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Capítulo II.

Facultades
de verificación y fiscalización
Patricio Bazán (*)
Sumario: I. Apuntes doctrinarios.— II. Normativa.— III. Jurispruden-
cia selecta in extenso.— IV. Jurisprudencia abreviada.— V. Caso prácti-
co de análisis.

I. Apuntes doctrinarios to, recolecta y cuantifica todas las operaciones


gravadas, y vuelca todos los datos en las DD. JJ.,
I.1. Introducción para finalmente exteriorizar la materia imponi-
ble mediante su presentación.
La Ley de Procedimiento (1) establece que la
determinación y percepción de los impuestos Ahora bien, las DD. JJ. no poseen efectos cons-
de orden nacional se debe llevar a cabo a par- titutivos, ya que solo reconocen, cuantifican y
tir de declaraciones juradas presentadas por los hacen líquida una obligación preexistente, cuyo
sujetos pasivos de la obligación tributaria (2). origen se remonta a la verificación, por parte del
O sea que es el propio contribuyente y/o res- contribuyente, de los hechos imponibles previs-
tos por el legislador.
ponsable quien interpreta las normas del tribu-
En este escenario, no siempre la realidad nor-
(*) Contador Público (UNLP). Especialista y magíster mativa (presupuestos de hecho) va a coincidir
de Derecho Tributario (Universidad Austral). Profesor con la realidad fáctica, de modo que la crecien-
adjunto en la Cátedra de Técnica y Legislación Tributaria
(UNLP) y de numerosos seminarios de la carrera de te complejidad de las operaciones como conse-
Contador Público (UNLP). Profesor en la asignatura cuencia de la globalización y las nuevas figuras
Organización de la Administración Tributaria y adoptadas en las transacciones comerciales, in-
Principios del Derecho Administrativo de la Maestría dustriales e informáticas implican la necesidad
en Derecho Tributario de la Facultad de Derecho de la de apelar cada vez más a la interpretación para
Universidad Austral. Miembro del Comité Académico su posterior encuadre dentro de las normas tri-
de la Carrera de Especialización en Tributación, de la
Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad butarias.
Nacional de La Plata. Profesor Titular de Procedimiento
en la Especialización en Técnica y Práctica Impositiva El recurrente déficit presupuestario ha provo-
de la Facultad de Ciencias Económicas y Sociales de la cado un aumento sostenido de la presión tribu-
Universidad Católica de La Plata. taria, tanto como consecuencia de la creación
(1) Ley 11.683 (t.o. 1998 y sus modif.). de nuevos impuestos como por el incremento
(2) Art. 11 de la ley 11.683. Este artículo, además,
de la cuota de los existentes, todo lo cual atenta
faculta al Poder Ejecutivo Nacional para reemplazar, total contra el cumplimiento voluntario (3).
o parcialmente, el régimen de declaración jurada por
otro sistema que cumpla la misma finalidad. Asimismo, Con el objeto de ajustar la brecha entre la
prevé que la AFIP podrá disponer, con carácter general, materia imponible declarada por los contribu-
la liquidación administrativa de la obligación tributaria, yentes y el impuesto potencial previsto en las
sobre la base de datos propios y los aportados por normas tributarias sustanciales, las declaracio-
los contribuyentes, responsables y/o terceros. Al
respecto, y dada la generalización del uso obligatorio de
comprobantes electrónicos, la cantidad de información (3) Concepto abordado en el punto 1.1 del capítulo
que se encuentra en manos de la Administración anterior. Por la propia naturaleza de los impuestos, sus
tributaria y la implementación progresiva del libro de pagos no resultan correspondidos en forma directa ni
IVA digital, no sería extraño que se adopte, al menos, un proporcional con beneficios otorgados por el Estado, lo
sistema mixto en el futuro inmediato. cual también incide en las brechas de incumplimiento.

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nes juradas presentadas por los responsables Se encuentran eximidos del régimen de re-
quedan sujetas a verificación administrativa gistración las reparticiones estatales no com-
mediante los controles de la AFIP en ejercicio de prendidas en el art. 1º de la ley 22.016 (8), los
sus facultades de verificación y fiscalización (4). sujetos que prestan servicios personales domés-
ticos o desempeñan las funciones de directores
I.2. Facultades de verificación y fiscalización de sociedades anónimas, síndicos, socios geren-
tes, fideicomisarios, etc. Asimismo, se libera del
I.2.a. Deberes formales régimen de registración digital a las entidades
exentas en el impuesto al valor agregado, com-
En forma previa a desarrollar las facultades prendidas en los incs. e), f ), g) y m) del art. 20 de
que ostenta la AFIP en el marco de una ins- la Ley de Impuesto a las Ganancias, y a los pe-
pección tributaria, nos referiremos a diversas queños contribuyentes inscriptos en el Régimen
obligaciones que son impuestas a los contribu- Simplificado (9).
yentes y responsables, que constituyen deberes
formales cuyo principal fin radica en facilitar el I.2.a.2. Emisión de comprobantes
control oportuno de su situación impositiva.
Una de las principales herramientas que tie-
I.2.a.1. Registro de operaciones ne el fisco para asegurarse el reconocimiento de
los hechos imponibles por parte de los contri-
La AFIP se encuentra facultada para exigir buyentes (10) es su facultad de exigir la emisión
que los contribuyentes, responsables y terceros de comprobantes por las ventas, prestaciones o
lleven libros o registros especiales de todas sus locaciones.
operaciones vinculadas con la materia impo-
nible (5). Esta exigencia no corre para los suje- Desde el punto de vista subjetivo, esta carga
tos que se encuentren obligados a llevar libros se limita a quienes obtengan algún tipo de re-
rubricados, en la medida que sus registracio- tribución por sus actividades, excepto que estas
nes sean completas y que no se entorpezca su
fiscalización debiendo cumplir con las formas (AFIP), según la cual la totalidad de los comprobantes
autorizadas por la AFIP en uso de las facultades emitidos o recibidos como respaldo documental de las
otorgadas por el dec. 618/1997 (6). Cabe desta- operaciones realizadas debían ser registrados en libros o
car que el valor probatorio de las registraciones registros en forma manual o mediante la utilización de
sistemas computarizados dentro de los primeros quince
queda sujeto a la existencia y veracidad de sus [15] días corridos del mes inmediato siguiente a aquel en
comprobantes respaldatorios. el cual se haya producido su emisión o recepción. Para
los sujetos responsables inscriptos en el IVA, el plazo de
Atento a la generalización de la emisión de registración se establecía hasta el día hábil inmediato
facturas electrónicas por parte de los respon- anterior al vencimiento del término para presentar la
sables inscriptos en el IVA, recientemente se declaración jurada del impuesto.
estableció un régimen general de registración (8) No se exime a las sociedades de economía mixta,
electrónica de operaciones de venta, compra, las empresas y sociedades del Estado, las sociedades
locaciones, prestaciones, exportaciones e im- anónimas con participación estatal mayoritaria, las
sociedades anónimas con simple participación estatal,
portaciones de bienes y servicios, denominado las empresas formadas por capitales de particulares
Libro de IVA Digital (7). e inversiones de los fiscos nacional, provinciales y
municipales, los bancos, las entidades financieras
(4) Art. 13 de la ley 11.683. nacionales y todo otro organismo nacional, provincial y
municipal que venda bienes o preste servicios a terceros
(5) Art. 33, párrs. 1º y 3º de la ley 11.683. a título oneroso.
(6) Art. 7º del dec. 618/1997 (10/07/1997). (9) Facultad concedida por la ley 11.683 en su art. 33
a la AFIP: “...podrá limitar esta obligación en atención
(7) Su reglamentación se encuentra establecida al pequeño tamaño económico y efectuar mayores o
en la RG 4597/2019 (AFIP), que se propone evitar la menores requerimientos en razón de la índole de la
duplicidad en la carga de datos, y reducir los tiempos actividad o el servicio y la necesidad o conveniencia de
de presentación de declaraciones juradas de IVA, individualizar a terceros”.
mediante un cronograma de aplicación para los distintos
segmentos de sujetos. Hasta tanto, rige la RG 1415/2003 (10) Art. 33, párrs. 2º y 3º, de la ley 11.683.

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sean llevadas a cabo en relación de dependen- comprobantes y documentos que acrediten las
cia. operaciones vinculadas a la materia imponible
durante el término de cinco [5] años después de
Por otra parte, se establece que la AFIP podrá operada la prescripción de los impuestos invo-
liberar de esta obligación a sujetos de pequeño lucrados. Esto constituye un claro ejemplo de
tamaño económico. En efecto (11) se encuen- extralimitación reglamentaria (15).
tran eximidos, entre otros, los sujetos que no
sean responsables inscriptos en el IVA por sus Además, se establece que los contribuyentes
ventas, locaciones y/o prestaciones efectuadas deben mantener sus libros y la documentación
al contado con consumidores finales, por un respaldatoria a disposición de la AFIP, en su do-
importe que no supere la suma de diez pesos, micilio fiscal (16). Si bien el organismo recau-
en la medida que no posean controladores fis- dador, en muchas oportunidades, se presenta
cales que permitan la emisión de tiques. con el objetivo de verificar la documentación
en forma instantánea, el contribuyente tiene el
Actualmente se ha generalizado la obligación derecho a solicitar la extensión por escrito del
de emitir y almacenar comprobantes origina- requerimiento, brindando un plazo para su
les en forma electrónica por las operaciones de cumplimiento (17), con el objeto de coordinar
compraventa de cosas muebles, locaciones y la disponibilidad del espacio físico con las agen-
prestaciones de servicios, etc. (12). das de los responsables y encargados de revisar
y de exhibir los elementos requeridos.
I.2.a.3. Conservación de la documentación
I.2.a.4. Constatación de la validez de los com-
La totalidad de la documentación que tenga
trascendencia tributaria debe ser conservada probantes recibidos
por el término de diez [10] años. Incluso la nor- Atento a la proliferación de las facturas apócri-
ma habilita la posibilidad de ampliar ese plazo fas cuyo cómputo reduce la materia imponible
en forma excepcional, cuando fuera necesario en el impuesto al valor agregado y en el impues-
para respaldar la materia imponible (13).
to a las ganancias, se faculta al Poder Ejecutivo a
En la práctica, existen casos concretos que re- exigirles a los contribuyentes que constaten que
quieren la ampliación del término de conserva- las facturas o los documentos equivalentes que
ción, como, por ejemplo, para los comprobantes reciban por sus compras o por sus locaciones
de adquisición de bienes cuya amortización se encuentren debidamente autorizados por la
impositiva incide en períodos fiscales futuros. AFIP (18).
Asimismo, se requiere para la documentación
respaldatoria de operaciones o contratos cuyos también a los libros y registros en que se hayan anotado
efectos jurídicos y/o económicos trasciendan las operaciones o transacciones indicadas, aun en el caso
de que quien los posea no esté obligado a llevarlos.
los períodos en curso.
(15) Ilustramos con un sencillo ejemplo la extensión
Por otra parte, a través del decreto reglamen- del plazo de conservación vía reglamentaria: ej.
tario se amplía ese plazo exigiendo que los con- documentación relacionada con el IVA período fiscal
tribuyentes o responsables (14) conserven los 12/2018. Si nos atenemos a la ley, se debe conservar
hasta el mes de diciembre de 2028. Caso contrario,
si aplicamos la ampliación dispuesta por el decreto
(11) Anexo I RG (AFIP) 1415 (BO: 07/01/2003). reglamentario, y dado que en condiciones normales el
período fiscal 12/2018 de IVA prescribe el 01/01/2025, su
(12) RG 4291/18 (02/08/2018). documentación respaldatoria se deberá conservar hasta
(13) Art. 33, párr. 2º de la ley 11.683. el 01/01/2030.

