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MEJIA
MEJIA
E-ISSN: 1909-7794
mv.pena235@uniandes.edu.co
Universidad de Los Andes
Colombia
Privado
Artículo de reflexión
DOI: http://dx.doi.org/10.15425/redepriv.52.2014.16
Palabras clave: acuerdos de accionistas, contenido económico, sindicación de acciones, validez, oponibilidad, ejecución
judicial, impugnación de acuerdos sociales.
Keywords: shareholder agreements, economic content, syndication of shares, validity, enforceability, judicial enforce-
ment, challenging corporate agreements.
Palavras-chave: acordos de acionistas, conteúdo econômico, sindicalização de ações, validez, oponibilidade, execução
judicial, impugnação de acordos sociais.
Los acuerdos de accionistas. Evolución y aplicación
en Colombia*
Sumario
Introducción – I. LOS ACUERDOS DE ACCIONISTAS – A. Definición – 1. Sujetos de los acuerdos de accionistas – 2. Objeto
de los acuerdos de accionistas – B. Clasificación – 1. Pactos de relación – 2. Pactos de atribución – 3. Pactos de orga-
nización – 4. La sindicación de acciones - II. MARCO NORMATIVO DE LOS ACUERDOS DE ACCIONISTAS – A. Colombia
– 1. Requisitos subjetivos – 2. Requisitos sustanciales – 3. Requisitos formales – B. España – C. Estados Unidos – 1.
Acuerdos de voto – 2. Acuerdos de representación – 3. Fideicomiso de voto – III. VALIDEZ, OPONIBILIDAD Y EJECUCIÓN
JUDICIAL DE LOS ACUERDOS DE ACCIONISTAS – A. Validez – B. Oponibilidad – C. Ejecución Judicial – 1. Mecanismos
inter partes – 2. Mecanismos societarios – 3. Impugnación de acuerdos sociales por violación de acuerdos de accionis-
tas – IV. JURISPRUDENCIA EN MATERIA DE ACUERDOS DE ACCIONISTAS – A. Caso Vermont – 1. Hechos – 2. Análisis de
la Corte – 3. Análisis del caso – B. Caso Santana Fruits – 1. Hechos – 2. Análisis de la Corte – 3. Análisis del caso – V.
CONCLUSIONES – Referencias.
* Cómo citar este artículo: Mejía Mejía, D. A. (Diciembre, 2014). Los acuerdos de accionistas. Evolución y aplicación en Colombia. Revista de Derecho
Privado, 52. Universidad de los Andes (Colombia).
** Abogado de la Universidad de los Andes. Especialista en Derecho Comercial y aspirante a obtener el título de magíster en Derecho Privado en la misma
universidad. Actualmente trabaja como abogado asociado del Área de Derecho Comercial de la firma Sanclemente Fernández Abogados S. A. Correos:
amm@sfa.com.co, da.mejia44@uniandes.edu.co.
Introducción I. LOS ACUERDOS DE ACCIONISTAS
Darío Alejandro Mejía Mejía
1 Ver sentencia caso Prodeinsa Calle & Cía. S en C. contra Inversiones 3 En el contexto del presente artículo, accionistas también hace referen-
Vermont Uno S. en C., Inversiones Vermont Dos S. en C., Inversiones cia a socios; por ende, no importa si se trata de una sociedad limitada,
Vermont Tres S. en C. y Colegio Vermont Medellín S. A., 2013). anónima o por acciones simplificada.
4 Revista de Derecho Privado N.o 52 - ISSN 1909-7794 - Julio - Diciembre 2014 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
tacados en la materia como Paz-Ares4 y Escuti,5 ciones, elección de órganos administrativos de
Los sujetos del acuerdo pueden ser una parte o Al igual de lo que ocurre respecto a los sujetos
la totalidad de los accionistas que forman parte que suscriben acuerdos de accionistas, en el or-
de una sociedad. Es importante mencionar que denamiento jurídico colombiano existen ciertas
la validez de un acuerdo o pacto de este tipo no restricciones respecto a su objeto, las cuales se
depende en ninguna medida de la cantidad de analizarán más adelante.
accionistas que lo suscriben, ni de su calidad de
Por su naturaleza puramente contractual, que
accionistas mayoritarios o minoritarios.
los diferencia de los estatutos sociales, los
De otro lado, es preciso señalar que en el orde- acuerdos de accionistas pueden ser modifi-
namiento jurídico colombiano existen ciertas res- cados por quienes los suscriben con su mero
tricciones respecto de la suscripción de acuerdos consentimiento, sin tener en consideración
de accionistas por parte de quienes comparten requisitos formales o legales que para el caso
la doble calidad de administrador y de accionis- de los estatutos sociales resultan obligatorios.
