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RESUMEN DE DERECHO COMERCIAL I

BOLILLA I

Concepto, ubicacin y mtodos del Derecho Comercial.

Aparece el Derecho Comercial como el conjunto de normas jurdicas que regulan la materia comercial . Por materia
comercial se entiende, todo elemento de hecho perteneciente al comercio (a sus negocios, objetos y sujetos).

En nuestro pas, el derecho positivo interno se subdivide en:


Derecho Pblico Derecho Constitucional
Derecho Administrativo
Derecho Penal

Derecho Privado Derecho Civil


Derecho Comercial

Ubicacin

El derecho comercial se encuentra ubicado dentro de lo que se denomina Derecho Privado. Se diferencia del Civil ya que este
organiza la familia, la propiedad y el derecho de sucesin, tambin establece disposiciones sobre obligaciones y contratos,
etc. En cambio, el derecho comercial, reglamente especialmente las relaciones que nacen del comercio, es decir, establece
reglas especiales para los actos de comercio y los comerciantes.

Mtodos del Derecho Comercial

En trminos generales, se denomina mtodo al conjunto de los procedimientos adecuados para obtener un fin. La eleccin del
mtodo est determinada por la naturaleza del objeto al que se aplica y por el fin propuesto.
El objeto de la ciencia de derecho comercial es el hecho jurdico mercantil.
La total aprehensin de la materia mercantil requiere cuatro ordenes de indagaciones:

Tcnica y economa.

Es fundamental la observacin de la practica mercantil para estudiar la estructura y las funciones de las instituciones
comerciales, aya que el derecho viene a la zaga de los hechos y, regula esas relaciones una vez que la experiencia del trfico
y de los negocios exige una disciplina. Sostenemos entonces que el estudio tcnico de las instituciones es slo una fase
previa en la que se trata de observar los hechos tales como se producen en la vida social.

Histrica y comparativa

La investigacin histrica es una comparacin en el tiempo y junto a ella hay una comparacin en el espacio que se realiza al
estudiar las instituciones mercantiles en los distintos pases.
Exegtica
La investigacin se realiza sobre la NORMA JURIDICA MERCANTIL, y su finalidad consiste en desentraar el contenido de dicha
norma. Su objeto es la ley, o mejor dicho la norma legal concreta aplicable en cada caso.

Sistemtica

Consiste en extraer de las normas escritas, otras mas generales contenidas implcitamente en aquellas; y as continuar
extrayendo progresivamente principios cada vez mas generales hasta llegar a los que dominan toda una rama del derecho y,
por ultimo, a los que inspiran todo el ordenamiento jurdico.

Origen y evolucin histrica del derecho comercial. La conceptuacin subjetiva y el Derecho Comercial como
derecho profesional. La conceptuacin objetiva y la teora de los actos de comercio. El derecho comercial como
derecho de empresa. Derecho Econmico.

El derecho comercial no es el resultado de una concepcin dogmtica del derecho privado, sino que surge o nace como una
CATEGORIA HISTORICA, esto significa que es el fruto de ciertas circunstancias histricas y econmicas que producen su
aparicin como rama separada, por insuficiencia del derecho comn.
En GRECIA se observa una mayor especializacin con una particular referencia al derecho martimo, pero nada hacer
suponer que esas normas constituyen un derecho especial. Es probable que haya existido un derecho comercial
consuetudinario no escrito. Hay que tener presente que en Grecia como en Roma la actividad comercial fue activa y
alcanzaron momentos de esplendor.

En ROMA, hubo regulaciones mercantiles fragmentarias, pero no un ordenamiento sistemtico de relaciones


mercantiles.

Edad media Caida del Imperio Romano de Occidente. Esto hace que desaparesca la forma de estado
produciendose la quiebra de la unidsad jurdica; sumado a esto se produce la invacion de los Brbaros.
Es notable en esta poca el florecimiento del comercio en las ciudades de Florencia, Venecia, Pisa, Gnova, etc.
La inseguridad que reinaba en la poca hizo que artesanos y mercaderes s agruparan en gremios y corporaciones
para asegurar su libertad, ya que esta era esencial para su traslado, la circulacin de los bienes y el ejercicio del
comercio.
Como consecuencia de la quiebra de la unidad jurdica, se produce una dispersin poltica que hace que, cada
religin y hasta cada ciudad tenga que hacer frente a la situacin con sus propios recursos; y en muchas
oportunidades el gobierno o la direccin de la cosa publica quedo en manos de las CORPORACIONES.
Relacionados a estos cambios, nacen dos instituciones vinculadas estrechamente al desarrollo de derecho comercial:
LAS FERIAS Y LOS MERCADOS
MERCADOS Aparecen alrededor del sigo IX situndose en las ciudades. Los mercados en s, eran reuniones de campesinos y
artesanos que acudan para celebrar la compra y venta de sus productores. El radio de influencia de estos mercados era
limitado, a lo sumo se integraban comerciantes de ciudades vecinas.

FERIAS Por el contrario, eran verdaderas EXPOSICIONES UNIVERSALES, que no excluan a nada ni a nadie y con un radio
de atraccin bastante extenso (internacional).
En estas ferias los negocios deban celebrarse y concluirse con celeridad y, con la misma rapidez, decidir los conflictos o
litigios que pudieran presentarse. Al principio esto no fue posible ya que los comerciantes solo se relacionaban
comercialmente, basndose fundamentalmente en los usos y costumbres. Esto hizo necesario el dictado de numerosas
normas jurdicas que, basndose en aquellas costumbres le dieron mas agilidad al trfico.
Junto con aquellas normas jurdicas se crearon tambin tribunales especiales destinados a aplicarlas.
Estas costumbres, que luego fueron redactadas por escrito, dando origen a numerosas normas jurdicas sirvieron de base para
el dictado de la llamada LEGISLACION ESTATUTARIA ,junto a ella nace tambin la JURISDICCOIN CONSULAR, con esto nace
y se afirma el DERECHO COMERCIAL como derecho autnomo.
Esta JUDISDICCION CONSULAR, estaba integrada por un tribunal consular, que a su vez estaba formado por dos o ms
comerciantes y a veces por un jurisconsulto.
El procedimiento era sumario y los jueces deban juzgar segn los buenos y antiguos usos, verdad sabida y buena fe
guardada.
Al principio toda esta legislacin se aplica exclusivamente a la clase de los comerciantes, es decir tuvo un carcter
esencialmente profesional o subjetivo. La disciplina de los estatutos y ala competencia de los jueces no se extendan a
quienes no firmaban parte de las corporaciones de mercaderes. As, el problema de la esfera de aplicacin del derecho
comercial como derecho especial surgi histricamente como un problema de competencia.
Con el paso del tiempo, las normas fueron abarcando a sujetos distintos de los comerciantes.

1673 Se comienza a dar a la manifestacin positiva - Ordenanza de Colver dispone autorizacin de normas comerciales
entre sujetos no comerciantes y sujetos comerciantes.
Resumiendo, el derecho comercial en esta poca pone acento en la PERSONA del comerciante y no sobre el ACTO que esa
persona haya realizado.

REVOLUCIN FRANCESA Comienza una marcada tendencia hacia la objetivizacin de la materia de comercio. En esta etapa,
el contenido del derecho comercial esta constituido predominantemente por los ACTOS DE COMERCIO. Pero hay que tener
presente que la materia comercial que es, TODO SUPUESTO HECHO AL QUE LA LEY CONCIDERA MERCANTIL, no constituye
el nico contenido del derecho comercial en esta etapa, sino que tambin existiendo el concepto subjetivo de comerciante ,
que se asiente sobre la realizacin habitual de aquellos actos, derivando a su vez de tal concepto subjetivo la presuncin de
comercialidad del acto que realice el comerciante y su sometimiento a las leyes y jurisdiccin mercantiles, an cuando una de
las partes no tenga calidad de comerciante.
El sistema del Cdigo de Comercio de 1807 no es puro, totalmente objetivo, fundado en un concepto unitario de acto de
comercio que prescinda del concepto subjetivo de comerciante.

FONTANARROSA sostiene que nuestro sistema es rigurosamente OBJETIVO porque el Cdigo establece en tres Artculos 8,5 y
7, su sistema.

La ltima etapa comenz a darse a principios del presente siglo y llega hasta nuestros das. En ella se puede observar con
acierto que el derecho social se aproxima al derecho comercial antes que al derecho civil, en virtud de la misma organizacin
econmica que lo provoca y lo irradia.
La tendencia corporativa manifestada en muchos pases durante los ltimos aos, determina un regreso al sistema subjetivo
del orden mercantil profesional. El fenmeno econmico de la concentracin y el desarrollo de la grana industria han
contribuido poderosamente a la organizacin de la gran empresa! Y de los consorcios industriales.
El derecho no ha podido quedar indiferente ante estos nuevos fenmenos, es por eso que hoy se habla del derecho comercial
como DERECHO DE LA ECONOMIA ORGANIZADA y de la empresa.
La recepcin plena de este retorno al subjetivismo (a travs de la nocin de empresa) se produce en el Cdigo italiano de
1942 que adopta el siguiente sistema (art. 2195 y concs):

Declara mercantil toda actividad organizada en empresa que tenga por objeto;

a) Operaciones relativas a la produccin de cosas o de servicios destinados al cambio;


b) Operaciones de interposicin en el cambio de cosas muebles o inmuebles,
c) Operaciones bancarias,
d) Operaciones de seguros,
e) Operaciones auxiliares de las precedentes;

Declara como formando parte del derecho mercantil al EMPRESARIO INDIVIDUAL y al EMPRESARIO COLECTIVO, a la
empresa y sus signos distintivos, a la represin de la competencia desleal, a los contratos de las empresas
mercantiles, a los ttulos valores, a los procedimientos concrsales y al derecho de la navegacin martima y
areas;

Presume la comercialidad de las dems relaciones patrimoniales del empresario, excluidas las de orden familiar y
sucesorio.

A partir de este anlisis podemos decir que:


Se instaura un tratamiento jurdico privado unitario de la empresa, entendida como fenmeno econmico, es decir,
como organizacin del capital y de trabajo destinada a la produccin o mediacin de bienes o servicios para el
mercado
As concebida la empresa es materia de regulacin por distintas materias jurdicas como el derecho laboral, derecho
fiscal, adems del derecho mercantil al que le corresponde reglar tres elementos de ella:
a) EL EMPRESARIO sea individual o colectivo, como sujeto titular de la empresa, con sus obligaciones y
derechos, o sea con su estatuto particular.

b) EL FONDO DE COMERCIO o hacienda mercantil, como conjunto de bienes que permiten realizar la actividad
del empresario.
c) LA ACTIVIDAD misma realizada por el empresario por medio de ese conjunto de bienes organizados.

La empresa se eleva a fundamento determinante del derecho mercantil, afirmndose que ste es el derecho de la
actividad profesional del empresario delimitndose la materia mercantil sobre la base de un doble criterio:

a) SUBJETIVO: en cuanto el centro del sistema retorna el empresario, sujeto a una actividad profesional;
b) OBJETIVO: en cuanto no toda actividad empresaria es mercantil, sino que tan solo lo son aquellas
objetivamente determinadas.

Desde el punto de vista jurdico, la empresa mercantil, como elementos esenciales, ya sea ala organizacin de los
factores productivos, que su destino sea la produccin o cambio para satisfacer necesidades de los consumidores y
que el empresario asume el riesgo tcnico y econmico referente a la explotacin; como elemento connatural se
asiente sobre un fin de lucro o especulacin y, finalmente, como elemento jurdico, tenga por objeto alguna de las
actividades o prestaciones indicadas en las categoras asignadas por la ley a las empresas mercantiles.

La unidad del derecho privado. El problema de la autonoma del Derecho Comercial. La unificacin legislativa.
Suiza, Italia y Paraguay.

El derecho se presenta como una sola e inmensa institucin.


Toda la vida jurdica de un pas est regida por el derecho, que constituye un ordenamiento nico y total. A cada sector de la
vida corresponde un sector del ordenamiento jurdico, que toma diversos nombres segn la materia que ha de regular. Dentro
del derecho privado aparece el derecho civil y comercial. Ambos derechos son ESPECIALES porque regulan categoras
determinadas y distintas de relaciones. Son especiales con relacin al derecho privado que constituye el ordenamiento
comn de las relaciones jurdicas privadas y que a la vez, es especial correlativamente con el derecho pblico, con relacin al
derecho en general.
Esto tiene mucha importancia en relacin con la interpretacin de la ley comercial y especialmente sobre la aplicacin por
analoga.
El problema de la autonoma del Derecho Comercial.

Haciendo referencia al problema de la autonoma jurdica del derecho comercial Fontanarrosa afirma que este conflicto se
relaciona ntimamente con estas dos preguntas: El contenido especfico de esta rama del derecho es suficiente para darle
autonoma? y Los institutos particulares que lo integran pueden ser agrupados y sistematizados en una unidad orgnica?
Fontanarrosa para su respuesta cita a Ascarelli, quien afirma que: La autonoma del sistema del derecho comercial es
producto histrico antes que lgico. Esto viene a significar que el mismo nace como una necesidad que las circunstancias
histricas imponen y como explique anteriormente, primero surge como una serie de normas particulares dirigidas a resolver
CASOS CONCRETOS ENTRE PERSONAS QUE NEGOCIABAN EN MERCADOS Y FERIAS (mercaderes). Pero esas normas fueron
generalizndose en su aplicacin, hasta allegar a constituir en la mayora de os pases verdaderos cuerpos legales orgnicos.
As es como en la segunda mitad del siglo XIX y primera del siglo XX el derecho mercantil adquiri una fisonoma particular
que justific un tratamiento como rama autnoma del derecho. Actualmente en muchos pases se observa la existencia de un
proceso de comercializacin del derecho privado. Siendo esto as, ya no se advierten motivos valederos para aceptar un
doble rgimen en materia de obligaciones y contratos calificados como civiles o comerciales, tampoco hay motivos para
distinguir entre comerciantes y no comerciantes y, entre actos civiles y comerciales.
Tal fenmeno de unificacin se ha visto facilitado por otro movimiento como lo es el fraccionamiento de la legislacin en una
serie de cuerpos legales aplicables a determinadas instituciones, por ejemplo la ley de quiebras, o de sociedades, etc.
De esta maneara se abre la va para la codificacin nica de las relaciones de derecho privado comunes a comerciantes y no
comerciantes, y a las obligaciones y contratos.

Unificacin Legislativa

Ac ala cuestin se refiere a ala conveniencia de dictar un cdigo nico de las obligaciones civiles y comerciales.
En nuestro pas se comenz debatiendo en el mbito de congresos. En el primero de ellos que se realizo en el ao 1940, se
aprob por mayora de votos una mocin favorable a la sancin del cdigo nico de las obligaciones.
En el ao a 1953, el segundo congreso, a diferencia del anterior parece haberse orientado a mantener la dualidad de cdigos
(civil y comercial)
En el congreso celebrado en Rosario, en el ao 1969, volvi a prevalecer la tesis de la unificacin legislativa, al igual que en el
congreso de Crdoba realizado nueve aos antes. En este se recomend que se unifiquen el rgimen de las obligaciones
civiles y comerciales elaborando un cuerpo nico de reglas sobre obligaciones y contratos como libro del cdigo civil.
Durante el gobierno de Alfonsin, en el ao 1986 se cre en el Congreso de la Nacin, mas precisamente en la cmara de
diputados, la comisin de unificacin legislativa civil y comercial para celebrar y presentar un proyecto tendiente a lograr el
objeto que indica su denominacin.
Este proyecto de ley recin fue tratado y aprobado por el congreso en el ao 1991 y luego vetado por el presidente Menem.
Las leyes que se independizan del Cdigo de Comercio y mantienen vigencia, algunas con modificaciones, son las referidas a
las sociedades comerciales, los seguros, la letra de cambio, la factura conformada, el cheque, la navegacin, los concursos,
los warrants, etc.

La unificacin legislativa. Suiza, Italia y Paraguay.

Suiza El 30 de Marzo de 1911 el parlamento sancion una ley federal complementaria del Cdigo Civil, referente
al derecho de las obligaciones denominado CODIGO DE LAS OBLIGACIONES aplicable tanto a la materia civil como
a la comercial. Este cdigo fue modificado en 1936. El sistema es, general para todas las obligaciones y contratos,
pero existen algunas disposiciones aplicables nicamente a los comerciantes.
Italia En 1942 se ha sancionado un CODIGO UNICO DE DERECHO PRIVADO, es decir que no solo unifica el
derecho de alas obligaciones, sino que incluye por el cdigo civil (personas, flia. Derechos reales, derechos de
crdito, etc.), ms lo que ahora se califica como derecho de la empresa en gral. y de la empresa en particular y un
buen numero de normas atinentes al derecho del trabajo. Resumiendo, mas all de su nombre Cdigo Civil el
cdigo italiano de 1492 abarca no solamente el derecho civil en el sentido tradicional de la expresin, sino tambin
gran aparte del derecho comercial y del derecho agrario privado. Pero, ha quedado excluido todo lo relativo al
derecho cambiario y concursal.
Paraguay A diferencia de los dems pases de Amrica Latina, la Repblica del Paraguay si ha logrado la
unificacin en el ao 1987.

FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL.

Cuando se habla de FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL se hace referencia al modo de manifestarse externamente el
precepto jurdico mercantil.
Generalmente son admitidas dos fuentes del derecho: LA LEY y LA COSTUMBRE. Pero algunos autores reducen todas las
fuentes formales a una sola: LA LEY, otro en cambio, aumentan su numero agregando a las dos mencionadas, la
jurisprudencia, la doctrina de los autores, los principios generales del derecho, las leyes extranjeras, la equidad, la analoga.

La ley: es EL PENSAMIENTO JURIDICO DELIBERADO Y CONCIENTE EXPRESADO POR ORGANOS ADECUADOS QUE
REPRESENTAN LA VOLUNATAD PREPONDERANTE DE UNA MULTITUD ASOCIADA. La ley es el pronunciamiento solemne del
Derecho, la expresin racional del mismo. La ley es conjuntamente pensamiento y voluntad, porque comprende una
determinacin lgica y un acto de imperio.

Ley mercantil: Es la norma jurdica emanada de los rganos competentes del Estado y destinada a regular la materia
mercantil, esto es, todos aquellos supuestos de hecho a los que la propia ley considera mercantil, esta fue dictada con el fin
de regular principal y directamente la materia mercantil.
De esta definicin se desprenden dos categoras de leyes: las que regulas exclusivamente ala materia mercantil, aplicables
nicamente a negocios comerciales; y las que regulan principal y directamente, pero no exclusivamente, materias mercantiles
y aplicables analgicamente a la materia civil.

Leyes civiles y comerciales: Hay distintas posiciones con relacin a este tema; la primera de ellas sostiene que el derecho
comercial es un derecho de excepcin frente al civil, por lo cul ste tiene carcter supletorio de aquel y en la medida que el
ordenamiento mercantil no establezca normas para resolver una situacin debe volverse a lo comn, es decir al derecho civil.
La segunda posicin establece que NO es un derecho de excepcin sino una rama autnoma de la ciencia jurdica, tan comn
y principal como el derecho civil, que se ha formado al margen de este y paralelamente impuesta por las necesidades del
comercio, que a su vez engendran los usos y costumbres mercantiles; derecho inspirado en la universalidad, la buena fe y la
equidad, precisamente para atemperar la particularidad, la rigidez y el rigorismo del derecho civil
Por ultimo, la tercer posicin eclctica sostiene que solo debe recurrirse a las normas y principios del Cdigo Civil cuando la
cuestin no puede ser resuelta por los del derecho comercial.

Leyes comerciales en particular: Deben considerarse comerciales por su referencia directa a la materia mercantil.
El ncleo fundamental de la legislacin mercantil lo constituye el Cdigo de Comercio. En l estn contenidas las normas
bsicas que delimitan LA MATERIA COMERCIAL.
El mencionado cdigo esta constituido tambin por todas las leyes especiales que, por expresa voluntad legislativa se
encuentran incorporadas en l, como por ejemplo: ley de warrants, ley de prenda agraria, ley de sociedades comerciales, etc.
Tambin existen leyes que regulan materia mercantil y no estn incorporadas en el cdigo de comercio.

Los usos y costumbres

Costumbre es la observancia constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros de una comunidad
social con la conviccin de que responde a una necesidad jurdica.
De esta definicin salen los requisitos o elementos constitutivos de la costumbre, uno de carcter subjetivo y el otro
objetivo.

El elemento objetivo esta dado por la serie de actos semejantes uniformes y constantemente repetidos. Este
elemento para ser considerado integrativo de la costumbre ha de presentar los siguientes caracteres:

a) UNIFORMIDAD en el modo de realizacin del hecho, sin alteraciones substanciales con relacin a los hechos
anteriores.

b) REPETICION CONSTANTE Y NO INTERRUMPIDA del hecho configurativo de la costumbre.

c) GENERALIDAD DE LA PRACTICA DEL HECHO que no habr de ser ejecutado solo por ciertos sectores sociales sino
por todo el pueblo.

d) DURACION EN EL TIEMPO lo que significa que no puede ser accidental.

El elemento subjetivo radica en la conviccin de que la observancia de la practica responde a una necesidad jurdica.
Este elemento psicolgico sirve para distinguir a la costumbre de otras practicas que no engendran normas
jurdicas, como ser los usos.

Uso, se entiende que son modos de comportamiento mas o menos generales que se practican a sin conciencia de
su obligatoriedad y que tiene un valor interpretativo de los actos o contratos celebrados por las partes.
La conviccin de que se responde a una necesidad jurdica hace que a diferencia de los usos, la costumbre sea de
aplicacin obligatoria.

Usos interpretativos, constituyen indicios de una voluntad cuyo significado y alcance presume el uso; pero tal
presuncin puede ser destruida por la prueba en contrario. En el fondo son simples clusulas contractuales
sobreentendidas por las partes.

Usos legales, son prcticas generales cuya observancia se torna obligatoria porque as lo dispone la ley.

Costumbre jurdica stricto sensu, constituye una norma jurdica autnoma cuya fuerza vinculatoria no deriva de
la ley sino que nace y acta a la par de la ley.

Valor y funcin de los usos y costumbres .


Del cdigo civil y del comercial no surge ninguna diferenciacin de ambos conceptos, por lo que, cabe recoger como
conclusin que dentro de nuestro sistema de Derecho privado ha quedado excluida la costumbre stricto sensu como fuente
formal del derecho. El art. 17 CC sostiene que la costumbre no tiene fuerza de ley sino cuando la ley se la confiere; ello
significa que el carcter vinculatorio del uso no proviene de su propia fuerza psicolgica interna sino del mandato de ley. El
Cdigo de comercio prev mediante normas generales, la aplicacin de los usos y costumbres, atribuyndoles una doble
funcin: Meramente interpretativa e Integradora.
Los usos en nuestro cdigo de comercio NO TIENEN FUERZA DE FUENTE FORMAL DEL DERECHO MERCANTIL. De esta manera
el uso carece de fuerza para crear por s mismo normas jurdicas; y solo puede desempear la funcin de suministrar
contenido a la norma general.

Prueba

Por la funcin de los usos en nuestro derecho, la prueba no difiere sustancialmente de la prueba de la norma jurdica.
La ley en ciertos casos remite a los usos, pero, para que stos sean aplicables, debe determinarse previamente su existencia;
por lo tanto la prueba del mismo queda sometida a las mismas reglas que imperan en materia de determinacin del derecho
aplicable. De aqu derivan las siguientes consecuencias:
El uso, por su condicin de norma jurdica, debe ser examinado y aplicada por el juez, an de oficio.
En lo relativo a la prueba de la existencia del uso, nada impide que la parte interesada aporte al juicio los elementos
necesarios que estime pertinentes. En este caso, ser el juez quien va a determinar su valor y alcance.
En cuanto a los medios probatorios ms usuales se encuentran: informes de Bolsa de comercio y otras instituciones
mercantiles de responsabilidad; dictmenes de expertos; declaraciones de testigos; informes de sindicatos
profesionales.

La jurisprudencia

Es el uso general, uniforme y de muchos aos, de una regla jurdica por parte de las autoridades judiciales en la esfera de la
aplicacin del derecho.
Para los que sostienen este concepto, no es suficiente unas pocas decisiones judiciales sobre un mismo asunto para constituir
jurisprudencia.
Actualmente el problema se plantea porque ahora la sentencia judicial puede ser fuente creadora de normas jurdicas
concretas o particularizadas que integran el ordenamiento juridico general.

La doctrina
La opinin de los tratadistas podr constituir un valioso elemento auxiliar para la explicacin ay aplicacin del derecho, pero,
de ninguna manera implica la manifestacin de normas jurdicamente obligatorias, ni sustituye ala autoridad de la ley.

Leyes extranjeras
No constituyen fuentes formales, sino en los contados supuestos en los que se integran al sistema jurdico positivo, previa ley
nacional.

Principios generales del derecho


No son una fuente formal del derecho, son preceptos generales ya comprendidos en el sistema jurdico.

Equidad
Es la justicia aplicable al caso concreto. Esto constituye un criterio de estimacin del juez sobre el caso particular. No
constituye fuente formal del derecho comercial.

Analoga
No es fuente formal del derecho sino un procedimiento de integracin de las lagunas del derecho.

Segn BERGIA Ley mercantil


Costumbre mercantil
Principios generales del derecho
Ley civil ms prxima

INTERPRETACIN Y APLICACIN DE LA LEY MERCANTIL. MTODOS DE INTERPRETACIN.

Interpretar la ley significa desentraar y precisar el contenido de la norma jurdica formulado en ella, y delimitar su alcance.
Alcanza a todas las leyes, sean claras u oscuras porque todas tienen una significacin que l interprete debe establecer.
La interpretacin de la ley puede ser considerada desde tres puntos diferentes:

1) Los medios que utiliza Se comienza por fijar el texto literal de la norma, luego el primer paso es desentraar el
sentido gramatical o verbal de los trminos (interpretacin literal, lingstica o gramatical). A ella le sigue la
interpretacin lgica o racional, que procura investigar su espritu. Mientras este procedimiento no excede del mero
comentario del texto legislativo, constituye lo que se denomina mtodo exegtico de interpretacin.

2) Los resultados a que llega Segn el resultado que, con la interpretacin se obtenga, ella se denomina
DECLARATIVA. EXTENSIVA. O RESTRICTIVA.
Interpretacin declarativa: Se limita a establecer que el contenido objetivo del juicio enunciado en la proposicin
jurdica coincide con su formulacin verbal.

Interpretacin extensiva: No debe ser confundida con la analoga. Se descubre que la proposicin jurdica a pesar de
su redaccin aparentemente limitativa, enuncia un juicio cuyo contenido objetivo excede de los limites de su
formulacin verbal. Se tiende a restablecer el verdadero alcance del precepto legal cuando el caso parecera haber
quedado excluido de su letra.

Interpretacin restrictiva: Tiende a limitar el contenido de la norma, cuando su expresin parecera comprender un
mbito de aplicacin ms extenso del que en rigor corresponde a su finalidad.

3) Los sujetos que la realizan Segn el sujeto que la realiza la interpretacin puede ser:
Autentica: es la que realiza el mismo legislador.
Judicial: Es la que realiza el juez al dictar sentencia.
Doctrinaria: Esa la realizada por los tratadistas del derecho.

BOLILLA II

TEORA GENERAL DEL ACTO DE COMERCIO.

Constituye materia de comercio todo supuesto de hecho al que la ley considera mercantil.
Sujetos de las relaciones mercantiles pueden ser tanto los comerciantes como los no comerciantes que ocasionalmente
realizan actos de comercio, y objetos de ellas pueden ser todas aquellas prestaciones convenidas en los negocios y
operaciones mercantiles. Estos se denominan actos de comercio, y la reiteracin habitual de ellos, en forma de ejercicio
profesional, confiere a quienes lo realiza la calidad de comerciante. En consecuencia, determinar el concepto del acto de
comercio importa, determinar el contenido del derecho comercial tal como esta configurado en el sistema de nuestro cdigo
mercantil.

Sentido de la expresin acto de comercio.

Algunos autores entienden que ella significa actos jurdicos regidos por el derecho mercantil, pero en cambio, la mayora de
la doctrina, interpreta la expresin legal en el sentido de actividades econmicas simples o complejas segn los casos, que
se manifiestan en actos u operaciones. Este significado es adecuado a nuestro derecho y se infiere de los propios trminos
del art. 8 del Cd. Com., que haba de operaciones, negociaciones, empresas, etc. En muchos de estos casos, un acto nico
de comercio est compuesto, en realidad, por una serie de actos jurdicos que si bien tomados aisladamente podran ser actos
independientes o autnomos, se encuentran vinculados entre si social y econmicamente y en esa forma son disciplinados
por el derecho comercial.

Criterio legislativo.

El legislador puede intentar dos procedimientos: dar una definicin general a base de la cual el intrprete pueda calificar
como mercantiles ciertos actos y relaciones en particular, o bien especificar mediante una enumeracin cules actos y
relaciones deben considerarse, sin ms comerciales. Este ltimo temperamento ha sido preferido por las legislaciones
modernas. La funcin de la ley no es formular teoras sino regular las relaciones de la vida prctica.
El cdigo de comercio argentino no se aparto de la tendencia dominante de su poca, y en tres artculos ha estructurado el
sistema de las normas de la materia comercial.
En el Art. 8 se enumeran los que la doctrina suele denominar actos objetivos de comercio. El Art. 5 apartado 2 ampla el
nmero de esos actos objetivos.
Y el Art. 7 ampla ms, en otra direccin, el mbito de la materia de comercio.
Nuestro sistema es rigurosamente objetivo, en cuanto la comercialidad de los actos depende de su calificacin legal y no de la
calidad civil o mercantil de la persona que los realiza.
Algunas leyes especiales han contemplado ciertas operaciones y negocios o creado tipos de sociedades que expresamente
incorporan a la disciplina del cdigo de comercio. Otras, sin declarar su incorporacin al cdigo, regulan instituciones de
naturaleza mercantil ( marcas de fbrica, comercio). Pero en general no modifican el sistema de los actos de comercio tal
como resulta del cdigo, ni influyen apreciablemente en la clasificacin que pueda hacerse de tales actos.

CLASIFICACIN DE LOS ACTOS DE COMERCIO.

La clasificacin de los acto de comercio debe hacerse de acuerdo con los preceptos de cada legislacin positiva.
El anlisis de los arts. 5 apartado 2 y 8 del Cd. Com. Permite sealar en nuestro derecho la existencia de actos mercantiles
naturales, por conexin, y declarados mercantiles por disposicin de la ley en virtud de circunstancias especiales.
Todos los actos de comercio lo son porque as lo establece la ley, ya sea expresamente, ya porque la interpretacin analgico
de ella conduce a tal conclusin.

Actos de comercio naturales.

Son actos de comercio naturales los que responden al concepto del comercio tal como lo suministra la economa poltica. Se
traducen, en sustancia, en una interpretacin en tal cambio de bienes. Quedan comprendidos: a) los actos de interposicin en
el cambio de mercaderas, b) los actos de interposicin en el cambio de dinero.
El comerciante acta como intermediario en el cambio no slo de bienes materiales sino tambin de servicios.
Dentro de la enumeracin de nuestro cdigo de comercio no se encuentra incluida, como especie tpica, la figura de un acto
econmicamente simple de interpretacin en el cambio de servicios. El cdigo no ignora la existencia de tal intermediacin,
pero slo la disciplina cuando ella se manifiesta bajo la forma de actividades complejas organizadas en ciertas categoras de
empresas, y como la empresa no es algo ontolgicamente comercial, sino que su comercialidad depende del cumplimiento de
ciertos requisitos atinentes a su finalidad. Puede haber empresas civiles y empresas comerciales. De aqu que sea preferible
limitar la inclusin en la categora de actos mercantiles naturales de interposicin en el cambio de bienes, nicamente a los
de interposicin en el cambio de mercaderas.
El acto ms sencillo de interposicin en el cambio de dinero, como as tambin la intermediacin en el cambio monetario
ejercida por medio de los bancos. Estas figuran enumeradas en el art. 8 inc 3 del Cdigo de Comercio.

Actos de comercio por conexin.

Comprende una serie de actos cuya naturaleza no es intrnsecamente mercantil, es decir, no podran ser consideras
comerciales desde el punto de vista de la economa poltica. Todos ellos ordinariamente son civiles, pero cuando se vinculan
con un acto mercantil o con el ejercicio del comercio, quedan sometidos, en virtud de esa conexin, a la disciplina del derecho
comercial.
Dentro de este grupo hay que distinguir dos sub-grupos:
a) Actos cuya vinculacin con el comercio hay que demostrar en cada caso;
b) Actos cuya vinculacin con el comercio es presumida por la lay, salvo la prueba en contrario.

Al primer sub-grupo pertenecen: a) el mandato y la comisin (arts. 221 y 22 Cd. Com.); b) la fianza; c) el mutuo; d) el
deposito; e) la prenda; f) la prenda con registro.
Al segundo corresponden: a) todos los actos no identificados y comprendidos bajo la presuncin genrica del art. 5 apartado
2 del Cd. Com.; b) las operaciones de los factores y empleados, en cuanto conciernen al comercio del principal (art. 8 inc. 8
del Cd. Com.)

Actos de comercio por disposicin de la Ley.

Comprende aquellos actos declarados mercantiles por la lay en virtud de diversos motivos que es preciso examinar en cada
caso. Deben incluirse:
a) Ciertas categoras de empresas ( art. 8, inc. 5);
b) Los seguros;
c) Las sociedades colectivas;
d) Las sociedades en comandita simple;
e) Las sociedades de capital e industria;
f) Las sociedades de responsabilidad limitada;
g) Las sociedades annimas;
h) Las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria;
i) Las sociedades en comandita por acciones;
j) Las sociedades accidentales o en participacin;
k) El remate;
l) Las operaciones cambiarias; los cheques y otros papeles de comercio;
m) Las cartas de crdito;
n) La cuenta corriente;
o) Los actos relativos a la navegacin;

La ley declara la comercialidad del acto con precepto absoluto, sin admitir prueba en contrario.

Actos unilateralmente comerciales.

Lo que ocurre es que el cdigo de comercio dispone que si un acto es comercial para una sola de las partes (o sea, si es
unilateralmente comercial), todo l queda sometido, precisamente en razn de la unidad e indivisibilidad del acto, a la
disciplina de la ley mercantil.

LA MATERIA DE COMERCIO.

Actos de comercio naturales.

Cabe definirlo como la actividad de intermediacin en el cambio de bienes econmicos ( cosas materiales y servicios). Y a
estas formas de actividad intermediadora se refieren los tres primeros incisos del art. 8 del Cdigo de Comercio.

El art. 8 incs. 1 y 2 del Cdigo de Comercio.

El art. 8 inc 1 declara acto de comercio toda adquisicin a ttulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella,
para lucrar con su enajenacin, bien sea en el mismo estado en que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o
menor valor. En el inc. 2 declara comercial la transmisin a que se refiere el inciso anterior.

Concepto de adquisicin.

Adquisicin de un derecho es la unin del mismo con una persona determinada, que se convierte en su titular (sujeto).
Mediante ella, el titular del derecho adquiere una facultad de disposicin, de uso o de goce sobre una cosa, o bien de exigir a
otra persona alguna prestacin.
La adquisicin se refiere a los derechos y supone la incorporacin de stos al patrimonio de su titular.
La adquisicin ha de ser a titulo oneroso. Resulta adems que la adquisicin ha de ser siempre contractual.
Lo que se transmite o se adquiere es el derecho que recae directamente sobre la cosa( derecho real) o el derecho a exigir una
prestacin determinada con referencia a una cosa o a un servicio ( derecho personal).

Onerosidad de la adquisicin.

La adquisicin ha de ser a titulo oneroso. Tal exigencia excluye, por aplicacin del art. 1139 Cd. Civ., las adquisiciones
originarias ( ocupacin, percepcin de frutos, especificacin, accesin) y algunas de las derivadas (sucesin hereditaria,
donacin, comodato). Quedan comprendidos la dacin en pago, la locacin, la compra, etc. Resulta adems, por natural
implicancia, que tal adquisicin a que se refiere el inciso ha de ser siempre contractual.

Concepto de cosa mueble.

La cosa adquirida debe ser mueble. La doctrina entiende que tal expresin se refiere a cosas muebles, corporales o
incorporales.
En nuestro derecho el Cdigo de Comercio ha referido a las cosas muebles, y por s parte el Cdigo Civil define las cosas como
objetos corporales susceptibles de tener un valor.
Fundndose en la definicin del art. 2311 del Cdigo Civil, algunos han entendido que la expresin cosa mueble contenida
en el art. 8 inc. 1 del Cdigo de Comercio, incluye solamente los objetos materiales o corporales. Pero es a mi juicio
equivocada.
Los primeros comentaristas interpretaron la expresin en sentido amplio, aplicable a las cosas corporales y a las incorporales.
As, la investigacin de la voluntad presunta del legislador es precisamente a la que sostiene la amplitud del concepto de
cosa mueble en el Cdigo de Comercio.
La comisin reformadora de 1889 expres en su informe que agregaba a las cosas muebles los derechos sobre ellas, sean
personales o reales, porque no estn comprendidos en la definicin de cosas, y sin embargo pueden ser materia comercial.
De acuerdo con sus trminos, el agregado derecho sobre ella responde al intento de incluir en la materia comercial la
adquisicin de un derecho sobre una cosa mueble.
Quedamos en que siempre lo que se adquiere es una facultad de disponer, de usar o de gozar de una cosa, ya sea
directamente, ya vinculada a la prestacin que alguien debe efectuar,
La extensin del concepto de cosa mueble a las entidades inmateriales no puede resultar ms que de la exclusin de la
definicin contenida en el art. 2311 del Cdigo de Civil, el mbito de la materia comercial.
En consecuencia la frmula del inc. 1 del art. 8 ha de ser entendida en el sentido de adquisicin de un derecho (real o
personal) relativo a una cosa mueble (corporal o incorporal). Quedan comprendidas bajo la expresin de cosa mueble, no
solamente las enumeradas en los art. 2318 a 2322 del Cdigo Civil, sino tambin cualquier clase de bienes o valores que
estn en el comercio y que no sean de naturaleza inmueble.

La cosa debe ser mueble para el adquirente.

Basta que la cosa sea mueble para quien la adquiere, aunque desde otros puntos de vista ella sea inmueble. As, la compra de
una casa para especular los materiales provenientes de su demolicin. En nuestro derecho puede argumentarse con que el
art. 2319 del Cd. Civ. Considera muebles a los materiales provenientes de la demolicin de los edificios y, en el momento de
la adquisicin, ellos existen como cosas muebles futuras en la intencin del comprador, que se propone lucrar con su
enajenacin.

Cuotas y acciones de sociedades comerciales.

El Art. 451 del Cd. Com. se refiere a la compra de acciones de compaas para revenderlas, lo que parecera indicar que la
adquisicin slo es comercial cuando existe la intencin de enajenarlas con nimo especulativo. Es este caso existe un acto
de comercio natural.
Pero en el caso de adquisicin de cuotas y acciones de sociedades comerciales, no para revenderlas sino con fines de
inversin de capital o de intervencin en la actividad de la sociedad, no puede ya encuadrarse el acto en el inc. 1 del Art. 8,
ni en el 451. No por eso habr que considerar la operacin como civil. Las sociedades comerciales son personas jurdicas
comerciantes, y todos los actos de los comerciantes conexos a su explotacin mercantil se presumen comerciales. La emisin
y venta de cuotas y acciones es comercial para la sociedad. Para las personas que las adquieren es tambin comercial, porque
esa operacin confiere al adquirente la calidad de socio. Se trata de decidir si la operacin aislada de adquisicin es un acto
de comercio; y dada la ntima vinculacin de ese acto con la actividad mercantil de la sociedad, no puede haber duda de que
se trata de un acto de comercio por conexin.
Distinto es el caso de la adquisicin de obligaciones de una sociedad comercial. Cuando los ttulos de obligacin fuesen
endosables o al portador, su adquisicin ser comercial por aplicacin del Art. 8 inc. 4.
Descartada la comercialidad formal que rige para los ttulos endosables o al portador, el titulo nominativo de prstamo es civil
para el acreedor, y por su adquisicin, sin nimo de reventa lucrativa, es civil. La emisin de obligacin es acto mercantil para
la sociedad emisora, la operacin viene a quedar incluida en el rgimen de los actos unilateralmente comerciales sometidos al
Art. 7 del Cd. Com. La adquisicin de una obligacin con intencin de especular mediante su enajenacin es acto
naturalmente mercantil.

Establecimientos comerciales.

El fondo de comercio no es una cosa mueble; comprende las instalaciones, las mercaderas, el nombre y la ensea, la
clientela, el derecho al local, las patentes de invencin y las marcas de fbrica.
a) Si alguien adquiere a titulo oneroso un establecimiento mercantil con intensin de explotarlo, el acto es de
naturaleza mercantil. Tal adquisicin forma el momento inicial del ejercicio del comercio; y ya se le considere como
preparatorio o conexo con la actividad mercantil, ya por que la adquisicin de las mercaderas que lo componen con
intencin de especular mediante su enajenacin, la operacin ser siempre comercial.

b) Cuando la adquisicin del establecimiento mercantil se ha realizado con la intencin de enajenarlo (revenderlo o
lacarlo) lucrativamente, la comercialidad del acto es indiscutible. Bien est que la hacienda comercial no sea una
cosa mueble sino una universalidad de hecho formada por la voluntad del comerciante y constituida por cosas y
derechos. Pero quien adquiere el establecimiento para enajenarlo lucrando, adquiere en realidad los derechos sobre
los objetos que lo constituyen.

c) Si la adquisicin se hizo con el propsito de clausurar ele establecimiento y evitar la competencia, el acto es
mercantil. El nimo de eliminar la competencia indica que el adquirente es comerciante. Y de parte del que enajena,
aunque fuera con intencin de retirarse del comercio, el acto es mercantil.

d) Si se adquiri el fondo de comercio para donarlo o para fines cientficos, el acto es civil para el adquirente, por faltar
el nimo de especular mediante la enajenacin.

La finalidad de lucro.

La adquisicin de la cosa o del derecho ha de hacerse para lucrar con su enajenacin. Lo que da la impronta comercial a la
compra, es la intencin se especular simultanea a la adquisicin.
La comercialidad del acto partiendo de otra base: una operacin de adquisicin con el fin de revender con prdida para
eliminar competidores, slo se concibe cuando es realizada por un comerciante, y en tal caso la comercialidad resultar del
principio de conexin. Pues el nimo de lucro es exigido por el inc. 1 del Art. 8, no es condicin requerida por lo dems
incisos, ni rige para los actos mercantiles conexos.
Si alguien compra mercaderas para revenderlas a menor precio, con espritu de beneficencia, es indudable que no realiza
acto de comercio.

Condiciones de la intencin de especular.


a) La intencin de lucrar debe ser simultnea a la adquisicin, esto es, debe existir en el momento en que la cosa o el
derecho se adquieren. Por lo tanto, no dejara de ser mercantil la adquisicin de mercaderas con nimo de lucrar
mediante su enajenacin, aunque el adquirente modifique posteriormente su resolucin y decida destinarlas a su
uso particular. Y a la inversa, ser civil la compra de cosas para su uso personal, aunque con posterioridad al hecho
el adquirente resuelva enajenarlas para obtener una ganancia. Por otra parte, basta que exista la intencin de
obtener un beneficio econmico, aunque el resultado no responda a la esperanza del adquirente.

b) El propsito de lucro debe ser el motivo principal y directo de la adquisicin, es decir, debe orientarse directamente a
la transmisin de la cosa adquirida y a la eventualidad de una ganancia resultante de la intermediacin entre las dos
operaciones.

c) El nimo de especular debe ser conocido o cognoscible por el transmitente. La intencin es elemento esencial dela
acto, segn el Art. 8 inc. 1, y por lo tanto no se puede admitir reservas metales acerca de su existencia.

No es necesaria que la intencin de lucro sea conocida por el transmitente, basta que sea cognoscible. La posibilidad del
conocimiento es cuestin de hecho. Si el adquirente es comerciante, aquella se presumir de acuerdo con el Art. 5 del Cd.
Com. La declaracin expresa hecha en el contrato, la compra en cantidades que excedan la posibilidad normal de consumo de
un particular, las relaciones precedentes entre las partes, etc.

Su carcter especifico.

La intencin de lucrar exigida por el Art. 8 inc. 1 del Cd. Com. es especifica. Necesario es que ese lucro haya de producirse
mediante la enajenacin de lo adquirido. As resulta de la redaccin del inciso. Por consiguiente, quien compra cosas para
lucrar con sus frutos no realiza actos de comercio comprendidos en este inciso, lo que no obsta, a que la comercialidad de
tales actos pudiera llegar a determinarse por aplicacin de otros preceptos.

Condiciones de la enajenacin.

Poco importa que la enajenacin a que se refiere el inciso haya de hacerse sin modificar el estado de la cosa o ben despus
de darle una de forma mayor o menor valor. El adquirente puede modificar la forma para adaptar la cosa a las necesidades
de los consumidores. Esta transformacin debe mantenerse en lmites rudimentarios, cuando la actividad de transformacin
de la materia adquiere cierta importancia se convierte en empresa de manufactura o de fbrica, y su comercialidad resulta de
la aplicacin de otros preceptos.
Accesorios de inmuebles.

El Cdigo de Comercio declara mercantil la adquisicin y la enajenacin de cosas muebles, excluyendo las operaciones sobre
inmuebles.
La regla no es absoluta, y el propio Cdigo admite una excepcin: cuando ciertas cosas son accesorias de un ben raz y a la
vez son accesorias al comercio, su adquisicin asume carcter comercial cuando tenga por finalidad preparar o facilitar la
explotacin comercial. Por ejemplo: la compra de mquinas (que pueden ser inmuebles por accesin) para instalar una
fbrica no seria comercial en virtud del art. 8 inc. 1 , pero lo es por aplicacin del principio de conexin, reconocido por la
disposicin antes citada en relacin a los inmuebles por accesin.

Titulo de la trasmisin.

La trasmisin a que se refiere el Art. 8 inc. 2 no tiene por que hacerse necesariamente al mismo titulo que la adquisicin. As,
por ejemplo, puede comprarse una cosa para lucrar, no con su venta sino con su locacin. En consecuencia, el hotelero que
adquiere muebles y tiles para alojar a sus clientes, el que adquiere bicicletas, pianos para alquilarlos, realizan actos de
comercio.
Son igualmente mercantiles la adquisicin de vveres hecha por el dueo del hotel con el fin de revenderlos en el mismo
estado o despus de preparados, a sus consumidores, as como la enajenacin subsiguiente.

Actos de comercio por conexin.

Generalidades.
El segundo grupo de la clasificacin comprende una serie de actos que no son comerciales por su naturaleza; pero dada su
conexin o vinculacin ms o menos ntima con alguna manifestacin del comercio, el cdigo los somete a su propia
disciplina para unificar el rgimen aplicable a ellos y a las operaciones o actividades a que estn coligados.
Puede inferirse su existencia de diversas disposiciones legales que son simples aplicaciones de l.
Existen dos grandes categoras:
a) Actos cuyas vinculacin con el comercio hay que demostrar en cada caso;

b) Actos cuya vinculacin con el comercio presume la ley, salvo la prueba en contrario.

Carecen de virtualidad para hacer adquirir la calidad de comerciantes a quien los ejercite. La calidad comercial de tales actos
deriva de su conexin con el ejercicio del comercio, es decir, por otros motivos anteriores e independientes del acto conexo.

Derecho Argentino.

El Art. 5 de nuestro Cdigo de Comercio dice: Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo
la prueba en contrario.
La ley presume que todo acto del comerciante no refractario por su ndole al comercio o que no se demuestre ser extrao a
l, debe considerarse como perteneciente al ejercicio comercial de la persona que lo realiza.
Fuera de esta presuncin general, diversas disposiciones del Cdigo, establecen la comercialidad de ciertos actos cuando ellos
aparecen vinculados con otros actos u operaciones comerciales. Es necesario demostrar la conexin del acto con otra
operacin comercial.

Actos cuya conexin con el comercio debe demostrarse en cada caso.

El mandato, ordinariamente, es un acto civil; pero cuando tiene por objeto la administracin de negocios de comercio,
adquiere carcter mercantil. ( Art. 221 Cd. Com.).
La comisin que es una especie del gnero mandato, en nuestro derecho slo se aplica en materia mercantil, pues no existe
comisin civil.
La fianza, como obligacin accesoria de garanta, sigue la naturaleza de la obligacin principal; probado que el acto o
contrato garantizado es comercial, aquella tendr igual carcter.
El mutuo o el prstamo de consumo es mercantil si cumple dos requisitos: a) que la cosa prestada sea gnero comercial y
este destinada a uso comercial; b) que se efectu entre comerciantes o que por lo menos el deudor tenga esa calidad.
El depsito se considera mercantil cuando tiene por causa fuente o causa final un acto de comercio y se realiza entre
comerciantes.
La prenda es mercantil cuando sirve de garanta a una operacin comercial, aunque los contratantes no sean comerciantes; y
a ala inversa, aunque stos lo fuesen, aquella ser civil si garantiza una operacin civil. La prenda ser civil o comercial segn
la naturaleza de la obligacin principal.

Actos cuya conexin con el comercio presume la ley. (Art 5 ap. 2 Cd.Com).

Actos que, en situaciones ordinarias, son de ndole civil; pero que, ejecutados para preparar, auxiliar o facilitar el comercio,
reciben la importancia de la actividad fundamental a la que se ligan y adquieren carcter mercantil. Por ejemplo, la compra de
un automvil hecha por el dueo de una tienda para su uso particular, es civil; pero la compra de un camin hecha por la
misma persona para la distribucin de las mercaderas a los clientes es mercantil.

Alcance del precepto del Art.5 ap. 2 Cd. Com.

El art. se refiere a los actos de los comerciantes. La presuncin se extiende no solamente a los actos que entran dentro de la
esfera ordinaria del comercio de quien los realiza, sino a todos los actos que ejecute el comerciante, en tanto ste no
demuestre que ellos son ajenos a toda actividad mercantil (aunque fuese ocasional o colateral a su explotacin principal) o
que son de naturaleza civil.
El Art. 5 ap. 2 no incluye los actos enumerados en el art. 8 y los comprendidos en ste por aplicacin analgica. Tambin
quedan excluidos los actos de naturaleza civil.

Sentido de la prueba en contrario.

El precepto legal establece que la presuncin de comercialidad de los actos de los comerciantes salvo prueba en contrario.
La prueba de que?
As, cabe destruir la presuncin probando que el acto es esencialmente civil. La naturaleza del acto debe considerarse
esencialmente civil cuando por sus caracteres jurdicos fijados por el legislador, es siempre extrao a ejercicio de cualquier
comercio.
Los actos a titulo gratuito, por el mero hecho de serlo, no deben considerarse de naturaleza esencialmente civil. El mismo
cdigo de comercio admite explcitamente la realizacin de actos de comercio que no tienen por finalidad la especulacin. Un
comerciante puede hacer donaciones con el fin de facilitar el ejercicio de su comercio.
Cabe tambin la presuncin si se demuestra que el acto presuntamente mercantil no tiene conexin con la actividad
mercantil, bien entendido, con el ejercicio del comercio en general y no con la explotacin concreta desarrollada por el
comerciante.
La prueba contraria a la presuncin puede resultar de cualquier medio admitido por la ley, aunque sea extrao al acto mismo.
El acto no tiene conexin con el comercio cuando en el momento de celebrarlo ambas partes conocan o deban conocer su
carcter civil o su falta de vinculacin con la actividad comercial.

Operacin de los factores y empleados.

El Art. 8 declara mercantiles las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en
cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen.
En cuanto a los dems empleados, en principio no tienen la facultad de contratar y de obligarse por el principal; pero cuando
se les concede expresamente tal autorizacin, su situacin dentro de los lmites del mandato conferido, es anloga a la de los
factores. La comercialidad de los actos de los factores y empleados deriva, de los principios de la representacin por cuanto
los actos de los representantes se consideran como actos del representado.
Si el factor realiza operaciones no comprendidas en el giro del establecimiento del principal o si el empleado realiza
operaciones sin tener autorizacin para hacerlas, el que las efectu queda personalmente obligado; pero en el caso del factor,
el tercero con quien contrato podr probar que aquel obr con orden de su comitente o que ste aprob su gestin en
trminos expresos o cualquier otro hecho positivo que induzca una presuncin legal.
De tal manera, poco o nada queda del principio sentado por el Art. 8 inc. 8, que queda absorbido y desmenuzado en las
varias hiptesis previstas por estas otras disposiciones.

Obligaciones contractuales.

Los contratos celebrados por el comerciante se presumen mercantiles, salvo la prueba en contrario, aunque por s mismos no
sean mercantiles. Por ejemplo: la compra de mquinas para la explotacin industrial.

Actos declarados mercantiles por ley.

Contenido.

La tercera categora de actos de comercio comprende una serie de actos y operaciones heterogneas incluidas en la disciplina
del derecho comercial. Ellos muestran una conexin ms o menos intima con la actividad mercantil, y sta es la razn de su
inclusin en e cdigo. La ley los declara mercantiles con precepto absoluto y sin admitir prueba en contra.
Algunos de esos actos tienen un contenido econmico que les permite una asimilacin fcil al rgimen de los actos de
comercio naturales, y su ejercicio habitual y profesional puede hacer adquirir la calidad de comerciante. Otros tienen un
contenido neutro, equvoco, y su comercialidad resulta puramente de motivos formales. Y como esta atribucin de
comercialidad responde a propsitos formales y de utilidad general, se desprende que la reiteracin habitual de tales actos no
puede atribuir al gerente la calidad de comerciante. Es comn que personas no comerciantes acostumbren a libar cheques,
pagars o letras de cambio, sin que por ello pierdan su calidad civil.

Sociedades comerciales.
Antes de la reforma sobre sociedades comerciales, el cdigo de comercio inclua en la enumeracin de los actos de comercio,
a las sociedades annimas, sea cual fuere su objetivo. El Art. 282 insista en que: son tambin mercantiles las sociedades
annimas, aunque no tengan por objeto actos de comercio. Estos significaron establecer una categora de sociedades
comerciales en razn de su forma o tipo, contrariando el principio general de acuerdo con el cual las sociedades eran
comerciales cuando tuviesen por objeto practicar actos de comercio.
La ley N 11.645 sobre sociedades de responsabilidad limitada estableci el principio absoluto de la comercialidad de ese tipo
de sociedades, pero agreg que podrn realizar cualquier clase de operaciones civiles o comerciales con excepcin de los
bancos, seguros, capitalizacin o ahorro.
El decreto-ley vigente n19.55 ha modificado sustancialmente el sistema.
Esto importa, consagrar la comercialidad de todas las sociedades contempladas en la ley, en razn del tipo legal adoptado y
con prescindencia del objeto de su explotacin. En el rgimen actual de las sociedades constituidas de conformidad con
algunos de los tipos previstos en la ley son siempre comerciales, aunque tengan por objeto la explotacin de actos civiles.
La entidad social o asociativa que se crea adquiere calidad comercial por la simple razn de su forma o tipo, quedando a salvo
la naturaleza civil o comercial de los actos que constituyen su objeto. Muchos actos de naturaleza dudosa habrn de
presumirse comerciales por aplicacin de lo dispuesto en el Art. 5 ap. 2 del Cd. Com.
Las sociedades incluidas en el rgimen del decreto-ley son: colectivas, en comandita simple, da capital e industria, de
responsabilidad limitada, annimas, annimas con participacin estatal mayoritaria, en comandita por acciones y accidentales
o en participacin.
Las sociedades de economa mixtas sometidas a la disciplina de las sociedades annimas pueden ser personas de derecho
pblico o de derecho privado. No pueden ser declaradas en quiebra, sino liquidadas de conformidad con el Art. 371 del Cd.
Com. ( art. 11 del decreto). Cuando se constituyen como personas de derecho privado realizan actos de comercio como
cualquier sociedad privada y deben ser consideradas como sociedades comerciales. El estado interviene en la constitucin,
organizacin y funcionamiento de estas entidades, ellas quedan sustradas al rgimen de la quiebra. En lo relativo a las
obligaciones impuestas a los comerciantes, quedan sometidas al rgimen mercantil.

El corretaje.

El corretaje es una operacin de mediacin entre la oferta y la demanda, dirigida a provocar al acercamiento de las partes
interesadas y la contratacin directa de ellas. Es una operacin auxiliar del comercio cuyo objeto es preparar y facilitar la
celebracin de un contrato. El corredor se interpone entre las partes con el fin de obtener un lucro consistente en la
retribucin de su actividad intermediadora. Toda operacin de corretaje es mercantil.

El remate.

El remate es el acto objetivo de comercio aunque se refiere a inmuebles o a cualquier otro negocio que tenga carcter civil
para las partes contratantes.
Quedan excluidos de la reglamentacin del cdigo de comercio los remates judiciales.

Operaciones cambiarias.

La ley considera a la letra de cambio como un titulo formal. Basta la apariencia, el ropaje de los requisitos establecidos por el
cdigo , para que el documento adquiera toda su energa como acto objetivo de comercio.
El cdigo emplea una expresin lata: toda negociacin, es decir, cualquier operacin relativa a la ceracin, circulacin y
extincin de una letra de cambio.

El cheque.

Es un instrumento de pago. Los motivos de seguridad en la circulacin y en la fuerza ejecutiva que se invocan para la letra de
cambio, justifican su inclusin entre los actos objetivos de comercio. La comercialidad del cheque es meramente formal.
Cualquier operacin relativa al cheque es mercantil.

Los papeles endosables o al portador.

Ambos son ttulos de crdito cuya circulacin se opera mediante una cesin de naturaleza especial ( endoso, en los
documentos a la orden) o bien mediante la simple entrega del titulo ( en los documentos al portador), son la razn de su
inclusin en actos de comercio. Dentro de la redaccin amplia de la ley quedan incluidos todos los documentos endosables o
al portador (pagares, titulo de renta, acciones de sociedades, warrant, etc.)

Las cartas de crdito.

El Art. 8 inc. 10 del Cdigo de Comercio enumera las cartas de crdito. Estas son documentos emitidos por una persona a
otra para que la destinataria entregue a la persona indicada en el texto cierta cantidad de dinero. Por su naturaleza podrn
ser civiles. Pero como ordinariamente tales cartas se emplean en el comercio, el cdigo les ha atribuido carcter, mercantil
objetivo.

La cuenta corriente.

El contrato de cuenta corriente no aparece en la enumeracin del Art. 8; pero por aplicacin del inc. 11 del mismo, debe
admitirse su comercialidad, tal como resulta de lo dispuesto por el Art. 773. Quedara la duda nicamente en el supuesto de
que ella fuese llevada entre dos personas que no son comerciantes.
La comercialidad de la cuenta corriente no es intrnseca sino derivada de motivos de oportunidad o conveniencia, ya que nada
hay en la esencia de ese contrato que induzca ver en el un acto de comercio. Simplemente la circunstancia de que la cuenta
corriente es utilizada con mayor frecuencia en el comercio que en la vida civil ha aconseja el legislador a someterla a la
disciplina del derecho comercial.

Los seguros.

El seguro es mercantil, segn el Art. 8 inc. 6 del Cd. Com.


El seguro slo es tcnicamente realizable cuando se lo explota como negocio en masa, mediante la celebracin de numerosos
contratos singulares ajustados a determinadas formulas tipos. Por motivos econmicos y tcnicos el asegurador se convierte
en un intermediario.
Nuestro cdigo dice simplemente de los seguros, refirindose tanto a las empresas que explotan el negocio, como a los
contratos celebrados por ellas y a los que ocasionalmente pudiese celebrar algn particular. No hace distincin entre los
seguros a prima y los mutuos.
Las consideraciones expuestas en cuanto al asegurador no valen para el tomador del seguro. ste no realiza, al celebrar el
contrato, ningn acto de especulacin ni de intermediacin sino de mera previsin. Por eso, para l, el seguro es de carcter
civil, salvo que se tratara de un comerciante que asegure su establecimiento mercantil o cuando, no siendo comerciante, se
asegurase contra las eventualidades de un acto de comercio realizad incidentalmente. ( Art. 8 inc. 10 del Cd. Com.)

Las convenciones sobre salarios de dependientes y empleados.

El cdigo declara actos de comercio las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de comercio ( Art. 8
inc. 9).
El fundamento: la contratacin de un empleado es un acto preparatorio o auxiliar del comercio y por lo tanto pertenece a la
explotacin comercial del que contrata.
En la actualidad, las relaciones entre patrones y empleados u obreros se rigen por el derecho del trabajo, material y procesal.

Actos unilateralmente comerciales.

La naturaleza civil o mercantil de los actos es independiente, en cierta medida, de la calidad de la persona que los ejecuta. Y,
segn desde el punto de vista que se lo examine, un mismo negocio u operacin puede aparecer como civil para una de las
partes intervinientes y como comercial para la otra.
Cuando un acto es civil para una de las partes y comercial para la otra, Qu ley debe aplicarse para resolver los conflictos
que el mismo suscite?

Sistema del Cdigo Argentino.

La solucin que mejor responde a las necesidades e inters del trfico, es establecida por el Art. 7 del Cd. Com.: si un acto
es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes quedan, por razn de l, sujetos a la ley mercantil, excepto a
las disposiciones relativas a las personas de los comerciantes, y salvo que de la disposicin de dicha ley resulte que no se
refiere sino al contratante para quien tiene el acto carcter comercial.
Lo que la ley ha establecido en el Art. 7 es que cuando alguno de dichos actos aparece como unilateralmente comercial, todo
el acto en sus relaciones con todas las partes queda sujeto a la disciplina del derecho mercantil, con las salvedades que el
mismo precepto enumera.

Alcance del precepto legal.

El cdigo de comercio somete a su propia regulacin la totalidad del acto o negocio cumplido. La parte que asume la
obligacin de ndole civil no queda sometida al cdigo de comercio en cuanto se refiere a la capacidad personal, a las
obligaciones y derechos inherentes a la calidad de comerciante, ni a las disposiciones fundadas en la naturaleza mercantil del
vinculo impuestas nicamente con consideracin a la persona de aquel que debe la prestacin convenida.
El Art. 7 si bien habla de contrayentes, no ha de entenderse que la disposicin se aplica nicamente a contratos. La ms
amplia expresin inicial ( si un acto) indica la extensin del precepto legal que incluye as a toda clase se actos
contractuales o extracontractuales, comerciales para uno solo de los intervinientes.
Desde el punto de vista sustancial, todo el negocio jurdico queda sometido al imperio de la ley mercantil, con las limitaciones
que el art. establece. Todos los intervinientes quedan sujetos a la ley comercial en lo atinente:
a) A la validez del acto;

b) A la prueba de las obligaciones y contratos;

c) A la prescripcin liberatoria;

d) A los intereses;

e) A todos los efectos propios del acto;

f) A la aplicacin de la facultad de rescindir los contratos.

Quedan sustradas al imperio del Art. 7, respecto de la parte para quien el acto es civil, las siguientes disposiciones:
a) Las relativas a la capacidad de las personas;

b) Las relativas a las obligaciones y deberes de los comerciantes;

c) Las relativas a la quiebra por incumplimiento de las obligaciones comerciales.

COMERCIANTES.

El Art. 1 del Cd. Com. declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de
cuenta propia actos de comercio, haciendo de ellos profesin habitual.
El cdigo declara comerciantes solamente a los individuos, y nada dice acerca de las sociedades. Pero es evidente, que
tambin pueden ser comerciantes.
Con relacin a los individuos comerciantes, el cdigo exige:
a) Que tengan capacidad legal para contratar;

b) Que ejerzan actos de comercio;

c) Que dicho ejercicio sea practicado en nombre propio;

d) Que el ejercicio del comercio constituya la profesin habitual del que lo realiza.
Ejercicio del comercio en nombre propio.

El cdigo emplea incorrectamente la expresin de cuenta propia, que tiene otro sentido. La primera expresin se refiere al
uso del nombre de la persona que ha de ser considerada comerciante y se vincula con el carcter representativo o no de la
gestin realizada. La utilizacin de un nombre lleva envuelta la responsabilidad frente a terceros de la persona cuyo nombre
se utiliza. Por ejemplo, el negocio se entiende creado por la persona en cuyo nombre acta el representante, y sobre ella
recaen directamente los efectos que nacen del negocio. Cuando el gestor acta en nombre propio, es l quien resulta directa
y personalmente vinculado con los terceros, aunque en realidad hay actuado por cuenta de otro cuyo nombre no a parece en
la gestin.
Lo que interese es que su gestin se realice en nombre propio , es decir, en forma tal que l aparezca directamente vinculado
con los terceros en las operaciones propias de su actividad mercantil, aunque los resultados econmicos finales de stas
recaigan sobre otro sujeto.
Los factores o encargados y dependientes de comercio no son comerciantes, por que actan en nombre del principal y slo
asumen la condicin de meros auxiliares subordinados de aquel.
Tambin el prestanombre, es decir, el sujeto que slo acta como pantalla o testaferro de otro en cuyo inters realiza los
negocios, es comerciante; pues es l quien se obliga frente a los terceros.

Qu decir del individuo que ejerce el comercio por cuenta propia pero bajo el nombre de otra persona?

Tal seria el caso del socio oculto o de quien suministra capitales para que otro realice negocios en nombre propio pero por
cuenta del capitalista. Por una parte el inters general y la seguridad de los terceros exige que sea considerado comerciante
el que contrata en su propio nombre, la realidad de las cosas esta demostrando que en los supuestos indicados quien ejerce
verdaderamente el comercio es el que acta ocultamente valindose de una persona interpuesta.
Los que contratan con el testaferro conocen su calidad o la ignoran. En este ltimo supuesto ellos han contratado con l sobre
la base de que contrara su responsabilidad personal nicamente y aceptaron negociar en tales condiciones.
En el caso de que los terceros conocieran la calidad del prestanombre serian aplicables los principios comunes de la
simulacin mediante la interposicin de personas: es necesario que le tercero haya consentido originariamente en tratar con
el prestanombre, en tal calidad, y acepte que, en realidad, el negocio se perfeccione con el contratante oculto ya que, el
tercero contratante no queda obligado respecto de ste.
Podra darse la siguiente situacin: que en el ejercicio de una explotacin comercial de regular magnitud, ciertos terceros
hubieran contratado con el prestanombre conociendo su calidad y la existencia del verdadero titular oculto, en tanto que
otros ignoraran tal circunstancia. Estos ltimos aparecen vinculados con el pretanombre solamente y, si ste no cumpliera sus
compromisos, podran solicitar su quiebra, sin que el deudor pudiera demostrar, respecto de ellos la existencia de la
simulacin.
En el supuesto de que fuesen los terceros conocedores de tal simulacin los que pidieran la quiebra de si deudor, tendran que
pedirla contar el verdadero dueo del establecimiento y no contra el testaferro, ya que ste ni asumi derechos ni contrajo
obligaciones respecto de ellos; pero los terceros que ignoraron la simulacin no podrn prevalerse del conocimiento adquirido
con posterioridad para concurrir a la quiebra del dueo del establecimiento; de modo que si por consecuencia de la quiebra
del contratante oculto del testaferro se viese en la imposibilidad de cumplir con sus obligaciones, los terceros que contrataron
con ste confiados en la apariencia de las cosas, slo podrn pedir la quiebra de su deudor aparente.
Toda persona que ejerce el comercio usa una designacin para distinguir su establecimiento de otros similares; a tales fines
puede usar su nombre civil que, para el caso, se transforma en nombre comercial y puede ser inscripto, en tal carcter, en el
Registro Pblico de Comercio. El nombre comercial puede ser transferido juntamente con el establecimiento mercantil y el
adquirente de la hacienda puede ser seguir explotndola con el nombre del anterior titular. Desde que la transferencia se
haga observando la debida publicidad legal, el adquirente asume la calidad de comerciante y el enajenante deja de serlo. En
tal situacin, aunque el comercio se ejercita utilizando un nombre ajeno, la publicidad efectuada de acuerdo con los preceptos
legales elimina el peligro de que los terceros puedan ser inducidos a engao respecto del verdadero titular de la hacienda y
de la extensin de su responsabilidad. Si la transferencia no se hubiese publicado debidamente, el enajenante continuara
siendo responsable frente a los terceros por las operaciones que se efectuaron a su nombre.

Diversos supuestos.
a) Rematadores y corredores: Ejercen actos declarados de comercio por la ley, en nombre propio y haciendo de ellos su
profesin habitual. El corredor facilita la contratacin directa de otras personas ,promoviendo el acercamiento del
que ofrece y del que demanda, con el propsito de que concierten sus voluntades; pero a la vez, el intermediario
contrata con las partes mediante el pactum proxeneticum que es, un contrato autnomo y distinto del que celebran
los interesados en la operacin principal. Este pacto auxiliar es el declarado acto de comercio por la ley.

La ley ha estimado que en atencin a la ndole de las funciones que tales sujetos realizan, era prudente limitar su
comercio a su especialidad para evitar abusos. Tampoco puede extraerse un argumento contrario de la
circunstancia de que el cdigo incluya al corredor entre los agentes auxiliares del comercio, ante todo, porque tal
expresin designa una categora de sujetos confusa y cabe distinguir dos especies: la de los agentes auxiliares
autnomos y la de los subordinados, los primeros de los cuales pueden adquirir la calidad de comerciante.
Los corredores quedan sujetos a las leyes comerciales en cuanto a las operaciones que realizan en tal calidad, que
estn obligados a matricularse ante el Tribunal de Comercio, y que pueden ser declarados en quiebra por lo que debe
admitirse su calidad de comerciante.

b) El rematador: Cuando ste acta en nombre de quien le encarga vender, es un mandatario; y si acta en nombre
propio pero por cuenta del dueo de las cosas que se venden, es un comisionista. De cualquier manera es
comerciante porque ejercita actos objetivos de comercio de forma profesional (remates particulares).

c) Accionista de una sociedad annima: La compra de acciones de una sociedad annima constituye un acto de
comercio. En la prctica es difcil concebir que alguien se dedique a esa actividad como profesin habitual. Lo
corriente es que esas operaciones se realicen como complemento de otras actividades mercantiles. La personalidad
de las sociedades annimas impide la confusin con la personalidad de sus directores y accionistas. Los primeros
tienen un responsabilidad distinta de la sociedad, y la gestin que ellos realizan se hace no en nombre propio sino
como la de un rgano de la persona social. Los administradores no son comerciantes, no lo son tampoco los simples
accionistas que intervienen en la administracin y que, a pesar de su calidad e socios, se limitan a proveer de capital
a la sociedad y a participar en sus utilidades.
d) Socios de las sociedades de responsabilidad limitada: Estos responden hasta el monto de su aporte, y su intervencin
en la gestin social queda restringida al contralor y vigencia de los administradores. No pueden ser considerados
comerciantes.

e) Los socios comanditarios tienen una responsabilidad limitada al monto de su aporte, no pueden hacer personalmente
ningn acto de gestin, intervencin o administracin que produzca obligaciones o derechos para la sociedad, ni dar
rdenes a los socios administradores. Tampoco deben ser considerados comerciantes.

f) Y aunque el socio colectivo responde personal, solidaria e ilimitadamente por la gestin social, tal responsabilidad es
siempre subsidiaria respecto de la de la sociedad. Los socios colectivos actan en nombre de la sociedad. No son
comerciantes.

g) El caso de los cnyuges que ejercen el comercio: el comercio puede girar a nombre del marido, del de la mujer, del
de ambos, o bien pueden los cnyuges ejercer comercios distintos.

Cada uno de los cnyuges ejerce el comercio en su propio nombre con la ayuda del otro. Si el colaborador se limita a
realizar simples tareas materiales y auxiliarles, tales como la atencin del publico y venta de las mercaderas, slo
ser comerciante aquel de los cnyuges a cuyo nombre gire el comercio. Pero si la colaboracin del cnyuge se
convierte en una actuacin conjunta o inmixtin en la gestin del negocio, ya estamos frente a una verdadera
sociedad de hecho mercantil, que se superpone a la sociedad conyugal.
Si el marido y la mujer ejercen comercios distintos, cada uno de ellos debe ser considerado comerciante con
independencia del otro, y la quiebra de uno carece d influencia de la situacin del otro.
h) En el caso de los hijos o de cualquier otro pariente que trabajan como un comerciante, sern considerados
representantes, factores, empleados, si trabajan en nombre del dueo del negocio, y no sern comerciantes en tales
supuestos.

i) Se discute la situacin del heredo que acept la herencia con beneficio de inventario. El heredero beneficiario es el
representante dela sucesin, y su gestin se extiende a todos los negocios de la herencia, tanto activa como
pasivamente. Tiene la libre administracin de los bienes de la sucesin y puede enajenar los bienes muebles que no
puedan conservarse y los que el difunto tena para vender; pero no puede vender los de otra clase sin licencia
judicial. La restriccin de las facultades acordadas al heredero beneficiario y la autonoma de los patrimonios,
impiden a ste explotar un negocio del causante que forme parte del acervo hereditario porque, de hacerlo, se
convertira en heredero puro y simple. Si el heredero no quisiera continuar la explotacin del negocio a nombre
propio, solo pueden mantener abierto el establecimiento a los fines de su liquidacin. En tal caso puede solicitar
autorizacin judicial para continuar la explotacin a nombre de la sucesin y a los fines de liquidar la hacienda, acta
en calidad de administrador, el heredero no adquiere la calidad de comerciante. Podr adquirirla si durante la
liquidacin realizara operaciones mercantiles que importaran actos de adicin pura y simple de la herencia, con lo
cual vendra a continuar la persona del causante en el ejercicio profesional de actos de comercio.

Profesin habitual.

Es necesario que el sujeto realice el ejercicio de comercio haciendo de ello su profesin habitual.
La calidad o condicin de comerciante ha de manifestarse en forma de un ejercicio reiterado y relativamente duradero de
actos de comercio con el propsito de constituir mediante dicho ejercicio una fuente estable de rdito.
No basta la profesin, esto es, el conjunto de conocimientos y aptitudes para ejercer el comercio, sino que es necesario
adems el hbito; es decir, el efectivo y reiterado ejercicio de actos mercantiles.
Los actos preparatorios no confieren la calidad de comerciante; pero una vez adquirido el estado mercantil por la prctica
reiterada de actos profesionales, esta circunstancia influye retroactivamente confiriendo calidad comercial a aquellos actos
preparatorios.
No es necesario que losa actos realizados sean homogneos. Basta que aparezcan vinculados entre si como manifestacin de
un ejercicio profesional.
Tampoco es preciso que la profesin se ejercite ostensiblemente, ni que sea la principal o exclusiva del agente. Es suficiente
que el ejercicio profesional pueda ser probado, y que l constituya una fuente estable de ingresos para el que la practica.

Adquisicin de la calidad de comerciante.

La calidad o estado de comerciante se adquiere, pues, mediante el ejercicio profesional y habitual de actos de comercio. No
exige otra cosa la ley, ni es necesario ningn elemento formal o tributario, como podran ser, por ejemplo, la inscripcin en el
Registro Pblico de Comercio o el pago de la patente.
No basta la invocacin de un estado o actividad mercantil hecha por el interesado en actos judiciales o extrajudiciales, cuando
ella fuese discutida, si no existe prueba corroborante de esa manifestacin; es decir, prueba del ejercicio efectivo del
comercio.

Qu valor tiene una sentencia firme y ejecutoriada que atribuye o niega a una persona la calidad o estado de comerciante?

Los lmites subjetivos de la cosa juzgada extienden el mbito de stas a las partes y a sus herederos y a ciertos supuestos de
representacin. Los terceros sufren los efectos de la sentencia, pero con intensidad mucho menor y no quedan imposibilitados
para destruir su eficacia en otro juicio; la propia parte interesa podra, en otro juicio seguido con terceros, obtener un
pronunciamiento diverso.
Es decir, el declarado comerciante podra lograr en otro juicio una declaracin contraria, y lo mismo podra conseguir aquel a
quien se lo neg en un primer juicio tal calidad. Si un sentencia ha calificado a una persona como comerciante y tal
pronunciamiento es invocado en un juicio posterior, ser necesario producir prueba para demostrar que la primera decisin
fue equivocada o que respondi a una situacin distinta de la planteada en el nuevo juicio.

Cesacin del estado de comerciante.