(14) Art. 48 del dec. 1397/1979 (BO: 25/07/1979). (16) Párrafo incorporado al art. 33 de la ley 11.683 por
Amplía esta obligación para los agentes de retención, art. 2º del dec. 1334/1998 (BO: 16/11/1998).
de percepción y para las personas que deben producir (17) Desarrollado en el punto I.2.b.1. del presente.
informaciones, en cuanto a los comprobantes y
documentos relativos a las operaciones o transacciones (18) Artículo sin número agregado a continuación del
que den motivo a la retención del impuesto. Asimismo, art. 33 de la ley 11.683. Fue incorporado por el art. 1º,
establece que el deber de conservación se extiende punto VII de la ley 25.795 (BO: 17/11/2003).

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Capítulo II. Facultades de verificación y fiscalización

Los sujetos que no cumplan con la consta- trado. Habría que plantearse hasta qué punto
tación mencionada y reciban comprobantes este tipo de medidas no terminan convirtiéndo-
no autorizados o inválidos quedan obligados a se en un argumento adicional en la defensa de
acreditar la veracidad de las operaciones para los usuarios de facturas apócrifas, cuya profun-
poder computar a su favor las deducciones y dización excede los objetivos del presente.
créditos de impuestos contenidos en la docu-
mentación cuestionada. I.2.a.5. Medios de pago autorizados

Por otra parte, se otorga al Poder Ejecutivo El Poder Ejecutivo se encuentra facultado a
Nacional la facultad de limitar dicha obligación condicionar el cómputo de las deducciones en
en función del tamaño de los contribuyentes y el impuesto a las ganancias, el crédito fiscal en
de la disponibilidad de medios existentes para el impuesto al valor agregado y demás efectos
realizar la constatación online. tributarios a la utilización de determinados me-
dios de pago (21). Los contribuyentes que no
Actualmente se encuentran obligados los utilicen los medios de pago autorizados que-
exportadores, los contribuyentes que actúen darán obligados a acreditar la veracidad de las
como agentes de retención del impuesto al va- operaciones para poder computar a su favor los
lor agregado o que reciban comprobantes elec- conceptos indicados.
trónicos, el Estado nacional y sus organismos
dependientes, centralizados, descentralizados Sin embargo, la ley 25.345 (22) establece que
o autárquicos. las operaciones canceladas por medios de pago
no admitidos por la norma no resultarán com-
Cabe destacar que el cumplimiento de la obli- putables como deducciones o créditos fiscales,
gación de constatar la validez de los compro- y que carecerán de todos los efectos tributarios
bantes recibidos no enerva las facultades de que correspondan al contribuyente o responsa-
fiscalización que posee la AFIP a los efectos de ble, aun cuando estos acrediten la veracidad de
establecer la real existencia y significación eco- las operaciones.
nómica de las operaciones exteriorizadas en la
documentación involucrada (19). De esta forma quedó planteada una contra-
dicción entre dos leyes nacionales, que trajo
Esto último significa que, en la práctica, aun numerosas controversias administrativas y judi-
cuando el contribuyente constate debidamente ciales (23), habiendo desembocado en el fallo
que los comprobantes recibidos cumplen con de la Corte Suprema “Mera, Miguel Ángel”, que
los requisitos formales de emisión, se encuen- determinó la inconstitucionalidad del art. 2º de
tren autorizados por la AFIP y no correspon- la ley 23.345 por constituir una ficción legal vio-
dan a proveedores incluidos en la base APOC latoria del principio de razonabilidad, por privar
del organismo, no queda liberado de futuros re- de efectos, para la correcta determinación de la
proches del fisco relacionados con la falsedad base imponible en el IVA y en el impuesto a las
ideológica de estos (20). ganancias, a determinadas erogaciones por mo-
Esta herramienta no ha representado la solu-
(21) Art. 34 de la ley 11.683. La RG 1547 (BO:
ción esperada para combatir la problemática de 12/08/2003) remite a los medios de pago autorizados por
las facturas apócrifas, sino que constituyó una el art. 1º de la ley 25.345, a saber: depósitos en cuentas de
carga administrativa adicional para el adminis- entidades financieras, giros o transferencias bancarias,
cheques, tarjeta de crédito, compra o débito o factura de
crédito.
(19) Dec. 477/2007 (BO: 02/05/2007).
(22) Ley 25.345, BO: 17/11/2000. Conocida como Ley
(20) Existen en la actualidad diversas variantes de las Antievasión.
facturas apócrifas, entendidas como los comprobantes
que contienen operaciones que difieren total o (23) Por ejemplo, Juzg. Fed. de 1ª Instancia de Salta,
parcialmente de las operaciones reales. El organismo 21/03/2006, “Miguel Pascuzzi e Hijos SA”; CFed. de
fiscal posee una base de datos (base APOC), que incluye Apel. de Mar del Plata, 31/05/2010, “Tiendas Roxana
la totalidad de los proveedores que han registrado SA c. AFIP-DGI s/ amparo”; CNFed. Cont. Adm., sala V,
comprobantes observados. 12/07/2011, “Mera, Miguel Ángel”.

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tivos estrictamente formales, a pesar de haber librar una orden de intervención en forma pre-
sido acreditada la veracidad de las operaciones via a la inspección fiscal, en la que debe cons-
realizadas por el contribuyente. tar la firma del funcionario competente que la
dispone y todos los datos que permitan al fisca-
Además, en el fallo (24) se ratificó que en toda lizado conocer la identidad de los funcionarios
imposición se debe tener en cuenta la real capa- asignados a la fiscalización, los impuestos y los
cidad contributiva del contribuyente. períodos objeto del control (28).
I.2.b. Facultades de fiscalización durante una Esta incorporación normativa reconoce la ne-
inspección cesidad de dotar al fiscalizado de toda la infor-
mación necesaria para garantizar su oportuna
La ley otorga amplios poderes a la AFIP para defensa en juicio ante cualquier derivación que
verificar en cualquier momento que los contri- tenga la inspección de que se trate.
buyentes o responsables den cumplimiento a
las leyes tributarias, sus reglamentos y resolu- Tanto el inicio como el cierre de la fiscaliza-
ciones administrativas (25). ción debe ser notificada oportuna y fehaciente-
mente al contribuyente o responsable, mediante
La inspección tributaria constituye un proce- cualquiera de las formas autorizadas por la nor-
dimiento reglado durante el cual los funciona- ma procedimental.
rios designados por la Administración tributaria
tienen la misión de recabar toda la información Ante situaciones que ameriten actuar en el
y documentación que pueda estar relacionada marco de medidas de urgencia, y ante diligen-
con los impuestos y períodos objeto del control, cias originadas como consecuencia del art. 21
a los fines de efectuar todas las constataciones y del Régimen Penal Tributario —establecido por
las tareas de auditoría necesarias que permitan el art. 279 de la ley 27.430, la AFIP se encuen-
llegar a la convicción fiscal sobre la composi- tra dispensada de librar orden de intervención.
ción y magnitud de la materia imponible vincu- También se exceptúa de tal obligación cuando
lada al sujeto pasivo de la obligación tributaria. se notifiquen requerimientos a terceros, en cuyo
caso solo deberán constar la identidad y el cargo
En el caso de que surjan diferencias a favor del funcionario asignado a la tarea (29).
del fisco, este se encuentra obligado a funda-
mentar su pretensión fiscal en antecedentes y Ahora bien, la inspección impositiva trans-
hechos debidamente probados. La ley 11.683 curre principalmente en los domicilios per-
no regula sobre los medios de prueba en la tenecientes a los contribuyentes, ya sea por
etapa de fiscalización, resultando aplicables corresponder la notificación de determinadas
la prueba documental, de informes, de peri- circunstancias o actos, por la necesidad del fisco
tos y de testigos, conforme lo establecido en el
dec. 1759/1972 (26). (28) La notificación de la orden de intervención al
iniciar la fiscalización ya se encontraba contemplada en
Con la última reforma tributaria (27) se le la normativa interna de la AFIP. Se destaca lo entendido
otorgó rango legal a la obligación de la AFIP de por el TFNac., sala C, en el fallo “Osmiber SRL s/
apelación” sentencia del 20/02/2006, a saber: “...Cabe
declarar la nulidad de la determinación de oficio dictada
(24) CS, 19/03/2014, “Mera, Miguel Ángel”. por la AFIP sólo respecto de los períodos posteriores a los
(25) Art. 35 de la ley 11.683. consignados en la orden de intervención, puesto que la
resolución recurrida se ha extralimitado al determinar
(26) Dec. 1759/1972 (t.o. 2017). Cabe destacar que períodos que no eran objeto del procedimiento, ya que
el art. 116 de la ley 11.683 determina la aplicación admitir lo contrario sería someter a los contribuyentes
supletoria de la legislación que regula los Procedimientos a una fiscalización constante, lo cual podría afectar el
Administrativos, el Código Procesal Civil y Comercial de derecho de defensa por cuanto no sabrían con exactitud
la Nación y, en su caso, el Código Procesal Penal de la por qué períodos fiscales estarían siendo investigados...”.
Nación.
(29) En los requerimientos a terceros, los elementos
(27) Artículo s/n agregado a continuación del art. 36 de solicitados tienen por objeto verificar la situación fiscal
la ley 11.683, sustituido por art. 190 de la ley 27.430 (BO: de otro contribuyente, no constituyendo una auditoría
29/12/2017). fiscal sobre el sujeto al que se requiere la información.