ta, tema que se abordará más adelante. Basta mencionar que la dinámica de este tipo
de acuerdos permite que las partes establezcan
que las modificaciones únicamente deberán
2. Objeto de los acuerdos de accionistas
constar por escrito sin lugar a requerimientos
En términos generales, los acuerdos de ac- de otra índole.
cionistas pueden versar sobre cualquier tema
Cabe señalar que en el derecho anglosajón los
o contenido que los accionistas consideren
acuerdos de accionistas, denominados Sha-
relevante, entre otros, regulación de sus rela-
reholders Agreements, han sido igualmente
interpretados como mecanismos que cumplen
funciones económicas más que relevantes en
4 Cándido Paz-Ares definió los acuerdos de accionistas como “los con-
venios celebrados entre algunos o todos los socios de una sociedad el funcionamiento de las sociedades, entre las
anónima o limitada con el fin de completar, concretar o modificar, en
sus relaciones internas, las reglas legales y estatutarias que la rigen” que se destacan: maximizar los incentivos de
(2003, p. 19).
los socios para inducir ex ante las inversiones
5 Según Ignacio Escuti (2006), los acuerdos de accionistas son “pactos necesarias para crear riqueza, minimizar los
estipulados entre los socios (algunos o todos) y, eventualmente con
terceros, para regular extra-estatutariamente los vínculos entre ellos incentivos de los socios para efectuar ex post
en relación al ente o a los órganos sociales, reglamentando en forma
genérica o con algún grado de precisión ciertas pautas de conducta
transferencias que distribuyan esa riqueza y ob-
de los firmantes con referencia a la estructuración de la sociedad e
tener ex post una distribución eficiente de las
incidencia en sus decisiones” (p. 938).
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acciones de la sociedad (Chemla, Ljungqvist y favor de todos o algunos de los socios, derechos
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6 Algunas de las cláusulas más comunes en los Shareholders Agree- 3. Pactos de organización
ments anglosajones son: i) cláusulas abusivas (tag-along), ii) cláusulas
de arrastre (drag along), iii) acuerdos de compra y venta forzosa (buy-
out agreements), iii) opciones de compra (call options) y iv) opciones Se caracterizan por expresar la voluntad de los
de venta (put options), las cuales se explican en el artículo académico
de Chemla, Ljungqvist y Habib (2004). accionistas de reglamentar o regular la organi-
7 En el marco del presente trabajo, el concepto de accionista y de
zación, funcionamiento y toma de decisiones
socio se utilizan indistintamente.
6 Revista de Derecho Privado N.o 52 - ISSN 1909-7794 - Julio - Diciembre 2014 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
dentro de la sociedad. Este tipo de acuerdos Los sindicatos de acciones se han clasificado en
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Sindicato con retención de títulos, en el que los Con el ánimo de extender la aplicación de esta
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accionistas conservan sus títulos y se compro- figura jurídica y hacerla oponible a la sociedad y
meten a votar en el sentido previamente acor- a los demás accionistas, el ente legislativo de-
dado o a otorgar un poder a un representante, sarrolló la normatividad que regula los acuerdos
quien votará conforme con las instrucciones del de accionistas, modificando los requisitos para
sindicato (Reyes, 2011). que estos sean oponibles frente a la sociedad y
a los demás accionistas.
Sindicato con transmisión de títulos. En este tipo
de sindicato los accionistas entregan a un repre- En ese orden de ideas, en el año 1995 se expi-
sentante mandatario sus títulos, bien sea en ca- dió la Ley 222, la cual establece en su artículo
rácter de depósito o dándole la titularidad sobre 709 los requisitos de naturaleza subjetiva, obje-
el dominio de estos, para que dicho mandatario tiva y formal (Reyes, 2011) para que los acuer-
sea quien vote de conformidad con los acuerdos dos de accionistas sean vinculantes frente a la
a que llegaron los sindicados (Reyes, 2011). sociedad y a los demás accionistas.
8 El artículo citado establece que “Frente a la sociedad y a terceros no 10 Se entiende por administrador, según el artículo 22 de la Ley 222 de
se admitirá prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras 1995, el representante legal, el liquidador, el factor, los miembros de
otorgadas con sujeción a los artículos 110 y 113, ni para justificar la juntas o consejos directivos y quienes de acuerdo con los estatutos
existencia de pactos no expresados en ella.” ejerzan o detenten esas funciones.
