caso particular, aunque no se exprese en las palabras literales

DEL OBJETO Y FINES DE LAS PENAS


El objeto y fines de las penas, depende tambin de que sean justas o inicuas (injustas); por lo que sera una crueldad y tirana imponer penas a los hombres por slo atormentarlos con el dolor, y sin que de ellas resultase alguna utilidad. Por lo tanto el derecho de imponer penas es propio y peculiar de la sociedad; entonces desde un punto de vista general el fin de las penas est ligado directamente con La salud de la repblica que significa la suprema ley.

3.1 OTROS FINES PARTICULARES DE LAS PENAS SON:


1. La correccin del delincuente para hacerlo mejor y no vuelva a perjudicar a la sociedad. 2. El escarmiento y ejemplo para que los que no han pecado se abstengan de realizarlo 3. La seguridad de las personas y de los bienes de los ciudadanos. 4. Reparacin del perjuicio causado al orden social o a los particulares. Es importante mencionar que por defecto de las leyes se causa que los delincuentes no se corrijan, en consecuencia se vuelven peligrosos e incurables hasta el punto que la sociedad los arroje de su seno. A diferencia de las buenas leyes que procuran por todos los medios posibles evitar los delitos para no verse en la necesidad de castigarlos. Con relacin a esto el Rey Don Alonso dice que: Lajusticia no tan solamente debe ser cumplida en los hombres por los delitos que hacen, ms an porque los que la vieren tomen ende (de aqu el) miedo e escarmiento. En conclusin: las leyes penales, que nacieron con la sociedad, como esencialmente necesarias para su conservacin, no pueden tener otro objeto que aquellas acciones externas, que directa o indirectamente turban la

pblica tranquilidad o la seguridad de los particulares, y por consiguiente slo stas son verdaderamente delitos.

DE LA VERDADERA MEDIDA Y CANTIDAD DE LAS PENAS Y DE LOS DELITOS


Si las penas no tuviesen eficacia bastante para contener la osada de los malos, seran intiles; por lo que la medida de las penas debe regularse porque de esto depende principalmente la justicia de la legislacin criminal y el acierto en el establecimiento de las penas. Por cuanto hace la palabra cantidad en el sentido metafrico significa: el conjunto de cualidades que constituyen una accin ms o menos mala, y por consiguiente ms o menos peligrosa.

4.1 DE LA MEDIDA Y CANTIDAD DE LOS DELITOS


Acerca de la medida de los delitos se establecen las siguientes opciones: - Algunos criminalistas vulgares, como Farinacio, Carpzovio y otros semejantes, proponen que la verdadera medida de los delitos, es la siguiente el delito grave es el que se castiga con pena grave, y el delito leve el que se castiga con pena leve. - Creen otros que la verdadera medida del delito es la intencin y malicia del que lo comete. - los delitos deben medirse ms por la dignidad de la persona ofendida que por el dao hecho al bien pblico. - los que quieren que en la medida del delito sea la gravedad del pecado. La falsedad en esta opinin consiste en confundir el pecado con el delito. - El marqus de Beccaria dice que la nica y verdadera medida del delito es el dao hecho a la sociedad. Pero si esta sentencia fuese verdadera, no habra diferencia entre los delitos cometidos por dolo, y los cometidos por culpa. Objetndole al marqus de Beccaria, segn su verdadera medida del delito, sera necesario castigar las casas que se arruinan, las aguas que inundan, el fuego que abrasa y otras cosas inanimadas que tambin hacen dao a la sociedad. A pesar de las anteriores opiniones acerca de la medida de los delitos se deduce que la verdadera la medida de los delitos es la que propone el tratadista MR. BRISSOT DE WARVILLE en la cual se establece lo siguiente: Que hay dos medidas de los delitos: la primer medida es el dao hecho al orden pblico, la segunda medida es el dao que se hace a los particulares. De acuerdo con el tratadista MR. BRISSOT DE WARVILLE es necesario establecer la distincin de los delitos:

1. Cometidos por culpa, de los cometidos por dolo; 2. los que se hacen con el nimo perturbado, de los que se hacen con entero conocimiento y serenidad. Porque aunque se cause igual dao a la sociedad se debe castigar el uno con mayor pena y rigor que el otro.