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de inspeccionar ciertos documentos, registros, contribuyente o responsable para que responda


mercaderías, instalaciones, etc., o simplemen- los requerimientos pertinentes (35).
te para corroborar el cumplimiento de determi-
nados deberes formales. No obstante, con el fin La discrecionalidad del interrogatorio se en-
de optimizar la capacidad de control y de con- cuentra acotada, dado que solo se puede refe-
tribuir a una mayor eficiencia en la gestión de rir a circunstancias u operaciones que posean
los tributos, la AFIP también recurre a fiscaliza- trascendencia tributaria, no estando habilitado
ciones electrónicas que constituyen un contac- para perseguir información que no reúna dicho
requisito, en cuyo caso se pondría en riesgo el
to temprano, con el fin de obtener aclaraciones
derecho a la intimidad del ciudadano.
puntuales, y que resultan un medio eficaz para
inducir al contribuyente a corregir los desvíos Con respecto al aspecto subjetivo, la solici-
detectados (30). tud de información se puede efectuar también a
cualquier tercero que, a juicio de la AFIP, tenga
La presencia, el ingreso y la permanencia del conocimiento de negociaciones u operaciones
agente o funcionario de la AFIP en el domicilio vinculadas a la materia imponible atribuible a
del contribuyente deben transcurrir bajo un es- otro contribuyente.
tricto respeto a la protección del domicilio, esta-
blecida por nuestra Constitución Nacional (31), La información podrá ser brindada por es-
y, además, no podrá retirar documentación al- crito o en forma verbal, en cuyo caso los fun-
guna sin el consentimiento expreso y voluntario cionarios actuantes deberán asentar todas las
del responsable (32). manifestaciones recibidas en las actas labradas
a tal fin. Esto contribuye a que todos los hechos,
El agente deberá proceder a identificarse, y circunstancias y constataciones que ocurren
solo bajo la expresa autorización del responsa- durante una inspección se reflejen en el legajo
ble o apoderado podrá acceder al domicilio del de actuaciones.
contribuyente. Si bien el ingreso inicial del fun-
cionario a los espacios públicos de atención no En cuanto al plazo que debe otorgarse para
se encuentra vedado, su actuación en ellos o el contestar las citaciones y requerimientos de in-
acceso a otros sectores del domicilio se encuen- formación, solo se consigna que este debe fi-
tran supeditados a la acreditación de su función jarse prudencialmente en atención al lugar del
y su identidad, y a la citada autorización (33). domicilio del sujeto. Esta constituye la única re-
gla explícita contenida en la ley 11.683, en rela-
La ley de procedimiento reconoce las siguien- ción con los plazos que deben otorgarse en los
tes facultades de verificación y fiscalización (34). requerimientos extendidos durante la inspec-
ción tributaria.
I.2.b.1. Solicitud de información
Por aplicación supletoria de la Ley de Proce-
Con el objeto de obtener información sobre dimientos Administrativos (36), el plazo mí-
las rentas, los ingresos, los egresos y cualquier nimo a otorgarse en un requerimiento de la
otro hecho que pueda estar vinculado a la mate- Administración es de diez [10] días hábiles. No
ria imponible, la AFIP tiene la facultad de citar al obstante, resulta habitual observar en la prác-
tica la extensión de requerimientos por plazos
menores que se fijan en función de la magnitud
(30) RG AFIP 3416/2012 (BO 19/12/2012).
y/o complejidad de la información y documen-
(31) CNFed. Cont. Adm., sala V, 12/02/2008, “Stenico, tación solicitada (37).
Gustavo Alejandro c. DGI”.
(32) CNFed. Crim. y Correc., sala I, 28/05/1995, “Pujol (35) Art. 35, inc. a) de la ley 11.683.
s/nulidad”.
(36) Art. 1º inc. e) de la ley 19.549 (BO: 03/04/1972).
(33) A excepción de la figura del “agente fedatario”,
regulada en el art. 35, inc. g) de la ley 11.683. (37) En la reunión del 10/11/2011 del Grupo de
enlace AFIP-Consejo, se expuso que “...la aplicación del
(34) ALTAMIRANO, Alejandro C., “Derecho plazo previsto por el inciso e) punto 4 del artículo 1º de
tributario”, Marcial Pons, Buenos Aires, 2012, ps. 481 y ss. la Ley 19.549 procederá sólo en los supuestos en que

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Al respecto, la propia ley procedimental admite cantidad, complejidad y antigüedad; como así
el otorgamiento de plazos menores, cuando con- también cualquier otro factor jurídico relevante.
diciona la aplicación de la multa agravada por re-
sistencia a la fiscalización al previo otorgamiento Cabe destacar que los fiscalizadores solo po-
del plazo de 10 días para el cumplimiento de los drán hacerse de la documentación cuando sea
requerimientos no contestados (38). entregada formal y voluntariamente por los res-
ponsables en cumplimiento de lo requerido, no
I.2.b.2. Solicitud de documentación respalda- teniendo facultades para recabarla en forma
toria coactiva sin que medie orden de allanamiento.
La Administración tributaria posee la facultad El responsable deberá exhibir los libros, los
de exigir que los responsables o terceros presen- documentos, los comprobantes y demás ele-
ten toda la documentación vinculada al hecho mentos requeridos por los inspectores en la
imponible objeto de control (39). forma ordenada y clasificada que resulte más
adecuada a los fines de su verificación. Caso
Cabe hacer una mención del verbo “exigir” contrario, será considerado como resistencia
utilizado por el legislador. En la práctica, se tra- pasiva a la fiscalización (40).
duce en la facultad del agente fiscalizador de
cursar un requerimiento para solicitar los ele- La AFIP tiene actualmente en su poder una
mentos de interés dentro del plazo otorgado. El porción importante de la información y docu-
responsable tendrá al menos cuatro opciones: mentación necesaria para verificar la verdad
cumplir en tiempo y forma con lo solicitado, material de la materia imponible declarada por
cumplir parcialmente y solicitar prórroga por lo los contribuyentes. A los numerosos regímenes
faltante, solicitar prórroga por la totalidad de lo de información de terceros mediante los cuales
requerido, o directamente hacer caso omiso al recibe información destacada se suma la recien-
pedido y, como consecuencia, no cumplir. te generalización del uso de la factura electró-
nica. Aun así, existe documentación que no se
El caso concreto de incumplimiento total o encuentra en su poder, por lo que cuenta con la
parcial a lo requerido deberá ser tratado y en- facultad de exigirles a los contribuyentes y res-
cuadrado dentro del marco infraccional de la ponsables su presentación.
materia, en el cual se pondere la trascendencia
tributaria de los elementos requeridos, la razo- Entre esta documentación podemos destacar
nabilidad del plazo otorgado en relación con su diversos contratos industriales, comerciales y
agropecuarios tanto locales como internaciona-
ni las normas de aplicación (vgr. Ley 11.683, Decreto les, información relacionada con la cadena de
Reglamentario y/o demás normas reglamentarias) ni pagos a sus proveedores, manuales de máqui-
en la providencia dictada en el caso concreto por la
autoridad competente, hubiera sido establecido un plazo
nas o módulos de producción, justificación de
especial para la realización de aquello que fuera objeto erogaciones o consumos relevantes, garantías
de la diligencia. Por ende, si en la intimación de que se otorgadas o requeridas en operaciones finan-
trata (requerimiento) se fijó un plazo expreso, no resulta cieras, justificación del cómputo de determina-
de aplicación el supletorio de la Ley 19.549”. dos gastos, criterios de amortización y valuación
(38) Art. 39, punto 2 de la ley 11.683. Los requerimientos adoptados, papeles de trabajo respaldatorios de
labrados durante una fiscalización constituyen “actos sus declaraciones juradas, etc.
preparatorios”, y como tales no resultan recurribles. En
este artículo se prevén dos tipos de multas formales, la I.2.b.3. Relevar documentación con trascen-
“simple” y la “agravada”. Ambas se pueden originar, dencia tributaria
entre otros, por el incumplimiento a requerimientos,
pero el legislador condiciona la aplicación de la multa
“agravada” al previo otorgamiento del plazo de diez
El relevamiento o auditoría de los libros, los
[10] días hábiles (entre otros), requisito que no incluyó papeles de trabajo y la documentación que con-
para la generación de la multa “simple”. No obstante, el tenga datos e información relacionada con las
otorgamiento de plazos menores debe resultar razonable declaraciones juradas de los impuestos y perío-
respecto a la naturaleza de los elementos solicitados.
(39) Art. 35, inc. b) de la ley 11.683. (40) Art. 49 del dec. 1397/1979 (BO: 25/07/1979).

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Capítulo II. Facultades de verificación y fiscalización

dos bajo fiscalización debe quedar asentada en Por el contrario, no debería solicitarse el auxi-
actas labradas por los funcionarios. lio para inspecciones o intervenciones norma-
les y habituales, dado que podría constituirse en
Esta constituye una de las facultades centra- un mecanismo de presión o amedrentamiento
les del proceso de inspección, dado que, a par- sobre los contribuyentes.
tir del relevamiento de datos, se busca llegar a la
convicción fiscal del grado de veracidad e inte- También se autoriza su solicitud con el fin de
gridad de los conceptos incluidos en las decla- hacer comparecer a responsables y terceros, no
raciones juradas. debiendo constituir una medida de rutina, dado
que el fisco debería agotar previamente sus fa-
Este proceso es en general ex post, o sea que se cultades de verificación y fiscalización (43).
desarrolla con posterioridad al nacimiento del
hecho imponible y a su exteriorización por par- La intervención en la ejecución de órdenes de
te del contribuyente. No obstante, existen tam- allanamiento debidamente dispuestas por or-
bién numerosos relevamientos y verificaciones den judicial también constituye una hipótesis
que son realizados en forma simultánea con el en la que los funcionarios designados poseen la
nacimiento del hecho imponible, y también se facultad para requerir el auxilio de la fuerza pú-
desarrollan acciones preventivas destinadas a blica (44).
aumentar la percepción del riesgo con anterio- Si bien la ley establece que el auxilio debe
ridad a su perfeccionamiento. acordarse sin demora, en la práctica y en la me-
dida de lo posible, los funcionarios autoriza-
Cabe destacar que las actas labradas por los
dos deben planificar la solicitud con antelación
inspectores o agentes fiscales, sean o no firma-
dado que las fuerzas públicas necesitan compa-
das por el interesado, otorgan plena fe mientras
tibilizar su colaboración con las operaciones de
no se pruebe su falsedad (41). Poseen la natu-
rutina en el marco de su capacidad operativa.
raleza de instrumento público en los términos
del art. 296 del Cód. Civ. y Com. de la Nación. 1.2.c.2. Recabar orden de allanamiento
Por lo tanto, estos actos preparatorios gozan
de presunción de legitimidad y poseen eficacia La solicitud de orden de allanamiento (45)
probatoria mientras no se produzca prueba en debe ser efectuada al juez nacional competente
contrario. indicando el lugar y aportando todos los datos,
indicios y pruebas que respalden la necesidad
I.2.c. Requerimientos especiales de adoptar esta medida excepcional que pone
en juego el derecho a la inviolabilidad del domi-
1.2.c.1. Auxilio de la fuerza pública cilio y a la intimidad de las personas (46).
Los agentes de inspección se encuentran au- Por lo tanto, se deben aportar elementos de
torizados para requerir el auxilio inmediato de juicio que permitan razonablemente generar la
la fuerza pública cuando se enfrenten a inconve- convicción de que en el lugar objeto de la medi-
nientes en el desempeño de sus funciones (42).
Resultaría apropiado, por ejemplo, ejercer esta (43) En especial las facultades del inc. a) del art. 35 de
facultad en operativos de control de transporte la ley 11.683.
terrestre de mercaderías o en controles masivos
(44) Dada la naturaleza coactiva de los allanamientos,
en ferias, mercados o zonas en las que resulte resulta necesaria la presencia de la fuerza pública no solo
prudente resguardar la integridad física de los para ingresar al domicilio designado, sino también para
agentes fiscalizadores. la captación de los testigos necesarios para acompañar
todo el procedimiento, e incluso para presenciar la
desintervención de la documentación incautada, en caso
(41) Art. 35, inc. c) de la ley 11.683. Párrafo sustituido de corresponder.
por art. 187 de la ley 27.430 (BO: 29/12/2017). En general,
puede tratarse de actas de notificación o actas de (45) Art. 35, inc. e) de la ley 11.683.
comprobación.
(46) ALTAMIRANO, Alejandro C., “Derecho
(42) Art. 35, inc. d) de la ley 11.683. tributario”, cit., ps. 481 y ss.

