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PAGO CON SUBROGACIÓN

Subrogar es sustituir una cosa1 o una persona2 por otra que jurídicamente ocupa
su lugar.

Tiene lugar la subrogación real, por ejemplo, en el caso previsto en el artículo 1672,
si el cuerpo cierto perece por culpa, o durante la mora del deudor, la obligación subsiste,
pero varía de objeto, el deudor es obligado ahora al precio de la cosa y a la indemnización
de perjuicios. El precio y la indemnización jurídicamente producen una subrogación real, al
cuerpo cierto que pereció por causa imputable al deudor.

Subrogación Personal, en el pago con subrogación.

Nos referimos al acreedor que es sustituido por otro a consecuencia del pago.
Sabemos que si el pago lo realiza el deudor, se extingue la relación jurídica con su acreedor.

El problema se presenta cuando paga otra persona distinta del deudor, interesada
directa o indirectamente en extinguir la deuda, un extraño, o aún el propio deudor, pero
con el dinero que le suministra un extraño, caso en el que nace a la vida del derecho una
nueva relación jurídica entre la persona que realizó el pago o proporcionó el dinero para el
pago y el deudor. Por ejemplo.

Si el banco está por rematar la casa a Pedro, y Juan le presta el dinero para que pague, podrá
ejercer contra Pedro las acciones derivadas del mutuo. Si Juan paga directamente al
acreedor, podrá ejercer contra pedro, las acciones derivadas del mandato si es que Pedro
se lo pidió o la acción de reembolso que emana de la agencia oficiosa si es que no se lo pidió
y ninguna de las dos si es que le habían dicho a Pedro que no pague, y Juan viene y paga en
contra de la voluntad de pedro. A menos que el acreedor, en este caso el banco, le ceda
voluntariamente sus acciones por medio de una cesión de derechos.

Cuál es el problema, que las acciones derivadas del mutuo, del mandato o de la
agencia oficiosa, son meras acciones personales, que tienen el riesgo de la incobrabilidad
por insolvencia del deudor. Esto reduce la motivación del tercero de querer asistir
económicamente a quien en virtud de su mera confianza lo requiere. Estos temores se
disipan cuando el tercero se encuentra habilitado para ejercer jurídicamente la posición que
le asiste al acreedor gozando de todas las garantías que caucionan aquel crédito lo cual
tiene lugar en virtud de la subrogación. Problema solucionado, el acreedor ve satisfecho su

1 Subrogación real.
2 Subrogación personal.

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crédito, el deudor se libera de la presión del acreedor exigente y el tercero goza de garantías
en su nuevo crédito. Como se puede apreciar, la subrogación satisface todos los intereses
de los sujetos que participan en ella y es ahí donde radica su interés práctico.

Definición: Tiene definición legal, la encontramos en el artículo 1608 “La subrogación es la

transmisión de los derechos del acreedor a un tercero que le paga”.

Es una definición que admite ciertas críticas:

1. Es una definición restringida.

2. La transmisión supone más bien el traspaso de un derecho por causa de muerte

Encontramos en la subrogación una ficción jurídica en la que el crédito se extingue

respecto del acreedor que recibió el pago, pero subsiste respecto del tercero que efectuó
el pago y con todos sus accesorios, privilegios, prendas e hipotecas que aseguraban el
crédito del acreedor que ya ha sido satisfecho. La obligación cambia de acreedor,
conservándose idéntica3.

Clases de subrogación.

La subrogación puede ser legal o convencional. Veamos.

Subrogación legal.

Opera por el sólo ministerio de la ley, aun en contra de la voluntad del acreedor. Opera de
pleno derecho cuando la ley así lo disponga y especialmente a beneficio de los casos
numerados en el artículo 1610. (A leerlo).

1. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razón de un privilegio
o hipoteca.
Aquí tenemos 2 acreedores, uno de ellos paga al que tiene un privilegio o una
hipoteca. Un ejemplo de esto sería la compra de cartera bancaria.
2. Del que, habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a
quienes el inmueble está hipotecado;
Esto tiene lugar cuando el que compró en 300, un inmueble que estaba hipotecado
por 450, los acreedores hipotecarios eran 3. A, B Y C. y con los 300 del precio sólo se
cubrió A y B, entonces C que como acreedor hipotecario tiene un derecho real sobre

3 Es lo que se conoce como novación subjetiva por cambio de acreedor.

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la cosa respecto de la cual puede cobrarse su crédito, remata el inmueble y en el

remate se obtienen 350. Con el producto de aquella subasta lo que se hace
primeramente es que se reembolsa al comprador los 300 que pagó y los otros 50
solamente aprovechan a C.
Recordemos que la ley dispuso la subrogación legal para que opere “a
beneficio” del que compra un inmueble que fue obligado a pagar a los acreedores
que tenían el inmueble hipotecado.
Nos dice Claro Solar, que tiene lugar cuando el comprador ignoraba la existencia de
la hipoteca y le paga el precio al comprador, siendo posteriormente perseguido por
el acreedor hipotecario y tendrá lugar la subrogación. Lo que no tendría mucho
sentido, porque el comprador ahora sería acreedor hipotecario de su propia finca.
Pero si tiene lugar, en el caso que luego venga otro acreedor hipotecario que quiera
rematar el inmueble para cobrarse de su crédito.
3. Del que paga una deuda (ajena) a que se halla obligado solidaria o
subsidiariamente;
Si son varios los fiadores, la obligación se divide entre todos ellos en partes iguales,
y si un fiador paga más de lo que proporcionalmente le corresponde, nos dice el
2378 que se subroga por el exceso en los derechos del acreedor contra los demás
cofiadores. Eso en cuanto al fiador.
En cuanto a la subrogación en estos términos del codeudor solidario, tenemos que
distinguir si se trataba de un codeudor interesado o un codeudor no interesado. Si
es codeudor interesado sólo puede cobrar a sus codeudores su parte o cuota en el
crédito. Si es un codeudor no interesado se le considera como fiador.
4. Del heredero beneficiario (beneficio de inventario) que paga con su propio dinero
las deudas de la herencia;
Se trata de un heredero con beneficio de inventario que paga con su peculio propio
con lo que se convierte en acreedor de la sucesión y goza de las garantías que tenían
los créditos que pagó.
5. Del que paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor;
Hablamos del pago realizado por un tercero, extraño a la obligación, pero con el
asentimiento del deudor. Este tercero obra como mandatario del deudor, mandato
que se constituye aun consensualmente art 2123.
6. Subrogación en favor del que presta el dinero para el pago.
Se subroga en los derechos del acreedor el que le presta dinero al deudor, dicho
préstamo, debe constar en escritura pública y constar que con ese dinero se
extingue la deuda del deudor.

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Subrogación Convencional

Es un acuerdo de voluntades entre el acreedor y el tercero que paga. Surge el interés

de esta institución, en todos lo casos en que no tiene lugar la subrogación legal, no tiene
sentido decir algo que la ley ya dijo.
Vimos que si el tercero paga sin el conocimiento del deudor, no opera la subrogación
legal, ni puede obligar al acreedor a que le subrogue, esta sólo tendrá lugar, si opera
convencionalmente.
La subrogación convencional, es una cesión de derechos y se hace en la carta de
pago.

Requisitos de la subrogación convencional:

1. Voluntad del acreedor 4.
2. Que pague un tercero ajeno a la obligación.
3. La cesión (subrogación) debe hacerse al momento del pago5 y constar en la carta
de pago.
4. Que se observen las reglas de la cesión de créditos6.

Efectos de la subrogación

Subrogación legal y convencional, producen los mismos efectos. El sujeto activo

cambia, pero la obligación se mantiene inmutable, el nuevo acreedor puede dirigirse contra
el deudor como contra fiadores y codeudores.

Subrogación Parcial

La subrogación es parcial cuando el acreedor recibe un pago parcial de su crédito.

Entonces el crédito pertenece ahora al acreedor primitivo y al acreedor subrogado, pero el
acreedor primitivo tiene derecho preferente al subrogado, primero en tiempo, primero en
derecho. Art 1612.2.

