PLANEAMIENTO

TRIBUTARIO I
ABOG. CPC. MÓNICA JÁCOBO GUERRERO
 ELUSIÓN, EVASIÓN, ECONOMÍA DE
OPCIÓN.

TEMAS A DESARROLLAR: NORMA ANTIELUSIVA GENERAL -

NORMA XVI TITULO PRELIMINAR DEL
CÓDIGO TRIBUTARIO.

PLANEAMIENTO TRIBUTARIO.
 CONCEPTO:

PLANEAMIENTO TRIBUTARIO
Busca ahorros Busca reducción o
tributarios legales, diferimiento de la

PLANEAMIENTO TRIBUTARIO
estructurando los carga tributaria para
negocios para que el obtener una ventaja
elemento impositivo financiera o un
no impacte de forma ahorro fiscal.
tal que torne inviable
sus operaciones.

“No conviertas tus operaciones en más onerosas

por no conocer alternativas de la legislación
impositiva”
 CONCEPTO:

HECHA LA
Hecha la Ley, no TRAMPA
pagues más tributos
HECHA LA de los que te
LEY corresponden ni
conviertas tus
operaciones en más
onerosas por no
conocer las alternativas
que la legislación
impositiva te ofrece”.
 FRAUDE TRIBUTARIO:

Ha tenido un
crecimiento
considerable en los
últimos años, tanto que
ha obligado a las
autoridades a modificar
no sólo la legislación
especializada sino
también organización
burocrática que tiene a
su cargo la represión del
mismo, así como
algunos aspectos del
procedimiento penal
ordinario y del derecho
tributario internacional.
Ley Penal Tributaria – Decreto Legislativo Nº 813
 NEGOCIO Y TRIBUTO:

• El efecto • Algunas de las • Oportunidades en

NEGOCIO Y TRIBUTO

NEGOCIO Y TRIBUTO

NEGOCIO Y TRIBUTO
las cuales los
tributario del acciones para sujetos tratan de
negocio no evitar, disminuir o intervenir en el
está en función diferir el pago de nacimiento de la
los tributos obligación tributaria,
de la voluntad constituyen
sobre todo cuando
de las partes, evasión tributaria.
se trata de actos o
negocios jurídicos
sino de la • No toda acción libremente
subsunción de tomada para
acordados,
difiriéndolo,
las evitar o reducir el disminuyéndolo o
consecuencias pago de tributos anulándolo,
del mismo en constituye
utilizando para ello
la simulación, el
la hipótesis de evasión. abuso de las formas
incidencia. e inclusive por
medios legalmente
permitidos.
 EVASIÓN
LEGAL: Declinación en el pago de impuestos usando los vacíos que
existen en la ley sin que constituya falta o delito. De detectarse, no puede
recibir sanción. Para corregirla se requiere modificar legislación y
homogeneizar el sistema tributario.

ILEGAL: Incumplimiento intencionado en la declaración y pago de las

obligaciones tributarias. Sanción administrativa para comisión de infracción
tributaria; y sanción penal en caso de comisión de delito.
EVASIÓN:

Costos:
“Beneficios” se
distinguen el
Evaluación que destaca la
alejamiento del
efectúen los obtención de
crédito y del
contribuyentes mayor
mercado formal,
sobre los costos rentabilidad,
probabilidad de
y los beneficios, directa o a través
ser detectado y
asociados a este del
la penalidad
comportamiento. desplazamiento
efectiva que
de competidores.
puede recibir.
 ECONOMÍA DE OPCIÓN,
ELUSIÓN Y EVASIÓN
Conductas Económicas

Economía de opción Elusión Evasión

Escoger el Utilizar
Transgredir
sistema con deficiencia de
la norma
más beneficio la norma para
reducir impuesto

Legales Ilegales
Irregulares
9
 ECONOMÍA DE OPCIÓN:
Los tributos son inevitables, pero la
previsión puede permitir ahorros en la
cuantía de las OT, o diferir el pago
para hacerse efectivo.
El ordenamiento jurídico permite ordenar los
negocios de tal forma que soporte una carga
impositiva menor; por ello a la hora de emprender
o tomar decisiones, deben ponderarse las
consecuencias fiscales, para así elegir la
alternativa más ventajosa.