La cesacin de tal actividad lleva consigo la desaparicin de dicha calidad. Cesa de ser comerciante quien deja de practicar
actos de comercio en forma habitual y profesional. La comprobacin de la cesacin de la actividad mercantil deber, fundarse
en un examen cuidadoso de las circunstancias de cada caso concreto. Cuando de trata de un comerciante individual, la
liquidacin puede realizarse sin ningn acto ostensible de retiro del comercio, no hay diferencia exterior apreciable entre los
actos normales de explotacin del establecimiento y los de liquidacin, el sujeto continua siendo comerciante hasta la efectiva
cesacin de sus actividades mercantiles, inclusive las de liquidacin. Pero si el comerciante cesa ostensiblemente en el
ejercicio del comercio, desde ese instante deja de investir la calidad de tal, aunque quedasen pendientes algunas
operaciones liquidatorias.
La declaracin de quiebra del comerciante en actividad pone fin a su explotacin comercial y, a su calidad de tal. El
comerciante declarado en quiebra queda incapacitado por el trmino de la ley para ejercer el comercio. Suele ocurrir que en
la practica que, a despecho de las prohibiciones legales, el fallido inicie una nueva explotacin mercantil, y en le ejercicio de
ella, incurra otra vez en cesacin de pagos. No puede negarse que, el sujeto ha readquirido de hecho la calidad comerciante,
pues el fallido no rehabilitado no es un incapaz, sino que simplemente est afectado por una incapacidad de derecho limitada
y relativa a los bienes que forman la masa del concurso.
La posibilidad de que el fallido no rehabilitado reasuma su calidad de comerciante mediante el ejercicio del comercio posterior
a su quiebra es independiente de los problemas que se plantean con relacin a la de los bienes y a los derechos de los nuevos
acreedores.

Prueba de la calidad de comerciante.

Respecto de la prueba de la calidad de comerciante, deben examinarse los siguientes puntos: a) qu se debe probar; b) cmo
se debe probar; c) quin debe probar.
La prueba debe tender a demostrar este ejercicio habitual y profesional de actos mercantiles.
En lo relativo al segundo punto, basta considerar que se trata de demostrar una situacin fctica. Son admisibles todos los
medios de demostracin de los hechos, con la salvedad de que la confesin, por s sola, carece de fuerza demostrativa.
En cuanto al tercero, quien afirma la condicin comercial de una persona (incluso de si mismo), invoca un estado configurado
por espaciales caractersticas, cuya existencia debe ser demostrada por quien lo alega. Por consiguiente, la prueba de la
calidad de comerciante debe suministrarla el que afirme su existencia, ya que sea el actor o el excepcionante.

Capacidad legal para ejercer el comercio.

El cdigo dispone que es capaz para ejercer el comercio toda persona que tiene la libre administracin de sus bienes.
Son incapaces de hecho, en nuestro rgimen: a)los menores de 21 aos, b)los dementes declarados tales en juicio, c)los
sordomudos que no saben darse a entender por escrito, d)y los inhabilitados segn el art. 152 bis del Cd. Com.
El menor adquiere la capacidad jurdica plena el da que cumple 21 aos, a partir de esa instancia tiene la libre administracin
de sus bines.
La emancipacin del menor se opera por una doble va: por matrimonio y por habilitacin de edad.
La emancipacin por matrimonio, rige a favor de la persona que contrae nupcias, con la autorizacin el padre y la madre. Se
requiere tener 16 aos para la mujer y 18 para el hombre. A emancipacin por matrimonio se opera ipso iure, y es irrevocable.
La habilitacin de edad, est consagrada a favor del menor que ha cumplido 18 ao; debe ser otorgada por quien ejerza la
patria potestad, o por el juez; en el primer caso, por escritura pblica e inscripta en el Registro Estado Civil y Capacidad de las
Personas. A diferencia de la anterior, es revocable, por va judicial.
La emancipacin convierte con capaz a los menores, con facultades de administrar y disponer de sus bienes, con las nicas
excepciones recogidas en los arts. 134 y 135 del Cd. Civil.
Estas restricciones se refieren a la aprobacin de las cuentas de sus tutores, hacer donaciones de bienes que hubiesen
recibido a titulo gratuito y a afianzar obligaciones, actos que no pueden realizar ni con autorizacin judicial. En cuanto a los
bienes adquiridos por ttulos gratuitos antes o despus de la emancipacin, slo tendrn la administracin; para disponer
debern requerir autorizacin judicial, salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno de stos fuere mayor de edad.
La ley ahora, agrega dos supuestos ms de capacidad: el menor que trabaja, quien puede celebrar contrato de trabajo sin
necesidad de consentimiento ni autorizacin de sus padres y el menor que hubiere obtenido un titulo habilitante para el
ejercicio de una profesin que podr ejercerla sin necesidad de previa autorizacin.
El menor puede administrar y disponer libremente de sus bienes que adquiera con su trabajo y estar en juicio civil o penal que
se vincule a ellos.
El menor que ha obtenido un titulo habilitante, est facultado para el ejercicio de su profesin. Esta ampliacin es aplicable a
partir de los 18 aos.
Como algunas profesiones son consideradas por la ley mercantil como ejercicio del comercio, la aptitud legal para ejercer la
profesin importa tambin la de ejercer el comercio.
Una situacin especialsima en relacin al menor de 18 aos o al incapaz, que hereda un establecimiento comercial o
industrial.
El Art. 443, inciso 12 y 475 del Cd. Civil, admiten que el tutor o el curador obtengan autorizacin judicial para continuar la
explotacin de tal establecimiento. Por analoga se ha entendido que la misma facultad cabe a favor de quienes ejercen la
patria potestad.
El ejercicio de la actividad comercial en este caso, ser jurdicamente imputado al incapaz, cualquiera su edad en el caso del
menor, aunque la realizacin material de los actos de comercio, recaiga en el representante, o en un gerente profesional.
Siendo tal ejercicio profesional y habitual, dicho incapaz, por esta va excepcional, adquiere la calidad de comerciante.
El Art. 10 expresa que todo mayor de 18 aos puede ejercer el comercio, si est emancipado o autorizado legalmente.
La doctrina diverge en la interpretacin de este artculo.
Halperin afirma que el texto del Art. 11 del Cdigo resuelve la duda, al utilizar slo el termino emancipacin, refirindose
claramente a la autorizacin legal.
En cambio, Fontanarrosa, entiende que este articulo 10 Cdigo de Comercio, refiere a dos hiptesis diferentes: emancipacin
por matrimonio y por autorizacin legal.
Para Fontanarrosa, subsistiendo las prohibiciones de los Artculos 134 y 135 Cd. Civil, la capacidad de este menor casado
est gravemente resentida.
Entiende que los menores emancipados por matrimonio adquieren con esa sola circunstancia capacidad para ejercer el
comercio. Tampoco pueden ser autorizados legalmente con posterioridad, ya que se han liberado de la patria potestad.
Slo cabe que el juez le otorgue la correspondiente autorizacin que puede ser requerida por el propio menor.
El Art. 11 del Cd. Com. regula el supuesto de autorizacin llamada expresa, a diferencia del siguiente, que consiste en la
autorizacin tcita.
La autorizacin para el ejercicio del comercio, al menor que haya cumplido 18 aos, debe ser otorgada por el padre y la
madre.
La doctrina, entiende que le corresponde al juez el otorgamiento de este autorizacin, tanto en el supuesto del menor
hurfano, como en el caso que sus padres hayan sido privados de la patria potestad.
Esta autorizacin debe ser inscripta y hecha pblica en el Registro Pblico de Comercio.
Siendo el menor emancipado por habilitacin de edad, capaz legalmente, con las escasas limitaciones impuestas por los Arts.
134 y 135 Cd. Civil, adquiere en esa instancia la capacidad para ejercer el comercio, en virtud de lo establecido por los Arts.
1 y 9 del Cdigo.
Slo cabe esta interpretacin, a partir de la sancin de la Ley 23.264, ya que hay que admitir que el legislador ha eliminado
toda otra exigencia, con la supresin referida.
No es sta la opinin de Fontanarrosa, el menor no tiene capacidad civil plena, ya que reconoce las limitaciones de los Arts.
134 y 135. Por lo tanto, no se da el supuesto del art. 9 del Cd. Com. y e consecuencia, para colmar el vacio de su capacidad,
y permitirle ejercer el comercio, debe ser autorizado judicialmente. Esa resolucin judicial, es su criterio, debe inscribirse en el
Registro Pblico de Comercio.
En el Art. 12 del Cdigo se dispone que el hijo mayor de 18 aos que fuese asociado al comercio del padre o de la madre. O
de ambos, ser reputado autorizado y mayor para todos los efectos legales en las negociaciones mercantiles de la sociedad.
La autorizacin tcita al menor que ha cumplido 18 aos para ejercer el comercio surge del referido art.
Este es el caso en que el menor adquiere la calidad de socio, en el comercio del padre, la madre o de ambos.
El menor tiene que ser incorporado como socio. La ley es clara, no basta que se desempee en dicho negocio, ni an en las
son como habilitado.
Anaya, en juicio que compartimos, entiende que este caso slo es aplicable a la sociedad irregularmente constituida, ya que
en las sociedades tpicas que se inscriben en el Registro Pblico de Comercio, el control de legalidad impedir la registracin
de esa clase de sociedades y requerir, en consecuencia, una autorizacin expresa.
La autorizacin tcita es limitada: slo a los efectos derivados del objeto social. Para los restantes actos, la mayor de 18 aos
continua siendo incapaz.
La ley de sociedades comerciales contempla un rgimen propio para constituir sociedades, aplicable al menor de edad, en
supuestos especficos.( Art. 28 y 29 de la Ley).
El segundo prrafo de este Art. 12 del Cd. Com. regula el caso de revocacin tanto de la autorizacin expresa, como la tcita.
En el lapso que media entre los 18 aos y los 21, puede ser revocada la autorizacin ya otorgada. Pero lo ser por decisin
judicial, ya que los padres han perdido la patria potestad. Solo les cabe a ellos solicitar la revocacin, al igual que el tutor, en
su caso, o al Ministerio Pblico. Debe revocarse y probarse causa.
La revocacin debe ser inscripta y hecha pblica en el Registro de Comercio, y slo tiene efectos frente a terceros, desde esa
instancia.
Los actos realizados por el menor, en el lapso que fue autorizado, son planamente vlidos causan sus efectos regulares.
El Art. 22 del Cdigo regula las incompatibilidades que impone el ejercicio del comercio. Lo que prohbe es el ejercicio habitual
y profesional de actos de comercio.
El cdigo enuncia en esa artculo algunas de ellas, (corporaciones eclesisticas, magistrados civiles y jueces en el territorio
donde ejerzan su autoridad) y otras surgen de leyes especiales, por ejemplo la que alcanza a los magistrados judiciales, sin
limitacin jerrquica o territorial, por el Art. 9 de la Ley 13.998.
Se consagran incompatibilidades, derivadas de un estado social o del ejercicio de un cargo.
Si violando esa regla, los afectados ejercen el comercio, en forma habitual: a) adquieren la calidad de comerciante; b) los
actos que realicen son vlidos.
La prohibicin para ejercer el comercio por incompatibilidad de Estado, se relaciona con la prctica profesional y habitual de
actos de comercio.
Entre losa actos que expresamente le estn permitidos a los afectados por las incompatibilidades, el cdigo incluye el
prstamo de dinero a inters y la posibilidad de ser accionista en sociedades comerciales, en la medida que no ocupen cargos
de directores, gerentes o sndicos. (Art. 23 del Cd. Com.).

BOLILLA III.

LA EMPRESA MERCANTIL.

Generalidades.

La nocin de empresa surge en el campo de la economa poltica, para designar determinadas organizaciones de los factores
de la produccin.
La nocin de empresa adquiere alguna mayor precisin, especialmente en el campo de la economa poltica, y la fuerza de los
hechos hace que los cdigos y leyes tengan que ocuparse de ella, formndose al lado de esa nocin econmica una nocin
jurdica de la empresa.

Su concepto econmico.

Los comerciantes suelen definir como una organizacin de produccin de bines o de servicios destinados a ser vendidos, con
la esperanza de realizar beneficios.
Es posible indicar las siguientes caractersticas:
a) La empresa es una organizacin, es decir, un ente complejo;
b) Apta para producir no slo bienes materiales sino tambin inmateriales (servicios);
c) Dichos bienes estn destinados ala cambio, es decir, al mercado general;
d) Tal actividad se realiza con propsitos de obtener beneficios.

La empresa desde los puntos de vista econmico y jurdico.

La empresa ingresa al campo del derecho comercial por el camino dela industria manufacturera y de fbrica. Pero las
exigencias prcticas revelaron la insuficiencia del criterio inspirador de la inclusin de tales organizaciones, pues pronto se
advirti que no haba razn para incluir solamente a las empresas productoras de bienes materiales, excluyendo a los
productores se servicios o bines inmateriales. Los conceptos de produccin y de producto deben ser entendidos en sentido
econmico amplio, compresivo de cosas y servicios.
Nuestro cdigo de comercio slo enuncio cinco especies o categoras de empresas (Art. 8 inc. 5).
La enumeracin legal no es taxativa sino meramente demostrativa, y que dentro de cada categora es posible extender la
disciplina del cdigo a los actos no enumerados pero que ofrecen caracteres de analoga o equivalencia con los mencionados
en la nmina del Art. 8. El propio inc. 5 no hace cuestin de la materialidad de los bines producidos, desde que admite
algunas empresas productoras de bines inmateriales o servicios, y podr llegarse a esta conclusin: que si la estructura y
funcionamiento de las empresas enumeradas es anlogo al de otras no enumeradas, y si la naturaleza del producto creado no
ofrece diferencias econmicas sustanciales en uno y otro caso, falta en absoluto toda razn para no aplicar el criterio de
analoga y extender a otras organizaciones el rgimen establecido por el cdigo de comercio.
Jurdicamente, la empresa es este quid inmaterial y algo abstracto consistente en la actividad de organizacin. Junto a ella, se
encuentran lo que modernamente se denomina la hacienda, que es el conjunto de los bienes organizados para la
explotacin de la empresa. Este conjunto esta constituido por cosas corporales (dinero, mercaderas, local o establecimiento) ,
crditos y deudas, y las relaciones jurdicas de diverso orden constituidas con el personal y la clientela, y esa especial aptitud
de la hacienda para producir utilidades ,conocidas con el nombre de avivamiento.
El cdigo de comercio se ocupa no tanto de regular el fenmeno econmico de la empresa como de disciplinar la actividad del
sujeto empresario y la entidad jurdica hacienda que va anexa a aquella actividad. Toda esta actividad compleja de
organizacin es considerada acto de comercio (Art. 8 inc. 5).

Empresa y ejercicio profesional.

El ejercicio profesional debe ser entendido en sentido objetivo. Es decir, lo que imprime el sello comercial a la empresa es la
predisposicin y coordinacin de los medios idneos para cumplir un nmero ms o menos considerable de operaciones; pero
para que el empresario (o sea, el titular de la empresa) adquiera calidad de comerciante, es necesario que la explote en forma
habitual y profesional (Art. 1 del Cd. Com.).
En la gran mayora de los actos ese conjunto de operaciones que constituyen el objeto de la empresa aparecer desde el
momento de la creacin de sta con virtualidad suficiente para conferir calidad comercial al empresario; pero si esto es lo
corriente, no puede excluirse sin ms la hiptesis contraria.

Empresa y finalidad de lucro.

El Art. 8 inc. 5 no enuncia el nimo de lucro como elemento integrante de la nocin de empresa. Toda empresa supone una
actividad organizada a los fines de obtener beneficios econmicos, pero a los efectos de su comercialidad, dentro del rgimen
de nuestro cdigo, no interesa el destino que se d a estos beneficios. No dejar de ser comercial la empresa de espectculos
de beneficencia o la que de cualquier modo se proponga obtener utilidades pecuniarias, aunque sea para distribuirlas
desinteresadamente a terceros. El propsito de lucro no es esencial a la empresa mercantil, tal afirmacin ha de entenderse
en el sentido de que no es esencial el lucro subjetivo; pues el lucro objetico existe en todas.

La nocin institucional de la empresa.

La empresa es una institucin integrada por elementos humanos (jefe de la empresa, personal incorporado a ella), bienes
materiales e inmateriales relaciones jurdicas.
La concepcin institucional se funda en a existencia, dentro de la empresa, de una comunidad del trabajo formada por el
empresario y sus colaboradores, puesta al servicio del inters comn en el resultado econmico de la produccin.

Caracteres de la enumeracin del Art. 8 inc. 5.

El cdigo de Comercio no se refiere a las empresas, en general, sino simplemente a cinco categoras de ellas (fbricas,
comisiones, mandatos comerciales, depsitos y transportes). Nada obsta a que se aplique en esa materia el criterio de
extensin analgica.
Empresas de fbrica Bajo la expresin fbrica est incluida tambin la manufactura; en ambas hay una
trasformacin o elaboracin de la materia prima, y la diferencia slo reside en los medios utilizados pero no en la
naturaleza de la empresa. La fbrica es una organizacin tcnico-econmica de produccin. La actividad de la
fbrica consiste en elaborar la materia prima, creando cosas o modificando las ya existentes para acrecer su utilidad.
En este ultimo supuesto, el empresario, an sin crea cosas materiales, mantiene en pie una organizacin de fuerzas
productivas destinada a proporcionar utilidades a terceros. Los materiales pueden ser suministrados por el propio
cliente, limitndose el empresario a trabajarlos con sus mquinas o instrumentos, como ocurre con las empresas de
molienda o de tintorera.

Empresas de comisiones y mandatos mercantiles El concepto del contrato de comisin esta dado por el Art. 222,
segn el cual existe esa figura cuando una persona desempea por otros negocios individualmente determinados ya
sea a nombre propio, ya bajo la razn social que representa.

Pero el Art. 8 inc. 5 no se refiere a los actos aislados sino a las empresas dedicadas al ejercicio de los negocios de
comisin. Cuando se trata de un acto aislado, habr comisin mercantil si se demuestra su conexin con un negocio
comercial. En tanto que tratndose de una empresa se comisiones, ella es comercial en virtud de la organizacin
sistemtica de actividades y medios creadas para ejercitar esos negocios. Aqu es la entidad compleja empresa la
que adquiere carcter mercantil y asumen igual carcter cada uno de los negocios singulares en que aquella se
desenvuelve.
Respecto de la comisin, el Art. 222 del Cd. Com. Slo contempla la que tiene por objeto negocios (mercantiles)
individualmente determinados. Nuestra legislacin no prev la existencia de actos de comisin civil. Si se admitiera
la existencia de un negocio de comisin civil, habra que aplicar supletoriamente las disposiciones del Cd. Com.
Relativas a la comisin.
Son comerciales las empresas de comisiones y las de mandatos comerciales.

Empresas de depsitos La comercialidad de stas proviene de su organizacin en forma de empresa, ellas sern
siempre comerciales aunque los depsitos que se efecten sean de naturaleza civil. Para el depositario ( la
empresa),los depsitos sern siempre mercantiles por tratarse de una manifestacin de su actividad, pero stos
podrn ser unilateral o biliteralmente mercantiles, segn que la comercialidad de esos actos alcance a no a los
depositantes.

Empresas de transporte La disposicin legal resulta estrecha en un doble sentido: en lo relativo a la cosa
transportada (cosas y personas), y en lo concerniente al medio en el que se desarrolla el transporte (agua o tierra).
Para que el transporte se configure como un acto de comercio, debe ser ejercitado en forma de empresa. Un acto
aislado de transporte no constituye un acto comercial. El cdigo se refiere nicamente al transporte por tierra o por
agua. Sin embargo puede afirmarse sin vacilacin la comercialidad de las empresas de aeronavegacin en el sistema
de nuestro derecho positivo.
Hacienda.

Es el conjunto de los bienes organizados por el empresario para el ejercicio de su actividad profesional (empresa).
Comprende bienes corporales (mercaderas) como inmateriales ( marcas , patentes) ,como las relaciones.
Para Fontanarrosa Hacienda y Establecimiento Comercial son sinnimos. Para la mayora de la doctrina ( Farina), hay
diferencias.

El empresario.

El concepto de empresario mercantil incluye como elemento diferenciador la actividad, que importa la realizacin de una serie
de actos, coordinados entre s, para una finalidad comn. Desaparece la nocin de acto aislado del comercio.
El advenimiento de la era industrial aport una ampliacin de la nocin de comerciante, pues en los orgenes la actividad de
produccin cumpla una funcin instrumental en relacin a la epata comercial, que era el elemento dinmico del sistema
econmico. En la nueva etapa del capitalismo industrial, aparece la nocin de empresario, como productor de bienes y
servicios, y cobra la real significacin la relacin empresario-comerciante. El primero se constituye como gnero y el segundo
una de sus especies.
Nuestro pas ha quedado atado, todava, a la nocin de comerciante. Sin embargo la legislacin ms moderna ha incorporado
la expresin empresario, como un anticipo que lleva al reconocimiento de la realidad econmica. Al consagrar los contratos
de colaboracin empresaria, la ley vigente ( N 22.903) introduce la nocin de empresario, asignndole a la misma una gran
amplitud.

PRINCIPIO DE LA CONSERVACIN DE LA EMPRESA.

Antecedentes.

Fue la ley mexicana de 1.942 la primera que lo consagr en normas concretas. Tambin lo acept el sistema legislativo
francs.
En Italia hubo resistencia a recepcionar el principio, atento la prevalencia de considerar al concurso como una entidad de
naturaleza procesal.
En el proyecto de ley concursal que circul por Espaa en la dcada del 80, se dio suma importancia al principio como
finalidad bsica del concurso, con las modificaciones de estructura que resulten necesarias para posibilitar la pervivencia.
En la legislacin Argentina, slo se insinu en forma tmida: apenas se asoma en el Cdigo de Comercio de 1.962 y en la ley
4156, de 1902. En cambio, en el campo doctrinario, se lo aplic en el Congreso Nacional de Derecho de 1940, como una de
las reformas necesarias de la legislacin de quiebras.

Fundamentos.

Se entiende actualmente la conservacin de la empresa como una solucin de fondo. Como una de las miras del derecho
concursal moderno, como solucin de la crisis econmica y de preservacin de la empresa en dificultades, apartndola incluso
de la figura y de la suerte del empresario. Se trata de conservar para salvar.
En nuestra Ley 19.551, se expuso como motivo que se ha tenido en cuenta el objetivo de conservacin de la empresa
mediante la aplicacin de soluciones preventivas.
La Ley actual tambin se preocupa en tutelar a la empresa y a sus acreedores, permitiendo la reconversin, restructuracin o
salvataje del negocio .
La aplicacin del principio de conservacin significa la compatibilizacin entre intereses contrapuestos, a fin de mantener y
recuperar la empresa en crisis. En tal caso, deben compaginarse los intereses de los acreedores, interesados en cobrar sus
crditos, con los intereses del deudor, y con los intereses de la sociedad, a travs de clusulas compromisorias, que permitan
aliviar la situacin de crisis econmica. Debe evitarse el colapso total que significa la quiebra.
El mejor mtodo ser aquel que tome a la empresa enferma, en crisis, e intente salvarla a travs de medidas preventivas, que
pueden ir desde los acuerdos preconcursales hasta el concurso preventivo.
La finalidad de la conservacin de la empresa responde a la importancia que sta tiene en la actividad econmica y sus
profundas repercusiones en el mbito de la comunidad, pues innumerables actividades dependen del funcionamiento de la
empresa.

Ejemplos del principio de la conservacin de la empresa.

Con este principio a lo que se tiende es a dar ms herramientas para que la empresa siga produciendo o que se
liquide lo ms rpido. (Ejemplo: Art. 144 Cd. Com.).

La personera de un factor no se interrumpe por la muerte del propietario, mientras no se le revoquen los poderes;
pero s por la enajenacin que aqul haga del establecimiento.
Son, sin embargo, vlidos los contratos que celebrare, hasta que la revocacin o enajenacin llegue a su noticia por
un medio legtimo

El articulo que ms relevancia tiene es el Art. 100 de la Ley de Sociedades Comerciales ( N 19.550).
En el ao 1.973 cuando fue sanciona la Ley de Sociedades y la Ley Concursal, todos los estudios que se hicieron
coincidan en que el Principio de Conservacin de la empresa subyaca en el espritu y que constitua un pilar sobe el
que reposaba el sistema.
No est incluido en forma expresa en el cuerpo de la ley, sino que por el contrario surge del conjunto, y su expresin
ms prxima est en la norma en anlisis.
La preservacin de la sociedad, y por ende de la empresa que desarrolla su objetivo en el marco del contrato
plurilateral de organizacin, es objeto de tutela porque la sociedad es: Fuente productoras de bienes y servicios,
fuente de empleo, fuente generadora de impuestos.
La tutela y proteccin se logara mediante la conservacin del contrato de sociedad y respeto a la autonoma de la
voluntad delas partes, en cuanto recurren a este instrumento legal como medio tcnico para la realizacin de la
actividad empresaria. La tutela se efectiviza de forma mediata, y para ello el conjunto de normas que organizan las
sociedades tienden a su preservacin, frente a la duda que genera una causal de disolucin siempre deber estarse
por la subsistencia de la sociedad.
El principio en la Ley de Sociedades.

Esta es la nica norma donde hay una referencia expresa a la conservacin de la empresa. Se trata de una pauta de
interpretacin frente a un caso dudoso que pudiere presentarse de disolucin.
Todas las normas que van desde la constitucin de la sociedad hasta la minuciosa regulacin de la incompatibilidad
de un director para contratar con la sociedad, o el depsito de una accin para concurrir a la asamblea, constituyan
proteccin del principio de conservacin de la empresa. As la subsistencia de la sociedad en caso de regulacin
parcial, la interpretacin restrictiva de las nulidades, etc.

La empresa como organismo complejo o indivisible.

La empresa constituye, tanto jurdica como econmicamente, un complejo indivisible.


Toda ella, como actividad organizada, es acto de comercio objetivo; y esa comercialidad envuelve a todos y a cada uno de los
actos particulares mediante los cuales se despliega esa actividad. Todos los contratos constitutivos de la empresa, los de
adquisicin de materias primas y los de venta de los productos elaborados, los de trabajo celebrados con sus dependientes y
empleados, y tanto las operaciones principales como las accesorias, y an los actos ilcitos conexos con la constitucin y
explotacin caen dentro del rgimen de la comercialidad. sta se considera respecto del empresario, es decir, como acto de
comercio unilateral, sin perjuicio de que dicho acto pueda ser tambin mercantil para la otra parte, y sin perjuicio igualmente
de la aplicacin del Art. 7 del Cd. Com.

Filiales.

Es una forma de la participacin financiera de una sociedad en otra y responde a un fenmeno o tendencia hacia la
concentracin de las empresas.
Se denomina participacin la suscripcin o adquisicin de acciones de una sociedad por otra. Puede responder a finalidades
muy diversas: propsito de simple inversin de capitales o bien intencin de controlar a otra sociedades mediante la
adquisicin de acciones en cantidad suficiente para poder asegurar el gobern y adquisicin de stas.
Es una sociedad jurdicamente independiente de la llamada sociedad madre, pero es econmicamente dependiente de ella.
Puede incluirse, tener un objeto de explotacin distinto del de la sociedad madre. La vinculacin o subordinacin econmica
se manifiesta en el hecho de que sta ultima posee un numero de acciones de la primera suficiente para imponer sus
decisiones en las asambleas de aquella, o bien dispone a la mayora en el directorio, o bien la sociedad madre ejercita la
gerencia de la filial.
La filial es una sociedad distinta e independiente, jurdicamente, de la madre. Cada una tiene su propio patrimonio y posee
sus propios establecimientos.

Establecimientos mercantiles.

Como fenmeno econmico se presenta en la doctrina de los autores coma una organizacin de factores de la produccin, de
carcter muy complejo, a la que confluyen sujetos (empresarios, dependientes, obreros, terceros que entran en relaciones
jurdicas, contractuales o extracontractuales, con ella), elementos (bienes corporales o incorporales, muebles e inmuebles) e
interes (pblicos y privados) de muy variada ndole.
La empresa sea contemplada desde diversos puntos de enfoque por varias ramas del derecho, cada una de las cuales impone
un rgimen especifico adecuado a las situaciones y relaciones que se propone regular. Desde el punto de vista del derecho
comercial, la empresa interesa bajo el respecto de la regulacin del conjunto de elementos organizados que, siendo
instrumentales para el ejercicio de una actividad mercantil, son susceptibles de trafico jurdico; las relaciones no laborales del
empresario con sus auxiliares; la estructura y la ordenacin jurdica del capital en las empresas dominadas por la sociedad
annima; el estatuto del empresario en cuanto titular de la empresa y las relaciones de ste con terceros.
A parte la nocin de la hacienda o establecimiento mercantil como sustratum material de la empresa.
La hacienda o establecimiento mercantil como el conjunto de los bienes organizados por el empresario para el ejercicio de la
actividad profesional (empresa).
Puede haber empresa, esto es actividad organizada, sin conjunto de bienes organizados que la apoye (hacienda); y, a la
inversa, puede existir esta ultima (conjunto de bienes) sin el ejercicio de la actividad organizada (empresa), si bien este ultimo
supuesto solo se da excepcionalmente.
La nocin de empresario corresponde a la doctrina de los sujetos de derecho, en tanto que la hacienda encuadrada dentro de
la de los objetos de derecho. La empresa constituye una calificacin ampliada a la actividad desarrollada por el sujeto y entra
en el campo de los hechos.
Esta distincin no cabe en la doctrina de quienes identifican los conceptos de empresa y hacienda.
Desde mi punto de vista cabe, admitir una pluralidad de las haciendas o establecimientos respecto de un mismo empresario.

INDIVISIBILIDAD SUCESORIA DE LA EMPRESA.

Sociedad de personas Son las que tienen en mira la calidad personal de los socios. Ante la muerte de un socio, la sociedad
se extingua por su importancia. Hoy en da los socios pueden pactar que en caso de fallecimiento los herederos pueden
formar parte de la sociedad.

Sociedad de capital Son las que tienen en mira el aporte a nivel de capital dentro de la sociedad. Los herederos no van a
poder formar parte de la sociedad, si van a poder cobrar el dinero que le corresponde como heredero de quien forma parte en
la sociedad.

AGRUPAMIENTO DE EMPRESAS.

De las agrupaciones de colaboracin

Caracterizacin.

ARTICULO 367. Las sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella pueden,
mediante un contrato de agrupacin, establecer una organizacin comn con la finalidad de facilitar o desarrollar
determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o
incrementar el resultado de tales actividades.
No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones vinculados con su actividad se
rigen por lo dispuesto en los artculos 371 y 373.

Las sociedades constituidas en el extranjero podrn integrar agrupaciones previo cumplimiento de lo dispuesto por el artculo
118, tercer prrafo.

Finalidad.

ARTICULO 368. La agrupacin, en cuanto tal, no puede perseguir fines de lucro. Las ventajas econmicas que genere su
actividad deben recaer directamente en el patrimonio de las empresas agrupadas o consorciadas.

La agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros.

Forma y contenido del contrato.

ARTICULO 369. El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado y se inscribir aplicndose lo dispuesto en los
artculos 4 y 5. Una copia, con los datos de su correspondiente inscripcin, ser remitida por el Registro Pblico de Comercio a
la Direccin Nacional de Defensa de la Competencia.

El contrato debe contener:

1) El objeto de la agrupacin;

2) La duracin, que no podr exceder de diez (10) aos. Puede ser prorrogada antes de su vencimiento por decisin unnime
de los participantes. En caso de omitirse la duracin, se entiende que el contrato es vlido por diez (10) aos;

3) La denominacin que se formar con un nombre de fantasa integrado con la palabra "agrupacin";

4) El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y los datos de la inscripcin registral del contrato o estatuto o de la
matriculacin e individualizacin en su caso, que corresponda a cada uno de los participantes. En caso de sociedades , la
relacin de la resolucin del rgano social que aprob la contratacin de la agrupacin, as como su fecha y nmero de acta;

5) La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de agrupacin, tanto entre las
partes como respecto de terceros;

6) Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y los modos de
financiar las actividades comunes;

7) La participacin que cada contratante tendr en las actividades comunes y en sus resultados;

8) Los medios, atribuciones y poderes que se establecern para dirigir la organizacin y actividad comn, administrar el
fondo operativo, representar individual y colectivamente a los participantes y controlar su actividad al solo efecto de
comprobar el cumplimiento de las obligaciones asumidas;

9) Los supuestos de separacin y exclusin;

10) Las condiciones de admisin de nuevos participantes;

11) Las sanciones por incumplimiento de las obligaciones;

12) Las normas para la confeccin de estados de situacin, a cuyo efecto los administradores llevarn, con las formalidades
establecidas por el Cdigo de Comercio, los libros habilitados a nombre de la agrupacin que requieran la naturaleza e
importancia de la actividad comn.

Fondo comn operativo.

ARTICULO 372. Las contribuciones de los participantes y los bienes que con ellas se adquieran, constituyen el fondo comn
operativo de la agrupacin. Durante el trmino establecido para su duracin, se mantendr indiviso este patrimonio sobre el
que no pueden hacer valer su derecho los acreedores particulares de los participantes.

Responsabilidad hacia terceros.

ARTICULO 373. Por las obligaciones que sus representantes en nombre de la agrupacin, los participantes responden
ilimitada y solidariamente respecto de terceros. Queda expedita la accin contra stos, slo despus de haberse interpelado
infructuosamente al administrador de la agrupacin: aquel contra quien se demanda el cumplimiento de la obligacin puede
hacer valer sus defensas y excepciones que hubieren correspondido a la agrupacin.

Por las obligaciones que los representantes hayan asumido por cuenta de un participante, hacindolo saber al tiempo de
obligarse, responde ste solidariamente con el fondo comn operativo.
Causas de disolucin.

ARTICULO 375. El contrato de agrupacin se disuelve:

1) Por la decisin de los participantes;

2) Por expiracin del trmino por el cual se constituy o por la consecucin del objeto para el que se form o por la
imposibilidad sobreviniente de lograrlo;

3) Por reduccin a uno del nmero de participantes;


4) Por la incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un participante, a menos que el contrato prevea o que los dems
participantes decidan por unanimidad su continuacin.

5) Por decisin firme de autoridad competente que considere incursa a la agrupacin en prcticas restrictivas de la
competencia;

6) Por las causas especficamente previstas en el contrato.

De las uniones transitorias de empresas

Caracterizacin.

ARTICULO 377. Las sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella podrn,
mediante un contrato de unin transitoria, reunirse para el desarrollo o ejecucin de una obra, servicio o suministro concreto,
dentro o fuera del territorio de la Repblica. Podrn desarrollar o ejecutar las obras y servicios complementarios y accesorios
al objeto principal.

Las sociedades constituidas en el extranjero podrn participar en tales acuerdos previo cumplimiento del artculo 118, tercer
prrafo.

No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones vinculadas con su actividad se
rigen por lo dispuesto en el artculo 379.

Firma y contenido del contrato.

ARTICULO 378. El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado, el que deber contener:

1) El objeto, con determinacin concreta de las actividades y medios para su realizacin;

2) La duracin, que ser igual al de la obra, servicio o suministro que constituya el objeto;

3) La denominacin, que ser la de algunos o de todos los miembros, seguida de la expresin "unin transitoria de
empresas";

4) El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y los datos de la inscripcin registral del contrato o estatuto de la
matriculacin o individualizacin, en su caso, que corresponda a cada uno de los miembros. En caso de sociedades, la relacin
de la resolucin del rgano social que aprob la celebracin de la unin transitoria, as como su fecha y nmero de acta;

5) La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de unin transitoria, tanto entre
las partes como respecto de terceros;

6) Las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y los modos de financiar o sufragar las
actividades comunes en su caso;

7) El nombre y domicilio del representante;

8) La proporcin o mtodo para determinar la participacin de las empresas en la distribucin de los resultados o, en su caso,
los ingresos y gastos de la unin;

9) Los supuestos de separacin y exclusin de los miembros y las causales de disolucin del contrato;

10) Las condiciones de admisin de nuevos miembros;

11) Las normas para la confeccin de estados de situacin, a cuyo efecto los administradores, llevarn, con las formalidades
establecidas por el Cdigo de Comercio, los libros habilitados a nombre de la unin que requieran la naturaleza e importancia
de la actividad comn.

12) Las sanciones por incumplimiento de obligaciones.

Responsabilidad.

ARTICULO 381. Salvo disposicin en contrario del contrato, no se presume la solidaridad de las empresas por los actos y
operaciones que deban desarrollar o ejecutar, ni por las obligaciones contradas frente a terceros.

Acuerdos.

ARTICULO 382. Los acuerdos que deban adoptar lo sern siempre por unanimidad, salvo pacto en contrario.

Principales diferencias.

En cuanto al Objeto del Contrato.

Agrupacin de colaboraciones Tiene una finalidad mutualista, tiende a facilitar el desarrollo empresarial de sus
miembros y otorga beneficios para los que suscribieron en el contrato.
Uniones transitorias de empresas El objeto es el desarrollo o ejecucin de una obra o suministro concreto. Hay una
finalidad de lucro. Por ej: para las licitaciones se forman UTE.

En cuanto a la duracin.

Agrupacin de colaboraciones Como mximo 10 aos con posibilidad que se renueve.


Uniones transitorias de empresas Esta sujeta al suministro y cumplimiento de la obra. Es decir, va a durar lo que
dure su ejecucin.

UNIDAD ECONMICA Y ADMINISTRATIVA DE LA HACIENDA. SEDE, SUCURSAL Y AGENCIA.

La hacienda comercial es un conjunto de bienes heterogneos. Tales bienes se manifiestan como vinculados entre s por una
interdependencia funcional establecida por el empresario mediante una organizacin adecuada y tendiente a posibilitar y
facilitar el ejercicio de su actividad de empresa. Esa organizacin confiere al establecimiento un marcado carcter de unidad,
tanto econmica como administrativa, puesto que aqulla importa, en sustancia, una actividad dirigida para predisponer y
utilizar los medios econmicos y jurdicos disponibles por el empresario para lograr una finalidad determinada.
Para lograr esa finalidad, se coordinan funcionalmente todos los elementos de la hacienda aunque materialmente se hallan
dispersos. Muchas veces ocurre que la magnitud de la explotacin emprendida origina la necesidad de extender el campo de
accin de la empresa. Juntamente con el establecimiento principal es preciso organizar establecimientos secundarios para
atender las necesidades de la clientela ubicada en lugares alejados.
Estas necesidades originan dos fenmenos de naturaleza diversa:
Uno de ellos, consiste en la simple irradiacin exterior de la empresa y se traduce en la creacin de sucursales y
agencias y tambin de lo que se ha llamado negocios en cadena.
El otro fenmeno es conocido por concentracin de empresas y da lugar a la formacin de las filiales.

Sede o establecimiento principal.

Es donde el empresario tiene el asiento principal de la administracin de los negocios. Si se trata de un comerciante
individual, all estarn las oficinas desde donde se dirige la empresa y se centraliza su contabilidad. Si se trata de una
sociedad, la sede o establecimiento principal ser el lugar donde residen y funcionan los rganos de gobierno y administracin
(directores, asambleas). Este lugar puede no corresponder con el de la sede de la explotacin principal, esto es, el lugar
donde se realizan las operaciones tcnicas de la empresa (fbricas, talleres, etc.)

Sucursal

Es un establecimiento secundario, de carcter permanente, dotado de relativa autonoma, destinado a colaborar en la


explotacin realizada por el establecimiento principal.

Caractersticas

a) Es una simple extensin de la empresa a la que est subordinada y tiene su mismo objeto;
b) Tiene una instalacin material distinta de la del establecimiento principal;
c) Est a cargo de un factor o gerente dotado de cierta amplitud y libertad de accin, si bien subordinado a las
directivas impuestas por la administracin central;
d) Tiene una clientela, por lo comn, distinta de la del establecimiento principal.

No es fundamental la independencia de la contabilidad. As poco importa que la sucursal lleve una contabilidad propia o que
este supeditada a la contabilidad llevada por el establecimiento principal.
La existencia de la sucursal no afecta en modo alguno la unidad patrimonial de la empresa. Esta ltima constituye la titular de
todo el patrimonio. En consecuencia, los acreedores de la sucursal pueden perseguir el cobro de su crdito contra el
patrimonio de la empresa, aunque corresponda al establecimiento principal o a otra sucursal. La quiebra de las empresas
implica la quiebra de sus sucursales. Este principio de unidad patrimonial se rompe, nicamente, en el orden internacional, en
sentido de que la quiebra pronunciada en pas extranjero no puede invocarse contra los acreedores que el concursado tenga
en la Repblica.

Agencia.

No se distingue con nitidez de la sucursal. El Cdigo Civil en el Art. 90 inc. 4 habla indistintamente de establecimientos,
sucursales y agentes locales. Suele sealarse que los poderes de los encargados de las agencias son, por lo general, ms
restringidos que los de los gerentes de las sucursales.
Un fenmeno de irradiacin de la empresa consiste en la instalacin de establecimiento o sucursales mltiples, llamadas
tambin negocios en cadena.
Los negocios en cadena entran en la categora de sucursales, dado que pertenecen al mismo empresario y funcionan bajo la
misma administracin o control central. Deben entenderse que son elementos del patrimonio comn de una hacienda
mercantil nica.

LEY TRANSIMISIN DE ESTABLECIMIENTOS COMERCIALES E INDUSTRIALES.

Fondo de comercio

El principal respaldo de cualquier empresa es generar ganancia, debido a que si hay mas bienes (activos fijos) ms importante
ser el fondo.
El valor del fondo es la capacidad de generar ganancia, y sta (la ganancia) es el respaldo del comerciante.
Si el comerciante toma crdito debe transferir el fondo. La ley defiende al acreedor pero tambin al comerciante deudor por
tener mayor acceso al crdito.

Cmo funciona la ley? Permite al acreedor cobrar su crdito, previo a que el comerciante transfiera el fondo (aunque no
est vencido el crdito).

ARTICULO 1 Declrase elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo de comercio, a los efectos de
su transmisin por cualquier ttulo: las instalaciones, existencias en mercaderas, nombre y ensea comercial, la clientela, el
derecho al local, las patentes de invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y modelos industriales, las distinciones
honorficas y todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica.

Explicacin en clase Este artculo rige en caso de no preverse expresamente los bienes del fondo de comercio.
ARTICULO 2 Toda transmisin por venta o cualquier otro ttulo oneroso o gratuito de un establecimiento comercial o
industrial, bien se trate de enajenacin directa y privada, o en pblico remate, slo podr efectuarse vlidamente con relacin
a terceros, previo anuncio durante cinco das en el Boletn Oficial de la Capital Federal o provincia respectiva y en uno o ms
diarios o peridicos del lugar en que funcione el establecimiento, debiendo indicarse la clase y ubicacin del negocio, nombre
y domicilio del vendedor y del comprador, y en caso que interviniesen, el del rematador y el del escribano con cuya actuacin
se realizar el acto.

Explicacin en clase La transferencia por causa de muerte no est prevista en el Art. porque se transfiere tanto el activo
como el pasivo (el heredero es acreedor como deudor de todos los pasivos) por lo tanto no se requiere esta previsin.

ARTICULO 3 El enajenante entregar en todos los casos al presunto adquirente una nota firmada, enunciativa de los
crditos adeudados, con nombres y domicilios de los acreedores, monto de los crditos y fechas de vencimientos si las hay,
crditos por los que se podr solicitar de inmediato las medidas autorizadas por el artculo 4, a pesar de los plazos a que
puedan estar subordinados, salvo el caso de la conformidad de los acreedores en la negociacin.

Explicacin en clase En el acto de transferencia, el vendedor entregar una lista con los acreedores respecto del fondo de
comercio, con sus datos, montos, las deudas aunque no estn vencidas.

ARTICULO 4 El documento de transmisin slo podr firmarse despus de transcurridos diez das desde la ltima
publicacin, y hasta ese momento, los acreedores afectados por la transferencia, podrn notificar su oposicin al comprador
en el domicilio denunciado en la publicacin, o al rematador o escribano que intervengan en el acto reclamando la retencin
del importe de sus respectivos crditos y el depsito, en cuenta especial en el Banco correspondiente, de las sumas
necesarias para el pago.

Este derecho podr ser ejercitado tanto por los acreedores reconocidos en la nota a que se refiere el artculo anterior, como
por los omitidos en ella que presentaren los ttulos de sus crditos o acreditaren la existencia de ellos por asientos hechos en
los libros llevados con arreglo a las prescripciones del Cdigo de Comercio. Pasado el trmino sealado por el artculo 5, sin
efectuarse embargo, las sumas depositadas podrn ser retiradas por el depositante.

Explicacin en clase Al documento deben firmarlo antes con una clusula de poder rescindirlo (se prevn todas las
discusiones sobre los contenidos). Despus de los edictos hay que esperar 10 das para la oposicin para que se pague el
precio.
El vendedor deposita el dinero para que los acreedores puedan embargarlo.

ARTICULO 5 El comprador, rematador o escribano debern efectuar esa retencin y el depsito y mantenerla por el
trmino de veinte das, a fin de que los presuntos acreedores puedan obtener el embargo judicial.

Explicacin en clase Hay un plazo de 20 das para realizar el embargo. Si no se realiza, si se pagar al acreedor. Si un
acreedor no se opone: no se deposita ni se puede embargar. Si no se opone no pierde el derecho, lo que pierde es el privilegio
que la ley le otorga.
Si no embarga slo pierde el privilegio de embargar esa cantidad de dinero.

ARTICULO 6 En los casos en que el crdito del oponente fuera cuestionable, el anterior propietario podr pedir al juez
que se le autorice para recibir el precio del adquirente, ofreciendo caucin bastante para responder a ese o esos crditos.

Explicacin en clase Este es el caso de los acreedores no enumerados. En este supuesto el deudor puede ofrecer garanta
(apta de acuerdo al tipo de deuda).

ARTICULO 7 Transcurrido el plazo que seala el artculo 4, sin mediar oposicin, o cumplindose, si se hubiera
producido, la disposicin del artculo 5, podr otorgarse vlidamente el documento de venta, el que, para producir efecto con
relacin a terceros, deber extenderse por escrito e inscribirse dentro de diez das en el Registro Pblico de Comercio o en un
registro especial creado al efecto.

ARTICULO 8 No podr efectuarse ninguna enajenacin de un establecimiento comercial o industrial por un precio
inferior al de los crditos constitutivos del pasivo confesado por el vendedor, ms el importe de los crditos no confesados por
el vendedor, pero cuyos titulares hubieran hecho la oposicin autorizada por el artculo 4, salvo el caso de conformidad de la
totalidad de los acreedores.

Estos crditos deben proceder de mercaderas u otros efectos suministrados al negocio o de los gastos generales del mismo.

ARTICULO 9 A los efectos determinados en el artculo anterior, se presumen simuladas juris et de jure las entregas que
aparezcan efectuadas a cuenta o como sea que hubiere hecho el comprador al vendedor y en tanto cuanto ellas puedan
perjudicar a los acreedores.

Explicacin en clase El Art. tiende a evitar que el vendedor a la hora de hacer el depsito diga yo ya pagu. Las entregas
si no afectan a los acreedores, son vlidas. La entrega frente al vendedor es vlida.

ARTICULO 10En los casos en que la enajenacin se realice bajo la forma de ventas en block o fraccionadas de las
existencias, en remate pblico, el martillero deber levantar previamente inventario y anunciar el remate en la forma
establecida por el artculo 2, ajustndose a las obligaciones sealadas en los artculos 4 y 5 en el caso de notificrsele
oposicin.

En caso de que el producto del remate no alcance a cubrir la suma a retener, el rematador depositar en el Banco destinado a
recibir los depsitos judiciales, en cuenta especial, el producto total de la subasta, previa deduccin de la comisin y gastos,
que no podrn exceder del 15% de ese producto.

Si habiendo oposicin, el rematador hiciera pagos o entregas al vendedor, quedar obligado solidariamente con ste respecto
de los acreedores, hasta el importe de las sumas que hubiera aplicado a tales objetos.

Explicacin en clase El precio mnimo no rige cuando se vende en remate.


ARTICULO 11 Las omisiones o transgresiones a lo establecido en esta ley, harn responsables solidariamente al
comprador, vendedor, martillero o escribano que las hubieran cometido, por el importe de los crditos que resulten impagos,
como consecuencia de aqullas y hasta el monto del precio de lo vendido.

Explicacin en clase La solidaridad por la omisin esta dada por la imposibilidad del acreedor de cobrar el fondo de
comercio.

ARTICULO 12 El Registro Pblico de Comercio o el especial que se organice, llevar los libros correspondientes para la
inscripcin de las transmisiones de establecimientos comerciales e industriales, cobrando a ese efecto los derechos que
determinen las leyes de impuestos.

Explicacin en clase Se inscribe en el Registro Pblico de Comercio dentro de los 10 das y la transferencia debe ser
inscripta en un libro especial.

BOLILLA IV

OBLIGACIONES COMUNES A LOS COMERCIANTES.

El cdigo establece una serie de obligaciones comunes o generales para todos los comerciantes.
Ellas estn determinadas, en sus lneas generales, por el art. 33 del cdigo de comercio. Correlacionando esta disposicin con
las del arts. 25, 28, 31, 35 y 36, resultan las siguientes obligaciones comunes:
La obligacin genrica de someterse a todos loa actos y formas establecidos en la ley mercantil.
Obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros necesarios para tal fin.
Conservacin de la correspondencia que tenga relacin con el giro del comerciante, as como la de todos los libros
de contabilidad.
Obligacion de rendir cuentas en los trminos establecidos por la ley.

Agrupare estas obligaciones bajo las siguientes enunciados:


a) sumisin a los actos establecidos por la ley mercantil.
b) Registro publico de comercio.
c) Tenedura de libros y orden de contabilidad.
d) Conservacin de la correspondencia y de los libros de contabilidad.
e) Rendicin de cuentas.

Sumisin a los actos y formas establecidos por la ley mercantil.


Los comerciantes estn ligados a someterse a todos los actos y formas establecidos por la ley mercantil. Lo que la ley quiere
significar es que quienes ejercitan procesionalmente el comercio deben realizar sus actos de acuerdo con lo dispuesto por las
leyes mercantiles.

Registros pblicos de comercio. Concepto.

La tendencia de todo comerciante a mantener en secreto sus operaciones, asi como la organizacin interna de su
establecimiento, sus posibilidades financieras.
Pero quienes contratan con el comerciante tienen interes igualmente respetable en conocer aquellas circunstancias de la
gestin comercial. De alli que la ley, atendiendo a estos intereses contrapuestos, disponga una oficina denominada Registro
Publico de Comercio, encargada de inscribir hachos importantes para el normal desenvolvimiento del comercio.

Organizacin y funciones del registro.

En nuestro derecho positivo puede definirse al Registro Publico de Comercio como la oficina( del estado) encargada de llevar
la matricula de los comerciantes y de inscribir los documentos cuya publicidad es exigida por la ley mercantil.
El art. 34 dispone que en cada Tribunal de Comercio habr un registro publico de comercio, a cargo del respectivo secretario,
que ser responsable de la exactitud y legalidad de sus asientos.
Lo que significa que l debe controlar que las anotaciones que se hagan en los libros del registro contengan los datos
rigurosamente coincidentes con los expresados en los documentos originales que se inscriben; y si se trata de agregacin de
copias, que estas los sean fieles de sus respectivos originales (exactitud); igualmente deber controlar que las anotaciones se
hagan de acuerdo con las prescripciones legales vigentes( legalidad); pero no tiene ningn poder disciplinarios sobre los
comerciantes a los fines de exigirles el cumplimento de las prescripciones legales.

Cual es el alcance de este examen de legalidad?

El contralor solo puede referirse a la legalidad formal de las anotaciones, es decir, a lo relativo a: a) si se trata de un
documento o acto que debe y puede inscribirse, segn la ley; b) la propia competencia del registro; c) la habilitacin del
solicitante para la inscripcin ( su identidad personal, capacidad jurdica y de hecho, legitimacin para actuar) ; d) la forma de
la inscripcin, la legalidad y perfeccin de los ttulos.

El Registro de comercio es publico, como lo denomina el propio cdigo; pero este ha omitido reglamentar la forma como
puede hacerse la consulta de sus asientos. En consecuencia, cada provincia puede establecer un rgimen que considere mas
adecuando a los fines publicitarios de la institucin.

Valor de las inscripciones.

En general, las inscripciones tienen un valor meramente declarativo, ellas constituyen la comunicacin al pblico de un hacho.
Pero otras veces las inscripcin tiene un valor constitutivo, es decir, posee una eficacia creadora de derechos; en sentido de
que constituye uno de los requisitos indispensables para que la relacin nazca como tal. Ejemplo de esto es el caso de las
sociedades comerciales, que no pueden funcionar como tales mientras no se haya inscripto el contrato.
Matriculas de los comerciantes.

El Registro Publico de Comercio se compone de dos secciones: la matricula de los comerciantes y el registro de los
documentos que ellos deben inscribir.
Quien ejerce profesionalmente el comercio es comerciante aunque no este inscripto en la matricula; y la inversa, quien se ha
inscripto en ella no adquiere por ese solo hacho la condicin de comerciante, sino ejercita real y efectivamente la profesin.
En este ultimo supuesto, la inscripcin en la matricula no pasa de constituir una presuncin iuris tantum, que puede ser
destruida mediante la prueba de que el matriculado no realiza actos de comercio por profesin habitual.
Que valor tiene entonces la matriculacin?
El art. 26 cd. com, seala sus dos consecuencias capitales: da a los libros de comercio llevados regularmente por el
negociante matriculado, la fuerza probatoria establecida en el art. 63; y autoriza al comerciante matriculado a solicitar
concordato. De lo que se infiere que los comerciantes no matriculados no gozan de tales ventajas.

Quienes pueden y deben matricularse.

Todo comerciante puede y debe solicitar su matriculacin. Las sociedades lo harn por medio de sus gestores o
administradores.
Las empresas nacionalizadas no deben inscribirse, ya que la inscripcin corresponde a as personas que desean ejercen el
comercio y no a las empresas o fondos del comercio con abstraccin de su propietario.

Requisitos de la matriculacin.

Art. 27 Cd. Com.:


El nombre, el estado civil y la nacionalidad. Cuando es una sociedad la que se inscribe es preciso indicar los nombres
de losa socios y la firma social adoptada.
La designacin de la calidad del negocio, esto es, de la clase de negocios que han de constituir el objeto de la
explotacin mercantil.
El lugar o domicilio del establecimiento o escritorio.
El nombre del gerente, factor o empleado que ponga a la cabeza del establecimiento.

Cancelacin de la matricula.

La ley nada prev acerca del comerciante que cesa en le ejercicio del comercio. Es conveniente que el interesado solicite la
cancelacin de su matricula.
Si se tratara de sociedades comerciales constituidas por un termino fijo, la simple expiracin del plazo enunciado en el
contrato debidamente inscripto hace innecesario cualquier pedido de cancelacin.

Registro de documentos.

El art. 36 cd. com. Contiene una enumeracin de las documentos cuya inscripcin exige la ley; pero no debe entenderse que
ella es taxativa.

DOCUMENTOS QUE DEBEN INSCRIBIRSE.

Enumeracin de los documentos que deben inscribirse:


Las convenciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes o que tengan otorgadas al tiempo de
dedicarse al comercio. Son las previstas por el art. 1217 cd.civ.
Las escrituras que se otorguen en caso de restitucin de dote. El concepto de la dote esta dado por el art. 1243 cd.
civ.; y la restitucin de ella se opera en los supuestos del art. 1317 cd. civ.
Los ttulos de adquisicin de bienes dotales. Casos en que la mujer poseyera bienes comprendidos dentro del
concepto de la dote y los llevara al matrimonio sin formalizar una convencin matrimonial, ser preciso inscribir los
ttulos que justifiquen el carcter de bienes propios de la mujer.
Las sentencias de divorcio o de separacin de bienes.
Las liquidaciones practicadas para determinar las especies o cantidades que el marido debe entregar a su mujer
divorciada o separada de bienes.
Las escrituras de sociedad mercantil.
Las autorizaciones para comerciar otorgadas a los incapaces.
Las transformaciones de sociedades.
La fusiones de sociedades.
Las disoluciones de sociedades.
Las transferencias de establecimientos comerciales e industriales.

Quienes pueden o deben solicitar la inscripcin

Las personas que pueden o deben solicitar la inscripcin de los documentos son:
Si es algn documento relativo a los bienes de la mujer casada, debe gestionarla el marido comerciante o bien la
propia cnyuge en su propio inters.
Si se trata de sociedades, la gestin deben hacerla: todos los socios, si es colectiva; los fundadores segn la forma de
constitucin.
Tratndose de autorizaciones para ejercer el comercio, debe hacerlo la persona que confiere la autorizacin.
Las partes otorgantes o el escribano ante quien se celebre una transferencia de un establecimiento mercantil o
industrial.

Plazo de inscripcin. Inscripciones tardas.

Como principio general, los documentos deben inscribirse dentro del plazo de 15 das, contados desde la fecha del
otorgamiento (Art. 39 Cod. Com.). El cmputo del trmino incluye das corridos, incluidos feriados.
Vencido el plazo, la inscripcin solo puede hacerse en tanto no haya oposicin de parte interesada (Art. 39). Por tal
debe entenderse cualquiera de los otorgantes del documento. La solucin legal se explica, por que una vez extinguido el plazo
de 15 das se producen ciertos efectos establecidos por la ley, a saber, que el documento ya no tendr eficacia respecto de
terceros sino a partir del momento de la inscripcin (Art. 39).
De la parte final del Art. 39 se desprende, a contrario sensu, que el acto inscripto dentro del plazo de 15 das tiene
eficacia desde la fecha de su otorgamiento.
Efectos de la falta de inscripcin.

Se refieren los Art. 41 y 42.


La falta de inscripcin de un contrato de sociedad hace que sea considerada irregular (Art. 7 decreto ley 19.550).
En consecuencia, cualquiera de los socios puede pedir su disolucin en cualquier momento.
Las autorizaciones para ejercer el comercio, as como sus revocaciones, no surten efecto si no se inscriben (Art. 11
y 12)
La falta de inscripcin de las transferencias de establecimientos comerciales e industriales hace que estas
trasmisiones no puedan oponerse a terceros (Art. 7 Ley 11.867)

CONTABILIDAD Y TENEDURA DE LIBROS, CONSERVACIN DE LOS LIBROS Y DE LA CORRESPONDENCIA.

Entre los comerciantes, la necesidad de llevar un contralor del estado patrimonial o social, con determinacin clara del activo
y pasivo, es tanto ms imperiosa cuando son la extensin y complejidad de los negocios emprendidos.
De esta manera, la fuerza misma de las cosas ha impuesto a los comerciantes una necesidad que, en muchos ordenamientos
jurdicos, se ha convertido en legal: la de llevar libros de comercio (arts. 33, inc 2, y 43 cd. Com.)
La tenedura de libros interesa a todo el comercio en general porque una contabilidad bien llevada facilita la prueba en caso
de litigio entre comerciantes.
La obligacin de llevar libros de contabilidad se justifica actualmente desde un triple punto de vista: 1) por el interes del
propio comerciante que los lleva, poque as puede conocer en todo momento su propio estado financiero y orientar su gestin
mercantil, 2) por el interes de quien contrata con l, porque en dichos libros puede apoyar sus propias defensas; 3) por el
interes general del comercio y de la sociedad, ya fuere porque en caso de quiebra se podr, sobre la base de los libros.
Reconstruir la conducta comercial del fallido, garantizando las derechos de los acreedores.
El art. 43 dispone ahora que todo comerciante est obligado a llevar cuenta y razon de sus operaciones y a tener una
contabilidad mercantil organizada sobre una base contable uniforme y de la que resulte un cuadro veridico de sus negocios y
una justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin contable. Las constancias contables
deben complementarse con la documentacin respectiva.
El precepto obliga a todo comerciante: a) a llevar cuenta y razn de sus operaciones; b) a tener una contabilidad mercantil
organizada.

Sistemas legales

Un primer sistema, tradicional en el derecho ingls, si bien exige llevar libros, no establece ni su numero ni los requisitos de su
tenedura. Basta que los libros estimados necesarios por el comerciante, de acuerdo con la ndole de su comercio, cuando
hayan de ser exhibidos, aparezcan regularmente llevados y demuestren con claridad el estado econmico del que los
presenta. Tal sistema ha sido seguido por el cdigo alemn.
A partir del cdigo de comercio francs, ha preferido seguir un temperamento ms riguroso, estableciendo taxativamente que
libros se consideran como indispensables y determinado una serie de requisitos, sin cuyo cumplimiento las anotaciones
contenidas en ellos carecen de eficacia legal.
Nuestro cdigo no establece directamente sanciones para el caso de que el comerciante no cumpla con la Obligacion de llevar
libros, pero ellas existen, por va indirecta, cuando la ausencia de una contabilidad o su irregularidad determinan la
calificacin de la quiebra como culpable o fraudulenta, o bien cuando esas mismas circunstancias impiden al comerciante
hacer valer un juicio, en su favor, las constancias emergentes de los libros.

Libros de comercio.

La nueva redaccin de los arts. 43 y 44 del cdigo resulta del hecho de que la ley slo establece un mnimo de requisitos,
dejando al comerciante en libertad para aumentar el nmero de libros o las formalidades para llevarlos.
Las arts. 43 y 44 cd. com. Establecan claramente una distincin entre libros indispensables u obligatorios, esto es, lo que
indispensablemente debe llevar el comerciante ( el diario, el de inventarios y el copiador de cartas), y los facultativos, cuya
tenedura quedaba librada al criterio particular.
La reforma de 1963 impone un nmero de libros obligatorios cuya determinacin depender de la importancia y la naturaleza
de las actividades del comerciante, sin perjuicio de establecer dos en forma expresa: el Diario y el de inventario y Balances.

Libros obligatorios

El art. 44 del cdigo reformado por el decreto ley 4777/63 establece como obligatorios o indispensables no solamente el
Diario y el de inventarios y balances, sino tambin todos aquellos que correpondan a una adecuada integracin de un sistema
de contabilidad y que exijan la importancia y la naturaleza de las actividades.
En algunos casos, esta obligatoriedad resulta impuesta por preceptos especficos de la ley, como ocurre, por ejemplo, con el
diario de entradas, el diario de salidas y el libro de cuentas de gestin, que deben llevar los martilleros.

Comienzo y fin de la obligacin de llevar libros. Conservacin.

La obligacin de llevar libros subsiste mientras se mantenga la actividad mercantil y con referencia a las sociedades, tal
obligacin perdura mientras continu su liquidacin, hasta la total extincin de los negocios sociales.
El cese del comercio de una persona o sociedad no produce la extincin instantnea de las relaciones jurdicas nacidas de la
actividad mercantil desarrollada. Generalmente quedan operaciones pendientes que hay que liquidar. Esta previsin de tales
eventualidades, y a fin de que puedan utilizarse como prueba, el cdigo impone la obligacin de conservar los libros y la
correspondencia mercantil por el termino de diez aos ( art. 67). El trmino corre desde la cesacin del giro o comercio, es
decir, desde que el comerciante termina sus negocios.
Si el comerciante falleciese, la ley presume que sus herederos tienen los libros y papeles relativos al establecimiento y, en
consecuencia, ellos quedan obligados a su exhibicin en los mismos trminos y formas que su causante.
La ley es clara: los comerciantes tienen la obligacin de conservar los libros durante el trmino sealado; y sus herederos
estn sujetos a exhibirlos como los causantes. Vencidos los 10 aos, desaparece la Obligacion de conservacin y exhibicin.

Formalidades con que deben llevarse los libros

Los requisitos formales pueden referirse ante todo a la generalidad de los libros y concernir a su aspecto exterior
(formalidades extrnsecas) , o bien a su contenido ( formalidades intrnsecas).

Formalidades extrnsecas

Los libros indispensables u obligatorios estn sometidos a determinadas formalidades extrnsecas impuestas por el Art. 53.
Los requisitos extrnsecos son los siguientes:
a) los libros deben estar encuadernados y foliados.
b) Los libros deben ser individualizados en la forma que determine el Tribunal Superior de la jurisdiccin
correspondiente al Tribunal de Comercio del domicilio del comerciante que los lleva. La ley establece ahora un
rgimen ms flexible, dejando al criterio de cada Tribunal la forma de individualizacin.
La individualizacin y anotacin de los libros esta condicionada a la inscripcin del comerciante en la matricula.

Formalidades intrnsecas

Las formalidades intrnsecas, es decir, relativas al modo de llevar los libros, son las siguientes:
a) ellos deben ser llevados en idioma espaol.
b) Los asientos deben afectarse en el orden en que se vayan realizado las operaciones del comerciante ( Art. 45).
c) Las partidas han de sucederse unas a otras, sin dejar blancos ni huecos que permitan intercalaciones o adicionales.
d) Se prohbe hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas. Todas las equivocaciones y omisiones que se cometan
han de salvarse por medio de un nuevo asiento hecho en la fecha en que de advierta la omisin o el error.
e) Se prohbe tachar asiento alguno. El error se corregir mediante un contraasiento.
f) Se prohbe mutilar alguna parte del libro que, arrancar hojas o alterar la encuadernacin o foliacion.

La infraccin a estos preceptos constituye una irregularidad en la forma de llevar los libros. Y en tal caso stos perdern su
fuerza probatoria en juicio a favor del comerciante que los lleva.

Libro Diario

El cdigo de comercio considera al libro Diario como el eje sobre el que gira toda la contabilidad del comerciante, y as exige
que en el se anoten dia por da y segn el orden que se vayan efectuando, todas las operaciones que ste haga, as como
todos los papeles de crdito que de, reciba, afiance o endose, y en general, todas las operaciones y actos en que intervenga y
que puedan influir en su patrimonio.
Tales son las disposiciones legales contenidas en el cdigo con relacin al libro Diario; disposiciones que, en la prctica,
tienden a caer en desuso como consecuencia del desarrollo creciente de los negocios y de las empresas. Surge pues, el
conflicto entre los principios anacrnicos del cdigo, y hasta las modernas exigencias del trfico que hacen necesario adoptar
sistemas mecnicos, elctricos o de otra ndole.
Teniendo en cuanta estas circunstancias, el decreto- ley 19.550 dispone: El Diario debe conservarse con asientos globales
que no comprendan perodos mayores de un mes. El mtodo de contabilizacin debe permitir la individualizacin de las
operaciones, as como tambin sus correspondientes cuantas deudoras y acreedoras y su posterior verificacin, con arreglo al
Art. 43 del Cdigo de Comercio.

Consecuencias de la falta o irregularidad de los libros

a) La falta total de los libros exigidos por la ley debe tratarse de una falta intencional o por negligencia, pues si se
tratara de una falta proveniente de la prdida o destruccin accidental y no imputable al comerciante, ste no
tendra por qu sufrir el perjuicio emergente de tal situacin.
b) En el caso de falta parcial de los libros indispensables, la solucin es la misma, pues que la ley se refiere a la omisin
de alguno de los libros. ( Art. 56)
c) La negativa a exhibirlos en juicio equivale a la ocultacin.
d) La irregularidad en la forma de llevarlos origina la prdida de la eficacia probatoria a favor del comerciante que los
lleva.

Exhibicin de los libros. Casos.

Todo comerciante esta obligado a exhibir sus libros, en los casos determinados por la ley.
Por el modo de efectuarse, ella puede ser ordenada a instancia de parte o de oficio, y puede ser efectuada a la parte contraria o
al juez.
Por la amplitud, ella puede ser parcial o general.
La exhibicin parcial consiste en permitir a la parte interesada el conocimiento de los asientos relativos a un negocio, respecto
del cual existe controversia.
La exhibicin general consiste en poner a disposicin de la parte interesada la totalidad de los libros del comerciante.

Exhibicin parcial. Condiciones.

La exhibicin parcial puede ordenarse tanto a instancia de parte como de oficio. El examen de los libros ha de limitarse a los
asientos que tenga relacin con el punto o negocio controvertido. ( Art. 59)
La exhibicin parcial es un medio de prueba que slo ha de producirse en juicio.
Como se trata de producir una prueba contra un adversario actual o futuro, la exhibicin slo procede respecto de los libros
pertenecientes a la persona que es o habr de ser parte en el juicio. No se puede exigir a un tercero la exhibicin de sus libros.
Como tercero debe considerarse la sociedad a la que pertenece alguna de las partes en juicio. En caso de exhibicin de libros de
terceros, slo estos pueden oponerse a la medida. Por consiguiente, si el tercero consiste en presentar sus libros, debe
admitrselo como medio de prueba.
El examen de los libros debe hacerlo el juez, ya sea personalmente, ya sea por medio de sus auxiliares, pues slo el magistrado
tiene facultades para apreciar las condiciones legales en que ha sido llevada la contabilidad y juzgar acerca de su eficacia
probatoria.
Dado que la exhibicin parcial debe limitarse a as partidas que tengan relacin con el negocio o asunto controvertido, el que la
pida deber indicar concretamente la parte del libro o de los libros donde puedan hallarse los antecedentes vinculados con el
pleito.

Exhibicin general. Procedencia

La exhibicin general slo procede en los casos especficamente determinados por la ley.
La negativa a presentarse a la presentacin de los libros puede originar la compulsin por la fuerza en los supuestos en que,
antes de iniciar el juicio se hace necesario obtener datos para preparar una liquidacin o particin.
La comunicacin no se limita solamente al examen sino que se extiende al de toda la contabilidad, incluida la
correspondencia.
sta se hace directamente al adversario y no al juez; el que pidi la comunicacin puede examinar personalmente los libros o
hacerlos examinar por un perito.
El cdigo de comercio ha enumerado estas hiptesis en el art. 58.

a) Sucesin: En este supuesto se trata de establecer la magnitud del haber hereditario para determinar en
consecuencia la parte o la extensin del derecho que corresponde al que solicita la comunicacin.
Pueden solicitarla los herederos ab-intestato. En lugar de estos pueden actuar sus sucesores, cesionarios o
acreedores en ejercicio de la accin oblicua.
Pueden pedirla los legatarios, siempre que los herederos rehusaren entregarles sus legados.
Pueden pedirla los acreedores de la sucesin en caso de renuncia a la herencia o de aceptacin con beneficio de
inventario. En cuanto a los acreedores de los herederos, pueden pedirla cuando el heredero hubiese renunciado a la
herencia.

b) Comunin: La expresin legal se refiere a cualquier clase de comunidad de intereses, y no solamente a la comunidad
entre esposos.
Se ha reconocido al empleado habilitado el derecho de pedir la comunicacin de los libros de su principal.

c) Sociedad: La disposicin se aplica, en principio, a cualquier clase de sociedades, con excepcin de las sociedades por
acciones y las de responsabilidad limitada de 20 a ms socios.
Dado que los libros sociales pertenecen al ente colectivo sociedad y no a los socios en particular, ninguno de stos
puede disponer de aquellos en su exclusivo inters. En consecuencia, los acreedores particulares de los socios, los
cesionarios o los socios de los socios, carecen de derecho a pedir la comunicacin de los libros de la entidad.

d) Administracin o gestin mercantil por cuenta ajena: Estos supuestos se originan en un mandato a gestin de
negocios, en los que el dominus negotti tiene el derecho indiscutible de informarse acerca del desarrollo y resultado
de la negociacin.

e) Liquidacin o quiebra: En este supuesto ms que una exhibicin general hay un verdadero desapoderamiento de los
libros cuya posesin judicial es otorgada el sndico por el juez.

Valor probatorio de los libros.

El art. 63 C.C contiene diversas exigencias referentes a la fuerza probatoria de los libros de comercio.

1. Libros llevados en la forma y con los requisitos prescriptos por el cdigo. En este supuestos sern admitidos en juicio
como medio de prueba.

a) Entre comerciantes: La fuerza probatoria de ellos deriva de la posibilidad de fiscalizar los asientos de una de las
partes con los de la otra. Si una de ambas partes no cumple su obligacin de llevar libros arreglados, en caso de
litigio deber atenerse a la prueba emergente de los llevados por su adversario.
Si ambas partes presentan libros llevados regularmente, pero resultan contradictorios los asientos de una con
respecto de los de la otra, el juez prescindir de esos elementos y resolver de acuerdo con las dems
probanzas que se presenten.
b) Los asientos han de referirse a hechos de su comercio; tratndose de probar los libros de comercio valdrn
simplemente como un indicio o presuncin. Este precepto tiene mayor vigencia con referencia a los actos
celebrados entre un comerciante y uno que no lo es; y, en tal supuesto, el comerciante no podr invocar a su
favor la prueba emergente de sus propios asientos, ni aun como indicio o presuncin y en contra de la parte no
comerciante.
c) En el modo y en los casos expresados por el cdigo: La eficacia de los libros de comercio es meramente
probatoria y no constitutiva. Como consecuencia, no se podrn invocar los libros para probar la existencia de un
acto o contrato respecto del cual la ley exija la escritura ad sustantiam.

2. Prueba en contra del dueo de los libros: Los asientos de los libros prueban siempre en contra de sus dueos, aunque
no estn matriculados, o aunque se trate de personas a quienes les est prohibido el ejercicio del comercio, y
aunque sus adversarios no sean comerciantes.
Desde luego, el dueo de los libros podr demostrar que los asientos son producto de una violencia fsica o moral
del dolo del adversario o de un extrao. Tambin podr demostrar que los asientos son consecuencia de un error.
La prueba es indivisible, y el adversario no podr aceptar los asientos que le sean favorables y desechar los que le
perjudiquen. La indivisibilidad de la prueba sealada en el art. 33 se refiere solamente al punto cuestionado. Cada
pinto en litigio debe apreciarse separadamente.

3. Prueba emergente de los libros auxiliares. Cuando un comerciante lleve libros auxiliares, puede ser compelido a su
exhibicin en la misma forma y en los mismos casos en que procede la exhibicin general o parcial de los libros
obligatorios; pero esos libros auxiliares no pueden servir de prueba a favor del comerciante, cuando falten los libros
declarados indispensables, salvo que estos ltimos se hayan perdido sin culpa suya.

RENDICIN DE CUENTAS.

Concepto de la cuenta y alcance de la obligacin de rendirla.


Cuenta es la descripcin grfica de los diversos hechos y resultados pecuniarios relativos a una determinada operacin; pues
en este capitulo el cdigo de comercio se refiere a la obligacin impuesta en forma genrica a todos los comerciantes de
explicar y justificar el detalle de las operaciones que realizan, en sus relaciones con los terceros que tengan inters en ellas.
La obligacin de rendir cuentas incumbe a todo comerciante que realiza cualquier negociacin (art. 68), aunque no la realice
por cuenta ajena, ya que este supuesto especial esta previsto especficamente en otro precepto ( art. 70).
La de rendir cuantas es una obligacin genrica impuesta por la ley a todos los comerciantes.
Toda negociacin debe ser objeto de una cuenta. La forma tcnica contable en que se presente la cuenta carece de
importancia. Lo esencial es que ella est de acuerdo con los libros del que la rinde, y que sea acompaada de los respectivos
comprobantes.

Concepto de la rendicin de cuentas.

Rendir cuentas es informar al dueo del negocio o interesado en l, de todo lo que se ha hecho en su inters, determinando y
detallando los pasos realizados. Rendir cuentas es presentar al dominus negoti la descripcin grafica de las operaciones
efectuadas, acompaada de las informaciones aclaratorias necesarias y de los respectivos comprobantes.
La obligacin de rendir cuentas se transmite a sus herederos.

Requisitos de la rendicin de cuentas.

Las cuentas deben ser instruidas y documentadas; es decir, deben contener todas las explicaciones y aclaraciones necesarias
para que el dueo del negocio quede informado acerca de los procedimientos y resultados de la operacin. Por eso se ha
decidido que las cuentas presentadas no pueden tener forma sinptica sino que deben ser descriptivas. Deben agregarse
los comprobantes de las operaciones, pues sin stos los asientos de los libros del cuentadante carecen de valor legal
probatorio.

Exonerabilidad de la obligacin de rendir cuentas y de presentar los comprobantes.

Por consideracin al inters publico en que se inspira el precepto del art. 33 Cd. Com., no es admisible que el mandatario o
gestor pueda ser eximido de la obligacin de rendir cuentas.
Sin embargo no se advierte cul pueda ser el inters pblico afectado por el incumplimiento de esa obligacin. Tal
incumplimiento slo alcanza al dueo del negocio, queda librado a la prudencia y conveniencia de ste al exigir o no los
recaudos que estime tiles a la defensa de sus intereses. La renuncia aparece aqu como una liberalidad.
Es igualmente lcito renunciar al derecho de exigir l gestor la presentacin de los comprobantes de las cuestas.