30 • Austral
Patricio Bazán

da existen elementos que servirían de prueba de La norma exige como requisito previo que se
la comisión de un delito, y de que existe riesgo hayan constatado al menos dos [2] de los he-
cierto de perderlos en caso de no actuar en for- chos u omisiones previstos en el art. 40 (51) de
ma perentoria (47). la ley 11.683.

En caso de que la Justicia acceda al pedido, Asimismo, debe existir un grave perjuicio, o el
serán de aplicación los arts. 224, ss. y ccds. del responsable debe registrar antecedentes por ha-
Cód. Proc. Penal de la Nación. ber cometido la misma infracción dentro de los
dos [2] años desde que se haya detectado la an-
La actuación de los funcionarios fiscales se terior, y en la medida que exista resolución con-
debe centrar en seleccionar toda la documenta- denatoria (52).
ción y demás elementos hallados en el lugar, que
1.2.d.2. Agentes fedatarios
sean de interés para la causa. No obstante, junto
al resto del personal auxiliar del juez requiren- Con anterioridad a la incorporación de la fi-
te que intervenga del procedimiento, serán res- gura del agente fedatario a la ley 11.683, el Tri-
ponsables de la observancia del cumplimiento bunal Fiscal de la Nación (53) se expidió en un
de la manda judicial, dado que la comisión de caso en el que se discutía la aplicación de una
desvíos durante el procedimiento puede repre- exención en IVA a partir de la constatación efec-
sentar la nulidad de lo actuado (por ejemplo, tuada por los inspectores fiscales en su carácter
respetar el domicilio y el horario habilitado, li- de consumidores (54).
mitar el secuestro a los elementos de interés de-
tallados en la orden de allanamiento, asegurar En esa oportunidad, los funcionarios de fisca-
la concurrencia de testigos, etc.). lización habían concurrido a un bar a consumir,
sin identificarse como tales, a efectos de dar por
1.2.d. Medidas preventivas
(51) El art. 40 de la ley 11.683 contempla los
1.2.d.1. Clausura preventiva siguientes hechos u omisiones: no se emitan facturas o
comprobantes equivalentes, no se lleven registraciones o
Se otorga a la AFIP, bajo determinados requi- anotaciones de sus operaciones, encarguen o transporten
comercialmente mercaderías, aunque no sean de su
sitos, la facultad de clausurar preventivamente propiedad, sin remito, factura o documento equivalente,
un local o establecimiento (48). Si bien se en- no se encontraren inscriptos como contribuyentes o
cuentra nominada como una medida preven- responsables ante la AFIP cuando estuvieren obligados
tiva, posee las características de una sanción a hacerlo, no poseyeren o no conservaren las facturas
o comprobantes equivalentes que acreditaren la
impropia, siendo equiparada a una medida de adquisición o tenencia de los bienes y/o servicios,
índole penal y requiriendo debate judicial pre- no poseyeren, o no mantuvieren en condiciones
vio (49), con el fin de no vulnerar la garantía del de operatividad o no utilizaren los instrumentos de
debido proceso (50). medición y control de la producción dispuestos o tengan
el cincuenta por ciento [50%] o más del personal sin
registrar en el caso de un establecimiento de al menos
(47) CS, 17/03/1998, “Yemal, Jorge Gabriel y otros s/ diez [10] empleados.
ley 23.771” (Fallos 321:510); CNPenal Económico, sala A,
15/10/1997, “Lapetina, Silvia Viviana y otros” (Errepar, (52) El requisito de la existencia de un “grave
cita digital: EOLJU150806A). perjuicio” resultaría de uso excepcional, dado el carácter
subjetivo de dicha valoración. En cuanto al registro
(48) Art. 35, inc. f) de la ley 11.683. de antecedentes en cabeza del responsable por haber
cometido la misma infracción, la norma no exige que la
(49) CS, 28/04/1998, “Lapiduz, Enrique c. DGI s/ resolución condenatoria haya quedado firme.
acción de amparo” (Fallos 321:1043).
(53) TFNac., sala B, 17/08/2004, “Bandeira SA”.
(50) Juzg. Nac. Penal Eco. nro. 3, 24/05/1999, “Yu Jian”;
Juzg. Fed. Crim. Correc. nro. 2 de San Martín, 26/3/2010, (54) La figura del llamado inspector encubierto
“Automotores Bonelli”. En las mencionadas causas fue incorporada a la ley 11.683 en su art. 35, inc. g),
judiciales se ha señalado que la norma bajo analisis el 06/07/2005, encontrándose en proceso de debate
resulta inconstitucional, con motivo de su aplicación parlamentario en el momento del citado fallo del
inmediata vulnerando el derecho de defensa en juicio. Tribunal Fiscal de la Nación.

Procedimiento y proceso tributario • 31


Capítulo II. Facultades de verificación y fiscalización

probado que terceros podían ingresar en las de- La eficacia del control radica en que los agen-
pendencias del bar y consumir los servicios sin tes fiscales actúen en forma encubierta y recién
restricciones, con el objeto de sostener su crite- se identifiquen como tales una vez culminada
rio de gravabilidad en el IVA (55) de las opera- la operación de venta o prestación de servicios
ciones del contribuyente. simulada durante el operativo. Resulta deter-
minante la circunstancia de que el agente fiscal
En el fallo se declaró nulo el valor probato- pueda constatar la posible infracción del contri-
rio de las constataciones efectuadas por los ins- buyente sin haber revelado su investidura, o sea
pectores que actuaron en forma encubierta, sin actuando en carácter de consumidor o cliente.
manifestar su investidura, entendiendo que esa La propia norma establece que, de no haberse
modalidad de actuación resultaba contraria a la consumido los bienes o servicios adquiridos, se
ley. procederá a anular la operación y, en su caso, la
factura o documento emitido.
Dichas constataciones estaban destinadas a
sustentar un acto determinativo, por lo que el Como requisito para la utilizacion de la medi-
Tribunal dejó sentado que una actuación en- da en analisis, la orden del juez administrativo
cubierta del inspector fiscal, incluso bajo el deberá estar fundada en los antecedentes fisca-
supuesto de la vigencia de la figura del agente les que obren en la AFIP respecto de los vende-
fedatario, aparecería como de muy dudosa legi- dores y locadores objeto del control.
timidad.
El fallo “Cafhelar SA s/ infracción ley
El Tribunal arribó a esa conclusión debido a 11.683”(57) nos va a servir para examinar dos
que, en este caso, lo que se encontraba en deba- aspectos importantes que fueron tratados acer-
te no era el régimen de facturación o entrega del ca del régimen del agente fedatario. En primer
comprobante de las operaciones, sino la propia término, la jueza rechaza el planteo de incons-
categorización del contribuyente frente al im- titucionalidad de la figura que nos ocupa, si-
puesto, pasándose de la verificación de aspec- guiendo la doctrina de la Corte Suprema en el
tos tributarios formales a aspectos sustanciales. fallo “Fiscal c. Fernández, Víctor Hugo”, del 11 de
diciembre de 1990 (58). En este último se dejó
Posteriormente, la norma que crea la figura sentado que el empleo de un agente encubier-
del agente fedatario autoriza que los funciona- to para la averiguación de un delito no es por sí
rios designados se presenten en determinado mismo contrario a garantías constitucionales,
comercio y actúen en el ejercicio de sus facul- entendiendo que determinadas transgresiones
tades, como compradores de bienes o locatarios
solo son susceptibles de ser descubiertas o pro-
de obras o servicios, y constaten (56) el cum-
badas si los órganos encargados de la preven-
plimiento por parte de los responsables de la
ción logran inmiscuirse en su contexto o esfera
obligación de emitir y entregar facturas o com-
de concreción.
probantes equivalentes. Cabe agregar que la
medida debe ser ordenada en forma previa por Volviendo al fallo “Cafhelar SA”, la Cámara Na-
el juez administrativo competente. cional en lo Penal Económico (59) objetó los
antecedentes de la infractora, utilizados para
(55) La Ley de IVA, en su art. 3º, exceptúa a las autorizar la concurrencia de los agentes fedata-
locaciones y prestaciones de servicios efectuadas por rios, dado que se solo se trataba de denuncias
bares, restaurantes, confiterías, etc., que presten servicios
de refrigerios, comidas o bebidas en lugares de trabajo, escritas y telefónicas recibidas por el organismo
establecimientos sanitarios exentos o establecimientos recaudador.
de enseñanza, en tanto sean de uso exclusivo para el
personal, pacientes o acompañantes, o, en su caso, para (57) Juzg. Nac. de 1ª Instancia Penal Eco. nro. 2,
el alumnado. 10/04/2006, “Cafhelar SA s/ infracción ley 11.683”.
(56) La constatación que efectúen los funcionarios (58) Fallos 313:1305.
deberá revestir las formalidades del art. 41, y, en su caso,
servirán de base para la aplicación de las sanciones (59) CNPenal Económico, sala B, 22/11/2006,
previstas en el art. 40, ambos de la ley 11.683. “Cafhelar SA s/ infracción ley 11.683”.

32 • Austral
Patricio Bazán

1.2.d.3. Medidas preventivas contra la evasión II. Normativa


tributaria
II.1. Art. 33, ley 11.683
Con la reforma del año 2017 (60) se le otor-
gó a la AFIP la facultad de llevar a cabo diversas “Art. 33.— Con el fin de asegurar la verifica-
medidas preventivas que tengan como objeto ción oportuna de la situación impositiva de los
evitar maniobras de evasión tributaria. Concre- contribuyentes y demás responsables, podrá la
tamente, el legislador le concedió la facultad de ADMINISTRACIÓN FEDERAL DE INGRESOS
suspender la condición de inscriptos de los con- PÚBLICOS exigir que éstos, y aún los terceros
tribuyentes y de no autorizar las solicitudes de cuando fuere realmente necesario, lleven libros o
generación y emisión de comprobantes (61). registros especiales de las negociaciones y opera-
ciones propias y de terceros que se vinculen con
A los sujetos que sean alcanzados por alguna la materia imponible, siempre que no se trate
de estas medidas preventivas se les reconoce la de comerciantes matriculados que lleven libros
posibilidad de presentar un reclamo en el que rubricados en forma correcta, que a juicio de la
planteen su disconformidad ante el organismo ADMINISTRACIÓN FEDERAL haga fácil su fis-
recaudador, que deberá resolverlo dentro de los calización y registren todas las operaciones que
cinco [5] días de plazo. interese verificar. Todas las registraciones conta-
Cabe destacar que, si bien el reclamo posee bles deberán estar respaldadas por los compro-
efecto devolutivo, cuando se encuentre en puja bantes correspondientes y sólo de la fe que éstos
la suspensión de la CUIT, tendrá ambos efectos. merezcan surgirá el valor probatorio de aquéllas.