8 Revista de Derecho Privado N.o 52 - ISSN 1909-7794 - Julio - Diciembre 2014 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
accionistas le sea oponible a la sociedad y a los únicamente podrán versar sobre los temas taxa-
Los acuerdos de accionistas no pueden versar Para que los acuerdos de accionistas le sean
sobre cualquier tema. En efecto, los acuerdos oponibles a la sociedad y a los demás accionis-
a los que se refiere el artículo 70 de la Ley 222 tas, estos deberán constar por escrito y ser en-
de 1995 son los denominados convenios de tregados al representante legal de la sociedad
sindicación, los cuales tratan únicamente sobre para su depósito en las oficinas donde funciona
el sentido en que se emitirá el voto en desarro- la administración de esta (Reyes, 2011).
llo de una Asamblea General de Accionistas o
respecto de la representación de acciones en el Es preciso aclarar que aunque en principio pare-
mencionado órgano social12 (Reyes, 2011). En ce que el artículo 70 de la Ley 222 de 1995 se
tal virtud, los acuerdos de accionistas pueden aplica únicamente a las sociedades anónimas,
ocuparse de diversos temas relacionados con la en cuanto la norma hace referencia exclusiva-
sociedad, sin embargo, como lo ha señalado la mente a accionistas y no a socios, las normas
Superintendencia de Sociedades en reiteradas en él previstas son aplicables a todo tipo de so-
ocasiones,13 para que dichos acuerdos le sean ciedades, con base en la remisión que hace el
oponibles a la sociedad y a los demás accionis- artículo 372 del C. Co. respecto de las socieda-
tas en el marco de la Ley 222 de 1995, estos des limitadas y el artículo 89 de la Ley 153 de
1887 respecto de las sociedades colectivas y
comanditarias (Reyes, 2011).
11 En su oficio 220-009238 del 11 de marzo de 2004, la Superintenden- Posteriormente, el ente legislativo continuó de-
cia de Sociedades señaló que “dos o más socios o accionistas que
no sean administradores de la sociedad, celebren un acuerdo, cuyas sarrollando el concepto de los acuerdos de ac-
estipulaciones también resultarán vinculantes para la sociedad y para
los restantes asociados, siempre que se cumplan las condiciones para cionistas y estableció, en el artículo 24 de la
ese efecto establecidas.”
Ley 1258 de 2008, que en el caso de las so-
12 Como se explicó anteriormente, los acuerdos de sindicación son una ciedades por acciones simplificadas estos se-
subespecie de los acuerdos de accionistas.
rán oponibles a la sociedad en la medida en
13 En el mismo oficio 220-009238, la Superintendencia de Sociedades que (i) sean depositados en las oficinas donde
aclaró que aun cuando “no es viable, al amparo del artículo 70 de la
mencionada ley 222, celebrar acuerdos sobre temas distintos a los funciona la administración de la sociedad y (ii)
señalados taxativamente, se debe precisar en todo caso, que ello no
obsta para que los asociados en ejercicio de la autonomía de la volun- su término no sea superior a diez años. Estos
tad privada, puedan celebrar discrecionalmente acuerdos sobre otros
asuntos, como serían los que contengan condiciones relacionadas con
requisitos formales imponen a los accionistas
la enajenación de acciones, caso en el cual éstos, que la doctrina ha una “tarea” de fácil cumplimiento para hacer
denominado tradicionalmente acuerdos privados, resultarán plena-
mente válidos entre los socios que los suscriben, pero a diferencia de oponibles sus acuerdos frente a la sociedad y a
los anteriores, no tendrán carácter vinculante frente a la compañía ni a
los demás asociados”. los demás accionistas.
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En materia sustancial, la Ley 1258 de 2008 pre- plir los requisitos dispuestos en el artículo 24 de
Darío Alejandro Mejía Mejía
sentó un cambio mayor respecto de lo estableci- la Ley 1258 de 2008 (Reyes, 2011).
do en el artículo 70 de la Ley 222 de 1995, toda
vez que el precitado artículo 24 de la Ley 1258 B. España
de 2008 amplió el alcance de los acuerdos de
accionistas, al establecer que estos podrían ver- Al igual que el Código de Comercio de Colom-
sar sobre “la compra o venta de acciones, la pre- bia, el Código de Comercio de España también
ferencia para adquirirlas, las restricciones para consagra que los pactos entre socios de una
transferirlas, el ejercicio del derecho de voto, la sociedad no le son oponibles a esta cuando no
persona que habrá de representar las acciones se encuentren contenidos en la escritura públi-
en la asamblea y cualquier otro asunto lícito”. 14
ca de constitución. Al respecto, el artículo 119
del Código de Comercio español establece que
De conformidad con lo expuesto anteriormen- “los socios no podrán hacer pactos reservados,
te, hoy en día los accionistas que forman parte sino que todos deberán constar en la escritura
de las sociedades por acciones simplificadas social.”
tienen una gran ventaja respecto de los demás
tipos de accionistas (en el caso de sociedades En igual sentido, los artículos 7.1 de la Ley de
anónimas) o socios (en el caso de sociedades Sociedades Anónimas (lsa) y 11 de la Ley de
limitadas, sociedades colectivas y sociedades Sociedades de Responsabilidad Limitada (lsrl),
por comandita), bajo el entendido que no tienen establecen que aquellos pactos reservados en-
restricciones respecto del objeto de los acuer- tre los socios no serán oponibles a la sociedad.