Oportunidad de rendir cuentas.

La rendicin de cuentas debe efectuarse al finalizar cada negociacin; y si se tratara de transacciones de curso sucesivo, se
har al fin de cada ao (art. 69). Se refiere a cada ao de gestin y no a cada ao calendario.
La disposicin del cdigo es meramente dispositiva, y las partes pueden convertir la rendicin de cuentas en otras pocas o
periodos.

Lugar de la rendicin de cuentas.

Las cuentas deben presentarse en el domicilio de la administracin (Art. 74).


Extensin de la obligacin de rendirlas.

Cuando interviene un solo gestor, es intuitivo que l deber rendir cuentas de toda su gestin; pero puede ocurrir que en
determinado negocio intervengan varios administradores o mandatarios: en tal supuesto cada uno de ellos rendir cuentas
de los tramites y operaciones que haya realizado.

Costas.

Los gastos originados por la rendicin de cuentas, siempre que stas resulten conformes a la ley y debidamente
comprobadas, son a cargo de los bienes administrados ( art. 71 Cd. Com.)

Arreglo de cuentas.

En la rendicin de cuentas privada o extrajudicial, el cuentadante presenta al dominus negotti la relacin detallada el negocio
realizado, con indicacin de las sumas percibidas y de las desembolsadas, acompaando los documentos comprobantes o
justificativos de las operaciones efectuadas. El dueo del negocio est obligado a expresar las observaciones que considere
pertinentes, dentro del trmino de un mes de la recepcin de la cuenta. Pasado dicho trmino sin que se las exprese, la ley
presume que ha reconocido implcitamente la exactitud de la cuenta, salvo la prueba en contrario.
La existencia de alguna imposibilidad moral o fsica de producir las observaciones dentro del trmino legal.

BOLILLA V

LOS AUXILIARES DEL COMERCIANTE.

Concepto y clasificacin.

Los auxiliares del comerciante son todos los que tienen en comn la nota econmica de colaborar directamente en la
actividad jurdica o contractual del empresario.
Estos colaboradores se pueden clasificar en:
AUXILIARES SUBORDINADOS (factores - empleados y dependientes - viajantes de comercio) Estos estn vinculados al
comerciante o empresario por una relacin de dependencia (subordinacin). El vnculo se crea a travs del contrato
de trabajo.
AUXILIARES AUTONOMOS (corredores rematadores mandatarios y comisionistas agentes de comercio
expedicionistas) Estos conservan su libertad de actuacin y lo hacen a su propio riesgo.

Relacin interna

La relacin interna es la que se establece entre el subordinado y el principal.


Esta relacin es regida por la ley de contrato de trabajo (20744); pero en lo que hace a la relacin externa, es decir, la del
dependiente con los terceros queda regulado por el cdigo de comercio.

En que casos los auxiliares son comerciantes?

Los auxiliares autnomos actan en nombre propio y muchas veces lo hacen tambin por cuenta propia, interviniendo en el
intercambio o circulacin de bienes y servicios, por ello son considerados comerciantes, cosa que no ocurre con los auxiliares
subordinados.

TEORA GENERAL DE LA REPRESENTACIN.

Concepto. Fundamentos y aspectos.

Hay representacin cuando un individuo (representante, sujeto que declara la voluntad) ejecuta un negocio jurdico en
nombre de otro (representado, sujeto del inters), de modo que el negocio se considera como celebrado directamente por
ste ltimo, y los derechos y obligaciones emergentes del acto celebrado por el representante pasan inmediatamente al
representado.

La representacin existe solamente en los casos en que la actuacin del sujeto de la declaracin de la voluntad, es decir, del
que celebra materialmente el acto, se produce en nombre del sujeto del inters, y por lo tanto, las consecuencias jurdicas del
acto celebrado se originaran y se cumplirn como si este ultimo lo hubiese celebrado personalmente.
Fontanarrosa sostiene que habitualmente el representante acta en inters del representado pero ello no es de la esencia de
la representacin, puesto que, el representante puede actuar en nombre del representado pero en inters de otra persona o
del mismo representante.

Qu estudia la teora de la representacin? El objeto de estudio de esta teora es la relacin que se crea entre el
tercero contratante y el representado. No se ocupa de estudiar la relacin entre el representante y el representado.

Elementos caracterizantes:
La representacin consiste en una facultad otorgada al representante; esta facultad puede ser conferida por la ley o
por el propio representado.

El representante debe actuar en nombre de su representante pues de otro modo los terceros quedaran vinculados
directamente con el representante y no con el representado.

El que declara la voluntad en el negocio jurdico es el representante. A los fines de la validez del acto debe
considerarse si la voluntad del representante estaba viciada o no.

El representante debe actuar dentro de los lmites que tiene conferido segn se trate de representacin legal o
voluntaria.

Representacin es la situacin jurdica en cuya virtud alguien emite una declaracin de voluntad para realizar
un fin cuyo destinatario es otro sujeto, de modo que hace conocer a los terceros a quienes va dirigida esa
declaracin de voluntad, que el acta en interes ajeno, con la consecuencia de que todos los efectos jurdico de
la declaracin de voluntad se produzca respecto del sujeto en cuyo interes ah actuado.

Fuentes de la representacin

Se reconocen como fuentes de la representacin a la ley y a la voluntad del representado. En el primer supuesto la fuente es
legal o necesaria y el segundo voluntario.

REPRESENTACION LEGAL: Se da cuando la ley impone representantes a personas fsicas incapaces por ejemplo menores,
dementes. En este particular se prescinde de la voluntad del representado.

REPRESENTACION VOLUNATARIA: Se origina directamente en la voluntad del representado, quien confiere al representante la
autorizacin o poder para que emita declaraciones de voluntad.

El negocio concluido por el representante produce efectos respecto del representado en ambos casos.

Figuras afines

El nuncius (mensajero) Este es un mero mensajero, su voluntad personal no interviene para nada en la realizacin
del hecho; en cambio el representante, es su declaracin de voluntad lo que produce efectos jurdicos con
repercusin en la esfera de intereses del representado.

Contrato a favor de terceros El que contrata lo hace sin poder o autorizacin del beneficiario, es decir que acta en
nombre propio. Cosa que no ocurre con el representante.

Prestacin de obra Por ejemplo el que planta o construye para otros. Este ejecuta un hecho material para otro; en
tanto que en la representacin se emite una declaracin de voluntad en nombre de otro.

Relaciones con el mandato


Es importante destacar que el CC parecera haber confundido los conceptos de MANDATO y REPRESENTACIN. Dispone su
art. 1869 El mandato existe cuando una persona da poder a otra para representarla al efecto de ejecutar en su nombre y de
su cuenta actos jurdicos
Perecera que la representacin es inherente al mandato pero lo cierto es que puede existir mandato con representacin y
mandato sin representacin.

En que se diferencia el mandato de la representacin?


Tanto el uno como el otro tienen por objeto la emisin de declaraciones de voluntad y, como diferencia se cita que el
representante tiene facultad para deliberar y concluir el negocio, mientras que el mandatario solo tiene facultad de deliberar.
Tambin sostienen que el mandato se rige entre las relaciones internas entre mandante y mandatario; y que la representacin
rige las externas entre el representante y los terceros
El mandato constituye un contrato auxiliar ya que su objeto es encomendar al mandatario la realizacin de otro contrato o de
un acto jurdico cualquiera. El mandato no se agota en s mismo, es decir nadie otorga un mandato por el mandato mismo,
sino para llevar a cabo otro negocio jurdico. En cambio la representacin es una figura autnoma.

Representacin voluntaria

Representacin voluntaria es la que el representado confiere por su voluntad al representante.


Hay que distinguir entre el negocio constitutivo de la representacin y la representacin.

Negocio constitutivo de la representacin se da cuando el representado da poder al representante para emitir


declaraciones de voluntad en su nombre, determina el contenido de esa facultad y se le fijan sus lmites. El poder es
la condicin y l limite para la eficacia del consentimiento del representante frente al tercero.
Este poder o procura, mediante el cual se confiere la representacin consiste en una declaracin unilateral de
voluntad dirigida a terceros y no al representante. Mediante la procura, el otorgamiento manifiesta que har suyos
los efectos pasivos y activos del negocio concluido por el apoderado en nombre de aquel y dentro de los lmites de
sus poderes.
El otorgamiento de poder tiene solamente eficacia externa, respecto de los terceros contratantes. En cambio, en la
relacin entre representante y representado, rige la disciplina del otro negocio al que va unida la representacin: por
ejemplo, mandato, locacin, etc.

Forma El poder debe ser extendido en escritura pblica, excepto en el caso de la representacin institoria (art. 132
Cdigo de Com. : Se llama factor, a la persona a quien un comerciante encarga la administracin de sus negocios, o
la de un establecimiento particular. Nadie puede ser factor si no tiene la capacidad legal para ejercer el comercio.)

Negocio representativo: Este lo celebra el representante con el tercero contratante. Juega aqu la voluntad del
representante, que es la que perfeccionara el contrato junto con el tercero. Por lo tanto todas las disposiciones
aplicables a la voluntad en los actos jurdicos, se aplican respecto de la voluntad del representante.
El representante debe hacer conocer a quienes contraten con l, anteriormente o simultneamente con la
celebracin del negocio, que su declaracin de voluntad tiende a satisfacer un inters ajeno.
Tambin se constituye en requisito de la representacin la actuacin dentro de los lmites que acuerda el poder.
No hay representacin cuando el representante excede los lmites impuestos por el poder. En este caso, lo actuado
no obliga al representado salvo que ste lo ratifique.
Cuando el representante acta dentro de sus facultades pero abusivamente, el representado queda obligado hacia
los terceros. Este es el supuesto de representacin abusiva; aqu el representado tiene accin por daos y perjuicios
contra el representante.

Efectos.

Los actos cumplidos por el representante, realizados dentro de los lmites de su representacin, se reputan celebrados por el
representado y, por lo tanto, ste adquiere los derechos y contrae las obligaciones emergentes del acto.
Este que es el efecto central de la representacin se halla consagrado en el Cdigo Civil respecto del mandato, pero es
extensible a todo tipo de representacin: los actos jurdicos ejecutados por el mandatario en los lmites de sus poderes y a
nombre del mandante como las obligaciones que hubiese contrado, son consideradas como hechos por ste personalmente.
( art. 1946 CC)

Representacin colectiva

En este caso se designan varios representantes para actuar en nombre de una sola persona fsica o jurdica. Aquellos pueden
actuar conjuntamente o separadamente. Si actan conjuntamente todos deben prestar consentimiento.

Representacin exclusiva

El representado se obliga no conceder representaciones para realizar negocios anlogos a otras personas distintas del
representante y, ste se compromete a no representar a otros comerciantes que realicen negocios del mismo gnero. El pacto
de exclusividad es siempre accesorio.

FIN DE LA REPRESENTACIN

Causas de conclusin

Objetivas:
Expiracin del termino por el que se acord
Cumplimiento del negocio
Cumplimiento de la condicin resolutoria a la que se someti a la representacin

Subjetivas:
Revocacin del poder
Renuncia del representante
Muerte o incapacidad del representante o representado

AGENTES AUXILIARES SUBORDINADOS.

FACTOR

Declara el art. 132 del Cdigo de Comercio que Factor es: La persona a quien un comerciarte encarga a la administracin de
sus negocios o de un establecimiento particular
El factor acta como si fuera el principal en persona, es decir, lo sustituye en el negocio, lo representa; a diferencia de los
dems subordinados.
Respecto de la naturaleza jurdica de la actuacin y facultades del factor, se trata de un mandato representativo, ya que l
ejerce la tarea administrativa en nombre y por cuenta del principal. A esto se denomina preposicin institoria. Su
caracterstica es que se trata de un mandato representativo general y permanente.
El mandato general conferido al factor debe ser inscripto en el Registro Pblico de Comercio: la falta de inscripcin priva de
efectos a la designacin del factor en cuanto hace a las relaciones de ste con el principal, con la consecuencia de que no
habr accin entre ellos, pero no revela al factor de su obligacin de rendir cuentas a ni al principal de pagarle las
remuneraciones convenidas, conforme a las normas laborales.
El factor no es comerciante, ya que acta en nombre del principal.

Capacidad

El factor debe tener capacidad legal para ejercer el comercio (art. 132 Cod de Com.) y sus facultades son de administracin
del establecimiento o casa de comercio, por lo que su determinacin concreta depender en cada caso de la clase de
actividad que desarrolle el establecimiento.

Extensin de los poderes


El mandato conferido al factor puede caracterizarse como general y permanente. En caso de querer el principal limitarlo
deber hacerlo expresamente.
Cules son los lmites? El factor puede hacer todos los actos que sean inherentes o necesarios a la explotacin del
establecimiento que administra. Esas dos palabras inherentes o necesario a marca los lmites. Se entiende por acto
inherente a los propios e inseparables a toda direccin, y en particular, a la del establecimiento. Se entiende por acto
necesario a los que sin constituir el objeto principal o accesorio de la explotacin, resultan, sin embargo indispensables para el
provechoso ejercicio de ella.
No puede liquidar o transformar la empresa. Tampoco puede invertir el capital de la empresa en la explotacin de otro
establecimiento. Tampoco puede vender o hipotecar bienes inmuebles de principal.

Facultades y obligaciones

El factor tiene todas las facultadas necesarias para la direccin y administracin del establecimiento (salvo las expresamente
excluidas) y est obligado:
A cumplir las leyes y reglamentos fiscales, respondiendo hacia el principal por las multas que ste haya debido pagar
cuando el incumplimiento provenga de culpa del factor.
A llevar la contabilidad del establecimiento, de acuerdo con las reglas establecidas para los comerciantes.
A rendir cuentas de su gestin
A observar fidelidad lo que se traduce en la prohibicin de realizar negocios por cuenta propia o tomar inters en
nombre propio o ajeno en negociaciones del mismo gnero que las encomendadas, salvo autorizacin expresa del
principal;
A cumplir personalmente sus funciones, no pudiendo delegarlas sin autorizacin expresa del principal y quedando
responsable (en caso de contravencin) por los actos de los sustitutos y por las obligaciones que hubieran contrado.

Responsabilidades

Segn el art. 137 C. COM Las obligaciones contradas por el factor en los lmites de su poder se harn efectivas en los bienes
del establecimiento y en los dems del patrimonio del principal, pero no en los personales del factor a no ser que estuviesen
confundidos con aquellos de manera tal que no puedan fcilmente separarse.
Esta regla se aplica an cuando el factor no contratara a nombre de su principal, en tres supuestos:
Cuando el establecimiento notoriamente pertenezca a persona o sociedad conocida, siempre que tales contratos
versen sobre objetos comprendidos en el trfico o giro del negocio.
Cuando el factor hubiese obrado con orden de su principal o ste aprobara expresa o tcitamente la gestin.
Cuando el tercero probara que la gestin se hizo por cuenta del principal.

Segn el art. 140 C.COM Los condominios de un establecimiento, aunque no sean socios, responden solidariamente de las
obligaciones contradas por su factor.

Cesacin del mandato institorio

Por ser el factor un empleado del Comerciante, la cesacin de sus funciones se rige por las normas del Derecho Laboral; la
cesacin debe ser inscripta en el Registro Pblico de Comercio para ser oponible a terceros.

Artculos a tener en cuenta para esta unidad:


Cdigo de Comercio Artculos 132, 144, 136 con la excepcin del 138, 133, 221, 145, 161, 142

DEPENDIENTES
Dependiente es el empleado con capacidad legal para contratar a quien el principal confiere mandato especial, ya sea
referido a negocios jurdicos determinados o a una clase de negocio (art. Cod de Com. 146 146 149). Se sostiene que es
el empleado del comerciante con autorizacin para representarlo en algunas operaciones mercantiles, de manera que ejerce
una representacin limitada excepcional y especializada.
El poder del factor se distingue por su generalidad; el del dependiente por su especialidad.
Apoderamiento

La autorizacin conferida al dependiente puede ser otorgada:


Por mandato que debe inscribirse en el Reg. Pblico de Comercio;
Por circular para determinadas operaciones, en cuyo caso es eficaz respecto a las personas a quienes se remiti la
carta-circular (art. 149)
Por entrega del recibo para percibir a la cantidad adeudada.

Facultades

El dependiente encargado de vender por menor est autorizado para percibir el precio de las ventas y otorgar recibos a
nombre de su principal, siempre que la cobranza se haga en el local del establecimiento (art. 148 - 151);
El dependiente encargado de vender al por mayor solo puede percibir el precio de la venta hecha al contado: cuando la venta
es al fiado o el precio no se paga en el local, solo puede cobrar si el recibo es firmado por persona autorizada al efecto.
El art. 150 del Cod. de Comercio , extiende a los dependientes la aplicacin de algunas disposiciones referidas a los factores y
hay otras que (pese a no estar expresamente enumeradas) le son igualmente aplicables.

Empleado

Estos son auxiliares que utiliza el comerciante para la realizacin de las tareas no manuales de su establecimiento (es slo un
auxiliar tcnico o intelectual), cualquiera sea su jerarqua administrativa, pues se los califica de meros empleados no en razn
de ella, sino por la ausencia de poderes de representacin: la relacin de los empleados con el comerciante es propia del
derecho laboral.

VIAJANTES DE COMERCIO.

Diferencia con el agente de comercio

Viajantes de comercio segn l articulo 1 de la LEY 14546, son aquellas personas que actuando con exclusividad, o no,
haciendo s esa actividad habitual y en representacin de uno o ms comerciantes o industriales, concierten negocios
relativos al comercio o industria de su o sus representados, mediante una remuneracin.

Caracteres
El viajante de comercio se caracteriza por:
Son requisitos esenciales para caracterizar al viajante de comercio, la subordinacin y la facultad de concertar las
ventas a nombre del empleador.
Profesionalidad, ya que esta amparado por la ley 14546 el trabajador que concierta negocios por cuenta y en
representacin de un comerciante o industrial, haciendo de ello su actividad habitual, mediante remuneracin.
Continuidad, en el sistema de la ley 14546 no cabe la relacin fugaz propia del corredor libre.

Vinculo de dependencia

De acuerdo al artculo 2 de la LEY 14546, l vnculo de dependencia que caracteriza al viajante de comercio puede surgir de
cualquiera de los siguientes elementos:
Que venda a nombre o por cuenta de su representado o empleador;
Que venda a los precios y condiciones de venta fijado por su principal, o sea, por aquel por quien vende;
Que perciba como retribucin sueldo, vitico, comisin o cualquier otro tipo de remuneracin;
Que desempee habitual y personalmente su actividad de viajante;
Que realice su prestacin de servicios dentro de una zona o radio determinado o de posible determinacin
Que el riesgo de las operaciones sea a cargo del empleador

No necesariamente deben estar todos, con la presencia de alguno de ellos se puede determinar la existencia de la relacin de
subordinacin.

Forma de representacin

Fontanarrosa sostiene que aunque el artculo 1 de la LEY 14546 se refiere a la representacin ejercida por el viajante con
respecto a su principal, esa representacin no siempre existe, lo que lleva a distinguir dos supuestos:
a) Habr representacin cuando los viajantes estn facultados para concluir las ventas por s mismo y en nombre de su
principal; y

b) Faltar representacin cuando los viajantes se encuentren limitados a procurar la celebracin de negocios que luego
deben someter a la aprobacin de su principales.

AGENTES AUXILIARES AUTNOMOS.

CORREDORES

Se denomina corredor al agente auxiliar del comercio que autnomo, profesional e imparcialmente, aproxima la oferta y la
demanda para facilitar o promover la celebracin de negocios.

La actividad del corredor es


AUTNOMA, ya que el corredor no recibe ordenes ni ejerce representacin o mandato de quien le ha encomendado
buscar la persona o la cosa necesaria que se concierte un negocio determinado.
PROFESIONAL porque su actividad se encuentra sometida a reglamentacin y su ejercicio se autoriza previa
matriculacin; y
IMPARCIAL porque el corredor se mantiene neutral respecto de las partes, permanece ajeno al negocio que stas
celebran y solo relaciona intereses contrapuestos. Es decir, los corredores no concluyen los contratos que interesan a
sus clientes sino que se limita a promoverlos y facilitarlos; en eso consiste su actuacin que se denomina corretaje.

La jurisprudencia sostiene que EL CORREDOR es la persona que media entre la oferta y la demanda para ayudar a promover
la celebracin de contratos buscando la persona o cosa necesaria apara que se convierta la operacin y vinculando a los
futuros contratantes para que discutan por s mismos las ofertas y concluyan directamente la operacin, de tal modo que su
funcin termina cuando se celebra el contrato que acredita el acuerdo de voluntades.

Naturaleza jurdica

Fontanarrosa sostiene que el corredor es un comerciante sometido a un rgimen especial, debido a que el art. 8 del Cod de
Comercio, declara actos de comercio a los actos de corretaje: ... el que ejerce el corretaje es comerciante sin importar la
naturaleza (civil o comercial) del negocio que esa actividad tiende a promover o facilitar.
Se entiende que ... si el corretaje es un acto de comercio y si todo el que ejerce actos de comercio en nombre propio
haciendo de ellos su profesin habitual es comerciante, la consecuencia necesaria del razonamiento es que el corredor es
comerciante.
Otros autores sostienen que el corredor es un agente auxiliar del comercio por la inclusin de su rgimen entre el de stos y
por la prohibicin que sobre ellos pesa de ejercer comercio: ...la profesin de corredor es excluyente de la de comerciante

El Cdigo de comercio argentino somete a los corredores a un rgimen especial en cuanto a las condiciones legales para
ejercer la profesin: tenedura de libros, rgimen de incompatibilidades y sanciones, el corretaje es una actividad
rigurosamente reglamentada por la ley... pues, ... es una profesin reglamentada y las disposiciones que rigen su
desempeo son de orden pblico.

Condiciones legales para su ejercicio

La ley 20266 establece las condiciones para ser corredor:


Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades del art. 2.
Poseer ttulo de universitario expedido o revalidado en la Repblica con arreglo a las reglamentaciones vigentes y
que al efecto se dicten.

Matrcula

El corredor que posee los requisitos anteriores debe inscribirse en la matrcula bajo pena de perder el derecho de cobro de la
comisin.
El procedimiento para la inscripcin es sumario y se efecta con la intervencin del Ministerio Fiscal.
Segn el art. 33 de la ley 20266 quien pretenda ejercer la actividad de corredor deber inscribirse en la matrcula de la
jurisprudencia correspondiente. Para ello, deber cumplir los siguientes requisitos:
Mayora de edad y buena conducta
Posee l titulo previsto en el inciso b del art. 32
Acreditar hallarse domiciliado por ms de un ao en el lugar donde pretende ejercer como corredor
Constituir la garants prevista en l articulo 3 inciso d, con los alcances que determina el art. 6
Cumplir los dems requisitos que exija la reglamentacin local.
Los que sin cumplir estas condiciones sin tener las calidades exigidas ejercen el corretaje, no tendrn accin para cobrar la
remuneracin prevista en el art.37, ni retribucin de ninguna especie.

Libros de los corredores

Los corredores deben llevar obligatoriamente dos libros:


Manual en este deben anotarse todas las caractersticas y modalidades de cada una de las operaciones en que
intervienen;
Registro en l deben volcarse diariamente los asientos del manual: el registro debe llevarse con todas las
formalidades de los libros de comercio.

En caso de discrepancia entre las constancias de uno y otro libro, prevalecen las del Registro, en base a las cuales se
extendern las minutas, que son comprobantes de las operaciones que laos corredores estn obligados a entregar a las partes
al finalizar el negocio en que intervienen.
Cuando el corredor cesa de sus funciones le debe entregar los libros al Reg. Pblico de Comercio porque tales libros hace
prueba en inters de terceros con fuerza caso equivalente a la del Instrumento Pblico.
Si el corredor no lleva los libros en debida forma se lo puede destituir de la matrcula y pierde el derecho de cobrar la
retribucin.

Obligaciones del corredor (Art. 36 Ley 20266)

La prestacin del corredor consiste en hacer concluir un negocio actuando imparcialmente en inters comn de las partes,
pero no representa a estos sino que las aproxima, de manera que los interesados concluyan por s o por representantes el
negocio promovido por el corredor: en el contrato de corretaje, el corredor no representa a ninguna de las partes, limitando
su actuacin a vincularlas y cooperar en la realizacin del negocio, pero sin figurar en la contratacin.
En el cumplimiento de su cometido, el corredor asume que:
Debe ser imparcial proponiendo el negocio a las partes con exactitud, precisin y claridad, y abtenindose de
maniobras que puedan inducir a error. La violacin de esta obligacin hace responsable al corredor de los daos y
perjuicios que causare.
Debe guardar secreto acerca de la operacin en la que interviene.
Debe certificar la identidad y capacidad a las partes intervinientes en el acto.

Corredor no inscripto

l artculo 89 del cdigo de comercio sancionaba la falta de matriculacin de los corredores privndolos del derecho de
percibir la retribucin que pudiera corresponderles por la prestacin de sus servicios. Con relacin a este articulo haba
grandes discusiones tanto en la jurisprudencia como en la doctrina.
Fontanarrosa sostiene que el corredor no inscripto debe tener sancin de prdida de comisin, sealando que ... esa
prescripcin legal tiene los caracteres de una disposicin de orden pblico que las partes no pueden derogar y que los jueces
deben aplicare prescindiendo de los derechos particulares, porque stos en ninguna circunstancia pueden prevalecer sobre los
principios de orden publico
Otros autores sostienen que no debe sancionarse con la prdida de la comisin y se basan en el principio del enriquecimiento
sin causa con fundamento en la equidad.

Pero el art.89 fue derogado por la LEY 20.266, donde en su articulo 33 sostiene que quien ejerza el corretaje, no tendr accin
para cobrar la retribucin prevista en el art. 37 de la misma ley, ni retribucin de ninguna especie.
Si el comitente pago por mas que el corredor no este matriculado, no se aplica el art.
33 de la ley 20266 porque las partes pagan sabiendo. No hay derecho a reembolso.
(La ctedra flexibiliza el art. 33)

Corredor: Ley 20266 Artculos 31, 32, 33, 34, 35, 36, 37 y 38.

REMATADORES O MARTILLEROS.

Derechos, obligaciones y responsabilidades. Sociedades para martilleros.

Rematador o martillero es el mediador que interviene en la subasta, o sea, en la venta en forma pblica propuesta de viva voz
y en la cual se adjudica un bien a la mejor postura: transmite la propuesta de venta, recibe alas ofertas de precio y acepta la
ms conveniente.
Segn Fontanarrosa, el rematador o martillero es la persona que (en forma de profesin habitual) asume la misin de vender
cosas muebles e inmuebles o bienes de cualquier especie por cuenta de sus comitente, ofrecindolas de viva voz al mejor
postor, indicando las condiciones de venta, recibiendo las propuestas de los licitantes y adjudicando en definitiva las cosas al
que ofreciera mejor precio.

Carcter
La naturaleza de las funciones de los martilleros vara segn el modo de efectuar el remate:
Cuando acta invocando el nombre de sus comitentes, revisten la calidad de mandatarios, siempre que el comitente
se halle presente en el remate, caso en que la relacin jurdica se establece directamente entre l y el tercer
adquirente;
Cuando acta sin invocar el nombre de su comitente asume localidad de comisionista, caso en que la relacin
jurdica se entabla directamente entre l y el tercer adquirente.

Funciones
Su funcin principal es la intervencin en el acto del remate, que siempre ser pblico, sea judicial o no, en que podr vender
al mejor postor cualquier clase de bienes.
Ley de martilleros

Los martilleros son los auxiliares cuya actividad ha sido objeto de la mayor cantidad de regulaciones legales en nuestro
derecho mercantil. Actualmente la ley que se ocupa de esta actividad es la Ley 20.266 y sus modificaciones
correspondientes por la LEY 25.028.

Requisitos legales para el ejercicio de su profesin

La ley 20.266 dispone los siguientes requisitos:


Ser mayor de edad y no tener ninguna de las inhabilidades del Art. 2 de la ley: fallidos o concursados, inhibidos para
disponer de sus bienes, condenados a ciertas penas por ciertos delitos, sancionados disciplinariamente e inhabilitado
del Art. 152 bis del C. Civil.
Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica con arreglo a las reglamentaciones vigentes y las
que al efecto se dicten.

Facultades

l artculo 5 de la ley 20266 sostiene que el martillero tiene las siguientes facultades:
Efectuar ventas en remate publico de cualquier clase de bienes, excepto las limitaciones resultantes de leyes
especiales,
Informar sobre el valor verbal o de mercado de los bienes para cuyo remate los faculta esta ley;
Recabar directamente de las oficinas publicas y bancos oficiales particulares , los informes o certificados necesarios
para el cumplimiento de las obligaciones previstas en el articulo 9;
Solicitar de las autoridades competentes las medidas necesarias para garantizar el normal desarrollo del acto de
remate.

Obligaciones

Las obligaciones del martillero en el remate deben ser analizadas respecto a los diversos aspectos del acto de subasta y
segn el artculo 6 de la ley 20266 son las siguientes:
Llevar los libros que se establece en el Capitulo 8 de la ley 20266
Comprobar la existencia de los ttulos invocados por el legitimado apara disponer del bien a rematar. En el acaso de
remate de inmuebles, debern tambin constatar las condiciones de dominio de los mismos,
Convenir por escrito con el legitimado apara disponer del bien, los gastos del remate y la forma de sastifacerlos,
condiciones de venta, lugar de remate, modalidades del pago del precio y dems instrucciones relativas al acto,
debindose dejar expresa constancia en los casos en que el martillero queda autorizado para suscribir el instrumento
que documenta la venta en nombre de aquel;
Anunciar los remates con la publicidad necesaria, debiendo indicar en todos los casos su nombre, domicilio especial y
matrcula, fecha, hora y lugar del remate y descripcin y estado del bien y sus condiciones de dominio.
En caso de remates realizados por sociedades debern indicarse adems los datos de inscripcin en el Registro Publico de
Comercio.
Derechos

l artculo 7 de la ley 20266 sostiene que el martillero tiene derecho a:


Cobrar una comisin conforme a los aranceles aplicables a la jurisdiccin, salvo los martilleros dependientes,
contratados o adscriptos a empresas de remate o consignaciones que reciban por sus servicios alas sumas que se
convengan, pudiendo estipularse tambin la comisin de garanta en los trminos del articulo 256 del cdigo de
comercio;
Percibir del vendedor el reintegro de los gastos del remate, convenidos y realizados.

Los artculos 19,20 y 21 de la ley 20266 establecen las prohibiciones y las sanciones de los martilleros.

Sociedad entre martilleros

Pueden constituir cualquier tipo de sociedades excepto cooperativas (ya que estas tiene otros fines) , con una restriccin en el
objeto, este ser nicamente el de realizar actos de remate.
La ley admite la formacin de sociedades comerciales cuyo objeto social sea la realizacin de actos de remate aunque no
formadas por martilleros como la anterior, sino por comerciantes: por ejemplo las inmobiliarias. Pero la ley indica que el
martillero que realice el acto, ser responsable ilimitada y solidariamente con los administradores por los daos y perjuicios
que pudieran producirse a consecuencia del acto de remate.

BOLILLA VI.

EL MERCADO.

Concepto General.

Es un concepto que proviene de la ciencia de la economa y por ello, trae consigo elementos del derecho y otros de la
economa. El mercado es un mecanismo de comunicacin que sirve para reunir los conocimientos y las actividades de miles
de millones de personas diferentes.
Para otros, un mercado es toda institucin social en la cual los bienes y servicios, s como los factores productivos, se
intercambian libremente.
No necesariamente tiene que se un espacio fsico concreto sino que, supone un espacio virtual a travs de Internet, redes
telefnicas o satelitales.
En sntesis, el mercado es el mecanismo por medio del cual los compradores y los vendedores de un bien o servicio
determinan conjuntamente su precio y su cantidad antes de producir la transferencia de los mismos.
Al hablar de mercado financiero nos referimos a un concepto abstracto comprensivo de tres sectores diferentes de la
economa de un pas:

Mercado de Dinero o Bancario


Mercado de Capitales
Mercado Monetario.

El mercado financiero es el conjunto de instituciones, medios y mercados cuyo fin primordial es el de canalizar el ahorro que
generan las unidades de gasto con supervit hacia los prestatarios o unidades de gasto de dficit.
La funcin econmica principal de los mercados es la transferencia de recursos de las unidades econmicas superavitarias a
aquellas deficitarias. Los mercados financieros permiten disminuir el riesgo asociado a las actividades econmicas productivas
o de servicios, transfiriendo parte de ese riesgo a los inversores.
En cualquier economa existen dos tipos de mercados, uno de productos, bienes y servicios y otro de factores como son el
trabajo o el capital.
Se entiende por Sistema Financiero a el conjunto de mecanismos, estructuras e instituciones mediante las que se crea el
dinero y se canalizan las disponibilidades de fondos desde los prestamistas, ahorradores, hasta los prestatarios que acceden
al crdito para ampliar sus activos reales.
El objeto del mercado financiero es la negociacin de activos financieros, los que pueden definirse como activos intangibles
que dan derecho a uno o ms pagos futuros.
El mercado financiero es el vehculo (econmico y jurdico) por medio del cual se enlaza el ahorro del gasto.

Funciones y roles de los mercados.

Libre concurrencia El mercado hace posible la libre concurrencia de oferentes y demandantes en relacin de un
producto determinado. Esto garantiza amplio acceso a los bienes a mayor espectro de personas.

Concentracin operativa Concentracin operativa evidenciada por la comercializacin de volmenes importantes.


El fin es permitir liquidez al mercado y que los operadores tengan certeza de que siempre existir algn demandante
para su produccin.
Seguridad institucional Toda esta operatoria se efecta con el respaldo de estructuras institucionales idneas
(bolsas y mercados) que aseguran las condiciones estipuladas por las partes, su cumplimiento y determinados
estndares de calidad.

Transparencia en la formacin de precios Los mercados permiten una efectiva transparencia mediante la amplia
divulgacin de los distintos factores que inciden en las transacciones. Todo este sistema est controlado por el
Estado a travs de sus rganos competentes. (Ejemplo: La Comisin Nacional de Valores).

Mecanismo de liquidez Si dice que el mercado proporciona liquidez a las operaciones. Una figura muy importante
para otorga liquidez a los mercados es la del especulador, aquel sujeto que adquiere los bienes ofrecidos con el
objeto de revenderlos a mayor precio pero sin interesarle la posesin final del activo.

Reduccin de los costos Cualquier operacin hecha fuera de un mercado tiene dos grandes costos: PUBLICIDAD y
TIEMPO UTILIZADO. Ambos son reducidos por la existencia de un mercado autorregulado el cual concentrar a
compradores y vendedores y permitir el acceso rpido y seguro a las informaciones en relacin a los productos
ofrecidos.

Clasificacin general del Mercado. Mercado Monetario, Bancario y de Capitales.

El mercado financiero se escinde en tres grandes grupos:

El Mercado Monetario
El Mercado Bancario
El Mercado de Capitales.

Diferencias entre el Mercado de Dinero y el de Capitales.

Cantidad de operaciones y montos El mercado de dinero es aquel en el cual se realizan miles de operaciones de
menor monto. En cambio, en el mercado de capitales se realizan menores operaciones y de mayor monto.

Sujetos preponderantes En el mercado de dinero los intermediarios por excelencia son las entidades financieras.
En el mercado de capitales, los sujetos preponderantes son los Agentes y Sociedades de Bolsa. Cabe destacar que en
los mercados de capitales los bancos tienen un lugar fundamental, no slo como colocadores de ttulos, sino tambin
como agentes de bolsa.

Finalidad del mercado La financiacin que brinda el mercado de dinero est orientada a cubrir necesidades de tipo
coyunturales y todo otro gasto corriente y ordinario. La mayor diferencia entre el mercado de capitales y el de dinero
radica en que el primero tiene por fin financiar proyectos productivos los cuales no constituyen para el empresario
gastos corrientes. El mercado de capitales permite a las partes compartir los riesgos y las utilidades de un proyecto
econmico comn.

Plazo de las inversiones El mercado de capitales tiende ms a la colocacin de recursos a mediano y largo plazo. El
mercado bancario tiende a efectuar operaciones mucho ms cortas en el tiempo.

Tipo de operaciones En el mercado bancario se efectan operaciones denominadas tradicionales (cuenta


bancaria, pacto de cheque, crditos, etc.). No requieren desarrollo ni estructuracin alguna.
El mercado de capitales se caracteriza por operaciones tpicamente estructuradas y modernas. (emisin de acciones,
obligaciones negociables, fideicomisos financieros, etc.).

Tasa vs. Comisin Intermediacin vs. Desintermediacin Quizs la diferencia mas importante entre un mercado y
otro sea la diferencia entre la remuneracin que percibe el agente del mercado bancario (entidad financiera) de la
que cobrar el agente del mercado de capitales (agente de bolsa). El primero, al tornar dinero del pblico en general
debe hacer lo propio. Es decir, el banco que recibe depsito de los particulares, toma ese dinero y lo incorpora a su
contabilidad.
Ese dinero luego ser el que el banco utilice para realizar los prstamos a sus clientes. El banco presta dinero propio,
al hacerlo cobrar como contraprestacin una tasa de inters. Este procedimiento es lo que conocemos como
intermediacin financiera. El banco toma dinero, lo hace propio y presta como propio. Siempre debe pasar primero
por la entidad financiera, la cual carga un costo ms a la operacin.
En el mercado de capitales los costos de financiamiento tienden a ser mucho menores porque no existe la
intermediacin financiera.
El agente de bolsa se dedica a enlazar el ahorro con la demanda de activos financieros pero sin ser parte de la
operacin. Es decir, el dinero se asigna directamente desde quien lo tiene en exceso a quien lo necesita. No hay
intermediacin porque el agente no presta dinero como propio como s lo hacen las entidades financieras. Este
esquema denominado Desintermediacin financiera es la gran diferencia entre los mercados. El agente de bolsa no
esta autorizado a cobrar tasas de inters por las operaciones que realiza. Todo agente del mercado de capitales cobra
comisiones en relacin a las operaciones que efectan sus comitentes.

Carcter del control que existe sobre cada mercado La empresa como demandante de crdito deber conocer
certeramente esas diferencias para acudir a cada mercado segn las particularidades del negocio a iniciar. Cada
mercado podr dotar de los frutos necesarios a la empresa pero depender del empresario saber elegir que mercado
le brindar las mejores condiciones conforme al negocio a realizar.

MERCADO DE CAPITALES

Introduccin.

El Mercado de Capitales se distingue de los restantes mercados puesto que en l, se da el fenmeno de la Desintermediacin
financiera.
El dinero se aplica sin pasos intermedios, a travs de intermediarios (agentes de bolsa) que slo arriman a las partes pero sin
prestar el dinero como propio.

La inversin financiera.

En una economa organizada existen bsicamente dos tipos de mercados:

a) Los Mercados de Productos (bienes manufacturados y servicios)


b)Los Mercados de Factores de la Produccin (trabajo y capital).

El objeto de negociacin el Mercado Financiero (Capitales) est constituido por los activos financieros, definidos como activos
intangibles que dan derecho a uno o ms pagos futuros. El objeto de negociacin son los valores negociables y todo otro
contrato susceptible de adquirir oferta pblica.
En el Mercado de Capitales, una de las caractersticas sobresalientes la representa la forma utilizada para cristalizar un
precio.
Caractersticas de los mercados financieros actuales.

Principio de eficiencia Se forma a partir de la necesidad de que los mercados de capitales cuenten con una
infraestructura jurdica, con la finalidad de lograr el traspaso del ahorro de las unidades de gasto superavitarias a las
unidades de gasto deficitarios en forma transparente.
La eficiencia se relaciona con la actuacin real y concreta de los agentes y sociedades de bolsa que hacen de la
intermediacin burstil su forma de vida. Un mercado eficiente permite, obtener comisiones importantes a los
agentes y sociedades de bolsa, permite financiamiento al Estado y a las empresas privadas.

La globalizacin de las relaciones financieras Al mismo tiempo que se gest el fenmeno de la globalizacin, se
fue produciendo una paulatina desregulacin del mercado.
Como el mercado tiene una marcada vocacin internacional, la desregulacin producida ha obligado a otros pases a
adoptar disposiciones similares.
Esta desregulacin se ha orientado en la liberalizacin de las restricciones a las tasas de inters, la desregulacin de
las comisiones de los agentes burstiles, eliminacin de restricciones, desaparicin de controles cambiarios, la
cotizacin y colocacin de ttulos extranjeros.
Todas estas medidas tienden a reducir en lo posible los costos de entrada y salida de los mercados, lo que permite la
integracin de los mismos no slo a nivel regional sino a nivel mundial.

Principio de informacin plena Las operaciones de mercado se basan en decisiones. Para poder decidir es
necesario contar con la mayor informacin posible relacionada a la inversin que se estudia. La informacin brindada
y recibida debe ajustarse exactamente a la realidad econmica financiera y legal del emisor de la informacin.
Por ello, es elemental reconocer y potenciar el derecho del consumidor financiero a la ms amplia informacin ligada
al objeto de contratacin.
El principio de proteccin al inversor La razn de ser de la Comisin Nacional de Valores es la proteccin del
inversor burstil. Esta proteccin corresponde al inversor burstil no slo porque es un derecho inherente a toda
operacin comercial, sino adems, porque la existencia del mercado depende del cumplimiento del mismo. El desafo
que tiene planteado el Derecho del mercado de capitales es crear una regulacin general de la oferta pblica de
valores mobiliarios que logre un equilibrio adecuado entre las exigencias de proteccin al inversor y la garanta de un
acceso a la financiacin en los mercados de valores eficiente en trminos de costos, tiempo y oportunidad para las
empresas que lo deseen.

La titularizacin o securitizacin La titularizacin consiste en transformar activos en ttulos valores. Es un proceso


por medio del cual un conjunto de activos que presentan ciertas condiciones de homogeneidad se renen en una
cartera para ser afectados al pago de ttulos emitidos con respaldo en dicha cartera.
Entre algunos beneficios podemos mencionar:

a) Modernos instrumentos Contribuye a crear instrumentos financieros que no se encuentran dentro de


los moldes tradicionales de los valores de deuda o capital.
b) Mayores plazos de financiamiento Este sistema permite la posibilidad de reestructurar la distribucin
de los flujos de fondos producidos por los activos mediante la combinacin de los diversos plazos de
maduracin de los activos reunidos para la titulizacin

Inversores institucionales El inversor individual ha perdido protagonismo en el mercado de capital actual.


Actualmente existe una fuerte tendencia a agrupar los ahorros del pblico a travs de grandes inversores
(denominados instituciones) como fondos comunes de inversin, administradoras de fondos de pensin, compaas
de seguro, etc., que son quienes actan en los mercados realizando las operaciones por cuenta de sus clientes, los
inversores minoristas.

La desmaterializacin de los ttulos Supone que los derechos se representen en registros escriturales y en
centrales informticas.
En parte esto ha sido posible por la aparicin de mecanismos centralizados de registro y operaciones.
La desmaterializacin de los ttulos permite su manejo en forma ms gil y resuelve al mismo tiempo problemas de
circulacin, posesin, custodia y ejercicio de derechos.
ESTRUCTURA FUNCIONAL DEL MERCADO DE CAPITALES ARGENTINO.

Sistema Normativo Actual

Existe un cmulo de normas formales emanadas del Congreso de la Nacin y otras normas de tipo administrativas. Entre las
primeras, quizs la norma ms relevante sea la Ley 17.811 respecto de las segundas, es muy profusa y amplia la normativa
creada constantemente por la C.N.V.

LA OFERTA PBLICA DE TTULOS VALORES.

En primer lugar, la oferta pblica nicamente puede ser autorizada por la Comisin Nacional de Valores (C.N.V.). En segundo
lugar, si un sujeto hace oferta pblica sin la debida autorizacin puede ser sancionado por dicho ente autrquico. En tercer
lugar, es importante diferenciar con claridad cundo estamos ante una oferta pblica y cundo ante una privada.

Regulacin legal del concepto de oferta pblica.

Concepto y fundamento de la oferta pblica.

La oferta pblica es una invitacin que un sujeto (emisor o su representante colocador) efecta al pblico en general
(posibles suscriptores o inversores) con el fin de que estos ltimos celebren actos jurdicos con el objeto de la oferta.
Esta invitacin es general y no se direcciona a un nico participante sino a todo el pblico elegido.
El concepto de oferta pblica es definido por la ley 17.811, en decretos reglamentarios y tambin por las resoluciones de la
Comisin Nacional de Valores (C. N. V.)

Art. 16 Ley 17.811 Se considera oferta pblica la invitacin que se hace a personas en general o a sectores o grupos
determinados para realizar cualquier acto jurdico con ttulos valores, efectuada por los emisores o por organizaciones
unipersonales o sociedades dedicadas en forma exclusiva o parcial al comercio de aqullos, por medio de ofrecimientos
personales, publicaciones periodsticas, transmisiones radiotelefnicas o de televisin, proyecciones cinematogrficas,
colocacin de afiches, letreros o carteles, programas, circulares y comunicaciones impresas o cualquier otro procedimiento de
difusin

El decreto 2284/91 (Art. 80) extendi el mbito de aplicacin de la oferta pblica a las invitaciones que se realicen del modo
descrito en dicho artculo respecto de actos jurdicos con contratos a trmino, futuros u opciones de cualquier naturaleza.
Si bien el Art. 17 de la Ley 17.811 establece que puede ser objeto de oferta pblica nicamente los ttulos valores emitidos
en masa, cabe destacar que, el concepto de oferta pblica se ha ampliado a los valores negociables y a los contratos
derivados. En tal sentido se destaca el concepto de oferta pblica del Art. 2 de Decreto 677/01 A la comprendida en el
artculo 16 de la Ley N 17.811. Asimismo, se considerar oferta pblica comprendida en dicho artculo a las invitaciones que
se realicen respecto de actos jurdicos con otros instrumentos financieros de cualquier naturaleza que se negocien en un
mercado autorizado, tales como contratos a trmino, de futuros u opciones.

Elementos a considerar en la caracterizacin del concepto de Oferta Pblica.

Indeterminacin de la oferta La oferta debe se indeterminada en cuanto al sujeto receptor de la misma. Si as no


fuera, no estaramos en presencia de una oferta pblica, sino individual, la que carece de regulacin especfica pues
no compromete el ahorro pblico.
En primer lugar se dice que la oferta se hace a personas en general. Este es el presupuesto de oferta de mayor
amplitud posible.
En segundo lugar, la norma dice o a sectores, entendido tal como un conjunto de personas que renen caracteres
comunes entre ellas que las hacen homogneas y las permiten diferenciar por cuestiones tcnicas de las restantes
personas.
En tercer lugar, la norma refiere a grupos determinados, entendiendo como grupo al conjunto de personas que
puede determinarse con claridad del resto pero no en base a cuestiones cientficas o tcnicas sino en base a otros
parmetros como ser, por ejemplo, el lugar de radicacin, entre otros.

Onerosidad de acto jurdico a realizar El Art. 16 de la ley de oferta pblica establece que la invitacin se efecta a
fin de realizar cualquier acto jurdico. La mayora de la doctrina considera que la oferta pblica es siempre onerosa.
Es coherente sostener que la razn de ser el organismo de control (C.N.V.) es la proteccin del ahorro pblico. Esto
nos impone pensar en actos jurdicos siempre onerosos.

Quines pueden ser oferentes En cuanto a quines pueden ser oferentes, el Art. 16 de la Ley 17.811 menciona a
los emisores y a las organizaciones unipersonales o sociedades dedicadas en forma exclusiva o parcial al comercio de
ttulos valores.
La determinacin de quines pueden solicitar el ingreso al rgimen de oferta pblica remite a los ttulos que pueden
ser ofertados pblicamente.
Los sujetos oferentes pueden ser las sociedades por acciones, las cooperativas, las asociaciones civiles constituidas
en el pas y las sucursales de las sociedades por acciones constituidas en el extranjero. Como se ve existe una
inexplicable exclusin de las Sociedades de Responsabilidad Limitada.

Valores emitidos por el Estado Respecto de los ttulos emitidos por el Estado no se encuentran comprendidos en el
mbito de la oferta pblica, vale decir, no requieren autorizacin de la C.N.V. para poder operar (Art. 18, Ley 17.811)
aunque s autorizacin para cotizar de la bolsa o mercado respectivo.

Valores que pueden ser objeto de la oferta pblica La ley 17.811 establece en su Art. 17 que pueden ser objeto de
oferta pblica nicamente los ttulos valores emitidos en masa, que por tener las mismas caractersticas y otorgar los
mismos derecho dentro de su clase, se ofrecen en forma genrica y se individualizan en el momento de cumplirse el
contrato respectivo.
A ello debe sumarse las invitaciones a realizar operaciones con contratos a trmino o en futuros u opciones de
cualquier clase. En realidad, aqu no se trata de negociar ttulos valores, sino contratos.
Como los contratos no son ttulos valores, corresponde preguntarse si, siendo la ley 17.811 una norma reguladora de
la oferta pblica de ttulos valores, los contratos a los que se refiere el Decreto 2284/91 estn incluidos como
objetos de la oferta pblica.
La oferta pblica es un gnero comprensivo de variadas formas de negociacin de activos financieros. Dentro de ese
gnero, la oferta pblica de ttulos valores es una de las especies posibles.
Lo real es que la ley de oferta pblica los rene bajo su imperio.
No importa la naturaleza jurdica de los instrumentos negociados, lo relevante es que si estn dentro de una bolsa de
comercio debern ser controlados por ellas en tanto les otorguen la cotizacin y, por la C.N.V en tanto autoridad de
control de Bolsas de Comercio.

Control de legalidad y no de oportunidad de la C.N.V. El ingreso al rgimen de oferta pblica debe ser autorizado
por la C.N.V., que ejerce un control de legalidad y no de oportunidad. Controla el cumplimiento de normas legales y
principios de informacin
El control de oportunidad puede ser sin embargo ejercido por el Banco Central, en uso de sus facultades como
regulador de la moneda y el crdito, que le permite suspender temporalmente la oferta pblica de ttulos privados e
incluso pblicos. (Art. 20 Ley 17.811).
La C.N.V controla requisitos formales destinados a garantizar al inversor que los datos expuestos por la compaa
emisora son veraces.

Distincin entre la oferta pblica y la oferta privada.

La oferta pblica se caracteriza por ser ella sencilla en su estructuracin y veloz en su implementacin.
Debe entenderse como colocacin privada, la oferta de valores mobiliarios que con las mismas caractersticas jurdicas que
una emisin sujeta al rgimen de oferta pblica, recibe un tratamiento diferente por parte del Derecho del mercado de
capitales. La diferencia radica en que no existe en esta modalidad de colocacin un control de legalidad de la oferta como
mecanismo tuitivo del Estado en proteccin del pblico inversor y est limitada por su carcter cerrado, a slo un
determinado nmero de ahorristas.
En la oferta pblica son obligatorios determinados estndares de informacin estipulados por el ente de control y en tanto no
se satisfaga con los mismos, no se alcanza el mnimo exigido por el control de legalidad que practica la autoridad reguladora.
En la colocacin privada, es slo el potencial cliente quien determina la cantidad de informacin que necesita para decidir su
inversin.

Sujetos que intervienen en el mercado de capitales.

En el Mercado de Capitales como rganos de contralor, no slo intervienen estructuras pblicas o autrquicas sino adems,
participan del control las entidades privadas como son las bolsas y mercados.

LA COMISIN NACIONAL DE VALORES (C. N. V.)

Antecedentes El primer antecedente de este organismo es en el Ao 1937 cuando se crea la Comisin de Valores
como un organismo anexo al Banco Central de la Repblica Argentina. Las funciones se limitaron a ser de
asesoramiento general a aquellas empresas que pretendan convertirse en emisoras.
Posteriormente, se le confieren facultades de contralor a fin de garantizar la comprensin plena por parte de los
inversores de la informacin brindada por las emisoras
Finalmente, recin en 1968 se dicta un cuerpo normativo orgnico acerca de la oferta pblica de ttulos valores
mediante la sancin de la ley 17.811.

Concepto y caracterizacin La C.N.V. es el organismo oficial por medio del cual el Estado controla instituciones
privadas, como las Bolsas autorizadas y Mercados de valores y la emisin de ttulos valores.
La C.N.V. protege contra fraudes en la venta ttulos-valores, prcticas ilegales, manipulaciones en el mercado y
cualquier otra violacin.
Es el rgano mximo en todo el esquema organizacional del mercado de capitales argentinos. Es jurdicamente una
entidad autrquica con jurisdiccin en todo el territorio nacional. La jurisdiccin ser siempre federal.
Est compuesta por un Directorio de 5 miembros designados por el Poder Ejecutivo, que duran 7 aos en sus
puestos, con posibilidad de ser reelegidos. La duracin, mayor al plazo del mandato presidencial, obedece a que la
poltica burstil debera tener una continuidad poltica e institucional que se extienda ms all de quien sea el
presidente de la Nacin del momento.
Los miembros del Directorio deben ser personas de notoria idoneidad en la materia.
El Directorio es el responsable de establecer el organigrama interno de funcionamiento y divisin de tareas. El
personal de este organismo se rife por la Ley de Contrato de Trabajo y no por el estatuto del empleado pblico.

Funciones

a) Autorizar la oferta pblica de ttulos valores Ninguna empresa podr ofrecer valores negociables
pblicamente sin la previa conformidad de la C.N.V. La autorizacin se basa solamente en un control de
legalidad. El objetivo de ese control es garantizar a los inversores el principio de la informacin plena y
veracidad de las afirmaciones que efecta la emisora.

b) Asesorar al Poder Ejecutivo Nacional sobre los pedidos de autorizacin para funcionar que efecten las
bolsas de comercio, cuyos estatutos prevn la cotizacin de ttulos valores, y los mercados de valores.

c) Llevar el ndice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores La razn de ser
de esta facultad es la de evitar que agentes no autorizados intermedien en la oferta pblica.

d) Llevar el registro de las personas fsicas y jurdicas autorizadas para efectuar oferta pblica de ttulos
valores y establecer las normas a que deben ajustarse aquellas y quienes actan por cuenta de ellas.

e) Aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio relacionados con la oferta pblica de ttulos valores,
y de los mercados de valores La C.N.V. tendr un registro pblico que contenga toda la normativa
emanada de las bolsas y mercados. Este registro tiende a garantizar el libre acceso de los particulares e
inversores al conocimiento de ellas.

f) Fiscalizar el cumplimiento de las normas legales, estatutarias y reglamentarias en lo referente al mbito


de aplicacin de la presente ley Efectuar auditorias peridicas a las entidades autorreguladas,
elevar informes de sus actos y podr instruir sumarios a los mercados y sus funcionarios.

g) Solicitar al PEN, el retiro de la autorizacin para funcionar acordada a las bolsas de comercio cuyos
estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores y a los mercados de valores, cuando dichas
instituciones no cumplan las funciones que le asigna esta ley.

h) Declarar irregulares e ineficaces a los efectos administrativos los actos sometidos a su fiscalizacin,
cuando sean contrarios a la ley, a las reglamentaciones dictadas por la C.N.V., al estatuto o a los
reglamentos.

i) Suspender o interrumpir la oferta pblica de valores negociables o derivados.

Poder disciplinario y facultades de actuacin La C.N.V. dicta las normas a las cuales deben ajustarse las personas
fsicas o jurdicas que, intervienen en la oferta pblica de ttulos valores. Le son otorgadas importantes facultades:
a) requerir informes y realizar inspecciones e investigaciones en las personas fsicas y jurdicas sometidas
a su fiscalizacin;
b) recabar el auxilio de la fuerza pblica para proceder a la obtencin de informacin o el ingreso a los
domicilios declarados por los participantes de la oferta pblica.
c) Iniciar acciones judiciales en los casos que lo considere;
d) Denunciar delitos o constituirse en parte querellante
En caso de constatar alguna irregularidad, la C.N.V. podr aplicar las siguientes sanciones:
a) apercibimientos
b) multas
c) inhabilitacin hasta 5 aos para ejercer funciones como directores, administradores, sndicos, miembros
del consejo de vigilancia, etc. de emisoras autorizadas a hacer oferta pblica.
d) Suspensin de hasta 2 aos para efectuar ofertas pblicas o, en su caso, de la autorizacin para actuar
en el mbito de la oferta pblica.
e) Prohibicin para efectuar ofertas pblicas de valores negociables.

Ampliacin de competencia El Decreto 677/2001 agreg al Art. 6 de la Ley 17.811 como funciones de la C.N.V. la
de declarar irregulares e ineficaces a los efectos administrativos los actos sometidos a su fiscalizacin, cuando sean
contrarios a la ley, a las reglamentaciones por ella dictadas, al estatuto o a los reglamentos de las sociedades
emisoras de ttulos.
Asimismo, estableci como funciones de la C.N.V. vigilar la actividad e independencia de los contadores
dictaminantes y firmas de auditoria externa de sociedades que hacen oferta pblica de sus valores.

BOLSAS DE COMERCIO.

Las Bolsas de Comercio han tenido por funcin primigenia la de servir de mbito de reunin de comerciantes a fin de celebrar
negocios.
Desde el punto de vista jurdico es la institucin donde se renen en forma habitual los comerciantes o intermediarios, para
concertar o facilitar operaciones mercantiles.
Existen tres sistemas de constitucin de bolsas de comercio:

a) El sistema de libertad las bolsas se organizan libremente y sus mercados son autorregulados. El Estado no
ejerce casi ningn control.
b) El sistema de Bolsas estatales estas dependen directamente del Estado que es quien las organiza
c) El sistema de Bolsas controladas las mismas se organizan libremente pero existe un organismo del Estado que
autoriza y controla su funcionamiento.

En nuestro pas, la Ley 17.811 adopta el sistema de bolsas controladas, estableciendo la previa autorizacin de la C.N.V. para
su funcionamiento. La ley prev que las bolsas de comercio podrn organizarse jurdicamente como sociedades annimas o
asociaciones civiles con personera jurdica.
La actividad esencial de las bolsas es canalizar la inversin y actuar como entidad defensora de los mercados que la integra.
En la bolsa pueden existir diversos mercados. En el caso de las bolsas con mercados de valores adheridos, las funciones de las
primeras sern las de registro y publicacin de las operaciones y precios, establecer las condiciones para que las empresas
operen en su recinto, fijar sus requisitos contables y establecer las secciones de cotizacin.

Comisin de ttulos. Funcin de precalificacin.


Generalmente, las Bolsas de Comercio poseen una Comisin especial denominada de Ttulos encargada de estudiar los
pedidos de cotizacin burstil a fin de elevar antecedentes a los Consejos Directivos a fin de que stos se expidan sobre la
conveniencia o no de permitir que una determinada emisora cotice o no en sus recintos.
Las comisiones de ttulos tienen por fin controlar toda la documentacin necesaria para el ingresar al rgimen de oferta
pblica antes de que ello suceda y durante la vigencia de este estado.
Adems, las bolsas pueden realizar inspecciones a las empresas que pretenden ingresar o mantenerse en el rgimen de
oferta pblica y cotizacin.

Tribunales de Arbitraje General

Los Tribunales de Arbitraje son un tribunal privado, de conciliacin, arbitramiento y arbitraje, que amarran a una Bolsa de
Comercio, finando en ella su sede de actuacin.
Es necesario que las partes hayan pactado su competencia mediante la inclusin en el contrato una clusula compromisoria,
para entender tanto en la interpretacin, aplicacin, ejecucin, cumplimiento o rescisin del contrato, como en la
indemnizacin de los daos y perjuicios resultantes.

MERCADO DE VALORES.

Todos los merados de valores del pas son sociedades annimas, cuyo capital social se divide en acciones con cotizacin en
una bolsa. Sus acciones adquieren el carcter de agentes de bolsa.
A los mercados de valores les corresponde todo lo relativo a las operaciones puntuales y concretas que se efectan, puesto
ellas no suceden en las bolsas.
Los Mercados de Valores son sociedades annimas, cuyos accionistas son los agentes de bolsa. Entonces, no se puede ser
agente de bolsa sin poseer una accin de un mercado de valores, al menos.

Funciones esenciales de los Mercados de Valores.

En primer lugar, registrar las operaciones Los agentes de bolsa emitirn sus rdenes de compra o de venta contra el
mercado de valores. Un agente no informa su orden a otro agente directamente sino por medio del mercado de valores.
En segundo lugar, es funcin del mercado garantizar las operaciones que celebran entre los agentes de bolsa.
El mercado, como contraparte central de toda las operaciones, garantiza el fiel cumplimiento entre las partes (agente de
bolsa comprador y agente de bolsa vendedor) de todo cuanto se haya pactado. Por ejemplo, si un agente inserta al mercado
una orden de venta por 10.000 acciones; conforme a la reglamentacin, deber a las 72 horas entregar el dinero
correspondiente a ellas. Ahora bien, existe ac otro agente de bolsa que a las 72 horas de celebrada la operacin deber
entregar las acciones vendidas. El mercado de valores garantiza que se cumpla este presupuesto.
El mercado de valores slo garantiza las relaciones burstiles que son las que involucran al agente de bolsa con los mercados
y sus partes.

Facultad disciplinaria de los mercados sobre sus miembros. Control indirecto de la C.N.V.
Los Agentes estn obligados a cumplir con todas las disposiciones que sean creadas por los mercados. Al mismo tiempo, los
mercados tienen la facultad y la obligacin de controlar el cumplimiento de la normativa burstil impuesta a todos sus
agentes.
El control privado ejercido por las bolsas y mercados es directo; en cambio el control pblico ejercido por la C.N.V. es indirecto.
De tal manera, el control directo permite a los mercados auditar e ingresar a requerir informes a las casas de bolsa mientras
que, por el contrario, esta facultad de inspeccin no es acordada a la C.N.V. pues su facultad de control es indirecta.

AGENTES DE MERCADO. AGENTES DE BOLSA.

Se entiende por agente a aqul intermediario que acta en un mercado autorregulado celebrando operaciones que sern
imputadas jurdicamente a sus comitentes.
En el mercado de capitales actan los agentes de bolsa.
Podemos definir al agente de bolsa como aquella persona fsica o jurdica que habiendo satisfecho determinados requisitos se
halla inscripta en el registro del Mercado de Valores correspondiente, y concierta en la Bolsa operaciones por sus clientes de
acuerdo a las rdenes recibidas.
Tambin puede operar por cuenta propia con su cartera personal. Estos agentes actan siempre en nombre propio y por
cuenta ajena.
En cuanto a la naturaleza jurdica de su actuacin, la mayora de la doctrina y la jurisprudencia lo reconocen como un
comisionista.
En el mercado de cereales, los agentes s pueden desempearse como corredores, adems de cmo mandatarios.
Son funciones de los agentes las de administrar carteras de ttulos, actuar como colocadores de emisin, prestar servicios de
custodia de ttulos, asesorar a sus comitente en todo lo relacionado con las inversiones y productos burstiles, entre otras
muchas actividades.
El control primario sobre los mismos est a cargo de las bolsas y mercados de valores y en forma indirecta, en manos de la
C.N.V.
La C.N.V. no tiene facultades de inspeccin de libros y oficinas de los agentes de bolsa de manera directa.

Requisitos e incompatibilidades para ser Agente de Bolsa.

La ley establece los requisitos para ser agente burstil:


a) ser mayor de edad
b) accionista del mercado de valores correspondientes
c) haber constituido garanta a la orden del mismo
d) poseer idoneidad del mismo
e) ser asociado a la Bolsa a la que se encuentra adherido el mercado respectivo

Los reglamentos del Mercado de Valores de Bs. As. (MerVal) y del Mercado de Valores de Rosario (MERVAROS) exigen estar
inscriptos como comerciantes y ser titular de al menos una accin de dichos mercados de valores que los agentes acrediten
su solvencia econmica y an moral.

Forma de actuacin, derechos y deberes.

Se prev la posibilidad de que los agentes constituyan sociedades entre s. Exigen que las mismas se hagan bajo la forma de
sociedades annimas.
Los agentes pueden designar dos mandatarios que los representen en la rueda de la bolsa, debiendo stos tambin inscribirse
en el registro que lleva al efecto el mercado y reunir las mismas aptitudes que el agente.
Adems, los agentes pueden trabajar con corredores que les aporten operaciones de bolsa, los que deben estar aprobados por
el mercado y se denominan promotores.
En cuanto a los honorarios de los agentes, los mismos cobrarn una comisin, regulada por la C.N.V.
Con la desregulacin los agentes pueden negociar con sus clientes comisiones distintas segn los montos operados y otras
pautas a considerar.
Los agentes tienen adems normas de conducta a las que atenerse.

Deber de secreto.

Todo agente tiene tambin deber de guardar reserva de las operaciones que realice, tal como prescribe el Art. 46 de la Ley
17.811: Los agentes de bolsa deben guardar secreto de las operaciones que realicen por cuenta de terceros, as como de sus
nombres. Slo pueden ser relevados de esta obligacin por decisin judicial dictada en proceso criminal vinculado a esas
operaciones o a terceros relacionados con ellas.
Slo pueden aceptar rdenes de personas que previamente hayan acreditado su identidad y dems datos personales y
registrado su firma en el registro que a ese efecto deben llevar.

La C.N.V. y los mercados de valores se encuentran autorizados a informarse sobre las operaciones de los agentes, as como
pueden revisar sus registraciones.
Es habitual que los agentes de bolsas reciban intimaciones en relacin a brindar informacin de sus comitentes de parte del
organismo recaudador de impuestos (AFIP). Estos requerimientos implican un exceso en las facultades del organismo y
obligan a los agentes a elegir entre dos alternativas: optar por violar la ley 17.811 (deber de secreto) o desobedecer una
intimacin del organismo fiscal.

OPERACIONES DE BOLSA.

Son operaciones de bolsa todas aquellas transacciones realizadas con valores negociables, autorizados a la oferta pblica,
dentro del mbito de una bolsa de comercio, reglamentadas por el mercado de valores respectivo y efectuadas por intermedio
de agentes y sociedades de bolsa.

Operaciones al contado Aquellas que se celebran para ser liquidadas el mismo da o en los plazos que determine el
Directorio del Mercado de valores donde ser realicen las operaciones.
Por regla, se pagan en el momento mismo en que se realizan. Son muy cortos los plazos que las partes se conceden
recprocamente.
Las operaciones de contado pueden subdividirse en:
a) Contado inmediato aquellas operaciones que deben liquidarse en la misma jornada.
b) Contado normal permiten que las operaciones se liquiden en el plazo de 72 horas segn la reglamentacin
de los Mercados de Valores ms importantes de Argentina.

Operaciones a plazo Se caracterizan porque una vez concertadas, ofrecen la particularidad de que el pago de la misma y
la consecuente entrega de los ttulos, se difiere para una fecha posterior en el tiempo.
Solamente en esta fecha, llamada de liquidacin, el comprador tendr la obligacin de pagar el precio convenido y el
vendedor la de entregar los ttulos.
Las operaciones a plazo pueden iniciarse sin que el comprador tenga in manu los fondos necesarios para el pago de su
compra y sin que el vendedor tenga inmediatamente los ttulos destinados a cubrir su venta.
Las operaciones a plazo son muy apreciadas por los especuladores. Es frecuente que el comprador, especulando y teniendo
en miras el alza, no tenga la intencin de retirarlos ttulos, es decir, de solicitar que los entreguen para resguardarlos en su
cartera. La intencin es poder revender los ttulos que ha comprado a un precio mayor. Con el dinero recibido pagar su
deuda con el vendedor de ellos y la diferencia de las dos cotizaciones, ser la ganancia de su operacin.
Las operaciones burstiles a plazo ms comunes son: plazo firme, pase, ndice, opciones y cauciones.
Plazo firme Aquellas en las que el comprador y el vendedor quedan definitivamente obligados, fijando un plazo
para el vencimiento establecido al ltimo da hbil burstil de cada mes. Se pueden concertar operaciones con un
plazo mximo de 120 das. El plazo mnimo en que se puede operar a plazo firme es de 4 das.
En esta operatoria, las partes intervinientes deben prestar garantas adicionales suficientes ante el Mercado de
Valores donde ellas se realicen.
La operatoria de plazo firme se utiliza mucho por quienes tienen expectativa de los precios futuros. Tales como el
comprador que espera el alza en el precio como el vendedor que espera la baja.

De pase Existen en esta operacin burstil, dos contratos u operaciones simultneas. El pase es la compra o
venta de una especie a un plazo determinado y la simultnea operacin inversa de venta o de compra para un plazo
posterior.
Esto puede darse en:
a) Un solo contrato instrumentado en una o ms liquidaciones, que consiste en la compra o venta al
contado o para un plazo determinado y la simultnea operacin inversa de venta o compra de un mismo
cliente, par aun vencimiento posterior;
b) En un solo contrato instrumental en una liquidacin, que consiste en diferir la liquidacin de una compra
o venta a plazo firme;
c) En una compra o venta a plazo que sea consecuencia de una compra o venta al contado efectuada en la
misma rueda o sesin, con distintas contrapartes y por cuenta del mismo cliente.
Esta operacin tiene garantas ya que al menos una de las dos operaciones simultneas es de plazo firme.
El pase se utiliza para diferimento de una compra o venta a plazo cuando no se tiene el dinero o ttulos para
afrontarla.
La jurisprudencia ha dicho que, Se trata de compraventa recproca entre las mismas partes en las que cada una es
compradora y vendedora a la vez. El adquirente en la primera operacin recibe y posee lo adquirido que slo
entregara en la segunda operacin contra el pago. El primer contrato es real, se perfecciona con la entrega, y el
termino en el segundo es esencial.

De ndice Aquellas que tiene por objeto la negociacin de una cantidad expresada en unidades, de una cartera de
valores cotizados en Bolsa, cuyo valor se determina diariamente.
Son operaciones que siempre implican el aporte de garantas.
Estas operaciones se liquidan los das que fija el Directorio de los mercados autorregulados.
Las operaciones de ndices se operan el ltimo da burstil hbil de cada mes con un plazo mximo de 120 das.
Estas operaciones tienen por objeto la negociacin de una cantidad expresada en unidades de una cartera terica
de valores cotizables en bolsa, cuyo valor se determina diariamente.
Ejemplo: La posible negociacin del ndice MerVal. El objeto de negociacin en esta operacin sobre el ndice MerVal
es la evolucin de dicho ndice y no hay liquidacin en especies. Diariamente se van liquidando las diferencias en
pesos respecto de la evolucin del valor del ndice negociado a plazo y el valor que se va dando en la cotizacin
diaria.
El ndice Merval es un indicador de la rentabilidad de las acciones negociadas en el mercado de contado tomando
como base de comparacin una inversin inicial.

Contrato de Opcin

Concepto y finalidad OSSORIO ha definido como aquel en virtud del cual el propietario de una cosa o derecho
concede a otra persona, por tiempo fijo y en determinadas condiciones, la facultad de adquirirlo o de transferirlo a un
tercero, obligndose a mantener, mientras tanto, lo ofrecido a su disposicin en las condiciones pactadas.
GOTLIB define a los contrato de opciones: son un instrumento financiero por el cual se otorga el derecho, aunque no
existe obligacin, de comprar (o vender) una cierta cantidad de ttulos valores (securities) o mercaderas (comodities)
a un precio preestablecido (precio de ejercicio).
La finalidad es la cobertura para cubrir y reducir riesgos especficos en operaciones comerciales o financieras en
relacin a los precios de los productos objeto de un contrato, a tipos de inters o al valor de las divisas.
Mediante el pago de una prima en dinero se otorga a una persona el derecho (no la obligacin) de comprar o de
vender una determinada cantidad de un activo comercial (commodities) o financiero (acciones), a un precio fijado,
durante el tiempo estipulado.
Tener una opcin significa contar con un derecho para comprar o vender un determinado activo, el cual podr o no
ser ejercido.

Naturaleza jurdica Debemos recordar que las opciones tradicionales son aquellas celebradas por las partes para
asegurar la disponibilidad de un bien determinado.
Adems de los caracteres tradicionales de los contratos de opciones, tenemos que agregar el de que las opciones
sirven para gestionar riesgos y, sobre todo, que pueden ser liquidadas por diferencias en dinero.
El contrato de opcin es un contrato principal y autnomo de cualquier otra relacin jurdica. Tiene por objeto
asegurar un bien o gestionar riesgos diversos relativos a un activo subyacente para poder resolverse mediante la
entrega de los activos o mediante la entrega de la diferencias de precios. Siempre ser un contrato perfecto que
genera obligaciones sobre ambas partes desde el momento mismo de su celebracin.

Elementos esenciales
a) Partes contratantes: 1) comprador, tenedor o tomador; 2) vendedor o lanzador
b) El objeto del contrato de opcin se conoce como activo subyacente.
c) El precio de ejercicio de la opcin.
d) La fecha de expiracin del derecho de compra o de venta
e) El precio o prima por la concesin del derecho.

Caracteres.

a) Es un contrato normalizado. El mercado donde se opera los confecciona de acuerdo a sus reglar y los
estandariza.

b) Es un contrato real que se perfecciona nicamente con el pago de la prima por parte del tomador al
lanzador. A partir de ese momento el tomador tiene el derecho (no la obligacin) de ejercer la opcin
que ha adquirido.

c) Es un contrato comercial de naturaleza burstil.

Contrato de Caucin burstil La caucin burstil es una operacin jurdica por medio del cual, una persona
denominada tomador deposita en caucin en un Mercado de Valores, ttulos valores de su propiedad, obteniendo
a cambio un prstamo de dinero. Aquella persona que tiene excedentes de dinero y desea obtener una rentabilidad
de l, por medio del contrato de caucin burstil, entregar el dinero al depositario de los ttulos valores recibiendo
por ello una tasa porcentual como retorno. Este segundo sujeto se denomina dador.
Para que exista este contrato es necesario que:
a) Una persona necesite dinero lquido;
b) Esa misma persona posea ttulos valores de su propiedad;
c) Que deposite esos ttulos en caucin, inmovilizndolos para cualquier otra operacin.
d) Que se realice bajo la rbita de un Mercado de Valores.
e) Que una persona distinta posea dinero en efectivo y los desee invertir a cambio de una rentabilidad
determinada.
La Caucin Burstil consiste en un contrato por el cual se realiza una operacin simultnea de compra de ttulos
valores a contado y de venta de ellos a tiempo futuro, lgicamente, a un precio mayor que el de compra.
El caucionante prestatario vende, al contado, los valores que se le aceptan en caucin y compra los mismos para un
vencimiento futuro; para el dador del dinero, es una compra de contado y, una venta a plazo de los valores
caucionados.
El precio de venta al contado es inferior al de cotizacin y resulta de la aplicacin de aforos; adems, el precio de
venta a plazo supera al de la venta de contado.
Los aforos son porcentajes que establecen los Mercados de Valores y que se aplican sobre el valor de los cierres de
contado, del da anterior, en los ttulos de caucionar.
El inversor entregar al mercado una suma determinada de dinero la cual ser entregada a otra persona, la cual lo
recibir y se comprometer a devolver la misma cantidad de dinero recibida a un plazo determinado, ms una tasa
de inters. Esta tasa de inters representa la ganancia del inversor.

Caracteres.
a) Es un contrato de naturaleza comercial y pasible de la aplicacin de los usos y costumbres comerciales
as como tambin de las normas del Derecho Comercial.
b) Es un contrato real.
c) Contrato nominado.
d) El objeto del contrato puede ser tanto ttulos pblicos como ttulos privados.
e) Durante la vigencia del contrato, las especies que respaldan el mismo permanecen depositadas en el
mercado.
f) Es un contrato de crdito y de inversin.
g) Est orientado a inversores que deseen mantener intacto su capital y obtener un rendimiento superior a
otras alternativas de mercado, especialmente las bancarias.

Diferencias entre la caucin y el pase burstil.

a) En cuanto al precio concertado En el pase ese precio anterior es el de contado; en la caucin es el


precio anterior pero multiplicado por un porcentaje determinado que se conoce como aforo, dar como
resultado el precio futuro.

b) En cuanto a las parte intervinientes en ambas operaciones son dos personas a excepcin del pase
puro (no financiero) en donde las partes podran a llegar a ser tres.

c) En cuanto a las garantas tanto en la caucin como en el pase, la especie objeto del contrato debe
permanecer en custodia del Mercado de Valores. En la caucin no es necesario reponer el margen
inicial de garanta exigido para el pase.

d) En cuanto a los plazos El pase tiene un mnimo de 7 das y de 120 das como mximo. La caucin
tambin tiene un mnimo de 7 das pero un mximo de 90 das.