No existe unanimidad toda vez que existen
autores que estiman que ella es lícita, ilícita,
e incluso existe una tercera corriente que
sostiene que puede ser lícita o ilícita.
ELUSIÓN
Esquivar y evitar determinada situación.
También se la define como una acción
ajustada a la ley que produce el resultado
de la minoración de la cuantía o ausencia de
obligación tributaria, situación que no se
hubiera producido en caso de no realizar
esa acción.
Derecho comparado, la doctrina mayoritaria
estima que la elusión es lícita.
Tiende a impedir el nacimiento del hecho
gravado, por medios lícitos, no a través de
fraude a la ley, abuso del derecho,
simulación u otros por el estilo.
Punto de vista tributario: se produce
cuando el sujeto evita una norma tributaria
o realiza algún acto para que la obligación
sea menor.
 EJEMPLO DE ELUSIÓN:

Pérdida S/. 900,000

Renta anual S/. 500,000

Impuesto a la Renta
29.5% S/. 150,000 PÉRDIDA NETA
S/. 400,000
 EJEMPLO DE ELUSIÓN:

Fusión de una sociedad que tiene pérdidas

acumuladas, permiten a la absorbente El artículo 106° LIR precisa “En la
procurarse de un escudo fiscal por el resto del reorganización de sociedades o empresas,
plazo señalado en la Ley del Impuesto a la el adquirente no podrá imputar las
Renta. pérdidas tributarias del transferente
ELUSIÓN VS EO

Empresa industrial y comercial de tres

productos (A, B y C), toma la decisión de
escindirse en tres personas jurídicas distintas las
cuales se encargaran de fabricar y comercializar
cada uno de los bienes materia de su actividad.

Razón: Acogerse al Régimen MYPE Tributario ya

que facturaba 4ooo UIT. Prohibición de
vinculación económica accionariado (proporción
del capital indicada en los mismos pertenezca a
cónyuges entre sí).
 Comportamiento ilícito (incumplimiento a
las normas tributarias).

Violación frontal del ordenamiento

EVASIÓN: jurídico realizada a través de conductas
dolosas orientadas a ocultar o
desnaturalizar la obligación tributaria.

Es la sustracción fraudulenta e
intencional al pago de tributos.
EVASIÓN:

Ocultación de la Voluntad de
capacidad contributiva o engaño o
la cuantía del HI, fraude al fisco
utilizando documentos (animus
falsos, negocios jurídicos defraudatorio)
irreales o acciones que
impiden conocer la
obligación tributaria.
 Se consigue por medios legales:
existe una norma de cobertura que
permite al contribuyente esquivar
las implicancias tributarias de sus
actos o minimizarlos.

No estamos ante una abierta

FRAUDE DE LEY: violación a la Ley sino de un
medio para evitarla.

La doctrina la califica como

una forma de elusión.
 EJEMPLO FRAUDE
DE LEY
UTILIDAD: 29.5% por la
empresa y 5% por el
PERSONA
JURÍDICA
accionista.

PRESTAMO A 75 AÑOS SIN

INTERESES

FRAUDE DE LEY (NO SIMULACIÓN) – PPTT

El fraude a la ley no se encuentra recogida en nuestro ordenamiento
jurídico.
Cláusula segundo párrafo de la Norma VIII del Título Preliminar acoge el
denominado criterio de la calificación económica, “(…) el cual otorga a la
Administración la facultad de verificar los hechos realizados (actos,
situaciones y relaciones) atendiendo al sustrato económico de los
mismos, a efecto de establecer si éstos se encuentran subsumidos en el
supuesto descrito en la norma(…)”. Añade posteriormente el Tribunal,
que “(…) la aplicación de la mencionada regulación lleva implícita la
facultad de la Administración de dejar de lado la formalidad jurídica del
acto o negocio realizado por el contribuyente, cuando ésta resulte
manifiestamente incongruente con los actos o negocios económicos
efectivamente realizados”.
 Eliminó los beneficios tributarios en San Martín, los
contribuyentes modifican su domicilio legal a los efectos
FRAUDE DE LEY o EO: de encontrarse comprendidos en una Zona Geográfica
que goza de beneficios tributarios.
FRAUDE DE LEY o EO:

ALTERNATIVAS
Suscribir el
Realizar la
Realizar la contrato con el
demolición de
venta del bien adquiriente
la construcción
como inmueble simulando la
y luego
y por tanto transferencia
solamente
encontrarse solamente de
transferir
gravado con el terreno sin
solamente el
impuesto. considerar la
terreno.
construcción
 Tipos de
Simulación:

*Absoluta
APLICACIÓN DE
SANCIONES Y PENAS:
*Relativa
 Artículo 190º CC: Aparenta celebrar un acto jurídico cuando no
existe voluntad para celebrarlo.