dos o respecto de quienes los suscriben (en lo Aunque las citadas normas no son claras res-
que a la doble calidad de accionista y adminis- pecto de lo que se entiende por “pactos reser-
trador se refiere). vados”, una interpretación integral de los artícu-
los citados, así como del ordenamiento jurídico,
Con fundamento en lo anterior, los acuerdos de permite inferir que hacen referencia a todos
accionistas que se suscriban en Colombia están aquellos acuerdos que no forman parte de la
sujetos a dos regímenes diferentes. Cuando se escritura pública de constitución de la sociedad.
trate de sociedades distintas a la sociedad por
acciones simplificada, se deberán observar los Sin embargo, cuando nos remitimos a las nor-
requisitos consagrados en el artículo 70 de la mas que regulan las sociedades que forman
Ley 222 de 1995 y cuando se trate de socieda- parte del mercado de valores en España, ob-
des por acciones simplificadas se deberán cum- servamos que el principio de inoponibilidad de
los acuerdos de accionistas, consagrado en el
14 Bajo esta normativa, los accionistas de las sociedades por acciones Código de Comercio, la lsa y la lsrl, deja de ser
simplificadas, incluso aquellos que también son administradores, pue-
den suscribir acuerdos de accionistas sobre cualquier materia, los cua- absoluto. Lo anterior se explica en la medida en
les le serán oponibles a la sociedad y a terceros con el simple registro
de estos en las oficinas de la sociedad. que en materia de oponibilidad de los acuer-
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dos de accionistas, la regulación legal de las publicidad allí establecidos, dejen de ser re-
A la comunicación se acompañará copia de las cláusulas del docu- el Registro Mercantil en el que la sociedad esté inscrita.
mento en el que conste, que afecten al derecho de voto o que re-
3. El pacto parasocial deberá publicarse como hecho relevante.
strinjan o condicionen la libre transmisibilidad de las acciones o de las
obligaciones convertibles o canjeables.
16 A diferencia de lo que ocurre en el derecho continental, en el derecho
2. Una vez efectuada cualquiera de estas comunicaciones, el docu- anglosajón la jurisprudencia prepondera sobre las leyes como fuentes
mento en el que conste el pacto parasocial deberá ser depositado en del derecho.
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sociedades cerradas (closely-held corpora- Acuerdos de voto,19 2. Acuerdos de representa-
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En los Estados Unidos los acuerdos de accio- “(A) Dos o más accionistas podrán prever la manera en que van a
ejercer su voto mediante la firma de un acuerdo para tal efecto. Un
nistas se encuentran regulados en los dos ins- acuerdo de votación creado bajo esta sección no está sujeto a las
disposiciones de la sección 7.30. (B) Un acuerdo de votación creado
trumentos legales más importantes en mate- bajo esta sección es especialmente exigible”.
ria de derecho corporativo: la Model Business El artículo § 218 (c) del título 8 de la dgcl establece que:
Estados Unidos, razón por la cual resultan abso- 20 El artículo § 7.22 (a), (b) y (d) de la mbca establece sobre los acuerdos
lutamente relevantes y básicos para analizar la de representación o Proxy Agreements que:
regulación de cualquier figura legal corporativa “(a) El accionista podrá votar sus acciones en persona o por poder.
en ese país. En tal virtud, procedemos a realizar (b) Un accionista o su representante o abogado podrán designar a
un apoderado para votar o actuar de otra manera en representación
una breve reseña del tratamiento que se le su- del accionista mediante la firma de una autorización o por transmisión
electrónica. La transmisión electrónica debe contener o ir acompañada
ministra a los acuerdos de accionistas tanto en de la información mediante la cual se pueda determinar que el ac-
la mbca como en la dgcl. cionista, su representante o apoderado, efectivamente autorizaron la
transmisión electrónica.
(8) una parte que haya suscrito un acuerdo de votación en los términos
del artículo 7.31.”