MERCADO DE GRANOS.

La importancia del Mercado de Cereales en Argentina.

El cultivo cerealero en la Argentina jug un rol heroico en el contexto de la crisis econmica de los aos 30.
El comercio de granos es fundamental para estructurar polticas de abastecimiento sustentables. El comercio de granos
representa para nuestro pas la principal fuente de ingresos de divisas. El comercio granario es una actividad empresaria
regulada por el derecho comercial moderno que requiere importantes estudios y desarrollos normativos an pendientes.

Funciones que cumplen las Bolsas con relacin al Mercado de Granos.


Las Bolsas brindan los llamados recintos en los cuales se unen los vendedores con los compradores de los bienes ofrecidos.
Las Bolsas Argentinas han cumplido funciones fundamentales e irremplazables dentro del sistema de comercializacin de
granos.
Estas instituciones ofrecen a compradores y vendedores en el marco de seguridad para el cumplimiento de los contratos que
celebran.
Las cotizaciones que suministran las Bolsas son la expresin de un mercado lquido, permanente y continuo, merced a la
concentracin de la oferta y la demanda, capaz de encontrar el equilibrio entre esas dos fuerzas de competencia.
Para asegurar la debida publicidad y transparencia de los precios que surgen de las operaciones pactadas en sus recintos, las
Bolsas emiten diariamente informacin con las cotizaciones de los productos negociados en sus recintos.
Dentro del seno de la Bolsa funciona adems la Cmara Arbitral de Cereales quien acta como un Tribunal Arbitral al cual le
corresponde trata toda cuestin que surja entre sus asociados.
Los valores establecidos, son publicados inmediatamente en el recinto del Mercado Fsico de Granos, detallndose claramente
el precio de los productos cotizados ese da, fecha y hora. Estos precios tienen carcter orientativo y no son de uso obligatorio
para las partes.

Rol de los Mercados.

Los mercados son la reunin real y efectiva de los comerciantes de uno o de determinados activos transables. En este caso,
cereales.
En estos mercados, confluyen la oferta y la demanda de manera concentrada. Por ello, las operaciones se celebran de manera
objetiva e impersonal, constituyendo la nica forma de asegurar precios confiables, ciertos y representativos para los
productos.
La accin del Estado debe respetar este papel primordial del mercado en la determinacin de los precios. El Estado tiene un
rol importante en materia de control del sistema en general y lo ejerce a travs de sus rganos competentes.
Los mercados tienen facultades de contralor de sus miembros y de fiscalizacin de las operaciones que se celebran en sus
recintos.

LA COMERCIALIZACION DE GRANOS.

Se entiende por sistema de comercializacin al conjunto estructurado de procesos comerciales, normativas y soportes de
infraestructura que hacen posible un flujo constante y regular de transacciones desde el lugar de produccin de un
determinado bien, hacia el punto donde se producir su consumo final, tanto interno como externo.
En la comercializacin de productos agrcolas se comprenden todas las funciones y procesos que se llevan a cabo desde que
el producto sale de la unidad productiva (chacra) hasta que llega a manos del consumidor final.
En el proceso de comercializacin de granos se encuentran comprendidas no slo las acciones de compra-venta, sino tambin
aquellas funciones fsicas de transporte, almacenaje, acondicionamiento y procesamiento que otorgan al producto valor.
Dicho Mercado de Granos esta compuesto por:

Un Mercado Fsico de Granos conocido como mercado disponible.


Un Mercado de Futuros o a trmino o plazo.

El Mercado Fsico de Granos tiene como meta final la entrega de los bienes en cuestin.
En cuanto al Mercado de Futuros, su objetivo es la cobertura del riesgo que implican las posibles variaciones en los precios de
los bienes.
La comercializacin de productos agrcolas tiene importantes y muy peculiares caractersticas:
Atomizacin de la produccin Los activos granarios se generan en gran cantidad de unidades econmicas
pequeas (productores). Contrariamente a lo que ocurre con la mayor parte de los productos industriales. En su
mayora, son elaborados por un limitado nmero de empresas que ejerce cierta influencia sobre el mercado.
Se hace importante el proceso de acopio que permite reunir cantidades adecuadas de producto para comercializar.

Estacionalidad de la produccin Dado que la produccin depende, en mucho del clima, la mayor parte de los
productos agrarios se cosechan y se envan al mercado en un corto lapso de tiempo. Desde luego, como los
productos agrcolas son destinados a ser consumidos durante todo el ao se hace relevante la necesidad de
capacidad de almacenaje para su traslado en el tiempo.

Concentracin de la demanda Existe un nmero relativamente pequeo de demandantes en el mercado interno


que, bsicamente, son los exportadores. De all la necesidad de contar con agentes especializados en el comercio
internacional de granos.
La participacin de los corredores de cereales posibilita concentrar la oferta dispersa en lotes de mayor volumen para
negociar los precios en condiciones de mayor equilibrio.

Necesidades de financiamiento Es necesario que el productor cuente con recursos que superan los montos que
insume una cosecha, generando necesidades financieras que, en general, exceden las disponibilidades de capital
propio. Por ello, desde la ptica legal es muy importante desarrollar alternativas de financiamiento para estas
actividades. Quizs, una de las ms importantes sea la del Warrants.

ETAPAS DEL SISTEMA DE COMERCIALIZACION DE GRANOS Y RELACIONES JURDICAS QUE SE CORRESPONDEN.

La comercializacin de granos necesita de una concatenacin de actores que permitan que el producto llegue desde quien lo
produce hasta quien lo demanda finalmente.
En el circulo comercial cabe distinguir su estructuracin en tres etapas, una primaria, una secundaria y una terciaria.
El nivel primario est dado por las transacciones o por la relacin comercial entre productores y acopiadores o cooperativas.
La etapa secundaria es la relacin entre el acopio o las cooperativas y, como contraparte, la exportacin o la industria.
En la etapa terciaria la relacin se da entre los exportadores o industriales o, directamente, entre exportadores.

Etapas de comercializacin primaria.

En la etapa primaria, el producto se comercializa tal como ha sido obtenido por el productor. A pesar de ello, no resulta inusual
observar explotaciones agrcolas de gran tamao que les posibilitan prescindir de los servicios ofrecidos por los acopios. Sin
embargo, son los acopios o cooperativas la contraparte de las transacciones que se dan dentro de esta fase.
La primera venta de los granos se concierta entonces entre los productores de ellos y los acopiadores o cooperativas
habitualmente.
En la mayora de los casos se toma como referencia el precio del da anterior emitido por los mercados institucionalizados de
cereales.
Sin embargo, pueden las partes convenir un valor distinto de la mercadera segn la autonoma negocial de las partes.

Principales participantes de la etapa primaria

El sujeto de derecho encargado de la produccin de bienes Estos sujetos sern denominados como el productor o
la empresa agraria con independencia de la forma jurdica que adopten.
La explotacin agraria supone concurrencia de trabajo y capital, organizacin, tcnica de cultivo, de medio diversos.
La relacin del hombre con la tierra para la explotacin agropecuaria puede realizarse en forma directa o indirecta.
Es directa cuado el propietario del predio o fundo es quien desarrolla las actividades productivas. Es indirecta cuando
el productor del fundo rural no es su propietario sino que accede al factor tierra mediante acuerdos de voluntades
tales como los contratos de arrendamientos, aparceras, pastaje o por cosechas, entre otros.

a) Productor propietario o arrendatario Los productores agropecuarios que participan en el mercado, se


pueden diferenciar entre los que son propietarios de los que son arrendatarios. Los propietarios son aquellos
productores que trabajan su propia tierra, mientras que los arrendatarios son los que trabajan tierras de
terceros pagando por ello un retribucin monetaria o bien una determinada cantidad fsica de mercadera en
concepto de renta.
Existe arrendamiento rural cuando una de las partes se obliga a conceder el uso y goce de un predio rural, con
destino a la explotacin agropecuaria, y la otra parte a pagar un precio por ese uso y goce.
Dentro del grupo de productores propietarios se encuentran:

1)El productor clsico capitalizado el productor trabaja en forma directa su terreno y no concurre al
mercado de tierras.

2)El productor rentista son los productores que han cedido toda su tierra para que sea trabajada por
terceros a travs de contratos de arrendamientos. La renta que recibe el propietario por alquiler de su campo
puede consistir en un porcentaje de la cosecha.

b) El Pool de productores Los pools de productores pueden definirse como una libre asociacin de productores
cuyo objetivo es la obtencin de mejores condiciones generales para la actividad que realizan.
Jurdicamente pueden formarse como sociedades de hecho, agrupaciones de colaboracin, uniones
transitorias de empresas, fideicomisos. En tanto no produzcan distorsiones al mercado y permitan la libre
competencia son perfectamente legales.

Acopios y Cooperativas Estas estructuras se encargan de manejar la demanda primaria de productos. Es decir, son
la contraparte de los sujetos (productores, pools, etc.) que representan la oferta primaria y la produccin de los
bienes.
Los acopiadores son empresas con fines de lucro que mantienen una relacin comercial directa con los productores.
Los acopiadores se organizan jurdicamente adoptando cualquiera de las formas societarias como las sociedades
annimas, de responsabilidad limitada, colectivas, etc. puesto que no existe un tipo de estructura legalmente exigido
para la actividad.
El acopiador puede adquirir la mercadera de dos formas:
a) Puede celebrar un acuerdo de compraventa de cereal y pasar a ser propietario del mismo a cambio de
la entrega del valor pactado al productor. El acopiador revender el cereal adquirido a un sujeto de la
etapa secundaria tratando de obtener una ganancia por tal intermediacin.
b) El acopiador puede actuar mediante un contrato de consignacin. Aqu el acopio recibe el grano del
productor en consignacin para su acondicionamiento y venta a la demanda final. En esta oportunidad
el acopiador vender el cereal por el productor primario mismo. La ganancia del acopiador ser una
comisin por la gestin de venta producida.
El negocio primigenio del acopio es el de operar como depositario de granos.
En relacin a los crditos, pueden stos instrumentarse de manera legal de dos formas bsicas. La primera es
mediante el diferimiento en el pago de los bienes adquiridos por el productor y vendidos por el acopio.
La otra forma es el crdito propiamente dicho.
Las cooperativas son asociaciones formadas por productores que tienen como principal cometido la comercializacin
de los granos de propiedad de aqullos.
A diferencia de los acopiadores, no les est permitido comprar mercadera a sus asociados, sino que stos deben
entregar su produccin, autorizndolas a efectuar la venta a un precio convenido.
En nuestro derecho, las cooperativas son entidades fundadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua para organizar
y prestar servicios.
Las cooperativas tienen los siguientes caracteres:
a) Tienen capital variable y duracin ilimitada;
b) No ponen lmite estatuario al nmero de asociados y al capital
c) Conceden un solo voto a cada asociado;
d) Reconocen un inters limitado a las cuotas sociales, si el estatuto autoriza aplicar excedentes a alguna
retribucin al capital;
e) Cuentan con un nmero mnimo de 10 asociados;
f) Distribuyen los excedentes en proporcin al uso de los servicios sociales.
g) No tienen como fin principal ni accesorio la propaganda de ideas polticas, religiosas, de nacionalidad, etc.
h) Fomentan la educacin cooperativa.
i) Prevn la integracin cooperativa.
j) Prestan servicios a sus asociados y a no asociados en las condiciones para este ltimo caso establezca la
autoridad de aplicacin.
k) Limitan la responsabilidad de los asociados al monto de las cuotas sociales suscriptas.
Las cooperativas de primer grado se relacionan directamente con los productores teniendo por objeto efectuar
operaciones primarias de comercializacin de granos.
Las cooperativas de segundo grado suelen actuar como exportadores, por lo que pueden suceder dos cosas:
a) que necesite la mercadera para un prximo embarque, y en consecuencia le compre los granos a la
cooperativa de primer grado;
b) que en ese momento no necesite mercadera y por lo tanto todas las rdenes de venta sean llevadas a la
rueda de la bolsa y se vendan a otros exportadores.
En esta alternativa, la cooperativa de segundo grado acta como corredor.

Etapa de comercializacin secundaria.

Principales participantes de la etapa secundaria.

Acopiadores, Cooperativas y Proveedores como oferentes de cereal En la etapa secundaria, los sujetos que
representaban la oferta de compra en la primera, adoptan el rol opuesto para ser el enlace con la demanda de la
etapa secundaria. En esta etapa los acopiadores y las cooperativas pasan a actuar como vendedores ya que han sido
compradores en la etapa primaria. Por lo tanto, cumplen las funciones de encadenar la tradicin de la produccin
desde el productor con el comprador de la secundaria.
Como el productor paga los insumos con una determinada cantidad de mercadera (cereal) a los proveedores de
insumos (semillas, fertilizantes, etc) constituyen ellos tambin una parte importante de la oferta de granos.

El exportador de cereales Los exportadores son agentes comerciales que originan mercadera en distintos puntos
de un pas, confluyendo en los puertos de salida al exterior, ya que se trata de empresas que operan en el comercio
internacional.
De acuerdo al tamao y proyeccin de la empresa, la exportacin puede clasificarse en:

Directa: Cuando el exportador contacta directamente al importador radicado en otra jurisdiccin nacional,
por sus propios medios y sin requerir de terceros intermediarios.

Indirecta: El exportador opera por intermedio de un agente de exportacin. Se utilizan por empresas que
no cuentan con los recursos ni con la infraestructura necesaria para ofrecer los productos directamente a los
compradores en el extranjero.

El exportador deber registrar y dar cuenta al Estado tanto de:


a) las compras que realiza en el mercado interno
b) las ventas de mercadera que efecta en el mercado supranacional.

El exportador deber estar inscripto ante la Administracin Nacional de Aduanas.


La normativa dispone que el tipo de cambio aplicable a los fines de lo establecido para la conversin de la moneda
extranjera en moneda nacional de curso legal, ser el de cierre de las operaciones que informan al Banco de la
Nacin Argentina y el Banco Central de la Repblica Argentina para las monedas no cotizadas por aqul,
correspondiente al da hbil anterior a la fecha de pago de los derechos y dems tributos que gravaren la
exportacin.

Procedimiento de compra.

El productor entrega el grano al acopio o a la cooperativa. Una vez entregado el grano el vendedor factura el mismo y el
exportador o el industrial paga a las 48/96 horas el 90% del valor total del grano ms el 9% del IVA correspondiente, en tanto
el 12% restante se deposita en la AFIP.

El 10% restante se abona a los 120 das. La operatoria de granos es una operacin prcticamente de contado.

El proveedor del insumo no financia al exportador/industrial, y la nica forma de financiar esta operacin consiste en recurrir
al financiamiento de entidades financieras especializadas, o al cobro anticipado de las exportaciones.

El dinero del exterior que ingresa al pas mediante el mercado nico de cambio, es aplicado a la financiacin de exportador
local para la compra de cereales. Este dinero va a manos del vendedor, a travs de la figura del Corredor de Cereales.
Corredor de Cereales.

Se llama corredor a la persona que realiza actos de corretaje, es decir, de mediacin entre la oferta y la demanda, buscando
un interesado para la operacin que desea realizar el comitente.
El contrato de corretaje es el acuerdo entre el corredor y el comitente por el cual el primero se obliga, mediante una
retribucin, a buscar a la persona o cosa necesaria para llegar a la conclusin del contrato proyectado por el comitente.
Los corredores no slo operan entre el acopiador, y el industrial, exportador o mayorista, sino que pueden participar en toda la
cadena de comercializacin.
Los corredores de cereales, no son corredores comunes sino que poseen ms facultades que las reconocidas a los corredores
ordinarios regulados por el Cdigo; de acuerdo con ello, es un uso y costumbre del mercado granario que el corredor de
cereales reciba el precio de la compra-venta sin necesidad de previsin expresa en el contrato.
El corredor debe estar inscripto en el Registro Pblico de Comercio a fin de poder cobrar comisiones por su trabajo.
Cuando las partes celebran una operacin a travs de la intermediacin profesional de un corredor de cereales, ellas confan
en l y en su conocimiento de los procedimientos legales. Esta confianza depositada supone una importante responsabilidad
lo cual lo obliga a ser muy cauto en la estructuracin de cada operacin, a fin de evitar responsabilidades profesionales.
Si bien el corredor es la persona que enlaza las partes, no estar presente (de manera fsica) en el lugar donde se produce el
cambio de propiedad de los granos.
En dicho lugar, es comn que la figura del entregador, que es la persona que representa al vendedor de los granos en el lugar
de destino de ellos. Su funcin es defender los intereses de su representado y confeccionar el aviso de entrega de
mercadera.
Este documento debe ser enviado al corredor para que aplique la mercadera al contrato que corresponde.
A su vez, el comprador completar el recibo de mercadera donde consten los datos de quien entrega. Tambin este
documento se enva al corredor para que sea asentado en el contrato, luego se endosa y se devuelve al comprador para el
pago de la mercadera.
La remuneracin (comisiones) del corredor se deber facturar separadamente.
Otro documento que suele ser utilizado por los corredores son las denominadas cartas de garanta. Mediante ellas el corredor
otorga un aval al comprador fundamentalmente en dos circunstancia:
a) Cuando las diferencias entre las partes son considerables, y por esto se hace difcil cubrir el requisito de firma
del boleto.
b) Tambin puede exigirse la carta de garanta en caso de que la entrega sea posterior al pago de la mercadera.
El corredor de cereales tiene la obligacin de llevar un libro de movimientos y existencia de mercadera de cada planta.
Los registros deben efectuarse en kilogramos netos. En este instrumento debern asentarse todas las entradas y salidas. Los
formularios continuos utilizados deben ser rubricados. Todas las registraciones deben respaldarse por tickets prenumerados,
remitos, cartas de porte.
Mensualmente deben informar la cantidad, tipo y caracteres de las operaciones con granos que realicen segn las
resoluciones del organismo fiscal.

Etapa de comercializacin terciaria.

La tercera etapa estudia el comercio de granos en su fase internacional. Los participantes son las empresas exportadoras e
importadoras de granos recprocamente.
La principal fuente de importancia de estas operaciones reside en que los valores que surgen de las operaciones celebradas
en este mercado son representativas del valor de la mercadera argentina en el comercio mundial.
Importador y exportador son las dos figuras contratantes en la etapa terciaria.
El exportador, representa la oferta de bienes.
El importador representa a la demanda.
La venta de las mercaderas se realiza en origen, y el operador de exportaciones es responsable del cabal cumplimiento de
todas las normas cambiarias aduaneras e impositivas vigentes del pas de origen de la mercadera.

MERCADO FSICO DE GRANOS.

Sujetos intervinientes y condiciones de contratacin.

El mercado fsico o spot abarca toda la actividad comercial donde se opera con entrega fsica de mercadera.
El precio en este tipo de operaciones es consecuencia directa de la interaccin entre la oferta y la demanda, en un momento
determinado, y en un lugar especfico.
Los sujetos intervinientes so por el lado de la oferta el corredor de cereales y las Cooperativas de segundo grado, mientras
que por el lado de la demanda actan los exportadores e industriales.

Calidad y cantidad del objeto del contrato.

En el mercado spot, la pauta primera es que toda mercadera debe cumplir con ciertos estndares o bases estatutarias de
comercializacin.
Se dispone que la mercadera a comerciar debe ser sana, mercantible y no debe tener olores objetables.
En el mercado fsico siempre se celebran operaciones teniendo en consideracin cantidades de cereales objeto de los
contratos a celebrar. A partir de ello, los usos y costumbres han dispuesto algunas pautas a fin de que las partes contratantes
tengan o no por entregadas las cantidades pactadas.

Clasificacin de los contratos de comercializacin.

El lugar de entrega sirve en materia de comercio granario a fin de clasificar el tipo de operacin entre Compra-venta con
entrega y recibo en procedencia y Compra-venta con entrega y recibo en destino.
En la primera, se recibe la mercadera en el lugar de venta de la misma. El comprador se hace cargo del traslado del cereal
hasta el lugar donde vaya a embarcarlo. El comprador asume el costo o cargo del flete.
La segunda modalidad es aquella donde la entrega y recepcin de la mercadera se concreta sobre camiones o vagones en el
establecimiento privado o puerto de embarque que indique el comprador. El vendedor es quien se halla en la obligacin de
realizar los esfuerzos y costos de traslado.

Modalidades de contratacin relacionadas a la comercializacin granaria.

Compra-venta con pago contra entrega actual (precio hecho) Es el contrato por medio del cual una de las partes se
compromete a poner a disposicin de la otra una determinada cantidad de activos, en lugar y plazo determinado, a cambio de
un cambio cierto en dinero o del pago en especie si ste se ha convenido expresamente.
El contrato establece las condiciones del cereal a entregar.
En este tipo de contratos el pago slo se realiza contra el recibo extendido por el recibidor. Si la mercadera se entrega
conforme, lo usual es que el comprador pague el importe total de acuerdo a lo acordado en el contrato dentro de las 48 hs de
presentada la liquidacin parcial.

Compra-venta con pago y entrega simultnea. El vendedor entrega el cereal y recibe en el mismo momento el precio
pactado por el mismo. Son las operaciones de contado propiamente dichas.

Compra-venta con pago contra entrega futura. Las partes acuerdan todas y cada una de las condiciones contractuales en
un momento dado; con la especial caracterstica de pactarse un diferimiento del momento de cumplimiento del acuerdo.
Tanto el pago como la entrega de la mercadera se realizan en el futuro por expreso acuerdo de partes. El contrato es perfecto
pero diferido en su cumplimiento para ambas partes.

Compra-venta con entrega anticipada o compra-venta a fijar precio. Una de las partes entrega el cereal a la otra parte
pactando las condiciones de cantidad y calidad pero difiriendo en el tiempo la determinacin del precio a pagar por dicha
mercadera, esto se denomina contrato a fijar precio.
En ese momento se determina su cantidad y calidad. Pero el precio queda pendiente de determinacin para un momento
posterior a opcin del vendedor, dentro del plazo estipulado por el contrato para dicha fijacin.
El productor entrega los granos pero no cobra el precio de ellos. A cambio, obtiene un prstamo de parte del comprador que
cobrar una tasa de inters por tal fondeo.

Compra-venta con pago anticipado y entrega a futura. Son aquellas en las que el comprador y el vendedor fijan el precio
del producto, se cancela el pago respectivo y se deja librada la fecha de entrega de mutuo acuerdo, para una entrega
posterior.
Al momento de la celebracin, las partes acuerdan la cantidad, calidad, precio y fecha de entrega.
Los motivos son, por un lado, la necesidad del vendedor de obtener una financiacin; y, por otro, la necesidad del comprador
de asegurarse la originacin de la mercadera.

Mercado a trmino o de futuros.

Los mercados de futuro han sido desarrollados para ayudar a los intervinientes de la cadena comercial de granos a mejorar
sus practicas de comercializacin y de compras.
Las operaciones a trminos consisten en la compraventa del producto a entregar en una fecha futura a un precio dado,
conforme a lotes estandarizados por calidad, cantidad y lugar de entrega, con clusula de liquidacin por diferencia en
cualquier momento antes de su vencimiento. Fecha y precio deben quedar establecidos al momento de realizarse la
operacin, no es requisito disponer de la mercadera en el momento de la venta. El plazo mximo de las operaciones a
trmino depende de las reglamentaciones de cada mercado.
En los mercados a trminos, la entrega del producto es mas supuesta que real, en la mayora de los casos. La mayora de los
contratos se resuelve mediante el pago de la diferencia de precios entre el momento en que se concierta y aquel en que se
liquida o cierran mediante una operacin inversa, para lo cual el operador deber depositar un margen al concretar la
operacin variable entre los distintos mercados.

BOLILLA VII

OBLIGACIONES Y CONTRATOS COMERCIALES

CONCEPTOS GENERALES.

Las fuentes de las obligaciones comerciales.

Se denominan fuentes de las obligaciones los hechos y actos jurdicos que constituyen el presupuesto de su
nacimiento. Los romanos solan agrupar las obligaciones alrededor de dos conceptos fundamentales:
el negocio jurdico
el hecho ilcito.
La Doctrina posterior ha sealado otras fuentes: los cuasi contratos y los cuasi delitos.
Finalmente hay autores que sostienen como nicas fuentes la ley y el contrato. Segn el Art. 499 del Cdigo Civil, no hay
obligacin sin causa. La mayor parte de la doctrina civilista entiende que la palabra causa, es en el sentido de fuente.
No hay duda de que el contrato es fuente de obligaciones comerciales, ya que el Cdigo de Comercio regula numerosos
contratos a los que confiere calidad mercantil. Pero igual solucin cabe aplicar respecto de las dems fuentes, en atencin a lo
dispuesto por el Art. 5, prrafo 2 del Cod. Com. No teniendo el Cdigo de Comercio disposiciones acerca de las obligaciones
cuasi contractuales, delictuales y cuasi delictuales, habr que aplicar subsidiariamente los preceptos del Cdigo Civil.

La causa de las obligaciones.

Nuestro Cdigo Civil en sus Art. 499 a 502 ubica los preceptos en el Libro II referente a las obligaciones.
El propio codificador lo ha sealado, no se debe confundir la causa de las obligaciones con la causa de los contratos.
El Art. 499 C. C. alude a la causa entendida como fuente de las obligaciones, en tanto los Art. 500 a 502 se refieren a lo que la
doctrina entiende como causa-fin.
Aunque la ley se refiera a la causa de las obligaciones en general, va de suyo que slo puede significar las obligaciones
nacidas de actos jurdicos.
La doctrina ha tendido a ampliar el concepto de causa de las obligaciones, aplicndolo unitariamente a todos los actos
jurdicos.
En resumen, y con referencia a las obligaciones nacidas de los contratos, la causa de cada una de ellas est en la razn que
indujo a cada contratante a admitir la disminucin de su patrimonio en la medida de la contraprestacin que constituye su
objeto.

La nocin de contrato.

La determinacin de un concepto abstracto y general del contrato es el resultado de dos movimientos:


el de los juristas, constreidos a forzar la letra y el espritu de la ley romana para adaptarla a las necesidades de la
poca;
el de los canonistas que lucharon por imponer nuevas concepciones jurdicas.
Ellos abrieron el camino a la formulacin moderna del concepto de contrato.
El Art. 1137 Cod. Civil del Siglo XIX dice que hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una
declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos.
Reina cierta confusin en la doctrina universal acerca del empleo de los trminos acuerdo, convencin, contrato y pacto.
Segn el criterio mas difundido de la doctrina nacional, convencin es todo acuerdo acerca de una declaracin de voluntad
comn destinada a crear, modificar o extinguir relaciones jurdicas; en tanto que el contrato es el acuerdo dirigido a crear o
modificar relaciones creditorias, no a extinguirlas. La definicin del Art. 1137 del C. C. no impide la existencia de contratos
resolutorios o extintivos de derechos. Por lo tanto se entiende que puede utilizarse la palabra convencin como sinnimo de
contratos.
En cuanto a la voz pacto, se reserva en nuestro derecho para designar clusulas especiales y accesorias que complementan o
modifican ciertos efectos normales de los contratos.

Declaracin o manifestacin de voluntad?

Segn el Art. 1137, el contrato es el resultado del acuerdo o armona de dos o ms personas acerca de una declaracin de
voluntad comn. El propio Cdigo, en los preceptos siguientes (Art. 1140, 1144, 1145 y 1147), ya no habla de declarar sino de
manifestar el consentimiento.
La voluntad, para que produzca efectos jurdicos, debe ser exteriorizada, es decir, debe ser vertida al exterior del sujeto de
manera que puede ser percibida por otros.
Manifestacin debe considerarse sinnimo de exteriorizacin. Ambas palabras sirven para indicar el hecho de la aparicin de
la intencin negocial desde el interior del sujeto, al exterior.
La manifestacin puede ser directa o indirecta. Es directa cuando determinada la intencin negocial se infiere
inmediatamente de un comportamiento que, segn la comn experiencia, est destinado a hacer socialmente reconocible
dicha intencin de modo tal que cualquiera que tenga al instante su exacta percepcin. Es indirecta cuando determinada
intencin negocial se infiere mediatamente de un comportamiento que no tiene como su destino comn y normal, la funcin
de hacer socialmente reconocible dicha intencin.

Manifestacin directa.

a) Mediante comportamiento declarativo mediante una declaracin expresa (verbal, escrita o mmica).
b) Mediante comportamiento no declarativo actuacin del sujeto que se exterioriza mediante actos de
ejecucin de una intencin negocial. Por ejemplo: cuando el que recibe una propuesta de contrato, sin
comunicar su aceptacin, cumple lisa y llanamente la prestacin que sera a su cargo si lo hubiese
aceptado.

Manifestacin indirecta

a) Mediante comportamiento declarativo cuando cierta intencin negocial se infiere de una declaracin no
destinada, por su ndole a hacer reconocer dicha intencin sino otra diferente. Por ejemplo: enajenacin de
una cosa legada, que revela la intencin de revocar el legado.
b) Mediante comportamiento no declarativo cuando la intencin negocial se infiere de una actuacin del
sujeto no destinada a hacer conocer esa intencin sino a exteriorizar otra diferente, pero de tal modo que es
posible inferir aquella intencin no declarada. Por ejemplo: el acto material de destruccin de un
testamento, que revela la intencin de revocarlo.

La declaracin de voluntad comn.

El Art. 1137 C. C. habla de una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos.
Cabe hablar de una declaracin de voluntad comn? Si el adjetivo comn va referido a la declaracin, puede admitrselo, ya
que, las partes contratantes formalizan su acuerdo en un documento que suele ser emitido por obra de los contratantes. Pero
si el referido adjetivo califica a voluntad, entonces el problema se complica, porque slo existir contrato cuando hubiera una
voluntad comn, esto es, en cuyo contenido y finalidad participaran por igual todos los contratantes.
La expresin voluntad comn debe entenderse cum grano salis, ya que el contrato es una resultante de las voluntades de
cada una de las partes, manifestadas mediante declaraciones o comportamientos directos o indirectos y no siempre
concordantes en cuanto a su alcance o significado.

La direccin de la voluntad.

La nocin de negocio jurdico (y, por ende, la de contrato), implica, como uno de los elementos de su estructura, un acto
exterior resultante de la voluntad. Tal voluntad ha de aparecer concretada y dirigida a un fin. Con ello aparece la nocin de
intencin, que puede definirse como la preordenacin de un hecho voluntario, por el sujeto que lo realiza, a la consecucin
de un fin.
La intencin es persecucin consciente de un fin.
Que se proponen las partes al realizar un negocio jurdico? El problema ha dado origen, especialmente en la doctrina
alemana a partir de mediados del siglo pasado, a dos posiciones doctrinarias: la de los partidarios segn la cual la voluntad
negocial se dirige a obtener los efectos jurdicos del negocio; y la de los sostenedores segn la cual la voluntad negocial de las
partes se dirige a fines prcticos o empricos, que resultan tutelados por el derecho.
Cuando el Art. 1137 Cd. Civ. Expresa que la declaracin de voluntad comn esta destinada a reglar los derechos de las
partes, ha de entenderse esa regulacin de derechos como un medio o instrumento para alcanzar los fines prcticos.

El silencio en la formacin de los contratos.

En principio, quien calla no dice nada. Pero en determinadas situaciones, las circunstancias concretas pueden llevar a concluir
que el silencio vale como comportamiento apto para exteriorizar una voluntad negocial. Es as, cuando tal silencio es opuesto
a actos o a una interrogacin, funciona como respuesta a un estimulo emergente de terceros extraos al sujeto que observa
dicho comportamiento y, el silencio ser considerado como manifestacin solamente si hubiera una obligacin de explicarse
por la ley o por las relaciones de familia o a causa de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.
Cuando el silencio funciona como manifestacin de voluntad, debe considerarse equivalente a todas las dems
manifestaciones y, queda sometido a las normas comunes.

La libertad contractual y la autonoma de la voluntad. Su alcance.

En nuestro derecho dicho principio y su consecuencia, la libertad de contratar, adquieren jerarqua constitucional a mrito de
lo dispuesto por los Art. 14, 19 y 20 de la Constitucin Nacional que, necesariamente los presuponen. Y el Art. 1197 Cd. Civ.
Refuerza la vigencia del principio al establecer que las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una
regla a la cual deben someterse como a la ley misma.
La observancia del principio de libertad importa las siguientes consecuencias:
a) la potestad del individuo de celebrar o de no celebrar contratos, segn los estime conveniente;
b) la posibilidad de discutir en pie de igualdad con el otro, sin otras limitaciones que las impuestas por la moral, el
orden pblico y las buenas costumbres;
c) la facultad de elegir, entre las legislaciones de los diferentes estados, la que las partes estimen convenientes.

En nuestros tiempos, numerosas restricciones se han impuesto a ella. En primer lugar, la voluntad privada no puede derogar
las normas dictadas por motivo de orden pblico, moralidad o buenas costumbres. En segundo lugar, otro lmite resulta
impuesto para una de las partes por la necesidad de aceptar las clusulas establecidas por la otra. En tercer lugar, en
muchos supuestos el Estado regula asimismo las facultades de la parte que impone el contrato.
El concepto amplio del principio de la autonoma de la voluntad comprende dos aspectos que la doctrina suele distinguir
cuidadosamente: a) la libertad de conclusin del contrato, que autores llaman libertad de contratar; b) la libertad de
configuracin interna, que otros llaman libertad contractual.
La libertad de conclusin del contrato significa la facultad de que gozan los particulares de celebrar o no cualquier tipo de
contrato. La libertad de contratar existe frente a terceros. A esa libertad se opone la llamada obligacin de contratar a la que
estn sujetos quienes, en razn de un monopolio de hecho o de derecho, se encuentran en situacin de imponer precios u
otras condiciones a las mercaderas o a los servicios que suministran.
La libertad de configuracin interna implica la facultad de dar al contrato el contenido deseado por los celebrantes. Ella existe
frente al ordenamiento jurdico como posibilidad de derogar o modificar sus normas o de crear una regulacin no prevista por
la ley.

Objeto, contenido y efectos jurdicos del contrato.

Entenderemos por objeto del contrato, de acuerdo con lo que parece ser la concepcin del legislador, la pretensin de dar,
de hacer o de no hacer que constituye a su vez, objeto de las obligaciones originadas por l.
Creo que debe hablarse de objeto de las obligaciones que integran el contrato, y no de objeto del contrato.
En materia de sociedades no debe confundirse objeto del contrato de sociedad con el objeto social.
Por objeto del contrato de sociedad ha de entenderse las prestaciones a que se obligan los asociados; en tanto que el objeto
social consiste en el mbito de actividades econmicas prefijado en el contrato o acto constitutivo.
Del objeto, debe distinguirse el contenido del contrato. En ejercicio de la libertad de configuracin interna, los particulares
pueden establecer los fines prcticos. En tanto esa regulacin no afecte al orden pblico, la moral o las buenas costumbres, o
no choque contra normas imperativas e inderogables, a los particulares queda reservado el dar contenido al contrato, en
tanto que al ordenamiento jurdico atae el regular de sus efectos jurdicos.
El contenido es lo querido por las partes, tal como ellas lo han querido. Dentro del concepto de contenido deben incluirse
aquellos elementos como la finalidad econmico-social, las obligaciones a que se comprometen y las prestaciones que
constituyen el objeto de stas. Igualmente quedan incluidos los elementos accidentales, por ejemplo, modos, plazos,
condiciones, etc.
Los efectos jurdicos quedan fuera del contenido del contrato. El ordenamiento jurdico establece cules son los efectos
jurdicos que el contrato o el negocio puede y debe realmente producir. Esos efectos se producen aunque las partes no lo
hubieran previsto ni formulado y, en muchas ocasiones, an en contra de la voluntad expresamente manifestada por las
partes.

La causa del contrato.

Por causa del contrato ha de entenderse la finalidad econmico-social que ste cumple y que es reconocida por el
ordenamiento jurdico.
Si las partes adoptaran un tipo contractual dado para realizar una funcin econmico-social distinta de la que constituye su
causa nos encontraramos frente a un supuesto de negocio jurdico nulo o simulado o indirecto, segn las particularidades de
cada caso.
Como se advierte, los conceptos de causa y de tipo se hallan ntimamente vinculados entre s.
Puede decirse que en tanto el tipo se refiere a la estructura del negocio, la causa contempla el inters perseguido por las
partes.
La causa del contrato es objetiva, independiente de la voluntad de los contratantes. Asimismo es distinta de los motivos
individuales que indujeron a cada uno de ellos a celebrar el negocio. Por motivos han de entenderse los elementos psquicos
personales que en cada caso concreto determinan la voluntad de las partes al concertar el acuerdo.
MESSINEO: La causa del contrato obra necesariamente antes de que el contrato se forme, o a lo sumo mientras el contrato
se forma; la causa de la obligacin obra despus que el contrato se haya formado y cuando la obligacin debe cumplirse.

La obligacin de contratar.

Algunas legislaciones imponen la obligacin de aceptar las propuestas hechas por el pblico en general. Dichos supuestos se
refieren, por lo comn, a empresas que desarrollan sus actividades bajo un rgimen de monopolio. La razn se explica
fcilmente, pues quien disfruta de un monopolio para suministrar bienes o servicios podra abusar de su situacin y actuar
arbitrariamente en la seleccin de los usuarios.
Las legislaciones que se ocupan del asunto suelen imponer no solamente la obligacin de contratar sino, adems, que la
contratacin se haga observando la igualdad de trato con todos los usuarios que se encuentren en situaciones iguales.
Nuestro derecho carece de una norma general y expresa acerca de esta materia. Habr que estar a lo que dispongan las
diferentes leyes de concesin de servicios pblicos, partiendo de la base de que el principio es la libertad de contratar y la
obligacin de hacerlo constituye una excepcin fundada solamente en razones de orden pblico o de utilidad general y no en
motivos subjetivos de ndole privada.

Forma de los contratos.

La voluntad negocial, en cuanto se exterioriza fuera del sujeto asume alguna modalidad particular en cuya virtud aqulla
puede ser reconocida.
Pero en ciertas circunstancias, derivadas generalmente de la naturaleza e importancia del negocio jurdico y de la necesidad
de dar certeza al contenido del acto, la ley exige el cumplimiento de ciertos requisitos externos a aparentes, cuyo conjunto es
denominado forma. Se entiende por tal, el modo de ser la figura exterior de la manifestacin negocial, es el modo peculiar de
configurarse un acto determinado, mediante el cual puede ser reconocido en el ambiente social en el cual es celebrado.
En Doctrina suele hablarse de formas libres y de formas vinculadas o necesarias, queriendo significarse con ello que los actos
y negocios jurdicos pueden configurarse del modo que libremente establezcan las partes, o bien que ellos deban ser
configurados necesariamente de conformidad con los requisitos establecidos con la ley.
En el Derecho moderno, el principio general es el de la libertad de las formas. Cualquier manifestacin es jurdicamente
relevante, con tal que sea naturalmente idnea para hacer conocer la voluntad que as se manifiesta. El principio de la
libertad de las formas resulta de lo dispuesto por el Art. 974 Cod. Civ.
Pero si tal es el principio general, las excepciones son abundantes, pues la ley requiere para muchos actos formas
determinadas. En estos casos, stos no valdrn si se hicieren en otra forma.
La doctrina distingue, unnimemente, las formas en dos grandes categoras o especies:
a) ad solemnitatem;
b) ad probationem;
A veces una forma determinada es exigida por la ley como requisito de la existencia misma del acto, de modo tal que si ella
no se cumpliera el acto sera jurdicamente irrelevante. En estas hiptesis se dice que la forma es exigida por la ley ad
substantam actus o, en otros trminos, que tiene valor constitutivo.
Otras veces la ley exige determinadas formas, no con el fin de dar existencia a un acto, sino, simplemente, con el propsito de
establecer el modo como puede probarse dicha existencia.
Nuestros cdigos civil y de comercio, no pudieron establecer principios generales en esta materia, resultando ms
conveniente examinar, al tratar cada contrato en particular, la forma impuesta al mismo por la ley.

La cuestin de la pluralidad de ejemplares.

Segn el Art. 1021 C. C., los actos que contengan convenciones perfectamente bilaterales debe ser redactadas en tantos
ejemplares como partes haya con un inters distinto.
Debe sealarse aqu la exigencia de la pluralidad de ejemplares, muy atenuada por otros preceptos del propio Cdigo Civil
(Art. 1022 a 1025), resulta inaplicable a los contratos comerciales, como lo ha establecido acertadamente nuestra doctrina y
jurisprudencia. Desde el punto de vista legal, los artculos 208 a 211 Cd. Com., al aludir a instrumentos privados y a
contratos sin mencionar la pluralidad de ejemplares, parecen excluir esta exigencia.

La fecha cierta.

Segn algunos la exigencia de la fecha cierta es totalmente inaplicable a los contratos comerciales. Por consiguiente la fecha
de un documento o contrato comercial puede ser probada por cualquier medio y, especialmente, por los libros de comercio.
En sentido opuesto se ha sostenido que los Art. 1034 y 1035 tienen plena aplicacin a la materia comercial, salvo en aquellas
situaciones excepcionales en que la ley alude simplemente a un documento escrito, sin mencionar requisito de la fecha cierta.
Una tercera corriente de opinin que me parece la correcta, entiende que los Art. 1034 y 1035 C. C. son igualmente aplicables
a la materia mercantil; pero siendo la fecha un elemento de los contratos y pudiendo stos ser probados en materia comercial
por cualquiera de los medios establecidos en el Art. 208 Cod. Com., con las limitaciones fijadas en los Art. 209, 210 y 211 del
Cod. Com.

Resolucin de los contratos.

Esta materia constitua uno de los puntos de divergencia entre el derecho civil y el comercial. En tanto que el Art. 1204 C. C.,
estableca el principio general de que no habiendo pacto expreso que autorice a una de las partes a disolver el contrato si la
otra no lo cumpliere, el contrato no podr disolverse y slo podr pedirse su cumplimiento; El Art. 216 Cod Com., haba
establecido la mal llamada condicin resolutoria implcita en los contratos comerciales sinalagmticos.
El decreto-ley 4777/63, sustituy el texto del Art. 216, Cod. Com. por el siguiente:

Art. 216. En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones
emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso. Mas en los contratos en que se
hubiese cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido quedarn firmes y producirn, en cuanto a ellas, los
efectos correspondientes.

No ejecutada la prestacin el acreedor podr requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no inferior
a 15 (quince) das, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor, con los daos y perjuicios derivados de la
demora; transcurrido el plazo sin que la prestacin haya sido cumplida, quedarn resueltas, sin ms, las obligaciones
emergentes del contrato con derecho para el acreedor al resarcimiento de los daos y perjuicios.

Las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se produzca en caso de que alguna obligacin no sea cumplida con
las modalidades convenidas; en este supuesto la resolucin se producir de pleno derecho y surtir efectos desde que la
parte interesada comunique a la incumplidora, en forma fehaciente, su voluntad de resolver.

La parte que haya cumplido podr optar por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones con daos y perjuicios.
La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del contrato; pero no podr solicitarse el
cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin.

La ley 17.711 ha venido a modificar el Art. 1204 del Cdigo Civil, reemplazando su texto por la redaccin literal del Art. 216
del Cod. Com. vigente. De tal manera se ha unificado el rgimen de resolucin de los contratos en materia civil y comercial,
eliminando una de las diferencias fundamentales que todava subsistan entre ambos regmenes.
Entrando al examen del Art. 216, conviene sealar que el nuevo texto ha reemplazado la vieja diccin contratos bilaterales o
sinalagmticos por la expresin contratos con prestaciones recprocas. Basta sealar que el mbito de aplicacin del Art.
216 excluye, por motivos obvios, a los contratos con prestaciones de una sola de las partes.
El precepto legal establece a favor de la parte contractual que cumple sus obligaciones emergentes del contrato en el caso de
que la otra no cumpliera su compromiso. Esta facultad debe entenderse implcita ahora en todos los contratos, tanto civiles
como comerciales.
Debe distinguirse entre contratos cuyas prestaciones pueden ser cumplidas por partes y aqullos cuya prestacin no pueden
dividirse sin detrimento de la unidad de las obligaciones asumidas. En estos casos, es natural e indiscutible que el acreedor
tiene derecho a resolver el contrato ntegramente, restituyendo las partes que hubieran recibido y a reclamar el resarcimiento
del dao.
Pero en los supuestos de contratos con prestaciones divisibles, las prestaciones quedarn firmes y producirn, en cuanto a
ellas, los efectos correspondientes.
El apartado 2 del Art. 216 Cd. Com. establece ahora lo que en doctrina se conoce como resolucin por autoridad del
acreedor.
Vencido el trmino establecido para el cumplimiento o habida la certeza de que el obligado no la cumplir, el acreedor puede
requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no inferior a los 15 das, con los daos y perjuicios
derivados de la demora.
Transcurrido el plazo sin que el deudor cumpla su obligacin, la resolucin se produce automticamente, sin necesidad de otro
trmite ni declaracin.
A raz de la reforma del Art. 509, por la ley 17.711, en las obligaciones a plazo, la mora se produce automticamente por el
solo vencimiento del mismo. Esto significa que vencido el plazo convenido sin que el deudor cumpla su obligacin, el acreedor
no necesita ya constituirlo en mora.
En los contratos en que no se hubiera convenido plazo, para el cumplimiento de las obligaciones, ser necesario constituir al
deudor en mora, con lo cual podr ocurrir que la interpelacin hecha por el acreedor pueda ser interpretada, bien como una
simple constitucin en mora o bien como una intimidacin de resolucin por autoridad del acreedor.
La interpelacin al deudor para constituirlo en mora simplemente, deber ser redactada con muco cuidado y precisin, a fin
de evitar de que pueda ser interpretada como una intimidacin de resolucin.
Volviendo al Art. 216 Cod. Com., una vez hecha la intimidacin por el acreedor, ste debe esperar el plazo establecido, sin
poder hacer otra gestin. Vencido el plazo, el contrato habr quedado resuelto de pleno derecho y el acreedor podr reclamar
los daos y perjuicios. Nada obsta, a que el acreedor acepte luego la ejecucin tarda de la prestacin.
Si el deudor cumple dentro del trmino fijado por la ley o por el acreedor requirente, el contrato mantiene su vigencia. Pero si
no cumpliese, la resolucin se produce ipso iure.
El deudor incumplidor puede entender que no ha existido inejecucin o que sta no ha sido de tal magnitud que origine la
resolucin del contrato. En tal supuesto, a l le incumbe el derecho de iniciar el pertinente juicio ordinario declarativo de
oposicin contra la intimidacin de que se le ha hecho.
No todo incumplimiento origina la resolucin del contrato. Para ser idnea, la inejecucin debe alcanzar tal entidad que afecte
a una prestacin sustancial; o, que de haber sabido el acreedor que la prestacin no habra de cumplirse en su integridad, no
hubiera celebrado el contrato. La aplicacin del principio de la buena fe en la interpretacin y en la ejecucin del contrato
tiene aqu plena vigencia.
La posibilidad otorgada por la ley al acreedor de actuar por su propia autoridad no le priva de su derecho a demandar la
resolucin por va judicial, si as lo prefiere. El apartado final del Art. 216 se refiere expresamente a tal supuesto cuando
dispone que no podr solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin.
Segn el Art. 216, las partes pueden pactar expresamente que la resolucin se produzca en caso de que alguna obligacin no
sea cumplida con las modalidades convenidas. La voluntad de las partes haya su lmite en el principio de la buena fe y que
por consiguiente, sea cual fuere la prestacin o la modalidad de ella a la que alcance el incumplimiento, ste ha de alcanzar
cierta relevancia cualitativa y cuantitativa cuya apreciacin queda librada al criterio judicial.
Producido el incumplimiento, el acreedor puede optar entre pedir la ejecucin o bien comunicar al contratante incumplidor, en
forma fehaciente, su voluntad de resolver el contrato; en ambos supuestos, con derecho a reclamar el resarcimiento de los
daos.
El deudor puede cumplir su prestacin, an tardamente mientras el acreedor no le haya comunicado fehacientemente su
voluntad de resolver el contrato. A partir de la recepcin de dicha comunicacin, el contrato quedar resuelto y el deudor ya
no podr cumplir su prestacin.

Prueba de las obligaciones y de los contratos comerciales.

La prueba de las obligaciones y de los contratos no difiere sustancialmente de la relativa a las obligaciones y contratos civiles.
El Art. 208 Cod. Com. contiene una enumeracin de los medios de prueba admisibles en materia comercial. Se plantea la
cuestin de saber si dicha enumeracin es taxativa o meramente enunciativa.
Lo relativo a la prueba es materia de orden procesal y no sustancial. Por consiguiente, no podra rehusarse la produccin de
medios probatorios admitidos en los Cdigos Procesales, por la simple circunstancia de que no figuren incluidos en el
mencionado Art. 208.
En segundo lugar, los progresos tcnicos abren nuevas perspectivas a sistemas de comprobacin de hechos, actos y negocios
que, si bien no han alcanzado todava el mximo de garantas de certeza y autenticidad, no pueden ser descartados de plano.
Se trata de procedimientos que por s solos no constituyen pruebas, sino que empleados en combinacin con otros medios,
aportan valiosos elementos de apreciacin, para juzgar sobre la existencia, validez, eficacia y cumplimiento de los contratos.
Entre esos medios y procedimientos cabe mencionar la fotografa, el telfono y las grabaciones en discos.
La disposicin del Art. 208 Cod. Com. cabe mencionarse meramente enunciativa, y que la admisibilidad de nuevos medios de
prueba acordes con los progresos de la ciencia y de la tcnica moderna slo cabe tener como lmites las regla de la sana
crtica y las garantas de veracidad y de autenticidad a que deben sujetarse cualquier procedimiento probatorio.

Instrumentos pblicos Todo el rgimen de los instrumentos pblicos y de su fuerza probatoria est contenido en el
Cdigo Civil (Art. 979 a 1011). Siendo el Cdigo de Comercio una ley nacional con igual imperio que el Cdigo Civil,
nada obsta, en principio, a que aqul contuviera disposiciones referentes a instrumentos pblicos mercantiles. No
estableciendo el Cdigo de Comercio o las leyes mercantiles disposiciones especiales, deben aplicarse los preceptos
del Cdigo Civil.

Notas de los corredores y certificaciones extradas de sus libros El Art. 979 inc. 3, Cod. Civ., al enumerar los
instrumentos pblicos, incluye los asientos en los libros de los corredores en los casos y en la forma que determina el
Cdigo de Comercio. Pero este ltimo no slo no ha ratificado el carcter de instrumento pblico de tales asientos y
libros, sino que expresamente separa en los dos primeros incisos del Art. 208, por una parte los instrumentos
pblicos (inc. 1) y por otra las notas y certificaciones extradas de los libros de corredores (inc. 2). El hecho es que
en nuestro ordenamiento jurdico, los corredores no son funcionarios ni oficiales pblicos y que sus libros y
certificaciones no tienen otro valor que el de instrumento privado, si bien poseen gran fuerza probatoria, dada la
posicin imparcial que, en el terreno de los principios, la ley atribuye a la intervencin del corredor frente a las
partes.

Boletos y documentos firmados por los agentes de bolsa El decreto-ley N 15.353/46 sobre Bolsas y Mercados de
Valores sustituy esa denominacin por la de comisionistas de bolsa. La nueva ley 17.811 los denomina agentes de
bolsa.
EL Art. 49 de la ley mencionada establece que la firma de un agente de bolsa da autenticidad a los boletos y dems
documentos correspondientes a las operaciones que haya intervenido.
Debe reconocerse que los agentes de bolsa no son funcionarios ni oficiales pblicos. Su firma da autenticidad a los
documentos y boletos correspondientes a las operaciones en las cuales intervenga.
El instrumento pblico es el que goza de autenticidad sin necesidad de reconocimiento de la firma del que lo
suscribe, y que ha sido extendido con intervencin de un oficial pblico facultado para autorizarlo. Los instrumentos
firmados por un agente de bolsa, no obstante gozar de autenticidad, no seran pblicos, por cuanto no son
autorizados por un oficial pblico.
Por mi parte, creo que debe distinguirse entre instrumentos pblicos y acto autntico. El primero debe ser extendido
por un oficial pblico facultado para autorizarlo y en el mbito de su competencia. El segundo debe ser extendido
cumpliendo los requisitos legales relativos a la forma que le sea atinente, a fin de producir la certidumbre legal de
que l es realmente lo que aparenta ser. Todo instrumento pblico es autntico, pero no todo instrumento autntico
es pblico.
Instrumentos privados En materia Comercial, los instrumentos privados pueden ser firmados no solamente por los
contratantes, sino tambin por algn testigo o a su ruego y en su nombre (Art. 208 inc. 3). En tanto que algunos
entienden que la firma a ruego no constituye por s misma plena prueba del contrato si el documento as firmado no
es acompaado con algunos otros elementos probatorios, otros sostienen que ella tiene pleno valor y que todo se
reduce a probar que se dio la autorizacin para firmar a ruego.
En realidad, cuando un documento se ha firmado por un tercero a ruego y en su nombre de la parte contratante, es
menester probar:
a) la autenticidad de la firma
b) la circunstancia de que el tercero la estamp a su ruego y en nombre del contratante.
Correspondencia epistolar y telegrfica Slo conviene tener presente que, de acuerdo con la opinin prevalerte
que comparto, el Art. 1036 Cod. Civ., tiene en esta materia plena aplicacin. Por consiguiente, no cabe admitir como
prueba las cartas dirigidas a terceros.

Libros de comercio y facturas La factura es un documento emitido por el vendedor, en el que se indica la fecha de
operacin, los nombres del vendedor y del comprador, la mercadera objeto de la operacin con especificacin de su
calidad, cantidad y precio, lugar de la entrega y del pago. Cuando el comprador recibe la factura y la devuelve
firmada por el vendedor, tal firma importa conformidad o aceptacin. Pero si el comprador recibe la factura y deja
transcurrir 10 das sin observarla, su silencio en este caso tambin significa aceptacin tcita (Art. 474, ap. 3 Cod.
Com.). La factura aceptada expresa o tcitamente constituye prueba de la celebracin y de las modalidades de la
operacin expresada en la misma.

Testigos El Art. 209 ap. 1 Cod. Com., concordante con el Art. 1193 Cod. Civ., anterior a la ley 17.711 prohbe la
prueba de testigos respecto de los contratos cuyo valor sea superior a 200 pesos. La expresin pesos fuertes carece
hoy de todo significado.
Pero la sancin de la Ley 17.711 ha introducido una grave dificultad al modificar el Art. 1193 C.C., estableciendo que
los contratos que tengan por objeto una cantidad de mas de 10.000 pesos debe hacerse por escrito y no pueden ser
probados por testigos.
La ley 17.711 modifica el C. C., pero no se refiere al Cdigo de Comercio. Por lo tanto se da la siguiente dualidad: en
tanto que en materia comercial seguira siendo admisible la prueba testimonial para los contratos de no ms de 200
pesos, dicha prueba ha quedado excluida para los contratos civiles que superen a los 10.000 pesos.
EL concepto de principio de prueba por escrito expresado en el apartado final del Art. 209, Cod. Com. coincide en los
sustancial con el manifestado en el apartado final del Art. 1192 Cod. Civ.

Informes En materia comercial este medio probatorio tiene particular importancia, ya que existe un gran nmero
de instituciones privadas (Bolsas de Comercio, Cmaras Gremiales, Bancos, etc.) que por su organizacin y seriedad
estn en ptimas condiciones para suministrar valiosas informaciones sobre usos y prcticas mercantiles y sobre la
concertacin de negocios comerciales.

BOLILLA VIII

COMPRA-VENTA MERCANTIL.

Conceptos generales.

El Cdigo de Comercio define a la compraventa mercantil en el art. 450. Pero no se agota en este artculo, sino que la
definicin es complementada con lo establecido en los artculos 451 y 452.
La primera establece que slo se considera mercantil la compraventa de cosas muebles, para revenderlas por mayor o
menor, bien sea en la misma forma que se compraron o en otra diferente, o para alquilar su uso, comprendindose la moneda
metlica, ttulos de fondos pblicos, acciones de compaas y papeles de crditos comerciales, mientras que el segundo de
los artculos establece qu tipos de compraventas no se consideran mercantiles.

Compraventa de cosas muebles.


El carcter de cosa mueble que debe revestir l cosa objeto de la convencin mercantil es ratificado por el inciso 1 del
articulo 452 al establecer el legislador la falta de carcter mercantil de la compraventa de bienes races. Como principio
general, podemos afirmar que la compraventa de inmuebles quedara regida por el derecho civil. Sin embargo, existen casos
particulares, en relacin a la compraventa de inmuebles, que conllevan contradicciones normativas.

Concepto de cosa mueble.

La ley mercantil no posee una definicin de cosa mueble. La doctrina ha arribado a la conclusin de que el trmino de la ley
mercantil, atento a que el propio art. 8, inc 1 refiere no solamente las cosas muebles, sino tambin a los derechos que
sobre ella pudieran recaer, resulta ms amplio que el significado de cosa mueble de las normas civiles y que debe
identificarse con el concepto de bienes contenido en la legislacin civil, comprendiendo por lo tanto no slo las cosas
materiales sino tambin las inmateriales.
La parte final del art. 451 ha sido duramente criticada por la doctrina, por no entenderse bien en que se comprende la
moneda metlica, ttulos pblicos, acciones de compaas y papeles e crditos comerciales.
Se trata estrictamente, tal como lo dispone expresamente la norma en anlisis, de una verdadera compraventa mercantil.
El art. 450 exige, para que la compraventa pueda ser calificada de mercantil, que el comprador de la cosa la compre para
revenderla o alquilar su uso. Esa finalidad fue ratificada en el art. 451 del Cd Com. El referido art. 451 merece las siguientes
criticas: a) la referencia a que la reventa puede realizarse al por mayor o menor resulta superflua. b)idntica conclusin
cabe efectuar respecto de la parte que dispone que las cosas pueden revenderse en la misma forma en que se compraron o
en otra diferente , ya que la previsin resulta una reiteracin de lo dispuesto en el art. 8, inc. 1 Cd. Com.
Las principales omisiones del legislador en relacin a ese tema son las siguientes:
a) El legislador no ha indicado en que momento debe existir la intencionalidad de comprar para revender o alquilar
la cosa: La jurisprudencia ha resuelto que el nimo de especular en la compraventa mercantil debe existir en el
momento de celebrarse el contrato.

b) Nada dice nuestro cdigo de Comercio respecto de la forma en que la finalidad de lucro debe manifestarse.
COMPRAVENTAS QUE NO SE CONSIDERAN MERCANTILES.

El articulo 452 del Cd. Com. Contiene una enumeracin de algunos tipos de compraventas de las cuales la ley asigna
carcter no mercantil.
Cierta doctrina ha interpretado que la enumeracin no es limitativa.
Por tratarse de excepciones a la regla, su interpretacin debe ser restrictiva. Por ende, sino se trata de una cosa
expresamente mencionada en el Art. 452 Cd. Com., la compraventa ser comercial siempre que se verifiquen los dos
requisitos referidos.

Art. 452, inc. 2 e inc. 5

Objetos destinados al consumo del comprador de l persona por cuyo encargo se haga la adquisicin y reventa de los acopios
efectuados para consumo particular.
La problemtica concreta a resolver reside en determinar qu normas resultars aplicables a la compraventa efectuada con
fines de consumo cuando una de las partes, reviste el carcter de comerciante.

Entre las normas mercantiles que resultan aplicables, debemos mencionar: el art. 452 (incisos 2 y 5) y los arts. 5 y 7 del Cd.
Com.

El inciso 2 del Art. 452 establece que no se considerarn mercantiles las compraventas de los objetos destinados al consumo
del comprador o de la persona por cuyo encargo se haga la adquisicin. La norma se complementa con lo dispuesto en el inc.
5 del mismo Art. Que dispone:

Que tampoco se considerar mercantil la reventa que haga cualquier persona ( se aplique independientemente del
carcter de comerciante o no que pueda revestir la persona) de los acopios que hizo para su consumo particular.

Por su parte, el art. 5 in fine, establece que los actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo la
prueba en contrario y el art. 7 establece que si un acto es comercial para una sola de las partes, todos los contrayentes
quedan por razn de l, sujetos a la ley mercantil, disposicin que aparejara como consecuencia la aplicacin de la ley
mercantil a la compraventa celebrada, pese al carcter no mercantil de la compraventa asignado por el art. 452, incs. 2 y
5. La contradiccin obliga a intentar efectuar una interpretacin de dichas normas que resulte armnica con lo dispuesto en la
ley 24.240.

Ley 24.240 de Defensa del Consumidor.

El Art. 1 establece que: se consideran consumidores o usuarios, las personas fsicas o jurdicas que contratan o titulo
oneroso para su consumo final o beneficio propio o de su grupo familiar o social: a) La adquisicin o locacin de cosas
mueblesy por su parte el Art. 2 (proveedores de cosas o servicios) dispone que quedan obligados al cumplimiento de esta
ley todas las personas fsicas o jurdicas, de naturaleza pblica o privada que, en forma profesional, aun ocasionalmente,
produzcan, importen, distribuyan o comercialicen cosas o prestan servicios a consumidores o usuarios.
De lo expuesto surgen dos conclusiones:
a) Puede configurarse el supuesto de un consumidor- comerciante, ya que la ley no excluye a los comerciantes del
concepto de consumidor.
b) La descripcin de proveedor de cosas, demuestra que esa persona, si su actividad encuadra en lo dispuesto en el
art 1 del Cd. Com., ser adems de u proveedor un comerciante.
Existe un verdadero caos normativo, ya que las normas se superponen regulando los mismos supuestos.

Situacin de la doctrina y jurisprudencia antes de la sancin de la Ley 24.240.

Las opiniones se dividan en dos grupos:


Autores que sostenan que la compraventa de consumo ser siempre de carcter civil, ya que en la celebracin de tal
contrato est ausente el nimo de lucro que exige la ley mercantil en los arts. 450 y 451.
En un segundo grupo, autores que consideraban que si el contrato resulta comercial para el vendedor, cualquier
controversia deba ser resuelta por la ley mercantil ante los jueces de ese fuero.

Supuesto en el cual tanto el vendedor como el comprador son comerciantes.

El vendedor ejerce u acto de comercio, mientras que el comprador no ejerce un acto de comercio. De una aplicacin literal del
Art. 7 Cd. Com. Parecera surgir que la relacin quedara sujeta a la ley mercantil. Sin embargo, creemos que no es as. Es la
propia ley mercantil la que mediante el Art. 452, inc. 2 atribuye carcter civil a la compraventa de objetos de consumo. De
forma tal la compraventa de objetos destinados para el consumo nicamente tiene carcter mercantil para el vendedor. Para
el comprador ser civil regida por la ley 24.240.
El Art. 3 de la ley dispone que sus disposiciones se integran con las normas generales y especiales aplicables a las
relaciones jurdicas y que en caso de duda se estar siempre a la interpretacin ms favorable para el consumidor. Si existe
alguna duda respecto del carcter civil o comercial de la compraventa de consumo, deber interpretarse la cuestin de la
manera ms favorable para el consumidor. La normativa especfica de la ley 24.240 resulta para el consumidor o usuario
ms conveniente que la ley mercantil.

Supuesto en el cual solamente el vendedor es comerciante.

Para el vendedor, la compraventa es un acto de comercio mientras que para el comprador no. Por las mismas razones,
consideramos que la relacin deber regirse por la legislacin civil y especficamente, por la Ley 24.240.

Supuesto en cual solamente el comprador es comerciante.

Dado que para el comprador el acto no tendr carcter mercantil, se aplicar la legislacin civil comn o la Ley de defensa del
Consumidor.

Supuesto en el cual ninguna de las partes es comerciante.


Se aplicar la legislacin civil comn o la Ley de Defensa del Consumidor, segn el caso encuadre o no en las previsiones de
la ltima.

Art. 452, inc. 3

Venta por parte de los labradores de los frutos de sus cosechas y ganados.

La doctrina ha explicado que el carcter civil de tales ventas abarca las que se efecten directamente al consumidor ya que
las mismas carecen del antecedente necesario anterior, esto es, la compra con la finalidad de lucrar con la enajenacin.
Adems de existir una razn histrica, la previsin esta fundada en la especificidad de la materia, que en la practica tiene sus
propios usos y costumbres, muchas veces diferentes de los usos mercantiles.

Art. 452: inc. 4

Venta por parte de los propietarios y cualquier clase de persona de los frutos y efectos que perciban.

La doctrina explica que la ley asigna carcter no mercantil a la venta de las cosas indicadas por que la adquisicin procede de
ttulos en los que no cabe suponer la intencin de ejercer el comercio. Lo que justificara entonces el carcter civil de tales
ventas es la ausencia de una finalidad de lucro en el vendedor.

DIFERENCIAS ENTRE LA COMPRAVENTA MERCANTIL Y CIVIL.

Diferencias con relacin la cosa vendida.

En relacin la cosa objeto del contrato:


La compraventa mercantil tiene por objeto una cosa mueble, a diferencia del contrato civil, que puede tener por
objeto una cosa mueble o inmueble.
La compraventa mercantil de cosa ajena es vlida (art. 453). El art. 1329 Cd. Civ. Establece que la venta de cosa
ajena no es vlida.
La ley mercantil establece (art. 452) que no se considera mercantil la compraventa de ciertos bienes, el Cd. Civ. No
contiene disposicin alguna que excluya la aplicacin de la ley civil.

Diferencia en relacin a la finalidad del contrato.

La compraventa mercantil exige una finalidad de lucro en el comprador que no es requerida por la legislacin civil.

Diferencias en materia de prescripcin.


a) Prescripcin por vicios redhibitorios Se encuentra prevista en el Cd. Com. Y es de 6 meses desde la entrega de la
cosa; mientras que en materia civil es de 3 meses desde que se conoci el vicio.

b) Prescripcin para reclamar el pago de las mercaderas vendidas sin documento La compraventa si posee el
carcter de mercantil, el acreedor goza de un plazo de 2 aos para el ejercicio de su accin. Si se trata de un
contrato de compraventa civil, un plazo de 1 ao para el ejercicio de la accin de de cobro de las mercaderas
vendidas.

c) Prescripcin para el ejercicio de la accin de nulidad En materia comercial se verifica a los 4 aos, mientas que en
la legislacin civil la accin de nulidad prescribe a los 10 aos.

Diferencia en relacin al plazo para la entrega de la mercadera.

En el caso de que no se hubiera estipulado plazo para la entrega de la mercadera, el Cd. Com. Establece que deber ser
entregada dentro de las 24 hs. Siguientes a la celebracin del contrato. La legislacin civil por su pate, establece que la
mercadera debe ser entregada el dia en que el comprador lo exija.

Diferencias con relacin a la fecha de pago del precio.


Si no se hubiese establecido fecha del pago del precio, el Cd. Com. Dispone que el comprador goza de 10 das para
efectivizar el pago, mientras que el Cd. Civ. Establece que el comprador deber pagar en el tiempo y en el lugar en que el
vendedor haga entrega de la cosa.
En la compraventa mercantil el Cd. Com. expresamente da derecho al ejercicio del pacto comisorio, el Cd. Civ. Prohbe en
pacto en las compraventas de cosas muebles.

Diferencias en relacin a la modalidad denominada venta sobre muestras.

El Cd. Com. Contempla la venta sobre sobre muestras. Un anlisis del Cd. Civ. Nos permite concluir que no existe en dicho
cuerpo normativo una disposicin similar a la contenida en el Cd. Com.

Diferencias en cuanto a la forma y prueba del contrato.

La compraventa mercantiles es un contrato que no exige la celebracin mediante formas especificas, sin perjuicio de que la
ley mercantil contempla la existencia de documentos que son propios del derecho comercial ( por ejemplo, las facturas ) a
los cuales se suman otros documentos sugeridos de los usos y costumbres que no encuentran correlatos ni en las
disposiciones civiles ni tampoco en la prctica no mercantil.

CARACTERES DEL CONTRATO.


Consensual: El contrato queda perfeccionado por el simple consentimiento de las partes y sus efectos surgen desde
la celebracin del mismo.

Bilateral: De la celebracin del contrato surgen obligaciones para ambas partes: para el vendedor, la de entregar la
cosa o hacerla adquirir en propiedad y para el comprador la de pagar el precio.

Conmutativo: Cuando al celebrarse el mismo las obligaciones que asumen las partes son determinadas y ciertas. Es
decir, que desde el mismo momento de la celebracin las partes pueden conocer y evaluar la extensin de las
obligaciones que asumen.

ELEMENTOS DEL CONTRATO DE COMPRA-VENTA MERCANTIL.

Los elementos del contrato de compraventa en general (sea civil o comercial) han sido clasificados en elementos comunes a
todos los contratos y elementos propios.

Elementos comunes a todos los contratos


Capacidad: Nuestro Cd. Com. No contiene un rgimen general relativo a la capacidad. Como consecuencia se
aplican en subsidio las normas del Cd. Civ. Que no resulten incompatibles con el carcter mercantil de la
compraventa.

Consentimiento: El contrato queda perfeccionado con el simple consentimiento de las partes, el cual puede ser
expresado por cualquier medio.

Elementos propios del contrato de compraventa mercantil.


La cosa y el precio: Constituyen el objeto del contrato de compraventa. El vendedor asume la obligacin de entregar
la cosa objeto del contrato y el comprador de pagar el precio convenido.

La cosa debe ser: mueble, material; no prohibida por la ley; cierta y posible; presente o futura, pero de existencia
real o posible y determinada o determinable.
Encontramos normas en el Cd. Com. Que:
a) Establecen especficamente el carcter de cosa mueble que debe reunir el objeto del contrato para que la
compraventa pueda ser calificada como mercantil. (arts. 450 y 451).

b) Refieren a cosas cuya compraventa queda excluida del mbito mercantil, como por ejemplo, los bienes races.

c) Regulan la compraventa de cosa ajena: ste es el caso del art. 450 del Cd. Com.

El art. 450 regula el supuesto de compraventa de cosa ajena de forma diferente a como lo hacia el proyecto elaborado por
Segovia. Quien vende una cosa ajena no hace en realidad sino prometer la venta y en virtud de ello, no se justificaba, para
Segovia, distinguir entre compraventa de cosa ajena y promesa de venta de cosa ajena.
El referido art. 450 Cd. Com. Consagra la solucin legal opuesta a la opinin de Segovia: contempla como dos supuestos
diferentes la compraventa de cosa ajena y la promesa de venta de cosa ajena. La mayora de la doctrina coincide en que se
trata de dos situaciones distintas. La tradicin de la cosa es necesaria para la transmisin de la propiedad al adquirente pero
no para el perfeccionamiento del contrato de compraventa, el cual, por ser consensual y poseer un carcter obligacional y no
traslativo de la propiedad, existe desde el momento mismo de su celebracin con independencia de que hubiera verificado o
no la tradicin de la cosa. Por ello, considero acertada la solucin del legislador de contemplar como supuestos diferentes la
compraventa de cosa ajena y la promesa de venta de cosa ajena.
En el derecho Civil la venta de cosa ajena no est permitida, en el Cdigo de Comercio la compraventa de cosa ajena resulta
vlida, a condicin de que el carcter ajeno de la cosa sea desconocido por el comprador al momento de celebrar el
contrato.
La jurisprudencia ha aplicado directamente la legislacin civil en casos de compraventa de automotores. De la misma forma
ha procedido la doctrina que ha optado en forma unnime por aplicar las normas del Cdigo Civil inherentes a compraventa
de cosa ajena a las compraventas mercantiles.
Por mi parte, considero que la aplicacin de las normas del Cdigo Civil en lo que se refiere a los contratos o promesas de
ventas de cosas ajenas debe llevarse a cabo solamente si resulta compatible con el carcter mercantil de la operacin y sin
olvidarse que la regla general de la legislacin comercial es la opuesta a la regla general de la legislacin civil.
El rgimen legal de compraventa de cosa ajena segn el carcter de la cosa: a) si se trata de cosas fungibles, la validez del
contrato es incuestionable, b) si se trata de cosas determinadas en poder del vendedor surgiran dos posibilidades: que el
comprador ignore al momento de celebrar el contrato que la cosa era ajena, en cuyo caso la operacin ser vlida; y que el
comprador conozca el carcter ajeno de la cosa, en cuyo caso la operacin es nula. Consideramos que no puede afirmarse sin
ms, so pena de tener por no escrito el art. 453, que si la cosa ajena es fungible el contrato ser vlido en todos los casos. La
validez del contrato depender del conocimiento que el tercero pueda o no tener respecto del carcter ajeno de la cosa, aun
cundo sta fuera fungible.

Obligaciones que surgen a cargo de las partes como consecuencia de la celebracin de un contrato de
compraventa de cosa ajena.

El Cd. Com. Slo menciona como obligacin del vendedor la de entregar la cosa, siempre que el comprador ignorase que la
cosa era ajena, bajo apercibimiento de abonar daos y perjuicios.
El art. 453 del Cd. Com. Establece que si el comprador, al momento de celebrar el contrato, sabe que la cosa era ajena, la
compraventa ser nula.
Por su parte, el Cd. Civ. En su art. 1330 dispone El vendedor despus que hubiese entregado la cosa, no puede demandar
la nulidad de la venta, ni la restitucin de la cosa.
No existe duda alguna de que el comprador de buena fe puede ejercer la accin de nulidad puesto que l se ha visto
engaado por el vendedor y es lgico que la ley le otorgue un remedio legal.
El comprador de mala fe no se encuentra legitimado activamente par el ejercicio de la accin de nulidad, por aplicacin
supletoria de nuestra legislacin civil en materia de nulidad porque el propio art. 453 Cd. Com. Condicionada la posibilidad
del comprador de demandar daos y perjuicios a la circunstancia de que ignorase que la cosa es ajena.

El precio.

La doctrina es unnime en remarcar que el precio debe, adems de ser cierto, estar expresado en dinero, ya que de lo
contrario habr contrato de permuta pero no de compraventa.
Las situaciones que pueden darse en relacin al precio son:
a) Que el contrato establezca un precio cierto en dinero.

b) Que en contrato no establezca en forma expresa el precio: es la situacin contemplada por el art. 458 Cd. Com.

c) Que las partes hayan acordado que la fijacin del precio sera efectuada por uno o varios terceros: es el caso
previsto en el art. 459 Cd. Com.

El art. 458 del Cd. Com. Regula el supuesto de entrega de la cosa vendida sin que conste en el contrato de compraventa el
precio.
El art. Referido contiene dos situaciones:
a) Por un lado, establece una presuncin segn la cual si las partes no han indicado el precio en el contrato, se
entender que se sujetaron al precio corriente vigente en el da y lugar de la entrega de la cosa objeto del
contrato.

b) Por otro lado, regula cual deber ser el precio que deber considerarse aplicable si se hubiera verificado la
existencia de diversos precios en el mismo da y lugar: en este caso, prevalecer el trmino medio.

Determinacin del precio corriente: Existen al respecto posiciones doctrinarias encontradas:


a) Para algunos se aplica por analoga el art. 1053 Cd. Civ., el precio ser determinado mediante certificados de
corredores o testigos.

b) Un segundo grupo considera que la determinacin deber hacerse por peritos.

c) Un tercer grupo, mayoritario, sostiene que la determinacin del precio puede efectuarse por cualquier medio
probatorio. Ya que la ley no establece un medio de prueba especifico, la cuestin deber quedar regida por las
reglas generales y ser vlido cualquier medio de prueba que resulte idneo para acreditar cul ser el precio
corriente de la poca.

El art. 459 del Cd. Com. Establece, como principio general, que el precio de la venta puede ser dejado al arbitrio de un
tercero.
La solucin del art. 459 resulta acertada por que no hace ms que establecer reglas para evitar la falta de un elemento
esencial del contrato.
Una vez fijado el precio, los efectos de la venta se retrotraen al tiempo en que se celebr, circunstancia que ha llevado a
sostener que se tratara de una venta bajo condicin suspensiva.

Formacin del contrato.