4 La voluntad del deudor en esta cesión no juega ningún rol.

5 Esto porque el pago extingue la obligación, y no puede revivirla el acreedor para ceder sus derechos al
tercero.
6 No se perfecciona entre subrogante y subrogado, sino con la entrega del título que contiene el crédito y para

que se perfeccione entre el deudor y terceros, es necesaria la notificación o su aceptación, notificación que
debe hacerse exhibiendo el título, indicando el traspaso del derecho, designando al cesionario (el que recibe)
y con la forma del cedente (el que lo entrega) art 1900 a 1904.

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Si son varios los que vienen a subrogar al acreedor primitivo, no tienen preferencia
entre ellos y para satisfacer el pago del crédito de que ahora gozan, y cada uno tiene
derecho a cobrar su parte o cuota, solamente. 1613.

Diferencias entre el pago efectivo y el pago con subrogación:

El pago efectivo extingue absolutamente la obligación, es erga omnes.7

¿Podrían producirse efectos jurídicos aun luego del pago efectivo?

Si. En el caso que pague un tercero, sin conocimiento del deudor, quien tendría derecho de
reembolso8, el cual emana del cuasicontrato de la agencia oficiosa, lo que se distancia de la
fuente de la obligación que tenía el acreedor primitivo, cuyo crédito a causa del pago, quedó
completamente extinguido.

El pago con subrogación extingue la obligación de forma relativa.

No extingue la deuda erga omnes, sino sólo respecto del acreedor que recibe el pago, pero
el vínculo entre el deudor y quien se subroga en los derechos del acreedor primitivo
persiste.

Lo que implica que la obligación no se extingue, sino que sólo hay una novación subjetiva
por cambio de acreedor.

Diferencia entre el pago con subrogación y la novación.

La novación cambia al acreedor, pero la obligación que nace entre el nuevo acreedor y el
deudor es nueva y totalmente distinta a la obligación primitiva

Paralelo entre el pago con subrogación y la cesión de créditos.

Semejanzas:

1. En ambas instituciones opera un cambio de acreedor y una permanencia de la

obligación que mantiene el deudor para con quien subroga al acreedor como para
con el cesionario.
2. Ambos, adquieren el crédito con todos sus accesorios, privilegios e hipotecas (art
1612 y 1906).
3. La subrogación convencional, se rige por las reglas de la cesión de créditos.

7 De ahí que no se llame sólo “pago” sino “pago efectivo”.

8 Art. 1573.

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Diferencias:

1. La cesión de créditos supone siempre un acuerdo de voluntades entre acreedor

(cedente) y cesionario, claro, pues es un contrato.
En el pago con subrogación en cambio, a menos que se trate de una subrogación
convencional, aquí no se requiere la voluntad del acreedor y se produce aun en
contra de su voluntad.
2. En la cesión, el cesionario tiene los derechos que le fueron cedidos.
En el pago con subrogación, el subrogado tiene las acciones y derechos del acreedor,
más los que les correspondan por derecho propio según la fuente de que emanen
ya sea de la fianza, del mandato, del mutuo, de la agencia oficiosa, etc…
3. La cesión de créditos es siempre solemne.
El pago con subrogación únicamente es solemne en la subrogación convencional y
la legal del artículo 1610 Nº6.
4. Si la cesión de créditos es parcial, el cesionario de una parte y el acreedor que
conserva el saldo se encuentran en igualdad de condiciones frente al deudor.
En el pago con subrogación, el primer acreedor tiene derecho de ser pagado
preferentemente al subrogado en el saldo de su crédito.
5. En la cesión efectuada a título oneroso, el cedente contrae la responsabilidad
convenida, y se hace responsable de la existencia del crédito, lo que implica que el
cesionario tiene contra el cedente una acción de garantía.
El subrogado, carece de esta acción de garantía. En caso de no existir tal crédito, le
queda la acción de repetición del pago de lo no debido.
6. La cesión es un acto especulativo. El cesionario puede conseguir cobrar la totalidad
del crédito o cobrar sólo una parte. Puede que recupere más de lo que pagó por él,
o menos. Puede que para él signifique una ganancia o una pérdida, toda vez que la
cesión pudo ser a título oneroso o a título gratuito.
En tanto que la subrogación es una medida de protección para el tercero que pagó,
o que prestó el dinero para el pago, protección que opera únicamente en la medida
de lo que él pagó. El subrogado, no puede recibir del deudor, más de lo que pagó al
acreedor.

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