17 Modelo de Ley creado por la Comisión de Leyes Corporativas de la (a) Uno o varios accionistas pueden crear un fideicomiso de voto, que
Asociación de Abogados de Estados Unidos. confiere a un fiduciario el derecho al voto o de actuar en su nombre,
mediante la firma de un acuerdo que defina las estipulaciones del fidei-
18 Estatuto que rige la legislación mercantil en el estado de Delaware, comiso (acuerdo que puede incluir cualquier cosa, en consonancia con
Estados Unidos. su propósito) y la transferencia de sus acciones al fiduciario. Cuando
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1. Acuerdos de voto no cotiza en bolsa (American Bar Foundation
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exista un interés legal para que el poder tenga de la mbca23 o en el marco de la dgcl24 y vi) que
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esta condición, y v) deberá ser puesto a dispo- la sociedad sea notificada sobre la existencia
sición de la sociedad (American Bar Foundation del fideicomiso de voto, requisito que difiere de
and Law and Business, Inc., s. f. y Delaware Sta- acuerdo con la norma bajo la cual fue constitui-
te, 2014). da la sociedad: la mbca 25 o la dgcl (American Bar
Foundation and Law and Business, Inc., s. f. y
3. Fideicomiso de voto Delaware State, 2014).26
El fidecomiso de voto es un acuerdo mediante Sin perjuicio de las demás clasificaciones que
el cual uno o más accionistas transfieren la pro- la doctrina y la jurisprudencia norteamericana
piedad de sus acciones a un fiduciario,22 quien hayan podido desarrollar en materia de acuer-
en adelante vota en las reuniones del órgano dos de accionistas, en el presente artículo úni-
máximo de la sociedad, según lo previsto en el camente se hace referencia a la anterior clasi-
acuerdo. Bajo este tipo de acuerdos el fiduciario ficación, por cuanto esta es la que las normas
se convierte en dueño de las acciones, mientras legales bajo estudio presentan.
que los accionistas retienen los beneficios o
usufructos de estas, los cuales les son entrega- III. VALIDEZ, OPONIBILIDAD Y
dos por el fiduciario mediante un certificado de EJECUCIÓN JUDICIAL DE LOS
depósito de las acciones. Es relevante mencio- ACUERDOS DE ACCIONISTAS
nar que mediante este tipo de acuerdos se pue-
den regular temas sustanciales y procedimenta-
A. Validez
les respecto de la toma de decisiones por parte
de los accionistas (Molano León, 2008).
Pese a que los acuerdos de accionistas aún no
se encuentran regulados de manera integral en
De conformidad con la mbca y la dgcl, los requisi-
el ordenamiento jurídico colombiano, la discu-
tos de validez de un Trust Agreement son los si-
guientes: i) que uno o más accionistas lo suscri- 23 Según el artículo §7.30 de la mbca el Voting Trust tiene una vigencia
ban, ii) que el acuerdo conste por escrito, iii) que máxima de diez (10) años prorrogables por no más de diez (10) años
adicionales, por acuerdo de todos o algunos de los accionistas.
el acuerdo esté firmado por el (los) accionista(s)
De acuerdo con el artículo §218 de la dgcl, la vigencia de los Voting
que lo suscribe(n), iv) que haya transferencia real 24
Trust la definen las partes de mutuo acuerdo.
de la propiedad de las acciones, v) que tenga una
25 De conformidad con el artículo 7.30 de la mbca se requiere que el
vigencia determinada, la cual varía dependiendo fiduciario entregue una copia de la lista de los accionistas que forman
parte del Voting Trust, así como una copia del Voting Trust en la oficina
de si la sociedad fue constituida bajo las normas principal de la sociedad. Adicionalmente, establece que el Voting Trust
entra en vigencia en la fecha en que las primeras acciones que forman
parte del acuerdo son registradas a nombre del fiduciario.
14 Revista de Derecho Privado N.o 52 - ISSN 1909-7794 - Julio - Diciembre 2014 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
sión respecto de su validez se ha visto superada 1258 de 2008, algunos acuerdos resultan opo-
29 La oponibilidad trata del deber general que pesa a cargo de los terce- 30 En este caso nos encontramos ante lo que la doctrina a denominado
ros de respetar la eficacia, aún transitoria, de actos que por ley están la “estipulación para otro”, cuya fuente jurídica es lo establecido en el
llamados a producir efectos entre las partes. artículo 1506 del Código Civil, cuyo tenor establece: “Cualquiera pue-
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la figura jurídica de la estipulación para otro, yor jerarquía (Madridejos Fernández, 1998,
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normatividad especial que regule mecanismos Con base en lo anterior y a partir de la clasifica-
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el accionista a quien su contraparte le ha incum- 1.2. Acción de cumplimiento o ejecución específi-
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plido el acuerdo deberá acreditar los elementos ca. Esta acción le permite al accionista acreedor
esenciales de la responsabilidad civil contrac- solicitar al accionista deudor que cumpla con
tual: existencia de la obligación, incumplimiento el objeto de la prestación debida, esto es, dar,
de la obligación, generación de un daño y nexo hacer o no hacer (Paz-Ares, 2003). En nuestro
causal entre el incumplimiento de la obligación ordenamiento jurídico, esta acción se encuentra
y el daño. expresamente consagrada en el artículo 161032
del Código Civil.