Ejemplo: celebra contrato compraventa para tener un Crédito

SIMULACIÓN Tributario (operación falsa), contratos con obligaciones en
realidad no se han ejecutado (ni se ejecutarán jamás), reduciendo
ABSOLUTA: de esta forma la Base Imponible u obteniendo créditos o saldos a
favor.

La Simulación Absoluta es la ausencia de conducta negocial. El

sujeto en complicidad con otro u otros actúa "como si" hubiera
celebrado un acto jurídico, cuando en realidad éste es ineficaz.
• Prima el engaño: verdadera voluntad de los simuladores. Se privilegia la forma y se
pretende que los terceros (SUNAT) consideren que corresponde a un contenido (que,
como se ha dicho, no tendrá eficacia).
 SIMULACIÓN RELATIVA:
Acto cierto: partes se reservan determinados
aspectos de su declaración de voluntad. Ejemplo:
ocultan precio real o consigna otra fecha, no
simulación el acto o negocio (hay efectividad de
la realidad jurídica subyacente) se encubre el
precio o la fecha, coexiste el contrato no ficticio
de elementos verdaderos y fingidos.

Art. 191º CC: Cuando las partes han

querido concluir un acto distinto del
aparente, tiene efecto entre ellas el
acto ocultado, siempre que concurran
los requisitos de sustancia y forma y no
perjudique el derecho de tercero.
 A diferencia del acto
simulado, que es nulo, la
alteración de ciertos
SIMULACIÓN elementos en un
contrato no lo invalida,
RELATIVA posibilita la intervención
de la SUNAT a los
efectos de subsanar
(corregir) las omisiones
incurridas.
Si la operación se haya subvaluado o
sobrevalorado o que se haya realizado en
fecha distinta a la indicada en el
documento no significa que no haya
tenido lugar ni que carezca de
consecuencias jurídicas .
 EJEMPLO DE SIMULACIÓN:

Valor de Mercado.
Artículo 32 del LIR: En los casos de
ventas, aporte de bienes y demás
transferencias de propiedad a cualquier
título, el valor asignado a los bienes para
efectos del Impuesto será el de
mercado. Si el valor asignado difiere al
de mercado, sea por sobrevaluación o
subvaluación, la SUNAT procederá a
ajustarlo, tanto para el adquirente como
para el transferente.
 “Operación No Fehaciente“
Artículo 42 LIGV: No es fehaciente el valor de la
operación cuando, no obstante haberse expedido
el comprobante de pago:
i) Sea inferior al valor usual del mercado para
EJEMPLO DE otros bienes o servicios de igual naturaleza,
SIMULACIÓN: salvo prueba en contrario;
ii) Las disminuciones de precio por efecto de
mermas o razones análogas se efectúen
fuera de los márgenes normales de la
actividad;
iii) Los descuentos no se ajusten a lo normado
en la Ley o el Reglamento.
 ABUSO DE FORMAS

Simulación Relativa, el sujeto ha calificado un acto

negocial cierto como si fuera otro, ocultando su
verdadera naturaleza. Su contenido no coincide con la
auténtica voluntad de las partes, esconde otro negocio
jurídico con función económica y social distinta, el cual sí
refleja el orden de intereses que las partes desean
regular.
SUNAT procede a sustituir – no la
voluntad – sino la calificación que le
dieron las partes al negocio por la
verdadera naturaleza, atendiendo a su
contenido, el mismo que se verifica por
el carácter de las prestaciones.
 ABUSO DE FORMAS

Ejemplo: Contrato de Locación de Servicios cuando en

realidad existe vínculo laboral.
 Entrega consignación mercadería de bienes perecibles por un plazo
que excede al de conservación de los mismos, dilatando el
nacimiento de la obligación tributaria, la misma que se habría
producido con la sola entrega, pues la verdadera intención de las

ABUSO DE FORMAS
partes era transferir la propiedad (se disimuló un contrato de
compraventa mediante uno de consignación).