En caso de disconformidad con lo resuel- “Podrá también exigir que los responsables
to por la Administración, el responsable podrá otorguen determinados comprobantes y conser-
proceder a su impugnación conforme las pautas ven sus duplicados, así como los demás docu-
del art. 23 de la ley 19.549. mentos y comprobantes de sus operaciones por
un término de DIEZ [10] años, o excepcional-
Cabe destacar que, con anterioridad a la in- mente por un plazo mayor, cuando se refieran a
corporación de estas medidas preventivas a la operaciones o actos cuyo conocimiento sea indis-
ley, la AFIP ya las había implementado a través pensable para la determinación cierta de la ma-
de sus facultades reglamentarias (62). El caso teria imponible.
concreto de la suspensión de la CUIT consti-
tuye una medida extrema, dado que impide el “Sin perjuicio de lo indicado en los párrafos
ejercicio de cualquier actividad lícita. Al respec- precedentes, todas las personas o entidades que
to, se ha debatido cuál es el nivel de gravedad desarrollen algún tipo de actividad retribuida,
del incumplimiento de los deberes fiscales que que no sea en relación de dependencia, debe-
justificarían la aplicación de dicha medida, y se rán llevar registraciones con los comprobantes
cuestionó la legitimidad de la AFIP para llevarla que las respalden y emitir comprobantes por las
a cabo (63). prestaciones o enajenaciones que realicen, que
permitan establecer clara y fehacientemente los
(60) Inc. h) incorporado al art. 35 de la ley 11.683 por el gravámenes que deban tributar. La ADMINIS-
art. 189 de la ley 27.430 (BO: 29/12/2017). TRACIÓN FEDERAL DE INGRESOS PÚBLICOS
(61) Incluso le otorga la facultad de condicionar la “... podrá limitar esta obligación en atención al pe-
habilidad de los comprobantes emitidos para otorgar queño tamaño económico y efectuar mayores o
créditos fiscales a terceros o sobre su idoneidad para menores requerimientos en razón de la índole de
respaldar deducciones tributarias y en lo relativo a la
la actividad o el servicio y la necesidad o conve-
realización de determinados actos económicos y sus
consecuencias tributarias”. niencia de individualizar a terceros.
(62) RG AFIP 3358/2012 y posteriormente la RG AFIP
3832/2016. sala V, 24/04/2018, “Solga, Jorge A. c. AFIP s/ amparo”;
CNFed. Cont. Adm., sala V, 28/12/2017, “Gargiulo, Omar
(63) CNFed. Cont. Adm., sala IV, 22/10/2013, E. c. AFIP s/ amparo”; Juzg. Fed. Cont. Adm. nro. 3,
“Desmed SA c. AFIP s/ amparo”; CNFed. Cont. Adm., 19/12/2004, “Kaitos SRL c. AFIP s/ amparo”.

Procedimiento y proceso tributario • 33


Capítulo II. Facultades de verificación y fiscalización

“Asimismo podrá implementar y reglamentar y operaciones que se juzguen vinculadas a los


regímenes de control y/o pagos a cuenta, en la datos que contengan o deban contener las decla-
prestación de servicios de industrialización, así raciones juradas. La inspección a que se alude
como las formas y condiciones del retiro de los podrá efectuarse aún concomitantemente con la
bienes de los establecimientos industriales. (Pá- realización y ejecución de los actos u operaciones
rrafo incorporado por art. 1º pto. X de la Ley Nº que interesen a la fiscalización.
26.044 B.O. 6/7/2005. Vigencia: a partir del día
de su publicación en el Boletín Oficial). “Cuando se responda verbalmente a los re-
querimientos previstos en el inciso a) o cuando
“Los libros y la documentación a que se refie- se examinen libros, papeles, etcétera, se dejará
re el presente artículo deberán permanecer a dis- constancia en actas de la existencia e individua-
posición de la ADMINISTRACIÓN FEDERAL DE lización de los elementos exhibidos, así como de
INGRESOS PÚBLICOS en el domicilio fiscal”. las manifestaciones verbales de los fiscalizados.
Dichas actas, que extenderán los funcionarios y
II.2. Art. 35, ley 11.683 (Facultades de fiscali- empleados de la Administración Federal de In-
zación) gresos Públicos, sean o no firmadas por el inte-
resado, harán plena fe mientras no se pruebe su
“Art. 35.— La ADMINISTRACIÓN FEDERAL falsedad.
DE INGRESOS PÚBLICOS tendrá amplios po-
deres para verificar en cualquier momento, in- “d) Requerir por medio del Administrador Fe-
clusive respecto de períodos fiscales en curso, por deral y demás funcionarios especialmente autori-
intermedio de sus funcionarios y empleados, el zados para estos fines por la ADMINISTRACIÓN
cumplimiento que los obligados o responsables FEDERAL DE INGRESOS PÚBLICOS, el auxilio
den a las leyes, reglamentos, resoluciones e ins- inmediato de la fuerza pública cuando tropeza-
trucciones administrativas, fiscalizando la si- sen con inconvenientes en el desempeño de sus
tuación de cualquier presunto responsable. En funciones, cuando dicho auxilio fuera menester
el desempeño de esa función la ADMINISTRA- para hacer comparecer a los responsables y terce-
CIÓN FEDERAL podrá: ros o cuando fuera necesario para la ejecución de
las órdenes de allanamiento.
“a) Citar al firmante de la declaración jura-
da, al presunto contribuyente o responsable, o “Dicho auxilio deberá acordarse sin demora,
a cualquier tercero que a juicio de la ADMINIS- bajo la exclusiva responsabilidad del funciona-
TRACIÓN FEDERAL DE INGRESOS PÚBLICOS rio que lo haya requerido, y, en su defecto, el fun-
tenga conocimiento de las negociaciones u ope- cionario o empleado policial responsable de la
raciones de aquéllos, para contestar o informar negativa u omisión incurrirá en la pena estable-
verbalmente o por escrito, según ésta estime con- cida por el Código Penal.
veniente, y dentro de un plazo que se fijará pru-
dencialmente en atención al lugar del domicilio “e) Recabar por medio del Administrador Fe-
del citado, todas las preguntas o requerimientos deral y demás funcionarios autorizados por la
que se les hagan sobre las rentas, ingresos, egre- ADMINISTRACIÓN FEDERAL DE INGRESOS
sos y, en general, sobre las circunstancias y ope- PÚBLICOS, orden de allanamiento al juez na-
raciones que a juicio de la ADMINISTRACIÓN cional que corresponda, debiendo especificarse
FEDERAL estén vinculadas al hecho imponible en la solicitud el lugar y oportunidad en que ha-
previsto por las leyes respectivas. brá de practicarse. Deberán ser despachadas por
el juez, dentro de las veinticuatro [24] horas, ha-
“b) Exigir de los responsables o terceros la pre- bilitando días y horas, si fuera solicitado. En la
sentación de todos los comprobantes y justifica- ejecución de las mismas serán de aplicación los
tivos que se refieran al hecho precedentemente artículos 224, siguientes y concordantes del Códi-
señalado. go Procesal Penal de la Nación.

“c) Inspeccionar los libros, anotaciones, pape- “f ) Clausurar preventivamente un estable-


les y documentos de responsables o terceros, que cimiento, cuando el funcionario autorizado por
puedan registrar o comprobar las negociaciones la Administración Federal de Ingresos Públicos,

34 • Austral
Patricio Bazán

constatare que se han configurado dos [2] o más sus consecuencias tributarias. El contribuyente o
de los hechos u omisiones previstos en el artículo responsable podrá plantear su disconformidad
40 de esta ley y concurrentemente exista un gra- ante el organismo recaudador. El reclamo tra-
ve perjuicio o el responsable registre antecedentes mitará con efecto devolutivo, salvo en el caso de
por haber cometido la misma infracción en un suspensión de la condición de inscripto en cuyo
período no superior a dos [2] años desde que se caso tendrá ambos efectos. El reclamo deberá ser
detectó la anterior, siempre que se cuente con re- resuelto en el plazo de cinco [5] días. La decisión
solución condenatoria y aun cuando esta última que se adopte revestirá el carácter de definitiva
no haya quedado firme. pudiendo sólo impugnarse por la vía prevista en
el artículo 23 de la Ley Nacional de Procedimien-
“g) Autorizar, mediante orden de juez admi- tos Administrativos 19.549”.
nistrativo, a sus funcionarios a que actúen en el
ejercicio de sus facultades, como compradores de III. Jurisprudencia selecta in extenso
bienes o locatarios de obras o servicios y consta-
ten el cumplimiento, por parte de los vendedores III.1. Fallo “Mera”
o locadores, de la obligación de emitir y entre-
gar facturas y comprobantes equivalentes con los CS, 19/03/2014, “Mera, Miguel Ángel”.
que documenten las respectivas operaciones, en
Fallo de la Corte (in extenso)
los términos y con las formalidades que exige la
Administración Federal de Ingresos Públicos. La Buenos Aires, 19 de marzo de 2014
orden del juez administrativo deberá estar fun-
dada en los antecedentes fiscales que respecto de Vistos los autos: “Mera, Miguel Ángel (TF
los vendedores y locadores obren en la citada Ad- 27.870-I) c/DGI”.
ministración Federal de Ingresos Públicos.
Considerando:
“Una vez que los funcionarios habilitados se
identifiquen como tales al contribuyente o res- 1º) Que la Administración Federal de Ingresos
ponsable, de no haberse consumido los bienes Públicos intimó al actor a abonar ciertas sumas
o servicios adquiridos, se procederá a anular la de dinero en concepto del impuesto a las ganan-
operación y, en su caso, la factura o documento cias (ejercicio 2003) e IVA (ejercicios 1 a 4/2003
emitido. De no ser posible la eliminación de di- 6/2003 11 y 12/2003 y 2 a 4/2004), como conse-
chos comprobantes, se emitirá la pertinente nota cuencia de impugnar gastos deducidos por aquél
de crédito. en el primero de tales tributos y créditos fiscales
computados en el segundo. Tales impugnacio-
“La constatación que efectúen los funcionarios nes se fundaron en que el accionante abonó en
deberá revestir las formalidades previstas en el efectivo algunas compras efectuadas a sus pro-
segundo párrafo del inciso c) precedente y en el veedores, por cifras superiores a $...; es decir, sin
artículo 41 y, en su caso, servirán de base para la ajustarse a los medios de pago previstos en el art.
aplicación de las sanciones previstas en el artícu- 1º de la ley 25.345, por lo cual la AFIP aplican-
lo 40 y, de corresponder, lo estipulado en el inciso do lo dispuesto en el art. 2º de ese ordenamiento
anterior. (modificado por la ley 25.413), conocido como
“ley antievasión”, no admitió el cómputo de las
“h) La Administración Federal de Ingresos Pú- respectivas deducciones ni créditos fiscales.
blicos podrá disponer medidas preventivas ten-
dientes a evitar la consumación de maniobras 2º) Que el Tribunal Fiscal de la Nación revocó
de evasión tributaria, tanto sobre la condición las aludidas resoluciones del organismo recau-
de inscriptos de los contribuyentes y responsa- dador. Para decidir en el sentido indicado —tras
bles, así como respecto de la autorización para rechazar a fs. 119/122 la excepción de incompe-
la emisión de comprobantes y la habilidad de tencia planteada por la AFIP a fs. 91/106— con-
dichos documentos para otorgar créditos fisca- sideró que existe una colisión entre lo dispuesto
les a terceros o sobre su idoneidad para respal- por el citado art. 2º de la ley 25.345 y el texto del
dar deducciones tributarias y en lo relativo a la art. 34 de la ley 11.683 (t.o. en 1998), en tanto
realización de determinados actos económicos y este permite al contribuyente demostrar la vera-