A pesar de que en los casos de incumplimien-
to de acuerdos de accionistas los dos primeros Cuando la prestación debida consiste en una
elementos son fácilmente identificables, el pro- obligación de dar, la ejecución de la prestación
blema surge cuando se procede a reconocer, se logra mediante las diligencias de entrega de
probar y cuantificar el daño, así como el posible la cosa o, si esta es indeterminada, la prestación
mecanismo para su reparación o compensación se logra mediante la adquisición de esta a cos-
(Paz-Ares, 2003). ta del accionista deudor. Cuando la prestación
consiste en una obligación de hacer, se conmina
Teniendo en consideración que el daño que se u ordena al deudor para que cumpla con la pres-
deriva del incumplimiento de un acuerdo de ac- tación directamente o a través de un represen-
cionistas depende específicamente del objeto, tante (dependiendo de si la obligación era de las
resultará difícil, por ejemplo, cuantificar y pro- del tipo intuito personae). Finalmente, cuando la
bar el daño derivado del incumplimiento de un obligación es una de no hacer, se obliga al deu-
pacto de organización cuyo objeto era escoger dor para que remueva el estado de cosas pro-
a un miembro de un órgano de administración. vocado por su incumplimiento (Paz-Ares, 2003).
Asimismo, de no ser posible la reparación in
natura del daño sufrido, la compensación eco- Ahora bien, en consideración a que la ejecución
nómica podría no satisfacer el interés del ac- específica de los pactos de relación no incide en
cionista cuando suscribió el acuerdo (Feliu Rey, la esfera social y a que la ejecución de los pac-
2012). tos de atribución, aun cuando incide en la es-
fera social lo hace en provecho de la sociedad,
Como mecanismo para intentar indemnizar el
daño generado al accionista a quien le incum-
32 El artículo 1610 del Código Civil establece que “Si la obligación es
plieron el acuerdo, es dable que las partes pre- de hacer, y el deudor se constituye en mora, podrá pedir el acreedor,
junto con la indemnización de la mora, cualquiera de estas tres cosas,
viamente liquiden el daño en abstracto y que in- a elección suya:
cluso acuerden una cláusula penal mediante la 1a.) Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido.
cual anticipadamente tasen los perjuicios eco- 2a.) Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero
a expensas del deudor.
nómicos del incumplimiento (Feliu Rey, 2012).
3a.) Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la
infracción del contrato.
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la acción de cumplimiento no genera especial quienes sostienen que la emisión de votos me-
En primer lugar, basta mencionar que la suscrip- 1.3. Acción de remoción. Si bien esta acción no
ción de un acuerdo de accionistas es la plena se encuentra contemplada en nuestro ordena-
representación de la libertad de decisión del ac- miento jurídico, se ha erigido como un importan-
cionista, quien libre y conscientemente decidió te mecanismo de ejecución judicial de los acuer-
regular la manera en que emitiría sus votos. dos de accionistas en otros, como es el caso del
ordenamiento español. Esta acción le permite
Respecto a la segunda objeción, esta se ve su-
al accionista demandante solicitarle al juez que
perada por las prácticas comunes y reiteradas
revoque el acuerdo que se alcanzó mediante el
de las compañías, las cuales con ocasión del
voto emitido por el accionista incumplido, o vol-
considerable número de accionistas cada vez
ver a someter a consideración del órgano máxi-
más omiten los procesos de deliberación me-
mo la propuesta que no fue adoptada por virtud
diante la delegación del voto y utilización de me-
del voto del mencionado accionista incumplidor
dios electrónicos.
(Paz-Ares, 2003).
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cionistas no suscriptores del pacto parasocial) tías, fianzas o prendas a favor de los accionistas
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presentan la excepción de imposibilidad, por ver cumplidos, así como la estipulación de previsio-
sus derechos afectados ante la eventual prospe- nes denominadas como put34 y call35 (Chemla,
ridad de la acción de remoción, o cuando deja Ljungqvist y Habib, 2004).
de ser oportuno que una decisión sea revocada,
en razón al tiempo transcurrido y los efectos que 2. Mecanismos societarios
de ello se desprenden (Paz-Ares, 2003).