4.2 LA VERDADERA MEDIDA Y CANTIDAD DE LAS PENAS


En este subtema se hace un anlisis breve de la verdadera la medida de los delitos propuesta por el tratadista MR. BRISSOT DE WARVILLE; por lo que su primer principio o medida de los delitos se denomina: el dao hecho al orden pblico en donde todos los delitos que se dirigen a perturbar o a destruir la sociedad, y la religin como son el crimen de lesa majestad, la hereja, la sedicin, rebelin y cualquiera otro de esta naturaleza, se debern castigar con las penas ms graves, aumentndose ms o menos el rigor a proporcin del mayor o menor dao que causare a la sociedad. Con respecto a su segundo principio o medida de los delitos MR. BRISSOT la denomina el dao que se hace a los particulares la cual consiste en la conservacin de la vida, de los miembros del cuerpo, de la honra y de los bienes. Ya que los delitos contra la seguridad personal deben castigarse conforme al mayor o menor dao que causaren a los particulares. Otras circunstancias necesarias para regular las penas son las siguientes: A) El mal ejemplo causado por el delito, y las causas o incentivos para cometerle; B) La libertad del delincuente; C) El exceso del mandatario en la ejecucin del mandato; por ejemplo el mandatario se propaso hasta producir la muerte en una persona aunque hecha contra la voluntad del mandante. La disminucin de la pena se da en los siguientes casos: A) La falta de conocimiento disminuye tambin el delito, y debe disminuir igualmente la pena; los delitos cometidos por ignorancia, por error, por culpa, por impericia, credulidad, rusticidad, se castiguen con menor pena B) la embriaguez priva o disminuye el conocimiento del delincuente, debera influir en la disminucin de la pena C) Aristteles establece la distincin que las leyes deben observar respecto de la embriaguez, y deduce lo siguiente: a) el sujeto que se embriag por casualidad y b) el sujeto que lo hace por hbito y costumbre. Al primero, si delinque, estando privado de su juicio, se le debe disminuir la pena; el segundo debe ser castigado, como si hubiera cometido el delito estando en su acuerdo por lo que en este caso se le aumentara la pena. D) Tratndose del sujeto loco o mentecato que careciendo enteramente de juicio y conocimiento sin culpa suya, es ms digno de compasin que de pena basndose

en el siguiente razonamiento, pues un loco es incapaz de correccin, y su impunidad no puede causar mal ejemplo ni dar motivo a que otro sea malo; por lo tanto la nica pena que se le puede imponer es encerrarle para que no haga otro dao. E) La imposicin de las penas debe tomar en cuenta factores como la edad y sexo, porque uno y otro influye en el conocimiento y dao que produce al cometer un delito. F) Los actos puramente internos, como los pensamientos y deseos de cometer algn delito, aunque se tenga noticia de dichos actos, en ninguna manera debe imponerse pena, porque no resulta dao ninguno a la sociedad.

DE LOS DIVERSOS GNEROS, QUE HAY DE PENAS, Y DE CULES PUEDE USARSE O NO CON UTILIDAD Y CONVENIENCIA DE LA REPBLICA
Cuatro son los objetos principales de las penas: la vida del hombre, su cuerpo, su honra y sus bienes; en base a estos objetos la pena se dividen en en capitales, corporales, de infamia y pecuniarias.