Las ofertas mencionadas en el art. 454 no son tanto las ofertas a personas determinadas como, en general, las ofertas cuya
aceptacin necesitar a su vez la aprobacin del oferente por haberse indicado solamente algunos datos de la cosa objeto del
contrato. En el rgimen del Cdigo de Comercio el carcter de indeterminada de la oferta surgir de su naturaleza o de su
objeto.
No slo resulta necesario que rena los requisitos que la precisen, sino que adems debe analizarse si figura alguna firma
responsable que pueda individualizarse: si la oferta puede ser atribuida a un comerciante especfico y es precisa obligara a
quien la emite.
Otro de los temas que se vincula con la etapa de formacin del contrato, es el relativo a las cantidades de dinero que
habitualmente el comprador entrega en concepto de sea (art. 475).

Carcter del presuncin contenida en el art. 475 del Cdigo de Comercio.

La norma en anlisis establece que las cantidades entregadas como sea se entienden siempre que han sido entregadas por
cuanta del precio y en signo de ratificacin del contrato, lo cual obliga a indagar cual es el carcter de la presuncin. La
doctrina sostiene que se trata de una presuncin juris et de jure.
El art. 475 en materia de arras se aparta fundamentalmente de los dispuesto por el Cdigo civil en su art. 1202, de modo que
en materia comercial las arras se consideran entregadas siempre a cuenta de precio con el objeto de asegurar la ejecucin de
lo pactado, requirindose pacto expreso para que las partes puedan retractarse perdindolas.
En materia comercial las arras son como principio confirmatorias y no penitenciales, de modo tal que quien las percibi no
puede, sin ms, quedarse con ellas, por mucho que sea inocente en la quiebra del contrato.
En materia comercial las arras son confirmatorias, es decir, tienden a asegurar el cumplimiento de las obligaciones, por lo
tanto no existe el ius poenitendi, no pudiendo el deudor desligarse del contrato perdiendo lo entregado.
Forma y prueba.

Si bien le contrato de compraventa es no formal, existen en el Cdigo de Comercio algunas normas especificas que regulan
aspectos probatorios del contrato de compraventa mercantil.
Entre esas normas, el art. 474 del Cd. Com. Regula cuestiones relativas a las facturas emitidas por el vendedor y el valor
probatorio de stas respecto del contrato de compraventa mercantil.

Cuestiones tratadas por el art. 474 Cd. Com.

La primera parte del art. 474 Cd. Com. Dispone que el vendedor no puede rehusar al comprador una factura de los gneros
que haya vendido.

Existe obligacin del vendedor de entregar factura an cuando el comprador no la requiere?

ste ha sido contestado en forma negativa. El art. 474 del Cd. Com. No impone al vendedor la accin positiva de entregar la
factura de venta ni constituye esa entrega una condicin suspensiva de la obligacin de pagar el precio, sino que prohbe la
accin negativa de rehusarla.

Recibidas las mercaderas pero no las facturas, puede vlidamente el comprador negarse a pagar el precio?

Entrega de las mercaderas sin facturas: Ha generado opiniones jurisprudenciales y doctrinales contradictorios. Por un lado,
existen tribunales que sostienen que recibidas las mercaderas pero no la factura, hay y debe haber un precio. La compradora
debe ocuparse de averiguarlo y pagarlo dentro del plazo legal, vencido el cual se produce la mora automtica del deudor. En
el sentido contrario, la ausencia de facturas constituye obstculo a los efectos de poder determinar el precio de la mercadera
vendida como asimismo a la fijacin de la fecha de mora.

Consideramos que deben distinguirse dos supuestos:


a) Caso del comprador que solicita la factura y no le es entregada si el comprador prueba que ha solicitado la
factura y no le ha sido entregada, puede condicionar el pago del precio a la entrega de la factura, por que la
negativa por parte del vendedor constituye una violacin a la obligacin impuesta por el art. 474 Cd. Com.

b) Caso del comprador que no solicita la entrega de la factura: Y reciba directamente una reclamo de pago del precio
enviado por el vendedor, no podr vlidamente negarse a efectuar el pago del precio, ya que la falta de entrega de
la factura le resulta imputable por no haberla solicitado.

Entregas de facturas sin haberse entregado las mercaderas.

Si se acredita que la cosa objeto del contrato no fue entregada en el tiempo convenido, podr el comprador negarse
vlidamente a pagar el precio. Por ende, cualquiera de las partes tiene la facultad de abstenerse de ejecutar la obligacin a su
cargo si la otra parte no acredita haber cumplido su correlativa obligacin, esto es, la entrega de la mercadera.
Una factura es un documento emitido por el vendedor ( o por otro tipo de comerciante) en el cual constan los elementos ms
relevantes del contrato celebrado por las partes. La utilidad de tal documento reside en que constituir la base cierta de
reclamaciones y responsabilidades. El art. 474 del Cd. Com. Efecta una mnima referencia, al indicar que la factura debe
contener el recibo del precio de la mercadera o de la parte del precio que el comprador hubiera pagado.
La doctrina ha sealado cules son los datos que por lo general contienen las mismas: nombre del remitente, destinatario,
efectos, precio convenido, tiempo y lugar de pago y firma del vendedor.
Las notas de pedido u rdenes de compra, que son un documento emitido por el comprador y enviado al futuro vendedor que
contiene un detalle de los cosas que el comprador desea adquirir, son otro documento habitual en las compraventas cuando
existe una relacin permanente entre los empresarios y la mercadera de uno es comprada habitualmente por el otro o
cuando hay varios oferentes.

Concepto de nota de dbito y de crdito.

Las notas de dbito y de crdito no son mencionadas por nuestro cdigo de Comercio. La doctrina explica que ambos son
documentos creados por la prctica comercial y se diferencian en que el emisor de una nota de dbito se considera acreedor
de una suma de dinero mientras que el emisor de una nota de crdito se considera deudor de un importe. Se ha indicado
tambin que existe una relacin causal entre la nota de dbito y la factura anterior a ella, ya que la nota de dbito tiene por
finalidad anoticiar un descuento a practicar sobre el importe de aquella.
La causa de emisin de una nota de dbito o de crdito puede ser diversa. Puede el comprador emitir una nota de dbito para
pretender descontar del importe de la factura recibida , el precio de la mercadera que ha resultado defectuosa. Puede
emitirse una nota de crdito como consecuencia del cambio de un producto de mayor valor por uno de menor valor. Para que
una nota de dbito o crdito resulte vlida, su causa de emisin debe guardar relacin con la contratacin originaria celebrada
entre las partes.

OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LAS PARTES.

Obligaciones, responsabilidades y derechos del vendedor.

Obligacin de entregar la cosa

La principal obligacin del vendedor, es la de entregar la cosa. Esta obligacin esta mencionada por el Cdigo de Comercio en
los artculos 460 a 464, 467, 468, 472 y 473.
El articulo 460 del Cd. Com. Establece que, salvo pacto en contrario, son a cargo del vendedor los gastos de entrega de la
cosa y a cargo del comprador los gastos de su recibo.
Lugar de entrega de la cosa El art. 461 del Cd. Com. Regula dos cuestiones: a) lugar de la entrega de la cosa; y b)
modo de llevarse a cabo la misma.
En relacin al lugar de la entrega de la cosa, el legislador ha querido suplir la voluntad de las partes disponiendo que
a falta de pacto expreso respecto del lugar de entrega, la misma deber llevarse a cabo en el lugar donde se hallaba
la cosa al tiempo de celebrarse el contrato de compraventa.
Forma de la entrega de la cosa El art. Menciona cuatro formas: a) entrega material, b) entrega simblica; c) por
entrega del ttulo; d) la forma que estuviese en uso comercial en el lugar donde deba verificarse.

Caractersticas de la entrega de la cosa:

a) No basta la sola manifestacin del tradens de darse por desposedo para que se considere que ha operado la
tradicin de la cosa: se requiere la existencia de actos materiales.

b) No es necesario que est presente la persona a favor de quien se realiza la tradicin.

c) No es necesario tampoco la presencia de la cosa en si, ya que s, por ejemplo, sta se encuentra guardada en
algn lugar especfico, la entrega de la llave de tal lugar equivaldr a la entrega de la cosa.

Reglas de interpretacin inherentes a la relacin existente entre el art. 461 y 462 del Cd. Com.

Algunos autores sostienen que lo dispuesto en el art. 461 es aplicable nicamente en el supuesto de venta entre presentes,
ya que si se tratara de ventas entre ausentes, sera de aplicacin el art. 462.
Considero que la aplicacin de una norma u otra deber decidirse teniendo en cuenta que:
a) Ambas normas regulan el supuesto de compraventa en la cual las partes no pactaron el lugar de entrega de la cosa;

b) Si pese a no haberse pactado el lugar de entrega de la cosa, las partes s pactaron en forma expresa que los efectos
deban ser remitidos al comprador, entonces ya no ser de aplicacin el art. 461, sino que resultar aplicable el
462.

c) Si en una contratacin entre ausentes no se pacto el lugar de entrega, pero tampoco se pacto expresamente que las
cosas deban ser remitidas por el vendedor al comprador, resultar aplicable el art. 461 y no el art. 462.

El mbito de aplicacin del art. 461 no se encuentra limitado exclusivamente a la compraventa entre presentes. Una
interpretacin armnica impone que en defecto de estipulacin sobre el lugar de la entrega de la cosa, deber el comprador
entregar la misma en el lugar en que se hallaba la cosa al momento de la contratacin, excepto que las partes hubieran
pactado la remisin de los efectos por el vendedor al comprador, en cuyo caso: a) el comprador tiene derecho a exigir el envo
de la cosa comprada a su domicilio; b) en envo de las cosas al domicilio del comprador equivaldr a una entrega efectiva.
( art. 462).

Supuestos de tradicin simblica.

El art. 463 del Cd. Com. Enumera supuestos a los cuales el codificador calific como casos de de tradicin simblica.
La enumeracin del art. 463 del Cd. Com. Es meramente enunciativa y se encuentran autorizadas otras formas de tradicin
simblica no expresamente contempladas. Un ejemplo no previsto es la entrega del certificado de depsito al tenedor de un
warrant.
Inc. 1 Entrega de llaves Se ha considerado errneo este inciso porque la entrega de las llaves es una tradicin
efectiva o real, y no un supuesto de tradicin simblica.

Inc. 2- Colocacin de marcas Este inciso tambin ha sido considerado defectuoso, por que el supuesto sera un
caso de tradicin efectiva, atento a que poner las marcas en la cosa objeto de la convencin, presupone la
tradicin anterior.

Inc. 3- Entrega de facturas Se trata de un supuesto de tradicin simblica, toda vez que mediante la recepcin de
las facturas no se obtiene la fsica disponibilidad de las mercaderas, sino un documento que confiere el derecho a
hacrselos entregar por quin las detente. No se aplica en este caso el plazo de 10 das previsto en dicha norma. La
oposicin del comprador, para que no se tenga por operada la tradicin simblica, debe ser inmediata. Por ende, si
el comprador recibe las facturas sin oponerse en el mismo acto de la recepcin, la tradicin simblica habr quedado
perfeccionada, sin perjuicio del derecho del comprador de: a) devolver luego la cosa, pese a haber recibido las
facturas, conforme art. 470; b) reclamar por vicios internos de la cosa, conforme art. 473; c) reclamar o impugnar las
facturas recibidas.
Existe o no tradicin cuando el comprador recibe la factura y no la rechaza en el plazo de 10 das, pero nunca le es
remitida la mercadera? En tal supuesto existir tradicin si se remiti la factura y sta no fue reclamada, an
cuando nos e hubiera remitido la mercadera o sta no hubiera sido retirada por el comprador.

Inc. 4- La clusula por cuenta puesta en el conocimiento o carta de porte El concepto de carta de porte fue
previsto por el legislador en el art. 167 del Cd Com. (Ttulo legal del contrato entre cargador y acarreador y por su
contenido se decidirn todas las contrataciones que ocurran con motivo del transporte de los efectos).
En este caso el legislador ha conferido un plazo de 24hs. Desde la recepcin para que el comprador reclame lo que
considere pertinente respecto de la carta de porte que se le ha remitido. Si el comprador reclama en el plazo
previsto, la tradicin simblica no tendr lugar. Si se deja transcurrir el plazo sin reclamacin, la tradicin deber
considerarse perfeccionada.
En relacin a la carta de porte, la jurisprudencia ha considerado que su entrega al comprador constituye un caso de
tradicin simblica en los trminos de los art. 461 y 463 del Cd. Com.

Inc. 5- Declaracin o asiento en libros de las oficinas pblicas Refiere a las anotaciones existentes en organismos
pblicos a favor del comprador, respecto de las mercaderas que resulten objeto del contrato de compraventa. El
requisito para que pueda considerarse que se ha operado la tradicin simblica, es que exista acuerdo de partes
respecto de las anotaciones existentes en las oficinas pblicas.
Las anotaciones existentes en entidades privadas, que sean consecuencia de un acuerdo de partes, podrn ser
consideradas tradicin simblica en los trminos del inc. 5. Se tratara de un supuesto de tradicin simblica no
contemplado pero que, por guardar gran similitud con la hiptesis del inc. 5, debe ser considerado de igual manera.

Plazo para la entrega de la cosa vendida en caso de falta de pacto expreso

En el Cdigo de Comercio, el art. 464 establece que si las partes no estipularon plazo, el vendedor tiene la obligacin de tener
la cosa a disposicin del comprador dentro de las 24hs. Siguientes al contrato.

Exigibilidad de la obligacin de entrega de la cosa

El art. 464 contempla adems el supuesto en que las partes no han estipulado plazo para el pago del precio, estableciendo: a)
que el comprador gozar del termino de 10 das para pagar el mismo; b) pero el comprador no podr exigir la entrega de la
cosa sin pagar simultneamente, contra la entrega de la cosa, el precio.
La obligacin de entrega de la cosa slo resulta exigible por el comprador contra el pago del precio.

Incumplimiento por parte del vendedor de la obligacin de entregar la cosa.

Supuestos previstos en el art. 467 del Cd. Com.

Falta de entrega de la cosa vendida con culpa del vendedor: El legislador otorga al comprador la facultad de ejercer
una opcin entre las siguientes acciones:
a) Demandar la rescisin del contrato, ms los daos y perjuicios, en base a lo dispuesto en el art. 216 Cd.
Com.

b) Demandar el cumplimiento del contrato ms los daos y perjuicios.

c) Solicitar autorizacin para comprar en plaza por cuenta del vendedor una cantidad igual de los mismos
objetos, accin a la cual, segn la posicin doctrinal que se adopte, puede adicionarse la peticin de daos y
perjuicios.

La doctrina ha analizado diversos interrogantes relacionados con la autorizacin:


a) Si bien la ley no aclara a quien debe pedirse la autorizacin, es evidente que debe solicitarse al juez.

b) El juez no puede denegar la autorizacin ya que sta slo se exige como una garanta y debe el juez
limitarse a controlar el procedimiento de la adquisicin.

c) La solicitud de autorizacin no es imperativa para el comprador: puede ste incluso comprar en plaza por
cuanta del vendedor sin previa autorizacin, en cuyo caso ello influir sobre la accin de daos y perjuicios.

d) El pronunciamiento sobre la autorizacin importa, para parte de la doctrina, la exigencia del cumplimiento
del contrato; mientras que para otro sector equivaldra a demandar la recisin del mismo.

e) Es requisito para solicitar la autorizacin que la cosa vendida sea sustituible o fungible.

Falta de entrega de la cosa vendida sin culpa del vendedor: El art. 467 del Cd. Com. Contempla dos supuestos:
a) que la imposibilidad de entregar los objetos derive de que hubiesen perecido;
b) que la imposibilidad derive de que se hubiesen deteriorado.Tanto la circunstancia de haber perecido la cosa
como la de haberse deteriorado, debe tener como causa un accidente previsto, esto es, imprevisible. Si la
causa del accidente era previsible, ello tornar la conducta del vendedor en culpable.

Solucin prevista Si no existe culpa del vendedor en la falta de entrega de la cosa, cesa toda
responsabilidad por parte del vendedor y el contrato queda rescindido.

Falta de entrega de la cosa con culpa del vendedor, por haber enajenado, consumido o deteriorado la cosa: El art.
471 establece que: a) el comprador podr exigir otra cosa equivalente en su especie, calidad y cantidad; b) en su
defecto que la entrega de la cosa equivalente nos sea posible, el comprador podr exigir el valor que a juicio de
rbitros se atribuyese al objeto vendido.
La frase final del art. 471 Cd. Com. Contempla el caso del comprador que, sin haber pagado el precio y ante la
conducta del vendedor consistente en que despus de perfeccionada la venta enajen, consumi o deterior la cosa
vendida, opta por reclamar el valor del objeto vendido conforme las pautas del referido articulo.
Como el comprador no ha paga do el precio, resultara injusto que el vendedor se va obligado a abonar a ste el
valor de la cosa ms los daos y perjuicios. Para evitar ello, la norma dispone que los rbitros debern: a) calcular el
valor de la cosa en base a dos criterios: el uso que el comprador pretenda hacer de la cosa y el lucro que la misma
poda proporcionar al comprador; b) una vez calculada dicha suma, los rbitros debern restar de la misma el
importe equivalente al precio de la venta.

Otras obligaciones del vendedor diferentes a la obligacin de entrega de la cosa:


a) Obligacin de entregar factura de los gneros que haya vendido y entregado.
b) Obligacin de conservar la cosa: el incumplimiento torna aplicable el art. 471.
c) Obligacin de respetar la calidad prometida de la cosa vendida.

Responsabilidad del vendedor por vicios aparentes, vicios internos y eviccin.

Responsabilidad por vicios aparentes.


Supuesto previsto en el art. 472 del Cd. Com.: regula el supuesto de vicios aparentes en aquellas compraventas en las
cuales la entrega de cosas se efecte en fardos y bajo cubiertas, estableciendo los derechos que poseen tanto comprador
como vendedor.
Requisito de aplicacin del art. 472 del Cd. Com. Es que los objetos estn cubiertos, empacados o embalados.

Derechos que el art. 472 del Cd. Com. Otorga al comprador.

Se reconoce al comprador el derechos de reclamar toda diferencia en la cantidad contratada o vicio en la calidad, siempre
que: a) reclame dentro de los 3 das posteriores a la entrega; b) el comprador deber acreditar que los vicios o defectos no
han podido suceder por caso fortuito, ni causarse fraudulentamente en su poder.

Derechos que el art. 472 del Cd. Com. Otorga al vendedor.

La norma otorga el derecho de liberarse de todo reclamo del comprador respecto de diferencias en la cantidad de efectos
vendidos o calidad de las cosas. Para ello, deber exigir al comprador que ste efecte, al momento de la entrega de la cosa,
el reconocimiento de las mercaderas.
Concepto de vicio en la calidad.

Vicios aparentes son aquellos defectos susceptibles de ser descubiertos en el primer examen que de ellos de haga. Si en
lugar de verificarse la existencia de vicios aparentes, existen vicios ocultos, entonces ser de aplicacin el art. 473 del Cd.
Com. Y no el art. 472.
Vicio en la calidad puede ser detectado o advertido por las partes al momento de efectuarse el reconocimiento. Un defecto
oculto no podr ser advertido por las partes al momento de la del reconocimiento de la mercadera.

Vicio en la calidad.

Prueba que los vicios o defectos no han podido suceder por caso fortuito, ni causarse fraudulentamente en su poder.

Plazo para efectuar el reclamo por vicios aparentes.

Se trata de un plazo que corres desde la entrega efectiva de la cosa. La jurisprudencia se ha pronunciado que: los reclamos
deben formularse luego de la recepcin de las mercaderas, y no de la recepcin de las facturas.

Requisitos que debe reunir por vicios aparentes.

Lo que debe analizarse dentro de los 3 das es el reclamo mientras que el reconocimiento de la mercadera en s por
intermedio de peritos puede ser llevado a cabo luego de transcurrido dicho plazo.
Nada obsta que dentro de los 3 das el comprador reclame por medio fehaciente extrajudicial su disconformidad con la calidad
o cantidad de mercaderas vendidas y recin luego de obtenida la respuesta por parte del vendedor resulte aplicable, se
proceda a efectuar el reconocimiento pericial de la cosa vendida. Ellos es as ya que:
a) Ante el reclamo del comprador podr el vendedor responder reconociendo los defectos alegados.

b) La norma no establece formalidad alguna para el reclamo y por ende cualquier forma de reclamo resulta vlida.

Diferencias entre vicios ocultos y aparentes.


a) Entre los vicios ocultos y aparentes no hay una delimitacin precisa, siendo as una cuestin de hecho la de
determinar cuando pertenecen a una y otra categora.

b) Debe descartarse la existencia de vicios ocultos cuando las fallas de la mercadera pueden ser advertidas mediante
la sola observacin visual, sin necesidad de recurrir a prueba. Vicios aparentes son aquellos que resultan
apreciables a simple vista mediante un sencillo examen o reconocimiento en el momento de la entrega.

c) El plazo de tres das para reclamar que otorga el art. 472 del Cd. Com. Se relaciona con los vicios aparentes. Los
vicios ocultos no estn comprendidos en esa plazo.

Vicios internos de la cosa.

El Art. 473 del Cd. Com. Regula el supuesto de vicios internos que no pudieren percibirse por el reconocimiento que se haga
al tiempo de la entrega de la cosa.
Si los vicios podran percibirse al momento del reconocimiento, resulta aplicable el art. 472 del Cd. Com.
El Cd. Civ. En el art. 2164 define a los vicios redhibitorios como: a) aquellos defectos ocultos de la cosa; b) existentes en la
misma al tiempo de la adquisicin; y c)que la hagan impropia para su destino.
En cambio, el Cd. Com. Refiere nicamente a vicios internos, de forma tal que si se detecta un defecto en la cosa, el mismo
deber ser considerado como vicio interno aun cuando no convierta la cosa en impropia para su destino. El nico requisito
que menciona el legislador es que no pudieren percibirse por el reconocimiento que se haga al tiempo de la entrega de la
cosa.

Plazo dentro del cual debe efectuarse el reclamo en el caso de vicios internos de la cosa.

La ley no establece un plazo especifico sino que deja librado al arbitrio de los jueces la fijacin del mismo, con la nica
limitacin de que debern respetar el plazo mximo de seis meses siguientes al da de la entrega de la cosa.

Efectos del vencimiento del plazo.


Vencido el plazo fijado por el juez, el vendedor queda libre de toda responsabilidad.

Carcter que debe poseer el vicio interno de la cosa.

La doctrina ha indicado que el vicio debe ser grave. No compartimos, ya que la ley no establece calificacin alguna respecto
del vicio y por ende, verificada la existencia de vicio interno, ser facultad del comprador decidir si le interesa demandar o no
al vendedor por el defecto.

Acciones emergentes de la existencia de vicio interno de la cosa.


Nada indica el Cod. Com. Habindose sostenido que por aplicacin analgica de las disposiciones del Cod. Civ., el comprador
podr:
a) Ejercer la accin redhibitoria para dejar sin efecto el contrato volviendo la cosa al vendedor.

b) Ejercer la accin cuanti minoris tendiente a obtener una disminucin del precio.

c) Obtener la reparacin de la cosa por el vendedor o por cuenta del vendedor (Art. 630 C.C.)

Diferencia entre la accin redhibitoria y las dems acciones.

En cuanto al plazo de la accin La accin redhibitoria debe ser ejercida en el plazo mximo de 6 meses previsto en
la norma; la accin de rescisin del contrato o de cumplimiento debe ser ejercida en el plazo de 4 aos.

En cuanto a la posibilidad de demandar daos y perjuicios En la accin redhibitoria solamente se puede reclamar
si existe mala fe o dolo del vendedor; la accin de rescisin por incumplimiento, siempre pueden reclamarse daos y
perjuicios.

Determinacin de vicios, defectos o diferencia en las calidades por parte de peritos arbitradores.

El Art. 476 Cod. Com. Establece que los vicios o defectos de las cosas vendidas debern ser determinados, siempre que no
medie estipulacin en contrario, por peritos arbitradores.
En cuanto a la forma de proceder, se ha sostenido que la peritacin deber hacerse inmediatamente y sin sujecin a los
trmites articuladores sucesivos del juicio ordinario.
La funcin de los peritos no slo consistir en establecer cuales son los vicios sino que adems fijarn su valor.
Resulta imperativo para el comprador que impugna la calidad de las mercaderas vendidas recurrir al procedimiento previsto
por el Art. 476 del Cod. Com., puesto que este es el camino legalmente contemplado.

DERECHOS DEL VENDEDOR.

La principal obligacin del vendedor consiste en entregar la cosa objeto del contrato, el principal derecho del vendedor es
recibir el pago del precio.
Existen otros derechos del vendedor:
a) Exigir al comprador que efecte el reconocimiento de las mercaderas entregadas y de liberarse de toda
responsabilidad a partir de tal reconocimiento (Art. 472 Cod. Com.)

b) Negarse a la entrega de la cosa hasta tanto no perciba el pago del precio (Art. 464 Cod. Com.)

OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL COMPRADOR.

Obligacin de pagar el precio.

La principal obligacin del comprador es el pago del precio. El Art. 465 Cod. Com. es una de las normas que refiere a la
obligacin de pago del precio que recae sobre el comprador.
No sera cierto que la existencia de la obligacin de pagar el precio dependa de haber puesto la cosa a disposicin del
comprador y de la circunstancia de que este hubiera consentido su calidad, sino que la obligacin nace en el contrato.

Momento desde el cual existe la obligacin de pagar el precio.

La obligacin del pago del precio surge desde la celebracin del contrato de compra-venta (Art. 450 Cod. Com.).
El Art. 465 regula el momento a partir del cual la obligacin del precio resulta exigible. Este artculo establece que la
obligacin ser exigible por el vendedor al comprador de la entrega (real o simblica) de la cosa, resulta aplicable nicamente
si las partes no pactaron de otra forma.

Otras obligaciones del comprador.


a) Efectuar el reconocimiento de las mercaderas entregadas cuando as fuera requerida por el vendedor (Art. 472 Cod.
Com.)

b) Pagar los gastos inherentes al recibo de la cosa objeto del contrato (Art. 460 Cod. Com.)

c) Recibir la cosa: la recepcin de la cosa objeto del contrato adems de ser el principal derecho del comprador,
constituye para este una obligacin.

DERECHOS DEL COMPRADOR.

Adems del derecho principal del comprador consistente en obtener del vendedor la entrega de la cosa, existen otros
derechos:
a) En caso de falta de entrega de la mercadera por parte del vendedor, el comprador tiene derecho a solicitar
autorizacin judicial para comprar en plaza por cuenta del vendedor una cantidad igual de los mismos objetos que
deban serle entregados (Art. 467 Cod. Com.)

b) En el supuesto previsto en el Art. 471 Cod. Com., el comprador tiene derecho a reclamar el valor del objeto vendido.

c) En caso de diferencia en la cantidad contratada o vicio en la calidad, el comprador tiene derecho a reclamar dentro
de los 3 das inmediatos posteriores a la entrega.
d) Derecho de exigir que el vendedor le entregue una factura de las cosas objeto del contrato (Art. 474 Cod. Com.)

Devolucin de la cosa por parte del comprador.

El Cd. Com. contempla en el Art. 470 una presuncin segn la cual se tiene por consentida la rescisin del contrato,
aplicable a dos situaciones:
a) Cuando el comprador devuelve la cosa comprada y el vendedor acepta la devolucin de la cosa.

b) Cuando el vendedor no acepta la devolucin pero pese a ello, la cosa es devuelta por el comprador contra la
voluntad del vendedor y ste no la deposita judicialmente.

Existe consenso respecto del carcter simple o juris tantum de la presuncin.


El vendedor para lograr que la presuncin resulte inaplicable: debe negarse a recibir la cosa cuya devolucin se pretende o
bien, si ya ha recibido la cosa contra su voluntad, debe depositarla judicialmente por cuenta de su propietario con notificacin
del depsito al comprador.

Plazo para la consignacin de la cosa.

El Art. en anlisis no establece cual es el plazo. La opinin doctrinaria sostiene que resulta aplicable al caso el plazo de tres
das previsto en el Art. 472 Cod. Com.

Indemnizacin de daos y perjuicios derivados de la rescisin en el supuesto de devolucin de la cosa por parte del
comprador.

El Art. 470 Cod. Com se limita a establecer que se entender que el vendedor ha consentido la rescisin del contrato, pero
nada se establece en relacin a la indemnizacin de daos y perjuicios. Dicha omisin del legislador significa que ha querido
dejar sujeta la cuestin a las normas generales que resultan aplicables a la materia pudiendo cualquiera de las partes
reclamar la indemnizacin de daos y perjuicios que resulte pertinente.

MODALIDADES DE LA COMPRA-VENTA MERCANTIL.

Cosa sin calidad determinada y conocida en el comercio.

Se aplicar el Art. 455 Cod. Com si la cosa no fue tenida a la vista al momento de la contratacin. Sin embargo, si la cosa sin
calidad determinada y conocida en el comercio, que no fue tenida a la vista al momento de la contratacin, deba ser remitida
por el vendedor al comprador, ser de aplicacin el Art. 457 Cod. Com.

Cosa con calidad conocida en los usos del comercio.

Sea que la cosa haya sido o no tenida a la vista al momento de la contratacin, se aplicar el Art. 456 Cod. Com. Pero si la
cosa con calidad conocida en los usos del comercio no estaba a la vista al momento de la contratacin y deba ser remitida al
comprador por el vendedor, resultar adems aplicable el Art. 457 Cod. Com (y por ende, el Art. 462 COd. Com)

Venta con determinacin de calidad, Venta sobre muestras y Venta de mercadera con calidad conocida en el
comercio.

El Art. 456 regula una clase de venta con determinacin de calidad y se ha advertido as mismo que se contempla dos
hiptesis:
a) La venta sobre muestras

b) La venta de mercaderas de calidad conocida en el comercio

Se trata de dos supuestos diferentes, ya que la venta sobre muestras puede tener por objeto una cosa de calidad no
conocida ni determinada en el comercio. Sin embargo, el legislador ha considerado conveniente aplicar a ambos casos la
misma solucin legal consistente en:
a) Imponer al comprador la obligacin de recibir los gneros contratados siempre que sean conformes a las mismas
muestras o a la calidad prefijada en el contrato;

b) En el caso de diferencia, las cosas debern reconocerse por peritos.

Si los peritos determinan que existe conformidad se tiene por consumada la venta y las cosas entregadas por el vendedor
quedan en poder del comprador, quien deber abonar el precio en el plazo convenido.
Si los peritos consideran que las cosas objetos del contrato no coinciden con las muestras, la norma dispone que se rescindir
el contrato.

Concepto de muestra.

Es una parte del producto o artculo objeto del contrato de compra-venta y que si no existe una fraccin del producto, sino un
diseo, no estaremos ante la presencia de una muestra.

Requisitos que debe reunir la muestra.

Las partes debern garantizar la invariabilidad de la muestra, ya que de lo contrario los peritos se encontraran con
obstculos para la realizacin del dictamen pericial. En este mismo sentido, es necesario que la muestra quede separada para
facilitar la ulterior prueba de que ella se ajusta, o no, al producto entregado.
La doctrina considera que la prueba de peritos es el procedimiento que necesariamente deber seguirse.

Plazo para impugnar la calidad de la mercadera.


La doctrina ha considerado que resulta de aplicacin al caso el plazo de 3 das establecido por el Art. 472 para el supuesto de
las cosas que se entregan en fardos o bajo cubiertas.
La accin de rescisin del contrato slo puede ser ejercida por el comprador.

UNIDAD 9

MUTUO.
CONCEPTO.
El Cdigo de Comercio no define al mutuo. En el cdigo civil se puede hallar una primera definicin en lo dispuesto en el Art.
2240 que dispone que habr mutuo o emprstito de consumo cuando una parte entregue a la otra una cantidad de cosas que
esta ltima est autorizada a consumir devolvindole, en tiempo convenido, igual cantidad de cosas de la misma especie y
calidad. La cosa debe ser consumible o al menos fungible.
En la doctrina se lo define como aquel por el cual una parte (mutuante, prestamista) transfiere en propiedad a la otra
(mutuario, prestatario) una cantidad de cosas fungibles o consumibles y esta otra recibe, obligndose a restituirle, en el plazo
convenido, igual cantidad de cosas de la especie y calidad (especie gratuita) o adicionndole acrecidos (especie onerosa).
Hay mutuo comercial cuando una de las partes, que puede ser o no comerciante, entrega en propiedad a la otra, que
necesariamente debe ser comerciante, una cantidad de cosas consumibles o fungibles, destinadas al uso comercial del
mutuario, quien se obliga a entregar, en el lugar y plazo pactados, igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad, con
ms los intereses compensatorios estipulados y los moratorios correspondientes en caso de retardo.

Comercialidad.
La jurisprudencia seal que el Art. 558 del Cdigo de Comercio establece las condiciones que debe reunir el mutuo para ser
reputado comercial y resultan dos condiciones:
Una condicin subjetiva Que al menos, el mutuario sea comerciante.
Una condicin objetiva Que las cosas recibidas por el mutuario sean destinadas al uso comercial de ste.

Diferencias con el mutuo civil.


1. Presuncin de gratuidad tanto uno como el otro pueden ser gratuitos u onerosos, presumindose que son
gratuitos, si no existe pacto expreso. Sin embargo, el caso del mutuo mercantil, el Art. 218 inc. 5 del Cdigo de
Comercio establece la presuncin de onerosidad de los actos de los comerciantes.

2. Respecto de los intereses no pactados L os intereses moratorios que en ausencia de convencin la ley los
reconoce, en el caso del mutuo civil corren desde la interpelacin extrajudicial, a diferencia del mutuo comercial que
corren desde el da de interposicin de la demanda.

3. Respecto de la solidaridad entre los codeudores en el mutuo comercial la solidaridad de los sujetos pasivos de la
obligacin de restituir el objeto del mutuo se presume, en cambio en materia civil la solidaridad no se presume.

4. Respecto del plazo del contrato En el mutuo civil en caso de ausencia de pacto de plazo para la devolucin del
prstamo, el JUEZ es quien seala el plazo. En el mutuo comercial por aplicacin del Art. 559 del Cdigo de Comercio,
si no hay estipulacin de plazo, las cosas debern restituirse luego que las reclamare el mutuante pasados 10 das de
la celebracin del contrato.

ELEMENTOS.

Entrega de una cosa El concepto de consumibilidad est dado por el Art. 2325 del Cdigo Civil. Al ser el mutuo
un contrato que permite consumir las cosas, slo podr recaer sobre cosas que puedan devolverse en su
equivalente.
La cosa pasa a ser propiedad del mutuario, lo que significa que se produce una transferencia de dominio.
Si en el contrato se estipulase la devolucin de cosas destinadas a las prestadas, el negocio dejar de ser mutuo y
podr ser otro tpico como la compra-venta o permuta o uno atpico.

El plazo Es suspensivo, dilata el cumplimiento de la obligacin hasta su vencimiento. Puede ser cierto o incierto y
no hay un plazo mximo ni mnimo fijado. El deudor deber restituir las cosas prestadas en el plazo convenido, el
cual se considera establecido a favor de ambas partes. Por aplicacin del Art. 559 del Cdigo de Comercio, si no hay
estipulacin de plazo, las cosas debern restituirse luego que las reclamare el mutuante pasados 10 das de la
celebracin del contrato.

Lugar de entrega El lugar de entrega en restitucin de la cosa puede estar determinada en el contrato. En caso
de ausencia ser el domicilio del deudor. Si la devolucin fuere pactada en el domicilio del deudor y ste mudara su
domicilio, el mutuante podr optar por exigir la devolucin en cualquiera de los dos domicilios, conforme lo establece
el Art. 748 del Cdigo de Comercio.

LA PROMESA DE MUTUO.

La simple entrega de la cosa no constituye por s un mutuo, como tampoco la simple declaracin de que se va a entregar una
cosa en mutuo. En estos supuestos, si el cocontratante la consiente, habr promesa aceptada de mutuo, pero no habr
mutuo.
La promesa puede ser del mutuario al mutuante o del mutuante al mutuario. Esta ltima es la ms utilizada en la prctica y es
la que encontramos en el Art. 2244 del Cdigo Civil, que los autores admiten como un caso de excepcin. Si bien en este
supuesto no es posible ejercer la accin de cumplimiento, si cabe la indemnizacin de daos. Esta accin debe ejercerse en el
plazo de caducidad de 3 meses.
Se discute si en el caso del mutuo comercial el incumplimiento de la promesa de mutuo podra habilitar el reclamo de
cumplimiento del contrato como as tambin se plantea la posibilidad de la revocacin de la promesa en virtud de la
alteracin del patrimonio del mutuario. Si se trata de un mutuo comercial y oneroso, de conformidad a lo establecido en el Art.
559 del Cdigo de Comercio, la promesa incumplida dara la posibilidad de accionar para reclamar su cumplimiento.

OBJETO

Puede tener como objeto la entrega de cosas consumibles o fungibles aunque no sean consumibles.
Las cosas consumibles son aquellas que se terminan con el primer uso que se realice de ellas.
Son fungibles aquellas cosas que todo individuo de la misma especie equivale a otro individuo de la misma especie, y que
pueden sustituirse las unas a las otras de la misma calidad y en igual cantidad. Las cosas fungibles no consumibles, no se
agotan con el primero pero no se distinguen en su individualidad y son equiparadas a las consumibles.
El mutuo comercial en la prctica, consiste en la entrega de sumas de dinero, que es lo ms frecuente. La obligacin de
restitucin del mutuario puede devengar intereses compensatorios, y en su caso moratorios los que siempre se pagarn en la
misma moneda que el capital y suma principal.

CARACTERES.

Es un contrato real El solo consentimiento no es suficiente, se precisa el requisito de la entrega de la cosa para
el perfeccionamiento del acuerdo. Respecto de la tradicin, no es necesario que la dacin de lo mutuado sea
mediante la traslacin fsica. La tradicin puede ser hecha por cualquiera de las formas autorizadas por el derecho
vigente.
Es un contrato unilateral Ya que entregadas las cosas objeto del contrato el mutuante al mutuario se
perfecciona el contrato, no queda ya a cargo del mutuante ninguna obligacin. El mutuante al hacer entrega de la
propiedad de la cosa, perfecciona el contrato y nada debe, salvo la responsabilidad legal por vicios ocultos o mala
calidad.
Es un contrato no formal Puede hacerse en forma verbal, por instrumento pblico o privado. La costumbre en el
mutuo dinerario ha llevado a celebrarlo por escrito.
Respecto de la prueba, en materia comercial la doctrina ha interpretado que la regla de que el mutuo no podr
probarse sino por instrumento pblico, o por instrumento privado con fecha cierta, si supera los $10.000, solo rige
para la prueba frente a terceros, no entre las partes, quienes podr recurrir a todo medio probatorio en virtud del Art.
208 y ss. del Cdigo de Comercio.
Es conmutativo Las ventajas y prdidas son conocidas al momento de la celebracin del contrato, el mutuario
conoce desde el perfeccionamiento del contrato que es lo que debe restituir al mutuante.
Puede ser oneroso o gratuito La onerosidad se la otorga el pacto de intereses, de lo contrario slo se adeuda el
capital. La gratuidad surge slo cuando se debe el capital, presumindose as el contrato segn los establece el Art.
2248 del Cdigo Civil.
En el Cdigo del Comercio, el Art. 560 determina que el prstamo ser gratuito salvo convencin expresa. Sin
embargo, en la prctica comercial es inconcebible el mutuo gratuito, por lo que se ha sealado que debe aplicarse la
regla del Art. 218 inc. 5 del Cdigo de Comercio que establece que los actos de los comerciantes nunca se
presumen gratuitos.
El Proyecto de 1998 estableca en su Art. 1406 que el mutuo es oneroso salvo acto en contrario
Ejecucin diferida El deber de restitucin por parte del mutuario queda diferido en el tiempo.

CAPACIDAD.

Se aplican las reglas generales de los contratos.


Debido a que se produce la transferencia de las cosas mutuadas, la capacidad para enajenar es la requerida. El mutuante
debe tener poder de disposicin sobre la cosa, ya que al transmitirla pierde su propiedad.
El mutuario debe tener capacidad legal para obligarse.

OBLIGACIONES DE LAS PARTES.

Del mutuante.

NO hay obligacin de entregar la cosa a cargo del mutuante. AL ser el mutuo un contrato de carcter real, es a partir de dicha
entrega que se considerar perfeccionado el contrato. Si consideramos el contrato de mutuo como consensual, si existe esa
obligacin.
El mutuante responde por los perjuicios que sufra el mutuario por la mala calidad de la cosa o vicios de la cosa prestada.

Del mutuario.

La obligacin ms importante es la restitucin de las cosas, que segn el Art. 2250 del Cdigo Civil deber ser en el trmino
convenido y en igual cantidad, especie y calidad, ms los intereses en caso de corresponder. De no ser posible seala el Art.
2251 del Cdigo Civil podr sustituirse por el pago del valor en el momento de la restitucin.

INTERESES.

El mutuo dinerario u oneroso se deben intereses que son los que representan la onerosidad del contrato.
Concepto de intereses.
En el contrato de mutuo el inters es la cantidad que el mutuario debe entregar al mutuante, por encima de la recibida en
prstamo, en compensacin del beneficio que para l representa el uso de las cosas prestadas.

Caracteres.
Accesoriedad: los intereses, como frutos civiles que son, son cosas accesorias. En primer lugar la extincin del crdito por el
capital hace cesar el curso de los intereses. En segundo lugar los intereses adeudados de un crdito quedan comprendidos en
la cesin. En tercer orden cabe destacar que el pago del crdito no va a considerarse ntregro si no comprende los intereses,
adems del capital (Art. 624 Codigo Civil). En cuarto orden, el recibo del capital, sin reservas de los intereses determina la
extincin de stos.

La tasa.
La tasa de inters suele ser utilizada para la cobertura de riesgos contractuales. Los riesgos principales son:
El riesgo inflacionario en pocas de inflacin, la tasa aumenta debido a la necesidad del acreedor de tener una
cobertura por el deterioro monetario.
El riesgo cambiario se explica por la diferencia existente entre el prstamo en moneda nacional y extranjera
El riesgo de restitucin a medida que se produce la mora en forma creciente en la restitucin del dinero, la tasa de
inters aumenta.
Traslacin de costos la tasa puede ser un vehculo para la traslacin de costos de una parte a la otra, por ejemplo,
gastos administrativos.

Regulacin de la tasa.
El Cdigo Civil recepta la posibilidad de que una obligacin lleve intereses cuya legitimidad est basada en lo convenido entre
el deudor y acreedor. En el supuesto que la tasa no haya sido fijada por las partes, debe establecerla el Juez. Una corriente
opina que es aplicable la tasa de inters pasiva, aunque la Corte sostuvo que los aspectos atinentes al tema de intereses son
de determinacin exclusiva a tribunales provinciales inferiores.

Distintas clases de intereses.


La ms importante clasificacin es aquella que clasifica a los intereses segn su funcin econmico-jurdica que se divide a los
intereses compensatorios de los moratorios.
Intereses compensatorios Es el pago que compensa el diferente valor que tiene el dinero disponible hoy, del que
solo podr ser usado en el futuro. Estos intereses son llamados por algunos autores tambin intereses lucrativos o
retributivos. Es el precio que se paga por el uso del capital ajeno, y compensan el uso de un capital voluntariamente
entregado durante el perodo convenido.

Inters moratorio Es la indemnizacin que debe pagar el deudor de una obligacin ante el cumplimiento tardo de
dar una suma de dinero. Puede ser pactada por las partes en el contrato, de manera de liquidacin anticipada, y si no
fue pactada ni resulta de la ley, la fijar el juez. Constituyen la indemnizacin que el acreedor debe percibir en virtud
del retardo en que incurre el deudor en la ejecucin de su obligacin.
En el inters moratorio la falta de pago del capital en la fecha debida no formaba parte del negocio originario, es una
consecuencia de su incumplimiento o en su caso del cumplimiento tardo. El inters compensatorio, forma parte del
contrato, de su esencia misma.
El llamado inters punitorio, es simplemente un inters moratorio.

Capitalizacin de intereses.

Anatocismo Se llama anatocismo a la capitalizacin de intereses. Esto se produce cuando los intereses
devengados se suman al capital produciendo nuevos intereses.
Se conocen dos clases de anatocismo, el anatocismo conjunto que es aquel que implica acumular los intereses
vencidos al capital para que devenguen nuevos intereses; y el anatocismo separado, aquel en que se conviene que
los intereses vencidos produzcan nuevos intereses.
CUENTA CORRIENTE MERCANTIL

CONCEPTO Y FUNCIONAMIENTO.

El Art. 771 del Cdigo de Comercio dispone: La cuenta corriente es un contrato bilateral y conmutativo por el cual una de las
partes remite a la otra, o recibe de ella en propiedad, cantidades de dinero u otros valores, sin aplicacin a empleo
determinado, ni obligacin de tener a la orden una cantidad o un valor equivalente, pero a cargo de acreditar al remitente por
sus remesas, liquidarlas en las pocas convenidas, compensarlas de una sola vez hasta la concurrencia del dbito y crdito, y
pagar el saldo.

Esta norma en vez de definir el contrato resaltando su objeto, slo describe su funcionamiento.
Podemos definir la cuenta corriente mercantil como un contrato en virtud del cual las partes convienen en que los crditos
y deudas que arrojen las operaciones que efecten en determinado lapso, pierdan su individualidad y se fundan en dos masas
contrapuestas para liquidarse en la fecha convenida, compensndose hasta la concurrencia de la menor, a fin de obtener un
saldo deudor para una y acreedor para la otra. Importa, pues, una concesin recproca del crdito.
El Proyecto de Reforma al Cdigo del ao 1998 deja de lado la confusa redaccin del Art. 771, describiendo con claridad la
prestacin que configura objeto de la cuenta, cual es, la concesin recproca del crdito. El Art. 1306 dice: Cuenta corriente
mercantil es el contrato por el cual dos partes se comprometen a inscribir en una cuenta las remesas recprocas que se
efecten y se obligan a no exigir ni disponer de los crditos resultantes de ellas hasta el final de un perodo, a cuyo
vencimiento se compensan, hacindose exigible y disponible el salo que resulte.

Naturaleza jurdica de la figura.

Primeramente se neg su carcter contractual, reducindola a una operacin de contabilidad. Luego, se le otorg naturaleza
contractual, pero negndole el carcter propio, considerndola una combinacin de figuras contractuales conocidas de
derecho. Hoy nadie ya pone en duda que se trata de un verdadero contrato autnoma de caractersticas propias y definidas.
Podemos decir entones, que estamos frente a un contrato normativo, que establece el compromiso de los contratantes de
someter los crditos que entre ellos surgen a un rgimen especial, cual es, el diferimiento de su exigibilidad, o sea, la
concesin de crdito.
El contrato de compra-venta mercantil es un contrato normativo de concesin recproca de crditos.
Caracteres del contrato.

Normativo Las partes determinan preventivamente la disciplina jurdica a quedarn sujetas aquellas, siempre y
cuando, se constituyan efectivamente.

Bilateral Generan obligaciones recprocas para ambas partes contratantes.

Conmutativo La extensin de las prestaciones debidas por las partes es inmediatamente cierta.

Consensual Se perfecciona con el mero consentimiento de las partes.

De tracto sucesivo o continuado Produce sus efectos a medida de que se van realizando las operaciones que se
incorporan a la cuenta

A ttulo oneroso Cada cuentacorrentista pretende un beneficio merced a un equivalente.

No formal NO est sujeto a formalidad alguna, pudiendo acreditarse por cualquier medio de prueba.

Comercial Es siempre comercial, aunque las partes no tengan la calidad de comerciante y la totalidad de los
crditos incorporados sean de naturaleza civil.

Nominado y Tpico

De crdito La finalidad del contrato es la concesin recproca de crditos, por lo que cualquiera de las partes
puede disponer de los importes acreditados a la contraparte, pues son de su propiedad.

Diferencia con las cuentas simples o de gestin.

El Art. 772: Las cuentas que no renen las condiciones enunciadas en el Art. Anterior, son cuentas simples o de gestin y NO
estn sujetas a las prescripciones de este ttulo.
Las cuentas simples y las cuentas de gestin pueden ser diferenciadas.
La cuenta simple es aquella en donde no existen remesas recprocas, sino una de las partes asienta el envo de mercaderas
y la otra se limita a pagar sumas a cuenta de ello. Ejemplo: la tpica venta al fiado del almacenero.
La cuenta de gestin puede resultar del acuerdo de partes por el que se encomiendan gestiones recprocas, a favor de uno
y otro, para la cobranza de algn crdito por ejemplo, pero lo que percibe una de las partes no lo es en propiedad sino para
remitirlo al otro corresponsal. Las partidas son individualizadas y existe independencia entre una y otra, no aparece la
caracterstica de la indivisibilidad. Las remesas se aplican a empleo determinado.
La diferencia entre cuenta simple o de gestin y la cuenta corriente mercantil, es que en las primeras, ningunas de las
operaciones pierde su individualismo pudiendo reclamarse individualmente cada uno de los crditos. Adems los fondos
entregados tienen una imputacin concreta, no se produce el efecto novatorio prescripto por el Art. 775, no hay
compensacin final ni produccin automtica de intereses, convencionales o legales y las remesas se rigen por las normas
especificas de cada contrato y operacin en particular. Para establecerse de una mera forma de contabilidad de efectos
exclusivamente o de un contrato generador de efectos jurdicos hay que atenerse a las particularidades del caso.

Concepto de remesas.

Originalmente se entenda por remesa la expedicin material de cosas que hacia un cuentacorrentista al otro.
Se ha definido como remesa, no slo el envo material que haga un cuentacorrentista a otro sino todo precio de la cual derive
una situacin de crdito susceptible de entrar en la cuenta corriente y destinada en efecto a entrar en ella.

Efecto del contrato.

Se pueden clasificar en esenciales y naturales. Los primeros, en cuanto a la existencia del contrato, y los segundos, en tanto
tambin se producen en la cuenta corriente pero ello es as siempre que las partes no hayan pactado lo contrario.
Constituyen efectos jurdicos esenciales:
Novacin de los crditos incorporados en los artculos de crdito y dbito.
Confusin de un todo indivisible de los artculos de crdito y dbito.
Compensacin del ntegro monto del dbito y crdito hasta la cantidad concurrente.

Constituyen efectos naturales de la cuenta corriente:


Produccin de intereses a favor de remitente
Clusula salvo encaje
Los derechos de comisin y el reembolso de los gastos.

Novacin.
Art. 775. La admisin en cuenta corriente, de valores precedentemente debidos por uno de los contratantes al otro, produce
novacin. La produce tambin, en todo crdito de uno contra el otro, por cualquier ttulo y poca que sea, si el crdito pasa a
la cuenta corriente.
Para impedir la novacin, se requiere especial reserva de los interesados o de uno de ellos.
En defecto de reserva expresa, la admisin de un valor en cuenta corriente, se presume hecha pura y simplemente.

Pese a los trminos del Artculo, parte de la doctrina rechaza categricamente la posibilidad de la novacin. Aducen que en
este caso un crdito no es sustituido por otro, sino que en el momento en que un crdito ingresa en la cuenta corriente,
aparece un estado o situacin de quietud, durante el cual no hay, hasta que se establezca el saldo, un crdito ni deuda.
Frente a esas observaciones se ha dicho que la novacin de la cuenta corriente no es una novacin propiamente dicha, sino
una especie de novacin o cuasi novacin. Se destaca que se extingue el crdito primitivo, pero ste no es reemplazado
inmediatamente por un nuevo crdito, sino que aqul se funda en la masa indivisible mientras que, la nueva obligacin que lo
reemplaza nace en oportunidad de la clausura, o sea, ser el crdito resultante del saldo.
Sin embargo, la doctrina moderna en general, ha sostenido que la admisin de valores en cuenta corriente significa novacin.
Habr novacin objetiva por cambio de causa, ya que los crditos nacidos de las operaciones pasarn a ser crditos en cuenta
corriente, y stos sern los que se compensarn al momento del cierre dando origen al crdito del saldo.
Los principales efectos o consecuencias derivados de la novacin, son:
La extincin del crdito primitivo y el nacimiento del crdito en cuenta corriente se regir por las normas propias de
la cuenta corriente y los nuevos crditos adquieren carcter comercial, se modifica el plazo de prescripcin, se
produce la extincin de las acciones y excepciones propias del crdito incorporado.
La extincin de la obligacin primitiva produce la de los privilegios, hipotecas y garantas del antiguo crdito.
Se mantiene el vnculo entre el crdito primitivo y el crdito en cuenta corriente, pero se ajusta al carcter normativo
del contrato.

Indivisibilidad.
El efecto de la indivisibilidad implica la fusin en masa nica de crditos y dbitos en cuenta corriente, lo que trae aparejado
que antes de la conclusin de la cuenta corriente, ninguno de los interesados es considerado como deudor o acreedor (Art.
774 Cd. Com.).
Todos los crditos y los dbitos forman una masa indivisible que componen el DEBE y el HABER de la cuenta. Por ende,
ninguna remesa puede ser imputable como pago parcial, dado que hasta el momento del saldo no existe deuda alguna.
El efecto frente a terceros de la indivisibilidad aparece regulado por el Art. 782 del Cdigo: Los embargos o retenciones de
valores llevados a la cuenta corriente, slo son eficaces respecto del saldo que resulte al fenecimiento de la cuenta a favor
del deudor contra quien fuese dirigidos.

Compensacin.
EL Art. 771 consagra el efecto compensatorio del referido contrato al determinar que las remesas sern compensadas de una
sola vez hasta la concurrencia del dbito y del crdito. Lo reafirma el Art. 777 en su inc. 3 es obligatoria la compensacin
mercantil entre el debe y el haber.
En el contrato de cuenta corriente se produce la recproca compensacin entre las partes de las remesas oportunamente
incorporadas a la misma, y ello surge de una sola vez al final de la cuenta, salvo que las partes hayan previsto un sistema de
liquidaciones parciales. Debe destacarse la doctrina que pregona un sistema de compensaciones sucesivas ante el envo de
remesas recprocas. Esto ltimo quiere decir que durante el curso del contrato no cabe compensacin alguna, cuya nica
oportunidad es el cierre de la cuenta.

Intereses.
Los intereses integran el saldo de la cuenta, formando parte del mismo capital.
La ley establece que lo intereses pueden ser legales o convencionales. Con lo que, la tasa aplicable ser en principio la que
pacten las partes. La norma refiere a intereses legales, pero el Cdigo de Comercio no ha establecido esos intereses. Algunos
autores sostienen que si las partes no han fijado un inters convencional, se aplica la tasa bancaria prevista en el Art. 565 del
Cd. Com. En postura contraria se ha sealado que corresponde atenerse al inters corriente en operaciones de esa
naturaleza.
Los intereses corren desde que los crditos quedan incluidos en la cuenta corriente mercantil.

Clausula salvo encaje


El Art. 777 inc. 2 dice que es de naturaleza de la cuenta corriente: Que el crdito concedido por remesas de efectos, valores
o papeles de comercio, lleve la condicin de que stos sern pagados a su vencimiento.
Esta norma se complementa con el Art. 779: Mientras no se cumpla la condicin del inciso 2 del artculo 777, la operacin
se considera como provisoria, hasta que haya tenido lugar la entrada en caja de los valores, a menos de convencin expresa
en contrario.
Si el remitente es declarado en quiebra antes de la realizacin de los valores remitidos en cuenta corriente, el que los recibe
puede anular el "crdito" que haba abierto, y "acreditar" los valores entrados en caja, y los gastos legtimos y de protesto
que haya sido obligado a ejecutar, cerrando la cuenta corriente, para establecer las relaciones jurdicas de deudor y
acreedor.
Este ltimo artculo regula lo que se conoce como clusula salvo encaje que viene a constituir una excepcin al principio de
irrevocabilidad de las remesas y de novacin del crdito incorporado a la cuenta.
La clusula salvo encaje implica en realidad una condicin.

Comisiones y gastos
Art. 778: La existencia de la cuenta corriente, no excluye los derechos de comisin y el reembolso de los gastos por los
negocios que a ella se refieran

Conclusin del contrato.


La conclusin del contrato de cuenta corriente mercantil implica su extincin, determinndose el saldo definitivo que deber
ser pagado por el cuentacorrentista que resulte deudor.
La misma puede producirse por distintas causales. El Art. 782 dispone: La cuenta corriente se concluye:
Por consentimiento de las partes;
Por haberse concluido el trmino que fijaron;
Por muerte, interdiccin, demencia, quiebra o cualquier otro suceso legal que prive a alguno de los contratantes de
la libre administracin de sus bienes.
Los incs. 1 y 2 contemplan la terminacin voluntaria, mientras el inc. 3 la terminacin forzada.

Cobro ejecutivo del saldo de la cuenta.


El Art. 787 dispone: El que resulte acreedor por la cuenta corriente, podr girar contra el deudor por el saldo, y si ste no
aceptase el giro, tiene accin ejecutiva para reclamar el pago, salvo los casos del artculo anterior.
La regla legal impone al correntista que resulta del deudor la obligacin de aceptar y pagar la letra de cambio, y en caso
contrario, lo hace pasible de los daos y perjuicios.
El saldo de la cuenta corriente trae aparejada ejecucin.

Garantas del saldo.


El saldo de la cuenta puede ser garantizado por hipoteca, prenda, fianza o cualquier otra garanta.
No se encuentra problema sobre la constitucin de la garanta anterior al saldo definitivo respecto de la fianza ni tampoco
respecto de la prenda.
La jurisprudencia ha dicho que, a diferencia de la cuenta simple o de gestin, la hipoteca que garantiza el saldo deudor de
una cuenta corriente mercantil es cerrada y vlida, siempre que se individualice el nmero de cuenta y se describan las
operaciones comerciales que podran tener reflejo en dicha cuenta.

CARTAS DE CREDITO.
Concepto.
Se las ha definido como la promesa que un banco hace al vendedor de una mercardera de pagarle el precio convenido,
contra la presentacin y entrega de cierta documentacin que acredite la ejecucin de sus obligaciones por parte de ste.

Procedimiento.
Las partes conciertan un contrato de compra-venta conviniendo que el precio se abonar mediante una carta de crdito.
El importador, denominado ordenante, solicita a un banco de su plaza, llamado banco emisor la apertura de una carta de
crdito, por el importe de la operacin e instruyndolo sobre las caractersticas de la misma.
El banco emisor aceptar la operacin previo pago por parte del ordenante del monto de la operacin o confirindole la
asistencia crediticia para ella.
Una vez aceptada la operacin, abre la carta de crdito a favor del exportador, denominado beneficiario, obligndose
directamente hacia este ltimo por una suma que tendr relacin con el importe de la operacin.
El banco emisor normalmente deber utilizar los servicios de un banco corresponsal ubicado en la plaza del vendedor,
llamado banco notificador o avisador; para comunicarle la apertura de la carta de crdito a su favor por un determinado
plazo.
Hasta aqu el beneficiario exportador tiene dos obligados al pago: el comprador ordenante y el banco emisor de la carta de
crdito.
El banco corresponsal puede a su vez confirmar la operacin.
El vendedor beneficiario despacha la mercadera y luego presenta al banco avisador o confirmante la documentacin relativa
al contrato de compraventa, necesaria para que el comprador pueda hacerse de la mercadera e ingresarla en su pas.

UNIDAD 11
CONTRATO DE TRANSPORTE

Concepto
El contrato de transporte es aquel por el cual una de las partes encomienda y la otra acepta como obligacin principal el
traslado de una cosa o persona a un destino determinado.

Rgimen legal
1) Cdigo de comercio:
A. El transporte como acto de comercio: en el cdigo de comercio (art 8 inc 5 cod de com.) se dispone que es un acto de
comercio y por ende materia sujeta a la ley mercantil, el transporte de mercaderas o personas, por agua o por tierra realizada
por una empresa.
Este concepto deja afuera de la calificacin de mercantil, al transporte que se realiza en forma aislada, es decir, sin que medie
organizacin empresaria, y aun cuando exista animo de lucro.
B. El transportista como agente auxiliar del comercio: en el art 87 cod de com., califica a los empresarios de transporte como
auxiliares del comercio. En postura crtica se a dicho que los sujetos mencionados no revisten el carcter de auxiliares, sino
que son verdaderos comerciantes, y en criterio que compartimos, la calificacin del art 87 carece de toda utilidad prctica en
la legislacin o en la doctrina.
Hay quienes con dudoso acierto, utilizan la categora de agente auxiliar para referirse a algunos sujetos vinculados al contrato
de transporte. As se dijo: los fleteros son considerados agentes auxiliares del comercio como tambin al conductor del
transporte de pasajeros.
C. El contrato de transporte: en los arts 162 a 206 se regula el contrato de transporte. Comprende el transporte terrestre de
cosas y personas, y el acutico que se realice por medio de barcas, lanchas, lanchones, falas, balleneras, canoas y otras
pequeas embarcaciones de semejante naturaleza.
Estas disposiciones se complementan con la ley 20094, denominada ley de navegacin, que integra el cdigo de comercio, de
acuerdo a lo preceptuado en su art 622.

2) Cdigo Civil:
El art 1624 ap. 3 establece que toda la actividad se rige por el cdigo de comercio, excepto en lo relativo a la responsabilidad
de las cosas que se les entrega; y en el art. 119 trata de la responsabilidad por daos o extravos en los efectos entregados
para el transporte. En la prctica estas disposiciones no tienen aplicacin.

3) Cdigo Aeronutico:
Todo lo concerniente al transporte areo se encuentra regulado en el cdigo aeronutico (ley 17285)

4) Leyes Especiales:
Ley 2873 regula lo relativo al transporte ferroviario, juntamente con el Reglamento General de Ferrocarriles (decreto
90425/36) y decretos complementarios.
Ley 12346, ley sobre transporte automotor de pasajeros. Las disposiciones contenidas en esta ley sobre transporte automotor
de cargas fueron derogadas por la ley 24653, por tanto, la ley 12346 conserva su vigencia exclusivamente para el rgimen de
transporte de pasajeros, que se complementa con numerosos decretos.
Ley 24449, ley de transito con las modificaciones introducidas por la ley 26363 ley de transito y seguridad vial.
El contrato de transporte terrestre de cosas

Es aquel por el cual una de las partes se obliga a trasladar cosas a un destino determinado y la otra a pagar por ello un precio
cierto en dinero.
Soler Aleu define como aquel por el cual una empresa porteadora se obliga, mediante el pago o promesa de pago de un porte
o flete recibir de una persona denominada cargador los efectos que esta le entregare, y a transportarlo a un lugar
determinado, y entregarlos a su vez, a otra persona llamada destinatario o al mismo cargador asumiendo profesionalmente
los riesgos provenientes de sus actos.

SUJETOS

Interviene el transportista y el cargador. En los casos en que la carga es remitida a personas distintas del cargador nos
encontramos con el destinatario o consignatario.
El cdigo de comercio menciona tambin al comisionista de transporte, que cumple funciones de intermediacin entre el
transportista efectivo y el cargador.
A) El transportista: es el sujeto que se obliga a efectuar el traslado de la carga, generalmente con medios propios, aunque
puede tambin valerse de medios ajenos, sin que se altere su calidad de obligado principal del contrato (art 163 y 171 cod de
com.)
B) El cargador, remitente o expedidor: Es quien encomienda el traslado de las cosas entregndolas al transportista. No es
requisito que el cargador sea propietario de los efectos a transportar ni que acredite en que carcter lo posee (art 195).
El cargador esta obligado al pago del flete y a resarcir al transportista de los gastos en que hubiese incurrido para la
conservacin de la carga o en procura de evitar un mayor dao (arts 162 192 y 201).
El destinatario o consignatario: es la persona a la cual se le debe entregar la carga. No es parte originaria del contrato pero su
participacin en el negocio, y la adquisicin de derechos y obligaciones derivadas del mismo se fundamenta en lo dispuesto
en el art 504 del cdigo civil, que regula la estipulacin a favor de terceros.
Son obligaciones del destinatario: retirar la carga, y pagar el flete y los gastos de transporte (art 196) si en el contrato se
hubiera convenido pago en destino.

Cosa objeto del traslado. La carga

La carga puede consistir en todo tipo de cosas muebles. Existen en el cdigo de comercio y en las leyes especiales normas
relativas a la carga:

Obligatoriedad de recibir la carga el art 204 del cod de com. Dispone que las empresas ferroviarias no pueden negarse a
recibir la carga que les sea entregada para su transporte. Se considera que lo expuesto en este artculo es extensivo a toda
empresa que cumple su actividad bajo el rgimen de servicio pblico, pero no rige al transporte libre o particular.

Acondicionamiento de la carga en caso de que la carga no se presente adecuadamente embala o acondicionada, el


transportista puede rehusar efectuar el transporte, pero si el cargador insistiese en que se admita, el porteador estar
obligado a conducirla liberndose de responsabilidad si hiciese en la carta de porte su oposicin (art 178). La falta de reserva
en la carta de porte hace presumir que la carga se recibi en buen estado y sin vicios aparentes de embalaje (arts 169 y 175
cod de com.)

Disposiciones especiales segn el tipo de carga

Efectos de valor: cuando en la carga se incluyen objetos de valor estable el art 173 cod de com. Que el porteador no
ser responsable de los mismos, si al tiempo de la entrega el cargador no hubiera declarado su contenido y acordado
las condiciones del transporte.
La declaracin debe constar en la carta de porte (art 165). En caso de prdida o avera, el porteador no estar
obligado a indemnizar mas del valor declarado (art 173) y en ningn caso se le admitir al cargador la prueba de que
entre ellos los efectos designados en la carta de porte se contenan otros de mayor valor o dinero metlico (art 179 in
fine cod de com.). En caso de no haberse emitido carta de porte, el valor de los efectos solo podr probarse segn la
apariencia exterior de los efectos (art 167, tercer prrafo cod de com.).

Cosas que por su naturaleza se hayan sujetas a una disminucin de peso o medida: el porteador podr limitar su
responsabilidad hasta la concurrencia de un tanto porciento, previamente determinado, que se establecer por cada
bulto, si la cosa estuviera dividida en bultos. No habr lugar a la limitacin de la responsabilidad expresada, si el
remitente o el destinatario probare que la disminucin no proviene como de la consecuencia de la naturalezas de la
cosas, o que por las circunstancias del caso no poda llegar a la cuanta establecida (art 174).
Cosas frgiles o sujetas a fcil deterioro, animales o transportes especiales: se estable que las administraciones de
ferrocarril podrn estipular que las prdidas o averas se presuman derivadas de vicio de las mismas cosas
transportadas, de su propia naturaleza, o de hecho del remitente o del destinatario, si su culpa no fuera probada (art
177).
Las disposiciones se aplican a los distintos medios de transporte.
La norma indica que es requisito que exista una estipulacin por la cual se limite la responsabilidad del transportista,
es decir que no consagra la irresponsabilidad de la empresa ferroviaria, sino que autoriza a esta a estipular una
presuncin a su favor sobre que los daos proviene del vicio propio de la cosa, o de su naturaleza, o del hecho del
remitente o del destinatario. En cuanto a la forma de establecer dicha presuncin, una parte de la doctrina y de la
jurisprudencia ha sostenido que el porteador debe pactarla o estipularla contractualmente, en tanto que otra estima
que las empresas pueden hacerlo unilateralmente en sus reglamentos o avisos.

El Flete

La contraprestacin de vida por la parte que encomienda el transporte es el precio, que se denomina flete, porte o tarifa (art
162 del cod de com.). El obligado al pago es el cargador, salvo que se hubiese convenido que lo sea el destinatario.
Por regla general, en el transporte de cosas o mercadera, el flete se paga al entregar la carga y concluir el contrato, aunque
podra pactarse que este fuera abonado en el lugar de destino bajo la modalidad flete a cobrar.
Derecho de retencin: la falta de pago del flete en la forma y modalidades convenidas otorga al transportista derecho de
retencin sobre las mercaderas. Leer art 196 cod de com.
Privilegios: para el cobro de flete, gastos y derechos causados en el traslado, el transportista goza del privilegio que recae
sobre los efectos transportados (art 200). El privilegio cesa si los efectos pasan a tercer poseedor, o si dentro del mes
siguiente a la entrega el porteador no usare de su derecho.
Plazo para el pago: el pago del flete debe verificarse por el consignatario dentro de las 24 horas siguiente a la entrega. Ante la
falta de pago en trmino, no mediando declaracin sobre daos o avera, el porteador puede exigir judicialmente la venta de
los efectos transportados, hasta la cantidad suficiente del precio del flete y los gastos que se hayan ocasionado (art 202).

Forma de contrato

Es no formal y puede ser celebrado por escrito o verbalmente. Es un contrato consensual, no solemne ya que se perfecciona
con el solo consentimiento de las partes.

Documento del Contrato: la carta de porte

Cualquiera de las partes puede exigir la emisin de una carta de porte. Los requisitos de este documento se encuentran
enunciados en el art 165 del cod de com. Debe estar dotada y firmada, y contener:
1. los nombres y domicilio del dueo de los efectos, o cargador, el del acarreador o comisionista de transporte, el de la
persona a quien o a cuya orden se han de entregar los efectos, si la carta no fuese al portador, y el lugar donde debe hacerse
la entrega.
2. la designacin de los efectos, su calidad genrica, peso, medida o numero de los bultos, sus marcas o signos exteriores,
clase y si estuvieran embalados la calidad del embalaje.
3. el flete convenido, y si esta o no pagado.
4. el plazo dentro del cual debe verificarse la entrega.
5. todas las dems circunstancias que hayan entrado en el convenio.
La carta de porte puede ser nominativa, a la orden o al portador. El cesionario, endosatario o portador de la carta de porte, se
subroga en todas las obligaciones y derechos del cargador (art 166).
La omisin de la entrega de la carta de porte no afecta la validez del contrato.
Los requisitos que enumera el art 165 del cod de com., se interpreta que tiene carcter enunciativo y que la omisin de
algunos de ellos no afecta la validez del documento como carta de porte. Sin embargo, creemos que an cuando conserve
valor probatorio si podra verse afecta a su validez como titulo de crdito segn el tipo de omisiones que se trate y que
tendrn que ser evaluadas en cada caso concreto.
La carta de porte cumple dos funciones: es ttulo legal del contrato de transporte, y es ttulo de crdito.
Titulo legal del contrato: el art 167 del cod de com. En su primer prrafo le asigna el carcter de titulo legal del contrato entre
el cargador y el acarreador.
En el art 168 del cod de com. se agrega que cualquier estipulacin particular que no conste en la carta de porte, ser de
ningn efecto para con el tercer destinatario o legtimo tenedor.
Estas disposiciones convierten a la carta de porte en un medio de prueba privilegiado, por el cual se decidirn todas las
cuestiones del contrato entre el cargador, transportista y destinatario.
Titulo de crdito: la carta de porte es titulo de crdito representativo de las mercaderas, que pueden ser transferidos o
entregado en garanta atendiendo a las normas que rigen la circulacin de tales documentos, segn su forma de emisin.

Prueba del contrato

Puede probarse por todos los medios de prueba admitidos en materia comercial, si las partes hubieran otorgado carta de
porte, las cuestiones entre cargador y transportista debern resolverse segn su contenido (art 168), ya que es un medio de
prueba privilegiado.
Segn el art. 167, 2do parr, cod. De com., si no hubiere carta de porte, o fuere ella atacada por algunas de las causas
mencionadas en el prrafo anterior, se estar al resultado de las pruebas que presente cada parte en apoyo de sus
respectivas pretensiones, pero el cargador ante todo tendr que probar la entrega de los efectos al porteador, en caso que
este lo negare.
La jurisprudencia es unnime en admitir que el contrato de transporte se prueba en principio mediante la carta de porte que
configura el titulo legal del contrato o bien por cualquier otro medio en atencin al carcter consensual no solemne que
ostenta.
Se ha declarado la ineficacia de la prueba de testigo para acreditar la existencia de modificaciones en el contrato posteriores
a la emisin de la carta de porte, exigiendo al efecto prueba documental.

Plazo de trasporte

Segn el art. 162 cod. De com. la entrega de la carga debe efectuarse fielmente en el tiempo y en el lugar de convenio. Es
posible que las partes pacten expresamente el plazo de duracin de traslado, siendo lo ms usual que la empresa
transportista, si cuenta con esa posibilidad, proponga alternativas de servicio ms o menos rpido- con incidencia en el costo
de fleta- y el cargador opte por algunos de ellos.
Si las partes no han establecido plazo, ello no empece a la obligacin del transportista de efectivizar la entrega fielmente en
el tiempo (art 162). As lo determinan los arts 187 y 190 del cdigo de comercio. El art 187 en su primera parte dispone que la
entrega de los efectos deber verificarse dentro del plazo fijado por la convencin, las leyes y reglamentos, y falta de ellos por
los usos comerciales. El art 190 se establece que no habiendo plazo estipulado para la entrega de los efectos estipulados,
tendr el porteador la obligacin de conducirlo en el primer viaje que haga al punto donde debe entregarlo, y si fuere
comisionista de transporte tiene obligacin de despacharlo por el orden de su recibo, si dar preferencia a los que fueren mas
modernos.
En caso de retardo en la entrega, resulta de aplicacin el art 188 del cod. De com.

Itinerario
Puede que la partes acuerden la ruta o el trayecto por el cual debe efectivizarse el transporte y en ese caso el porteador
estar obligado a respetarlo, bajo pena de responder por todas las perdidas y menoscabo, aunque proviniesen por vicio
propia, fuerza mayor, o caso fortuito- a no ser que el camino estipulado estuviere intransitable u ofreciere riesgo mayor (art
186, 1ra parte, cod. de com.)

Libro especial
Establece el art 164 del cod de com. que los empresarios o comisionista de transporte, adems de los deberes que tiene como
mandatario mercantiles estn obligados a llevar un registro particulares con las formalidades de los arts. 53 y 54.
Existen adems otros registros que resultan obligatorios para algunos empresarios, por disposicin de la autoridad
administrativa, tales como el libro de quejas, registro de objetos perdidos, etc.
Responsabilidad en el transporte de cargas. Casos de prdidas avera y demora en la entrega

El tema de la responsabilidad del porteador es mucha mas amplio y abarca otras cuestiones tales como la responsabilidad
antes las normas administrativas que regulan la actividad, o la responsabilidad frente a terceros, con el supuesto contemplado
en el art 40 de la ley 20240 de

DEFENSA DEL CONSUMIDOR.


Coincide la doctrina en sealar que la obligacin del transportista, dentro de la tradicional clasificacin de medios o de
resultado corresponde a esta ltima y encuentra fundamento en el riesgo profesional asumido en quien ejerce una actividad
empresaria, con vista a obtener un beneficio econmico.
El destinatario le basta con demostrar el incumplimiento del contrato de transporte para que funcione en contra del
acarreador una presuncin de responsabilidad.
Segn el art 170 cod de com. la responsabilidad del acarreador empieza a correr desde el momento en que recibe las
mercaderas, por si o por la persona destinada al efecto, y no acaba hasta despus de verificada la entrega.
Se entiende que lo dispuesto por el art 150 refiere a la obligacin de custodia, conservacin y entrega de la carga, y no lo
exime del cumplimiento de otras obligaciones que hubiera asumido dentro de la relacin contractual, como podra ser la
recepcin en tiempo oportuno de la mercadera o el retiro de la carga en el domicilio indicado por el cargador, hecho que se
encuentra contemplado en el art 193 de cod de com.