Como se ha explicado a lo largo del presente
1.4. Resolución del acuerdo. Esta acción, propia artículo, en principio los acuerdos de accionis-
del régimen contractual, le permite a la parte tas no son oponibles frente a la sociedad, ni
cumplida en un contrato solicitar la resolución frente a los demás accionistas. Sin embargo,
de este, así como los perjuicios que se deriven como también se explicó, existen excepciones
de su incumplimiento. Las particularidades al principio de relatividad36 (Ospina Fernández y
de la acción de resolución dependerán del or- Ospina Acosta, 2005) de los acuerdos, especial-
denamiento jurídico que gobierna el respecti- mente los acuerdos de accionistas, las cuales
vo acuerdo. En Colombia, la resolución de los permiten que la sociedad pueda exigir su cum-
acuerdos se encuentra consagrada en el artícu- plimiento a los accionistas.37
lo 1546 del Código Civil, el cual incorpora la de-
nominada condición resolutoria tácita.33 En este Para el estudio de los mecanismos de ejecución
evento, ante el incumplimiento del acuerdo por judicial en el régimen societario, asumiremos
una de las partes, el contrato pierde su eficacia, que los acuerdos de accionistas bajo estudio
por virtud de un fallo judicial estimatorio de la no cumplen los requisitos legales de publicidad
acción de resolución que ejerza el accionista in- consagrados en las leyes 222 de 1995 y 1258
satisfecho (Ospina Fernández y Ospina Acosta, de 2008, requisitos que los dotarían de oponibi-
2005). lidad frente a la sociedad y los demás accionis-
tas. Con base en la aclaración anterior, a conti-
1.5. Medios de autotutela. Las partes podrán nuación se analizarán los eventos en los cuales,
acordar libremente, a manera de mecanismo
coercitivo que “estimula” el mutuo cumplimien-
to de las obligaciones que se desprenden de 34 Esta medida le impone al accionista incumplido la obligación de adqui-
rir las acciones del accionista cumplido a un precio superior al mercado.
la suscripción de un acuerdo de accionistas, el
35 Medida que le impone al accionista incumplido la obligación de vender
establecimiento de medidas como la inserción sus acciones a un precio menor al del mercado.
de cláusulas penales, la constitución de garan-
36 Ospina Fernández y Ospina Acosta explican que el principio de rela-
tividad implica que los contratos o acuerdos no producen derechos ni
33 El Código Civil establece en su artículo 1546 que “En los contratos obligaciones para personas enteramente ajenas a su celebración.
bilaterales va envuelta la condición resolutoria en caso de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado Pero en tal caso podrá el otro 37 Se trata de excepciones legales relacionadas con el cumplimiento de
contratante pedir a su arbitrio, o la resolución o el cumplimiento del los requisitos de publicidad de los acuerdos de accionistas consagra-
contrato con indemnización de perjuicios.” dos en las leyes 222 de 1995 y 1258 de 2008.
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dependiendo del tipo de acuerdo, la sociedad los suscriben pueden exigir su cumplimiento.
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nistas. Adicionalmente, este sector de la doctri- válido a la oponibilidad resultante de la suscrip-
Darío Alejandro Mejía Mejía
Quienes sostienen que los acuerdos de accio- La anterior postura tiene su fundamento en un
nistas le son oponibles a la sociedad cuando asunto de economía procesal, en cuanto sus de-
existe coincidencia material entre quienes los fensores argumentan que carece de sentido (ló-
suscriben y la totalidad de los accionistas, tam- gico y jurídico) que un accionista que vea afec-
bién sostienen que es posible impugnar acuer- tados sus intereses por el incumplimiento de
dos sociales por violación de acuerdos de accio- su(s) contraparte(s) se vea enfrentado a sopor-
nistas. Esta última postura encuentra su susten- tar dispendiosos procesos legales, como lo son
to jurídico al asemejar la oponibilidad que surge
de la suscripción de un acuerdo de accionistas 40 Para Paz-Ares la relatividad subjetiva implica que lo pactado por unos
no puede afectar a otros. Este término desarrolla el principio de la re-
latividad de los contratos antes explicado.
39 Resulta indispensable aclarar que en este numeral se asume que los 41 Con relatividad objetiva Paz-Ares hace referencia a que los compromi-
acuerdos objeto de estudio tampoco cumplieron los requisitos legales sos asumidos bajo un determinado régimen jurídico —el de los pactos
consagrados en los artículos 70 de la Ley 222 de 1995 y 24 de la parasociales— no pueden ser hechos efectivo más que bajo ese régi-
Ley1258 de 2008. men.
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los contractuales, cuando existen mecanismos de acciones contractuales e impiden que
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Partiendo del hecho de que no conocemos ante- A. Caso Vermont (sentencia Prodeinsa
Darío Alejandro Mejía Mejía
Esta Corte, que opera hace poco más de un año, tarda en promedio El 25 de marzo de 2009 los Accionistas Mayori-
cuatro (4) meses en la expedición de sus decisiones en primera ins-
tancia, lo cual significa un importante ahorro en términos de tiempo y tarios y los Accionistas Minoritarios suscribieron
dinero para las partes de la disputa y para la justicia ordinaria. Desde
su creación, la Corte ha resuelto entre otros asuntos, los relacionados
un documento denominado Acuerdo privado de
con el abuso del derecho de voto, impugnación de actas, cumplimiento accionistas del Colegio Gimnasio Vermont Me-
y ejecución de acuerdos de accionistas y disolución de sociedades.