5.1 LA PENA DEL TALIN


Esta pena se relaciona directamente con el deseo de la venganza el cual se refiere que el dolor del enemigo sirve de remedio al dolor del ofendido. Un antecedente de esta pena se presenta cuando los judos intentaban vengar sus injurias, se les dio la Ley del Talin como un modo de poner lmites a su venganza. Con respecto de lo anterior San Agustn seala que la Pena del Talin: no es fomento, sino trmino del furor para reprimir las llamas de los odios y refrenar los nimos inmoderados de los que se enfurecen. No para que se vuelva a encender lo que ya estaba apagado, sino para que no se extienda ms el incendio. Sin embargo la Pena del Talin fue interpretada por los Judos con todo el rigor de la letra que dando de la siguiente forma: oculum pro oculo, dentem pro dente, que significa ojo por ojo y diente por diente. Con el tiempo dicha Pena paso de los hebreos a los griegos, y de stos a los romanos. A pesar de esto esta pena fue aplicada en algunos fueros antiguos de Espaa, uno de los cuales sealaba, que si alguno riese o hiriese a otro en presencia del rey, o en su palacio, estando en l su real persona, pagase mil sueldos, o perdiese el puo. Lo cierto es que en la Pena del talin no se puede observar la verdadera medida de las penas y por el contrario, si haciendo al delincuente igual mal que el que l caus, no es bastante para escarmentarle, entonces se le debe hacer ms, porque de lo contrario se falta al fin de las penas contra el bien de la repblica. En

consecuencia la pena del talin obliga a resarcir el dao hecho, en el modo que se pueda, segn dice Henrique de Coccei; tomando en consideracin esto se deduce que la pena del Talin es ms perjuicio que utilidad y lo confirmamos con el siguiente ejemplo: en el homicidio voluntario y malicioso, no hay cosa ms justa que el privar de la vida al culpable, y que no le puede recompensar con ningn bien a los familiares de la vctima.

5.2 LA PENA CAPITAL


En todos tiempos y naciones se ha abusado de esta gravsima pena, ya imponindola con profusin, ya ejecutndola con crueldad. Algunos antecedentes breves respecto de esta pena son: cuando Dracon castigaba indistintamente todos los delitos con pena capital. El emperador Mauricio oponindose a esta pena resolvi no derramar jams la sangre de sus vasallos. Mientras que los legisladores atenienses no hallan pena menor que la de muerte y escriban todas sus leyes con sangre. Otro antecedente seala que la pena de muerte es como un remedio de la sociedad enferma, y hay casos en que es necesario cortar un miembro para conservar el cuerpo. A) Consecuencias de abolir la pena capital son las siguientes: 1. Negar a las potestades supremas la facultad de imponer la pena de muerte sera arrancar temerariamente a la justicia y a la soberana uno de sus ms principales atributos. 2. Una vez que los hombres cedieron parte de su libertad, se reservaron tcitamente el derecho de privar de la vida a los otros sin temor de exponerse a padecer la misma suerte. 3. En el estado de naturaleza el hombre tena derecho para quitar la vida al que intentase privarlo de la vida. 4. Es verdad que la muerte es un espectculo momentneo; por lo que la ciencia establece que si comete tales delitos, perders el mayor bien que es la vida. 5. Los condenados a presidios y arsenales, se les aplicaba la esclavitud perpetua, que en comparacin con la pena de muerte es mucho menos terrible. 6. La mayora de los esclavos intentaban eludir la pena por mil medios solo para alcanzar el deseo de la libertad y conservar la vida; y los que no tuviesen la fortuna de romper las cadenas, quedaran reducidos al triste y lastimoso estado de la desesperacin, ms cruel que la misma muerte. 7. La pena capital segn su naturaleza, ni es injusta, ni til a pesar de esto el tratadista MR. BRISSOT DE WARVILLE seala: que nuestros padres, ciegos en la economa poltica, han derramado la sangre de tantos delincuentes, si hoy sea demostrado que al imponer la pena capital se violan los intereses de la sociedad as mismo esta pena solo alienta a cometer los delitos en vez de cometerlos.

Al tratar de proscribir la pena capital de la legislacin penal surgen los siguientes aspectos negativos: A) Las supremas potestades tienen un derecho legtimo para imponer la pena capital, siempre que sea necesaria al bien de la repblica, y sindolo efectivamente en algunos casos, no sera justo, ni conveniente proscribirla de la legislacin; aunque el bien mismo de la sociedad piden que se use esta pena con la mayor sobriedad y con toda la circunspeccin posible. B) Hay varios modos de ejecutar la pena capital por ejemplo: el tormento, la crueldad, la rueda de la verdad, la horca, etc. C) Esta pena capital infunde escarmientos en los que ven como se ejecuta y sea tratado que sean menos crueles con los sujetos a quienes se les aplica porque el fin de las penas es corregir.