Prdida de la carga. Falta de entrega

El porteador esta obligado a efectivizar la entrega de la carga la persona designada para recibirla.
El nico caso en que el transportista no queda obligado a verificar la entrega es el previsto por el art 196 cod de com., cuando
la persona que se presentare a recibirlas no cumpla con las obligaciones a su cargo, por ejemplo cuando no se haya cancelado
el precio. En este caso la ley reconoce al transportista derecho de retencin sobre las mercaderas transportadas.
Si no fuere posible descubrir al consignatario, o si este se encontrase ausente del lugar, o estando presente rehusare recibir
las mercaderas, el porteador deber consignarlas judicialmente, por cuenta de quien corresponda recibirlas.
Fuera de estos supuestos, el transportista es responsable por todas las prdidas y daos por la falta de entrega derivada de
malversacin u omisin suya, o de sus dependientes, no obstante convencin en contrario (arts 162 y 204, 2do par, cod de
com.). Si se hubiera pactado clusula penal, corresponder el pago de la deuda sin que sea necesario acreditar el prejuicio, y
en caso de que se probare mayor dao, corresponder tambin el pago de indemnizacin suplementaria, salvo que exista
ruptura de nexo causal debidamente probada que libere de responsabilidad al porteador (art 189).
Si la falta de entrega se debe a la prdida total de la carga ser de aplicacin el art 172 cod de com. (leer el art).
Sin embargo, el transportista responde a un en casos de vicio propio, fuerza mayor o caso fortuito si se prueba que la prdida
provino de su negligencia o culpa, por haber dejado de emplear los medios o precauciones practicadas en circunstancias
idnticas por personas diligentes (art 176).
La obligacin del transportador es de resultado y, por tanto, la falta de entrega de la mercadera le resulta imputable, al
menos, que ello venga de un caso fortuito o fuerza mayor.
Con referencia a la invocacin del robo como eximente, reiteradamente la jurisprudencia ha sostenido que no basta con la
alegacin de la sustraccin de la mercadera, sino que se debe demostrar que la misma ha sido irresistible e inevitable.
La indemnizacin que debe pagar el conductor en caso de prdida o extravo, ser tasada por peritos segn el valor que
tendran los efectos en el tiempo y lugar de la entrega, y con arreglo a la designacin que de ellos se hubiese hecho en la
carta de porte. En ningn caso se admite al cargador la prueba de que, entre los efectos designados en la carga de porte se
contenan otros de mayor valor o dinero metlico (art 179).
El art 179 del cod de com no debe interpretarse en el sentido que la indemnizacin quede limitada al valor declarado en la
carta de porte.
La accin en caso de prdida en caso de perdida o extravo no esta sujeto al plazo de caducidad del art 183 del cod de com.

Averas
El transportista es responsable por todos los deterioros causados por malversacin u omisin suya o de sus dependiente (art
162), a no ser que pruebe alguna causal de eximicin (art 172), y siempre y cuando no resulte probado que el dao se produjo
por su culpa o negligencia (art 176). Las clusulas que excluyan o limiten las obligaciones y responsabilidades impuestas por
este cdigo sern nulas y sin ningn efecto (art 204, 2do par, cod de com).
La responsabilidad por averas se rige por lo impuesto en el art 175 que prescribe: fuera de los casos previstos en el art 172,
est obligado el acarreador a entregar los efectos cargados en el mismo estado en que los haya recibido, segn resulte de la
carta de porte, presumindose en el silencio de esta, que los ha recibido en buen estado y sin vicios aparentes de embalaje.
La presuncin de la norma es juris tantum, al igual que el art 179 de cod de com.
Si por efectos de las averas, los efectos han disminuido su valor, la obligacin del porteador se limita a abonar el importe el
menoscabo, el cual ser determinado por peritos, conforme el valor de las mercaderas en el momento y lugar de la entrega y
con arreglo a lo consignado en la carta de porte (art 180).
Si por efectos de las averas quedasen intiles los efectos para la venta y consumo de los objetos propios de su uso, no estar
obligado el consignatario ha recibirlos, y podr dejarlo por cuenta del porteador, exigiendo su valor, al precio corriente de
aquel da, en el lugar de la entrega (art 181 1er par, cod de com).
Si entre los efectos averiados se hallan algunos en buen estado y sin defecto alguno, el consignatario recibir los que estn
ilesos si fueran posibles la divisin (art 181, 1er par, cod de com.).
A los fines de terminador el estado de los efectos dispone el art 198 que el destinatario tendr el derecho de comprobar a
expensas suyas en el momento de la entrega el estado de las cosas transportadas. El porteador podr exigir al consignatario
la apertura y reconocimiento de los bultos en el acto de la recepcin; y si este rehusara u omitiere la diligencia requerida el
porteador quedar exento, por este solo hecho, de toda responsabilidad que no provenga de fraude o infidelidad.
Las dudas que ocurriesen entre el consignatario y el porteador sobre el estado de los efectos al tiempo de la entrega sern
determinadas por peritos arbitradores, hacindose constar por escrito el resultado (art 182).
En caso de avera la ley otorga un plazo de caducidad de 24 horas siguientes a la recepcin de los efectos, para formular el
reclamo. Pasado ese trmino, no tiene lugar reclamacin alguna contra el conductor acerca del estado de los efectos
porteados (art 183).

Demora en la entrega.
El supuesto de demora en la entrega provocada por falta de diligencia o entorpecimiento causado por la conducta del
transportista o sus dependientes, es considerado, es considerado en el art 195 cod de com que obliga al transportista a
efectivizar la entrega sin demora ni entorpecimiento alguno a la persona designada en la carta de porte.
La demora ocasionada por retardo en la ejecucin del transporte esta contemplada en el art 188 cod de com. se establece por
un lado una indemnizacin tazada, consistente en la prdida de una parte del flete proporcional a la duracin del retardo, o la
perdida de la totalidad del flete en caso de que el retardo durase doble tiempo del establecido para el ejecucin, y adems la
obliga a indemnizar el mayor dao que se probare haber recibido por la expresada causa.
El porteador podr eximirse de responsabilidad probando que la tardanza provino de caso fortuito, fuerza mayor, o hecho del
remitente o destinatario.

Prescripcin
Las acciones derivadas del transporte de cargas, siempre que no tengan fijado un plazo menor de prescripcin, se prescriben:
1. en un ao, en el transporte realizado en el interior de la repblica.
2. en dos aos, en los transportes dirigidos a cualquier otro lugar.
3. en caso de prdida total o parcial la prescripcin comenzara a correr el da de la entrega del cargamento, o aquel en que
debi verificarse segn la condiciones de su transporte; en caso de avera o retardo, desde la fecha de la entrega de las cosas
transportadas.
Es decir que aun cuando durante el acarreo se hubieran producido efectivamente averas, nada podr reclamrsele al
transportista si ya han caducado los derechos del consignatario o de quien demanda subrogado en sus derechos. art 183 del
cod de com. cuya interpretacin es restrictiva y en ningn caso puede llegar al extremo de prescindir de la norma.

Contrato de transporte terrestre de personas

Concepto
Es aquel por el cual asume la obligacin principal de trasladar a una persona, denominada pasajero o viajero, a un lugar
determinado, mediante el pago de un precio cierto en dinero.

Sujetos

El transportista El sujeto que se obliga a efectivizar el traslado es la empresa de transporte o transportista.


Se les impone a estas empresas una serie de requisitos que deben cumplir los vehculos y normas que deben respetar en la
conduccin.

El pasajero La persona que se traslada en el transporte es el pasajero o viajero. Se entiende por tal, toda persona que ha
celebrado expresa o implcitamente, con la empresa, un contrato de transporte. El contrato se presume por el solo hecho de
viajar en el vehculo.
Los incapaces, como los dementes y los menores, pueden adquirir la calidad de pasajero, aun en los casos en que se les
reconozca el beneficio de viajar sin abonar tarifa.

El Pasaje o Billete

Es el documento que acredita que el viajero a cumplido con su obligacin de abonar el precio del traslado. El incumplimiento
del pago del precio por parte del usuario no afecta a la validez del contrato, pero podr ser sancionada con multas o negativas
de la empresa transportista de continuar el traslado, hasta tanto no se satisfaga la prestacin.

El equipaje

El equipaje son las cosas o bultos que el pasajero lleva consigo y se considera un accesorio del contrato de transporte. El
derecho a llevar equipaje es inherente al boleto de pasaje.
El transportista es responsable por la perdida o averas causadas en el equipaje, en los trminos regulados para el transporte
de cargas por el cdigo de comercio. En los casos que se transporten efectos de valor, los mismos debern ser declarados de
conformidad a lo dispuesto por el art. 173 Cod. De Com.

Forma y prueba del contrato

Es un contrato no formal que puede ser probado por cualquier medio, sin que sea necesaria la exhibicin del boleto. La prueba
debe ser concluyente en cuanto a acreditar la calidad de pasajero.

Plazo del transporte

Es obligacin del transportista efectuar el traslado de personas en el plazo pactado. En el caso de servicios pblicos, los
horarios de partida y arribo, y la duracin del trayecto, se encuentran bajo la supervisin de la autoridad de control. La
demora da lugar al resarcimiento contemplado en el Art. 188 del Cod. De Com.

Itinerario

Es obligacin del transportista respetar el itinerario fijado y brindar informacin del mismo al viajero.

Responsabilidad en el transporte de personas. Caso de muerte o lesin del pasajero

El art 184 Cd. de Comercio.


Dispone el art que en caso de muerte o lesin de un viajero, acaecida durante el transporte en ferrocarril, la empresa estar
obligada al pleno resarcimiento de los daos y perjuicios, a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor o
sucedi por culpa de la vctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable. Se interpreta que la
norma es aplicable a otro tipo de transporte.
Existe en cabeza del transportista una obligacin de resultado, cual es, la de conducir sano y salvo el pasajero hasta su lugar
de destino. Se trata de una obligacin de seguridad que integra el contrato de transporte. Esta obligacin es, en su esencia,
un deber de resultado, en consecuencia su violacin generara responsabilidad objetiva.
La obligacin generada en el contrato se basa en la ley que establece una responsabilidad objetiva en cuya virtud se presume
la del transportista a quien le corresponder la prueba de algn eximente de tal responsabilidad. En ello consiste la inversin
de la carga de la prueba lo cual no obsta a que el pasajero pruebe el contrato de transporte y el dao sufrido. Ms ellos
acreditado, no demostrado la eximente para el transportista, la pretensin debe prosperar.
Si bien la mayora de los autores y la jurisprudencia coinciden en que la responsabilidad del transportista es de ndole
contractual, existen algunos pronunciamientos aislados que sostienen la naturaleza extracontractual.
Otro aspecto sobre el que se mantiene posiciones divergentes es el referido al carcter contractual o extracontractual de la
responsabilidad del conductor del vehculo. Con slidos argumentos, algunos autores se inclinan por considerar de aplicacin
al rgimen contractual. El tema fue motivo de un fallo plenario de la cmara nacional civil, del ao 1993, en el que se resolvi
a favor de la responsabilidad extracontractual del conductor.
En relacin al mbito de aplicacin, an cuando el art 184 del cod de com refiere a los daos ocurridos durante el transporte,
se interpreta que la responsabilidad del transportista puede extenderse a actividades previas o posteriores, accesorias del
viaje. En tal sentido se ha dicho que la obligacin del porteador de velar por la seguridad del pasajero, esto es por su
integridad fsica, tiene un lugar no solo dentro del vehculo, sino tambin en el ascenso, descenso, transbordo y estada de
aquel en los lugares de espera de los vehculos.
En materia de reparacin de daos, el art 184 obliga al pleno resarcimiento de los daos y perjuicios con lo cual a de
considerarse que resulta de aplicacin los arts 520, 521, 522 y concordantes del cdigo civil.
Dispone la norma que no se admitirn pactos en contrario, esto es que limite o eximan de responsabilidad al transportista,
siento las nicas causales posibles de exoneracin: fuerza mayor, culpa de la vctima o de un tercero por quien no se debe
responder.

Acciones de reclamacin
El pasajero damnificado en sus bienes o integridad fsica, tiene accin de responsabilidad contractual contra el empresario
transportista y accin de responsabilidad extracontractual contra el conductor del vehculo.
En caso de muerte del pasajero, los herederos tienen accin iure propio y no iure hereditatis, por lo tanto no son de aplicacin
las normas sobre responsabilidad extracontractual

El transporte benvolo
Es el que se realiza gratuitamente como favor o simple acto de cortesa y esta regido por el cdigo civil, ya que no encuadra
dentro del concepto de transporte comercial.
Requisitos esenciales:
1. la voluntad de trasladar y ser trasladado
2. que el traslado sea independiente de toda relacin jurdica que vincule al transportado con el transportador.
3. el animus beneficendi del transportador
4. la ausencia de contraprestacin por parte del transportado
Respecto a los vendedores ambulante que ingresan a un vehculo con el fin de comerciar sus mercaderas se ha dicho que hay
transporte benvolo si la empresa tolera la venta en beneficio del vendedor, pero no lo hay si la venta tiene como finalidad
brindar mejor servicio a los pasajeros y pacta una retribucin con el vendedor.

LA REGULACIN LEGAL DEL TRANSPORTE BENVOLO


Existen diferentes posiciones respecto a la normativa a aplicar.

Tesis negatoria o del transporte benvolo como hecho social Esta postura considera al transporte benvolo como un hecho
social que no produce vnculo jurdico entre las partes, por lo cual solo sera procedente la accin resarcitoria en el supuesto
de delito.

Tesis contractualista Para esta teora configura un contrato innominado, por mediar un acuerdo entre conductor y
transportado, que hace viable la aplicacin de las normas de responsabilidad contractual en los casos de dao.

Tesis extracontractual Esta es la teora que mas adeptos tiene en nuestro derecho. Considera que el transporte benvolo se
rige por las normas de la responsabilidad extracontractual ya que no existe entre las partes voluntad de obligarse y el
transportado no tiene a su favor el derecho de exigir al transportista el cumplimiento de una obligacin de seguridad o de
resultado.

Segn el criterio que se adopte dentro de esta teora, esto es si el transportista es responsable por culpa o en virtud del riesgo
creado, ser de aplicacin lo dispuesto por el art 1109 o 1113 del cdigo civil. Quienes excluyen del mbito del transporte
benvolo la aplicacin del art 1113 cod civ, encuentra fundamento en la tesis de la aceptacin de riesgo, por la cual sin quien
sufri el dao se hallaba dentro del vehculo, no puede invocar el riesgo o vicio de la cosa, en consecuencia solo podr
acceder a la indemnizacin de los daos si se determina la actuacin culposa del conductor en la produccin del accidente
(art 1109 cod civ). En consecuencia corresponde al damnificado demostrar la culpa del autor del hecho para responsabilizarlo
por el mismo.
En opinin contraria, quienes afirman que es de aplicacin lo normado por el art 1113 cod civ, destacan que el riesgo asumido
por el transportado del benvolamente nunca puede llegar a la aceptacin de perder la vida o la integridad fsica, por lo que
aceptar ser conducido, no es causal de supresin o disminucin de la responsabilidad del transportista. Se ha dicho que la
responsabilidad del transportista por el dao ocasionado al pasajero, es de naturaleza extracontractual, por lo que debe
acudirse a la norma del art 1113, parr 2do infine del cod civ y no al art 1109.
La jurisprudencia en reiteradas ocasiones a sostenido que el transporte benvolo, por el hecho de serlo y por constituir un
acto de complacencia, si bien no exime de responsabilidad al conductor, justifica que su culpabilidad sea apreciada con menor
rigor que cuando se trata del transportador o conductor comn que ocasiona un dao por ser aquel un acto gratuito y
desinteresado.

Prescripcin
En materia de prescripcin dispone el art 855 del cod de com:
Las acciones que deriven del contrato de transporte de personas o cosas y que no tengan fijado en este cdigo un plazo
menor de prescripcin se prescribe:
1. por 1 ao, en los transporte realizados en el interior de la repblica;
2. por 2 aos, en los transportes dirigidos a cualquier lugar.
En caso de prdida total o parcial, la prescripcin empezar a correr el da de la entrega del cargamento, o aquel en el que
debi verificarse, segn las condiciones de su transporte; en caso de avera o retardo, desde la fecha de la entrega de las
cosas transportadas.
Cuando se trata de transporte de pasajeros, la prescripcin correr desde el da que concluyo o debi concluir el viaje.
Ser nula toda convencin de partes que reduzcan estos trminos de prescripcin
En los casos en que la accin intentada sea de responsabilidad extracontractual el plazo de prescripcin es de dos aos.
UNIDAD 12 - SEGUROS

ORIGEN Y EVOLUCION HISTORICA.


Los historiadores han detectado formas embrionarias de este contrato en el Cdigo de Hammurabi al regularse asociaciones
de tipo mutual, para asumir ciertos riesgos en comn. En la Grecia Clsica y en la Antigua Roma existan agrupaciones de
personas amenazadas por riesgos comunes, a los fines de auxiliar financieramente a los siniestrados.
En el contrato de seguro en la antigedad se confunda con otros contratos aleatorios, como el Prestamos a la Gruesa, de
donde deriva el seguro martimo.
Aparece el seguro martimo en la baja edad media, probablemente a parir que el Papa Gregorio IX en 1234 prohbe percibir
intereses en el prstamo a la Gruesa.
Las primeras plizas que se conocen en el mundo estn escritas en Italiano, y las Repblicas de Pisa, Florencia y Gnova son
las primeras en darle disciplina legislativa.
Al principio fue practicado empricamente (desde sus orgenes hasta el siglo XIV) luego comienza una etapa cientfica, que es
donde se desarrolla la legislacin que se extiende hasta el siglo XVIII y posteriormente le sigue la etapa tcnica.
De su utilizacin en el comercio martimo se pasa al terrestre y luego se generaliza su aplicacin a los mas variados sectores
delos intereses humanos sometidos a diversos riesgos.
El seguro de incendio aparece en primer lugar en Inglaterra en el ao 1666, luego es adoptado en Alemania.
El seguro de responsabilidad civil tuvo su origen en el resarcimiento de daos y perjuicios resultantes del abordaje o colisin
de buques en el seguro martimo. De all paso al transporte terrestre, los primeros contratos se celebraron en Francia a
comienzos del siglo XIX con referencia a los transportes de caballos.
Los seguros sobre la vida estuvieron prohibidos durante largo tiempo por considerrselos como una incitacin al crimen.

Antecedentes Nacionales.
Alrededor de 1786 se establece en Bueno Aires una representacin de la Real Compaa de Seguros Terrestres y Martimos de
Madrid.
Por iniciativa de Belgrano, en 1796 se creo una compaa de seguros, denominada La Confianza.
En 1859, para Buenos Aires y luego para la Confederacin en 1862, se sanciona le Cdigo de Comercio, que consagra al
seguro como acto de comercio y regula al contrato de seguro.
En 1937 se creo la Superintendencia de Seguros de la Nacin.
Se sancionan en el ao 1967 la Ley 17.418, en el ao 1973 la Ley 20.091, y en el ao 1981 la Ley 22.400.

La Ley 20.091
Los seguros son por definicin factor de seguridad. El seguro aparece como una respuesta racional del hombre frente a la
existencia de diversos riesgos que pueden afectar o incidir sobre intereses que resulten asegurables.
Econmicamente los seguros promocionan y alientan inversiones cuantiosas y arriesgadas, necesarias para impulsar el
desarrolla del pas.
Socialmente contribuyen al mejoramiento de la calidad de vida. Participan e integran el sistema previsional mediante los
seguros conexos a ste.
Financieramente las compaas aseguradoras manejan enormes sumas de dinero provenientes del ahorro pblico y las
reservas que tienen que constituir son una importante fuente de recursos para inversiones.
La gravitacin que los seguros ejercen en los diversos ordenes apuntados, justifican la intervencin del Estado para hacer que
la actividad aseguradora respete los intereses, tambin los generales de la comunidad.
Dicha intervencin se hace presente:
A travs del contralor de las empresas aseguradoras: Superintendencia de Seguros de la Nacin (SSN).

A travs de la reglamentacin del contrato de seguro, mediante normas de orden publico, imperativas, inderogables
por voluntad de las partes.

A travs de la aplicacin de sistemas de proteccin del consumidor y de defensa de la competencia.

La empresa de seguros. Constitucin y control.


La empresa aseguradora, tiene finalidad de lucro; y la celebracin en masa de contratos de seguro, es su negocio.
Su funcin consiste en formar un conjunto de asegurados afectados a riesgos comunes y homogneos de modo que puedan
ser previsibles y determinables en su frecuencia e intensidad mediante estadsticas y clculos de probabilidades.
Los caracteres esenciales de la empresa de seguros son: profesionalidad, exclusividad, organizacin tcnico-cientfico,
sometimiento al control estatal, capital inicial, garanta financiera, inversiones pautadas, reservas obligatorias, operaciones en
masa que le permitan neutralizar los riesgos de los diversos asegurados mediante su atomizacin y absorcin.
La actividad de las entidades aseguradoras esta bsicamente regida por la ley 20.091, la de los productores asesores se
seguros por la ley 22.091.
Segn la Ley 20.091 solo pueden realizar operaciones de seguros:
Las asociaciones annimas, se rigen por la ley se Sociedades Comerciales 19.550 y 22.903. en el mbito Nacional
estn sometidas a la fiscalizacin de la Inspeccin General de Justicia, en las provincias existen rganos anlogos de
contralor; cooperativas deben ser constituidas conforme ley 20.337 y estn sometidas al contralor del INAES
(Instituto Nacional de Asociativismo y Economa Social).y de seguros mutuos las asociaciones mutuales estn regidas
por la ley 20.321 modificada por ley 25.374. estn sujetas al control del INAES.

Las sucursales o agencias de sociedades extranjeras, deben cumplir las exigencias de las sociedades annimas
constituidas en el pas.

Los organismos y entes oficiales o mixtos, nacionales, provinciales o municipales. Las entidades a que se refiere el
Art. 2 sern autorizadas a operar en seguros cuando renan las siguientes condiciones:

a) Constitucin legal: Se hayan constituido de acuerdo con las layes generales y las disposiciones especficas de
esta ley.
b) Objeto exclusivo: Tengan por objeto exclusivo efectuar operaciones de seguro.

c) Capital martimo

d) Duracin: Tengan la duracin mnima requerida segn la naturaleza de la rama o ramas de seguro a explotarse.

e) Planes: Se ajustan sus planes de seguro a lo establecido en los Arts., 24 y siguientes.

f) Conveniencia del mercado: Haga conveniente su actuacin el mercado de seguros.

Todas las entidades que se constituyan en el territorio de la Nacin estn sometidas al control especfico de la
Superintendencia de Seguro de la Nacin.
La superintendencia de Seguros de la Nacin es una unidad autrquica con autonoma funcional y financiera, dependiente del
Ministerio de Economa. Esta a cargo de un funcionario con el titulo de Superintendente de Seguros de la Nacin designado
por el Poder Ejecutivo Nacional.
Respecto de los deberes y atribuciones de la Superintendencia de Seguros de la Nacin el Art. 67 establece:
a) Ejercer la funcin que esta ley asigna a la autoridad de control.

b) Objetar la constitucin, los estatutos, reglamentos internos, aumentos de capital, constitucin y funcionamiento de
las asambleas de todas las entidades aseguradoras.

c) Impugnar las contribuciones que no sean proporcionadas ala capacidad econmica financiera de la entidad.

d) Asesorar al poder ejecutivo en materia de seguros.

e) Nombrar contratar, promover, separar y sancionar a su personal y adoptar todas las dems medidas internas que
correspondan para su funcionamiento.

Liquidacin.
Las compaas de seguros se liquidan, no pueden concursarse ni ser declaradas en quiebra.
La liquidacin puede ser:
Voluntaria: El asegurador resuelve voluntariamente su disolucin, la liquidacin la realizan los rganos estatutarios,
con la fiscalizacin de la autoridad de contralor.

Forzosa: Es aquella que se produce por la revocacin de la autorizacin para funcionar dispuesta por la SSN. La SSN
asume la liquidacin de la entidad, por medio de quien designe al efecto, con intervencin del juez ordinario
competente. El juez dispone la disolucin de la entidad y su liquidacin por la autoridad de control.

La ley 17.418

Concepto.
Segn el Art. 1 de la Ley 17.418 Habr contrato de seguro cuando el asegurado se obligue mediante una prima o cotizacin,
a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si ocurre el evento previsto.
HALPERIN: Es la asuncin por una empresa de objeto especial (nico) de las consecuencias de un riesgo no provocado que
afecta a la contraparte (su patrimonio, su persona) por un precio determinado segn una tcnica especifica.
STIGLITZ: El seguro es un contrato de adhesin, por el cual una de las partes, el asegurador, se obliga, contra el pago o la
promesa de pago del premio efectuado por el asegurado, a pagar ste o a un tercero la prestacin convenida, subordinada a
la eventual realizacin del riesgo, tal como ha sido determinado, durante la duracin material del contrato.
FERNANDEZ: Habr contrato de seguro cuando una empresa aseguradora se obliga a asumir un riesgo que pueda afectar a un
inters asegurable, a cambio del pago de una prima o cotizacin por parte del asegurado o tomador; y a resarcir un dao o
cumplir la prestacin convenida, si ocurre el evento previsto o su reclamacin por parte del tercero damnificado, todo en la
medida del seguro contratado.
Anlisis de la definicin brindada: La empresa aseguradora se obliga a asumir un riesgo, que pueda afectar a un inters
asegurable a cambio del pago de una prima.

CARACTERES DEL CONTRATO.

Nominado La ley 17.418 lo designa con un nombre especfico y determinado.

Tpico La ley estructura y esquematiza a este contrato.

Comercial La ley lo declara acto de comercio (Art. 8, inc. 6) y tambin por su objeto ya que el instituto esta
legislado por una ley comercial y en caso de controversia queda sometido a la competencia de los jueces de
comercio.

Bilateral Crea obligaciones reciprocas para ambos sujetos, asegurador y asegurado.

Causado La asuncin del riesgo por el asegurador tiene por causa fin el pago de la prima.

Consensual Para su perfeccionamiento es suficiente la reciproca expresin de la voluntad de los sujetos.

Oneroso Cada una de las partes contratantes recibe algo de la otra ya sea bajo la forma de dacin inmediata
(prima para el asegurador) o bajo la forma de una promesa para el futuro (indemnizacin para el asegurado).
Aleatorio Las ventajas o perdidas para ambas partes o para una sola de ellas dependen de un acontecimiento
futuro e incierto y extrao a la voluntad de los sujetos.

Formal Pues si bien legalmente para su perfeccionamiento no se requiere la observancia de formas solemnes, se
necesita la forma escrita para la prueba, el Art. 11 establece: El contrato solo puede probarse por escrito, sin
embargo todos los dems medios de prueba son admitiditos si hay principio de prueba por escrito.

De tracto sucesivo Las prestaciones que el contrato pone en cabeza de cada uno de los contratantes se proyectan
en el tiempo hasta la extincin del contrato.

De adhesin Es un contrato cuyas condiciones generales constituyen clausulas predispuestas que el asegurado
solo puede aceptar o rechazar pero no modificar ni disentir de ellas.

Intuito persona La per4sona del asegurado es de vital importancia para la celebracin del contrato. El cambio de
titularidad del inters asegurable da derecho al asegurador a rescindir el contrato si el nuevo titular no lo conforma.

De carcter indemnizatorio En ningn caso la percepcin de la indemnizacin debe producir beneficio o lucro al
asegurado que ha sufrido el siniestro.

De buena fe El asegurador debe conducirse con buena fe y lealtad en todo lo que se refiere a la ejecucin de sus
obligaciones y la interpretacin de las clausulas de la pliza. El asegurado no debe tener inters en que el siniestro
se produzca, debe mantener el estado del riesgo y no agravarlo.

INTERPRETACION DEL CONTRATO.

A) Debe buscarse mas la intensin real de las partes que el sentido literal de las palabras,

B) La intensin de las partes debe inferirse de la conducta seguida por ellas con posterioridad a la celebracin del
contrato.

C) Deben interpretarse restrictivamente las clausulas que limitan la responsabilidad o liberan al asegurador.

D) Si hay contradiccin ntrelas clusulas impresas y las manuscritas debe darse preferencia a estas ultimas ya que
reflejan la intensin real de las partes.

E) En todos los casos debe tenerse presente al carcter indemnizatorio y la finalidad econmica del contrato.

F) No es admisible la interpretacin analgica de la pliza para determinar el riesgo cubierto.

PARTES DEL CONTRATO.

El asegurador.
Es la persona jurdica especial y profesionalmente organizada para asumir riesgos y autorizada por la SSN para operar. Los
contratos de seguros celebrados por entidades no autorizadas, son nulos.
Las compaas de seguros suelen comercializar sus productos a travs de productores de seguros, su funcin principal es la
de intermedia entre el asegurado y el asegurador.
Hay distintas clases de intermediarios. Estos pueden ser, segn ley 17.418:
1) Productor de seguro o agente comn es un intermediador con facultades de promocin y asesoramiento y sin
facultades de conclusin del contrato de seguro. No pueden celebrar contratos de seguros, sino solamente recibir
propuestas de celebracin y modificacin de contratos de seguro; entregar los instrumentos emitidos por el
asegurador referente a los contratos; aceptar el pago de la prima, si se halla en posesin de un recibo del
asegurador. El facultamiento representativo debe ser expreso y respecto de cada supuesto en particular.

La ley 22.400 distingue entre el productor asesor directo (quien realiza la efectiva actividad de intermediacin) y el
productor asesor organizador: su funcin es instruir, dirigir o asesorar a los productores asesores directos que forman
parte de su organizacin. Las obligaciones comunes para ambas categoras son las siguientes: Inscripcin obligatoria
en un registro a cargo de la Superintendencia de Seguros de la Nacin, abonar el derecho de la inscripcin.

2) Agente institorio o representante tienen amplias facultades para actuar en nombre del asegurador. Se aplican
reglas del mandato. El asegurado que contrata con el agente lo hace interpretando que esta contratando
directamente con la aseguradora. Su funcin es promover, concluir y ejecutar contratos y esta facultado para ello y
la limitacin debe ser expresa, instrumentada y registrada.

La facultad de celebrar contratos autoriza tambin para pactar modificaciones p prorrogas, recibir notificaciones y
formular declaraciones de rescisin.

El asegurado.
Puede ser cualquier persona fsica o jurdica con capacidad legal para contratar. Se admite que con respecto a los seguros de
dao patrimoniales lo celebren los menores dems de 18 aos habilitados o emancipados y los que trabajan respecto de los
bines adquiridos con su trabajo.
Con respecto a los seguros de personas la ley establece que los menores de edad mayores de 18 aos, slo pueden celebrar
un contrato sobre su propia vida si designan beneficiarios a sus ascendientes, descendientes cnyuge o hermanos, que se
hallen a su cargo.
Tomador.
Es la persona fsica o jurdica que celebra el contrato con el asegurador pudiendo hacerlo por cuanta propia o ajena.
En los seguros por cuanta propia se adquiere simultneamente la calidad de tomador y asegurador mientras que en el seguro
por cuanta ajena el tomador contrata el seguro en inters y por cuanta de una tercero.
La ley admite la figura del seguro por cuenta ajena en los Arts. 21 a 26, presumiendo que se contrata por cuanta propia, si no
se indica que lo es por cuenta ajena.
En el seguro en nombre y por cuanta propia, la figura del tomador y del asegurado coinciden cuando el contrato es estipulado
por el titular del inters asegurado.
En el seguro a favor de tercero, ser cuando una persona, tomador, contrata un seguro, donde la prestacin de la
aseguradora se destinara a una tercera persona o beneficiario.
Se ha clasificado a este seguro por cuanta ajena:
Por tercero determinado donde el estipulante sabe y declara el nombre del titular del inters;

Por tercero indeterminado donde no se indica el nombre del tercero, pero se excluye toda responsabilidad de que
sea el tomador;

Por cuanta de quien corresponda donde el tomador ignora quien ser el titular del inters en el momento del
siniestro (pasajero que al comparar un boleto queda automticamente asegurado).

ELEMENTOS DEL CONTRATO.

Inters.
La ley 17.418 en su Art. 2 determina que el contrato de seguro puede tener por objeto toda clase de riesgo si existe inters
asegurable, salvo prohibicin expresa de la ley.
Al inters se lo puede definir como la relacin de hecho o de derecho que une a una persona con un bien, susceptible de
valoracin patrimonial objetiva o estimada.
El inters (en los seguros de intereses) materializa la relacin entre una persona y un bien y su necesidad de resguardarlo.
El inters asegurable no se limita al derecho del propietario, puede serlo tambin el del locatario, o el del acreedor
hipotecario.
Titular del inters asegurable, es aquel para quien la produccin de un siniestro daa directamente un bien que integra su
patrimonio o indirectamente el patrimonio.
El inters asegurable constituye el objeto del contrato. Es la medida de la indemnizacin y por ello debe obviamente constar
en la pliza.

Riesgo.
El riesgo es una eventualidad prevista en el contrato, es la posibilidad de que ocurra un evento daoso (siniestro).
El riesgo es un hecho daoso, eventual, futuro e incierto, pero posible, previsto en el contrato, que no sabe si va o no a
ocurrir, no se sabe el momento (alea) pudiendo afectar a las personas o bienes asegurados o provocar daos y perjuicios a
terceros, naciendo con su materializacin la responsabilidad para el asegurador de indemnizar o de cumplir con la prestacin
convenida.
El riesgo debe ser:
Posible en lo que hace a su ocurrencia, no puede ser imposible o irrealizable.

Debe existir al momento del perfeccionamiento del contrato el contrato de seguro es nulo si al tiempo de su
celebracin el siniestro se hubiera producido o desaparecido la posibilidad de que se produjera.

El segundo apartado del Art. 3 se refiere a tres figuras legisladas en el viejo cdigo de Comercio.
a) Seguro sobre riesgo putativo se admite como valido el contrato siempre que al momento de su celebracin ambas
partes tengan la creencia de que el riesgo existe.

b) Seguro sobre buenas o malas noticias refiere a aquel contrato de seguros que es valido si el asegurador y el
asegurado no tiene conocimiento o noticias de que se ha producido el siniestro o de que el mismo ha cesado.

c) Seguro retroactivo es valido pactar el efecto retroactivo del seguro al momento de celebracin del contrato (Art.
417 Ley 20.094).

El contrato de seguro solo cubre los riesgos expresamente incluidos en la garanta del asegurador y en la base a los cuales se
determino la prima pagada. El riesgo asegurado debe estar precisamente, individualizado en la pliza.

Prima.
La prima (o cotizacin) constituye el precio del seguro. Es la remuneracin del asegurador por las obligaciones que asume.
La prima debe ser proporcionada al riesgo asegurado.
Se la denomina prima cuando se contrata con empresas de seguros construidas como S.A o cooperativas, y cotizacin cuando
se trata de asociaciones mutuales.
La prima neta, se la conforma teniendo en cuenta el riesgo, la suma asegurada, el plazo del seguro y la incidencia financiera
de sus componentes econmicos.
La prima bruta incorpora otros factores: los riesgos, impuestos, tasas, comisiones de la empresa de seguros.
La ley establece que la prima es invariable e indivisible:
La invariabilidad esta dada por la imposibilidad que tienen las partes, unilateralmente, de alterar su cuanta. Si varan los
elementos de la ecuacin tcnica en base a la cual calculo la prima neta, como podra ser la disminucin o la agravacin del
riesgo, all en principio reconoce las excepciones lgicas.
La indivisibilidad seala que el precio del seguro se le debe ntegramente al asegurador, a partir del momento de la
asuncin del riesgo.
La prima es debida, en principio, por el tomador del seguro. No obstante el asegurador podr ir contra el asegurado si el
tomador ha cado en insolvencia, o bien si el asegurado posee la pliza y pretende cobrar la indemnizacin.
En caso de fallecimiento del obligado al pago, la deuda se transfiere a los herederos.
El pago de la prima debe hacerse al asegurador en su domicilio.
La prima debe abonarse el da del vencimiento y en este caso estamos frente a una obligacin de cumplimiento inmediato
donde la prima debe pagarse por adelantado.
El no pago de la prima en tiempo oportuno acarrea la mora automtica. La mora en el pago de la prima implica la suspensin
de la cobertura, el asegurador no ser responsable por el siniestro ocurri antes del pago, debiendo anoticiarse al asegurado.
El asegurador, podr rescindir el contrato ante la falta de pago y reclamar el cobro de la prima nica o el de la prima del
perodo en curso, con mas sus intereses.

FORMACIN DEL CONTRATO.

Oferta.
Por tratarse de un contrato consensual, queda perfeccionado por el consentimiento de las partes.
El consentimiento requiere la oferta de una suma de las partes y la aceptacin de la otra.
El agente de seguros realiza una invitacin a ofertar; el asegurado, o el tomador, segn los casos, realiza la oferta y la
aseguradora formula la aceptacin, para perfeccionar el contrato de seguro. Para que el contrato se perfeccionarse es
necesaria la manifestacin expresa de la voluntad del asegurador que debe pronunciarse sobre la propuesta.
La propuesta debe ser seria, autosuficiente y formulada con la intensin de obligarse, de forma definitiva, completa y
vinculante, y debe contener los criterios de determinacin de todos los elementos esenciales del contrato de seguro que se
desea concluir.
Nuestra ley adopta con relacin a la propuesta el sistema germnico por medio del cual a travs de formularios preimpresos
aprobados por la SSN se interroga al proponente sobre determinadas cuestiones, debiendo el asegurado contestar en forma
verdica, completa y exacta en cada caso.

Aceptacin por el asegurador.


La aceptacin de la oferta el asegurador pueda darla a travs de persona autorizada.
La naturaleza de la aceptacin es la de una manifestacin unilateral de voluntad destinada a fundirse con la propuesta del
contrato.
Para que exista aceptacin, sta debe coincidir con la propuesta.
La emisin de la pliza importa la aceptacin de la oferta y presupone el perfeccionamiento del contrato.
La aseguradora no tiene plazo para aceptar o rechazar la propuesta, la jurisprudencia ha dicho que si la seguradora no se
expidi, su silencio no tiene consecuencias jurdicas.
No debemos olvidar que se celebran contrato de seguros por contratacin automtica (pasajero que al comprar un boleto
queda automticamente asegurado en virtud del seguro por cuenta de quien corresponda).
Modernamente en el comercio electrnico la voluntad de las partes se expresa por intercambio electrnico de datos.

Reticencia.
El Art. 5 la define como toda declaracin falsa o toda reticencia de circunstancias conocidas por el asegurado, aun hechas de
buena fe, que a juicio de peritos hubiesen impedido el contrato o modificado sus condiciones, si el asegurador hubiese sido
cerciorado del verdadero estado del riesgo, hace nulo el contrato.
Reticencia significa alfo que se calla o oculta total o parcialmente, y que debiera o pudiera decirse.
Declaracin falsa, implica faltar, ocultar o mutar la verdad, presupone una falta de conformidad entre la manifestacin y la
realidad.
En la reticencia se omite (por culpa o dolo) decir o informar. En la falsa declaracin se dice o se informa (con dolo) lo que no
es verdadero.
Deben darse los siguientes requisitos:
El ocultamiento o falsedad deben incurrir antes de la celebracin del contrato.

Las circunstancias inexactamente declaradas o silenciadas deben ser de importancia, relevantes y trascendentes
para la suerte del contrato.

La conducta del asegurado debe haber provocado un vacio en la voluntad del asegurador al aceptar la propuesta,
pues de haber conocido las verdaderas circunstancias no haba celebrado el contrato o lo hubiera hecho en otras
condiciones.

La circunstancia falseada por el asegurado debe ser alegada y acreditada por el asegurador dentro del plazo legal,
tres meses desde que la conoci.

Se requiere el juicio de peritos .Es un sistema tasado que debe determinar claramente si existieron circunstancias
conocidas por el asegurado que fueron omitidas o declaradas falsamente y si estas habran impedido el contrato por
parte del asegurador o modificado sus condiciones.

a) Cuando la reticencia no es dolosa, el asegurador puede:

Anular el contrato, restituyendo la prima recibida,


Reajustarlo al verdadero estado del riesgo, con la conformidad del asegurado.
b) Si se trata de una reticencia de mala fe, el asegurador no slo puede anular el contrato, sino que tiene derecho a
conservar las primas de los periodos transcurridos.

La pliza.
El asegurador deber entregar al tomador una pliza debidamente firmada.
Deber tener una redaccin clara y fcilmente legible, sin clausulas oscuras o confusas. La SSN debe garantizar que las
clausulas sean equitativas y que las plizas se emitan como lo exige la ley.
Si el texto de la pliza difiere del contenido de la propuesta, la diferencia se considerara aprobada por el tomador si no
reclama dentro de un mes de haberla recibido.
En los seguros de personas, las plizas deben ser nominativas, pero en los restantes podrn emitirse a la orden o al portador.
Se presume que el periodo del seguro es de un ao salvo que por la naturaleza del riesgo la prima se calcule por tiempo
distinto.
Las partes pueden establecer libremente cuando comienza y cuando culmina la cobertura que otorga el contrato de seguro.
El contrato de seguro podr renovarse, expresa o tcitamente. Para la prorroga expresa no hay limites legales.
La prorroga tacita solo es factible si ha sido prevista en el contrato; y por el termino mximo de un periodo de seguro.

PRUEBA DEL CONTRATO.


El contrato de seguro es formal, ya que solo puede probarse por escrito. Sin embrago todos los dems medios de prueba son
admitidos si hay principio de prueba por escrito.
Habitualmente el contrato se prueba por medio de pliza.
La pliza es el instrumento del contrato, presupone la perfeccin del mismo. Es el instrumento probatorio por excelencia del
contrato de seguros, pero el contrato es consensual y puede perfeccionarse sin que exista la pliza. La pliza hace a la prueba
del contrato, no a su existencia.
Si la pliza existe es el medio de prueba por excelencia.
Si la pliza no existe, y hay principio de la prueba por escrito, se puede recurrir a cualquier medio de prueba.
Qu es lo que se debe probar por escrito? El perfeccionamiento del contrato, o sea, el consentimiento para que pueda
demostrase su existencia y a partir de ello se ir configurando el contenido contractual.
La carga de la prueba estar en cabeza de la parte que afirme la existencia del hecho controvertido.
La nota de cobertura, cobra notable importancia ya que la pliza no se suele entregar al asegurado en el momento de
perfeccionamiento del contrato.
Esta nota de cobertura, contiene los elementos esenciales del negocio y ser reemplazada luego por la pliza.
El efecto principal de la nota de cobertura es la prueba de celebracin definitiva del contrato de seguro y de sus principales
condiciones. La pliza sustituir oportunamente con los efectos que le acuerda la ley.
EFECTOS DEL CONTRATO DE SEGURO. CARGAS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES CONTRATANTES.

Diferencia entre carga y obligacin.


La carga tiene como contenido una conducta cuya realizacin equivale al ejercicio de una facultad conducente a la
conservacin de un derecho adquirido. La inobservancia de la carga puede consistir en una accin u omisin que, de
producirse, desemboca cuando as se ha establecido, en la caducidad, decadencia o prdida de un derecho ya existente.
Tanto la carga como la obligacin expresan la idea de necesidad de observancia e implican una actividad del sujeto, pero en la
obligacin se viola un deber, se lesiona un derecho se puede sufrir la ejecucin forzada. En la carga se busca un efecto til
para el mismo sujeto que cumple la actividad. La obligacin siempre tiende a satisfacer un inters ajeno y la carga un inters
sobre quien recae el peso de cumplirla. La obligacin supone siempre un sujeto pretensor que puede exigir su cumplimiento,
mientras que la carga siempre refiere a un determinado modo de obrar previsto en la ley, que carece de un sujeto que pueda
exigir su satisfaccin.

Obligacin del tomador/Asegurado.


Pagar la prima La obligacin principal del asegurado en su caso es pagar la prima.

Cargas del Asegurado.


Antes de ocurrir el siniestro
Declarar sincera y exactamente el riesgo sin incurrir en declaraciones falsas o reticencia.

Mantener el estado de riesgo.

Denunciar sus modificaciones, y especialmente su agravacin. Es una carga de informacin. El tomador, o


asegurado, en su caso, debe denunciar las agravaciones del riesgo en esas condiciones: 1)si son causadas por un
hecho suyo, antes de que se produzcan. 2) las debidas a un hecho ajeno, inmediatamente despus de conocerlas.

La rescisin del contrato da derecho al asegurador: 1) si la agravacin del riesgo le fue comunicada oportunamente,
a percibir la prima proporcional al tiempo transcurrido; 2) si no le fue comunicada oportunamente, a percibir la prima
por el periodo de seguro en curso.
Hay agravacin del riesgo, cuando con ulterioridad al perfeccionamiento del contrato sobreviene una alteracin
grave, trascendente que aumente la probabilidad o la intensidad del riesgo a cargo por el asegurador.
La carga de la prueba de la agravacin pesa sobre el asegurador.
La agravacin del riesgo se puede probar por cualquier medio de prueba.
Si la agravacin existi y por juicio de peritos demostr que no se hubiera contratado o se hubiera contratado en
otras condiciones, el asegurador podr rescindir el contrato.
Podr rescindir o bien adecuar el contrato o bien mantenerlo en las mismas condiciones.
Prevenir el siniestro. El asegurado no debe tener inters en que sobrevenga el siniestro. Este nunca debe producirle
beneficios, y por ello ser de su inters evitarlo.

No provocar el siniestro. Resulta difcil la comunin de los trminos precaver y provocar que contiene el Art. 70. El
primero significa prevenir un riesgo, dao o peligro. El segundo en cambio implica facilitarlo o ayudar a la produccin
del dao.

Lo primero que hay que determinar en el caso concreto es si hubo una provocacin por parte del tomador o del
beneficiario para que el siniestro se produzca y que dicha conducta resulte encuadrable como dolo o culpa grave.
El dolo implica obrar con conocimiento y deliberacin y con la intencin de causar el siniestro. La culpa grave implica
un error, una negligencia grosera, anormal, pero sin la intencin de causarlo deliberadamente.
En aquellos casos en donde el asegurado, o beneficiario hayan facilitado a la produccin del siniestro a travs de
conductas u omisiones intencionales, a sabiendas de su resultado daoso, o con omisiones grandes, enormes,
excesivas de diligencias debidas, el asegurador quedara liberado de su obligacin de resarcir.
Durante el siniestro.
Salvamento (carga de conducta)

El asegurado esta obligado a proveer lo necesario, en la medida de sus posibilidades, para evitar o disminuir el
dao, y a observar las instrucciones de la aseguradora. Si viola esta obligacin dolosamente o por culpa grave, el
asegurador queda liberado de su obligacin de indemnizar en la medida en que la dao hubiera resultado menor sin
esa violacin.
El asegurado u obligado debe hacer lo adecuado para evitar el siniestro. Lo posible, ya que si lo adecuado esta fuera
de sus posibilidades, la carga cede. Lo razonable, ya que si actuar u omitir resulta adecuado y posible debe ser
tambin razonable. Este deber se encuentra a cargo del titular del inters, que puede interpretarse en sentido amplio
en las personas del tomador, el asegurado o el beneficiario.
Para que exista sancin debe existir dolo o culpa grave.
No abandonar los bines daados.

El asegurado no puede hacer abandono de los bienes afectados por el siniestro, salvo pacto en contrario. El
abandono se prev en el seguro martimo y en el seguro de transporte. Consiste en permitir que el asegurado deje
las cosas siniestradas en propiedad o disposicin del asegurador, percibindolo en consecuencia el total dela suma
asegurada.
Despus de producido el siniestro.
Denunciar el siniestro. Debe comunicar al asegurador el acaecimiento del siniestro dentro de los 3 das de conocerlo.

El asegurado pierde el derecho a ser indemnizado si omite denunciar el siniestro dentro del trmino legal, salvo que
acredite caso fortuito, fuerza mayor o imposibilidad de hecho sin culpa o negligencia.
La denuncia debe ser completa y adecuada a las circunstancias del caso. Debe ser emitida por el tomador del
seguro, por el asegurado o por terceras personas.
Debe ser recepcionada por el asegurador.
Suministrar al asegurador las informaciones y pruebas que este exija. El asegurado pierde el derecho a ser
indemnizado si deja de cumplir maliciosamente estas cargas, o exagera los daos o emplea pruebas falsas para
acreditarlos.

Mantener el estado de las cosas daadas hasta que el asegurador las verifique. No producir cambios en las cosas
daadas.

Es una carga que va desde la produccin del siniestro hasta la determinacin del dao.
El asegurado no puede, sin el consentimiento del asegurador, introducir cambios en las cosas daadas que hagan
ms difcil establecer la causa del dao mismo, salvo que se efectu para disminuir el dao o en el inters publico.

Obligaciones del Asegurador.


Asuncin del riesgo. El asegurador asume la obligacin de tutea el inters asegurable que constituye su objeto. Esta
obligacin es la que llevar a pagar la indemnizacin si se produce el evento previsto, salvo que existan causales de
rechazo del siniestro.

Emisin y entrega de la pliza al asegurado.

Liquidar el siniestro. El asegurador se obliga a resarcir, conforme al contrato, el dao patrimonial causado por el
siniestro sin incluir el lucro cesante, salvo cuando haya expresamente convenido.

Responde solo hasta el monto de la suma asegurada. Si la suma asegurada es superior al dao, la prestacin del
asegurador debe limitarse al dao y si ste excede a la suma asegurada, la indemnizacin no puede sobrepasarla.
La suma asegurada es el lmite contractual que se establece respecto de la obligacin de resarcimiento, y sirve
adems para fijar la prima.
Si el valor declarado por el asegurado ha sido superior al valor determinable, nos hallamos en presencia de un
sobreseguro. Si al tiempo del siniestro el valor asegurado excede del valor asegurable, el asegurador solo esta
obligado a resarcir el prejuicio efectivamente sufrido.
El infraseguro implica que el contrato ha sido celebrado por una suma inferior al valor real y actual del objeto sobre
el que se asiente el inters asegurado. Se entiende por valor asegurable la suma por la cual el asegurado habra
debido tomar un seguro que le garantice una cobertura de dao total.
En dicho supuesto el asegurador slo se obliga en la proporcin existente entre la suma asegurada y el valor
asegurable.
Su efecto radica en que el asegurado al contratar en esas condiciones acepta afrontar personalmente la fraccin de
daos no cubiertos.
Para determinar situaciones, la ley ha previsto la posibilidad de que las partes fijen el valor de un bien en base a un
acuerdo que expresamente se indicar como tasacin. Acaecido el siniestro el asegurador deber pagar el valor
tasado, con la nica excepcin de que pruebe que la tasacin supera notablemente el valor de un bien.
Tambin se pueden establecer otras clusulas, como la de valor a nuevo, donde lo que se paga no es lo que vale la
cosa, sino lo que vale la adquisicin de una cosa nueva igual y nueva al tiempo del siniestro.
Se puede pactar otra modalidad de reparacin configurada por la obligacin del asegurador de reemplazar o de
reconstruir la cosa daada o destruida.
En el seguro a primer riesgo, la aseguradora paga la suma asegurada sin interesarle cual es el valor del inters
asegurado al momento del siniestro.
Pago de la indemnizacin.
Debe hacerse dentro de los 15 das de fijados el monto de la indemnizacin.
En los de personas, dentro de los 15 das de notificado el siniestro.
El asegurado puede reclamar el pago a su cuenta.

Mora.
Es nulo el convenio que exonere al asegurador de a responsabilidad por su mora.
El asegurador incurre en ella por el mero vencimiento de los plazos.
Rescisin por el siniestro parcial.
Cuando el siniestro slo causa un dao parcial, ambas pueden rescindir unilateralmente el contrato. Si el contrato no
se rescinde, slo responder por el remanente de la suma asegurada.
Prescripcin.
Las acciones fundadas en contrato de seguro prescriben en el plazo de un ao, computado desde que la respectiva
obligacin es exigible.

CLASIFICACION DE LAS DIVERSAS RAMAS DE SEGURO.


Segn su objeto:
Seguros de daos, de intereses o patrimoniales.
Seguros de personas.
Segn la modalidad de su celebracin.
Voluntarios
Obligatorios.
Segn su forma de contratacin .
Individuales
Segn la titularidad del inters asegurable.
Por cuanta propia
Por cuanta ajena
Segn su finalidad.
Privados
Sociales

UNIDAD 13
Seguros de daos patrimoniales

A partir del artculo 60 de la ley 17.418 regula en general todo lo pertinente a los seguros de daos patrimoniales.
Puede ser objeto de estos seguros cualquier riesgo si existe inters econmico lcito en que un siniestro no ocurra (art.60)
Los seguros de daos patrimoniales son aquellos que tienden al resarcimiento completo del dao que efectivamente ah
sufrido el asegurado diferencindose de los seguros de personas. Es esencialmente un contrato de indemnizacin. Tiene por
objeto resarcir a quien fue perjudicado, en la medida del dao sufrido. Se incluye al dao emergente. El lucro cesante ser
resarcido cuando haya sido expresamente convenido en el contrato.
El riesgo es todo acontecimiento eventual, futuro, incierto, ajeno a la voluntad del asegurado. El riesgo asegurable es toda
clase de riesgo que pueda afectar intereses presentes o futuros, lcitos, sobre determinados bienes o sobre el patrimonio
como un todo. El riesgo materializado da lugar al siniestro.

Obligacin del asegurador


El asegurador se obliga a resarcir, conforme al contrato, el dao patrimonial causado por el siniestro sin incluir el lucro
cesante, salvo cuando haya sido expresamente convenido. Responde solo hasta el monto de la suma asegurada, salvo que la
ley o el contrato dispongan otra cosa.
La suma asegurada ha sido reconocida jurisprudencialmente como un lmite infranqueable para el reclamo del asegurado,
reconociendo excepciones: los gastos de salvamento (art. 73) y los gastos do costas judiciales en el seguro de
responsabilidad civil (art. 111).
Hay que tener en cuenta que si el asegurado provoc el desequilibrio aumentando a travs de
maniobras dolosas la suma asegurada inserta en el contrato y el asegurador no conoca o poda conocer
esa intencin; el contrato es nulo, debiendo el asegurado pagar la prima por el perodo de seguro
durante el cual el asegurador adquiere ese conocimiento.

Es frecuente que a travs de clausulas especiales el asegurador quede dispensado de pagar pequeos
siniestros, hacindolo solamente por el excedente de cierta suma. Este lmite exento de responsabilidad
para el asegurador se denomina franquicia y esta a cargo del asegurado.

El artculo 65 establece cuales son las conductas a adoptar por el asegurador en caso de sobreseguro e
infraseguro. Existir infraseguro si al tiempo del siniestro el valor asegurado es inferior al valor
asegurable. El asegurador slo indemnizar el dao en la proporcin que resulte de ambos valores,
salvo pacto en contrario. Habr sobreseguro si el valor asegurado excede del valor asegurable. El
asegurador slo est obligado a resarcir el perjuicio efectivamente sufrido; no obstante, tiene derecho a
percibir la totalidad de la prima.

Los daos originados en el vicio propio de la cosa en principio no son indemnizables, no obstante las
partes podran pactar que s lo sean. La prueba del vicio propio es a cargo del asegurador.

Pluralidad de seguros
Existe pluralidad de seguros cuando se asegura el mismo inters y el mismo riesgo, por el mismo plazo, con ms de un
asegurador (art. 67)
En caso de pluralidad de seguros se aplican las siguientes reglas:
1) Se deben notificar sin dilacin a cada uno de los aseguradores, con indicacin de la suma asegurada.
2) En caso de siniestro responden proporcionalmente todos los aseguradores.
3) Son nulos los contratos celebrados con la intencin de obtener un enriquecimiento indebido.
4) Si el asegurado celebra un nuevo contrato sin conocer la existencia del anterior puede solicitar la
rescisin del ms reciente o la reduccin de la suma asegurada al monto no cubierto por el primero. Si
los contratos se celebran simultneamente, solo pueden exigir la reduccin a prorrata de las sumas
aseguradas. (art.69)
5) Puede estipularse que uno o ms aseguradores respondan subsidiariamente o cuando el dao excede
de una suma determinada.

Debemos distinguir el seguro acumulativo del coaseguro. En el primero, el asegurado tiene la carga de
avisar la existencia de los dems contratos de seguros, sobre el mismo inters y sobre el mismo riesgo.
La consecuencia de no cumplir con esta carga es la caducidad automtica de los derechos del
asegurado y no se distingue la situacin de dolo o culpa. El coaseguro responde a la iniciativa de los
aseguradores que se reparten entre ellos el riesgo asumido, casi siempre se emite una pliza nica y
uno de los aseguradores, que toma el nombre de piloto asume la representacin pasiva y a veces activa
de los restantes, segn el acuerdo celebrado entre ellos. Las primas se reparten entre ellos en la
proporcin establecida. Todos los aseguradores asumen responsabilidad directa ante el asegurado.

Provocacin del siniestro. Dolo y culpa grave


El asegurador queda liberado si el tomador o el beneficiario provocan el siniestro dolosamente o por culpa grave.
El asegurador no cubre los daos causados por hechos de guerra civil o internacional, o por motn o tumulto popular, salvo
convencin en contrario (art. 71)
El dolo implica obrar con conocimiento y deliberacin y con la intencin de causar el siniestro, segn el articulo 174 del
Cdigo Penal Sufrir prisin de dos a seis aosel que para procurarse a s mismo o procurar a otro un provecho ilegal en
perjuicio de un asegurador o de un dador de prstamo a la gruesa, incendiare o destruyere una cosa asegurada o una nave
asegurada o cuya carga o flete estn asegurados o sobre la cual se haya efectuado un prstamo a la gruesa
La culpa grave implica un error, una negligencia o una imprudencia, grosera, anormal, pero sin la intencin de causar dao.
El dolo implica ilicitud y la culpa grave no; a lo sumo se la podra ubicar dentro de los cuasidelitos.
La defensa de dolo o culpa grave podr alegarla la aseguradora para liberarse de responsabilidad si hubo: a) provocacin del
siniestro, o sea facilitacin o ayuda, b) si existi culpa grave o dolo, c) si el dolo o la culpa son atribuibles al tomador, al
asegurado, o al beneficiario, d) si el dolo o culpa grave de alguno de estos sujetos guarda nexo de causalidad adecuada,
excluyente de todo otro evento con el siniestro, e) si la culpa grave no se encuentra asumida por la aseguradora, f) y si la
exclusin de cobertura por culpa grave y/o dolo se hizo valer por la aseguradora dentro del artculo 56.

Deber de salvamento

El asegurado est obligado a evitar o disminuir el dao, en base a las instrucciones del asegurador o a su razonable criterio
cuando stas no existiesen o de existir fueren impropias, y si intencionalmente o con culpa grave no lo hace el asegurador
queda liberado en la medida del mayor dao que se hubiera evitado si el asegurado hubiera cumplido con su carga.

El asegurador debe reembolsar con los gastos que el asegurado haya realizado con el fin de cumplir con el deber de
salvamento.
El principio el asegurado no tiene derecho a abandonar las cosas que hayan quedado o que hayan sido salvadas del siniestro
y correlativamente exigir del asegurador la suma que asegur sobre ellas. Pero puede pactarse expresamente lo contrario.

Verificacin de los daos: Procedimiento y gastos (art 75 y ss.)


Acaecido el siniestro, y luego de la denuncia del mismo o toma de conocimientos por parte del asegurador, se ingresa en la
etapa de verificacin del dao.
El asegurador verificar los daos y liquidara los mismos. Siempre el asegurado podr asistir e intervenir en este proceso de
verificacin. Todos los gastos de la verificacin van a ser en principio a cargo del asegurador, salvo los de representacin
particular del asegurado. Se puede pactar la intervencin de peritos.
Frente a la denuncia, el asegurador, puede tambin inspeccionar, indagar, examinar todo lo relacionado con el siniestro y sus
consecuencias por medio de una persona llamada liquidador, verifica el siniestro para determinar si se produjo el hecho
denunciado y est cubierto por la pliza invocada. Si esta cubierto el siniestro, se proceder a la determinacin del dao.

Cambio en las cosas daadas


El articulo 77 establece la carga para el asegurado de no introducir cambios en las cosas daadas, siempre y cuando este
cambio haga mas difcil establecer la causa del dao o el dao mismo, y cuando exista malicia, el asegurador quedar
liberado y salvo que el cambio haya sido para disminuir el dao o en el inters pblico.
El asegurado no responde por el hecho de un tercero, ya que el dolo, la actuacin intencional, en principio es personal.

La subrogacin (articulo 80)


Este instituto previsto expresamente en el artculo 80 de la Ley de Seguros se encuentra regulado a partir del artculo 767 y
siguientes del Cdigo Civil.
El siniestro puede ser causado por culpa de un tercero. Corresponde entonces al asegurado un derecho a ser indemnizado por
ese tercero. El asegurado frente a esta clase de siniestro tiene dos acciones: una contra el asegurador en virtud del contrato
de seguro y otra contra el tercero causante del dao en virtud de los principios generales de la responsabilidad civil.
La subrogacin del asegurador en los derechos del asegurado se manifiesta como una transferencia ministerio legis de los
derechos del asegurado con respecto del tercero. Por eso el asegurador ocupa la misma posicin sustancial y procesal de su
asegurado, sin que la transferencia del asegurador cambie el contenido de la obligacin del tercero responsable.
A travs de esta figura todos los derechos y acciones derivadas del siniestro y que corresponden al asegurado pasan al
asegurador, una vez que ste pag el siniestro. El asegurador pasa a ocupar, formal y sustancialmente, la posicin del
asegurado, y recibe en consecuencia todos los derechos y facultades de ste respecto del tercero, pero tambin soporta las
defensas y excepciones que el tercero tenga respecto del asegurado y en base a la relacin de responsabilidad y no a la
relacin de seguro.
Esta transferencia de derechos y acciones es hasta el lmite de lo abonado. El asegurador se subroga en la medida de lo que
indemniza, sin embargo, ellos presupone considerar la depreciacin monetaria, la que se podr computar desde la fecha del
pago o desde la fecha del requerimiento de pago al tercero por la aseguradora.
La aseguradora deber probar al momento de realizar el reclamo hacia el tercero en virtud de la subrogacin, la existencia de
un derecho de indemnizacin a favor del asegurado exigible, el pago del asegurador hacia el asegurado y que este pago sea
eficaz.

Desaparicin del inters.


El artculo 81 contempla dos posibilidades respecto de las cuales se puede considerar la desaparicin de inters asegurable;
la primera de ellas refiere a una etapa previa al comienzo de la vigencia de la cobertura, y la segunda hiptesis refiere a la
desaparicin de inters luego de que el seguro y su consecuente cobertura estn en vigencia.
Si el contrato deviene nulo, en principio ninguna de las dos partes debe sus obligaciones recprocas. Sin embargo, debe
distinguirse entre la inexistencia del inters en forma previa al comienzo de la vigencia de la cobertura y con posterioridad a
ella.
En el primer supuesto, el tomador queda liberado de su obligacin de pagar la prima; pero el asegurador tiene derecho al
reembolso de los gastos; mas un adicional que no podr exceder del 5% de la prima.
En el segundo supuesto, o sea cuando la desaparicin del inters es posterior al comienzo de la vigencia material de la
cobertura, el asegurador tiene derecho a percibir la prima, se aplicaran normas del artculo 41, que distinguen en base a la
comunicacin oportuna o no; en el primer caso slo se debe la prima proporcional al tiempo transcurrido y en el segundo la
prima por el perodo de seguro en curso.
El contrato de seguro admite la posibilidad de que se cambie el titular del interesa asegurado (artculo
82)
Hipoteca. Prenda (articulo 84)
Para ejercer los privilegios reconocidos por el artculo 3110 del cdigo civil y el artculo 3 de la ley de prenda con registro n
12.962, el acreedor notificar al asegurador la existencia de la prenda o hipoteca. El asegurador, salvo que se trate de
reparaciones, no pagar la indemnizacin sin previa noticia al acreedor para que formule oposicin dentro de siete das.
Formulada la oposicin y en defecto de acuerdo de partes el asegurador consignar judicialmente la suma debida. El juez
resolver por procedimiento sumarsimo.
Si la cosa hipotecada o gravada se encuentra asegurada, el privilegio del acreedor prendario o hipotecario, en caso de
siniestro, se traslada sobre la indemnizacin que debe recibir el asegurado.
Para poder ejercer ese privilegio el acreedor debe notificar al asegurador la existencia del gravamen.
Una vez que se efecta la notificacin al acreedor prendario o hipotecario de que procede el resarcimiento y de que ha de
pagarlo si no se opone en siete das, se abre una instancia diferente, ya que el acreedor puede o no oponerse. Si el acreedor
se opone y no hay acuerdo expreso con el asegurado, debe consignar judicialmente la indemnizacin para que el juez dilucide
sumariamente a quin le corresponde. Si el acreedor no se opone en el citado plazo debe pagar el resarcimiento al asegurado.
A su vez si el acreedor manifiesta oposicin y el asegurado no se pronuncia sobre el derecho del acreedor, no cabe pagar a
ninguno de los dos, ya que en estos casos es necesario el acuerdo expreso, y se ha dicho correctamente que no cabe
interpretar que el silencio del asegurado haya significado conformidad o consentimiento de que se efectuara el pago al
acreedor prendario, sino que precisamente esa actitud, unida a la oposicin formulada por el acreedor prendario, debe
entenderse que coloc a la aseguradora en una situacin de perplejidad que la autoriz a poner el objeto debido bajo custodia
judicial. (Un ejemplo es un automvil financiado con garanta prendaria)

SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL

A partir del artculo 109 de la ley 17.148 regula el Seguro de Responsabilidad Civil. En este tipo de seguro, la garanta
brindada por el asegurador consiste en mantener indemne al asegurado por cuanto deba a un tercero con motivo de la
responsabilidad prevista en el contrato a consecuencia de un hecho acaecido en el plazo convenido. La finalidad tenida en
mira al celebrarlo consiste en que el patrimonio del asegurado no sufra perjuicios a causa de la reclamacin de un tercero
damnificado, ante el cual se debe civilmente responder contractual o extracontractualmente.

El seguro de responsabilidad civil cumple una evidente funcin social, sin que de ellos permita considerarlo como un seguro
social.

El inters a tutelar versa sobre todo el patrimonio, toda vez que el asegurador deba o pueda ser responsable por el hecho
suyo o de un tercero o en razn de un bien del cual es propietario o usa, sea en virtud de la ley o el contrato.

El riesgo consiste en la responsabilidad civil, en los supuestos descriptos en el contrato y en todos los casos en que sta sea
atribuible al asegurado, dependientes o personas por las que sea civilmente responsable el asegurado o tomador. Debe
determinarse, bien en relacin con una determinada actividad o bien en relacin con la obligacin de custodia de una cosa.

En relacin al siniestro, no existe coincidencia en la doctrina y la jurisprudencia sobre cual es el momento en que este opera
en el seguro de responsabilidad civil, existiendo distintas teoras: la del dao (el siniestro se produce en el momento en que se
causa el dao al tercero) o la de la reclamacin (si el siniestro se produce cuando el tercero efectivamente reclama al
asegurado el resarcimiento del dao)

Costas: La obligacin de indemnidad del asegurador se proyecta al pago de los gastos y costas judiciales y extrajudiciales que
deba realizar el asegurado para resistir la pretensin del tercero (art.110). Para mantener indemne al asegurado, la
aseguradora debe proveerle la defensa jurdica, pagar los gastos y liberarlos de la obligacin.

Responsabilidad civil por mala praxis: El ejercicio de las actividades profesionales puede dar lugar a situaciones generadoras
de responsabilidad de tipo contractual a la que se identifica como mala praxis. Consiste en la omisin de diligencias
aconsejadas por las reglas del arte o profesin considerando las circunstancias especiales de cada caso. Su trmino de
prescripcin es de 10 aos.
Dentro del seguro de responsabilidad civil profesional existen dos tipos posibles: el primero ampara los daos provocados a
las personas (mdicos) o los daos provocados a las cosas tangibles (arquitectos).
El segundo se refiere a la prdida econmica como sucede con los abogados y otras ocupaciones financieras. Las plizas que
cumplen estos riesgos son a menudo llamadas de errores u omisiones.
Hay tambin Responsabilidad Civil de Productos, RC Contaminacin Ambiental, RC representadores y administradores de
Sociedades, RC Automotores.

Dolo o culpa grave


El seguro cubre los daos producidos por impericia, negligencia o imprudencia, pero el asegurado no tiene derecho a ser
indemnizado cuando provoque dolosamente o por culpa grave el hecho del que nace su responsabilidad frente al tercero.
(Articulo 114)

Denuncia del siniestro


El asegurado debe denunciar el hecho del que nace su eventual responsabilidad en el trmino de tres das de producido, si es
conocido por l o deba conocerlo; o desde la reclamacin del tercero si antes no lo conoca. Dar noticia inmediata al
asegurador cuando el tercero haga valer judicialmente su derecho.
La falta de denuncia del siniestro es una defensa post siniestral no oponible al damnificado. (Articulo 115)

El cumplimiento de la sentencia por el asegurador


El asegurador cumplir la condenacin judicial en la parte a su cargo en los trminos procesales (Articulo 116). Se debe el
capital ms los intereses, gastos y costas judiciales que correspondan.
Reconocimientos de responsabilidad y reconocimiento de hechos por el asegurado
El reconocimiento de responsabilidad y la transaccin se pueden dar en sede extrajudicial y judicial aunque el artculo 116 los
trata en un marco judicial. El instituto procesal ms claro relativo al reconocimiento de responsabilidad es el allanamiento
(reconocimiento pleno, incondicionado, absoluto y sin limitaciones del derecho del tercero reclamante). La norma explicita que
el asegurado no puede allanarse sin anuencia del asegurador. Tampoco podr realizar transaccin (acuerdo econmico
extintivo) en el marco del proceso judicial sin anuencia del asegurador.
Con respecto al reconocimiento judicial de los hechos, el asegurador no se libera cuando el asegurado, en la interrogacin
judicial, reconozca hechos de los derive su responsabilidad. Se esta frente al desarrollo de la prueba confesional en un
proceso, en este caso si bien el asegurado no tiene sancin por no decir la verdad, no est ni contractual ni legalmente
obligado a no decirla. Consecuentemente no puede liberar en modo alguno al asegurador.

Contralor de actuaciones
La finalidad de la ley es que el asegurador pueda tener un conocimiento veraz y directo de la investigacin del siniestro. En la
prctica, el asegurador tiene grandes dificultades para conocer las circunstancias en que se produjo el hecho daoso, por ello
se lo faculta para presentarse a travs de sus apoderados y requerir as informacin determinada.

El artculo 117 autoriza al asegurador a examinar esas actuaciones, siempre en la medida que no afecte el secreto del
sumario.

La primera parte del artculo 118 establece que el damnificado tiene privilegio sobre la suma asegurada y sus accesorios, con
preferencia sobre el asegurado y cualquier acreedor de ste aun en los supuestos que el asegurado se encuentre concursado
o en quiebra.

Citacin en garanta
El artculo 118 regula la modalidad de intervencin procesal de la aseguradora en el proceso. El mecanismo jurdico mediante
en cual el asegurador es llamado al proceso en el cual se pretende responsabilizar civilmente al asegurado, recibe el nombre
de citacin en garanta. Tanto el damnificado como el asegurado pueden citar en garanta al asegurador hasta que se reciba la
causa a prueba, con idnticos efectos.
Frente a la citacin en garanta, la aseguradora puede adoptar distintas posturas:
a) Comparecer y acatar la citacin en garanta, asumiendo la direccin del proceso. En este caso la
aseguradora acepta la cobertura asegurativa y entrara al juicio como tercero pero con todas las
facultades de parte litigante.
b) Comparecer y declinar la citacin en garanta, planteando alguna defensa presiniestral (ausencia de
seguro, insuficiencia de seguro, suspensin por falta de pago, etc.) Las defensas deben ser
alegadas en trmino y probadas para que produzcan la liberacin o limitacin de la responsabilidad
del asegurador.
El asegurador no puede invocar en este juicio contra el damnificado - pero si en un juicio posterior
de repeticin contra el asegurado - defensas posteriores al siniestro. Se consideran defensas post
sinistrales: la omisin de denunciar el siniestro, mora en denunciarlo, etc.
c) El asegurador citado en garanta podr no comparecer. En este caso le juicio proseguir en rebelda
y se le extendern los efectos de la sentencia al asegurador que habiendo sido citado no se
present a hacer valer sus derechos. La sentencia dictada har cosa juzgada respecto de el y ser
ejecutable en la medida del seguro.

Pluralidad de damnificados
El artculo 119 establece que si existe pluralidad de damnificados, la indemnizacin debida por el asegurador se distribuir a
prorrata. Cuando se promuevan dos o mas acciones, se acumularn los diversos procesos para ser resueltos por el juez que
previno. Ante la existencia de acciones independientes de resarcimiento, las mismas debern acumularse en un solo proceso
para ser resueltas por el primer juez que intervino en la causa.

Seguro colectivo
Cuando se trata de un seguro colectivo de personas y el contratante toma a su exclusivo cargo el pago de la prima, se puede
convenir que el seguro cubre en primer trmino la responsabilidad civil del contratante respecto del integrante del grupo
afectado y que el saldo corresponda al beneficiario que el afectado haya designado.
Nos encontramos con un grupo de personas cubiertas por un seguro contratado por otra. En este supuesto, el contratante
puede tener una relacin de responsabilidad respecto de los integrantes del grupo cubiertos por el seguro.

SEGURO DE INCENDIO

El seguro de incendio es aquel contrato de seguro en virtud del cual la aseguradora se obliga, mediante el pago de una prima
o cotizacin por parte del tomador o asegurado, a resarcir los daos causados a los bienes por la accin directa o indirecta del
fuego, por las medidas tomadas para extinguirlo, las de demolicin, evacuacin y otras anlogas y tambin se extiende a los
bienes extraviados durante el incendio.
El incendio o fuego hostil es el abrasamiento por la accin del fuego de bienes que no estaban previstos a ser consumidos por
ese medio.
Los artculos 885 y 86 de la Ley de seguros deben ser interpretadas en concordancia con los artculos 71 y 66, esto nos
permite establecer que el seguro de incendio no slo va a cubrir la accin directa o indirecta del fuego, sino tambin los daos
causados por las medidas para extinguirlo, las de demolicin, de evacuacin u otras anlogas. Tambin se extender a los
daos causados por explosin o rayo, lo que quedar equiparado a los de incendio.

En principio, y salvo pacto en contrario, el asegurador no responder cuando el incendio sea causado por terremoto, vicio
propio de la cosa, guerra civil o internacional o por motn o tumulto popular.

Seguros de la agricultura
En el artculo 90 se establece que en los seguros de daos de explotacin agrcola la indemnizacin se puede limitar a los que
sufra el asegurado en una determinada etapa o momento de la explotacin, con respecto a todos o algunos de los productos y
referirse a cualquier riesgo que los pueda daar.
La ley no fija limites respecto a las posibilidades de cobertura, ni a los productos que se pueden asegurar, ni a los riesgos que
se pueden asumir; quedando ellos librado a convencin de partes. Sin embargo, regula en forma particularizada al seguro de
granizo y declara aplicables sus posiciones a la helada.

Se sealan como cargas especiales del asegurado las siguientes:


a) Denunciar el siniestro en el trmino de tres das, salvo que las partes hubieran establecido un plazo mayor.
b) En el momento de la cosecha no comenzar la tarea en la parte de la plantacin excluida del seguro, sin antes haberla
concluido en el rea asegurada.
c) No reemplazar la plantacin daada hasta que hayan verificado los daos por el asegurador.
d) Antes de la verificacin del dao y sin el consentimiento del asegurador, solo puede realizar aquellos cambios sobre
frutos y productos que sean impostergables conforme a las reglas de una adecuada explotacin.
e) Acontecido el siniestro puede continuar la labor de cosecha, dejando en pie la hectrea central de la plantacin
daada y una hectrea en una de sus esquinas.
f) Poner a disposicin de los expertos los medios necesarios para la verificacin y liquidacin del dao.
g) La prohibicin del asegurado de abonar los cultivos.
La violacin de estas cargas podr producir la caducidad de los derechos del asegurado cuando mediare culpa o dolo.

Granizo
El seguro contra el granizo o el pedrisco tiene una importancia trascendente dentro de la agricultura nacional, resultando la
modalidad ms desarrollada y contratada, principalmente debido a la alta siniestralidad.
Este seguro cubre a todos los frutos y productos segn lo pactado en el contrato, que resulten afectados por el granizo,
entendiendo ste como una precipitacin de agua congelada en masa.

El principio general plasmado en el artculo 91 es que el asegurador responde por los daos causados exclusivamente por el
granizo a los frutos y productos asegurados, aun cuando concurra con otros fenmenos meteorolgicos.

En lo que refiere al plazo, el perodo de cobertura es anual o por cosecha pero tambin puede ser plurianual, y en este ultimo
caso se ha sealado que se modifica la naturaleza del contrato convirtindose en un seguro de abono.

El seguro de granizo es un seguro de ganancia esperada, donde se garantiza la disminucin de la cantidad pero no de la
calidad de la cosecha, resultando imposible fijar el valor de la cosa en forma previa.

Seguro de transporte
Con respecto al mbito de aplicacin estos seguros cubren los distintos riesgos a que estn expuestos los vehculos
de transporte, las mercaderas transportadas y la responsabilidad del transportador:
a) frente al cargador o destinatario
b) frente al pasajero
c) frente a terceros
Se entiende comprendida la responsabilidad por los hechos de sus dependientes u otras personas por las que sea
responsable.

