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El Feminicidio en El Código Penal Peruano
El Feminicidio en El Código Penal Peruano
INTRODUCCIÓN
sus legislaciones penales para acabar la violencia contra las mujeres. Sin embargo, el intento
legislativo del Perú fue criticado por limitar el ámbito de criminalidad.
La primera crítica fue el contexto que el Estado peruano le asignó al feminicidio. La des-
cripción típica señalaba que se daba contra la cónyuge, conviviente o persona con quien es-
tuviera sosteniendo una relación análoga (Carnero Farías 2017). De la interpretación del tipo
penal, se deducía que el sujeto activo era un hombre. Sin embargo, la violencia de género no
se presenta únicamente en estas circunstancias. Habían más contextos de violencia de género
que podían presentarse en el trabajo, en la escuela, en la universidad, etc.
Luego de un par de años, el Estado peruano separó el parricidio del feminicidio. El tipo
particular del feminicidio se incorporó mediante la Ley N° 30068 que se publicó en el 2013.
El legislador peruano tuvo la intención de proteger los derechos de las mujeres. El feminicidio
era el delito tal que ocurría cuando se mataba a una mujer por su condición de tal. Además, se
estableció este delito enunciando todos los contextos en los que podía producirse y mencionó
sus agravantes.
El Estado peruano continuó modificando la tipificación del delito de feminicidio. La fina-
lidad político criminal fue sobrecriminalizar la violencia de género contra las mujeres (Carne-
ro Farías 2017). Actualmente, se considera una modalidad de homicidio calificado. Por otro
lado, se añadieron más agravantes y mayor severidad en las penas.
DESCRIPCIÓN TÍPICA
sustancias psicotrópicas o sintéticas. La pena será de cadena perpetua cuando concurran dos o
más circunstancias agravantes. En todas las circunstancias pervistas en el presente artículo, se
impondrá la pena de inhabilitación conforme a los numerales 5 y 11 del artículo 36 del presente
Código y los artículos 75 y 77 del Código de los Niños y Adolescentes, según corresponda.”
TIPO OBJETIVO
Sujeto Activo
Hay dos posiciones sobre el sujeto activo. La primera posición argumenta que el femini-
cidio es un delito especial (Carnero Farías 2017). Esto significa que el sujeto activo tiene que
tener una cualidad especial. En el caso del feminicidio, el sujeto activo debe ser un hombre.
La Corte Suprema de Justicia de la República (2017) asume esta posición. La jurispru-
dencia vinculante asumió que el delito de feminicidio es un delito especial que solo pueden
cometerlo los hombres. Para llegar a esta conclusión, realizaron una interpretación teleológica
y acorde al principio de legalidad. El sujeto activo solo puede ser un hombre porque el femini-
cidio se produce en un contexto de violencia de género. Es decir que los feminicios se producen
en una situación donde los hombres son superiores y dominan a las mujeres para mantenerlas
encasilladas a estereotipos. Es por eso que solo las personas que son varones biológicamente
serían sujetos activos.
Sin embargo, la doctrina moderna le asigna la posición de ser un delito común: realizable
por hombres y por mujeres. El primer argumento para asumirlo es que la descripción típica del
feminicidio señala “El que...”. Mediante una interpretación literal, se puede concluir que es un
delito común. Si se tratase de un delito especial, se mencionarían expresamente las cualidades
del sujeto activo.
La jurisprudencia de los últimos cuatro años respalda esta postura. El Tribunal Constitu-
cional en el año 2019 pronunció que la violencia basada en género, incluyendo el feminicidio,
la pueden realizar hombres y mujeres. Por otro lado, la Corte Suprema de la República en la
R.N. 453-2019 señaló que el feminicidio no es un delito especial. Por lo tanto, se estableció que
las mujeres pueden matar a otras en contextos de violencia de género (Comisión de Justicia de
Género del Poder Judicial del Perú 2021). Quiere decir que las propias mujeres pueden acabar
la vida de otras cuando estas últimas no se encasillan en los patrones socialmente establecidos
para ellas.
Sujeto Pasivo
penal. El Acuerdo Plenario N° 01-2016 estableció que no se puede identificar a la mujer con
la identidad de género ya que no hay elementos normativos que autoricen a los jueces.
Sin embargo, haciendo una interpretación sistemática; es posible extender el sujeto pasivo
a mujeres, desde una perspectiva de género. Todo parte de la idea de que el término mujer es
una valoración socionormativa (Díaz Castillo 2019). En este caso, se debe recurrir a una ex-
plicación constitucional. En el EXP N° 6040-2015-PA/TC, se estableció que el sexo no está
determinado biológicamente. El sexo no es algo estático. Es alimentado por otros factores co-
mo la realidad social, cultural e interpersonal. Es una expresión propia del libre desarrollo de
la personalidad del ser humano. Además, no afecta la justicia penal (Tribunal Constitucional
del Perú 2016).