Constitución de sociedades "fachada" o "pantalla",

creadas sin la existencia de voluntad de hacer vida
societaria; con la única finalidad de no pagar tributos o
pagar menos.

Por ejemplo, dos profesionales que prestan servicios cada

uno por su cuenta, con su propia cartera de clientes,
deciden constituir una sociedad, con el objeto de deducir
gastos y asignarse una remuneración.
 ABUSO DE FORMAS
Venta sujeta a IGV
CONSTRUCTORA

CASO PRIMERA EMPRESA

VENTA DE INMUEBLE PANTALLA

Venta directa
sujeta a IGV

Venta indirecta
Contrato social ficticio: operaciones NO sujeta a IGV
ciertas - consecuencias tributarias
distintas.
 Abuso de formas:

Modificaciones introducidas en la Ley del IGV:

Artículo 1º Ley del IGV establece que esta afecto con el
IGV “la posterior venta del inmueble que realicen las
empresas vinculadas con el constructor, cuando el
inmueble haya sido adquirido directamente de este o de
empresas vinculadas económicamente con el mismo” y
además que la venta hubiera sido realizada a un precio
inferior al valor de mercado
33

Abuso de formas:

- CONSTITUCIÓN DE UNA
Imputación de SOCIEDAD PARA LA
Rentas
CESIÓN DE DERECHOS
DE IMAGEN

Cesión de
- IMPUTACIÓN DE LAS
derechos de
imagen
Servicios en
el marco
Salario
RENTAS EN ESPAÑA
de una
relación laboral

Cesión de derechos
SOCIEDAD
de imagen - ¿FRAUDE DE LEY?
(Residente o no) CLUB
Canon

Belice o Uruguay Suiza y Reino Unido

TREATY SHOPPING
 CONSTITUCIÓN
Abuso de formas: FÍSICA DE UNA ECONOMÍA DE SIMULACIÓN
SOCIEDAD EN OPCIÓN (SEA ABSOLUTA (SI
PANAMÁ PARA OPERATIVA) NO RESULTA
REDUCIR LA OPERATIVA)
CARGA FISCAL:
 INTERPRETACIÓN
ECONÓMICA
Quienes opinan que para
efectos fiscales debe prevalecer
la REALIDAD ECONÓMICA
antes que los actos formales,
señalan que siendo la realidad
material el substrato de la
facultad fiscalizadora de la
Administración Tributaria, lo que
debe analizarse es la naturaleza
económica real de las
operaciones del contribuyente, a
los efectos de determinar la
existencia o no de hechos sujetos
a tributación.
 INTERPRETACIÓN
ECONÓMICA
La norma XVI TUO CT:
“ Para determinar la verdadera naturaleza del
hecho imponible, la SUNAT tomará en cuenta
los actos, situaciones y relaciones económicas
que efectivamente realicen, persigan o
establezcan los deudores tributarios.
…
En caso de actos simulados calificados por la
SUNAT según lo dispuesto en el primer párrafo
de la presente norma, se aplicará la norma
tributaria correspondiente, atendiendo a los
actos efectivamente realizados.”

37
 INTERPRETACIÓN
ECONÓMICA
RTF 0622-2-2000
Empresa Productos Congelados SAC celebra contrato para la venta de
pavos vivos y como parte del contrato se obliga a brindar el servicio
gratuito de sacrificio de los animales. ¿Corresponde aplicación de la
Norma VIII por la Administración Tributaria?

38
 INTERPRETACIÓN
ECONÓMICA
En el año 1992 la Marina de Guerra del Perú, mediante
“Licitación Pública Diabante 07-92- Adquisición de
Pavos- Dirección de Abastecimiento- Alternativa #4”
acordó la adquisición de 55 500 kilogramos de pavos
vivos, pactándose a la vez que se prestaría el servicio
adicional aparentemente en forma gratuita como
consecuencia de la compra de aves vivas, consistente
en matanza, eviscerado y congelado, por lo que
finalmente el productor a entregarse no sería un pavo
vivo, sino beneficiado, congelado, sin patas, pescuezo,
cabeza, lo que redujo la cantidad a 50 000 kilogramos.

