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Argumentación Jurídica
Facultad de Derecho
Universidad Autónoma de Madrid
No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
CUESTIÓN DE HECHO Y CUESTIÓN DE DERECHO. LA PRUEBA DE LOS
HECHOS EN EL DERECHO
Con todo, es necesario afirmar que está probado un hecho (h) que es, precisamente,
de esa clase –de hechos– (H) a la que nuestra interpretación del Derecho hace referencia. Así,
Téngase en cuenta que, para los casos extraordinariamente simples, que no generen
controversia alguna, la actividad probatoria no resulta necesaria. Sin embargo, en tanto haya
un mínimo de disensión, esta habrá de ser resuelta o dirimida justificando el modo en que se
hace y, por ende, razonando que la conclusión a la que se llega está más justificada que la
conclusión contraria.
2. TIPOS DE HECHOS
2.1. HECHOS PRIMARIOS, HECHOS SECUNDARIOS Y HECHOS TERCIARIOS
Los hechos primarios o hechos a probar son aquellos que integran el supuesto de hecho
de la norma aplicable. Por lo tanto, constituyen aquello que, como conclusión, necesitamos que
quede probado para aplicar el precepto legal correspondiente.
No obstante, en un proceso judicial, las partes pueden solicitar la prueba de hechos que,
en sí mismos, no tienen ese carácter primario –no son hechos que finalmente hay que probar–,
sino que revisten un valor indiciario de la veracidad de los hechos primarios. Reciben el nombre
de hechos secundarios, hechos con valor probatorio o hechos con valor indiciario.
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Por otro lado, podemos hallarnos ante hechos que, en sí mismos, no son ni primarios ni
secundarios. Son hechos terciarios con valor para calibrar la mayor o menor fiabilidad de los
medios de prueba.
Los hechos simples son eventos o acontecimientos que ocurren en un momento y lugar
determinados. Por su parte, los hechos continuados o complejos remiten a sucesos y estados
de cosas extendidos en el tiempo.
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2.3. HECHOS POSITIVOS Y HECHOS NEGATIVOS
Los hechos negativos, en contraposición con los hechos positivos, son aquellos que
implican la no producción o acaecimiento de un hecho.
Así, por ejemplo, con miras a condenar al sujeto A por el homicidio o asesinato del sujeto
B, podremos inferir el dolo de matar a la luz de hechos externos e indiciarios, tales como el arma
empleada o la zona del cuerpo lesionada (Bayón Mohíno, J.C. 2021).
En ocasiones, cuando hacemos una afirmación sobre los hechos, puede suceder que la
misma sea compleja, en el sentido de que englobe no solo la mera afirmación de un
acontecimiento, sino también la valoración de este –hechos adjetivados o interpretados
valorativamente–, o bien la aplicación al mismo de normas jurídicas –hechos adjetivados o
3 Artículo 181.1 del Código Penal: “El que, sin violencia o intimidación y sin que medie consentimiento, realizare
actos que atenten contra la libertad o indemnidad sexual de otra persona, será castigado, como responsable de abuso
sexual, con la pena de prisión de uno a tres años o multa de dieciocho a veinticuatro meses”. Corresponde a la
acusación probar que no ha habido consentimiento.
Artículo 163.2 del Código Penal: “Si el culpable diera libertad al encerrado o detenido dentro de los tres primeros
días de su detención, sin haber logrado el objeto que se había propuesto, se impondrá la pena inferior en grado”. En
este caso, corresponde al acusado probar que no se ha logrado el objetivo propuesto.
interpretados normativamente–. Un ejemplo de este último supuesto sería afirmar que “Es un
hecho que el sujeto X realizó un engaño bastante” a los efectos de imputar a X el delito de estafa
del artículo 248.1 del Código Penal (Bayón Mohíno, J.C. 2021).
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terminantemente cuáles son los hechos que se consideren probados, o resulte manifiesta
contradicción entre ellos, o se consignen como hechos probados conceptos que, por su carácter
jurídico, impliquen la predeterminación del fallo”.
El último inciso de este artículo alude a presentar, como si fuera un único problema –y,
en concreto, un problema de prueba–, lo que, en realidad, son dos problemas –un problema de
prueba y otro problema de calificación–; de manera tal que el redactor de la sentencia, en lugar
de aportar dos fundamentaciones, proporcione solo una. Así las cosas, el Juez predetermina el
fallo, ahorrándose la motivación de la calificación jurídica.
Por ejemplo, si afirmamos que “Es un hecho probado que el sujeto Y condujo de manera
temeraria” –con miras a aplicar el artículo 380 del Código Penal–, estaremos diciendo dos cosas
Ahora bien, la STS 121/2015, FJ 2, matizó el alcance de la doctrina del Tribunal Europeo
de Derechos Humanos. Si realmente la inversión del sentido del fallo no encontró causa en una
diferencia en la apreciación de la prueba –es decir, si en todo momento se entendió probado
exactamente lo mismo–; y, en cambio, la diferencia dependió de una nueva calificación jurídica
de lo que tanto en un primer como en un segundo momento se consideró probado, el proceso
penal habrá cumplido con todas las garantías exigibles.
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de elementos de prueba suficientes para creer justificadamente que es cierta.