5.3 LAS PENAS CORPORALES


5.3.1 MUTILACIONES DE MIEMBROS
La Mutilaciones de miembros se entienden como todas aquellas que afligen el cuerpo, ya causando dolor, ya privando de ciertas comodidades, ya causando algunas incomodidades. Sin embargo este tipo de penas deben proscribirse absolutamente y para siempre de toda buena legislacin. As mismo es necesario sealar que esta pena cruel, slo sirve para hacer deformes a los hombres, en vez de corregir al delincuente. Obviamente este tipo de pena utiliza el escarmiento en los que las miran ejecutar, pero lamentablemente este tipo de penas solo sirven para hacer crueles a los hombres, endurecer los nimos y ponerlos en disposicin de cometer delitos atroces y sangrientos. Otras penas igualmente inhumanas, cuales son desollar la frente, imprimir hierros ardiendo en la cara o en otra parte del cuerpo, sacar los ojos, cortar o clavar la lengua, cortar las orejas, arrancar los dientes, clavar la mano, etc.; por esta razn es conveniente abolir estas penas expresamente de la legislacin porque no cumplen con los requisitos necesarios como son: a) Corregir al mismo delincuente; b) impedir el dao de la sociedad y c) escarmentar con el ejemplo a los que no han delinquido.

5.3.2 AZOTES
Esta pena es usada para castigar ciertos delitos en la gente del pueblo inferior. Mientras que Don Lorenzo Matheu, que atreves de su experiencia de ms de veinticinco aos, en el ejerci la judicatura criminal dentro y fuera de la corte dice, que la Sala de Corte usaba los azotes con mucha frecuencia y aun en delitos leves. A pesar de esto surgieron opositores como la Real Audiencia de Mallorca, la

cual establece con carcter estricto que no se poda imponer la pena de azotes por ningn delito. Los Azotes solo se imponen en: los delitos que en s son viles y denigrativos, pues de lo contrario la pena misma causar un dao mayor acaso, por ejemplo perder a los castigados. Otras penas corporales relacionadas con los Azotes son: A) Pena de la Vergenza: en la cual sacan las mujeres a la vergenza de llevarlas desnudas de medio cuerpo arriba con los pechos descubiertos, B) Pena de las galeras: se han abolido enteramente, y slo han quedado las de presidio, arsenales: en donde los delincuentes se vuelven peores, y algunos enteramente incorregibles. C) Las casas de correccin: cuyo objeto es establecerse varios trabajos, castigos y correcciones para que la pena aplicada sea ms proporcionada, y de esta suerte se conseguir sin duda la correccin de muchos delincuentes. D) Presidios y arsenales: Los condenados a estas penas, despus de cumplida su condena, no puedan entrar en la corte y sitios reales y se les obligue a volver a sus antiguos domicilios, para vivir en ellos aplicados a su oficio, o con otra ocupacin honesta. Es importante sealar que los piadosos Institutos de las Juntas de Caridad nuevamente establecidas en la Corte por el gobierno, no son ms tiles y provechosas que el de poner un oficio a los muchachos, que por imposibilidad de sus padres se van criando en la ociosidad.

5.3.3 CRCEL
La crcel es para la custodia y seguridad de los reos, y la encontramos dentro de las penas corporales en las cuales se aplican: malos tratos, abusos por la codicia, disciplina grosera, etc., sin embargo suele imponerse esta pena en algunos delitos que no son de mucha gravedad. A pesar de lo anterior existen algunas crceles y casas de reclusin de Francia, que manifiestan que se trata a los infelices reos con ms humanidad. En visto de lo anterior se deduce que los malos ejemplos en las crceles se convierten en un cncer de perverso, para los sujetos que no eran delincuentes, a pesar de esto causa que las crceles se conviertan, en escuelas de iniquidad y seminario de hombres delincuentes, malos, y peligrosos para la repblica. Mientras que los reos, que son condenados por esta pena salen ya pervertidos de las crceles, y perdiendo en mucha parte el pudor y la vergenza, creyendo que ya tienen poco o nada que perder y se dirigen a otros excesos mayores, hasta llegar muchos al estado de ser incorregibles. Con respecto al tema el dao ms grave que hay en las crceles es la continua y forzada ociosidad en que viven los reclusos con lo cual tienen ms tiempo y proporcin para pervertirse unos a otros y ser ms peligrosos para la sociedad. Con motivo de lo anterior