Procedimiento y proceso tributario • 35


Capítulo II. Facultades de verificación y fiscalización

cidad de las operaciones realizadas para poder compatible con el art. 34 de la ley 11.683 y con lo
computar a su favor las deducciones y créditos dispuesto en los arts. 17 y 80 de la ley del impues-
fiscales, aun cuando los pagos se hayan realiza- to a las ganancias y con el art. 12 de la ley del IVA
do en efectivo. En tal situación, entendió que de- (t.o. por el decreto 280/97), por lo cual, al no ser
bía prevalecer la norma del art. 34 de la ley de posible sostener su vigencia simultánea, corres-
procedimiento tributario por su carácter de “ley pondía examinar su validez constitucional.
especial”, y por ser tuitiva del derecho de defen-
sa al posibilitar que el contribuyente acredite la Desde tal perspectiva, afirmó que cuando por
veracidad de las operaciones impugnadas. Seña- medio de la aplicación literal de lo establecido
ló además, que el ordenamiento tributario pre- en el art. 2º de la ley 25.345 —con relación a los
supone la realidad sustantiva de las operaciones medios de pago admitidos— se niega al contri-
por encima de las formalidades o los medios de buyente la posibilidad de descontar los gastos
pago empleados para su cancelación. En ese or- efectivamente realizados para obtener o conser-
den de ideas, consideró asimismo la jurispruden- var las ganancias gravadas, el impuesto deja de
cia de esta Corte relativa a la arbitrariedad que recaer exclusivamente sobre ganancias propia-
implica la renuncia consciente a la verdad jurídi- mente dichas para alcanzar también a los gastos
ca objetiva y puso de relieve que en el caso de au- realizados para obtenerlas. Y del mismo modo,
tos la representación fiscal no niega la veracidad con relación al IVA, si por aplicación literal de
de las operaciones realizadas por la actora con ese precepto no se admitiera que el responsable
sus proveedores. pudiera computar a su favor el crédito fiscal efec-
tivamente facturado y pagado a su proveedor, el
3º) Que la Sala V de la Cámara Nacional de impuesto que le es exigido dejaría de guardar re-
Apelaciones en lo Contencioso Administrativo lación con el mayor valor agregado por él en la
Federal rechazó el recurso deducido por la AFIP
etapa respectiva. Es decir —puntualizó la cáma-
ante esa alzada y, en consecuencia, confirmó lo
ra— que en ambos casos se alteraría el hecho im-
decidido por el Tribunal Fiscal de la Nación.
ponible definido en las leyes que determinan la
Para pronunciarse en el sentido indicado se- materia imponible y su medida.
ñaló, en primer lugar, que el organismo recau-
La sala destacó asimismo que en la especie el
dador no se hizo cargo ni refutó los fundamentos
dados en el pronunciamiento de fs. 119/122 para organismo recaudador no ha formulado ningu-
rechazar la excepción que había opuesto esa na objeción con respecto a que los gastos de cuya
parte objetando la competencia del referido tri- deducción se trata fueron efectivamente reali-
bunal para entender en la apelación interpuesta zados, contabilizados y facturados. Puntuali-
por el contribuyente contra las intimaciones de zó que existen recibos válidos coincidentes con
pago formuladas en los términos del art. 14 de los requeridos por el fisco a los proveedores; que
la ley 11.683. Sin perjuicio de ello, destacó que está justificada la procedencia de los fondos y, en
lo determinante para suscitar la competencia suma, que no se presenta ninguna circunstancia
del Tribunal Fiscal no es la forma sino la sustan- que permita poner en duda la veracidad de las
cia del acto apelado y que, en el caso en examen, operaciones.
las resoluciones impugnadas ante ese organismo
jurisdiccional eran equivalentes a actos de deter- 5º) Que, sentado lo que antecede, el a quo juz-
minación de los impuestos a las ganancias y al gó que aplicar lo dispuesto en el art. 2º de la ley
valor agregado. 25.345 —según el cual tales gastos, a pesar de
que se acredite la veracidad de las operaciones,
4º) Que en lo referente al aspecto sustancial de no podrían ser computados como deducciones
la controversia, la cámara señaló que, en su cri- ni créditos fiscales por los contribuyentes o res-
terio, el denominado “principio de especialidad”, ponsables—, comportaría una exacción que
y lo dispuesto en el art. 8º de la resolución general carece de base legal ya que so pretexto del incum-
151/98, no era fundamento suficiente para sus- plimiento de un “deber formal”, se habilitaría la
tentar la decisión de prescindir del texto del art. recaudación de una cantidad mayor de la per-
2º de la ley 25.345. Al respecto llegó a la conclu- mitida por las leyes que crean los impuestos res-
sión de que lo establecido por este artículo era in- pectivos. En ese orden de ideas, concluyó que, lo

36 • Austral
Patricio Bazán

contrario no respetaría el principio de razonabi- 10) Que el mencionado art. 2º prohíbe al con-
lidad de la ley. tribuyente o responsable que no hubiera efec-
tuado los pagos de sumas de dinero superiores a
6º) Que contra esa sentencia, la Administra- diez mil pesos —importe luego reducido a mil pe-
ción Federal de ingresos Públicos interpuso el re- sos por la ley 25.413— por alguno de los medios
curso extraordinario de fs. 294/309 vta. que, tras previstos en el art. 1º de esa ley —depósitos en
ser contestado por la actora (fs. 314/322), fue cuentas de entidades financieras, giros o trans-
concedido por el a quo en los términos de la re- ferencias bancarias, mediante tarjetas de crédi-
solución de fs. 324. to, etc.— computar como deducciones, créditos
fiscales o asignar el efecto tributario que corres-
7º) Que los agravios formulados respecto de la ponda a las erogaciones realizadas, aun cuando
admisión de la competencia del Tribunal Fiscal aquellos “acreditaren la veracidad de las opera-
para entender en el recurso planteado por el con- ciones”.
tribuyente remiten al examen de una cuestión es-
trictamente procesal que, a pesar de estar regida 11) Que la objeción constitucional formulada
por una ley federal resulta, en principio, ajena a por el a quo se funda en que la aplicación de esa
la vía prevista en el art. 14 de la ley 48 (Fallos: norma —en casos como el sub examine en que
297:301; 298:510; 300:293; 306:1855; 310:2937), está acreditada sin margen de duda la veraci-
máxime al no presentarse un supuesto de arbi- dad de las respectivas operaciones en las que el
trariedad. Ello sin perjuicio de que en atención a accionante efectuó pagos en efectivo a sus pro-
los alcances con los que fue concedido el recurso veedores— distorsionaría la situación del con-
tribuyente frente a los impuestos en los que se le
en el auto de fs. 324, y ante la ausencia de que-
efectuaron los ajustes: en el tributo a las ganan-
ja por su denegación parcial, los referidos agra-
cias se le impedirían deducir gastos necesarios
vios serían de todos modos, inatendibles en esta
para la obtención de las ganancias con lo cual
instancia (confr. doctrina de Fallos: 322:2559; se gravaría una utilidad ficticia y desproporcio-
323:385, entre otros). nada con la que verdaderamente el legislador ha
querido gravar con el tributo; y frente al IVA se
8º) Que en lo concerniente a la cuestión de
desnaturalizaría el cotejo entre débitos y créditos
fondo, el recurso extraordinario resulta formal-
al excluirse la posibilidad de computar estos últi-
mente procedente, toda vez que se encuentra en
mos. En síntesis, la cámara juzgó irrazonable que
disputa la aplicación y validez constitucional del el incumplimiento de deberes de carácter formal
art. 2º de la ley 25.345, y la decisión del superior —como los establecidos en el art. 1º de la citada
tribunal de la causa ha sido contraria al derecho ley 25.345— puedan acarrear tales consecuen-
que el recurrente sustenta en esa norma (art. 14, cias.
inc. 1º, de la ley 48).
12) Que el organismo recaudador no ha ex-
9º) Que en primer lugar cabe señalar que resul- presado ante esta Corte argumentos de peso que
tan inconducentes para la decisión del pleito los demuestren la razonabilidad de las referidas
argumentos desarrollados por el Fisco Nacional consecuencias. En efecto, en el recurso extraordi-
con el objeto de sostener que el art. 34 de la ley nario, se trae a colación el voto en disidencia de
11.683 no debe ser considerado como “ley espe- un vocal del Tribunal Fiscal en el que se señala
cial” que desplace, por ese motivo la aplicación que “...la ley 25.345 ha pasado a integrar las leyes
del art. 2º de la ley 25.345. respectivas de impuestos” (fs. 301), puntualizan-
do que esa ley ha sido clara en cuanto a que su
En efecto, como surge de la reseña efectuada en incumplimiento no permitirá efectuar deducción
los considerandos que anteceden, el a quo juzgó o crédito fiscal alguno; y que la norma impug-
que el referido art. 2º de la llamada “ley antie- nada no presume la veracidad ni la inexistencia
vasión” era inaplicable al caso porque resultaba de las operaciones, sino que prohíbe computar
irrazonable —desde una perspectiva constitucio- los gastos y créditos fiscales por incumplimien-
nal— y no porque el art. 34 de la ley de proce- to del art. 1º. En esa línea de argumentos, la re-
dimiento tributario tuviese mayor especificidad presentación fiscal señala que no se trata de que
que aquél. las operaciones estén probadas o que no lo estén