39
 INTERPRETACIÓN
ECONÓMICA

Lo que quería realmente la Marina de Guerra del Perú eran pavos

beneficiados ya que estos serían entregados a sus trabajadores.
Lo que debió pactarse en la adquisición, tanto de parte de la Marina
de Guerra del Perú como la Avícola San Fernando, fue la adquisición
de pavos beneficiados, lo que sí hubiera estado gravado con el
Impuesto General a las Ventas.
El fraude a la ley consiste en “el acto que pretende un resultado
contrario a una norma legal amparándose en otra norma dictada con
distinta finalidad. El acto fraudulento es nulo y no impedirá la debida
aplicación de la norma cuyo cumplimiento se hubiere tratado de
eludir”

40
 INTERPRETACIÓN
ECONÓMICA
En el presente caso se pretendió ampararse en la el
apéndice I de la norma, siendo que este exonera del
IGV a la venta de animales vivos para así evitar pagar el
impuesto, cuando la verdadera naturaleza de la
relación era la venta de animales muertos, lo que si se
encuentra gravado con el referido impuesto.

Consultado: http://laevasiondeimpuestos.blogspot.pe/2010/10/descripcion-del-
caso_24.html

41
NORMA ANTIELUSIVA GENERAL - NORMA
XVI TITULO PRELIMINAR DEL CÓDIGO
TRIBUTARIO.
 NORMA ANTIELUSIVA

La norma XVI del título preliminar del TUO del Código

Tributario, regula la Norma Antielusiva, que fue incorporada
por el Decreto Legislativo Nº 1121, vigente desde el
19.07.2012; sin embargo, su aplicación fue suspendida con
Ley Nº 30230 publicada el 12.07.2014, ya que sectores
empresariales argumentaban que sería una herramienta legal
para el ejercicio arbitrario de la facultad de fiscalización de la
SUNAT. Actualmente, se espera la promulgación del Decreto
Supremo que reglamentará la norma antielusiva, generando
especulaciones sobre su constitucionalidad y los efectos que
generen en los hechos y situaciones producidas desde la
fecha que se suspendió su aplicación.
43
 NORMA ANTIELUSIVA

➢ La Norma Antielusiva General suspendida en sus párrafos 2, 3, 4 y 5

mediante Ley No 30230, hasta la reglamentación vía Decreto Supremo,
afecta el Principio de Reserva de Ley.
➢ La promulgación de Decreto Supremo, implicaría que se levantará la
suspensión en mención, y lo que reglamente el Decreto Supremo, será de
aplicación a los actos, hechos y situaciones ocurridos desde la vigencia
del Decreto Legislativo No 1112, esto es desde el 19.07.2014, afectando
lo establecido en la Norma IX del Título Preliminar del Código Tributario.
➢ La facultad de Fiscalización de SUNAT respecto de la aplicación de la
Norma Antielusiva y su reglamentación, será aplicada con los límites
establecidos mediante la prescripción de la acción de la SUNAT para
ejercer dicha facultad.
44
NORMA ANTIELUSIVA

En caso que se detecten supuestos de elusión de normas tributarias, la SUNAT

se encuentra facultada para exigir la deuda tributaria o disminuir el importe
de los saldos o créditos a favor, pérdidas tributarias, créditos por tributos o
eliminar la ventaja tributaria, sin perjuicio de la restitución de los montos que
hubieran sido devueltos indebidamente.

Cuando se evite total o parcialmente la realización del hecho imponible o se

reduzca la base imponible o la deuda tributaria, o se obtengan saldos o
créditos a favor, pérdidas tributarias o créditos por tributos mediante actos
respecto de los que se presenten en forma concurrente las siguientes
circunstancias, sustentadas por la SUNAT:
 NORMA ANTIELUSIVA