resulta necesario precisar que las enfermeras de las crceles eran tan intolerables por la estrechez del terreno, y por la falta de ventilacin al asistir a los enfermos, motivo por el cual los reos estaban violentos, deseando por instantes salir y alejarse de all, por el perjuicio que causaba a su salud el aire contaminado de las crceles.

5.3.4 DESTIERRO
El destierro se encentra dentro de las penas corporales debido a las incomodidades que causa. Como consecuencia esta pena se impone tilmente a aquellos hombres, que conservan la probidad y vergenza, al cometer ciertos excesos, que van en contra de la hombra y con el honor. Y de esta manera producir buenos efectos en las personas distinguidas por su nacimiento o por sus empleos, si se sabe aplicar oportunamente.

5.3.5 EXTRAAMIENTO DEL REINO


Esta pena es semejante al destierro, aunque mucho ms grave, sin embargo el prncipe en virtud de la potestad econmica contra los eclesisticos inobedientes, o perturbadores del orden y tranquilidad pblica; tenia la facultad de imponer esta pena, a la soberana y a los eclesisticos dscolos y de esta manera no se perjudique a la repblica.

5.4 LAS PENAS DE INFAMIA


La infamia es concebida como una prdida del buen nombre y reputacin, que un hombre tiene entre los dems hombres con quienes vive: es una especie de excomunin civil, que priva al que ha incurrido en ella de toda consideracin, y rompe todos los vnculos civiles que le unan a sus conciudadanos, dejndole como aislado en medio de la misma sociedad. Para ser ms claros sealamos el siguiente ejemplo: la cobarda la cual es refutada por los caballeros y militares como una cosa fea y vergonzosa. Por lo que la autoridad busca remplazar la pena de infamia con otra pena que sea ms proporcionada al delito, para que de esta forma se elimine la redceles y desprecio de la pena de infamia. Tomando en consideracin lo anterior se deduce que la pena de infamia no debe imponerse con demasiada frecuencia, porque traera como consecuencia efectos negativos en la sociedad, y debilitara la fuerza de la opinin misma.

5.5 LAS PENAS PECUNIARIAS

Las penas pecuniarias, de acuerdo a las diferentes leyes de los pueblos, se aplicaban a los delitos ms graves haciendo la pena ms corta y minuciosa. Sin duda estas penas se imponan en la mayora de los delitos inclusive en el homicidio, los castigaban con multas, que se aplicaban parte al rey o ciudad, y parte al ofendido; con respecto a esto un legislador prudente determinara no castigar todos los delitos con penas pecuniarias, ni las excluir enteramente de su legislacin. Por lo que resulta claro que si consideramos el grande aprecio los hombres hacia el dinero, es fcil conocer que las penas pecuniarias pueden servir para castigar oportunamente y contener cierto gnero de excesos, sin recurrir a penas ms graves. A pesar de esto surgen algunos inconvenientes de castigar con penas pecuniarias ya que sera excitar y dar en cierto modo licencia, para delinquir a los ricos y poderosos. Por lo que resulta necesario aplicar por regla general, que nunca deben tener efecto las multas y penas pecuniarias, cuando para exigirlas es necesario privar en todo o en parte a los multados de los medios, e instrumentos necesarios para el ejercicio de su oficio o profesin, en cuyos casos debe tener lugar el siguiente axioma: el que no tiene bienes, pague con su cuerpo.