Se excluyen: dolo o culpa grave del asegurado; culpa del cargador o destinatario; que el viaje se realice
innecesariamente por rutas o caminos no comunes; que el transportista no cumpla con el contrato de transporte e
incida sobre el riesgo; vicio propio de la cosa; mal acondicionamiento, merma, derrame o embalaje deficiente;
incautacin de los bienes por decisin de autoridad competente; perdida de mercado; meteorito; terremoto,
maremoto, erupcin volcnica; hechos de guerra, motn o tumulto popular, guerrilla, terrorismo, rebelin, huelga,
etc.

Modalidades: El tiempo en el transporte constituye un elemento caracterizante y las reglamentaciones especficas


prevn su inicio, duracin y fin, e incluso la sancin por retardo. La cobertura se inicia cuando el pasajero o la
mercadera se encuentran en el mbito de disposicin material y jurdica del transportista y concluye cuando salen
de ese mbito por aplicacin de las normas propias del contrato de transporte.
El seguro terrestre se puede convenir por tiempo o por viaje.

Abandono: El artculo 74 de la ley prohbe el abandono, salvo pacto expreso en contrario.

Indemnizacin: Cuando se trate de transporte terrestre la indemnizacin se calcula sobre su valor al tiempo del
siniestro (art.126)

Si quien contrato el seguro es el propietario de las mercaderas, ya sea que las transporte por si mismo o como cargador de un
tercero, se trata de un seguro de daos.
Si el contrato lo celebra el trasportador equivale a un seguro de responsabilidad civil, ya que cubre su responsabilidad frente
al cargador. (Responsabilidad civil contractual derivada del contrato de transporte)

Responsabilidad: El articulo 125 expresa que cuando el seguro se refiere a las responsabilidad del transportista
respecto del pasajero, cargador, destinatario o tercero, se entiende comprendida la responsabilidad por los hechos de
sus dependientes u otras personas por las que sea responsable.

El asegurador no responde por el dao sufrido debido a la naturaleza intrnseca de la mercadera,vicio propio, mal
acondicionamiento, mermas, derrame o embalaje deficiente (art 127). No obstante el asegurador responde en la medida que
el deterioro de la mercadera obedece a demora u otras consecuencias directas de un siniestro cubierto.
La segunda parte del 127 agrega que las partes pueden convenir que el asegurador no responda por los daos causados por
simple culpa o negligencia del cargador o destinatario.

SEGURO DE PERSONAS
A diferencia de lo que ocurre en los seguros de daos, en los seguros de personas, el tomador y asegurado puede ser a la vez
beneficiario, o bien designar en tal carcter a un tercero a fin de que cobre la indemnizacin si ocurre el siniestro. La
indemnizacin no cubre un dao real y objetivamente determinado sino un valor tasado; es decir estimado a priori por
acuerdo de partes. En este tipo de seguro, la suma asegurada siempre indica la responsabilidad del asegurador, regla sta
que se aplica en forma absoluta en los seguros sobre la vida y de modo relativo en los seguros de accidentes personales.
La subrogacin en este seguro es inaplicable.
Tiene un tratamiento particular en los seguros de personas lo referido a la prima, esto es as ya que aqu hay distinguir no solo
la forma de pago, prima nica o peridica, prima fija o variable, sino la composicin misma en prima de riesgo y prima de
ahorro. La prima de riesgo es la parte destinada a cubrir el costo de los siniestros y la prima de ahorro es la parte destinada a
cubrir la constitucin de la reserva matemtica del ao.

Seguro sobre la vida


El seguro sobre la vida regulado por la ley a partir del artculo 128, es un contrato en cuya virtud una de las partes
(asegurador) se compromete, mediante el pago por la otra (asegurado) de una prima o cotizacin, a abonar a este ltimo o a
un tercero (beneficiario), designado o a designar, una suma de dinero o una renta, en una fecha convenida si determinada
persona(que puede ser el mismo contratante o un tercero) vive an (seguro en caso de vida o supervivencia) o al momento de
ocurrir su fallecimiento (seguro en caso de muerte).
Esta prohibido el seguro para el caso de muerte de los interdictos y de los menores de catorce aos.

Los menores de edad mayor de 18 aos tienen capacidad para contratar un seguro sobre su propia vida solo si designan
beneficiarios a sus ascendientes, descendientes, cnyuges o hermanos, que se hallen a cargo.

El artculo 136 sostiene que siempre debe tenerse en cuenta el conocimiento y la conducta del beneficiario y del tercero ya
que debe tener un inters por lo menos afectivo en la conservacin de la vida del asegurado. De no existir ningn inters el
beneficiario podra aparecer como interesado en la muerte del tercero asegurado, para cobrar el seguro lo que resultara
inmoral y hasta peligroso, por esa razn el asegurador se libera si la muerte del asegurado ha sido deliberadamente
provocada por el beneficiario.

Seguro dotal o mixto, es el seguro que combina el seguro de muerte y supervivencia El seguro dotal provee el pago del capital
asegurado a los beneficiarios en caso de fallecimiento dentro del periodo cubierto por la pliza. En caso de que el asegurado
alcance con vida al fin del perodo de cobertura, se abona un capital asegurado que ser mejor o igual al estipulado en caso
de muerte. La finalidad de este seguro es la de ahorrar un capital que permita hacer frente a distintas necesidades que pueda
tener el asegurado al fin del plazo de cobertura.

La ignorancia de las enfermedades no vicia el contrato, eso es porque no se dan los recaudos del artculo 5 de la ley de
seguros. En este caso, el examen mdico del asegurador que no advirti sobre las mismas incide al momento de juzgar la
obligacin del asegurador y el derecho del asegurado.

Plazo para impugnar el contrato: Transcurrido tres aos desde la celebracin del contrato, el asegurador no puede invocar la
reticencia, excepto cuando fuere dolosa.

La denuncia inexacta de la edad solo autoriza la rescisin por el asegurador, cuando la verdadera edad exceda los lmites
establecidos en su prctica comercial para asumir el riesgo.

El artculo 134 autoriza la posibilidad del asegurado de recibir el contrato sin limitacin alguna despus del primer perodo de
seguro. Atento cumplir el seguro una funcin bsicamente previsional hace necesario conferirle al asegurado esta libertad de
decisin. La ley establece una presuncin de rescisin cuando el asegurado no paga la prima en lo termino convenidos.

Suicidio
El suicido voluntario de la persona cuya vida se asegura, libera al asegurador, salvo que el contrato haya estado en vigor
ininterrumpidamente por tres aos.

La carga de la prueba de los extremos exigidos recae sobre el asegurador, que es quien pretende la liberacin.

El suicidio voluntario trae como consecuencia la caducidad del beneficio, la liberacin del asegurador, pero en todos los casos
el asegurador debe entregar a los herederos del asegurado el valor de rescate.
( La recisin es libre para el asegurado y si lo hace luego de tres aos de haberse celebrado el contrato de seguro tiene
derecho a una determinada suma de dinero, esa suma recibe el nombre de valor de rescate)

El artculo 137 establece que el asegurador se libera si la persona cuya vida se asegura, la pierde en empresa criminal o por
aplicacin legtima de la pena de muerte.

Designacin del beneficiario


Designadas varias personas sin indicacin de cuota parte, se entiende que el beneficio es por partes iguales.
Cuando se designa a los hijos, se entiende al los concebidos al momento de la designacin que sobrevivan a la muerte del
contratante. La supervivencia del designado es una condicin de validez.
Si no existe designacin del beneficiario o la que existe se torno ineficaz, la ley interpreta que se debe entender por
designados a los herederos.
En los seguros de vida complementarios de prstamos con garanta hipotecaria es de prctica designar como beneficiario al
acreedor.

La designacin se har por escrito sin formalidad determinada, aun cuando la pliza indique o exige una especial. Es vlida
aun cuando se notifique al asegurador despus del evento previsto.
La designacin es un acto unilateral del contratante, de carcter personal y de forma libre.

Quiebra o concurso civil del asegurador: El artculo 147 establece que la quiebra o el consumo del asegurado no afecta al
contrato de seguro. Los acreedores solo pueden hacer valer sus acciones sobre el crdito o rescate ejercido por el fallido o
concursado o sobre el capital que deba cobrar el fallecido, por ejemplo en caso de supervivencia. Pero de ninguna manera
afecta al beneficiario, que adquiere un derecho propio, ajeno a las vicisitudes patrimoniales del asegurado.

SEGUROS DE ACCIDENTES PERSONALES

El riesgo cubierto es la posibilidad de lesin o muerte de una persona a causa de un accidente.


Se entiende por accidente personal aquel acontecimiento, proveniente de una causa externa sbita, instantnea y violenta,
que causa la muerte o un dao en el cuerpo o salud de la persona asegurada.
O bien se ha dicho que es la lesin corporal que deriva de una causa, violenta, sbita, externa y ajena a la intencionalidad del
asegurado, que produzca invalidez temporal o permanente o muerte.

En lo que refiere al siniestro y al pago de las prestaciones las plizas establecen minuciosamente la forma de determinacin
de la indemnizacin distinguiendo los supuestos de:
1) Muerte (pago de la suma total)
2) Invalidez permanente total o parcial
Puede convenirse la asistencia mdica.

El artculo 150 reitera la norma general de no gravar el siniestro y en lo posible actuar cumpliendo la carga del salvamento y
de acuerdo a las instrucciones del asegurador.
El asegurador deber demostrar el incumplimiento de las instrucciones, su razonabilidad, la culpa grave o dolo del asegurado
y el mayor dao.

Peritaje: Cuando las partes hayan pactado que el siniestro o sus consecuencias se establezcan a travs de peritos, el dictamen
solo ser impugnable si se aparta del real estado de las cosas o del procedimiento pactado.

Dolo o culpa grave del asegurado o beneficiario: El asegurador se libera si el asegurado o el beneficiario provoca el accidente
dolosamente o por culpa grave o lo sufre en empresa criminal.

La ley 24.557 regulo los accidentes de trabajo. Se consideran enfermedades profesionales las que se encuentran incluidas en
el listado de enfermedades profesionales que elaborar el Poder Ejecutivo y que se revisar anualmente. Las enfermedades no
incluidas en el listado, como sus consecuencias, en ningn caso sern consideradas resarcibles.
Las contingencias cubiertas son la incapacidad laboral temporaria, la incapacidad laboral permanente, parcial, total,
provisoria, definitiva, y la muerte.

Seguro colectivo
Estos seguros cubren la vida o accidentes personales de los integrantes de un grupo, miembros de un sindicato, socios de una
institucin, club o asociacin o los alumnos de una universidad. Rene a varios individuos en una sola pliza, que es
contratada por el tomador. El grupo cubierto debe necesariamente tener algn vnculo profesional, laboral o de otro tipo de
asociacin. Las primas suelen ser inferiores alas contratadas individualmente. No se suelen solicitar reconocimientos mdicos
a priori, pero s declaraciones de salud. El final de la cobertura del seguro de vida se establece para todos los integrantes a la
misma edad (65 o 70 aos) sea cual sea su edad al inicio de la pliza.

Clasificacin:
Seguros Colectivos para Empleador- Empleado
Seguros para Grupos Abiertos: Asociaciones, clubes, etc.
Seguros de sepelio.
Seguro para Suscriptores de Planes de Ahorro.
Seguros Obligatorios: Seguros de Vida Obligatorio; Seguros Obligatorios para el Personal del
Estado, etc.

En el caso de contratacin de seguro colectivo sobre la vida o de accidentes personales en inters exclusivo de los integrantes
del grupo, stos o sus beneficiarios tienen un derecho propio contra el asegurador desde que ocurre el evento previsto (art.
153). El contrato fijar las condiciones de incorporacin al grupo asegurado que se producir cuando aquellas se cumplan. Si
se exige examen medico previo, la incorporacin queda supeditada a esa revisacin.
Quienes dejan de pertenecer al grupo asegurado quedan excluidos del seguro desde ese momento, salvo pacto en contrario.
Disposiciones de la ley de Seguros
El artculo 157 establece que la ley de seguros se ampliara a:
Seguros martimos
Seguros de aeronavegacin
Seguros obligatorios de vida de empleados del Estado
Seguros de espectador y personal de espectculos deportivos
Seguros mutuos

Reaseguro
El reaseguro es un mtodo por el asegurador para distribuir sus riesgos, entregando la totalidad o parte de la responsabilidad
a otro asegurador a fin de distribuir el efecto de una posible prdida.
El contrato de reaseguro puede ser individual (cuando cubre un determinado riesgo) o bien general tambin denominado de
abono o tratado.
Las primas son convencionales y la duracin del contrato tambin, aunque generalmente es anual.
Hay que tener en cuenta la diferencia con el coaseguro, este es una forma de seguro plural que supone unidad de
celebracin, distintos aseguradores se reparten entre ellos el riesgo asumido. En cambio, en el reaseguro existe una
autonoma jurdica entre el contrato de seguro que el asegurado celebra con su aseguradora y el de reaseguro que esta puede
celebrar con el reasegurador.
La retrocesin es la posibilidad de que el reasegurador vuelva a descargar parte del riesgo asumido en una nueva compaa
de seguros.
UNIDAD 14
GARANTA EN MATERIA COMERCIAL. ANTECEDENTES. CLASES

Garanta genrica: El patrimonio. Prenda comn de los acreedores


Todo deudor responde por el cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y
futuros.
Esta garanta colectiva o genrica sobre el patrimonio no asegura por s misma el cumplimiento
eficaz de las obligaciones.
Surge el inters de los acreedores de reforzar sus acreencias con seguridades o garantas
adicionales.

Garantas especficas

Garantas personales y reales: Las garantas personas son aquellas en las cuales un tercero se obliga a la par del primigenio
deudor o en subsidio de l. Se caracterizan por afectar todo el patrimonio de quien las constituyo.
Las garantas reales no afectan a un determinado patrimonio en su totalidad sino que se constituyen sobre bienes
individualizados. Adems dan nacimiento a derechos reales, razn por la cual derivan de ellas los caracteres propios de este
tipo de derecho, como su oponibilidad erga omnes, el ius persequendi y el ius preferendi.

Garantas inmobiliarias y mobiliarias: En cuanto su objeto, podemos distinguir a las garantas en mobiliarias e inmobiliarias,
segn sea mueble o inmueble el asiento sobre el cual recibe la garanta.
Tradicionalmente se ha otorgado a las garantas inmobiliarias una mayor importancia para la concesin de crdito. Esto, hoy
en da est cambiando, atento a que muchas veces el valor de ciertos bienes muebles supera al de los inmuebles.

Garantas causales y abstractas: Las garantas causales son aquellas en las que la validez o subsistencia del negocio base o
contrato que las origina es condicin necesaria para la subsistencia de la garanta. De modo que la obligacin principal marca
la suerte de la garanta que se constituye en su resguardo. El ejemplo paradigmtico de garanta causal es la fianza.
Las garantas abstractas son las cuales se otorgan desvinculadas de la causa que les da origen. Este fenmeno tuvo origen en
las necesidades del comercio - principalmente internacional de contar con medios giles de pago en caso de incumplimiento
de los deudores originarios.
Estas garantas, universalizadas bajo el titulo de garantas a primera demanda o requerimiento, son capaces de funcionar aun
cuando se acredite la nulidad de la obligacin que se pretenda.

Garantas nacidas del contrato y garantas unilaterales: En el primero de los casos estaremos en el mbito de los contratos,
siendo su fuente la voluntad de partes. Un ejemplo es la fianza. Las garantas pueden tener como causa fuente una
declaracin unilateral de voluntad. Son ejemplos las garantas cambiarias, de las cuales es ejemplo tpico el aval.

Fianza. Concepto y caracteres. Obligaciones del fiador. Insolvencia. Diferencias con el aval.

Dentro de las garantas personales se encuentra la fianza. Mas all de que la fianza sea la forma de garanta mas antigua,
alguno autores sostienen que no produce, frente al acreedor, las seguridades que proporcionan las garantas pignoraticias o
hipotecarias; fomenta, por as decirlo, en muchos casos, en la persona del deudor una situacin de apata e inmoralidad.
Borda sostiene que no se puede negar que la fianza desempea un papel econmico fundamental como garanta del crdito.
La fianza es un recurso expeditivo y eficaz, que por lo comn garantiza satisfactoriamente al acreedor, en la medida que ste
se asegure de la solvencia del fiador.
La fianza es el compromiso contrado con relacin a un acreedor, por un tercero, que lleva el nombre de fiador, de cumplir la
obligacin si el deudor no llega a hacerlo.
VILLEGAS sostiene que es una garanta personal por la cual una persona llamada fiador se obliga accesoriamente por el
deudor y el acreedor acepta esa obligacin. Por otro lado se la define como un institucin jurdica, por la cual un tercero se
constituye en garante, sin afectacin de bienes determinado, es decir, con todo el patrimonio, en tanto prenda comn de sus
acreedores, de la obligacin contrada o de contraer por el deudor afianzado.

Fianza civil y Fianza comercial


El articulo 478 cdigo de comercio establece que para que una fianza sea considerada mercantil, basta que tenga por objeto
asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante.
La diferencia principal en la regulacin entre la fianza civil y la comercial reside en que en esta ltima los fiadores responden
en forma solidaria con el deudor principal.
En la fianza comercial no se admite que el fiador pueda invocar el beneficio de excusin ni en de divisin, pero podr si exigir
que el acreedor justifique que ah interpelado judicialmente al deudor.
El articulo 481 Cdigo comercio prescribe que en caso que el fiador fuese ejecutado con preferencia al deudor principal, el
fiador podr ofrecer a embargo los bienes de aquel.

Formas de constitucin
La fianza puede constituirse mediante contrato. Asimismo puede surgir de actos unilaterales del fiador.
Como acto unilateral antes que sea aceptada por el acreedor.
Las fianzas legales o judiciales pueden constituirse por declaracin unilateral de voluntad de parte del fiador.
Borda sostiene que la fianza exige siempre el consentimiento del acreedor. Si mediare solo un acto unilateral, estaramos
frente a una promesa de fianza.
En caso de tratarse de una declaracin unilateral recepticia, conforme los principios generales, mientras el acreedor no acepte
la fianza, el fiador puede retirarla, salvo que hubiese sido sometida a plazo.
Con respecto a la promesa bilateral, LORENSETTI dice que es aquella celebrada entre el deudor y fiador, configurndose un
contrato a favor de tercero.
En cuanto a la prueba hay que afirmar que la fianza es un contrato no formal. Si la fianza civil fuese negada en juicio solo
podr ser probada por escrito. En cambio en la fianza comercial, podr probarse por testigos si ha existido principio de
prueba por escrito.

Fianza legal o judicial


Para esta, la ley exige que el fiador debe estar domiciliado en el lugar del cumplimiento de la obligacin principal y ser
abonado (ser solvente) o tener por bienes races conocidos, o por gozar en el lugar un crdito indisputable de fortuna.
No se trata de dos subtipos de fianzas sino que es una que prescribe la ley obligatoriamente en casos taxativamente
enumerados.
El contrato de fianza es:

Consensual
No formal
Neutro: la gratuidad u onerosidad del mismo no ah sido regulada por el legislador dejando librada la
cuestin a la autonoma de las partes.
Conmutativo
Accesorio

Todos los que tienen capacidad para contratar emprstitos, la tienen para obligarse como fiadores. No puede ser fiadores:
Lo menores emancipados, aunque obtengan licencia judicial y aunque la fianza no exceda de $500.
Los administradores de bienes de corporaciones en nombre de las personas jurdicas que
representaren.
Los tutores, curadores y todo representante necesario en nombre de sus representados, aunque
sean autorizados por el juez.
Los administradores de sociedades si no tuviesen poderes especiales.
Los mandatarios en nombre de sus constituyentes, si no tuviesen poderes especiales.
Los que tengan rdenes sagradas cualquiera que sea su jerarqua, a no ser por sus iglesias, por
otros clrigos, o por personas desvalidas.

Objeto de fianza
Todas las obligaciones pueden ser afianzadas. La fianza es una obligacin futura debe tener un objeto determinado, aunque
el crdito futuro sea incierto y su cifra indeterminada

Beneficio de excusin es el derecho que posee el fiador tendiente a evitar que los acreedores de la obligacin principal
afianzada agredan su patrimonio sin antes de ejecutar los bienes del deudor principal. Existen excepciones, las cuales son:
cuando el fiador renuncio expresamente a este beneficio; el fiador se obligo como principal pagador; como heredo sucedi al
principal deudor; si el deudor hubiese quebrado; cuando el deudor no puede ser demandado judicialmente dentro de la
Repblica; si la obligacin afianzada fuere puramente natural; si la fianza fuere judicial; si la deuda fuere a la hacienda
Nacional o Provincial.

El beneficio de divisin es aquel en virtud del cual si hubiese dos o mas fiadores de una misma deuda, que no se hayan
obligado solidariamente al pago, la deuda se entender dividida entre ellos por partes iguales.

Se le impide al acreedor exigir a cualquiera de los fiadores el pago de una suma que exceda la cuota que le corresponde.
En materia comercial no rige ninguno de estos beneficios pero nada impedir que las partes convengan el mantenimiento de
estos beneficios.

Exoneracin o liberacin del fiador, Ambos cdigos receptan la figura de exoneracin o liberacin del fiador.
Si el fiador quiere exonerarse, dado algn supuesto de los previstos en la ley, corre a cargo del deudor conseguir otro fiador
que sustituya al original y que sea aceptado por el acreedor.
El cdigo de comercio, sostiene que el fiador puede demandar la liberacin de su fianza, en la medida que se haya superado
el plazo de cinco aos del otorgamiento de la fianza, si la misma fue contrada por tiempo indefinido y si no hubiese percibido
retribucin. En materia civil el fiador puede reclamar su exoneracin vencido los cincos aos desde el otorgamiento, pero en
la medida que la obligacin garantizada no est sujeta a extinguirse en un tiempo determinado o que se hubiese contrado
por un tiempo ms largo.
El artculo 2042 establece que la fianza puede extinguirse por la extincin de la obligacin principal, y por las mismas
causales que las obligaciones en general, y las obligaciones accesorias en particular.

Extincin por va de consecuencia.


Pago
Dacin en pago
Novacin
Compensacin
Confusin
Transaccin
Renuncia o remisin de la deuda
Imposibilidad de pago
Prescripcin

Extincin por va directa.


Confusin
Prrroga del plazo de la obligacin principal sin consentimiento del fiador
Extincin de la fianza en las locaciones
Imposibilidad de subrogacin en los derechos del acreedor
En caso de muerte del fiador

La fianza en las locaciones. El nuevo rgimen establece que las obligacin del fiador cesa automticamente por el
vencimiento del trmino de la locacin, salvo la que derive de la no restitucin a su debido tiempo del inmueble lacado

Diferencia con el aval


El aval es una especie dentro de las garantas personales, que solo puede garantizar obligaciones cambiarias y es siempre
comercial.
El aval debe constar por escrito.
La obligacin del avalista es vlida aun cuando la obligacin que ah garantizado sea nula por cualquier causa que no sea un
vicio de forma.

El avalista, no puede oponer al acreedor las excepciones personales del avalado, en razn del carcter autnoma de la
obligacin contrada por el avalista.

En el aval, la obligacin asumida por el avalista puede ejecutarse sin previa excusin o interpretacin del deudor principal.

WARRANTS. FORMAS. EFECTOS. DERECHOS DE LAS PARTES. EJECUCIN. WARRANTS ADUANERO

CAIVANO afirma que el warrant es un instrumento del comercio que conjuga en s mismo tres aspectos principales: un
contrato de depsito en el que el depositante confa las cosas a la custodia del depositario; un ttulo de crdito que este
ltimo emite y que comprende un certificado de depsito representativo de la propiedad de la mercadera y el warrant
propiamente dicho que permite entregar en garanta los derechos creditorios que surgen de los bienes; y una garanta
prendaria que establece un privilegio sobre las cosas depositadas.

El warrant tuvo por primera vez consagracin legislativa en nuestro pas, en el ao 1878, a travs de la sancin de la ley 928.
Esta ley es conocida como ley de warrant aduanero.
La aplicacin prctica del warrant aduanero fue casi nula. Los autores sealan como causas de dicho fracaso que casi todas
sus disposiciones se referan al warrant sobre mercaderas importadas, hecho en los propios depsitos de la Aduana
receptora.
Adems el warrant slo poda ser expedido por los depsitos donde hubiera aduana o puerto, exigindose protesto ante su
falta de satisfaccin y otros pasos burocrticos adicionales.

Operatoria del warrant:


1. Como primer paso la empresa emisora de warrant exigir al depositante que acredite la
propiedad de la mercadera que habr de ser objeto del depsito, e incluso en el caso de
productos primarios, que declare bajo juramento que no tiene restriccin alguna para ser
objeto de la operatoria. Esto marca una diferencia importante con el contrato de depsito, que
puede ser hecho por quien no es propietario de la cosa depositada.
2. Una vez aceptado el depsito por la empresa, se verifica la calidad y cantidad de la mercadera
almacenada, as como su precio. Simultneamente se precintaran los depsitos que contienen
la mercadera y se colocarn las medidas de seguridad que se estimen pertinentes, dndose de
alta a la pliza que cubre los riesgos propios de la operatoria.
3. Cumplidos estos recaudos, la empresa de warrant emitir los ttulos en las condiciones
sealadas.
4. Con ambas partes del documento en su podes, el depositante puede optar por valerse del
derecho de propiedad que emerge del certificado y transferirla o mantener la propiedad en su
cabeza y acceder a un crdito afectando en garanta las mercaderas amparadas por el ttulo.
5. El mismo depositante podr retirar la mercadera presentando el certificado de depsito y el
warrant.
6. En caso de incumplimiento de la obligacin garantizada por el warrant, el acreedor podr
solicitar ante el administrador del depsito el remate de las mercaderas almacenadas.

Ejecucin
La ley 9643 establece un procedimiento extrajudicial gil y sencillo para ejecutar los crditos garantizados con warrant, en
caso de que los mismos no fueren pagados al vencimiento de la obligacin. El acreedor tendr la accin que reglamenta la ley
para el cobro de su crdito, y para hacer efectivo su privilegio sobre los efectos a que se refiere el warrant, y en su caso, sobre
las sumas del seguro. As, el acreedor deber pedir dentro de diez das de la fecha de su vencimiento, la venta en pblico
remate de la mercadera afectada al warrant; cuando no hubiere endoso, podr usar de este derecho dentro del mismo
trmino.

El pedido de venta se har ante el administrador del depsito, quien, una vez comprobada la autenticidad del warrant, por
su conformidad con las constancias del registro, ordenar el remate por intermedio de los Mercados de Cereales o Bolsas de
comercio en el caso que en el lugar existan; y donde no los hubiera, por martilleros especiales designados por orden de
nombramiento, dentro de una nmina que anualmente formarn los tribunales comerciales de la jurisdiccin respectiva. Esta
resolucin ser comunicada al deudor y a los endosantes, cuyos domicilios consten en el registro, por carta certificada con
recibo de retorno.

La ley 928 tambin regula en forma semejante el procedimiento de ejecucin del warrant. En este sentido establece que el
portador del warrant tendr derecho a exigir al vencimiento de este documento, la entrega de la suma consignada y no siendo
el mismo pagado, el portador deber protestarlo dentro del plazo y con las mismas formalidades de se exigen para las letras
de recambio. Una vez protestado y transcurridos ocho das desde el protesto, podr exigir la venta en pblico remate de las
mercaderas afectadas, acompaando el testimonio, antes el Administrador de la Aduana, quien designar en el mismo acto,
da para la venta y el martillero que deba practicarla, siempre que de la confrontacin del warrant con el taln respectivo,
resulte su autenticidad.

PRENDA COMN. CONCEPTO Y CARACTERES. BIENES SUSCEPTIBLES DE PRENDA. FORMA DE CONSTITUCIN Y


PRUEBA. DERECHOS DEL ACREEDOR. EFECTOS

La prenda es una forma de garanta real, caracterizada por el desplazamiento de la posesin de la cosa sobre la cual recae la
garanta.
Segn Borda la prenda es un derecho real constituido por el deudor a favor del acreedor en seguridad del pago de una
obligacin.
Mientras que en la hipoteca la cosa dada en garanta permanece en poder del deudor, en la prenda la posesin de la cosa se
transfiere al acreedor.
El contrato de prenda comercial presenta en nuestro derecho los siguientes caracteres:
Real
Accesorio
No formal
Unilateral

Los caracteres del derecho real de prenda son:


Contractual o convencional
Especial
Carcter accesorio
Mobiliaria
Expresa
Pblica
Indivisibilidad

Prenda de cosa ajena


Solo puede constituir prenda el que es dueo de la cosa. En nuestra legislacin no se reconoce la prenda de cosa ajena. Sin
embargo, ello no significa que la prenda de cosa ajena est totalmente desprovista de valor. Se produce en este caso una
situacin que tiene analoga con la venta de cosa ajena.

Cuando el acreedor ha recibido en prenda una cosa ajena que la crea del deudor, y la restituye al dueo que la reclamare,
podr exigir que se le entregue otra prenda de igual valor; y si el deudor no lo hiciere, podr pedir el cumplimiento de la
obligacin principal, aunque haya plazo pendiente para el pago.

Solo puede constituir prenda el que tiene capacidad para enajenar, y slo puede recibir la cosa en prenda, el que es capaz de
contratar.

Al hablar de los caracteres del contrato de prenda comercial se dijo que es un contrato no formal, y que para ser oponible a
terceros la ley exige que conste por escrito. Sin embargo, a diferencia de lo que ocurre con la prenda civil, la cual solo puede
oponerse a terceros, si la misma consta en instrumento pblico o privado de fecha cierta, para la prenda comercial no se
exigen tales requisitos.

Obligaciones que pueden garantizarse con prenda:


Cualquier obligacin susceptible de valuacin pecuniaria
Cualquier obligacin de contenido econmico
Cualquier obligacin cierta o condicional
Cualquier obligacin presente o futura
Cualquier obligacin futura eventual
Cualquier obligacin de hacer o no hacer

El Cdigo Civil en su artculo 518 establece que las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales, constituidas por terceros
para seguridad de las obligaciones naturales, son validad pudiendo pedirse el cumplimiento de estas obligaciones accesorias,
con lo cual aqu ya tenemos una de las excepciones a las que hacamos referencia.

El artculo 583 del Cdigo de Comercio establece que pueden darse en prenda bienes muebles, mercancas u otros efectos,
ttulos de la deuda pblica, acciones de compaas o empresas y en general cualesquiera papeles de crditos negociables en
el comercio. Si embargo, esta enumeracin no debe entenderse como taxativa, ya que en modo alguno es limitativo para la
constitucin de prenda sobre otros muebles.

Prenda de acciones: La ley de Sociedades regula en su artculo 219 la prenda de acciones. Dicho artculo refiere a la
denominada prensa comn o con desplazamiento.

Prenda de cuotas de SRL: La Ley de Sociedades establece en su art.156 la posibilidad de constituir prendas sobre cuotas,
dejando expresamente sentado que las mismas se inscribirn en el Registro Pblico de Comercio.
Prenda de dinero: No existe problema alguno en dar en prenda dinero, a modo de garanta del cumplimiento de una
determinada obligacin.

Derechos del acreedor prendario:


Vender la cosa prendada
Derecho a retener la cosa hasta el pago de la deuda
Percibir los frutos, intereses y rentas
Usar la cosa con consentimiento del deudor
Perseguir la cosa en poder de quien se encuentre
De ser pagado de los gastos, expensas y mejoras
Exigir otra cosa de igual valor

Prohibiciones y deberes impuestos al acreedor


Prohibicin de apropiarse de la cosa prendada
Prohibicin de usar la cosa, salvo consentimiento del deudor
Deber de cuidar la cosa y conservarla

Derechos del deudor prendario


Controlar la correcta conservacin de la cosa pignorada
Solicitar judicialmente el secuestro de la cosa cuando comprobara su mal estado, estad de
abandono, uso prohibido o indebido, configurando un supuesto de abuso de la prenda
Percibir la indemnizacin correspondiente en caso de prdida o deterioro de la cosa dada en prenda
sobrevenidos por su culpa o negligencia del acreedor
Disponer de la cosa prendada
Exigir la restitucin de la cosa, extinguida la obligacin principal

Obligaciones del deudor prendario


Responder por la eviccin de la cosa dada en prenda
Entregar una cosa de igual valor si la originariamente entregada en prenda era ajena y el acreedor
debi restituirla al verdadero titular
Resarcir al acreedor por los gastos necesarios que el mismo hubiere efectuado para la conservacin
de la cosa
Indemnizar al acreedor por los perjuicios que la cosa hubiere ocasionado.

Ejecucin de la garanta prendaria


Una de las diferencias ms importantes entre el rgimen de la prenda civil y la prenda comercial esta dada por la ejecucin de
la garanta prendaria. En la primera, ante un eventual incumplimiento del deudor, el acreedor para ser pagado de su crdito
con el privilegio que la ley le acuerda sobre el precio de la cosa, puede pedir que se haga la venta de la prenda en remate
publico con citacin del deudor. Si la prenda no pasa del valor de doscientos pesos, el juez puede ordenar la venta privada de
ella. El acreedor puede adquirir la prenda por la compra que haga en el remate, o por la venta privada, o por su adjudicacin.

Si bien ambas regulaciones, la civil y comercial, instrumentan como medio de remate, en la legislacin civil el acreedor
nicamente queda facultado a pedir (al juez) que se haga la venta; en cambio la legislacin comercial autoriza al acreedor a
proceder a la venta.

Extincin
Por va de consecuencia: La prenda se extingue por la extincin de la obligacin principal
Por va directa o principal: Por acuerdo de partes; por la perdida total de la cosa dada en prenda;
cuando por cualquier titulo la cosa empeada pasa al acreedor; por renuncia del acreedor, sea
expresa o tcita; por la venta judicial de la cosa prendada en la ejecucin seguida por el acreedor
pignoraticio; en ejecuciones de otros acreedores puede la cosa subastarse libre de gravmenes y
citando al acreedor pignoraticio para que concurra a defender su derecho.

Segn el articulo 3238 una vez extinguido el derecho de prenda por el pago de la deuda, el acreedor est obligado a restituir
al deudor la cosa empeada, con todos los accesorios que dependan de ella al tiempo del contrato, y las acciones que
despus hubiese recibido, es decir, los frutos, intereses y aumentos que hubiere producido la cosa.
PRENDA CON REGISTRO. Concepto. Antecedentes. Rgimen legal. Bienes gravables. Prenda fija y flotante.
Acreedores a cuyo favor puede constituirse la prenda. Forma de constitucin. Registro. Circulacin del titulo.
Pagares prendarios. Ejecucin judicial. Carcter del juicio. Defensas oponibles y venta de la cosa prendada.
Situacin de los terceros. Privilegios del acreedor prendario. Rgimen especial a favor de determinados
acreedores.

Zavala Rodrguez define la Prenda con registro como: En garanta del pago de cierta suma de dinero o del cumplimiento de
cualquier clase de obligaciones a las que se fije un valor, el deudor o un tercero, afecta bienes muebles, que varan segn se
trate de prenda fija o flotante que quedan en su poder y que deben inscribirse en un registro. El deudor o terceros pueden
industrializar o usar de los bienes muebles afectados de acuerdo a la naturaleza de la prenda constituida. Esa garanta otorga
al acreedor un privilegio y garantas legales y procesales de gran eficacia, como el secuestro inmediato, la ejecucin rpida, la
subasta publica, liquidacin simplificada y sanciones penales.
Las ventajas de orden econmico son evidentes, pues no se priva al constituyente del uso y disfrute de los bienes afectados a
la garanta, que en muchos casos consiste en mercaderas, frutos, maquinas, materias primas y tiles necesarios para el
desenvolvimiento normal de sus actividades.

Rgimen legal
El actual rgimen de prenda con registro esta establecido por el decreto ley 15.348/46 y su reglamentacin (decreto
10.574/46) texto ordenado segn decreto 897/95.
El dec.-ley mencionado fue dictado por un gobierno de facto y posteriormente ratificado por ley 12.962, sancionada el
26/03/47. El antecedente inmediato es la ley 9644 conocida como de Prenda Agraria, promulgada en octubre de 1914.

Obligaciones
El articulo 1 del decreto ley 15.348/46 sostiene que las prendas con registro pueden constituirse para asegurar el pago de
una suma de dinero o el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones, a las que contrayentes le atribuyen, a los efectos de
la garanta prendaria, un valor consistente en una suma de dinero.

El privilegio de la prenda se extiende, salvo convencin en contrario, a todos los frutos, productos, rentas e importe de la
indemnizacin concedida o debida en caso de siniestro, prdida o deterioro de los bienes prendados.

La prenda con registro podr constituirse a favor de cualquier persona fsica o jurdica, tenga o no domicilio en el pas.

El contrato de prenda se caracteriza por ser formal, dado que exige su formalizacin a travs de instrumentos privados o
pblicos, cumpliendo con los requisitos sealados en los formularios pre impresos, de acuerdo al tipo de prenda.
En proteccin del principio de especialidad, son esenciales las especificaciones que en caso de prenda fija y prenda flotante,
las cuales estn referidas a los datos personales de acreedor y deudor y a las particularidades tendientes a individualizar el
crdito y los bienes prendados, privilegios y seguros.

Tipos de prenda
Prenda fija: Afecta solamente a bienes especficamente determinados y el privilegio que nace de sta slo puede ser
ejercido sobre el producido de la venta de ellos.
La ley enumera los bienes susceptibles de prenda fija: bienes muebles o semovientes, frutos o productos aunque
estn pendientes o se encuentren en pie, inmuebles por su destino, fondos de comercio y derechos de propiedad
industrial y comercial.
Es dable prendar por fija cosas futuras.
Prenda flotante: Puede constituirse sobre mercaderas y materias primas en general, pertenecientes a un
establecimiento comercial o industrial. Este tipo de prenda afecta los bienes originariamente prendados y los que
resulten de su transformacin, tanto como los que se adquieran, para reemplazarlos; y no restringe la disponibilidad
de todos ellos a los efectos de la garanta.
Esta garanta flota sobre los bienes del deudor, normalmente una empresa, sin tocarlos y permanece latente: un
hecho circunstancial (incumplimiento) puede provocar que dicha garanta, es un momento determinado, tome al bien
objeto de ella, en la situacin de forma en que se encuentran.

Las cosas que pueden ser objeto de esta clase de prendas son las mercaderas incluyendo aqu todo tipo de crditos
y bienes en general pertenecientes a establecimientos comerciales, industriales o financieros.

Derechos y obligaciones de las partes


Los bienes sobre los que recaiga la prenda con registro quedaran en podes del deudor o del tercero que los haya prendado en
seguridad de una deuda ajena.

El artculo 7 sostiene que durante la vigencia de un contrato prendario, el dueo de los bienes no puede constituir, bajo pena
de nulidad, otra prenda sobre stos, salvo que los que autorice por escrito el acreedor.

El dueo de los bienes prendados puede industrializarlos o continuar con ellos el proceso de utilizacin econmica; los nuevos
productos que dan sujetos a la misma prenda. Sin embargo, en el contrato d prenda puede estipularse que los bienes
conservaran en el estado en que se encuentren, sin industrializarlos, ni transformarlos.

El dueo de las cosas prendadas puede usarlas conforme a su destino y esta obligado a velar por su conservacin. Como
contrapartida el acreedor esta facultado para inspeccionarlas, pudiendo convertirse en el contrato que el dueo informe
peridicamente sobre el estado de ellas.

En cuanto a la facultad de enajenar los bienes prendados la ley la sujeta a tres condiciones: que el adquirente se haga cargo
de la deuda garantizada, que contine en vigor la prenda bajo las mismas condiciones en que se constituy, inclusive en
cuanto la responsabilidad del enajenante y que la transferencia se anote en el registro y se notifique al acreedor mediante
telegrama colacionado. Este ltimo es inaplicable a la prenda flotante.

El contrato inscripto es transmisible por endoso y el endoso tambin debe ser inscripto en el Registro para producir efectos
contra terceros y a los fines que el endosatario asuma la calidad de acreedor prendario con derecho a iniciar la accin
ejecutiva especial reglada en la ley de prenda.

El articulo 19 habla de los pagares prendarios: Cuando el deudor suscriba simultneamente con el contrato prendario pagars
a favor del mismo acreedor por contrato, para que faciliten la negociabilidad del crdito, debern estos documentos ser
presentados junto con el contrato de prenda ante la oficina inscriptora, la que deber relacionarlos dejando constancia al
dorso de ellos del numero y fecha de inscripcin que corresponda al contrato prendario

El privilegio del acreedor prendario se conserva hasta la extincin de la obligacin principal, pero no mas all de cinco aos
contados desde que la prenda se ha inscripto, al final de cuyo plazo mximo la prenda caduca. Podr sin embargo,
reinscribirse por igual trmino al contrato no cancelado, a solicitud de su legtimo tenedor dirigida al encargado del Registro
antes de caducar la inscripcin. Si durante la vigencia de sta se promoviera ejecucin judicial, el actor tiene derecho a que el
juez ordene la reinscripcin por el indicado trmino, todas las veces que fuera necesario.

Ejecucin prendaria
Ante el incumplimiento de la obligacin principal del deudor prendario, corresponde la realizacin de los bienes prendados
para cancelar el crdito ms costas e intereses.
Ejecucin judicial: El artculo 26 dispone que el certificado de prenda da accin ejecutiva para cobrar el crdito,
intereses y costas. La accin ejecutiva y la venta de los bienes se tramitaran por procedimiento sumarsimo, verbal y
actuado. No se requiere protesto previo ni reconocimiento de la firma del certificado ni de las convenciones anexas.

El artculo 31 sostiene que la subasta de los bienes se anunciara con diez das de anticipacin mediante edicto que se
publicara tres veces. Cuando en el contrato no se haya convenido que el acreedor tiene la facultad de proponer a la
persona que realizar la subasta, el juez designar para esto a un rematador. Para la designacin de preferir a los que
estn domiciliados en el lugar donde se realizara la subasta o en loas cercanas. La base de la venta ser el importe de
crdito garantizado con la prenda.
De acuerdo con el artculo 30 del rgimen prendario las nicas excepciones admisibles son: incompetencia de
jurisdiccin. Falta de personera en el demandante, en el demandado o en su representante, al carecer la parte de
capacidad para estar en juicio o de representacin suficiente. Renuncia del crdito o del privilegio prendario por parte
del acreedor. Pago parcial o total. Caducidad de la inscripcin. Nulidad del contrato.

Terceras
El artculo 38 sostiene que no se admitirn de dominio ni de mejor derecho en el trmite de ejecucin prendaria, salvo la del
propietario de los objetos prendados en el momento de su constitucin, la del comprador de buena de del articulo 41 y del
acreedor privilegiado del articulo 42, quienes debern otorgar una caucin bastante para que se suspenda el juicio a la
entrega e fondos.
Ejecucin extrajudicial: El articulo 39 sostiene cuando el acreedor sea el Estado, sus reparticiones autrquicas, un
banco, una entidad financiera autorizada por el Banco Central de la Repblica Argentina o una institucin bancaria o
financiera de carcter internacional, sin que tales instituciones deban obtener autorizacin previa alguna ni establecer
domicilio en el pas, ante la presentacin del certificado prendario, el juez ordenar el secuestro de los bienes y su
entrega al acreedor, sin que el deudor pueda promover recurso alguno. El acreedor proceder a la venta de los objetos
prendados, en la forma prevista por el artculo 585 del cdigo de comercio, sin perjuicio de que el deudor pueda
ejercitar, en juicio ordinario, los derechos que tenga que reclamar al acreedor. El trmite de la venta extrajudicial
preceptuado en este artculo no se suspender por embargo de bienes ni por concurso, incapacidad o muerte del
deudor.
La ctedra adhiere a la postura de MUGUILLO quien sostiene que el sistema es totalmente constitucional, e inclusive,
debera extenderse su aplicacin a todos los acreedores, como un modo de facilitar un mayor y ms gil intercambio y
circulacin de bienes duraderos con adecuada garanta para los mismos particulares usuarios consumidores de ellos,
pues ninguna razn se advierte para limitarlo en el modo que lo hace el actual articulo 39.

Accin reipersecutoria: La facultad reipersecutoria del acreedor se encuentra establecida por el articulo 41 en caso de
venta de cosa prendada como libre, aunque fuere a titulo oneroso, tendr el acreedor prendario derecho a ejercer la accin
persecutoria contra el actual poseedor, sin perjuicio de las acciones penales contra el enajenante, que prescribe el articulo 44.

Regulacin de las preferencias


En caso de liquidacin del bien por las formas establecidas por la ley o por mutuo acuerdo ser afectado su precio segn el
orden de preferencia que se determina por el artculo 43:
1. Pago de los gastos de justicia y conservacin de los bienes prendados, incluso sueldos y salarios, de
acuerdo con el Cdigo Civil.
2. Pago de los impuestos fiscales que graven los bienes dadas en prenda.
3. Pago del arrendamiento del predio, si el deudor no fuese propietario del mismo, en los termino del
articulo 42.
4. Pago del capital e intereses adeudados del prstamo garantizado.
5. Pago de los salarios, sueldos y gastos de recoleccin, trilla y desgranado que se adeuden con
anterioridad al contrato, siempre que el Cdigo Civil le reconozca privilegios.

El artculo 46 sanciona al encargado del registro que expida certificados falsos.


El artculo 47 establece que el Estado responde por los daos emergentes de irregularidades o errores que se cometan por
sus funcionarios en cuanto a inscripciones y certificados o informes expedidos por el Registro de Prenda.

UNIDAD 15 - LA INVENCIN PATENTABLE

El rgimen jurdico de las patentes se encuentra integrado, fundamentalmente, por el acuerdo TRIPs (aprobado por la ley
24.425), el convenio de Paris para la proteccin de la Propiedad industrial (aprobado por leyes 17.011 y 22.195), la ley 24.481
y su decreto reglamentario 260/96.
No existen patentes de hecho, el inventor debe solicitar el correspondiente registro.
El legislador define a la invencin como toda creacin humana que permite transformar materia o energa para su
aprovechamiento por el hombre.
Y para ser patentable, la invencin debe reunir 3 requisitos:
a) ser nueva,
b) implique actividad inventiva, y
c) sea susceptible de aplicacin industrial.

Novedad

No debe estar comprendida en el estado de la tcnica, que es el conjunto de conocimientos que se han hecho pblicos antes
de la fecha de presentacin de la solicitud de patente, o de la prioridad reconocida, ya sea en el pas o en el extranjero.

Altura inventiva

El proceso creativo sus resultados no se deben deducir del estado de la tcnica en forma evidente para un experto de la
materia.
La invencin debe deparar una ventaja inesperada, o que debe significar un salto cualitativo superando lo que la tcnica
corriente puede realizar.

Aplicacin Industrial

Una invencin tiene aplicabilidad industrial cuando: a) su ejecucin conduce a un resultado con entidad fsica o material; b) es
incorporable a actividades econmicas, cualquiera sea el sector a que pertenezcan.

Exclusiones a la patentabilidad

Exclusiones previstas en el artculo 6 y 7 de la ley 24.481

a) creaciones humanas que no son invenciones, o que, siendo invenciones, no cumplen alguno de los requisitos
positivos de patentabilidad (los descubrimientos; las teoras cientficas; los mtodos matemticos; las obras literarias
o estticas en general que estn protegidas por el rgimen del derecho de autor; los planes, reglas y mtodos para el
ejercicio de actividades intelectuales; los programas de computacin protegidos por la ley 11.723; las formas de
presentacin de la informacin; la yuxtaposicin de invenciones conocidas o mezclas de productos conocidos que
solo sern patentables si se combinan o fusionan de tal manera que no pueden funcionar separadamente para
obtener un resultado industrial no obvio para un tcnico de la materia,; los mtodos quirrgicos, teraputicos o de
diagnostico aplicables al cuerpo humano y los relativos a animales; la materia viva y sustancias preexistentes en la
naturaleza); y
b) invenciones cuya patentabilidad resulta excluida, a pesar de satisfacer los requisitos positivos de patentabilidad (las
invenciones cuya explotacin en el territorio de la Republica Argentina deba impedirse para proteger el orden publico
o la moralidad, la salud o la vida de las personas o de los animales o para preservar los vegetales o evitar daos
graves al medio ambiente; y la totalidad del material biolgico y gentico existente en la naturaleza o su replica).

Patentes de productos

Microorganismos
No son patentables los microorganismos preexistentes en la naturaleza.

Vegetales
No se considerara materia patentable a las plantas.
Quedara excluida la patentabilidad de las plantas enteras y de las semillas, aunque si lo serian las partes de plantas.

Animales

Patentes de procedimiento
No son patentables los procesos biolgicos preexistentes en la naturaleza.
No toda invencin humana, pues, justifica la patentabilidad del procedimiento biolgico, sino solo, aquella que implica un rol
relevante en el control o en la produccin de los resultados del procedimiento. Superado este umbral, los procedimientos ya
no se consideran esencialmente biolgicos, y es patentable. Tambien son patentables los procedimientos microbiolgicos.
No son patentables las sustancias preexistentes en la naturaleza. Si lo son, los mtodos de aislamiento de las mismas.

TITULARIDAD DE LA PATENTE

Legitimacin para ser titular de una patente

a) Personas fsicas o jurdicas nacionales, y


b) las personas fsicas o jurdicas extranjeras que tengan domicilio real o constituido en el pas.

Derecho a la patente

Le corresponde al inventor o a sus causahabientes.


El inventor tiene 2 derechos fundamentales: goza de la proteccin del rgimen de confidencialidad, y esta facultado para
solicitar el otorgamiento de una patente de invencin. Son transferibles por cualquier medio, en forma total o parcial.

Prueba de la calidad de inventor

Salvo prueba en contrario se presumir inventor a la persona o personas fsicas que se designen como tales en la solicitud de
patente o de certificado de modelo de utilidad.

Invenciones laborales

El rgimen legal se aplica a las invenciones desarrolladas estando vigente una relacin laboral.

Se reconocen derechos al empleado, inventor, imperativos, por lo que no es valida la renuncia anticipada de tales derechos.
Solo ser aplicada en el caso que exista una relacin laboral
Tres son los supuestos que la norma contempla: Invenciones de encargo, in menciones de experiencia e invenciones libres. El
legislador aborda dos cuestiones a) quien tiene derecho a la patente y/o a la explotacin de la invencin, y b) si corresponde
al trabajador algn derecho frente al empleador por la creacin del invento.

Las invenciones de encargo son las obtenidas en el marco de una relacin laboral que tiene por objeto, total o parcial, la
realizacin de actividades inventivas, ya sea explicita o implcitamente. Ac le corresponde al empleador el derecho de
patente. El empleado, en principio, no tiene derecho a ningn tipo de remuneracin adicional.
El empleado tiene derecho a una remuneracin supletoria si su aporte personal a la invencin y la importancia de la misma
para la empresa y el empleador exceden de manera evidente el contenido explicito o implcito de su contrato o relacin de
trabajo.

La invencin de experiencia se caracteriza por:


- no es una invencin de encargo
- la invencin esta relacionada con la actividad del empleado en la empresa, y
- en su obtencin han fluido predominantemente: a) conocimientos adquiridos dentro de la empresa, o b) la utilizacin de
medios proporcionados por la empresa.

Se trata de una invencin que tambien se encuentra relacionada con el objeto del contrato de trabajo.
El empleador tiene derecho a la titularidad de la invencin o a reservarse el derecho de explotarla. Cuenta con un plazo de 90
das para ejercer la opcin, que comienza a correr a partir de la fecha en que el empleado le informa sobre la invencin. En su
defecto, es el empleado quien tiene el derecho sobre la titularidad y explotacin de la informacin.
Si el empleador asume la titularidad o se reserva el derecho de explotarla, el empleado tiene derecho a una compensacin
econmica; adems de que como cualquier inventor tiene derecho a ser mencionado como tal en el titulo de la patente que
eventualmente se otorgue.
Las invenciones libres son tratadas como una categora residual: son tales las invenciones que no encuadran en ninguna de
las dos categoras anteriores. En este caso, el derecho a la patente le corresponde al empleado.

Derecho moral del inventor

Es el derecho a ser mencionados en el titulo correspondiente.


Este derecho moral existe tanto si el inventor es el solicitante de la patente como si no lo es.

PROCEDIMIENTO DE CONCESION
Si bien el estado realiza un examen a los efectos de comprobar el cumplimiento de los requisitos legales, no garantiza la
validez de las patentes y modelos de utilidad que otorga, lo que pueden ser impugnados por nulidad en sede judicial.

Las etapas son:


a) presentacin de la solicitud
b) examen preliminar
c) publicacin de la solicitud
d) examen a fondo
e) observaciones a la solicitud
f) respuesta del solicitante.
g) resolucin administrativa, rechazando la solicitud o concediendo la patente. En este ultimo caso se inscribe en el Registro
de Patentes Otorgadas y se publica la concesin, y
h) recursos.

Presentacin de la solicitud

Acto jurdico donde el otorgante afirma la existencia de su derecho sobre la invencin y exige su reconocimiento. Deber
presentar una solicitud ante la Administracin Nacional de Patentes o ante las delegaciones provinciales que habilite al efecto
el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial.
La presentacin de la solicitud produce los siguientes efectos:
a) efecto formal: se da inicio al procedimiento administrativo.
b) efectos sustanciales
-la fecha de presentacin determina la prioridad. Se reconoce la ms antigua.
-fija la fecha relevante a los efectos del examen de patentabilidad
-a partir de esta fecha comienza a correr el plazo de duracin de la patente o del modelo de utilidad
-la fecha de presentacin determina la prioridad internacional

Prioridad Internacional

Se le da al trmite relevancia internacional adems del reconocimiento nacional

Desistimiento de la solicitud
Al desistir, el solicitante pierde todos los derechos derivados de la presentacin. Sin embargo, esto no implica la perdida del
derecho a patentar, ni de la eventual proteccin que pueda merecer por el rgimen de la Ley.

Contenido de la solicitud

Solo podr comprender una invencin, o de ser varias las invenciones comprendidas, debern integrar un nico concepto
inventivo.
La ley requiere la unidad de invencin.
La descripcin debe ser clara y completa. Es fundamental, que la solicitud contenga una o varias reivindicaciones, ya que es
indispensable para definir la invencin y delimitar el alcance de la patente que eventualmente se otorgue. Si se invoca la
prioridad internacional, debe acompaarse la documentacin correspondiente.
La ley otorga un plazo de 90 das, contando desde la fecha de presentacin de la solicitud, para acompaar la documentacin
referida. Transcurrido el plazo sin que se la haya aportado, se denegara la solicitud sin mas tramite, excepto en el caso de la
documentacin relativa a la prioridad internacional, en el que la omisin se sanciona con la perdida del derecho de prioridad
solicitado.

Descripcin de la invencin

Regla general

La ley requiere que la invencin sea descripta de manera suficientemente clara y completa como para que una persona
experta y con conocimientos medios en la materia pueda ejecutarla.
La descripcin de la invencin cumple 2 funciones principales:
a) sirve para la interpretacin de las reivindicaciones, delimita el mbito de actuacin exclusiva del titular de la patente y,
b) permite que la invencin sea conocida y ejecutada por terceros.
La ley detalla cuales son los requisitos que debe satisfacer la descripcin de la invencin:
a) debe referirse a la invencin o invenciones objeto de las reivindicaciones.
b) debe ser suficientemente clara y completa como para que un experto con conocimientos medios en la materia pueda, a
partir de ella, fabricar o producir la invencin.
c) debe incluir el mejor mtodo conocido para ejecutar y llevar a la practica la invencin y los elementos que se empleen en
forma clara y precisa.
d) los mtodos y procedimientos descriptos debern ser aplicables directamente en la produccin.

Las reivindicaciones

Las reivindicaciones definen el objeto para el que se solicita la proteccin. Debe determinarse el alcance de la proteccin,
para as definir con exactitud el derecho del titular de la patente; definir la invencin y delimitar el alcance del derecho.
Tres son las funciones principales que cumplen las reivindicaciones:
a) en relacin con la concesin de la patente, las reivindicaciones sirven para determinar si la invencin es patentable y
evaluar si existe unidad inventiva.
b) En relacin con la explotacin de la patente, las reivindicaciones delimitan el mbito de actuacin exclusiva del titular.
c) En relacin con la extincin de la patente, p``permiten conocer que tecnologas incorpora al dominio publico.
La reivindicacin o reivindicaciones deben contener:
a) un prembulo
b) una parte caracterstica en donde citaran los elementos que establezcan la novedad de la invencin y que sean
necesarias e imprescindibles para llevarla cabo, definitorios de lo que se desea proteger.
Conversin de la solicitud

Durante su tramitacin, una solicitud de patente de invencin podr ser convertida en solicitud de certificado de modelo de
utilidad y viceversa. La conversin solo se podr efectuar dentro de los noventa das siguientes a la fecha en que la
Administracin Nacional de Patentes lo requiera para que se convierta.
Convertida la solicitud, contina el trmite, ya que no se trata de una nueva presentacin.

Examen preliminar

La Administracin nacional de Patentes realizara un examen preliminar de la documentacion y podr requerir que se precise
o aclare en lo que considere necesario o se subsanen omisiones dentro de los 180 das.
Esto no debe ser confundido con el examen de fondo, donde se analiza si la invencin cumple los requisitos de
patentabilidad, mientras que el examen preliminar es puramente formal.

Confidencialidad
La solicitud de patente en trmite y sus anexos sern confidenciales hasta el momento de su publicacin.

Publicacin de la solicitud
La Administracin Nacional de Patentes proceder a publicar la solicitud de patente en trmite dentro de los dieciocho meses,
contados a partir de la fecha de la presentacin. A peticin del solicitante, la solicitud ser publicada antes del vencimiento
del plazo sealado.
Los terceros interesados pueden imponerse de la solicitud y, en su caso, formular observaciones.

Examen de fondo, observaciones y resolucin

Este examen es realizado por la Administracin Nacional de Patentes, y tiene por objeto precisar si la invencin objeto de la
solicitud es patentable.
Cumplidas las formalidades referidas, el solicitante se encuentra facultado para pedir que se realice el examen de fondo,
debindose asignar examinador a la solicitud dentro de los 15 das. El examen debe efectuarse dentro de los ciento ochenta
das a partir del pago de la tasa, y consta de dos etapas:
a) Bsqueda de antecedentes, para determinar si la invencin es nueva e implica actividad incentiva.
b) Examen propiamente dicho
Recibido el traslado, el solicitante cuenta con un plazo de sesenta das para contestarlo. Transcurrido el mismo sin que lo
haya contestado, la solicitud se considera desistida. Si lo contesta, puede hacerlo en dos sentidos:
a) enmendar la solicitud para que se adecue a los requisitos legales y reglamentarios. Es decir, Acept. las observaciones y
enmendar la solicitud.
b) Expresar su opinin sobre las observaciones, refutarlas o formular las aclaraciones que estime pertinentes u oportunas.
En otros trminos, rechazar las observaciones, fundamentando su rechazo.
Si el solicitante pretende desvirtuar la presuncin, debe probar en sede judicial- que corrigi las objeciones de los
examinadores o que estas fueron infundadas de acuerdo con el rgimen vigente.
Superado esto, se elevara en el trmino de diez das un informe al Comisario de Patentes con su recomendacin. Si considera
que se encuentran cumplidos los requisitos legales, la Administracin nacional de Patentes proceder a extender el titulo. Las
patentes concedidas por el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial deben ser inscriptas en el Registro de Patentes
Otorgadas.

Valor jurdico de la concesin de la patente

La concesin de la patente se har sin perjuicio de tercero con mejor derecho que el solicitante y sin garanta del Estado en
cuanto a la utilidad del objeto sobre el que recae. El Estado no garantiza la validez de las patentes otorgadas. De existir algn
vicio originario, el acto de concesin puede ser anulado.
Las patentes se presumen legtimas. Se trata de una presuncin iurs tamtum, solo desvirtuadles mediante un
pronunciamiento judicial. Por ende, quien invoque la invalidez de la patente, deber probarlo.

Publicacin de la concesin

Toda persona tiene derecho a acceder a la informacin relativa a una patente otorgada. Concedida la patente debe publicarse
un aviso en el Boletn de la Administracin Nacional de Patentes. Tambien puede cualquier tercero solicitar copia de la
documentacin relativa a la patente, previo pago de los aranceles correspondientes.

CONTENIDO DE LA PATENTE: PODERES DEL TITULAR

Facultades del titular de la patente

Se reconoce al titular de la patente el derecho de impedir a terceros la realizacin de una serie de actos respecto del
producto o del procedimiento patentado. En suma, un derecho de exclusin. Los terceros que realicen tales actos sin contar
con la autorizacin del titular incurren en un compromiso ilcito.
Son actos sujetos al poder de exclusin del titular los siguientes:
a) Fabricacin. Debe interpretarse en sentido amplio; todo modo de obtencin del producto objeto de la reivindicacin.
b) Uso. Todo acto de utilizacin material del producto requiere la autorizacin del titular.
c) Venta. La prohibicin recae sobre todo acto que implique introducir el producto en el comercio.
d) Oferta para la venta
e) Importacin. La introduccin en el pas desde el exterior del producto patentado.

En el contenido de las patentes de procedimiento; se entiende por tales aquellas cuyas reivindicaciones consisten en la
descripcin de actos, conductas o hechos que, conjuntamente, constituyen un procedimiento utilizable para llegar a un fin.
Se distinguen 2 grupos de facultades:

a) Facultades respecto del procedimiento patentado


b) Facultades respecto del producto directamente obtenido mediante el procedimiento patentado.
Principio de territorialidad

En materia de patentes como ocurre con la propiedad intelectual en general- rige el principio de territorialidad, en virtud del
cual: a) el poder de exclusin del titular de una patente local solo alcanza a los actos realizados o que producen efectos en
nuestro pas y b) el poder de exclusin del titular de una patente extranjera no alcanza a los actos realizados en nuestro pas.

EXCEPCIONES A LA PATENTE

Introduccin

Hay restricciones al derecho; excepciones y licencias obligatorias.


Tambien existen lmites a las excepciones que pueden restringir las patentes.
a) deben ser limitadas;
b) no deben impedir de modo injustificado la explotacin normal de la patente;
c) no deben causar en perjuicio injustificado a los intereses legtimos del titular de la patente; y
d) deben tenerse en cuenta los intereses legtimos de terceros.
A travs del artculo 36 de esta ley, el legislador reconoce cuatro excepciones a los poderes del titular de la patente, cada
una de ellas dotada de un fundamento diverso.
Cada una de esas excepciones presenta aspectos especficos en cuanto a su regulacin; es posible predicar respecto de ellas
dos notas comunes:
- operan automticamente
- el titular de la patente no tiene derecho a remuneracin por los usos legitimados, a diferencia de lo que sucede con las
licencias obligatorias.

Excepcin de investigacin

Se regula, as la llamada excepcin de experimentacin, la cual se encuentra sujeta a los siguientes requisitos:
- la actividad debe desarrollarse en un mbito privado o acadmico. Es indiferente si se realiza en sector pblico o en el
privado.
- La actividad no debe realizarse con fines comerciales directos.
- Debe tratarse de una actividad de investigacin cientfica o tecnolgica. La excepcin puede ser invocada incluso por
quien esta desarrollando una actividad que no es exclusivamente cientfica o abstracta, en la medida que pueda ser
calificada como tecnolgica.
- Debe consistir en una actividad puramente experimental, de ensayo o de enseanza. Quedan excluidas, por lo tanto, las
actividades productivas.
En cuanto a sus efectos, en virtud de esta excepcin se justifican actos de fabricacin o utilizacin de un producto o de
utilizacin de un proceso que sean objeto de una patente.

Preparacin de medicamentos

El derecho que confiere una patente no producir efecto alguno en contra, la preparacin de medicamentos realizada en
forma habitual por profesionales habilitados y por unidad en ejecucin de una receta medica, ni a los actos relativos a los
medicamentos as preparados.
Como consecuencia de esta excepcin quedan legitimadas tanto la preparacin del medicamento en cuestin como su venta
y utilizacin posterior.
Agotamiento del derecho

En virtud de esta restriccin, las facultades que el titular de la patente tiene respecto de un determinado producto se
extinguen una vez que el mismo ha sido comercializado lcitamente.
Nuestra legislacin ha optado por el sistema del agotamiento intencional: el derecho se agota tanto si el producto ha sido
puesto en el comercio en nuestro pas como en el extranjero.

Vehculos en transito

El derecho que confiere una patente no producir efecto alguno contra: el empleo de invenciones patentadas en nuestro pas
a bordo de vehculos extranjeros, terrestres, martimos o areos que accidental o temporaria mente circulen en jurisdiccin
de la Republica Argentina.

PROTECCION DE LA PATENTE

Proteccin penal
La defraudacin de los derechos del inventor ser reputada delito de falsificacin y castigada con prisin de 6 meses a 3 aos
y medio y multa.

Proteccin civil
Podr ejercer acciones civiles para que sea prohibida la continuacin de la explotacin ilcita y para obtener la reparacin del
perjuicio sufrido.

LICENCIAS OBLIGATORIAS

Nocin
Se trata de licencias otorgadas por la autoridad competente, sin colar con la conformidad del titular, o incluso contra su
voluntad, en virtud de alguna causa prevista en la ley, a solicitud el interesado en ser licenciatario.

Causas
a) Falta de explotacin
b) Practicas anticompetitivas
c) Emergencias sanitarias o seguridad nacional
d) Dependencia de patentes.
EXTINCION DE LA PATENTE

Laspatentes y certificados de modelo de utilidad caducaran en los siguientes casos:


a) al vencimiento de su vigencia
b) por renuncia del titular
c) por no cubrir el pago de tasas anuales de mantenimiento al que estn sujetos
d) cuando concedido el uso a un tercero no se explotara la invencin en un plazo de dos aos por causas imputables al
titular de la patente
Cuatro son las causas extintivas que contempla la ley: nulidad, cumplimiento del plazo, renuncia y caducidad.

Cumplimiento del plazo


Conviene distinguir dos fechas: aquella a partir de la cual comienza a correr ese plazo y la fecha a partir de la cual la patente
comienza a producir efectos, es decir, a partir de la cual el titular de la patente puede ejercer su derecho de exclusin. La
patente dura 20 aos, contados a partir de la presentacin de la solicitud respectiva.
Los efectos de la patente, en cambio, recin se producen a partir de la concesin. Solo a partir de entonces el titular podr
ejercer sus poderes de exclusin.
El titular del derecho solo gozara de la explotacin exclusiva de la invencin desde que le sea concedido el derecho, y hasta
que se cumple el plazo de duracin de la patente. Esto, es el plazo de duracin de la patente menos el tiempo que requiera el
procedimiento de concesin de la patente.
Cumplido el plazo de 20 aos, el invento ingresa al dominio pblico. Se trata de un modo automtico de extincin. El plazo es
improrrogable.

Nulidad
Es nula la patente efectuada de un vicio originario. Sin embargo, las patentes se presumen validas, y es quien este
interesado en su declaracin de nulidad quien deber probar el vicio invalidarte.
La ley adopta una formula amplia con respecto a las causas de nulidad de las patentes y modelos de utilidad, prescindiendo
que sern nulos cuando se hayan otorgado en contravencin a las disposiciones de esta ley. El legislador argentino ha optado
por no enumerar las caudas de nulidad de las patentes, dejando as margen para que se la declare en todo caso en que
hayan sido otorgadas en contradiccin con el ordenamiento jurdico.
Entre otras causas de nulidad, se destacan: incumplimiento de los requisitos objetivos de patentabilidad, falta de novedad,
altura inventiva, aplicabilidad industrial, creaciones que no se consideran invenciones, invenciones no patentables,
descripcin insuficiente, titular sin derecho a patente, defectos en el procedimiento de concesin con trascendencia
sustancial.
Por supuesto las causas deben consistir en un vicio originario. Los defectos sobrevivientes, en su caso, podrn justificar la
extincin de la patente por caducidad.

Renuncia
Esta renuncia puede ser total o parcial, dado que la ley no distingue; la forma es libre.
La renuncia no se presume, y es de interpretacin restrictiva: O sea, que no puede interpretarse como tal la simple tolerancia
ante la infraccin de la patente, tampoco puede presumirse la renuncia por la no explotacin de la invencin patentada.
La oponibilidad general del acto requiere la inscripcin en el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial.
Renunciado el derecho, la invencin ingresa al dominio pblico con efectos ex-nunc desde el acto de renuncia.
La renuncia no podr afectar los derechos de terceros.

Caducidad por no explotacin


a) Ejercicio abusivo de una patente
b) Otorgamiento previo de una licencia obligatoria. No cualquier licencia obligatoria es la que habilita para que se declare la
caducidad, sino solo aquellas que han sido otorgadas para remediar un ejercicio abusivo de la patente.
c) No explotacin de la invencin durante 2 aos

MODELO DE UTILIDAD

Toda disposicin o forma nueva obtenida o introducida en herramientas, instrumentos de trabajo, utensilios, dispositivos u
objetos conocidos que se presten a un trabajo practico, en cuanto importen una mejor utilizacin en la funcin a que estn
destinados, conferirn a su creador el derecho exclusivo de explotacin, que se justificara por ttulos denominados certificados
de modelos de utilidad.

Se trata de un derecho anlogo a la patente, aunque adaptado para proteger invenciones menores.
Diferencias:
a) Objeto del derecho. No toda invencin puede ser objeto de un modelo de utilidad, sino solo aquellas que consistan en
una disposicin o forma nueva introducida u obtenida en un objeto que se preste a un trabajo prctico.
b) Novedad. Aca basta con la novedad relativa o local
c) Altura inventiva, no se requiere en los modelos de utilidad.
d) Utilidad. Exigencia que rige en los modelos de utilidad y no en patentes.
e) Duracin, de 10 aos los modelos a utilidad
f) Dependencia. No se puede conceder un modelo de utilidad si este depende de una patente anterior.
g) El plazo de gracia en los modelos es de 6 meses.

Requisitos

a) ser nuevo
b) ser til
c) tener aplicabilidad industrial
Procedimiento
Con la solicitud de certificado de modelo de utilidad se acompaara:
a) titulo que designe el invento en cuestin
b) una descripcin referida a un solo objeto principal de la nueva configuracin o disposicin del objeto e uso practico,
de la mejora funcional, y de la relacin causal entre nueva configuracin o disposicin y mejora funcional, de modo
que el invento en cuestin pueda ser reproducido por una persona del oficio de nivel medio, y una explicacin del o
los dibujos:
c) la o las reivindicaciones referidas al invento en cuestin
d) el o los dibujos necesarios

Formativa aplicable

Son aplicables al modelo de utilidad las disposiciones sobre patentes de invencin que no le sean incompatibles.
Se aplica subsidiariamente el rgimen jurdico de las patentes, en la medida que sea compatible.

MARCAS

La palabra marca se utiliza en el ambito de la propiedad industrial con dos significados distintos; para hacer referencia a
un derecho subjetivo, o sea, un derecho intelectual; y en otro, para aludir al objeto de ese derecho subjetivo: el signo con
capacidad distintiva.
La finalidad del regimen marcario es evitar que los productos o servicios comercializados por el empresario se confundan
con los de otro, para as proteger a los consumidores y amparar una sana competencia comercial.
Como derecho subjetivo, la marca es un derecho intelectual que atribuye a su titular la facultad de explotar con carcter
exclusivo un signo con capacidad distintiva, para distinguir determinados productos o servicios. Consta de los siguientes
elementos:
a) Sujeto activo es el titular de la marca.
b) El objeto de ese derecho subjetivo es el signo distintivo (Art. 1 a 3 de la ley 22.362)
c) El titular de una marca adquiere un derecho de explotacion exclusiva del signo registrado.
Este derecho de uso exclusivo es relativo: solo se tiene con relacion a determinados productos o servicios, en funcion de
la clase en la que la marca haya sido registrada.

Normativa aplicable

El regimen de las marcas se encuentra integrado, fundamentalmente por el acuerdo TRIPs (aprobado por ley 24.425), el
Convenio de Paris para la Proteccion de la Propiedad Industrial (aprobado por las leyes 17.011 y 22.195), la ley 22.362
sobre marcas y designaciones (LMD), reglamentada por el decreto 558/81, la ley 24.481 y su decreto reglamentario
260/96.
Tambien deben tenerse presentes el Tratado de Montevideo sobre Marcas de Fabrica y comercio de 1889, el Tratado de
Nairobi, el decreto 42.366 de 1934 (relativo al uso del termino Nacional), el decreto 7243 de 1961 (referido al termino
INTERPOL y sus variaciones) y el decreto 2976 de 1983 (que prohibe el uso de los distintivos de la Cruz Roja).
Asimismo, tienen indudable importancia practica las disposiciones y resoluciones de la autoridad de aplicacin.
Supletoriamente, se aplica la ley 19.549 de procedimientos administrativos y su reglamentacin.
Se trata de una materia en la que la jurisprudencia alcanza una innegable trascendencia normativa. En particular, se
destaca la influencia de la Camara Nacional en lo Civil y COercial Federeal.

Carcter atributivo del registro

La propiedad de una marca y la exclusividad de uso se obtienen con su registro.


No significa que la marca de hecho sea ilicita. No basta , en principio, para adquirir el derecho de explotacion exclusiva, el
cual solo se logra mediante el registro correspondiente. Pero no existe obligacin de registrar la marca. Pero perdera la
proteccion que le brinda la ley 22.362, debiendo buscar amparo en la limitada tutela que reace sobre la marca de hecho,
que resulta fundamentalmente del articulo 953 del Codigo Civil, del articulo 159 del Codigo Penal y, eventualmente, de la
aplicacin extensiva de la ley de marcas. Con todo, y por excepcin, se ha entendido que, por aplicacin de los principios
generales del derecho, la marca de hecho puede ser, en ciertos casos, si las circunstancias lo justifican, merecedora de
tutela juridica. En especial, el principio del carcter atributivo del registro debe excepcionarse si se trata de una marca
que, aunque no registrada, es notoria. Esta tutela excepcional puede justificar la oposicin al registro de la amrca por un
tercero, o su declaracion posterior de nulidad, o que se rechace la oposicin al registro de una marca previamente
utilizada por el solicitante. Dependiendo de las circunstancias de cada caso, tambien puede atribuir la facultad de prohibir
el uso de la marcva de hecho por parte de terceros no autorizados. Pero en ningun caso el titular de la marca de hecho
podra gopzar de la tutela penal prevista en el articulo 31 de la ley 22.362. Esta tutela excepcional no alcanza sino solo
cuando:
- hayan sido usadas pacficamente, es decir, no mediando oposicin:
- no sean confundibles con otra previamente registrada;
- hayan sido utilizadas con suficiente intensidad como para generar una clientela, durante un tiempo suficiente; y
- hayan sido utilizadas de buena fe.
Se ha considerado que el uso de un marca no registrada sirve para validar su renovacin como as tmbien para evitar su
caducidad.