En atención a ello, la Corte Suprema flexibilizó su criterio y ahora considera que el término
“mujer” se considera en el sentido biológico y en el sentido de género. En la R.N. N° 325-2018,
establecen que la legislación penal sanciona el feminicidio íntimo, no íntimo, conexión, infan-
til, sistémico, racista, por ocupaciones estigmatizadas, prostitución, trata, tráfico, transfóbico
y lesfóbico (Corte Suprema de Justicia de la República 2019b).
Conducta Prohibida
segundo de afinidad, los que no tienen las condiciones señaladas anteriormente pero habitan
el mismo hogar sin relaciones contractuales o laborales; y los que procrearon hijos en común.
Los demás contextos se definen por la Comisión de Justicia de Género del Poder Judicial
del Perú (2021). La coacción se define como la situación donde el sujeto activo intenta forzar a
que la mujer haga algo en contra de su voluntad. El hostigamiento y acoso sexual es la situación
que se da cuando se realizan acciones de connotación sexual contra la mujer a pesar de que ella
no los desee. El abuso de poder, confianza u otra posición o relación que confiere autoridad
al agente se presenta cuando el sujeto activo tiene poder sobre la víctima o su confianza; así
que hace uso ilegítimo de su poder y confianza ya sea en posiciones privadas o públicas (Corte
Suprema de Justicia de la República 2017). Por último, cuando se refieren a cualquier forma
de discriminación contra la mujer, independientemente de una relación conyugal o convivien-
cia; hacen referencia a relaciones estructurales de violencia basada en género. Estos elementos
contextuales pueden ser por su origen étnico, nacionalidad, sexo, edad, discapacidad, condi-
ción económica, raza, lengua, etc. Es un comodín que permite extender el feminicidio a más
casos que no se incluyen en los escenarios descritos (Díaz Castillo 2019).
TIPO SUBJETIVO
Dolo
El feminicidio es un delito doloso. Si fuese culposo, se mencionaría (principio de lega-
lidad). En la doctrina moderna, se considera que el dolo implica que el sujeto activo realiza
idóneamente una acción, creando un riesgo penalmente prohibido, para producir la muerte
de una mujer (Díaz Castillo 2019). El feminicidio admite el dolo directo y dolo eventual. Es
suficiente que el agente se hubiese representado como probable el resultado (Corte Suprema
de Justicia de la República 2017).
Elementos Adicionales
El elemento adicional es matar a la mujer “por su condición de tal”. Esto significa matar
a la mujer porque incumple las reglas, roles o estereotipos de género. En el contexto de vio-
lencia de género, esto no implica matar a una mujer solo porque lo es biológicamente. Sino
que se mata a una mujer porque no cumple con su rol de subordinación asignado socialmente
(Díaz Castillo 2019). Esto conduce a que la mujer no pueda llevar a cabo su libre desarrollo de
personalidad (Corte Suprema de Justicia de la República 2019b). Estos incluyen: matar a una
mujer porque se le considera una posesión de la pareja, porque es un objeto para el placer se-
xual del hombre, porque debe ser sumisa o porque debe ser sexualmente recatada (Comisión
de Justicia de Género del Poder Judicial del Perú 2021).
Es por eso que el matar a la mujer “por su condición de tal” es un requisito necesario pa-
ra imputar feminicidio. El feminicidio toma este móvil de poder, control y dominio. Es por
ello que el feminicidio es un delito de tendencia interna trascendente. Si no cumple con estos
requisitos, se conduce en la modalidad de homicidio simple (Corte Suprema de Justicia de la
EL FEMINICIDIO EN EL CÓDIGO PENAL PERUANO · 7
República 2017).
El elemento de matar a una mujer “por su condición de tal” le da una complejidad subje-
tiva que presenta graves problemas probatorios. Es por eso que se establece que la voluntad
del sujeto debe construirse desde circunstancias objetivas. Si se intentara descubrir la volun-
tad interna del sujeto, sería inconducente. Las condiciones del hecho permitirán determinar
la intención del sujeto activo. Estas condiciones pueden ser: la intensidad del ataque, medio,
vulnerabilidad de la víctima, lugar del cuerpo donde se produjeron las lesiones, indicios, rela-
ción entre el sujeto activo con la mujer, contexto anterior, etc. (Corte Suprema de Justicia de
la República 2017). El problema se agudiza sobretodo en situaciones de concurso de tentativa
de feminicidio y el delito de lesiones graves.
CONSECUENCIAS PUNITIVAS
La pena del feminicidio establece una pena copulativa compuesta por dos penas. La pri-
mera clase de pena es la pena privativa de libertad.
Sin embargo, hay una indeterminación en el marco penal abstracto del delito de femini-
cidio. En el caso del feminicidio simple, solo se describe su límite mínimo. La pena máxima
no se menciona. Es la segunda crítica que se le podría hacer al delito de feminicidio. No es-
tablece claramente sus parámetros. El juez tiene discrecionalidad para determinar la pena, lo
cuál; es contrario al principio de legalidad (García Cavero 2019). Si se interpretara conforme
al artículo 29° del Código Penal, se podría concluir erróneamente que su pena máxima es 35
años.