En efecto, una creencia verdadera no es lo mismo que una creencia justificada. Aquello
que creemos será verdad únicamente si se corresponde o coincide con la realidad –“verdad
como correspondencia”–. En cambio, lo que creemos está justificado si contamos con
elementos de juicio a la luz de los cuales cualquier sujeto razonable creería que el hecho es
verídico –aunque eventualmente resulte que no lo es–. Una parte importante de nuestras
creencias justificadas se basa en razonamientos inductivos.
En el primer [vid. infra. epígrafe 3.1] y tercer momento [vid. infra. epígrafe 3.3] de la
actividad probatoria, lo determinante es aquello que establece el Derecho positivo o Derecho
probatorio.
La segunda fase [vid. infra. epígrafe 3.2] supone construir un razonamiento que atribuya
un grado de confirmación a las diferentes hipótesis sobre los hechos que se barajen, y ello a la
luz de los elementos de prueba conformados en el primer paso. La segunda fase está dominada,
básicamente, por criterios generales de racionalidad; es decir, criterios no específicos del
Derecho o criterios similares a los que emplearíamos en la vida cotidiana para formular de
manera indirecta creencias que pensamos justificadamente que son verdaderas acerca de
hechos para los que no hemos tenido observación inmediata.
a) Como punto de partida, indica aquello que está exento de prueba, así como aquello
que debe ser probado. Así, por ejemplo, en un proceso civil no necesita prueba aquello que
ambas partes convienen en aceptar que se ha producido de manera X, inclusive si el juzgador
opina que la manera de producción de los acontecimientos ha sido Y. Los hechos para los que
existen presunciones iuris et de iure tampoco precisan probación.
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oficio, pidan diligencias probatorias. Será igualmente el Derecho positivo el que indique si la
práctica probatoria se ha de ejecutar únicamente en el juicio oral o si caben las pruebas
anticipadas y preconstituidas.
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haber sido testigo de cómo otra persona aseveraba ser testigo de algo– y el “testimonio del
coimputado”.
De manera análoga, se debe excluir la prueba ilícita. Al amparo del artículo 11.1 de la
Ley Orgánica del Poder Judicial, “No surtirán efecto las pruebas obtenidas, directa o
Para todos los casos señalados, y a modo de conclusión, el juez solo puede construir su
razonamiento probatorio a partir de los elementos del juicio válidamente incorporados al
proceso. Cualquier otra clase de información de la que pueda disponer, pero que no haya sido
incluida en el procedimiento de manera pertinente, no podrá quedar integrada en el conjunto
de las pruebas.
Lo importante aquí es, como ya se ha adelantado, que los criterios seleccionados para
analizar la prueba sean racionales, de suerte que cualquier otro sujeto razonable, en las mismas
circunstancias y a partir de un conjunto de pruebas idéntico o semejante al que nos incumbe,
llegaría a concluir lo mismo.
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a) Algunos supuestos de prueba legal o tasada; es decir, casos en los que el Derecho
positivo determina qué valor debe atribuir el Juez a ciertos medios de prueba [vid. artículos
316.1, 319 y 326 de la Ley de Enjuiciamiento Civil y artículos 1218 a 1221, 1225 y 1227 a 1230
del Código Civil5].
5 A modo puramente ejemplificativo, el artículo 1218 del Código Civil, referente a los documentos públicos como
objeto de prueba, dispone: “Los documentos públicos hacen prueba, aun contra tercero, del hecho que motiva su
otorgamiento y de la fecha de éste. También harán prueba contra los contratantes y sus causahabientes, en cuanto
a las declaraciones que en ellos hubiesen hecho los primeros”.
Por su parte, el artículo 1228, relativo a los documentos privados, establece lo siguiente: “Los asientos, registros
y papeles privados únicamente hacen prueba contra el que los ha escrito en todo aquello que conste con claridad;
pero el que quiera aprovecharse de ellos habrá de aceptarlos en la parte que le perjudiquen”.
6 Al Derecho parece serle indiferente que el error probatorio sea una clase o de otra: las dos son indeseables.
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considerar probado algo lo que se busca es que se pueda afirmar que la hipótesis sobre los
hechos escogida es más probable –aunque sea solo un poco más probable– que la hipótesis
contraria.
Con todo, el estándar probatorio puede ser distinto para los diferentes sectores del
Derecho [vid. supra. nota al pie 6]. En el ámbito penal, por ejemplo, castigar a un inocente y
absolver a un culpable no son dos errores del mismo calibre, pues el primero de ellos se
considera más indeseable que el segundo.
El Derecho positivo trata de conseguir una distribución simétrica de los posibles errores
en virtud de un estándar exigente de suficiencia probatoria: cuanto más exigente sea el
estándar, menor será el riesgo de error. Por eso, incluso en las diferentes etapas de un único
proceso, los estándares de suficiencia pueden ser distintos. Así, en un procedimiento penal, el
estándar probatorio final, relativo al fallo condenatorio, es más exigente que los estándares
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BIBLIOGRAFÍA
• Bayón Mohíno, J.C. (2021). Temas 10º y 11º. El razonamiento sobre los hechos (I) y (II). La
distinción entre cuestión de hecho y cuestión de derecho: Los hechos como objeto de prueba.
La prueba de los hechos en el derecho: Derecho probatorio y argumentación probatoria
[Presentación de PowerPoint]. Moodle de Grado. Universidad Autónoma de Madrid. Curso
de Argumentación Jurídica.
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