Procedimiento y proceso tributario • 37


Capítulo II. Facultades de verificación y fiscalización

porque “estamos ante un tema de validez: aun si 16) Que, por otra parte, es indudable que pro-
fueran ciertos los gastos o compras, la ley prohíbe hibir el cómputo de determinadas erogaciones
el cómputo del beneficio por contravención a la efectivamente realizadas —y que constituyen
norma” (fs. 301 vta.). gastos deducibles en el impuesto a las ganan-
cias y créditos fiscales en el IVA— por motivos
13) Que, como se observa, esa línea argumen- estrictamente formales importa prescindir de la
tal consiste en una exégesis de la norma impug- real existencia de capacidad contributiva, la que
nada que inclusive puede aceptarse como una tiene que verificarse en todo gravamen como re-
correcta explicación del contenido de esa disposi- quisito indispensable de su validez (confr. Fallos:
ción. Sin embargo, nada aporta que pueda ava- 312:2467; 314:1293, considerando 4º, y sus citas);
lar la razonabilidad de ese precepto frente a las de manera que también, desde esta perspectiva,
concretas objeciones en que se sustenta la deci- se concluye en la falta de razonabilidad de la
sión de la cámara; ni la lógica que pueda guar- norma impugnada.
dar que se niegan o desconozcan los efectos de
actos jurídicos u operaciones cuya existencia y Por ello, oída la señora Procuradora Fiscal,
validez se encuentra probada. se declara formalmente admisible el recurso ex-
traordinario —excepto en lo relativo al punto
14) Que en ese contexto cabe recordar que esta tratado en el considerando 7º— y se confirma la
Corte ha establecido que las presunciones “re- sentencia apelada en cuanto pudo ser materia de
quieren un uso inteligente, concreto y racional” dicho recurso. Con costas (art. 68 del Código Pro-
y que su utilización debe limitarse “a aquellos cesal Civil y Comercial de la Nación). Notifíquese
casos en que existan circunstancias especialísi- y devuélvase.
mas que lo justifiquen” (conf. “Hermitage”, Fa-
llos: 333:993, considerando 12). Asimismo hizo IV. Jurisprudencia abreviada
notar en el citado precedente —para declarar la
inconstitucionalidad del impuesto a la ganan- IV.1. Fallo “Contreras Hnos.”
cia mínima presunta en un caso en el que se ha-
bía demostrado que el contribuyente no había CNFed. Cont. Adm., sala V, 20/04/2011, “Con-
obtenido ganancia alguna en el período exami- treras Hnos. SA”.
nado— que el legislador no había dado “funda-
das razones para impedir la prueba de que, en En el fallo se destaca lo sostenido por el con-
un caso concreto, no se ha obtenido la ganancia tribuyente en oportunidad de su apelación con-
presumida por la ley” (considerando 14), y con- tra las resoluciones de determinación de oficio,
cluyó en que “el medio utilizado por el legislador originadas a partir de una fiscalización lle-
para la realización del fin que procura, no respe- vada a cabo por parte de la AFIP. Sostiene que
ta el principio de razonabilidad de la ley, y por “...tales actos administrativos violan el princi-
lo tanto, las normas impugnadas son constitu- pio de igualdad ante la ley (...) debido a que sólo
cionalmente inválidas en su aplicación al caso” se investigó a la recurrente por supuestos actos
(considerando 16). inexistentes, pero no a las empresas que habrían
participado en ellos, afirmando que (...) el Fisco
15) Que ese mismo orden de consideraciones debe investigar y cobrar no sólo a los contribu-
lleva a coincidir con el a quo en cuanto a la in- yentes, sino también a los demás responsables,
constitucionalidad del art. 2º de la ley 25.345, como lo serían las empresas con las que su parte
máxime cuando en el caso en examen la norma contrató.
impugnada prohíbe lisa y llanamente el cómpu-
to de las operaciones cuyos pagos hayan sido Al respecto, el tribunal sostuvo que “...El primer
efectuados por medios distintos de los menciona- agravio se refiere a la alegada violación al prin-
dos en ese ordenamiento, lo que equivale a esta- cipio de igualdad ante la ley, en tanto el Fisco no
blecer una ficción legal que pretende desconocer habría exigido el cumplimiento de los tributos
o privar de efectos a operaciones relevantes para a las otras empresas con las cuales la recurren-
la correcta determinación de la base imponible te alega haber realizado la operatoria impugna-
y cuya existencia y veracidad ha sido fehaciente- da. (...) Sin embargo, tal interpretación parece
mente comprobada. desconocer el criterio de la Corte Suprema de

38 • Austral
Patricio Bazán

Justicia de la Nación en esta materia. El Alto Tri- imperfecciones de la tarea fiscalizadora.(...) si


bunal tiene dicho que si la norma es constitucio- bien en el acta de fs. 138 se aprecia que se solici-
nal, aquel a quien se aplica no puede oponerse taron los libros IVA compras y ventas, documen-
a ello en razón de que en los hechos sólo a él le tación de ventas y compras y medios de pago, no
fue aplicada (Fallos 204:653; 218:816; 237:266: hay reseña alguna que indique que los libros IVA
272:231; 293; 293:535; 294:89; 295:658; 297:480 compras y ventas se hayan efectivamente aporta-
y 537; 300:236, 564, 836 y 1213; 304:865 y 1039, do, en tanto no figura expresamente entre la do-
entre muchos otros). Teniendo en cuenta la na- cumentación facilitada.
turaleza de la tarea de fiscalización, que implica
que no puede llevarse a cabo al mismo tiempo a “Que, por otro lado, también ofrece dudas la
todos los contribuyentes, no aparece contrario a circunstancia de que el contribuyente haya re-
este derecho la circunstancia de que se haya lle- conocido las operaciones expuestas a fs. 249 del
vado la inspección con respecto a la aquí actora. Cuerpo de Inspección, por cuanto si bien a fs. 248
En todo caso, la recurrente debería probar que se le pregunta al Sr. Naucevich ‹si reconoce las
existió una finalidad discriminatoria o inspira- operaciones expuestas en hojas de trabajo que se
da en propósitos de persecución al disponer las le exhibe y si las puede firmar›, responde ‹que si,
medidas de fiscalización que permitieron detec- son operaciones realizadas por el›, mas no existe
tar los incumplimientos de su parte a la norma- constancia alguna de a qué operaciones se refie-
tiva fiscal. En el caso, estos extremos no han sido re, puesto que en las actuaciones aparece agrega-
alegados ni, por lo tanto, probados...”. da a continuación del acta un detalle de facturas
y liquidaciones ‹no registradas›, sin que de ella
IV.2. Fallo “Nauevich” surja a que acto pertenece, y sin apreciarse firma
alguna del contribuyente inserta en ella.
TFNac., sala B, 12/11/2008, “Nauevich Benja-
mín”. “Que, dicho vicio se agrava al verificarse que
respecto de los supuestos clientes Internet Com-
Este fallo se origina a partir del recurso de ape- merce Provider, Angloselan y Eva Claudia Lo-
lación presentado por el contribuyente contra yola, no se advierten en autos constancias de los
una determinación de oficio en el impuesto al comprobantes que se detallan como no registra-
valor agregado, llevada a cabo como consecuen- dos a fs. 150 y 249 de los cuerpos de inspección,
cia de una fiscalización efectuada por la AFIP. Se denotando una clara falencia operativa con ma-
destacan algunos de los fundamentos en que se tices de imprudencia.
basa el tribunal para reputar como nula la reso-
lución apelada: “Que, en este contexto, sustentado el ajuste en
la omisión de declarar la totalidad de los mo-
“...el ajuste efectuado se basa en supuestos re- vimientos comerciales y basándose para arribar
gistros contables y documentos pertenecientes al a tal conclusión en documentación cuya veraci-
contribuyente, cuya entrega al personal fiscaliza- dad y efectiva existencia de acuerdo con las ac-
dor no se encuentra efectivamente acreditada en tuaciones administrativas no puede colegirse,
autos. Que, en este sentido, del Informe Final de corresponde declarar la nulidad de la resolución
Inspección se aprecia que [Se procedió a relevar de marras. (...)
los libros de IVA ventas y libro de IVA compras,
correspondientes a los períodos 01/2004 hasta “Que, si bien es sabido que las cuestiones de
12/2005... Se analizaron los importes consigna- nulidad deben examinarse restrictivamente en
dos en los libros de IVA Ventas con los informa- tanto exista la posibilidad de revisión e instan-
dos en las Declaraciones juradas respectivas. El cia posterior, ello no puede transformarse en un
débito Fiscal declarado no se corresponde con el bill de indemnidad de la administración para no
registrado]. respetar normas claras que gobiernan el proce-
dimiento tendiente a verificar hechos imponibles
“Debe destacarse que no hay elementos su- acaecidos pero no declarados, pues ello significa-
ficientes que así lo demuestren, salvo las mani- ría aceptar que se haga caso omiso de las mismas
festaciones vertidas por los funcionarios fiscales, en evidente perjuicio al administrado, inadmisi-
que demuestran por sí mismo las deficiencias e ble en casos especiales como el que se resuelve.

Procedimiento y proceso tributario • 39


Capítulo II. Facultades de verificación y fiscalización

“Que, dicho claramente, no toda nulidad ad- 17 de la ley 11.683 —t.o. en 1998— por cuanto la
ministrativa es susceptible de ser convalidada en fundamentación escueta, limitándose a expresar
instancias procesales sucesivas conforme la doc- solamente el monto de los ajustes realizados”.
trina de la Corte Suprema de Justicia de la Nación
in re 205:549; 247:52; 267:393, entre otros. Algu- IV.4. Fallo “Yemal”
nas revisten tal entidad que resultan de imposi-
ble subsanación posterior, puesto que admitir lo Fallos 321:510.
contrario, importaría asumir que la Administra-
En el presente se analiza la nulidad de un alla-
ción Fiscal se encuentra facultada a disponer de
las formas y requisitos legales y procesales a su namiento solicitado por la AFIP, teniendo en
libre discrecionalidad o arbitrio, convirtiendo en cuenta los antecedentes y demás elementos brin-
letra muerta a la ley adjetiva tributaria y a las dados por el organismo fiscal para justificar la
garantías constitucionales que inspiraron su dic- medida. Se exponen algunos párrafos de su su-
tado, conclusión que repulsa a un ordenamiento mario, rescatando especialmente las apreciacio-
jurídico tributario donde la sumisión a la ley es nes y los conceptos vertidos por uno de los votos
un deber inexcusable impuesto tanto a los contri- en disidencia:
buyentes como a la propia Administración. (...) “El funcionario de la D.G.I. que solicitó el alla-
“Que, en consecuencia de lo expuesto prece- namiento expuso las fundadas razones que justi-
dentemente, corresponde reputar como nula, de ficaban la petición y que el juez la proveyó ‘como
nulidad absoluta e insanable, a la resolución se solicita’, por lo que el fallo apelado —que decla-
apelada en autos”. ra la nulidad del allanamiento y el sobreseimien-
to definitivo de los procesados—, al omitir todo
IV.3. Fallo “Osmiber” comentario sobre aquella motivación, incurre en
un excesivo rigor ritual manifiesto que desnatu-
TFNac., sala C, 20/02/2006, “Osmiber SRL”. raliza el proceso al impedir el descubrimiento de
la verdad real”.
Un contribuyente planteó la nulidad de una
determinación de oficio debido a que algunos “El supuesto de arbitrariedad revela una des-
ajustes no estaban debidamente fundamenta- cripción antojadiza de las circunstancias que
dos y porque la fiscalización se extendió a pe- dieron lugar a la orden de allanamiento que ori-
ríodos posteriores a los consignados en la orden ginó estos autos. En efecto, la D.G.I., en su soli-
de intervención. Al respecto, el tribunal resolvió: citud, se limitó a afirmar —sin aportar ninguna
“Cabe declarar la nulidad de la determinación base que diera credibilidad a sus asertos conclu-
de oficio dictada por la AFIP sólo respecto de sivos— que en la operación de la empresa in-
los períodos posteriores a los consignados en la vestigada se llevaban a cabo ilícitos tributarios
orden de intervención, puesto que la resolución y previsionales. No expuso las fundadas razones
recurrida se ha extralimitado al determinar pe- que justifiquen la petición, únicamente mani-
ríodos que no eran objeto del procedimiento, ya festó su sospecha sin expresar, indicar o aportar
que admitir lo contrario sería someter a los con- elementos objetivos que dieran un mínimo de ra-
tribuyentes a una fiscalización constante, lo cual zonabilidad a su juicio. en efecto, la declaración
podría afectar el derecho de defensa por cuanto de nulidad formulada por el a quo con base en
no sabrían con exactitud por qué períodos fisca- la mera confrontación con el art. 403 del Cód. de
les estarían siendo investigados. Proc. Penal supera el umbral mínimo de funda-
mentación que la convalida como acto jurisdic-
“(...) Es nula la resolución determinativa del cional (del voto en disidencia del Dr. Enrique S.
impuesto a las ganancias dictada por la AFIP Petracchi)”.
que impugnó ciertos gastos incurridos por la ac-
tora y disminuyó los pasivos correspondientes a “En virtud de la garantía de la inviolabilidad
deudas bancarias y financieras, ya que el Fisco del domicilio, se ha establecido que una orden
no ha sido celoso en el cumplimiento de las pau- de registro sólo puede ser válidamente dicta-
tas requeridas para llevar a cabo el procedimien- da cuando median elementos objetivos idóneos
to de determinación de oficio previsto en el art. para fundar una mínima sospecha razonable