Requisitos objetivos: Signos registrables como marca

La enumeracin de la ley no es taxativa, segn se desprende explcitamente en el Art.1, que finaliza la enumeracin
considerando registrable todo signo con capacidad distintiva. Lo fundamental es que el signo en cuestion tenga capacidad
para diferenciar un producto o servicio.
El principio general, entonces, es que todo signo con capacidad distintiva es registrable como marca, excepto que se
encuentre excluida esta posibilidad por la ley.
Pueden registrarse:
a) Palabras. Si la marca tiene por objeto trminos carentes de contenido conceptual se la denomina marca de fantasia. Si
bien tanto unas como otras son registrables, difieren parcialmente en su regimen juridico, ya que: i) hay un tipo de
confusion que solo puede producirse respecto de las marcas con contenido conceptual: la ideologica; ii) la prohibicin de
registro que considera no registrables los nombres, palabras y signos que constituyan la designacin necesaria o
habitual del producto o servicio a distinguir, o sean descriptivos de su naturaleza, funcion, cualidades u otras
caracteristicas; iii) la prohibicin de registro de las marcas engaosas, que prohibe el registro de las marcas que sean
susceptibles de inducir a error respecto de la naturaleza, propiedades, merito, calidad, tecnicas de elaboracin, funcion,
origen, precio u otras caracteristicas de los productos o servicios a distinguir, solo tiene sentido en principio, respecto de
las marcas que tienen contenido conceptual, ya que es a travs del significado de la palabra que puede producirse el
engao previsto en la norma referida. Las marcas previstas en esta categora suelen denominarse marcas nominativas
y consisten en signos que se pueden escribir y pronunciar o las que consisten en una palabra. Se diferencian de las
amrcas figurativas, que son aquellas que no consisten en signos que se pueden pronunciar, o las que no consisten en
palabras. Finalmente, se denominan mixtas a aquellas marcas que combinan elementos de las dos anteriores.
b) Dibujos. Puede tratarse de un dibujo abstracto o de un dibujo que tenga algun significado perceptible por el resto de la
comunidad, llamado marca figurativa o emblema. Esta segunda categora presenta algunas dificultades en lo que
respecta a la posibilidad de confusion ideologica. Si se tratase de dibujos de una persona, es necesaria su conformidad o
la de sus herederos, tanto para su uso como para su registro.
c) Monogramas, dibujo formado por letras, generalmente no mas de 3 y que lleva un dibujo especial.
d) Grabados, estampados y sellos. No se trata de signos sino de medios de impresin de signos, formas de realizacin de
los signos. Su registrabilidad no dependera sino del signo que se imprime, estampa o sella.
e) Imgenes, representaciones graficas que no son dibujos.
f) Bandas. Es comun, por ejemplo, en el ambito de la indumentaria deportiva. En la medida que tengan aptitud distintiva,
las bandas son registrables, si bien se ha considerado que, en general, son marcas debiles.
g) Colores; las combinaciones de colores aplicabdas en un lugar determinado de los productos o de los envases; no en
todos los casos los colores pueden registrase como amrca.
h) Envases y envoltorios. Integran la familia de las marcas tridimensionales, que son aquellas que consisten en signos que
no solo pueden percibirse visualmente, sino tambien por el tacto. Son registrables, en la medida que tengan carcter
distintivo, es decir, que presenten alguna carcteristica fuera de lo comun.
i) Combinacin de letras y de numeros, sobre el conjunto de los sginos y no sobre cada uno de ellos en forma aislada.
j) Letras y numeros por su dibujo especial. El derecho exclusivo recae sobre la letra o el numero as dibujados, pero no
sobre la letra o el numero en si mismos, lo que da cuenta de la debilidad de este tipo de marcas.
k) Frases publicitarias.
l) Relieves; son formas tecnicas de expresin de un signo, y no signos en si mismos. Lo que puede tener capacidad
distintiva es el signo o tecnica para expresarlo. Solo sera registrable en la medida que el signo que expresa tenga
capacidad para identificar o diferenciar productos, no son registrables los relieves que tiene un sentido funcional.
En principio, como hemos sealado, es posible registrar como marca todo signo con capacidad distintiva. Los sopnidos,
ruidos, olores, aromas, gusto y texturas que tengan capacidad para distinguir productos o elementos, pueden ser protegidos
como marcas.

Requisitos objetivos: signos que no se consideran marcas

No se consideran marcas y no son registrables:


a) los nombres, palabras y signos que constituyan la designacion necesaria o habitual del producto o servicio a distinguir, o
que sean descriptivos de su naturaleza, funcion, cualidades u otras caracteristicas;
b) los nombres, palabras, signos y frases publicitarias que hayan pasado al uso general antes de su solicitud de registro,
c) la forma que se de a los productos,
d) el color natural o intrinseco de los productos o un solo color aplicado sobre los mismos.

Registro de la marca: requisitos subjetivos

La norma requiere interes legitimo a quien pretenda ser titular de una amrca, oponerse a su registro u oponerse a su uso
La norma debe interpretarse con un criterio amplio, favorable a reconocer la legitimacin para solicitar un registro marcario.
Aplicando este criterio interpretativo, se ha sconsiderado que es legitimo el interes de quien registra una marca de defensa,
en la medida que tenga real intencion de utilizarla en alguna otra clase. Por el contratio, no tiene interes legitimo quien la
registra para venderla o especular con ella.
El interes legitimo debe existir en el momento en que se presenta la solicitud. Recien debera probarselo cuando se plantee
una oposicin basada en la falta de interes legitimo del solicitante, o una eventual accionde nulidad. En caso de oposicin al
registro de la amrca, sera el soplicitante quien, en el eventual juicio de levantamiento de oposicin que entable, debera
acreditar que tiene un interes legitimo para que le sea otorgada la marca, en la medida que el oponente le niegue tal calidad.
En cambio, si la amrca ya ha sido concedida, y se entabla una accion de nulidad del registro, la carga de la prueba de la
inexistencia de interes legitimo del titular pesa sobre el interesado en la declaracion de nulidad.

PROCEDIMIENTO DE CONCESION

Presentacion de la solicitud

La solicitud del registro debe presentarse en la sede del Instituto Nacinal de la Propiedad Intelectual. En las provincias, se
puede efectuar en las delegaciones del correo oficial o en las dependencias que a tal efecto habilite el I.N.P.I.
El solicitante debe completar los requisitos exigidos por la ley 22.362 y su reglamentacin, describiendo la amrca y
precisando la clase en la que se pretende registrarla. Ademas, debe denunciar su domicilio real y constitur un domicilio en la
Ciudad Autonoma de Buenos Aires. Asimismo, debe indicar los dtos relativos a su inscripcin ante los organismos fiscales. Si
el titular de la marca es una persona juridica, se debe incluir los datos de inscripcin, conform a las normas que regulan su
contitucion, y completarse una declaracion jurada donde consten los actos o instrumentos que acrediten la personeria del
firmante para ejercer su representacin legal.
Presentada la solicitud, la autoridad de aplicacin debe analizarla, verificando que se han cumplido los requisitos exigidos en
este articulo y si la misma ha sido presentada en la clase correspondiente. Son nulas de pleno derecho las solicitudes carentes
de la firma del solicitante o en las que se omita describir el signo marcario. Identica sancion se aplicara cuando no este
indicada la clase en la que se pretende registrar la marca. En estos supuestos, la solicitud debe archivarse sin mas tramite,
previa publicacin de la resolucion por la Autoridad de Aplicacin. De haberse incumplido otros requisitos formales, el
solicitante podra subsanar el defecto dentro de los 10 das hbiles posteriores a la notificacin correspondiente: pero el
termino se extendera a 30 das en el caso que la solicitud hubiese sido incorrectamente clasificada. Vencido el plazo que
corresponda o contestada la vista, la Autoridad de Aplicacin ordenara la publicacin de la solicitud o dictara resolucion
denegatoria.
El tramite del registro puede ser llevado a cabo por los propios solicitantes o sus apoderados con capacidad de
representacin ante la Administracin Publica Nacional o por agentes de propiedad industrial matriculados.

La oposicin
Planteo de la oposicin
Las oposiciones deben efectuarse ante la autoridad de aplicacin. El plazo previsto para interponer la oposicin es de 30 das
corridos, contados desde la publicacin de la solicitud. Sin embargo, en los usos administrativos se ha acogido el denominado
llamado de atencin mediante el cual el particular interesado plantea, fuera del termino legal, las objeciones que le suscite
la amrca que se pretende registrar. Este llamado de atencin no es vinculante para la autoridad de aplicacin, ni paraliza el
tramite de registro. Con todo, la oficina nacional no puede ignorar una objecin seriamente fundada, y ejerciendo su poder de
policia debe denegar, si cabe, el registro marcario solicitado, sin que el solicitante pueda escudarse en la extratemporaneidad
de la presentacion.
Las oposiciones al registro de una marca deben deducirse por escrito, con indicacion del nombre y domicilio real del oponente
y los fundamentos de la oposicin, los que podran ser ampliados al contestarse la demanda en sede judicial. Ademas, debe
constituirse un domicilio especial dentro de la ciudad Autonoma de Buenos Aires, el cuel sera valido para notificar la demanda
judicial que eventualmente inicie el solicitante.

Interes legitimo para formular oposicin


Tiene interes legitimo quien lo hace para defender una ventaja o utilidad, no siendo suficiente que se invoque la defensa de
un interes general.
Se encuentra facultado toda persona que sea titular de otra previamente registrada respecto de la cual la solicitada es
identica o confundible. Tambien lo esta quien ha presentado previamente una solicitud de marca identica o semejante, el
titular de una amrca de hecho cuya inscripcin posterior pretende un tercero, el titular de una designacion o nombre
comercial, el competidor que pretende evitar el monopolio de una denominacin generica o de uso comun y las asociaciones
de productores que pretenden cohibir el registro de denominaciones de origen o engaosas, entre otros. Silo que se pretende
registrar es el nombre de una persona fisica sin su autorizacin, es claro que esta persona esta facultada para oponerse.
El interes legitimo del oponente debe existir en el momento en que plantea la oposicin en sede administrativa.

Notificacin y abandono
La Autoridad de Aplicacin debe notificar al solicitante mediante su publicacin en el Boletn de Marcas- las oposiciones
planteadas por los particulares y als observaciones del propio ente al registro de la marca. Efectuada la publicacin, el
solicitante dispone de un plazo de sesenta das corridos para concurrir ante la autoridad de aplicacin, a los efectos de
obtener el detalle de las objeciones antecedentes o , en su caso, de las copias de los escritos de oposicin. Si solo hubiere
observacioes que obsten a la concesion del registro, el solicitante tendra un plazo de 90 das ya sealados, para contestar la
vista conferida y adecuar, en su caso, los trminos de su solicitud. Contestada la vista o vencido el plazo para ahcerlo, se
dictara resolucion, concediendo o denegando la marca solicitada.
Asimismo, transcurridos los sesenta das referidos en el parrafo anterior comienza a correr el plazo de un ao para que el
solicitante inicie el juicio de levantamiento de oposicin. Vencido el plazo sin que la demanda haya sido interpuesta, o en cado
de perencion, la autoridad de aplicacin debe dictar un acto administrativo declarando abandonada la solicitud.
El solicitante puede en todo momento desistir de su solicitud.

Efectos. Juicio de levantamiento de oposicin

UNIDAD 16 - DERECHO BANCARIO.


Concepto.
Es el conjunto de normas que regulan la actividad bancaria. Este sistema tiene como vrtice superior al Estado a travs de su
organismo especializado: EL BANCO CENTRAL. Cada banco tiene relaciones jurdicas con sus clientes, con los otros bancos y
con el Estado.
Con los clientes los bancos concretan innumerables operaciones en forma permanente. Con los restantes bancos celebran
operaciones de financiacin interbancaria (prstamos interbancarios) o contratos de asociacin o colaboracin para prestar
sus servicios a terceros (prstamos sindicados, unterwriting, etc.). Estas operaciones, no exceden de los lmites de la esfera
privada de cada una de las partes. Por tal motivo, estas relaciones estn reguladas por normas de derecho privado. A la vez,
se relacionan con el Estado, a travs del Banco Central. Las normas que regulan estas cuestiones son de derecho pblico.
Las principales normas son la LEY 21.526 de entidades financieras y la LEY 24.144 que es la Carta Orgnica del B.C.R.A.
Caracteres.
Est compuesto por normas de derecho pblico y privado.
Es un derecho profesional; regula a un comerciante profesional que acta en forma de empresa altamente
especializada.
Es tpicamente comercial, como lo establece el Art. 8 inc. 3 del Cd. Com.
Est condicionado por la tcnica bancaria.

Fuentes.
Constitucin Nacional El Art. 75 inc. 6 y 11 establece la facultad del Congreso de establecer y reglamentar un
banco federal con facultad de emitir moneda, as como otros bancos nacionales y hacer sellar moneda, fijar su valor
y el de las extranjeras.

Leyes Las ms importantes son las que regulan la organizacin y el funcionamiento del Banco Central (Carta
Orgnica Ley 24144) y de las entidades financieras (Ley 21.526).

Tambin se destacan, el Cdigo de Comercio, la Ley de Tarjetas de Crditos (Ley 25.065), de Financiamiento de la
vivienda y construccin (Ley 24.441), de Leasing (Ley 25.548), de Fondos Comunes de Inversin (Ley 24.083).
Reglamentos Administrativos (Circulares del B.C.R.A) A travs de estas normas, emitidas en forma de circulares y
de comunicaciones, la autoridad monetaria dicta en forma permanente las innumerables disposiciones para el
funcionamiento del sistema financiero y para su control. Dentro de este tipo de norma encontramos algunas que
regulan especficamente la relacin contractual entre los bancos y sus clientes.

Costumbre En toda la materia comercial, la costumbre tiene fundamental importancia como fuente del derecho.
Desde luego, la costumbre ha de ser secundum legem o praeter legem, careciendo de valor alguno como fuente de
costumbre contra legem. La mayora de las operaciones bancarias no tiene una completa regulacin legal, por lo que
respecto de nuestra materia esta fuente del derecho es de trascendente importancia.

Jurisprudencia En numerosas oportunidades, sobre todo en materia de derecho bancario privado, los tribunales
tuvieron que interpretar las disposiciones legales para su correcta aplicacin en casos particulares.
Doctrina La opinin de los ms autorizados juristas a travs de sus obras tienen gran importancia a la hora de
resolver los diferentes casos planteados. Estas conclusiones de ninguna manera pueden considerarse obligatorias.

Operaciones bancarias.
Son la exteriorizacin de los servicios que los bancos prestan a sus clientes. Vale decir, son la ejecucin de lo acordado entre
el cliente y el banco a travs de un contrato bancario. La operacin bancaria es el objeto de un contrato bancario.
Se las ha distinguido entre activas, pasivas y neutras.
Activas Son aquellas por las que el banco otorga un crdito, y por ende recibe a cambio un compromiso de
devolucin. Jurdicamente es acreedor de una obligacin. Por estas operaciones el banco cobra intereses. En la
contabilidad se las refleja en el activo.

Pasivas Son aquellas por las que el banco recibe crditos y en su virtud se constituye en deudor con respecto al
inversor. El banco paga tambin intereses. Se contabilizan en el pasivo.

Neutras Son aquellas en las que el crdito no interviene, por lo que el banco no se constituye ni en deudor ni en
acreedor. Se trata de operaciones de prestacin de servicios por las que el banco cobra una retribucin llamada en la
jerga comisin. Un claro ejemplo es la tarjeta de crdito.

Se han hecho cada vez ms comunes las operaciones en las que el banco por una parte otorga o toma crdito y a la vez
presta diversos servicios. Este tipo de operaciones son denominadas mixtas.

CUENTA CORRIENTE BANCARIA.

Concepto.
Cuando una persona necesita realizar varias operaciones con un banco o le solicita la prestacin de determinados servicios,
necesitar acordar las condiciones que regularn la prestacin de esos servicios. En este caso celebrar un contrato de
cuenta corriente bancaria (lo que en la jerga se denomina abrir una cuenta). En virtud de tal contrato, el banco pondr a
disposicin de su cliente una serie de prestaciones y volcara los resultados econmicos que arrojen las diferentes operaciones
de una cuenta.
La equvoca redaccin del Art. 791 del Cd. Com. ha alentado a grandes discusiones sobre este contrato.
La referencia a descubierto y con provisin de fondos ha hecho que algunos autores concepten a este contrato como un
modo de cumplimiento o como comprensivo del depsito y de la apertura de crdito. La cuenta corriente es un contrato
autnomo diferente de de los dos nombrados; puede haber un contrato de cuenta corriente bancaria sin la existencia de
depsito ni de apertura de crdito.
Tambin se ha sostenido que es un contrato por el cual el banco tiene a disposicin del cliente una determinada suma de
dinero de las que el mismo puede disponer mediante algunas de las formas pactadas (giros, transferencias, cheques, etc.).
En la actualidad se prestan en la cuenta corriente muchos servicios vinculados en los que el banco acta en representacin o
inters del cliente, y adems abarca todas las operaciones que realiza el cliente con el banco.
En la cuenta corriente se asientan todos los dbitos y crditos correspondientes a un cliente, de cualquier operacin que
provenga.
En primer lugar, estamos frente a un contrato normativo, por el cual las partes se obligan a someter determinadas relaciones
jurdicas que surjan entre ellas, a un rgimen especial preestablecido.
Esas operaciones comerciales pueden ser cualquiera de las realizadas por el banco con su cliente.
El primer conjunto de operaciones que el banco realiza por cuenta y orden de su cliente, es el denominado servicio de caja,
que consiste en hacer de la caja del banco la caja del cuentacorrentista. As el banco paga, cobra y realiza gestiones en
representacin del cliente.
Adems de esas operaciones, deben necesariamente ser incluidos en la cuenta corriente todos los libramientos por medio de
cheques que el cliente realice sobre disponibilidades provenientes de depsitos a la vista y los resultados de todas las otras
operaciones que el cliente y el banco realicen y que la ley, la convencin o la reglamentacin impongan su incorporacin.
No pueden ser incluidas en la cuenta corriente aquellas obligaciones que se rigen por un rgimen diferente desde su inicio
hasta su total finalizacin.
El rgimen de la cuenta corriente bancaria es el rgimen residual al que se deben someter las operaciones realizadas entre el
banco y el cliente, que no tengan otro establecido por la ley, por la reglamentacin o por las partes.
Y cul es ese rgimen? El de su actualizacin y disponibilidad permanente. El Art. 792 del Cd. Com. dice que todo banco
est obligado a tener sus cuentas al da, para fijar su situacin al cliente.
En resumen, el contrato de cuenta corriente bancaria es aquel por el cual el banco se obliga a prestar un servicio de caja
y a incorporar a una cuenta todos los valores resultantes de las operaciones que realice en representacin o inters de su
cliente en virtud de ese servicio de caja y todas las dems operaciones que realice con l, que no tengan determinado por las
leyes, por las reglamentaciones, por los usos bancarios o por acuerdo de las partes, otro rgimen diferente, mantenindola
permanentemente actualizada y disponible su saldo.

Naturaleza jurdica.

Teoras que le niegan el carcter de contrato.


Estas primeras teoras, elaboradas durante el siglo pasado, consideran a la cuenta corriente como una simple operacin
contable sin trascendencia jurdica. Su existencia se justifica en la necesidad de regular las relaciones econmicas entre dos
personas ( una de las cuales debe ser un banco) que se encuentran en continua relacin de negocios.
Los autores ms modernos que han seguido estas teoras la consideran como una forma de cumplimiento de otros contratos,
como el depsito y la apertura de crdito.

Teoras que la consideran una variedad de la cuenta corriente mercantil.


Los principales expositores son los autores franceses. Han considerado que la cuenta corriente bancaria no es ms que una
variedad de la cuenta corriente mercantil.
Defienden sus sostenedores la reciprocidad de las remesas en la cuenta corriente bancaria. Tal reciprocidad de remesas,
existe cuando las partes tienen la posibilidad jurdica de remitirse valores la una a la otra, sin importar cul es el origen de
esos valores. De esta manera consideran que el depsito es una remesa (del correntista del banco) y una extraccin es otra
remesa (del banco al correntista).
Por nuestra parte entendemos que la diferencia entre ambos contratos esta dada por la diferencia del objeto de uno y otro.
Teoras que la consideran un contrato autnomo.
Estas teoras tienen su origen en la doctrina italiana. Estos autores comenzaron a distinguir entre diferentes tipos de cuentas:
las cuentas corrientes impropias y las cuentas corrientes de correspondencia o de servicios especiales. A las primeras como
herramienta contables que solo sirven para registrar los resultados de diferentes operaciones realizadas entre el
cuentacorrentista y el banco. Carecen de trascendencia jurdica por ser solamente la forma de ejecucin de otros contratos.
Las cuentas de correspondencia son verdaderos contratos en el cual el banco asume la obligacin de realizar una serie de
servicios por pedido del cuentacorrentista; entre ellos los pagos a terceros, atencin de libranzas de cheques y letras.
Frente a esas posturas que dividan a la cuenta corriente bancarias en dos figuras diferentes, se levantan otras que
amalgaman en un solo contrato ambas figuras.
El maestro espaol Garriguez opina que el contrato de cuenta corriente bancaria est compuesto por elementos propios del
mandato y de la cuenta corriente mercantil, por lo que concluye que se trata de un contrato de gestin de negocios ajenos;
consistiendo la gestin en la prestacin de un servicio de caja a favor de cuentacorrentista.
Varias son las diferencias entre ambas figuras. En la cuenta corriente bancaria el banco presta servicios al cuentacorrentista
pero siempre por encargo de ste, en tanto que en la gestin de negocios ajenos el gestor acta espontneamente.
Tal vez la mayor diferencia est dada por la bilateralidad de la cuenta corriente bancaria frente a la unilateralidad de la
gestin de negocios.
Noacco llega a la conclusin de que el contrato de cuenta corriente bancaria es una forma especial de interposicin de
personas.
El autor argentino explica su teora diciendo que el dinero pasa en propiedad fiduciaria del banco, quedando el
cuentacorrentista con el derecho de disponer su aplicacin. Tambin adquiere el banco la propiedad fiduciaria sobre los fondos
correspondientes a los cheques librados contra el banco y mandados al cobro a travs de l, desempendose como titular de
esos valores, ya que la entrega para su cobro constituye una cesin lo que forma parte del negocio fiduciario.
Es condicin en el negocio fiduciario la transferencia de la propiedad y el otorgamiento de la facultad de disposicin de ella,
en la cuenta corriente el banco slo puede darle a los fondos el destino que el cuentacorrentista disponga. En caso de una
aplicacin diferente a la ordenada el cuentacorrentista puede exigir la revocacin, mientras que tal desviacin en un negocio
fiduciario slo otorga al fideicomitente la posibilidad de accionar por los daos y perjuicios.
Nougus participa de la opinin que el contrato de cuenta corriente es un mandato. Dice que la relacin que vincula al
cliente y al banco califica al contrato como un mandato especial.
Creemos que el error comn de estas teoras se centra fundamentalmente en encarar el tema desde un punto de vista
netamente acadmico sin evaluar correcta y decididamente el aspecto prctico de la cuestin.
Previamente debemos analizar cul es el objeto del contrato de cuenta corriente bancaria, a sea cual es la prestacin principal
perseguida por el correntista al contratar.
Una de las prestaciones principales de ese contrato es la unificacin contable de determinadas operaciones que el banco
realiza con su cliente o en representacin o inters de ste y la permanente actualizacin e inmediata disposicin de los
saldos que tal esquema contable unificado arroje a favor de cualquiera de las partes.
Pero a travs del tiempo, los bancos han ampliado sustancialmente la gama de servicios prestados en cuenta corriente la
forma tal que han pasado a formar parte del objeto del contrato.
El objeto del contrato de cuenta bancaria es la prestacin del servicio de caja, la unificacin contable de las operaciones
realizadas entre el banco y el cliente y las realizadas por el banco en representacin o inters del cliente en virtud del servicio
de caja, su permanente actualizacin e inmediata disposicin de los saldos que tal esquema contable unificado arroje a favor
de cualquiera de las partes.
Todas estas prestaciones constituyen lo que llamamos servicios.
Determinado el objeto del contrato en estudio, podemos sostener que es diferente al de cualquier otro contrato, lo que es
suficiente para afirmar que estamos frente a un contrato autnomo.

Diferencias con el contrato de cuenta corriente mercantil.


El Art. 771 del C.Com establece que la cuenta corriente mercantil es un contrato bilateral y conmutativo, por el cual una de
las partes remite a otra o recibe de ella en propiedad, cantidades de dinero o valores, sin aplicacin por sus remesas,
liquidarlas en pocas convenidas, compensarlas de una sola vez hasta la concurrencia del debito y crdito, y pagar el saldo.
Si bien las opiniones han sido mltiples, ya no se discute que estamos frente a un verdadero contrato.
Si bien la letra del cdigo deca es un contrato por el cual una de las partes remite a la otra, o recibe de ella en propiedad,
cantidades de dinero u otros valores..., no cabe duda que ninguno de los contratantes est obligado a realizar tal remisin. El
verdadero objeto perseguido es el tratamiento a darle a los crditos que surjan de esas remisiones en el caso de producirse.
Estamos frente a un contrato normativo, que establece el compromiso de los contratantes de someter a los crditos que entre
ellos surjan a un rgimen especial.
Y cul es este rgimen? Evidentemente no es otro que la concesin recproca de crdito.
El contrato de cuenta corriente mercantil es un contrato normativo de concesin de crdito. sta y no otra es la diferencia con
el contrato de cuenta corriente bancaria.

Caracteres.
Bilateral Ambas partes, de las cuales por lo menos una debe ser un banco, asumen obligaciones. Estas pueden
ser convencionales o legales, o sea impuestas por las leyes o reglamentaciones del Banco Central.

Consensual Se perfecciona con el consentimiento de las partes. El cuentacorrentista presta su consentimiento al


suscribir la solicitud de apertura de cuenta corriente, y el banco al aceptarla, lo que es precedido por el anlisis de
las condiciones econmicas, morales y comerciales del cliente y la verificacin de inexistencia de inhabilidades
legales.

Oneroso Cada una de las partes recibe prestaciones de la otra y como consecuencia debe cumplir con las
contraprestaciones a su cargo. Los servicios son remunerados, los saldos a favor del banco producen intereses, los
saldos a favor del cliente tambin pueden producirlos, etc.

Conmutativo Las prestaciones a cargo de cada una de las partes son conocidas previamente y guardan relacin
entre s.

Bancario La parte que toma a su cargo volcar en una cuenta las obligaciones de su cliente, llevarla actualizada y
tener disponible su saldo, necesariamente debe ser un banco.
Autnomo Este contrato es autnomo por tener objeto propio que lo hace diferente a los dems y por regirse por
normas legales especficas.

Nominado Por cuanto la ley lo denomina y regula especialmente.

No formal Si bien la reglamentacin impone la forma escrita para la celebracin de este contrato, entendemos
juzgamos que la falta de tal instrumento no invalida el contrato.

De adhesin Se formaliza mediante la adhesin del cliente en condiciones predispuestas establecidas por el
banco.

De ejecucin continuada La cuenta corriente bancaria no tiene un tiempo determinado de duracin. Las
relaciones jurdicas que naces de ella regulas los derechos y obligaciones de las partes por tiempo indeterminado.
Cada uno de los contratantes puede concluir este contrato en cualquier momento. Sin perjuicio de ello es posible que
las partes decidan formalizar este contrato por tiempo determinado.

De confianza El conocimiento personal del cuentacorrentista es fundamental para la celebracin de este


contrato. El banco tiene la obligacin de estudiar sus condiciones econmicas, comerciales y morales, previo a
aceptar la apertura de la cuenta.

APERTURA DE CREDITO.

Concepto.
Consiste en la creacin de una facilidad crediticia a favor del cliente del banco, por un tiempo determinado y hasta un importe
determinado.
Se trata de una promesa del banco de que en tal poca o durante tanto tiempo el cliente podr contar con asistencia
crediticia mediante disponibilidades. Tales disponibilidades pueden consistir en fondos de dinero que la institucin bancaria
se obliga a mantener a disposicin del cliente, o bien a la promesa de atender libranzas contra el que efectuar el cliente, o
bien en la promesa de garantizar obligaciones que el cliente contraiga hacia terceros.

Caracteres.
Es un contrato comercial, como los dems contratos bancarios;

Consensual, que se perfecciona con el consentimiento de las partes;

Bilateral

Conmutativo

Atpico, ya que no se encuentra legislado y su materialidad es producto de la costumbre.

No formal

De adhesin a condiciones generales de contratacin

De duracin o ejecucin continuada.

Es una tpica operacin de crdito, primeramente por la creacin de la promesa de acreditacin al cliente, y luego con la
promesa de aplazamiento de la restitucin. Es intuitu personae, pues el banco lo concreta luego de un detenido estudio de
las posibilidades econmicas del solicitante.

Descripcin de la operacin.
Consideramos que existen dos momentos bien diferenciados una vez celebrado el contrato:
Cuando el banco pone a disposicin del cliente los fondos convenidos, esperando sus rdenes.

Cuando el cliente dispone efectivamente del crdito concedido segn las modalidades pactadas.

El cliente puede o no utilizar los fondos otorgados, debiendo siempre pagar una comisin. Si utiliza el crdito deber
reintegrar el capital y pagar el inters convenido sobre el monto efectivamente utilizado y por el tiempo que dispuso de los
fondos.
El banco tiene la obligacin de mantener esa disponibilidad y atender los requerimientos de crdito hasta que se complete el
importe total o se cumpla el tiempo.
Vale aclarar que es prctica comn en la actividad bancaria no cobrar comisin por el otorgamiento de la apertura de crdito.

Diferencia con el mutuo bancario.


La diferencia radica en que la utilizacin de los fondos en la apertura de crdito no est sometida a los estrictos plazos del
mutuo, sino cuando realmente el cliente los necesita.
El mutuo es un contrato real y la apertura de crdito es consensual.
En general, el mutuo es un contrato de ejecucin instantnea, la apertura de crdito es de ejecucin continuada. Mientras en
el prstamo, el banco entrega dinero al cliente; en la apertura de crdito el banco otorga el derecho de utilizar un crdito
segn las modalidades convenidas.
Modalidades.
La apertura de crdito puede desenvolverse de variadas formas. Seguiremos la clasificacin que proponen Fernndez y
Gmez Leo.

Segn la forma de utilizacin de la disponibilidad, se distingue entre:


La apertura de crdito simple el acreditado puede disponer del crdito directamente por caja o a la vista, en uno o
varios crditos

Cuenta corriente El cliente puede, en el curso de la ejecucin del contrato, utilizar varias veces el crdito que se
le ha concedido y, reponiendo los fondos extrados, hacer renacer la disponibilidad.

Segn su objeto, existe:


La apertura de crdito en dinero El acreditante entrega dinero al acreditado cuando ste lo requiere en forma
personal, o cuando da rdenes para que debiten determinadas cantidades.

La apertura de crdito de firma El banco dispensa al cliente su capacidad de crdito respaldando con su firma
actos y operaciones que permiten al cliente procurarse recursos que le conceden terceros.

DESCUENTO
Concepto.
Es un contrato en virtud del cual una de las partes (descontante) se obliga con la otra parte (descontado) a pagarle el importe
de un crdito pecuniario que esta parte posee contra un tercero antes que aqul haya vencido. Este anticipo se efecta previa
deduccin de los intereses e involucra la transferencia del derecho creditorio a favor del banco, quedando subordinada la
liberacin del descontado al buen fin del crdito cedido.
Es un tpico contrato bancario, aunque se ha reconocido la posibilidad de que sea celebrado entre particulares.
Se trata de un contrato comercial, consensual, bilateral, oneroso, conmutativo, no formal y con atipicidad legal.
El cliente lleva al banco documentos de terceros para descontar, con vencimiento a corto plazo (hasta 90 das). El banco
entregar por caja o acreditar en la cuenta del cliente el importe del descuento, siendo ste equivalente al monto total de los
crditos descontados, deducidos los intereses y gastos pertinentes.
Asimismo, se efectuar la transferencia del crdito a favor del banco mediante el endoso o la cesin, recibiendo la entidad
financiera los documentos en propiedad. Si los mismos no son pagados por el tercero obligado una vez vencidos, el banco
exigir al cliente su pago.

LEASING

Concepto.
No existe en nuestro derecho un concepto nico de leasing que sirva para abarcar todas las modalidades que pueden
presentar estos contratos.
La Ley 24.441 defini al leasing en su Art. 27, como un contrato de locacin de cosas al que se le agrega una opcin de
compra a favor del tomador, y que deba reunir adems ciertos requisitos.
La ley mereci crticas fundamentalmente por la asimilacin del leasing con el contrato de locacin.
La Ley 25.248 en su Art. 1 define al leasing como el contrato en el cual el dador confiere al tomador la tenencia de un bien
cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opcin de compra por un precio.

LEASING FINANCIERO.
Es el contrato que tiene por finalidad la financiacin de bienes, y por el cual, la parte dadora, previa adquisicin de un bien
conforme instrucciones recibidas del tomador, lo cede a ste para su uso y goce, por un plazo determinado, mediante el pago
de un canon.
Al tomador se le concede la facultad de optar, a la finalizacin del plazo previsto, por adquirir el bien en propiedad, mediante
el pago de su valor residual.
La principal funcin que cumple el leasing es permitir al tomador acceder a la utilizacin de un bien de su eleccin,
obteniendo financiamiento por el monto total de la operacin y sin tener que otorgar garantas especiales.
Este contrato forma parte de una operatoria en la que intervienen tres sujetos celebrando dos contratos distintos:
Compraventa Entre vendedor y dador de leasing;

Leasing Entre dador y tomador.

Ambos contratos se ejecutan en forma complementaria constituyendo un acto jurdico complejo.

Los sujetos.
El dador.
Normalmente se consider que el dador de un contrato de leasing deba ser una entidad financiera o sociedades que tuvieran
como objeto exclusivo la realizacin de este tipo de contrato.
La LEY 25.248 no establece ningn requisito ni limitacin para ser dador de un contrato de leasing. En el Mensaje de
Elevacin se expres que: Con el fin de flexibilizar la figura de modo tal que el leasing sea una respuesta concreta a las
necesidades reales existentes en la actualidad, el proyecto habilita a cualquier persona con capacidad suficiente a ser
tomador o dador.

El tomador.
Se consideraba, en los primeros estudios sobre este contrato, que el tomador deba ser una empresa, atendiendo a la funcin
de financiacin de activos empresarios que se le asignaba al leasing.
La LEY 25.248 no establece limitaciones ni requisitos para ser tomador en los contratos de leasing financiero, permitindose
as su utilizacin en todos los mbitos, incluido el de consumo personal.

El proveedor.
Es el sujeto indicado por el tomador al dador, para que adquiera de ste el bien que luego el tomador recibir en leasing.
El proveedor no es parte del contrato de leasing, si bien no se lo considera totalmente ajeno a la operatoria.
En nuestro derecho, el proveedor es parte del contrato de compraventa que celebra con el dador del leasing, pero tercero
respecto al contrato de leasing que se celebra entre dador y tomador. En virtud del contrato de leasing el tomador podr
reclamarle el cumplimiento de las obligaciones que surgen del contrato de compraventa celebrado con el dador.

Objeto.
Qu bienes pueden ser dados en leasing? La ley 25.248 en su Art. 2 establece que pueden ser objeto del contrato cosas
muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el dado
tenga la facultad de dar en leasing.
En su Art. 7 autoriza adems a incluir en el contrato a los servicios y accesorios necesarios para el diseo, la instalacin,
puesta en marcha y puesta a disposicin de los bienes dados en leasing.
La nica restriccin estara dada por el Art. 1 que el bien debe ser cierto y determinado, reafirma que las cosas consumibles
y fungibles no resultan susceptibles de ser objeto de leasing.

Plazo.
Las prestaciones de las partes en el contrato de leasing se cumplen necesariamente a lo largo de un perodo ms o menos
prolongado en el tiempo, perteneciendo a la categora de los contratos denominados de tracto sucesivo o ejecucin
continuada.
El plazo entonces es un elemento esencial del contrato de leasing y su duracin debe estar determinada en el contrato.
La ley 25.248 no refiere al plazo en forma expresa, pero tcitamente surge que ste deber ser pactado por las partes,
disponindose en el Art. 26 que son inaplicables los topes legales de plazos mximos y mnimos previstos para los contratos
de locacin de cosas.

Precio (Canon).
El precio o canon es el elemento esencial del contrato de leasing, por tratarse de la principal obligacin a cargo del tomador.
En la Ley 25.248, el canon es el elemento esencial del contrato (Art. 1) y el monto y la periodicidad del mismo quedan sujetas
a lo que las partes acuerden (Art. 3). Podrn incluirse en el canon los importes correspondientes a servicios accesorios (Art. 7).

Opcin de compra.
Hasta antes de la regulacin legal no haba acuerdo acerca de si la opcin de compra era un requisito esencial del contrato de
leasing (financiero).
Por un lado, estaban quienes consideraban que podra celebrarse vlidamente un contrato de leasing sin incluir la opcin de
compra. Para esta postura la caracterstica esencial para la configuracin del contrato de leasing es la compraventa y la
locacin (financiera) ejecutadas en forma complementaria.
En opinin contraria, estaban quienes sostenan que por ser el leasing un contrato celebrado por el tomador con miras a la
adquisicin del bien en propiedad, era esencial la inclusin de la opcin de compra.
La LEY 24.441 (Art. 1) calific a la opcin de compra a favor del tomador como elemento esencial del contrato de leasing, y la
actual regulacin, LEY 25.248, mantiene el mismo criterio.
La clusula de opcin es considerada una oferta irrevocable de venta concedida por el dador al tomador.
La jurisprudencia ha entendido que: La clusula de opcin por la que se le concede el derecho al tomador de elegir de
manera unilateral y dentro de un periodo determinado la concrecin de la venta, constituye una oferta irrevocable de venta
unilateral de parte del dador.
El momento en el cual el tomador puede ejercer la opcin, conforme lo dispone el Art. 14 de la ley, ser una vez que hubiese
pagado tres cuartos (3/4) partes del canon total estipulado, o antes si as lo convinieran las partes.
En los Art. 16 y 26 la ley regula los efectos del ejercicio de la opcin.
Debe rechazarse la interpretacin literal de ambas normas atento al carcter consensual que la compraventa tiene en nuestro
derecho, (Art. 1323 Cd. Civ.), razn por la cual la entrega de la cantidad de dinero convenida como precio pertenece al
momento de ejecucin del contrato y no al de su formacin.

Valor residual.
Es el precio de adquisicin del bien que debe abonar el tomador en caso que opte por la compra. El precio es el elemento
esencial y debe fijarse al momento de la celebracin del contrato.
Para su determinacin se toman en cuenta factores referidos al bien de que se trate, tales como su probable valor en el
mercado a la finalizacin del plazo previsto, su vida til. Tambin se consideran los cnones abonados, en tanto incluyen parte
de la amortizacin del capital invertido por el financista, y los intereses.
Es posible que las partes pacten financiamiento para el pago del valor residual. En este caso, pese a la redaccin de los Art.
16 y 26 de la ley 25.248, la adquisicin del dominio del bien se perfecciona con el ejercicio de la opcin de compra y no con el
pago total de su precio.
La ley 25.248 refiere al precio del ejercicio de la opcin en el concepto de leasing que da en el Art. 1 y en el Art. 4 donde dice
que: El precio de ejercicio de la opcin de compra debe estar fijado en el contrato o ser determinable segn procedimientos o
pautas pactadas.

CONTRATO DE UNDERWRITING

La necesidad de capital por parte de las empresas hace que las mismas recurran al financiamiento externo o interno. El
interno normalmente se concreta mediante el aumento de capital o la constitucin de reservas. El financiamiento externo, se
consigue mediante el crdito bancario o recurriendo al mercado de capitales que ofrece una serie de posibilidades de
financiacin.
En el contrato de unterwriting se vincula ambas formas de financiamiento externo, con la actividad de la banca y con el
mercado de capitales.
La funcin primordial de los bancos desde su creacin, ha sido la de intermediara entre la oferta y la demanda de dinero. Tal
actividad implica la recoleccin del ahorro y la aplicacin del mismo para financiar diversos proyectos, todo ello mediante el
otorgamiento de prstamos.
Dentro de este nuevo panorama, las operaciones bancarias modernas se encaminaron al asesoramiento y financiamiento
integral de las empresas.

Concepto.
El contrato de unterwriting es un contrato celebrado entre una entidad emisora y una entidad financiera o agente de
mercado, con contenido obligacional variable, en relacin con una emisin de valores negociables, a los fines de asegurar su
cobertura.
El contrato de underwriting no se queda solamente en el compromiso de pre-financiacin de los ttulos, puesto que es usual
que la entidad financiera preste un servicio de asesoramiento previo a la emisin.
Desde el punto de vista econmico es un mecanismo que permite que una entidad bancaria o financiera que acta en el
mercado de capitales, anticipe a un emisor de ttulos negociables todo o parte del producido de su futura colocacin entre el
pblico.
Es esencial del contrato de underwriting la posterior colocacin de los ttulos valores para lo cual, el underwriter emplear
todo su poder de colocacin fundado en la existencia de una clientela conocida y a la organizacin de un sistema de
distribucin que permita la colocacin y el seguimiento de un mercado secundario.
Al celebrar el contrato, el emisor normalmente tiene la intencin de consumar una colocacin por oferta pblica de los valores
emitidos. Luego, la oferta pblica en cada caso, se llevar a cabo segn los esfuerzos de colocacin realizados por el
underwriter, as como en la forma y el destinatario de dicha colocacin.
Objeto y partes.
El objeto de este contrato son las acciones, los debentures y las obligaciones de las sociedades.
El objeto del contrato de underwriting son los ttulos valores causales y representativos.
Para el caso de la oferta pblica, estos ttulos, deben reunir las cualidades enunciadas en el Art. 17 de la Ley 17.811, es decir,
ttulos valores emitidos en masa, en serie, que posean las mismas caractersticas y otorguen los mismos derechos dentro de
su clase y ofrecidos en forma genrica.
El emisor normalmente es una sociedad annima que busca prefinanciacin de las acciones debentures que emita.
Tambin pueden ser sujeto activo las cooperativas y las asociaciones civiles.
El denominado underwriter puede ser una entidad o persona fsica dedicada en forma exclusiva o parcial a la intermediacin
de ttulos valores, o una entidad financiera autorizada para la colocacin.
Las entidades financieras son los bancos comerciales, los bancos de inversin y las compaas financieras.

Caracteres.
Estamos frente a un contrato de naturaleza comercial, y dentro de esta categora debemos enmarcarlos dentro de los
contratos de tipo financiero y especialmente bancario.
Se trata de un contrato con las siguientes particularidades:
Consensual No resulta necesario la entrega de los ttulos emitidos por la sociedad a la entidad financiera. Esta es
una de las caractersticas que lo diferencia del mutuo.

Conmutativo Las ventajas son apreciadas por las partes desde la celebracin del contrato.

Bilateral Genera obligaciones recprocas para las dos o ms partes intervinientes. El underwriter a pre-financiar y a
colocar los ttulos, y el emisor a emitir los ttulos conforme a derecho y luego a entregarlos.

Oneroso Ambas partes obtienen en contrapartida a las obligaciones asumidas. La entidad financiera fija una
comisin como contraprestacin a su obligacin de pre-financiar y colocar los ttulos.

No formal No se encuentra determinado en la ley ningn requisito formal predeterminado para expresar la
voluntad de los contratantes.

Innominado Por no estar previsto en nuestras leyes con una regulacin especfica. Rigen en la materia el principio
de la autonoma de la voluntad.

Modalidades.
En firme El underwriter adquiere los ttulos valores a emitirse en un valor fijo o determinado, para luego proceder
a colocarlos en el mercado. Los riesgos de la emisin son trasladados a la entidad bancaria o compaa financiera. La
emisora percibe el importe de la emisin, y el underwriter deber procurar la colocacin de los ttulos. Cuando no hay
xito en la colocacin, es el underwriter y no la empresa emisora quien asume las perdidas.

No en firme La entidad bancaria adelanta los fondos pertinentes a ttulo de prstamo, asumiendo la obligacin de
procurar la ulterior colocacin de los ttulos emitidos dentro del plazo acordado por las partes. Existen dos negocios
jurdicos: un mutuo comercial y, un mandato para que el underwriter se encargue de colocar los ttulos emitidos.
Dentro de esta modalidad, se encontrara tambin el underwriting a mejor esfuerzo, que es aquel mediante el cual el
underwriter no asume obligacin alguna, ms que la de hacer simplemente la intermediacin.

El underwriting en firme y el derecho de suscripcin preferente.

El derecho de suscripcin preferente contemplado en el Art. 194 y ss., y ley 19.550 la otorga la posibilidad de permanecer en
la sociedad a todos los accionistas y de mantener su proporcin del paquete accionario, no obstante los aumentos de capital
que posteriormente se efecten.
La ley otorga un derecho de acrecer y de preferencia al socio y que tal derecho es de orden pblico.
Este derecho del accionista se opone al underwriting en la modalidad en firme, ya que, el underwriter se convierte en
accionista hasta tanto coloque efectivamente los ttulos en el mercado.
Litwak considera que la suscripcin del contrato de underwriting no puede formalizarse en violacin de derechos de orden
pblico, y por tanto, la nica posibilidad de celebrar un acuerdo de este tipo respecto de acciones, consiste en recurrir a
modalidad stand by.

FACTORING.

Concepto.
Es un contrato por el cual un empresario transmite los crditos comerciales que ostenta frente a su clientela a otro empresario
especializado, que se compromete a cambio, a prestar una serie de servicios respecto de los mismos.
Las partes del contrato son:
Empresario Que es el titular de crditos contra tercero, que debe movilizar para continuar su cadena de
produccin o comercializacin.

Factor o empresa de factoring Que asume, en relacin al empresario, la obligacin de prestar los servicios que
antes se han enunciado, en sus diversas modalidades.

El deudor del empresario no es parte en el contrato de factoring. Por efecto de la transmisin de los crditos del empresario al
factor, queda obligado a efectuar el pago a ste y no a su acreedor originario.
El factoring atiende tres finalidades fundamentales:
La prestacin de servicios administrativos respecto a la facturacin de la empresa;

La prestacin de servicios financieros proveyendo de fondos a su cliente a medida que ste lo necesite;

La garanta de solvencia en los supuestos de factoring sin recurso.

La prctica ha orientado al contrato de factoring hacia el financiamiento. Ello obedece a que el factoring genera una relacin
estable, entre factor y cliente, alejada de una situacin ocasional, lo que significa para el cliente, la tranquilidad de contar con
una fuente segura y constante de apoyo, y para el factor, la posibilidad de valorar, en el tiempo, la situacin patrimonial y el
riesgo que genera su deudor.

Modalidades.
El contrato de factoring es uno slo, pero puede distinguirse segn diversas modalidades, de acuerdo a las distintas funciones
que cumpla el factor (de gestin, de garanta o de financiamiento).
Segn su contenido Se diferencia el factoring con financiamiento y sin financiamiento, conforme se anticipe o no
los fondos correspondientes a los crditos cedidos, en el momento de realizarse la cesin. En segundo caso, habr
slo administracin de los crditos.

Segn sus alcances el factoring con asuncin de riesgos o sin asuncin de riesgos. En el primer caso la sociedad
de factoring asume todos los riesgos de cobranza, mientras que en el segundo su compromiso se limita a la
administracin y eventualmente a la financiacin de los crditos.

Segn su ejecucin en factoring con notificacin de la cesin de crditos al deudor cedido o sin notificacin.

UNIDAD 17.

DERECHO INTERNACIONAL COMERCIAL.


LEY 22.165

El nuevo escenario Internacional.


El fenmeno del creciente intercambio entre sujetos ubicados en diversos estados, inversiones extranjeras y prcticas
financieras internacionales a lo que actualmente asistimos, ha provocado el resurgimiento de la idea de contar con un sistema
de normas propio, constituido por diversas fuentes, que regulen de modo uniforme las relaciones mercantiles internacionales.

Organismos Internacionales.
Existe una pluralidad de organismos internaciones que vienen desarrollando una prolfica labor de unificacin del derecho
mercantil. La elaboracin de instrumentos normativos y la compilacin de los principios generales del derecho aplicables a los
contratos internacionales forman parte del trabajo de instituciones internacionales, tanto gubernamentales, no oficiales e
incluso gremiales. Se destacan:
La comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional,
El Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado,
La Cmara de Comercio Internacional,

La Lex Mercatoria en la actualidad.


El proceso se viene desenvolviendo mediante la recopilacin de normas de origen consuetudinario y a la elaboracin de
preceptivas por parte de organismos internacionales, desconectadas de todo ordenamiento jurdico nacional. Esta autonoma
de la denominada Lex Mercatoria se profundiza con la creciente utilizacin del arbitraje comercial internacional, encargado de
aplicar estas nuevas reglas con prescindencia de las normas locales.
No existe una uniformidad de criterio acerca de que comprende la Lex Mercatoria. En nuestro medio hay autores que prefieren
adoptar la denominacin de Nuevo Derecho Transnacional e incluyen en el mismo a los contratos internacionales; los usos y
costumbres del comercio internacional; las condiciones generales de contratacin y las reglas de las asociaciones
profesionales.
Denominaremos Lex Mercatoria al derecho mercantil internacional, constituido por diversas fuentes. La denominacin es
imprecisa y hace referencia tanto a reglas y principios dictados por organismos privados o intergubernamentales, leyes
modelos, usos y prcticas comerciales generalizadas y consolidadas a travs del tiempo y los criterios adoptados en los fallos
y laudos dictados por Tribunales de Justica o Arbitrales especializados.

Fuentes de la Lex Mercatoria.


Tienen especial importancia instituciones internacionales como la Cmara de comercio Internacional, UNCITRAL y UNIDROIT.
Entre las fuentes ms importantes que conforman la Lex Mercatoria existen:
Los usos y costumbres del comercio internacional.
La estandarizacin de determinados contratos mediante modelos contractuales uniformes. En este aspecto tiene una
labor prioritaria la Cmara de Comercio Internacional, que a travs de su comisin de expertos ha elaborado una
serie de modelos de contratos comerciales internacionales.

Los principios de UNIDROIT sobre los contratos comerciales internacionales. Los principios son un intento por
enunciar reglas que son comunes a la mayora de sistemas legales existentes. Fueron elaborados en el seno de este
organismo por una comisin de trabajo.

La recopilacin de los denominados Incoterms, por parte de la Cmara internacional de Comercio.

Las reglas y usos uniformes sobre cobranzas documentarias, dictadas tambin por la cmara de comercio
internacional.

La autonoma de la voluntad en los contratos internacionales. Autonoma material y autonoma conflictual.


La autonoma de la voluntad adquiere relevancia en el derecho privado internacional. Las partes ya no estarn facultadas para
dar el contenido que cran ms conveniente a sus contratos, sino tambin para escoger cul ser el derecho que regir a sus
relaciones.
En materia de relaciones jurdicas privadas de carcter internacional, donde no se haya comprometido el orden publico, se
reconoce a la autonoma de la voluntad dos manifestaciones denominadas autonoma de la voluntad material y autonoma
de la voluntad conflictual.
a) Autonoma Material.

Es la que hallamos en el Art. 1197 de nuestro cdigo civil, hace referencia a la facultad que tiene las partes de crear las
normas que regularan sus relaciones o de incorporar a sus convenciones normas predeterminadas.
b) Autonoma conflictual.

Hace alusin al derecho de las partes de escoger el derecho aplicable al contrato.


En nuestro cdigo no hay ninguna norma expresa. En la actualidad el criterio es pacifico en el sentido de aceptar el principio
de la autonoma de la voluntad en materia de ley y jurisdiccin aplicable con la nica excepcin de casos que se vinculen con
el orden publico inderogable.

Los Incoterms 2000.


Tienen su origen en la costumbre internacional. Provienen de usos comerciales internacionales en pocas en que las
comunicaciones no tenan el desarrollo actual. Resultaba habitual que los pedidos comerciales y la aceptacin o rechazo de
estos fueran hechos por vis telegrfica y a fin de disminuir los costos se utilizaran siglas que especificaran en forma sinttica
el modo de envo de la mercadera y la asuncin de los diversos costos y obligaciones. Fue as que vieron su aparicin las
siglas FOB, FAS, CIF, etc.
La CCI se propuso unificar estos usos, de modo que se pudieran eliminar definitivamente todas las imprecisiones que
acarreaba su empleo.
En la actualidad, luego de sucesivas actualizaciones y reformulaciones, los Incoterms se limitan a trece trminos. La ultima
versin, Incoterms 2000, encuentra vigencia desde el 1 de enero del ao 2000.

Utilizacin de los Incoterms.


Incorporacin por voluntad de las partes.
Las partes de un contrato de compraventa internacional de mercaderas, con la sola referencia a un Incoterms, con la sola
referencia a un Incoterms determinado, incorporan a su convencin todo el articulado relativo a ese trmino comercial.
Su utilizacin descansa en la autonoma de la voluntad material. Las normas jurdicas de carcter dispositivo que rigen el
contrato, quedan desplazadas por los Incoterms. En lo dems, continua vigente el derecho sustancial de fondo.
Su finalidad es establecer un conjunto de reglas internacionales homogneas para la interpretacin de los trminos ms
utilizados en la compraventa internacional.
Segn la naturaleza de cada Incoterms, la sigla deber ir seguida de la indicacin del lugar de entrega, el puerto de
embarque, el puerto de destino o el lugar de destino convenido.
La cmara de comercio internacional sugiere que debe agregarse siempre la expresin INCOTERMS 2000, lo cual permite
establecer que la intensin de las partes ha sido la de aplicar estas reglas vigentes.
Por ejemplo:
EXW Rosario (SF)- Argentina Incoterms 2000.

Contratos en los que se pueden incluir los Incoterms 2000.

Objeto del contrato.


Cuando se trate de contratos de compraventa a los que se incorporen los Incoterms 2000, siempre refiriendo a bienes
muebles corporales, debiendo excluirse los intangibles, como los derechos de propiedad intelectual, ttulos acciones.
Los Incoterms se vinculan al contrato de compraventa y a las obligaciones que asumen el comprador y el vendedor.
El traslado fsico de las mercaderas y el traspaso de fronteras nacionales constituyen el ncleo de esta regulacin. Los
Incoterms se han concebido para ser utilizados cuando las mercaderas se venden para entregarlas ms all de las fronteras
nacionales.
A las obligaciones y costos que implican todas estas operaciones adicionales, debemos sumarles los riegos de prdida,
deterioro o demora en el traslado que pueda sufrir la mercadera desde que es despachada por el vendedor hasta que llega
definitivamente a manos del comprador.
Los Incoterms, fueron concebidos para colmar un vacio legal y poner orden previsible caos normativo, estableciendo de una
forma clara, simple y sencilla las normas relativas a ciertos aspectos del contrato.
Los Incoterms no regulan todos los aspectos del contrato de venta, sino algunas de las obligaciones primarias y una serie de
obligaciones secundarias que deben asumir el comprador y el vendedor.
Cada uno de los 13 Incoterms son presentados mediante un prembulo y un declogo de obligaciones a cargo del vendedor y
del comprador.
Los mismos regulan los siguientes aspectos del contrato:
1) Provisin de la mercadera de conformidad con el contrato y pago del precio.
2) Obtencin de las licencias, autorizaciones y formalidades aduaneras.

3) Contratacin del transporte y del seguro.

4) Tiempo, forma y lugar de entrega y recepcin de las mercaderas.

5) Transferencia de los riegos.

6) Prueba de la entrega de las mercaderas.

La divisin en grupos.
Los 13 Incoterms regulados por la CCI se encuentran divididos en cuatro grupos:

Grupo de Salida.
Lo compone un nico Incoterm: EXW, que significa en fabrica. Implica que el vendedor realiza la entrega de la mercadera
cuando la pone a disposicin del comprador en el establecimiento del vendedor o en otro lugar convenido, sin despacharla
para la explotacin.
Se corresponde con la menor obligacin del vendedor, debiendo el comprador asumir todos los costos y riesgos inherentes a
la recepcin de la mercanca, el pago y el traslado.

Grupo de embarque.
Sub grupo F
La principal caracterstica es que existe un nico punto crtico, dado por el puerto de embarque, lugar donde se transmiten
los riesgos de perdida o deterioro de la mercadera y a partir del cual el comprador asume todos los costos relativos al
transporte, seguro, descarga e importacin de la mercadera.
El punto a partir del cual el comprador asume los costos y riesgos de la operacin, vara respecto a cada Incoterms de este
subgrupo.

Sub grupo C
Cuando el comprador adquiere algn producto bajo cualquier Incoterms de este subgrupo se entiende que paga un precio
adicional, ya que los trminos C exigen que el vendedor contrate el transporte en la forma usual y a sus expensas.
El lugar geogrfico que se seala a continuacin del trmino, no indica ya el puerto, sino el punto hasta el cual el vendedor
debe hacerse cargo de los gastos del transporte principal.
- Puerto de embarque, que es el lugar donde el vendedor transmite los riesgos al comprador, y

- Puerto de destino, que es el punto hasta el cual el vendedor se hace cargo de los gastos.

Cualquier vicisitud que afecte a la mercadera luego de pasado el puerto de embarque corre a cargo del comprador.
En trminos C el vendedor asume los trmites y costos relativos a la exportacin de la mercadera vendida. En tanto que el
comprador deber tomar a su cargo, a su propio riesgo y expensas, todas las licencias de importacin de las mercancas.

Grupo de llegada.
La principal caracterstica comn a estos es que los riesgos y costos relativos al transporte interno, exportacin, carga y
transporte principal corren a cargo del vendedor hasta la entrega definitiva al comprador.
Siempre refleja el lugar de destino, que podr ser en:
-La frontera,
-El puerto de destino,
-El muelle del puerto de destino,
-El lugar interno del pas del comprador.
Uno de los puntos esenciales que regulan los Incoterms 2000 es el tiempo, forma y lugar en que se produce la transmisin de
los riesgos del vendedor al comprador respecto a la mercadera vendida.
En nuestro derecho, para que se transfiera la propiedad de la cosa es indispensable la tradicin, que puede ser material o
simblica. Establece el cdigo que mientras el vendedor no hiciese tradicin de la cosa vendida, tanto los riesgos como sus
frutos y accesorios, sern juzgados por las disposiciones relativas a la los obligaciones de dar.
Existen diversos sistemas de transmisin del riesgo en materia de compraventa. Pueden resumirse en cuatro:
a) Aquellos que ponen el riesgo a cargo del comprador desde el momento del perfeccionamiento del contrato.

b) Los que asocian la transferencia de los riesgos con la transmisin del dominio, sin condicionar la transferencia a la
entrega de la cosa.

c) Los que hacen coincidir la transferencia de los riesgos con la tradicin de la cosa.

d) El que dispone que los riesgos se trasladen al cumplir el vendedor los actos de entrega a su cargo, al ponerse la
mercadera a disposicin del comprador, independientemente de la transferencia del dominio y de la efectiva toma
de posesin de la mercadera.

La venta internacional supone que las mercancas se deban trasladar a travs de largas distancias y atravesar diversas
dificultades. Las partes debern obligarse a efectuar una serie de prestaciones adicionales para poder completar
satisfactoriamente la entrega.

Transmisin de riesgos y entrega de la mercadera.


La entrega marca el momento en que pasan de ste al comprador, el riesgo de perdida total o parcial, demoras y la
obligacin de soportar los gastos relacionados con ellas.

La divisin en grupos a los efectos de la transmisin de riesgos.


Los Incoterms se clasifican en tres grupos: De salida, de embarque (con dos subgrupos) y de llegada.
La transmisin de los riesgos se opera segn el grupo a que cada Incoterms pertenece:
Modo de entrega de la mercanca.
A) La compraventa con entrega directa: En sta el vendedor hace entrega de la mercadera al mismo tiempo comprador
o a su representante.

Puede a su vez tratarse de compraventa en plaza, cuando se hace en el establecimiento del vendedor o compraventa
a la llegada, cuando la entrega se perfecciona en el establecimiento del comprador.
En ambos casos, el transporte de la mercadera permanece absolutamente ajena al contrato.
B) La compraventa con entrega indirecta: En estos casos el vendedor no entrega en manos la mercadera al
comprador, sino que lo hace a travs del transportista. En la relacin propia de la venta se interfiere un contrato de
transporte, de forma tal que aparece una tercera persona independiente, el transportista, que recibe las mercaderas
de manos del vendedor y debe trasladarlas al comprador, por lo que la actuacin del vendedor queda circunscripta a
la entrega de la cosa al transportista.

Se puede llevar a cabo de dos formas:


1) Mediante la entrega al transportista contratado por el comprador.

2) Haciendo que pese sobre el vendedor la obligacin de concertar el contrato de transporte.

Transmisin de riesgos en el grupo de salida.


El comprador asumir todos los riesgos jurdicos desde que la misma sea puesta a su disposicin.
Es frecuente que las partes establezcan un lapso de tiempo dentro del cual la mercadera estar a su disposicin del
comprador para que ste la retire. Pueden presentarse dos situaciones:
a) Que sea el vendedor quien mediante aviso deba comunicar al comprador en que fecha, dentro del periodo pactado,
la mercadera estar a su disposicin. A partir de esa fecha el comprador debe retirar la mercadera y se le
transmiten los riesgos.

b) Puede suceder que sea el comprador quien tenga derecho a determinar la fecha de retiro. Facultad que debe
consignarse expresamente en el contrato. La transmisin de riesgos se producir desde esa fecha.

Transmisin de riesgos en el grupo de embarque.


Representan los supuestos de venta con entrega indirecta. Los riesgos son transmitidos por el vendedor al comprador en el
punto en que se inicia el transporte principal de las mercaderas, al que denominamos genricamente puerto de embarque.

Transmisin de riesgos en el grupo de llegada.


El vendedor responde de la llegada de la mercadera en el lugar o al punto de destino de la frontera o dentro del pas de
importacin.
El vendedor asume todos los riesgos y costos relativos a la exportacin de la mercadera. El criterio de traspaso del riesgo en
este grupo slo variara en funcin del lugar elegido para realizar la entrega.

CONVENCION DE VIENA SOBRE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERIAS.

La convencin de Viena de 1980 sobre compraventa Internacional de Mercaderas naci a instancias de un grupo en el seno
de UNCITRAL.
La convencin fue firmada en 1980, previendo su entrada en vigor a partir del 1 de enero de 1988. Nuestro pas ratifico la
convencin mediante ley 22.765, sancionada, publicada y promulgada en el B.O el 24 de marzo de 1983.

Estructura de la Convencin.
La convencin cuenta con un total de 101 artculos y esta dividida en cuatro partes:
a) mbito de aplicacin y disposiciones generales.

b) Formacin del contrato.

c) Compraventa de mercaderas.

d) Disposiciones generales.

Aplicacin directa de la convencin.


Para resultar aplicable el punto de conexin es que las partes posean establecimientos en Estados miembros de la
Convencin.
Art. 1: La presente convencin se aplicar a los contratos de compraventa de mercaderas entre las partes que tengas sus
establecimientos en Estados diferentes
a) Cuando esos estados sean Estados contratantes.

El solo hecho de que el vendedor y el comprador posean establecimientos en pases miembros de la Convencin, la hacen
directamente aplicable (aunque, si uno de los contratantes ignora que el otro posee establecimiento en un Estado parte de la
Convencin).
La convencin no define que debe entenderse por establecimiento, pero, segn lo han entendido la doctrina especializada,
debe tratarse de una instalacin que posea cierta duracin, estabilidad y con determinadas competencias para dedicarse a los
negocios.
En caso se pluralidad de establecimientos, la convencin prev que deber elegirse aquel que guarde la relacin ms
estrecha con el contrato y su cumplimiento.

Aplicacin de la convencin en virtud de las normas de derecho internacional privado de un estado contratante.
Art. 1 b: cuando las normas de derecho internacional privado prevean la aplicacin de la ley de un estado contratante.
La convencin amplia aqu su mbito de aplicacin. Aun cuando una de las partes no posea su establecimiento en un Estado
miembro, la Convencin puede tambin resultar aplicable si las normas de derecho internacional privado remiten a la
aplicacin del derecho del pas contratante.
Aplicacin de la convencin por eleccin del derecho de un Estado contratante.
En materia de derecho internacional privado el principio de autonoma de la voluntad permite la eleccin del derecho
aplicable, en tanto esta eleccin no vulnere normas de orden pblico ni sea establecida en forma fraudulenta.
Por ejemplo, las partes insertan una clausula que expresa que el contrato se regir por el derecho argentino. Se aplica en
primer lugar la convencin y luego, en los puntos no tratados por esta, recin la legislacin comercial y civil argentina.

Exclusin de la Convencin.
Como derivacin del principio de autonoma de la voluntad conflictual, la Convencin prev que las partes pueden excluir su
aplicacin en todo o en parte.

mbito de aplicacin material.


El contrato de compraventa en la convencin.
En la Convencin de Viena no hallamos una definicin de lo que debe entenderse por compraventa. Se trata de un contrato
por el cual se intercambian bienes por medio de pago general y habitual, con las particularidades que agrega cada derecho
nacional.
Compraventa es lo suficientemente clara en todos los sistemas jurdicos como para que se justifique su definicin por la
Convencin.

Compraventas excluidas.
La convencin expresamente deja fuera de su mbito de aplicacin determinados tipos de venta:
a) Objetos con destino a consumo.

b) Bienes adquiridos en subastas.

c) Bienes adquiridos mediante ventas judiciales.

d) Buques, embarcaciones y aeronaves.

e) La electricidad.

En general se entiende que debe tratarse siempre de bienes muebles corporales.


La jurisprudencia ha entendido que la Convencin no es aplicable a los contratos de distribucin o de agencia internacional,
pero s al contrato de compraventa concluido sobre la base de dichos acuerdos.

FORMACION DEL CONTRATO.

La oferta.
La norma establece los siguientes requisitos para que podamos considerar que se trata de una oferta:
Estar dirigida a una o varias personas determinadas;

Sealar las mercaderas, su cantidad y el precio o el medio para determinarlo;

Indicar la intencin del oferente de quedar obligado en caso de aceptacin.

Toda propuesta que fuere dirigida a una o varias personas determinadas ser considerada como una simple invitacin a hacer
ofertas.
As, cuando contenga condicionamientos, tales como sujeto a disponibilidad o similares, o se remitan catlogos dirigidos al
publico en general y no a personas determinadas, debe ser consideradas como una simple invitacin a ofertar.
Tanto la oferta como su aceptacin, recin se considerarn vinculantes desde el momento en que sean recibidas por el
destinatario.
Este principio reconoce slo una excepcin. Es el caso de que el destinatario realice actos que indiquen asentimiento de la
oferta.

Retractacin de la oferta.
Como una derivacin lgica del principio de la recepcin, hasta el momento en que llegue al destinatario, la oferta puede ser
retractada sin consecuencias para el oferente.

Revocacin de la oferta.
El Art. 16 de la Convencin le otorga al oferente el derecho a revocar su oferta hasta tanto se haya perfeccionado el contrato,
si la revocacin llega al destinatario antes de que ste haya enviado la aceptacin.
La revocacin puede hacerse bajo las siguientes condiciones: 1) Que no se haya fijado un plazo determinado para su
aceptacin; 2) Que no se haya expresado de algn modo que la oferta era irrevocable y 3) Que el destinatario no tenga
motivos para considerar que la oferta era irrevocable.

Aceptacin de la oferta.
El Art. 18 de la Convencin define La aceptacin como toda declaracin u otro acto del destinatario que indique asentimiento
a una oferta.
La aceptacin surtir efecto cando llegue a destino del oferente.
El silencio o la inaccin no implican aceptacin de la oferta.
Para que la aceptacin surta efecto, debe llegar al destinatario de la oferta en un plazo determinado. En caso de no haberse
fijado un trmino para la aceptacin, debe llegar dentro de un plazo razonable.

Modificacin de la oferta.
Contraoferta.
La convencin establece la norma tradicional de que una respuesta que pretenda ser una aceptacin a una oferta pero que
contenga cualquier modificacin, limitacin o adicin importar el rechazo de la oferta y la proposicin de un nuevo contrato.
La convencin estableci una importante salvedad a este principio: solo las modificaciones que alteran sustancialmente los
trminos de la oferta importan una contraoferta. Las variaciones que no son sustanciales son consideradas como una
aceptacin, a menos que el oferente, sin demora justificada, objete la discrepancia. El silencio del oferente es considerado
como una tacita aquiescencia a las modificaciones propuestas.
La convencin considera alteraciones sustanciales de la oferta las relativas al precio, al pago, a la calidad y cantidad de las
mercaderas, al lugar y la fecha de entrega, al grado de responsabilidad de una parte con respecto a la otra o a la solucin de
las controversias.

Las obligaciones del vendedor.


Entregar la mercadera vendida,

Entregar la documentacin relacionada con ella,

Transmitir su propiedad al comprador.

Conformidad con la entrega de la mercadera.


La misma deber ser material y jurdicamente acorde a los trminos acordados por las partes en el contrato.
La conformidad material alude al estado en que es entregada la mercadera.
La conformidad jurdica hace referencia a la libre disponibilidad de la misma. Existir falta de conformidad jurdica si sobre la
cosa vendida pesan derechos o pretensiones de terceros.
Consecuencias de la falta de conformidad de las mercaderas.
La falta de conformidad de la mercadera con las cualidades estipuladas har responsable al vendedor. Esta falta de
conformidad deber verificarse al momento de la transmisin de riesgos.

Responsabilidad del vendedor.


La falta de conformidad de las mercaderas vendidas habilita a favor del comprador una serie de acciones o remedios que,
van desde el reajuste del precio hasta la resolucin definitiva del contrato.
El comprador deber examinar la mercadera en el plazo ms breve posible.
En caso de no efectuar el examen en un plazo razonable, el comprador pierde la posibilidad de efectuar reclamos a la otra
parte con respecto a la falta de conformidad.
La convencin no prev un plazo cierto, sino que establece que el examen debe hacerse en el plazo ms breve posible,
atendidas las circunstancias.
Plazo para reclamar.
En las compraventas que caen bajo en alcance de la Convencin, luego de efectuada la verificacin de la mercadera, el
comprador deber reclamar al vendedor por la falta de conformidad, dentro de un plazo razonable. Es decir, que no
determina un periodo fijo de tiempo, sino que depender de las caractersticas de los productos vendidos.
El principio que sienta la convencin sobre este punto es que el reclamo debe formularse dentro de un plazo razonable. Por lo
tanto, el periodo de 2 aos que fija esta ultima norma opera como un limite mximo.

Obligaciones del comprador.


El comprador se obliga a pagar el precio y a recibir la mercadera en las condiciones establecidas en el contrato y en la
Convencin.
Determinacin del precio El precio por lo general viene previamente determinado por las partes o, en su defecto, se fijan las
pautas para su determinacin.
Lugar de pago Si no hubiese lugar convenido para efectuar el pago, deber hacerse en el establecimiento el vendedor,
salvo que se haya estipulado contra entrega de la mercadera o de documentos, en cuyo caso deber efectuarse en el lugar
de la entrega.
Momento en que debe hacerse el pago El pago debe hacerse en el momento estipulado en l contrato. A falta de convencin
al respecto, deber efectuarse cuando el vendedor ponga a disposicin del comprador las mercaderas o los documentos
representativos de las mismas. El vendedor goza, adems, del derecho de retencin sobre las mercaderas.

La transmisin de los riesgos en la convencin de Viena.


Uno de los aspectos centrales que disciplina la convencin de Viena es el de la transmisin de los riesgos.
La convencin de Viena en este aspecto se aparta de los regmenes tradicionales y adopta un criterio tcnico muy similar a
los Incoterms que vinculan la transmisin de riesgos a ciertos hechos materiales realizados por el vendedor en la fase de
cumplimiento del contrato.
La aplicacin de la Convencin es supletoria y nada obsta a que las partes pacten un rgimen jurdico distinto para cubrir
estos eventos.
El riesgo a que hace referencia la Convencin es el denominado riesgo de la Contraprestacin o del precio y aparece cuando
se produce un incumplimiento no culpable del vendedor debido a la perdida o al deterioro de la mercadera y que ocurre entre
el momento de la celebracin del contrato y el de la entrega.
La convencin determina la obligacin del comprador de pagar el precio, no obstante la prdida de las mercaderas que no
sean debidos a acto u omisin del vendedor.
Efecto principal de la transmisin de riesgos Desde el momento en que ste se transmite, la perdida o el deterioro de la
mercadera no libera al comprador de pagar el precio en su integridad.

Ventas con entrega indirecta.


Si el contrato incluye el trasporte de la mercanca, el riesgo se trasmite en los siguientes momentos:
a) Si el vendedor no esta obligado a entregarlos en el lugar determinado, al momentos de entregarlas al primer
porteador para que las traslade al comprador conforme al contrato de compraventa.

b) Si el vendedor esta obligado a ponerlas a disposicin de un porteador en un lugar determinado el riesgo se


transmitir cuando se pongan en poder del porteador en ese lugar.

Ventas de mercadera en transito.


El principio es que la transmisin del riesgo se opera en el momento de celebracin del contrato.

Ventas con entrega directa.


Venta con mercadera en plazo El Art. 69.1 refiere implcitamente a la venta en plaza. La disposicin contempla
como modo principal de traslacin del riesgo para este supuesto la entrega material de la mercadera y
subsidiariamente, la puesta a disposicin: el riesgo se transmitir cuando el comprador se haga cargo de las
mercaderas o, si no lo hace a su debido tiempo, desde que fueron puestas a su disposicin e incurra en
incumplimiento del contrato al rehusar su recepcin.

El vendedor igualmente esta obligado a conservar las mercaderas hasta que el comprador las reciba efectivamente.
Por supuesto tiene derecho al reembolso de todos los costos que haya incurrido en la conservacin de las
mercaderas.
Resulta fundamental que la mercadera haya sido claramente identificada.
Venta en la cual el comprador debe hacerse cargo de las mercaderas en un lugar distinto de un establecimiento del
vendedor Si el comprador estuviere obligado a hacerse cargo de las mercaderas de un lugar distinto de un
establecimiento del vendedor, el riesgo se transmitir cuando deba efectuarse la entrega y el comprador tenga
conocimiento de que las mercaderas estn a su disposicin en ese lugar.

El incumplimiento esencial.
Ser esencial cuando cause a la otra parte un perjuicio tal que la prive sustancialmente de lo que tenia derecho a esperar en
virtud del contrato, salvo que la parte que haya incumplido no hubiera previsto tal resultado y que una persona razonable de
la misma condicin no lo hubiera previsto en igual situacin.

Remedios y acciones previstas para los casos de incumplimiento.

Remedios que persiguen la conservacin del contrato.


Exigir el cumplimiento especfico de las obligaciones.

Reduccin del precio.

Suspensin del cumplimiento de las obligaciones.

Daos y perjuicios.

Remedios que persiguen la terminacin del contrato.


Resolucin por incumplimiento esencial.

Resolucin por vencimiento del plazo de gracia.

Resolucin anticipada.

Remedios que persiguen el saneamiento del perjuicio sufrido.


Indemnizacin de daos y perjuicios.

Derecho de retencin.

Pago de intereses.

Resolucin del contrato Es la ultima ratio en materia de sanciones por incumplimiento y opera en principio en caso de
incumplimiento esencial en la forma definida en el Art. 25.
La declaracin de la resolucin slo surtir efecto si se la comunica a la otra parte.

Medios de pago de operaciones internacionales.


Por lo general, las partes, en este tipo de transacciones cuentan con las dificultades de orden material propias de un contrato
que se ejecuta a distancia y entre ausentes. A ello se agregan las limitaciones legales que impone cada pas relativas al
ingreso y egreso de divisas.
En nuestro pas, rige un mercado nico y libre de cambios para todas las transacciones cambiarias, por lo cual las operaciones
de cambio slo podrn ser efectuadas en las entidades autorizadas por el Banco Central.
Los exportados tienen la obligacin de liquidar en divisas los cobros de sus exportaciones de bienes y servicios en los plazos
establecidos por el tipo de producto.
La transferencia de divisas hacia el exterior, requiere de la conformidad del Banco Central, cualquiera sea la forma de pago.

La transferencia bancaria.
La forma mas sencilla de concretar los pagos es a travs de una transferencia bancaria.
La transferencia bancaria se lleva a cabo mediante el deposito que hace el comprador de un banco, para que ste transfiera
el dinero a una sucursal o banco corresponsal, por lo general ubicado en la plaza del vendedor, a fin de que le acredite los
fondos en su cuenta o le pague directamente. No requiere la traslacin fsica del dinero, sino que el sistema se realiza
mediante dbitos y crditos en cuentas de los bancos.
Para el banco significa una operacin activa, por la cual cobraran una comisin a quien utiliza sus servicios para girar los
fondos.
Este tipo de operatoria por lo general solamente se pacta cuando los montos en juego no son significativos, cuando las partes
mantienen una relacin comercial consolidada en el tiempo o cuando por las caractersticas de su vinculacin hacen que no se
justifique incurrir en mayores costos para instrumentar los pagos mediante una operatoria ms compleja.

Cobranza bancaria y documentaria.


El vendedor-exportador puede tomar la iniciativa de la cobranza encargando la gestin a un banco ubicado en su plaza. Este
ultimo, a travs de otro banco corresponsal ubicado en el pas del comprador-importador, gestionar el cobro de la operacin
en los trminos pactados.
Pueden realizarse bajo 2 modalidades:
Cobranza simple El exportador le entrega al banco el instrumento de cobranza y el banco, a travs de un corresponsal
ubicado en el pas del comprador, gestiona el cobro o la aceptacin y el posterior cobro de la letra si la operacin es a plazo.
Cobranza documentaria La operacin puede conllevar adems la entrega por parte del Banco a travs de su corresponsal al
comprador-importador de todas las documentaciones relativas a la venta de la mercadera, denominadas por la
reglamentacin documentados comerciales, para que ste pueda ingresarla en su pas.