ASPECTOS POSITIVOS DE LAS PENAS PECUNIARIAS


A) La debida proporcin entre el delito y la pena pecuniaria, se presenta al reprimir la insolencia delictiva de los ricos, seria mediante el abuso de sus riquezas. B) Tambin ser muy oportuna para castigar la avaricia de los jueces y otras personas pblicas que fueren legtimamente convencidas de cohechos les sean privados de unos bienes tan ilcitamente adquiridos. C) Conforme a la equidad y a la justicia que estas penas y multas se invirtiesen todas en beneficio pblico de los pueblos que han sufrido las extorsiones.

5.5.1 CONFISCACIN DE BIENES


Entre las penas pecuniarias encontramos la confiscacin de bienes; esta pena fue utilizada en un primer momento por los Romanos en donde los Emperadores romanos para aumentar y enriquecer el erario promulgaron varias leyes para determinar que toda pena capital, de deportacin entre otras penas, contenga tcitamente la confiscacin de todos los bienes de los reos, aun cuando no se exprese en la sentencia. Debido a esto el legislador Justiniano mand, que los bienes de los condenados pasasen a aquellos parientes, a quienes deberan ir segn las leyes.

Mientras que las utilidades de esta pena no son ciertamente comparables con los males que deben causar por su naturaleza misma, por lo que se demuestra con el siguiente ejemplo: un hijo que sufre por la confiscacin de su padre, no es pena, que esto sera injusto e inicuo; sino una calamidad que indirectamente le viene por el delito del padre; y por atroz que sea el delito, me atrevo sin recelo a decir que es una cosa muy inhumana y cruel precipitar con la confiscacin en el abismo de la miseria a una familia inocente por los delitos que no ha cometido.

5.7 EL TORMENTO
El tormento es comnmente reputado por una de las pruebas y medios que hay para descubrir la verdad y es considerada como una verdadera y gravsima pena, de acuerdo a Farinacio y otros autores ya que dicen que no es lcito atormentar a las personas sin indicios. Obviamente si se tratara de delitos que son atroces, y los sospechosos hombres de mala fama, se les puede atormentar con indicios menos suficientes o leves. A pesar de esto no se puede imponerse el tormento si el delito no est plenamente probado, porque las leyes y la misma razn lo prohben imponer pena a un hombre mientras se duda si es reo o inocente. Para finalizar encontramos la confesin arrancada por el tormento la cual carece de valor probatorio si en la ratificacin niega el reo lo que afirmo en el tormento por lo que debe ser absuelto de inmediato.

ndice

DE LA NATURALEZA DE LAS PENAS, DE SU ORIGEN, Y DE LA FACULTAD DE ESTABLECERLAS Y REGULARLAS

1.1 La naturaleza de la pena 1.2. El origen de las penas 1.3. La facultad de establecerlas y regularlas

DE LAS CUALIDADES Y CIRCUNSTANCIAS QUE DEBEN CONCURRIR EN LAS PENAS PARA SER TILES Y CONVENIENTES

2.1 Las ocho cualidades y circunstancias de las penas 2.2 La pena deriva de la naturaleza de los delitos 2.3 Que la pena sean proporcional a los delitos 2.4 La pena debe ser pblica 2.5 Las penas deben ser prontas 2.6 Las penas deben ser irremisibles y necesarias 2.7 Las penas deben ser lo menos rigurosas que fuere posible 2.8 Las penas deben atender las circunstancias 2.9 Las penas deben ser dictadas por la misma ley

DEL OBJETO Y FINES DE LAS PENAS

3.1 Otros Fines Particulares de las penas son:

DE LA VERDADERA MEDIDA Y CANTIDAD DE LAS PENAS Y DE LOS DELITOS 4.1 De la medida y cantidad de los delitos 4.2 De la verdadera medida y cantidad de las penas DE LOS DIVERSOS GNEROS, QUE HAY DE PENAS, Y DE CULES PUEDE USARSE O NO CON UTILIDAD Y CONVENIENCIA DE LA REPBLICA

5.1 La pena del talin 5.2 La pena capital 5.3 las penas corporales 5.3.1 Mutilaciones de miembros 5.3.2 Azotes 5.3.3 Crcel 5.3.4 Destierro 5.3.5 Extraamiento del reino 5.4 Las penas de infamia 5.5 Las penas pecuniarias 5.5.1 Confiscacin de bienes 5.6 El tormento