40 • Austral
Patricio Bazán

que en el lugar podrían encontrarse elementos tuaciones producidas dentro de la misma”. Por lo
que probasen la comisión de algún ilícito penal. tanto, concluyó en que las disposiciones de la ley
Y la mera expresión de la sospecha de un funcio- 24.765 antes mencionadas resultan contrarias a
nario público no constituye per se esa base ob- la garantía del debido proceso establecida en la
jetiva (del voto en disidencia del Dr. Enrique S. Constitución Nacional”.
Petracchi)”.
V. Caso práctico de análisis
“La simple afirmación de un funcionario no le
proporciona bases al magistrado para formular El siguiente caso práctico corresponde a las
un juicio sobre la causa probable de un ilícito. Al cuestiones analizadas en los capítulos I. y II. de
magistrado se le debe presentar información sufi- la presente obra.
ciente que le permita determinar la existencia de
una causa probable, su acción no puede consis- V.1. Caso situacional “El Faro”
tir en una mera ratificación de desnudas conclu-
El Faro SA es una empresa de gastronomía
siones de otros. A fin de asegurar que no ocurran
que desarrolla su actividad en la provincia de
tales abdicaciones del deber del magistrado, las
Córdoba.
cortes deben continuar revisando concienzuda-
mente la suficiencia de las declaraciones a partir El día 20 de julio de 2018, dicha empresa re-
de las cuales son expedidas las órdenes de alla- cibió dos requerimientos de la AFIP en los que
namiento (del voto en disidencia del Dr. Enrique se le solicitó información sobre adquisiciones
S. Petracchi)”. de bienes a dos de sus proveedores respecto de
los meses de enero, febrero y diciembre de 2014.
IV.5. Fallo “Lapiduz”
En ambos casos se le otorgó un plazo de diez
Fallos 321:1043. días para responder.
Como consecuencia de la acción de amparo Por uno de los requerimientos la empre-
presentada por el contribuyente contra la san- sa efectuó una presentación, el mismo día de
ción de clausura dispuesta por la AFIP, la Cor- su vencimiento, en la que solicitó una prórro-
te ratifica los conceptos a los que se arribó en la ga de 20 días, argumentando que poseía esca-
instancia anterior: “...si bien la jurisprudencia de so personal administrativo, y que, por ende,
esta Corte ha admitido la actuación de cuerpos para cumplir con lo requerido solo podía afec-
administrativos con facultades jurisdicciona- tar a una persona que a la vez se debía ocupar
les, lo hizo tras establecer con particular énfasis de cumplimentar todas las obligaciones regula-
que la validez de los procedimientos se encontra- res impuestas por las distintas Administracio-
ba supeditada al requisito de que las leyes per- nes tributarias, en el orden Nacional, provincial
tinentes dejaran expedita la instancia judicial y municipal.
posterior. Señaló que este requisito adquiere par-
ticular relevancia cuando, como en el sub lite, la El restante requerimiento fue cumplido al día
resolución administrativa contiene la aplicación siguiente del vencimiento del plazo otorgado.
de sanciones penales”.
Posteriormente, la AFIP le comunicó: a) el
“...Que, sobre la base de tal razonamiento, en- rechazo de la prórroga solicitada, y b) le notifi-
tendió que era de aplicación la doctrina estable- có acta de constatación dejando constancia del
cida por este Tribunal en el caso ‹Dumit› (Fallos: incumplimiento de ambos requerimientos den-
284:150), con arreglo a la cual ‹no cabe hablar de tro del plazo fijado, iniciando el sumario para la
‹juicio› —y en particular de aquel que el art. 18 aplicación de las sanciones previstas en el art.
de la Constitución Nacional exige como requisi- 39 de la ley 11.683.
to que legitime una condena— si el trámite ante
el órgano administrativo no se integra con la En septiembre de 2018, se presentó en el do-
instancia judicial correspondiente; ni de ‹juicio micilio fiscal de la empresa un inspector de la
previo› si esta instancia no ha concluido y la san- AFIP con el objeto de notificar: a) el inicio de
ción, en consecuencia, no es un resultado de ac- una inspección mediante la respectiva orden de

Procedimiento y proceso tributario • 41


Capítulo II. Facultades de verificación y fiscalización

intervención, con relación al impuesto al valor gos en efectivo efectuados por la empresa en el
agregado, períodos 1 a 12 de 2014, b) un reque- año 2014), que Aldo se niega a firmar.
rimiento de información respecto la conforma-
ción de créditos fiscales en el IVA y de papeles El 4 de enero de 2019, dos inspectores de la
de trabajo y gastos deducidos por el impuesto a AFIP notifican a la empresa un nuevo requeri-
las ganancias del período 2014. El inspector no miento en el que solicitan fotocopias de las DD.
fue atendido por persona alguna por lo que la- JJ. de IVA y del impuesto a las ganancias de los
bró Acta dejando constancia de dicha situación. períodos no prescriptos, y fotocopias de todas
las facturas de compra de dos de sus proveedo-
Dos inspectores concurrieron nuevamente res.
al domicilio fiscal en días siguientes y notifica-
ron el inicio de inspección y el requerimiento, La empresa efectúa una presentación en la
fijándolo en sobre cerrado en la puerta de acce- sede administrativa de la AFIP, solicitando vis-
so general al edificio, dado que el portero eléc- ta de las actuaciones y manifestando su negativa
trico del piso correspondiente al domicilio fiscal a presentar las fotocopias requeridas. Funda-
no respondía. Se otorgaron cinco días de plazo menta su rechazo en una cuestión de costos ad-
para su respuesta. ministrativos y en que esas facturas ya fueron
exhibidas a personal de otra dependencia de la
Un empleado del contribuyente, dentro del AFIP, con motivo de un requerimiento de datos
plazo otorgado, se presentó con una nota para de terceros recibido en el año 2017.
responder parcialmente el requerimiento, pero
la presentación no fue aceptada por la AFIP por El inspector de AFIP no accede al otorgamien-
cuestiones formales (por no haber usado el for- to de la vista solicitada.
mulario Multinota, por ser una respuesta parcial
y por no estar certificada la firma del sujeto que Posteriormente, concurren nuevamente los
suscribió dicha nota en su carácter de autoriza- inspectores para continuar con la fiscalización,
do, mediante Formulario 3283). y solicitan ingresar. Son atendidos por uno de
los socios, quien no les permite el acceso al lu-
Finalmente, los responsables de la empresa, gar. Los inspectores se vuelven a presentar en
habiendo tomado conocimiento de que la AFIP tres oportunidades en el domicilio de la empre-
estaba atrás de unos proveedores presuntamen- sa, no siendo autorizados a ingresar alegando el
te apócrifos, no lo responden, alegando la po- contribuyente cuestiones de seguridad.
sible vulneración de su derecho a “no declarar
contra sí mismo”. En marzo de 2019, el contribuyente recibe una
intimación de pago realizada por la AFIP, en vir-
El día 3 de diciembre de 2018, el inspector tud lo dispuesto por el art. 14 de la ley 11.683, y
concurre a la sede social. Allí es atendido por el con base en la información colectada el día 3 de
Sr. Aldo Pereda, presidente de la empresa, quien diciembre de 2018. El organismo recaudador le
le permite el acceso a la información, exhibe reclama una deuda en concepto de impuesto al
algunos libros, anotaciones y comprobantes, valor agregado (períodos fiscales 01 al 12/2014),
aportando fotocopias de ellos. Horas más tarde, surgida con motivo de la impugnación de crédi-
el presidente de la empresa llama a sus aseso- tos fiscales, en razón de no cumplimentar lo dis-
res tributarios para ponerlos al tanto de la situa- puesto por la Ley Antievasión 25.345, por haber
ción. realizado pagos en efectivo superiores a $ 1000.
La contribuyente aporta las facturas de compra
Como consecuencia, y en forma casi inmedia- que dieron origen a los créditos fiscales a su fa-
ta, se apersona en la sede social de la empresa vor, objeto de la impugnación.
su abogado, quien, junto al presidente, le pide al
inspector que se retire. En el mes de diciembre de 2019, los inspec-
tores, con base en toda la información relevada
Previamente a retirarse, el funcionario fiscal y en los datos obrantes en las bases de datos de
labra un acta donde hace constar la información la AFIP, notifican el cierre de la inspección y un
colectada (detectó un registro de todos los pa- ajuste en el IVA y en el impuesto a las ganancias

42 • Austral
Patricio Bazán

correspondiente al año 2014, invitando a El faro tribuyente como por parte de los agentes de la
SA a rectificar las DD. JJ. involucradas, en los si- AFIP.
guientes términos:
2. Para cada una de las situaciones detectadas
“...Se confeccionan seis [6] papeles de trabajo preste su asesoramiento profesional a la empre-
con la totalidad de los ajustes proyectados, de sa, a los efectos de hallar la mejor solución al
los que surgen los saldos a ingresar en los im- problema, ofreciendo vías de acción alternati-
puestos y períodos que se detallan a continua- vas e indicando qué recaudos aconsejaría tomar
ción (...), para que considere la posibilidad de a la sociedad.
conformarlos y, en su caso, poder beneficiarse
con el máximo de reducción de sanciones pre- 3. Identifique las consecuencias que tiene
visto en el art. 49 de la ley 11.683, y/o para que para el contribuyente la notificación del inicio
presente los elementos de prueba que hacen de la inspección respecto de: la vista de las ac-
a su derecho. Asimismo, se le informa que, en tuaciones, la presentación espontánea (art. 113
caso de no prestar conformidad a las liquidacio- ley 11.683) y el régimen de consulta vinculante
nes proyectadas y no efectuar presentación de (art. 4º.1 ley 11.683).
disconformidad fundada dentro del término de
cinco [5] días hábiles a partir de la notificación 4. Respecto de la intimación recibida en el
de la presente, se dará curso al procedimiento mes de marzo de 2019:
previsto en el artículo 16 de la ley 11.683”.
a) ¿Le asiste razón al fisco para reclamar la
Consignas generales del caso deuda? Justifique la respuesta.

1. Identifique las situaciones potencialmente b) ¿Influye en su análisis el hecho de que la


conflictivas que puedan originarse en cada uno intimación se haya basado parcialmente en la
de los actos efectuados tanto por parte del con- prueba colectada el día 3/12/2018?

Procedimiento y proceso tributario • 43

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