a) Que individualmente o de forma conjunta sean artificiosos o impropios

para la consecución del resultado obtenido.
b) Que de su utilización resulten efectos jurídicos o económicos, distintos del
ahorro o ventaja tributarios, que sean iguales o similares a los que se hubieran
obtenido con los actos usuales o propios.
La SUNAT, aplicará la norma que hubiera correspondido a los actos usuales o
propios, ejecutando lo señalado en el segundo párrafo, según sea el caso.
Para tal efecto, se entiende por créditos por tributos el saldo a favor del
exportador, el reintegro tributario, recuperación anticipada del Impuesto General
a las Ventas e Impuesto de Promoción Municipal, devolución definitiva del
Impuesto General a las Ventas e Impuesto de Promoción Municipal, restitución
de derechos arancelarios y cualquier otro concepto similar establecido en las
normas tributarias que no constituyan pagos indebidos o en exceso
46
NORMA ANTIELUSIVA:

DS 145-2019-EF
Conceptos jurídicos indeterminados
La calificación de los actos como artificiosos o impropios que ordena la NAG
implica un margen de apreciación para determinar el contenido y extensión
de dichos conceptos jurídicos indeterminados aplicables a una situación o
caso concreto, siempre que dicha calificación no resulte manifiestamente
irrazonable o desproporcionada con las circunstancias en donde es utilizada
 Ahorro o ventaja tributaria: Reducción total o parcial de la DT; Reducción
o eliminación de la BI; a posponer o diferir la OT o DT; a la obtención de SF,
créditos, devoluciones o compensaciones, pérdidas tributarias o créditos
por tributos; a la obtención de inmunidad tributaria, inafectación, no
gravado, exoneración o beneficio tributario; a la sujeción a un régimen
especial tributario; a cualquier situación que conlleve a que la persona o
entidad deja de estar sujeto o reduzca o posponga su sujeción a tributos o
el pago de tributos.

Economía de opción: Acción de elegir y el resultado de elegir llevar a cabo

actos que tributariamente son menos onerosos que otros posibles o
disponibles en el ordenamiento jurídico y respecto de los cuales no se
presentan ninguna de las circunstancias previstas en los literales a) y b) del
NORMA ANTIELUSIVA: tercer párrafo de la norma XVI.

Situaciones enunciativas - aplicación de NAG

Procedimiento de fiscalización definitiva se presente(n) alguna(s) de las
situaciones siguiente:
•a) Actos, situaciones o relaciones económicas en los que no exista correspondencia entre los
beneficios y los riesgos asociados; o tengan baja o escasa rentabilidad o no se ajusten al valor
de mercado o que carezcan de racionalidad económica.
•b) Actos, situaciones o relaciones económicas que no guarden relación con el tipo de
operaciones ordinarias para lograr los efectos jurídicos, económicos o financieros deseados.
 c) Realización de actividades similares o
equivalentes a las realizadas mediante
figuras empresariales, utilizando en cambio

SITUACIONES ENUNCIATIVAS
figuras no empresariales.

d) Reorganizaciones o reestructuraciones
empresariales o de negocios con apariencia
de poca sustancia económica.

e) Realización de actos u operaciones con sujetos residentes en

países o territorios no cooperantes o de baja o nula imposición o
con sujetos que califiquen como establecimientos permanentes
situados o establecidos en países o territorios no cooperantes o
de baja o nula imposición o con sujetos que obtienen rentas,
ingresos o ganancias a través de un país o territorio no
cooperante o de baja o nula imposición; o sujetos a un régimen
fiscal preferencial por sus operaciones.
SITUACIONES ENUNCIATIVAS
f) Transacciones a cero o bajo costo, o
mediando figuras que terminan por
minimizar o cancelar los costos y
ganancias no tributarias en las partes
involucradas.

g) Empleo de figuras legales,

empresariales, actos, contratos, o
esquemas no usuales que contribuyan al
diferimiento de los ingresos o rentas o a la
anticipación de gastos, costos o pérdidas.
 Defraudación tributaria el
que, en provecho propio o
de un tercero, valiéndose
de cualquier artificio,
EVASIÓN DELITO engaño, astucia, ardid u
otra forma fraudulenta,
deja de pagar en todo o en
parte los tributos que
establecen las leyes.
 Venta sin Subvaluación de
comprobantes ventas o
de pago ingresos Depreciación de
activos
transferidos.

Deducción de un
mayor monto de
depreciación

¿CALIFICAN
COMO EVASIÓN?
Contratos
simulados.