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dellín S. A. (en adelante el Acuerdo). Dentro de partes y en la tercera identificó los mecanismos
En los meses de marzo y agosto del año 2012, En lo relativo al requisito objetivo que establece
la Junta Directiva de la Sociedad aprobó dos re- la norma, esto es, que el acuerdo verse, entre
glamentos de emisión y colocación de acciones, otros, sobre compromisos de votar en determi-
los cuales quedaron consignados en las respec- nado sentido en las asambleas generales de ac-
tivas actas del mencionado órgano social. La cionistas, la Corte observó que dicho requisito
totalidad de las acciones emitidas en marzo y también se cumplía, por cuanto el compromiso
agosto del 2012 fueron adquiridas por los Accio- (objeto de estudio) representado en el Acuerdo
nistas Mayoritarios en proporciones diferentes; hacía referencia a la obligación de aprobar cual-
razón por la cual estos pasaron del 52.5% de quier capitalización de la Sociedad de manera
participación en la Sociedad a tener el 84.16%. unánime, esto es, con consenso de todos los
accionistas.
2. Análisis de la Corte
Finalmente, la Corte consideró que si bien en el
caso objeto de estudio el requisito formal no se
La Corte dividió el análisis del caso en tres par-
cumplió en los términos exactos establecidos en
tes: en la primera analizó los efectos del Acuer-
la ley, sí se cumplía con el fin de la norma, esto
do para la Sociedad, en la segunda la obligato-
es, que el acuerdo se encontrara depositado en
riedad de cumplimiento del Acuerdo para las
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las oficinas de la sociedad y fuera conocido por gunda les permitiría a los demandantes volver
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dependió de que este hubiese sido suscrito por de cualquier Asamblea General de Accionistas
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legitimación de las partes, la existencia de una pruebas que se fueran aportando en su desa-
Darío Alejandro Mejía Mejía
amenaza al derecho invocado, la denominada rrollo, sin que surgieran efectos irreparables a
apariencia de buen derecho y la necesidad, la vida jurídica.
efectividad y proporcionalidad de la medida.
3. Análisis del caso
Para la Corte, en el caso subjudice, se verifica-
ban cada uno y todos los elementos necesarios Por la importancia que representan los pactos
para que el juez considerara procedente decre- parasociales para algunos accionistas, que ven
tar la medida cautelar, esto es; i) Martín estaba en esta figura jurídica el mecanismo para prote-
legitimado para solicitarla, ii) la actuación unila- ger sus derechos e intereses (especialmente de
teral de Cidela implicaba una amenaza a los de- contenido económico) en y frente a la sociedad
rechos económicos y societarios adquiridos por y los demás accionistas, las medidas cautela-
Martín en virtud del Acuerdo y, iii) la medida de res se erigen como un medio necesario e ideal
la suspensión de las decisiones era necesaria, para que los operadores jurídicos puedan adop-
efectiva y proporcional. tar medidas que eviten que el incumplimiento
de un acuerdo genere efectos al mundo jurídico
Es de anotar que en lo referente a la apariencia
de carácter irreversible o irreparable. Es por ello
de buen derecho, la Corte se detuvo en el aná-
que la posición adoptada por la Corte en ma-
lisis de las implicaciones de una eventual sen-
teria de decreto de medidas cautelares ofrece
tencia que arribara a una conclusión diferente
un escenario de seguridad jurídica a los accio-
a la expresada en el auto de medidas cautela-
nistas que en determinado momento advierten
res. Sobre el particular, la entidad sostuvo que,
que sus derechos en la sociedad pueden verse
como lo ha explicado en pronunciamientos an-
vulnerados, como presuntamente ocurrió en el
teriores, el decreto de medidas cautelares basa-
caso Santana Fruits.
do en la valoración previa de las pruebas dispo-
nibles no constituye un prejuzgamiento que le De otra parte, es importante mencionar que en
impida al operador jurídico dictar una sentencia este auto, por primera vez, la Corte aceptó de
en sentido diferente, con base en la valoración manera expresa que los acuerdos de accionis-
de nuevas pruebas. tas pueden versar sobre la elección de órganos
directivos y administradores de la sociedad. En
Con fundamento en las anteriores consideracio-
efecto, al igual que lo hizo la Corte de Apelación
nes, la Corte decretó las medidas cautelares so-
de Nueva York en el caso Mc Quade vs. Stone-
licitadas por Martín, al juzgar que la suspensión
ham & Mc Graw (Mc Quade vs. Stoneham & Mc
de las decisiones adoptadas en la Asamblea
Graw, 1934), la Corte señaló en este caso que
General de Accionistas que tuvo lugar el 21 de
los acuerdos de accionistas pueden tener como
junio de 2010 le permitiría evaluar con mayor
objeto la elección de los órganos directivos y ad-
detenimiento las particularidades del caso y las
ministradores de la sociedad.
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V. CONCLUSIONES de acuerdos de accionistas, en los últimos años,
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Congreso de la República. (2013). Constitución ciamiento: Auto n.° 801-012735. Superinten-
Darío Alejandro Mejía Mejía
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