Es por eso que en el Acuerdo Plenario 001-2016, la Corte Suprema de Justicia de la Repú-
blica (2017); se estableció el marco penal abstracto para el feminicidio simple en base a una
interpretación sistemática. Se concluyó que la pena máxima para el delito del feminicidio sim-
ple no puede ser mayor a la pena mínima del feminicidio agravado. Por lo tanto, el marco penal
abstracto es de 20 a 30 años.
En cambio, del delito de feminicidio agravado se tiene la certeza de que su marco penal
abstracto va de los 30 a 35 años. Además, de que si el feminicidio se produce con más de una
agravante; la pena será de cadena perpetua.
También se establece que en todos los casos de feminicidio, se interpondrá una pena li-
mitativa de derechos: inhabilitación según los incisos 5 y 11 del artículo 36 del Código Penal.
Estos son: la incapacidad de ejercer la patria potestad, tutela o curatela; y la prohibición de
aproximarse o comunicarse con la víctima, sus familiares u otras personas que determine el
juez. Esto conforme a los artículos 75° (suspensión de la patria potestad) y 77° (extinción o
pérdida de la patria potestad) del Código de los Niños y Adolescentes, según corresponda.
8 · Universidad Nacional de Trujillo
Feminicidio y Parricidio
La doctrina argumenta que en caso de concurso aparente de leyes entre feminicidio y parri-
cidio se aplicará el principio de alternatividad. Es decir, que se elegirá el tipo penal que impon-
ga la pena más grave. En este caso, se sancionará el feminicidio por encima del parricidio por
tener un marco abstracto penal mayor. Por otro lado, se considera que la elección de señalar
el delito correspondiente es según la política criminal que adoptó el Estado y lo que pretenda
proteger: familia, matrimonio o género femenino (Carnero Farías 2017).
En un criterio más objetivo, la Corte Suprema de Justicia de la República (2017) estableció
que si hay concurso con el parricidio; se debe usar el principio de especialidad. Es decir que
el tipo penal con la descripción más precisa va a desplazar el tipo penal con una descripción
general (García Cavero 2019). Si se sancionará el feminicidio, se deben probar adecuadamente
los motivos feminicidas.
Tentativa de Feminicidio y Delito de Lesiones Graves Dolosas por Violencia contra las
Mujeres e Integrantes del Grupo Familiar
La diferencia crucial para determinar una tentativa de feminicidio y un delito de lesiones
graves dolosas por violencia contra las mujeres e integrantes del grupo familiar está en el ani-
EL FEMINICIDIO EN EL CÓDIGO PENAL PERUANO · 9
mus del autor (Carnero Farías 2017). Se tratará de un feminicidio cuando el agente tuvo la
determinación de matar. En cambio, será un delito de lesiones graves dolosas con el respec-
tivo agravante cuando el agente tuvo intención de dañar a la mujer (Díaz Castillo 2019). Sin
embargo, como se explicó anteriormente; intentar descubrir la voluntad interna del sujeto es
imposible.
Por esa razón, se debe hacer un análisis del delito desde los hechos objetivos. Se debe con-
siderar: uso de instrumentos mortales, circunstancias conexas, personalidad del agresor, si-
tuaciones previas, medios, zona del cuerpo atacado, etc. (Comisión de Justicia de Género del
Poder Judicial del Perú 2021). Por ejemplo: se imputará tentativa de feminicidio si la mujer es
atacada con un cuchillo en la cabeza, cráneo o cuello.
Hay una postura diferente que sostiene que el análisis es sobre el resultado sobre la vícti-
ma (Díaz Castillo 2019). Es decir que si la víctima no murió, se deberá sancionar el delito de
lesiones dolosas graves agravadas.
REFLEXIONES FINALES
REFERENCIAS
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relación al Principio de Mínima Intervención y la Prevención General como Fin de la Pena.
Universidad de Piura.
Comisión de Justicia de Género del Poder Judicial del Perú (2021). El Feminicidio: Matar
a una Mujer por su Condición de Tal.
Congreso de la República del Perú (2013). Ley N° 30068 - Ley que incorpora el artículo
108-A al Código Penal y modifica los artículos 107, 46-B y 46-C del Código Penal y
el artículo 46 del Código de Ejecución Penal, con la finalidad de prevenir, sancionar y
erradicar el feminicidio.
Corte Suprema de Justicia de la República (2017). Acuerdo Plenario N° 001-2016.
Corte Suprema de Justicia de la República (2019a). Recurso de Nulidad N° 12-2019.
Corte Suprema de Justicia de la República (2019b). Recurso de Nulidad N° 325-2018.
Corte Suprema de Justicia de la República (2022). Recurso de Nulidad N° 756-2021.
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